A JUSTIA E 0 11v1AG1NR1o soc1AL

MARIA DA GRAA DOS SANTOS DIAS

Tese apresentada ao Curso de Ps-Graduao em

Direito da Universidade Federal de Santa Catarina
como requisito obteno do ttulo de Doutora em
Direito.

Orientador: Prof. Dr. Osvaldo Ferreira de Melo

~
Co-orientadora: Prof. Dr. Olga Maria Aguiar de Oliveira

Florianpolis

2000
UNIVERSIDADE FEDERAL DE SANTA CATARINA
CENTRO DE CINCIAS JURDICAS
CURSO DE PS-GRADUAO EM DIREITO

A TESE
A JUSTIA E o 1MAGrNR1o soc1AL

Elaborada por MARIA DA GRAA DOS SANTOS DIAS e aprovada por todos os

membros da Banca Examinadora, foi julgada adequada para a obteno do ttulo de

doutora em DIREITO

Florianpolis, 26 de setembro de 2000.

BANCA EXAM O

Prof. _ svldo Ferreira de

-
Melo /
- Orientador

Prof. Dra. Creusa Capalbo

l~ Q
~

6*
O1 a /giiar e 'geirai

Prof Dr. Indio zzzzzi

Prof Dr. Roberto Fragale

Prof Dr.
I
~.|
- Coordenad r do urso -

11
En trminos de filosofia del Derecho ya no es suficiente
preocuparse por las normas desde ngulos sistmicos:
denunciar el dogmatismo jurdico por sus presupuestos
mgicos: o tratar de explicar semiolgicamente los

mecanismos de la interpretacin de la ley. Tampoco es

sufciente ver al Derecho como acpresin del Estado. Hay un

plusignorado en todos estos intentos que es necesario

desmenuzar. Un plusaltamente compleio. Una exigencia de

tica, de justicia y de esttica que no pueden ser simplemente
reducidos a la instancia instituda del Derecho. Hay un plus
de tica, de justicia y de esttica que tienen que ser referidos a
los (no)lugares a los que estan siendo condenados lo social, lo

poltico y lo subjetivo en elfin del milenio.

LUIS ALBERTO WARAT

iii
 AGRADECIMENTOS

Ao professor Dr. Osvaldo Ferreira de Melo que nos contemplou com sua
sbia e profunda orientao.

professora Dra. Olga Maria Aguiar de Oliveira pela disponibilidade e pelo

apoio atravs de sua co-orientao.

Aos professores Dr. Luis Alberto Warat e Dr. Leonel Rocha, referncias

fundamentais em nossa fonnao neste doutorado.

professora Dra. Creusa Capalbo, por sua especial ateno e procua

orientao nos domnios da Fenomenologia.

Ao assistente social Luiz Carlos Chaves, nosso ex-aluno e grande amigo,

por toda a contribuio prestada durante a realizao de nossa pesquisa de campo.

comunidade Promorar, em especial ao senhores membros da Associao

de Moradores, pela acolhida e riqueza da convivncia.

Sra. Vera Lcia Cassel Peres pela delicadeza e apoio oferecidos nestes
longos meses em que digitando este trabalho partilhou de nossa luta.

Aos meus sobrinhos Cristiam e Mnica pelo apoio prestado na digitao da

pesquisa de campo.

IV
 s minhas amigas assistentes sociais Maria Alice D. Waterkemper de
Oliveira, Alvmera Brigo Kretzer e a minha irm La Regina dos Santos Sandim,
presenas atemas em minha vida. A primeira brindou-me com a reviso desta tese e as
outras com a conferncia dos trabalhos de digitao.

Aos colegas do Doutorado, pela grata e carinhosa convivncia e aos

funcionrios da CPGD pela ateno e delicadeza.

Aos meus familiares pelo apoio na realizao deste trabalho.

V
 In memoriam

Da Professora Geney Mtka Karazawa Takashina,

m1nh` a amiga-irm.
Amigo coisa para se guardar do lado esquerdo do
peito, dentro do corao.

Mlton Nascimento

vi
 minha me, Dulce, agradeo pela vida e por ter me
mostrado que a Justia lha do Amor.

A meus filhos Michelle e Tlio Csar, motivos

fundamentais do meu existir.

vii
 RESUMO

O presente trabalho tematiza a Justia enquanto categoria tico-losca, de

carter histrico-cultural, que permite a avaliao crtica do Direito. A Justia aqui

apreendida em uma dimenso terico-prtica

Na perspectiva terica enfatiza-se, primeiramente, o embate entre distintas

posturas loscas. Destaca-se a posio do juslsofo GIORGIO DEL VECCHIO,

que identica a Justia enquanto ftmdamento intrnseco, referente axiolgico e

instrumento de legitimao do Direito Positivo. Aborda-se, por outro lado, o paradigma

positivista, focalizando-se o normativismo de HANS KELSEN, que postula a validade

da norma jurdica somente quando sua criao estiver respaldada por norma superior e

for emanada pelo poder competente.

Reete-se sobre os limites de uma teoria jurdica que reduz o fenmeno

jurdico amera questo de legalidade. Busca-se, assim, num segtmdo momento, apoio,

ainda terico, nas compreenses de NICOLAS MARIA LOPEZ CALERA e de

OTFRIED HOFFE, para armar-se a Justia como tema fundamental da Filosoa do

Direito. CALERA argumenta o carter, necessariamente, democrtico de que se deve

viii
revestir a criao do Direito para que este seja socialmente legitimado. A Justia

democrtica constitui o referente de avaliao e de deniao do Direito justo.

HFFE destaca a categoria Justia Poltica enquanto referente de crtica

tica do Direito. Desvela o carter terico interdisciplinar do discurso da Justia, bem

como sua dimenso de prxis, pois esta, enquanto discurso tico-poltico, deve reetir

os problemas sociais e polticos de cada poca, buscando sua superao.

Passa-se, ento, em um terceiro momento, a reetir sobre a Justia enquanto

prxis, explicitando-se algumas consideraes sobre a realidade social brasileira e

levantando-se os desaos que se apresentam para a concreo da Justia, ou seja, para a

viabilizao de uma vida com qualidade, com dignidade, com eticidade. Expe-se,

tambm, o motivo de nossa opo por uma atitude metodolgica fundada na

Fenomenologia, pois, esta privilegia a vida (tal como vivida na cotidianeidade) como

referncia para a construo do conhecimento dos fenmenos humano-sociais. A Justia

reetida, assim, no como uma categoria metasica, mas como uma categoria

existencial- histrico-cultural - que se desvela na vida democrtica, no estilo tico e

esttico de convivialidade.

Reete-se, ainda, recorrendo-se ao juslsofo FERREIRA DE MELO,

sobre a Poltica Jurdica como o instrumento que permite a avaliao contnua da

congruncia das normas jurdicas s demandas sempre renovadas de Justia, que a

sociedade apresenta Assim sendo, o processo de criao e de avaliao do Direito deve

ser perpassado no apenas pela reexo terica mas, tambm, mdamentado na prxis.

Nesta perspectiva a Justia est referida s reais condies de existncia, revelando-se

ix
no imaginrio social como avaliao entre a realidade vivida na cotidianeidade e a

conscincia do justo (ideal de Justia).

Finahnente, a partir da compreenso supra citada, apresenta-se uma

pesquisa de campo, realizada em comunidade de periferia, onde as condies de

existncia so limitadoras de uma vida com qualidade, com Justia. Intenciona-se, com
a pesquisa, desvelar os signicados de Justia constitutivos do imaginrio social da

comunidade, compreendendo-se os apelos existenciais por esta manifestados,

compreenso esta que se faz imprescindvel para todo estudioso que pensa o Direito

como instrumento de democratizao da vida social, como assegurador de um estilo

tico e esttico de convivialidade e como garantidor da realizao dos ideais de Justia.

X
 ABSTRACT

This paper presents as its theme the Justice as an ethical and philosophical

category, of historic and cultural character that allows a critical evaluation of Law. The

Justice is learned here in a theoretical - pratical dimension.

The theoretical perspective emphasizes, at rst, the collision among

different philosophical postures. The position of the jusphilosopher Giorgio Del

Vecchio stands out. It identies Justice as an inherent foundation, based on values, and

a legitimacy instrument of the Positive Law. On the other hand, the positivism paradigm
is approached, focusing Hans Kelsens nonnativism that postulates the validity of a

juridical norm only when its creation is supported by a superior nonn and it emanates

om the suitable authority.

A reection is carried out over the limits of a juridica] theory that reduces
the juridical phenomenon to a mere legality issue. The second part of this paper seeks

for theoretical support, in the rmderstanding of Nicolas Maria Lopez Calera and Otied

H`e, to airm the justice as the fundamental theme of the Law Philosophy. Calera

argues the character, necessarily democratic, which must involve the creation of the

xi
Law to make it socially legitimated. The democratic Justice constitutes the evaluation

and denition basis of the fair Law.

Hffe stands out the Political Justice category as basis for the ethical

criticism of Law. He also unveils the interdisciplinary theoretical character of the

Justice discourse as wel as its customary dimensions because this, as an ethical and

political discourse, should reect the social and political problems of each epoch, trying

to overcome them.
I

In a third moment this paper reects about Justice as a routine, stating some

considerations about the Brazilian social reality and raising the challenges that oppose

the Justice solidication, that is, the viability of a life with quality, dignity and ethics. It

also exposes the reason of the option for a methodological attitude based on the

Phenomenology since this privileges life (as livid daily) as reference to the knowledge

construction of the human-social phenomena. In this way Justice is reected not as a

metaphysic category, but as an existencial - historical cultural - one, that unveils in the

democratic life, in the ethical and aesthetic style of living together.

A reection is also made, according to the jusphilosopher Ferreira de Melo,

about the instrument that allows the constant evaluation of the coherence of the juridical

nonns to the Justice demands presented by the society. Consequently the Law creation
and evaluation process must focus not only the theoretical reections but also be well

grounded on practice. In perspective Justice is referred to the real existence

conditions, being revealed in the social irnaginary as the avaluation between the reality

lived daily and the conscience of the fair (Justice ideal).

xi
 Finally, based on the comprehension above mentioned, a research was

carried out in a peripheric community, where the existence conditions limit the quality

and justice of life. The intention of the research is to unveil the Justice meanings

existent in the community social imaginary, understanding the existential appeal

manifested by them. This comprehension is essential for all the studious that understand

Law as a social life democratization instrument, as an assurance of an ethical and

aesthetic style of living together and the realization of the Justice ideals.
 RSUM

Le prsent travail a pour thme la Justice en tant que catgorie thique-

philosophique, caractre historique-culturel, ce qui permet une valuation critique du

Droit. La Justice est ici aborde dans une dimension thorique-pratique.

Dans la perspective thorique nous rnettons en valeur, dans un premier

moment, Popposition entre de difrentes positions philosophiques. Nous mettons en

relief la position du jusphilosophe GIORGIO DEL VECCHIO, qui identie la Justice,

en tant que fondement intrinsque, rfrent axiologique et instrument de lgitimation du

Droit Positi Nous traitons, en outre, le paradigme positiviste, en nous concentrant sur

le normativisme de HANS KELSEN, quand il dit que la norme juridique ne sera valide

que lorsque sa cration sera soutenue par une norme suprieure et quel1e manera du

pouvoir comptent.

Nous rchissons sur les limites dune thorie juridique qui rduit le

phnomne juridique une simple question de lgalit. On cherche ainsi, dans un

deuxime moment, un soutien, encore thorique, dans les comprhensions de

NICOLAS MARIA LOPEZ CALERA et de OTFRIED HFFE, pour airmer la

xiv
Justice, en tant que theme fondarnental de la Philosophie du Droit. CALERA
argurnente que pour que le Droit soit socialement lgitim, sa cration doit se revtir

dun caractre ncessairement dmocratique. La Justice dmocratique constitue le

rfrent dvaluation et de dnition du Droit juste.

HFFE met en relief la catgorie Justice Politique, en tant que rfrent de

critique thique du Droit. Il dvoile le caractere thoriquc interdisciplinaire du discours

de la Justice, ainsi que sa dimension de praxis, car celle-ci, en tant que discours thique-

politique, doit tre le reet des problmes sociaux et politiques de chaque poque, tout

en cherchant se dpasser.

Dans un troisime moment, nous rchissons sur la Justice en tant que

praxis, en explicitant quelques considrations sur la ralit sociale brsilienne et en

soulevant les dts qui se prsentent pour la concrtisation de la Justice, c'est--dire,

pour la viabilisation dune vie digne, thique et de bonne qualit. Nous exposons aussi

les raisons de notre choix en faveur d'une attitude mthodologique fonde sur la

Phnomnologie, tant donn quelle privilgie la vie (telle quelle est vcue dans le

quotidien), comme une rfrence pour la construction de la connaissance des

phnomnes humains et sociaux. La Justice est pense alors, non pas comme une

catgorie mtaphysique, mais comme une catgorie existentielle - historique-culturelle -

qui se rvle dans la vie dmocratique, dans le style thique et esthtique de

convivialit.

En faisant rfrence au jusphilosophe FERREIRA DE MELO, nous

rchissons galement sur la Politique Juridique comme Pinstrument qui permet

l'valuation continue de la pertnence des normes juridiques relatives aux demandes de

XV
Justice, sans cesse renouveles, de la part de la socit. Ainsi, le processus de cration

et d'valuation du Droit doit dcouler non seulement de la rexion thorique, mais il

doit aussi tre bas sur la praxis. Dans cette perspective, la Justice se rre aux relles

conditions dexistence, en se montrant dans Pimaginaire social comme une valuation

entre la ralit vcue au quotidien et la. conscience du Juste (idal de Justice).

Finalement, partir de la comprhension cite ci-dessus, nous prsentons

une recherche de terrain ralise dans une communaut de priphrie, ou les conditions

dexistence imposent des limites une vie de qualit et juste. Nous avons Pintention,

au moyen de cette recherche, de rvler les signiants de Justice, constitutifs de

Pimaginaire social de la communaut, en comprenant leurs appels existentiels, une

comprhension qui simpose puisque indispensable pour tout chercheur qui pense le

Droit comme instrument de dmocratisation de la vie sociale, comme lment sr dun

style thique et esthtique de convivialit et cormne garant de la ralisation des idaux

de Justice.

xvi
 SWMRH)

Rsmuo ............................................................................................ "

zunRAcT ............................................................................................ u

Rmnu ...................................................... W ..................................... v

INTRODUOW .................................................................................. .oi

CAP. I - SOBRE O DIREITO E A JUSTIA ..................................... ..l3

1.1 Consideraes preliminares ................................................................................. .. 13

1.2 DEL VECCPHO: Uma Nova Metasica do Direito ............................................. .. 19

1.3 O paradigma do positivismo jurdico e a idia de justia ...................................... .. 40

1.4 Sntese crtica ...................................................................................................... .. 56

xvii
CAP. II - A JUSTIA: INSTRUMENTO DE AVALIAO
TICA E POLTICA DO DIREITO .................................. ......... 65

2.1 Consideraes preliminares ............................................................................ ..

2.2 A justia democrtica e a legitimao social do Direito .................................. ..

2.3 Justia Poltica ................................................................................................ ..

2.4 Sntese compreensiva sobre a categoria Justia ............................................... ..

CAP. III - A JUSTIA COMO PRXIS ......................................... ..

3.1 A realidade social e as condies de possibilidade da Justia .......................... ..

3.2 Critrios objetivos de Justia: uma abordagem poltico-jurdica ...................... ..

3.3 Um enfoque fenomenolgico no processo de construao

~
do conhecimento. .... ..

CAP. 'IV - SENTIDOS DE JUSTIA ENUNCIADOS NA

COMUNIDADE PROMORAR ........................................................ ..

4.1 Consideraes sobre a comunidade ................................................................. ..

4.2 Descrio e anlise compreensiva dos encontros comunitrios ........................ ..

4.3 Sntese interpretativa ...................................................................................... ..

CONSIDERAOES FINAIS ........................................... ............. .. 228

RI:F1:RNCIAs BIBLIOGRFICAS ............................................. ..

xviii
 INTRODUO

Intencionamos com este estudo reetir sobre a Justia enquanto referencial

de legitimao do Direito.

A Justia desvela-se como uma das categorias fundantes do debate /\

losco desde a Antigidade clssica Observa-se a perrnanncia deste debate em todo

/
1

o processo de desenvolvimento do pensamento losco, poltico e jurdico do mundo

`

ocidental. Constitui, assim, um dos grandes temas terico-loscos de todos os~

tempos.
'

A Semiologia Jurdica apresenta como um de seus vetores o debate sobre a

Justia. Identica-se em determinados momentos do desenvolvimento do pensamento

jurdico uma imbricao proftmda entre Direito e Justia - esta compreendida como

mdamento intrnseco do Direito - j em outros momentos evidencia-se uma postura

dicotmica, pela armao da autonomia da Cincia Jurdica em relao a este referente
tico-losco -a Justia

Neste trabalho, com a inteno de inaugurarmos nossa reexo sobre a

relao Direito e Justia, confrontamos, inicialmente, o pensamento jusnaturalsta com o

 2

pensamento dogmtico, mostrando as possveis contribuies Semiologia Jurdica.

Para esta tarefa recorremos a DEL VECCHIO e a KELSEN.

DEL VECCHIO, com seus estudos de Filosoa do Direito, tem como

projeto a construo do conceito de Direito e do ideal jurdico. Restaura o Direito

Natural com base em uma nova compreenso da natureza humana. Enquanto na viso

jusnaturalista clssica a epistemologia juridica fundava-se em bases metasicas -

armando o Direito Natural como ideal de Direito - DEL VECCHIO supera esta

postura tradicional dada a sua compreenso de natureza humana. Esta, para o autor, no

constitui uma realidade puramente emprica, nem mera idia racional. Percebe 0

homem enquanto realidade psicolgica e espiritual, que no se submete pacicamente

ao Direito, mas, o avalia, por sua capacidade de ajuizar e pelo sentimento de justia que

porta.

Destaca a Justia como um dos mais altos valores espirituais da vida

humana e ressalta o'

sentimento de Justia como originrio da natureza humana, vendo

-
1

nele a fonte primria de evoluo do Direito. Critica tanto o Jusnaturalismo por

conmdir o conceito metasico com o conceito fsico de natureza - quanto o

Positivismo Jurdico, que negou o mdamento intrnseco do Direito.

Fundamentado no carter tico e antropolgico do Direito Natural, o autor,

arma-o como princpio deontolgico, como critrio que permite valorar a intrnseca

Justia do Direito Positivo.

Este eminente juslsofo resgata o valor da subjetividade humana,

mostrando que na correlao entre dado emprico (mundo da vida) e conscincia

subjetiva que se vai mdar a essncia da prpria tica e, em ltima instncia, do

 3

Direito. Este se caracterizaria como um fenmeno profundamente enraizado na

convivncia social, manifestando-se como criao da inteligncia e da vontade humana.

Embora reconhea o valor do Direito Positivo _ por regular as relaes empricas da

existncia humana, constituindo-se em mediao para a realizao da Justia - admite

seja o mesmo passvel de crtica, a partir dos princpios do Direito Natural e de um
fundamento de ordem subjetiva: o sentimento e a conscincia do justo. Para o autor, o

grande projeto da Filosoa do Direito consiste na construo da crtica da legitimidade

e da racionalidade do Direito a partir do referente Justia.

~
postura losca jusnaturalista opoe-se o nonnativismo kelseniano.

KELSEN aponta um novo paradigma para a Cincia do Direito. No questiona os

fundamentos axiolgicos do Direito, nem identifica a Justia enquanto elemento

intrnseco sua constituio. Sua ateno centra-se na construo epistemolgica da

Cincia Jurdica, pretendendo determinar a natureza do Direito dentro dos critrios de

objetividade e de preciso. Assim sendo, sua teoria - Teoria pura do Direito - est

referida ao Direito Positivo em geral. Situa a Cincia do Direito no quadro das Cincias

Sociais, dado que os fenmenos jurdicos so fenmenos sociais. O objeto da Cincia

do Direito a norma jurdica, estando excludas de seu mbito todas as questes de

ordem moral, poltica ou ideolgica.

Para o autor somente o Direito Positivo pode constituir-se em objeto da

Cincia Jurdica. Acrescenta que a norma jurdica ser vlida somente quando sua

criao for respaldada por norma superior e emanada de um poder legtimo.

A Justia, para ele, no pode caracterizar-se como contedo da Cincia

Jurdica, por no enquadrar-se nos critrios de racionalidade e, tambm, porque a

 4

pretenso desta Cincia no consiste em emitir juzo de valor mas, somente,

compreender a natureza e analisar a estrutura do Direito Positivo.

A construo terica de KELSEN tem a manifesta inteno de libertar o

Direito de todo juzo de valor tico e poltico, desvinculando-0 de um fundamento

moral. Arma a Cincia Jurdica enquanto uma cincia dogmtica, excluindo a Justia

do estatuto epistemolgico do Direito, ou seja, esta deixa de constituir-se em

instrtunento de avaliao tica e de legitirnao do Direito.

A construo da Cincia Jurdica em KELSEN guarda profunda coerncia

com o modelo positivista de Cincia, onde a neutralidade axiolgica, a objetividade, a

racionalidade, a universalidade, a hegemonia vigoram como referentes basilares.

A anlise reexiva das compreenses de DEL VECCHIO e KELSEN leva-

nos a considerar a necessidade de aproximarmo-nos' do sentido existencial da Justia,

bem como de superar a viso dogmtica e legalista do Direito.

Por considerarmos a Justia uma categoria de carter existencial - referida

ao mundo histrico-cultural - buscamos compreender os sentidos que lhe so

atribudos pelos juslsofos CALERA E HFFE.

CALERA reete sobre a necessidade de legitimao social do Direito, j

que este institui um condicionante da liberdade do homem e da sociedade. Legtimo,

para o autor, o Direito que viabiliza a realizao da Justia. Utiliza a categoria Justia

Democrtica para explicitar a necessidade de justificao democrtica do Direito.

Destaca que este deve fundamentar-se em razes socialmente compartilhadas e aceitas

pela sociedade.
 5

O carter democrtico do Direito expressa-se, assim, quando este se institui

levando em considerao aquilo que a sociedade deseja e valora como justo, eqitativo

e saudvel para a realizao de seus ideais polticos e sociais.

A Justia compreendida por CALERA como uma produo cultural da

sociedade. Por isso, a Justia, como valor que referenda o Direito, que o legitima

socialmente, apresenta signicados que se transformam no tempo e espao. A

compreenso e o sentido da Justia, desse modo, revelam-se como relativos, pois,

distintas sociedades e em diferentes momentos histricos expressam-se necessidades,

interesses, sentimentos e valores tambm diferenciados. de mdarnental importncia

que o ato de criao e de avaliao do Direito institudo considere essas necessidades,

valores e interesses da sociedade.

Para CALERA a exigncia de legitimao social do Direito desvela-se como

uma demanda viva da prxis jurdica, pois, caso contrrio, a sociedade somente se

submeter ao Direito pelo uso da fora ou por uma atitude de passividade. A questo da
valorao do Direito, portanto, est referida sua justicao tica, sua implcita

Justia, sua adequao s demandas existenciais e aos valores que porta a sociedade.

A relao entre Moral e Direito armada pelo autor, enfatizando que a moralidade

deste est referida sua racionalizao social, sua legitimao democrtica. A

nalidade ltima do Direito consistiria em realizar a Justia, assegurando uma ordem
social justa, apesar da conitividade prpria da vida social.

Fundamentados em CALERA podemos realizar a grande sntese entre

Direito, Justia e Democracia, pois justo atributo do Direito que tenha uma origem
democrtica, ou seja, quando houver participao igualitria nas tarefas de sua criao.
 6

O autor nos acena ainda para a necessidade de sntese entre o carter terico
e a dimenso de prxis da Justia, ao armar que o carter democrtico do Direito

funda-se em sua possibilidade de resoluo das questes prticas da vida. A Justia

apresenta relao direta e concreta com as demandas existenciais dos homens e da

sociedade como um todo. Em decorrncia, a legitimao democrtica do Direito refere-

se a sua politizao, da a necessidade de efetivao no apenas da democracia poltica

mas, tambm, da democracia econmica; bem como do permanente dilogo entre

sociedade e poder.

Muitos so os desaos que hoje se impem a uma vida social

verdadeiramente democrtica. Crtica pode ser feita sujeio do poder poltico-jurdico

ao poder econmico, bem como incapacidade do Direito de atuar signicativamente

na promoo de mudanas sociais - realizando os ideais de Justia.

O Direito deve constituir-se em expresso dos interesses e dos valores

defendidos, majoritariamente, pela sociedade, pois, fundamentada no sentido do bom

e do justo que a sociedade vai legitim-lo. O sentido de justia do Direito est, assim,

referido legitimao democrtica de sua criao e aplicao. No se pode admitir outra

alternativa de racionalizao do Direito seno a democrtica, caso contrrio, como

arma CALERA, outros deniro pelo povo o que bom ou mau, justo ou injusto.

Para o referido autor, embora com limites e imperfeies, fundamental

para a construo de uma ordem poltico-jurdica mais justa que no se deixe de

reconhecer a igualdade formal e universal de todos os cidados.

 7

A Justia e a Democracia no se constituem em meras categorias tericas,

inscrevem-se no mundo da vida, guardando estreita correlao com as reais condies

de existncia da sociedade.

A partir da compreenso da Justia como prxis, fomos tambm procurar

apoio na teoria da Justia formulada por HFFE.

Este juslsofo, ao reetir sobre os limites tanto do Positivismo quanto do

Anarquismo, expressa a Justia enquanto referente de crtica tica e poltica do Direito e

do Estado. A Justia considerada, portanto, instrumento de crtica tica da dominao.

O autor destaca a categoria Justia Poltica como proposio de superao

da oposio entre dogmatismo e ceticismo poltico. Arma que no pode haver uma

separao absoluta entre Direito e Moral mas, apenas relativamente, na perspectiva da

dogmtica jurdica.

A Justia faz-se indispensvel na definio dos princpios positivos do

Direito, que devem fundamentar-se nas convices jurdicas da sociedade. No dizer de

HFFE, toda ordem social que no tenha fundamento na Justia poder ser tomada

como coero estranha ou pura violncia por aqueles aos quais ela afeta. Conforme

este jurista, a Justia Poltica tem como princpio bsico a coexistncia da liberdade

distributivamente vantajosa. Assim, se a coero insuprimvel da coexistncia

humana, mister se faz que ela seja vantajosa para todas as pessoas afetadas por uma
dada ordem positiva. Em decorrncia, o Direito Positivo legitima-se, mesmo enquanto

uma ordem de carter coercitivo, quando historicamente realizar a Justia. A Justia

apresenta uma anterioridade ao Direito e, ao mesmo tempo, o ultrapassa.
 8

Atravs de estratgias de Justia Poltica, envolvendo tarefas de positivao

e de julgamento do Direito, torna-se possvel garantir a Democracia. Isto se d tanto

pela organizao dos poderes do Estado, com base em referentes de Justia quanto pela

possibilidade de participao poltica do povo. Os princpios de Justia para terem

efetividade devem ser positivados, encontrando maior segurana no Estado

Constitucional Democrtico e Social, como postula HOFFE.

As condies scio-histricas afetam o processo de positivao dos

principios de Justia, por isso h um sentido de incompletude na tarefa de positivao,

que se deve ir suprindo com novas estratgias de avaliao do Direito Positivo.

HFFE sustenta que os princpios de Justia constituem padres de

avaliao crtica para se julgar tica e politicamente o Direito e as estratgias de Justia

servem para transformar os Princpios de Justia em Direitos Fundamentais. Estes

precisam estar em sintonia com as exigncias, sempre atuais, dos diversos setores da

vida social e com as condies histrico-marginais da sociedade. As novas demandas

que se vo colocando, bem como as novas possibilidades de ao, precisam ser

reetidas para que se chegue a uma sntese entre a generalidade dos Princpios e as

singularidades das exigncias postas pelas comunidades.

Assim sendo, observa-se que a Justia apresenta, alm de seu carter terica

- indisciplinar - uma dimenso de prxis, referida aos problemas polticos e sociais ~_

especcos de cada poca e que demandam soluo. O discurso sobre a Justia revela,
2%)
portanto, um sentido profundamente existencial- e no apenas ideal - pois refere-se

s condies de existncia, que so determinadas historicamente.

/ I.
 9

Para expressar a Justia nesta dimenso de prxis, desenvolvemos, no

terceiro captulo desta tese, uma reexo sobre as condies de vida em nossa

sociedade. A realidade social marcada por um modelo de desenvolvimento econmico

centralizador e, por isso mesmo, altamente excludente, leva parcela signicativa de

nossa populao a experienciar limites promdos em todas as dimenses da vida. O

fenmeno da pobreza, marcado pela excluso social, poltica e econmica, reduz,

concreta e objetivamente, as possibilidades de realizao da Justia

Com fundamento nas reexes tericas, bem como na realidade social que

se desvela em nossa sociedade, tematizamos a Justia enquanto um fenmeno da ordem

da existencialidade, referido s reais condies de existncia das pessoas e

comunidades, e que se manifesta no imaginrio social a partir da avaliao entre as reais

condies de existncia e os ideais de uma vida justa. A Justia apresenta um carter

histrico-cultural, tendo seus sentidos transformados no tempo e espao, devendo vir a

caracterizar-se como um estilo tico e esttico de convivialidade humana. Por revelar-

se, a Justia, um valor tico da vida da sociedade, deve constituir-se em rndamento de

criao e de avaliao do Direito. Decorre destas caractersticas a necessidade de

reconstruo constante do Direito, a m de que as demandas sempre renovadas de

Justia sejam atendidas.

Conforme FERREIRA DE MELO, cabe Poltica Jurdica a tarefa de

avaliao do Direito vigente e de proposio das transformaes necessrias para a

realizao das demandas de Justia

Na busca de compreenso do sentido existencial da Justia realizamos uma

pesquisa de campo, que apresentamos no quarto captulo deste trabalho. Pesquisa esta
 10

efetuada em uma comunidade de periferia de Florianpolis, justamente porque a as

pessoas vivenciam condies scio-histricas marginais, que limitam as possibilidades

de concreo da utopia da vida com qualidade, com Justia.

Optamos pela Fenomenologia, enquanto atitude metodolgica, para a

efetivao da pesquisa de campo. Nossa inteno de analisar o tema Justia no nos

situando em uma perspectiva essencialista (que busca a construo de conceito) mas,

visando-o em seu carter de discursividade, buscando a signicao de uma essncia

existencial. Enquanto fenmeno que se d na existncia, nossa preocupao de

compreender a Justia em seu carter polissmico e de densidade semntica.

A pesquisa de inspirao fenomenolgica caracteriza-se como uma pesquisa

qualitativa e participante. Com fundamento na fenomenologia de HUSSERL (1859-

1938), privilegiamos, neste estudo, o carter existencial do fenmeno Justia. Atravs

de entrevistas e reunies estabelecemos uma relao dialgica com a comunidade e,

centrando-nos no vivido das pessoas, buscamos compreender as signicaes

desveladas sobre o fenmeno Justia.

Os signicados, referidos ao fenmeno, fundamentam-se, portanto, no

vivido, ou seja, nas experincias existenciais das pessoas. Assim sendo, a pesquisa de

campo possibilitou-nos compreender o fenmeno em sua dimenso de prxis, ou seja,

em sua dimenso de existencialidade.

Ressaltamos que a opo pela realizao da pesquisa na comunidade

PROMORAR, bairro Monte Cristo, deu-se por constituir-se, esta, em uma das

localidades onde o Departamento de Servio Social da Universidade Federal de Santa

Catarina, (instituio onde lecionamos) desenvolve projeto de extenso universitria,

 ll

atravs do Ncleo de Estudos em Servio Social e Organizao Popular. Os primeiros

contatos com os lderes comunitrios sobre nosso projeto de pesquisa foram efetuados

pelo assistente social Luiz Carlos Chaves, ex-aluno do Curso de Servio Social, que

estagiou na comunidade e que continua assessorando, voluntariamente, a Associao de

Moradores do PROMORAR. O referido assistente social acompanhou-nos em toda a

pesquisa de campo.

A pesquisa, realizada no perodo de agosto a dezembro de 1997, permitiu-

nos perceber a expresso de uma conscincia crtica a respeito das condies de

existncia - ou seja, da falta de justia que marca a vida cotidiana dos moradores desta

comunidade de periferia Por outro lado, urna conscincia histrica tambm manifesta,

pois as pessoas se engajam em projetos que visam melhorar a qualidade de vida da

comunidade. exatamente a conscincia crtica que provoca a conscincia histrica -

conscincia comprometida com a ao de transformao da realidade.

A luta pela Justia, na experincia vivida, coincide com o esforo pela

democratizao das relaes polticas, econmicas e sociais. A participao social, a

solidariedade, o respeito identidade e autonomia comimitria so reivindicadas e

assumidas como condio de superao das situaes de injustia.

Esta pesquisa, por fundamentar-se em referentes da Fenomenologia, no

poderia deixar de contemplar o tema Justia em suas dimenses cognitiva, afetiva e da

ao (prxis).

Com o presente estudo, temos a inteno de contribuir para o

apromdamento da temtica da Justia, identicando questes existenciais desveladas

pela comunidade -- apelos vivos de tuna vida com mais qualidade, dignidade e Justia.
 12

Consideramos que s assim se pode justicar a importncia da Justia constituir-se em

referente tico-poltico para a permanente criao e avaliao do Direito, Ao mesmo
tempo arma-se, tambm, a vocao do Direito Positivo de assegurar a concreo dos

ideais de Justia, possibilitando a vivncia de um estilo tico de convivialidade humana.

 CAPTULO 1

1 soBRE o DIREITO E A JUSTIA

1.1 Consideraes preliminares

O Direito congura-se como uma construo histrico-social dos povos e

no apenas como produto do poder estatal, como urna ordem jurdica positivada e

assegurada, coercitivamente, pelo Estado. A trajetria do Direito marcada pelas lutas e

oposies s situaes de injustia, misria e opresso, estabelecidas pelos privilgios e

desigualdades vividos atravs dos tempos nas diferentes sociedades. IHERING chega a
armar que as situaes de injustia so prprias da realidade da vida, por isso, a vida

do Direito uma luta: luta dos povos, do Estado, das classes, dos indivduosl

II-IERING, Rudolfo Von. A luta pelo Direito. 15. ed Rio de Janeiro: Forense,
1
1995. p.1.
 14

A compreenso do justo e do injusto aora conscincia humana a partir

dos desaos provocados pelas reais condies de existncia dos homens. Estes,

fundamentados na compreenso do que seja justo, reivindicam direitos e avaliam os j

institudos. A experincia humana social dos povos leva-os constituio da

conscincia jurdica, que se reveste, portanto, de um carter histrico, cultural,

antropolgico. O homem, sendo um ser da ordem da histria e da cultura, e no apenas

um ser natural, em sua convivncia social constri valores que orientam sua existncia

A Justia constitui uma categoria cultural e tem atravessado, atravs dos

tempos, os debates jusloscos. A reexo sobre a relao Direito e Justia revela-se,

historicamente, dicotmica. Esta dicotomia entre os paradigmas do Direito Natural e do

Direito Positivo sustentou e alimentou a reexo metajurdica na civilizao ocidental.2

Observa-se, no decorrer de sua vigncia multissecular, que no h univocidade na

compreenso do que seja Direito Natural. Uma pluralidade de concepes, sentidos e

funes caracterizaram este saber metacientco sobre o Direito.

Conforme CALERA,

Talvez, poderia dizer-se que o saber dominante na cultura

jurdica at o sculo EX' foi um saber de natureza losca.
Este foi principalmente o Direito Natural como saber loso'co-
jurdicas ~

Este saber losco-juridico preocupava-se em explicar o ser e o dever ser

do Direito por meio da compreenso da ordem ontolgica da natureza humana. Assim,

2
Ver a respeito LAFER, Celso. A reconstruo dos direitos humanos: um dilogo com o pensamento de
Hannah Arendt. So Paulo: Cia. das Letras, 1988.
3
CALERA, Nicolas Maria Lopez. Introduccin al Estudio del Derecho. 2. ed. Granada: Grcas del Sur,
1987. p.83. Traduo da autora.
 15

acreditava-se na existncia de princpios universais de justia que se identicavam com

a prpria natureza humana e se expressavam como Direito Natural. A Justia constitua,

portanto, o sentido de todo direito histrico, humano e positivo.

CALERA assinala que

Talvez poderia resumir-se o sentido ou a funo deste modelo

cognoscitivo, com risco de graves imprecises, como aquele
esforo teortico que trata de compreender e explicar a existncia
de uma legalidade natural, universal e imutvel, da qual se faz
depender a compreenso e a justificao de qualquer outra lei ou
homem.4
direito criado e estabelecido pelo

Este pensamento jurdico apresenta caractersticas plurais e heterogneas

dadas s vrias e at contraditrias compreenses da legalidade natural.

O Direito Natural, enquanto paradigma de pensamento, apresenta um

mdamento centrado na idia da imutabilidade de seus princpios, da universalidade

destes princpios metatemporais e, ainda, na compreenso de que o acesso a estes

princpios se d pela via da razo, da intuio ou revelao. E, nalmente, no

entendimento de que o Direito tem como funo prirnordial qualicar como boa e justa

ou m e injusta uma atitude.

O Direito revelava uma aproximao e vinculao promda Moral. Assim

sendo, neste paradigma, o Direito Natural tem preeminncia em relao ao Direito

Positivo. Enquanto o Direito Positivo caracteriza-se por sua particularidade e

temporalidade, o Direito Natural diferencia-se pelos seus princpios e jurisdio e pelo

seu valor, pois, 0 Direito Natural, ao contrrio do Direito Positivo, seria comum a

4
CALERA, N. M. L. Introduccin al estudio del Derecho, p. 84. Traduo da autora.
 16

todos e, ligado prpria origem da humanidade, representaria um padro geral, a

servir como ponto de Arquimedes na avaliao de qualquer ordem jurdica positivas

_
Conforme LAFER, o Direito Natural no existiu propriamente como saber

sistemtico e organizado at o incio da Idade Mdia Aparecia como temtica das obras

de teologia, uma vez que era reconhecido como expresso da ordem universal

estabelecida por Deus, que se realizava ou devia se realizar na vida social. No nal da

Idade Mdia e na Idade Modema que vo surgir os tratados sobre a lei (lei eterna, lei

natural e lei humana) e os estudos sistemticos sobre o Direito Natural. A concepo

jusnaturalista transforma-se a partir das mudanas ocorridas no cenrio da teologia e da

losoa, com novos elementos crticos e heterodoxos, considerados preldio do

Jusnaturalsmo racionalista e empirista.

O advento da Modernidade destaca a importncia e signicado da razao

humana para a compreenso e resoluo das grandes questes morais e jurdicas.

t
Com o aparecimento do Estado Modemo (sculo XVI), o Jusnaturalismo

soe processos no apenas de secularizao mas tambm de sistematizao, positivao

e historicizao do Direito.

O Jusnaturalismo moderno, elaborado nos sculos XVII e XVIII, realiza um

deslocamento do objeto de pensamento, da natureza para o homem, caracterizando-se,

neste momento, por sua secularizao, sua compreenso mais realista e individualista da

natureza humana.

5
LAFER, C. A reconstruo dos direitos humanos: um dilogo com o pensammto de
Hannah Arendt, p. 36.
 17

A concepo corrente de homem na Modernidade d nfase a seu carter

individual e racional e o Direito Natural, identicado agora como racional, fonte de

todo Direito. O processo de secularizao do Direito fimda-se nos conceitos de

sabedoria e razo-de-Estado, bem como na Reforma Protestante. A ruptura entre Direito

e Teologia leva busca de um fundamento para o Direito independente da armao da
existncia de Deus ou no. O recurso razo natural constitui a possibilidade de

construo de um fundamento laico e autnomo do Direito - Direito das Gentes -

podendo, no plano internacional, ser aceito por todos os homens e Estados,

independentemente da crena ou no em uma ordem transcendental.

Na doutrina contratualista, o apelo razo natural tinha como pretenso

chegar a urna justicao para o Estado e o Direito fundamentada na ao dos homens e

no no poder transcendental de Deus. Esta doutrina - baseada na compreenso de

homem politico, enquanto sujeito autnomo - contribui com o processo de

secularizao do Direito, sendo uma das fontes inspiradoras da elaborao Jusnaturalista

moderna.

Na Modemidade, os fenmenos de secularizao, sistematizao e

positivao do Direito, juntamente com o desenvolvimento da Escola Histrica, vo

levar corroso do paradigma jusnaturalista. As aspiraes de universalidade e

imutabilidade do Jusnaturalismo so criticadas pela armao da historicidade da

experincia jurdica.

BOBBIO destaca:

Se o jusnaturalsmo acreditara poder descobrir leis universais

da conduta para alm da histria, remontando-se natureza do
 18

homem abstrada das condies que determinam as leis

mutveis de povo para povo, de poca para poca, e, ao fazer
isso, combatera uma memorvel batalha contra o princpio de
autoridade, dominante no estudo do direito, o historicismo _-
-
em suas vrias formas reps em posio de honra, contra a
crtica racionalista, a autoridade da histria, condenando em
bloco, indiscriminadamente, todos os que mesmo pertencendo a
orientaes metaisicas diversas, mesmo chegando a concluses
polticas opostas, mas igualmente fascinados pelo sucesso das
cincias fisicas e atrados pela idia de encontrar uma ordem
racional no mundo humano, tal como os grandes cientistas, de
Descartes a Newton, haviam encontrado uma ordem racional no
cosmo, tinham se empenhado no sentido de construir um
sistema universal do direito, ou seja, um sistema vlido para
qualquer tempo e para qualquer lugar.6

A crise do Direito Natural expressa, concretamente, na substituio do

termo Direito Natural por Filosoa do Direito, a partir do sculo XIX na Europa As

transfonnaes scio-polticas dos sculos XIX e XX impem a necessidade de um

novo paradigma terico e a prpria denominao Filosoa do Direito constitui uma
categoria histrica. 4

A promulgao do Cdigo de Napoleo e a morte de KANT so

identicadas como marcos que pontuam o encerramento do paradigma do Direito

Natural.

medida em que o Direito se positiva na modernidade, pela codicao,

perde signicado a compreenso anterior de Direito. A nfase passa a ser dada

vontade do legislador, em detrimento do fundamento da razo. Arma-se, entretanto, a

partir deste momento o autoritarismo do poder do Direito e do Estado, ou seja, o

processo de laicizao e sistematizao do Direito levou positivao do Direito e do

Estado. O Direito passa a identicar-se com 0 poder. O Direito no tem mais

6
BOll339I), Narberto.
et al. Sociedade e estado na losoa poltica moderna. So Paulo: Brasiliense,
.p. l.
 19

fundamento na razao dos indivduos, nem na vivncia da sociedade, mas sim, na

vontade soberana do Estado, constituindo-se num instrumento da gesto governamental.

Assiste-se, assim, a desvinculao entre Moral e Direito.

A reexo sobre a relao Justia e Direito assume nesta tese uma

importncia ftmdamental, assim sendo, analisaremos, a seguir, o pensamento do

juslsofo italiano GIORGIO DEL VECCHIO que aponta a Justia como um valor

cultural (espiritual), produto da conscincia humana, fundamento de criao e referncia

de avaliao do Direito Positivo, bem como tematizaremos o pensamento do jurista

HANS KELSEN _que empreende o esforo terico de construo do Direito enquanto

cincia autnoma, independente da moral e de toda ideologia poltica.

Nossa inteno, apoiando-nos nestes dois tericos, de marcar a distino

entre o pensamento que explicita a Justia como mdamento do Direito e o pensamento

cienticista, dogrntico, que estabelece a ruptura entre Direito e Justia. Esta reexo

constituir-se- em fundamento primeiro para o desenvolvimento desta tese.

1.2 DEL VECCHIO: uma nova metafsica do Direito

DEL VECCHIO toma como temas fundamentais, objeto de investigao de

seus estudos de Filosoa do Direito, a determinao do conceito de Direito e do ideal

jurdico. Ao questionar o que o Direito, levanta uma questo lgico-gnoseolgica. E

ao indagar como o Direito deveria ser, apresenta uma questo tico-axiolgica. A
 20

primeira questo refere-se ao conhecer e ao conhecimento e a segunda ao dever ser e ao

fazer. Acrescenta uma terceira questo, emprico-fenomenolgica, relativa ao ser

histrico-social do direito, onde tambm se afasta do kantismo, deixando transparecer

certos resduos das correntes do sociologismo naturalista do sculo XIX (positivismo e

historicismo), que inuenciaram sua formao. Pode ser considerado um neo-kantiano

(da Escola de Malburgo) pela abordagem do primeiro tema; no segimdo, ao analisar o

ideal jurdico, supera o kantismo, fundando uma nova metasica.

No que se refere Filosoa do Direito (determinao do ideal jurdico), o

autor reage ao positivismo jurdico e naturalismo (Direito Natural Clssico), sendo

considerado um restaurador da idia de um novo Direito Natural.

CABRAL DE MONADA, ao prefaciar a obra Lies de Filosoa do

Direito de DEL VECCHIO, arma que a

natureza humana qual Del Vecchio vai buscar definir o ideal

jurdico, o direito justo, com efeito, nem uma realidade
puramente emprica, como era para muitos dos jusnaturalistas
clssicos, nem mera idia racional e apenas formal, como era
para Kant. antes uma realidade espiritual orientada por fins e
fazendo parte de um universo tambm teologicamente
estruturado.7

Para DEL VECCHIO, a histria da Filosoa do Direito mostra-nos que

todas as pocas foram atravessadas pela meditao sobre o problema do Direito e da

Justia, o que revela ser esta uma preocupao natural e constante do esprito humano.

Situa como fontes clssicas da Filosoa do Direito, a losoa grega e a

jurisprudncia romana e enfatiza tambm a inuncia do cristianismo sobre a F ilosoa

7
VECCHIO, Georgio Del Lies delosofa do Direito. 5. ed. Coimbra: A. Amado, 1979. p. 12.
 21

do Direito na Idade Mdia, uma vez que provocou profunda transformao nas

concepes do Direito e do Estado. Destaca que a Filosoa do Direito tem por objetivo

o Direito enquanto estudado no seu aspecto universal, ou seja, busca a denio do

Direito in genere. J a Cincia Jurdica estuda o Direito em seu aspecto particular, ou

seja, como um sistema positivo de Direito que se refere sempre a um determinado povo

em detemiinada poca.

Compreende o Direito Positivo como um fenmeno presente em todas as

sociedades, decorrente da prpria natureza humana. O Direito pode ser compreendido

como fenmeno humano universal, enraizado permanentemente em toda convivncia

humana. O homem, no entanto, no assume uma atitude puramente passiva diante do

Direito, mas o julga e o avalia, pois todo homem possui o sentimento de justia. Indagar

sobre a Justia signica questionar como deve ou deveria ser o Direito.

Enquanto a Cincia Jurdica tem por objetivo compreender e interpretar o

sistema jurdico vigente, a Filosoa do Direito realiza a cn'tica da legitimidade e

racionalidade do Direito a partir do referente Justia, assim sendo, contrape uma

verdade ideal a uma realidade emprica. A Filosoa do Direito estuda o Direito na sua
universalidade lgica, nos seus mdamentos, caracteres gerais, desenvolvimento

histrico, e o avalia segundo o ideal de justia. Questiona se o Direito pode ser justo ou

injusto. Segundo DEL VECCI-IIO, se conrmamos que o Direito Positivo emerge

sempre que aparece urna sociedade, no menos verdade a existncia da tradio

juslosca, insurgindo-se em todos os tempos contra a opresso de govemantes e

armando os ideais da liberdade e da igualdade humana.

 22

Para o autor, enquanto subsistir a tirania do homem sobre o homem, a

Filosoa do Direito ser uma philosoia militans. Esta a vocao da Filosoa do

Direito: questionar a anttese entre 0 justo natural e 0 justo legal.

Reconhece, o autor, uma relao entre a Filosoa do Direito e o Direito

Natural -_ ius naturale da antigidade clssica. O sculo XIX porm, marcado pelo
racionalismo, trouxe reaes contra o Direito Natural dadas as suas especulaes

metasicas. Entretanto, to importante quanto conhecer e interpretar o Direito Positivo

, para ele, investigar o justo em si. Este, ou seja, o ideal da justia - representa um
dos mais altos valores espirituais, seno o mais alto, junto ao da caridade. Sem ele

perde a vida todo o valor.8

Segimdo DEL VECCHIO, a Filosoa do Direito que fornece ao Direito

suas razes e fundamento, por isso existe estreita relao entre o Direito Positivo e a

Filosoa do Direito. Ressalta a importncia da Filosoa do Direito considerar a

realidade histrica que a cincia jurdica investiga, a m de poder oferecer-lhe seus

critrios diretivos. A validade e legitimidade dos sistemas jurdicos deve ser avaliada,

conforme se aproxima mais ou menos do ideal de justia.

DEL VECCI-110 defende a relao da Filosoa do Direito com a Psicologia,

pelo fato de o mundo civil ter sido criado pelo homem e estar inscrito na prpria mente

humana. O ato de ajuizar uma mo da mente humana. O Direito origina-se na mente

humana e, quando se positiva, dirige-se conscincia humana que deve obedec-lo.

Tanto o Direito como os ideais jurdicos na doutrina delvecchiana so considerados

como sendo da ordem dos fatos psquicos.

8
VECCHIO, G. D. Lies delosoa do Direito, p. 310.
 23

O homem porta sentimentos ambivalentes de egosmo e altrusmo.

0 Direito, em especial, implica sempre o reconhecimento

expresso da pessoa do 'outro , por essncia, 'metaegoista' e
as instituies polticas no so mquinas, ou instrumentos
exclusivamente mecnicos das coaes impostas aos homens,
que s devido a estas evitariam a auto-exterminao da espcie:
mas so antes produtos espontneos do esprito humano.9

DEL VECCHIO v o Estado como instrumento de regulao do egosmo

hmnano.

Alm do estudo do fenmeno jurdico, prope-se, o autor, a obter a

denio lgica do Direito e a investigao deontolgica, ou seja, a determinao do

conceito e do ideal do Direito. Assinala que temos de admitir que o Direito Positivo de

qualquer povo ou poca pertence ordem fenomnica, , pois, fato natural, ou seja:

determinado por causas ecientes e conexo com os demais aspectos da realidade

experimental. As anlises das instituies jurdicas positivas devem levar em

considerao os determinantes histricos que as produziram Critica as anlises dos

juristas que do valor quase absoluto a determinados dados particulares atuais, como,

por exemplo, as normas vigentes. Embora sendo distintas as instituies jurdicas, em

cada tempo e poca, encontramos, no Direito Positivo de cada povo, elementos

universais em que se reete a natureza humana comum.

DEL VECCHIO busca uma denio lgica, universal do Direito. Arma

que o Direito Natural um sistema de Direito, por isso deve ser levado em
considerao, como os demais sistemas, na denio lgica e universal do Direito. A

9
VECCHIO, G. D. Lies delosoa do Direito, p. 314.
l
Ibidem, p. 314.
 24

idia da Justia, concebida de modo absoluto, consiste numa exigncia mdamental da

conscincia humana. Para ele, pensar a verdade e a justia como dependentes do

beneplcito de qualquer legislador seria um absurdo. O Direito Natural est, assim,

referido ao critrio absoluto do justo.

A autoridade do Direito Natural fundamentou-se, atravs dos tempos, ora

em argumentos teolgicos, na vontade e sabedoria divina, ora em dados puramente

racionais. As relaes entre o justo natural e as normas positivas foram concebidas

distintamente nos diferentes momentos histricos. Negar o Direito Natural , porque nem

sempre conrmado pelos fatos, no teria fundamento, pois...

o Direito Natural essencialmente distinto do Direito Positivo,

precisamente porque se afirma como princpio deontolgico
(indica aquilo que deve ser, mesmo que no seja); existe
enquanto vigora idealmente, e idealmente vigora onde de fato
violado. A violao produz-se no mundo enomnico, mas no
destri a lei que sobreordenada (ou superior) ao znmeno.
H

O ideal de justia faz parte da conscincia jurdica de um povo, referindo-se,

assim, ao mundo dos valores. Para DEL VECCI-IIO, o conceito de Direito pertence

categoria dos valores. Segundo ele, para denir o Direito preciso envolver todos os

aspectos da fenomenologia jurdica, sendo que o Direito Positivo diz respeito a uma
parte da realidade jurdica, no podendo levar a uma completa sntese lgica.

Historicamente, vemos uma variao do Direito Positivo dada a sua promda relao

com outros fenmenos sociais. Entretanto, os homens possuem uma noo de

juridicidade que est para alm do contedo do Direito e de suas variaes. Esta noo

uma forma lgica, valor objetivo enquanto corresponde realidade; , porm, sede

VECCHIO, G. D. Lies de
losoia do Direito, p.335-336.
 25

12
subjetiva, enquanto intrnseca ao nosso intelecto. Acrescenta ainda que a fonna lgica

est presente em todas as proposies jurdicas, no infonnando aquilo que justo ou

injusto, mas dizendo qual o sentido de qualquer armao sobre o justo e injusto. Isto

caracteriza a marca da juricidade.

A forma lgica do Direito um dado a priori _ ou seja, no emprico - e

a condzao da experzenctajurzdzca em geral. I3
. . . . _, .,. . . z .
constitui, precisamente,

Conforme DEL VECCHIO, o Direito representa, assim, um modelo ideal,

uma verdade superior realidade dos fenmenos, um princpio de valorizao que se

refere a uma realidade prtica -- s aes, ao operar. Se as atividades humanas so

reguladas por nomias de diversas naturezas, o Direito refere-se ao campo objetivo da

tica, distinguindo-se da Moral. As avaliaes morais so subjetivas, unilaterais,

enquanto que as jurdicas so objetivas e bilaterais (intersubjetiva ou transubjetiva).

O Direito , ento, a coordenao objetiva das aes possveis entre vrios

sujeitos, segundo um princpio tico que as determina, excluindo qualquer
- 14
impedimento.
-

Existe, no pensar deste autor, uma relao constante e coerente entre Moral

e Direito. Se a Moral refere-se a uma tica subjetiva ( conscincia subjetiva), o Direito

est fundado numa determinao tica objetiva, refere-se ao ordenamento objetivo da

convivncia humana. Se nas fases primitivas da vida social no havia distino entre

12
VECCHIO, G. D. Lies de losoa do Direito, p. 339.
B Ibidem
, p. 345.
1'
Ibidem, p. 363.
 26

normas jurdicas e normas morais, atravs dos tempos, esta distino foi constituindo-

se.

f
Segundo DEL VECCHIO, a verdadeira distino entre Moral e Direito

funda-se na diferente posio lgica dessas duas categorias. A Moral impe ao sujeito

urna escolha entre as aes que pode praticar, referindo-se somente ao prprio sujeito.

Leva a conontar, entre si, atos diversos do prprio sujeito. A Moral , portanto,

unilateral. J o Direito leva a confrontar, entre si, atos diversos de vrios sujeitos.
bilateral, coloca no mnimo dois sujeitos face face e a ambos fornece a norma de

conduta (o que possvel para uma parte no pode ser impedida por outra). Assim, o

Direito, em seu sentido objetivo, pode ser compreendido em essncia como uma

delimitao, uma coordenao objetiva das aes de vrios sujeitos, uma norma de

convivncia ou de coexistncia. 15 O Direito assegura a algum uma exigncia ou

pretenso contra outro, que tem uma obrigao, um dever jurdico. So caracteres

prprios do Direito objetivo: a bilateralidade, a generalidade, a imperatividade e a

coercibilidade. Caracteriza-se como um irnperativo, pela sua condio de coercibilidade,

ou seja, faz-se valer, em caso de violabilidade, pela fora. A nomia jurdica j prev,
antecipadamente, uma sano para o caso de sua inobservncia.

Enfatiza DEL VECCHIO que onde faltar a coercibilidade faltar o Direito.

exatamente este carter de coercibilidade que permite a garantia da exigibilidade de

um direito a que faz juz uma pessoa em relao outra. O Direito Positivo apresenta,
portanto, como carter fundamental a coercibilidade. O Direito Positivo constitui um
sistema de normas jurdicas que informa e regula, efetivamente, a vida de um povo em

15
VECCHIO, G. D. Lies de losoa do Direito, p. 375.
 27

determinado momento histrico. Constitui-se, conforme o autor, por normas

efetivamente impostas e que se fazem efetivamente valer. No irnporta o valor intrnseco

do sistema, nem se a norma responde ao ideal de justia do Direito Natural para ser

considerada jurdica. Basta apenas que exista uma vontade social preponderante, uma

fora histrica suficientemente eficaz, que a imponha e a faa observar. Esta vontade

preponderante na sociedade manifesta-se, primordialmente, atravs do costume e da lei,

que se caracterizam como fontes primrias do Direito Positivo de um povo.

Ao identicar-se o Direito como um conjunto de imperativos, no se pode

disso deduzir que o mesmo signica uma limitao ou negao da liberdade individual.

Antes, o Direito a constitui e a conrma, pois a liberdade s se tomar possvel quando

a possibilidade natural de atuar for acompanhada da exigncia de seu respeito.

O Direito subjetivo, portanto, constitudo por dois elementos: a

possibilidade de querer e de agir - conforme os imperativos da nomia jurdica - e a

impossibilidade de qualquer impedimento por parte de outros - possibilidade de exigir

respeito dos outros. A relao jurdica , entretanto, muito complexa, pois, cada

indivduo ao mesmo tempo sujeito de muitos direitos e deveres. O Direito objetivo

tece entre os homens teia complexa de relaes e, por assim dizer, representa o tecido

conexivo da vida social em geral. DEL VECCHIO postula que impossvel ter havido
uma sociedade onde os homens vivessem sem nenhiuna referncia de Direito.

Na histria de sua evoluo, o Direito Positivo soire transformaes, pois,

enquanto fenmeno social afetado pelas condies de vida de cada realidade espao-

temporal e pelo nvel de conscincia dos homens. Entretanto, no dizer de DEL

16
VECCI-IIO, G. D. Lies delosoa do Direito, p. 443.
 28

VECCI-IIO, dois elementos fundamentais permanecem em qualquer ordenamento

juridico, apesar de todas as transformaes que o Direito soe: certo respeito pela

personalidade humana; certa limitao do arbtrio individual. A proteo da pessoa

emerge sempre como preocupao, como tema fundante, do Direito em toda sua

evoluo histrica, o mesmo acontecendo com a limitao do arbtrio individual, pois,

sem esse controle seria impraticvel a vida social, ou seja, seria impossvel ao Direito

obter a coordenao objetiva das aes de vrios sujeitos - contedo de sua prpria

essncia.

A evoluo juridica apresenta, segundo DEL VECCHIO, quatro

caractersticas fundamentais. A prirneira consiste na passagem da elaborao

espontnea, instintiva e inconsciente do Direito a urna elaborao racional, reexiva,

consciente. Num primeiro momento as normas so expressas atravs do costume. J, em

momento posterior, o costume, at ento considerado imutvel, perde seu carter sacro e

comea a ser modicado. Antigas normas so reformuladas e novas regras so

elaboradas. Aos poucos, passa-se elaborao legislativa, como fonte autnoma do

Direito, sendo sua produo consciente e utilizando-se a persuaso como garantia de sua

vigncia.

A segunda caracterstica da evoluo do Direito consiste na passagem da

particularidade universalidade. Se o direito, numa primeira fase, estritamente

nacional ou particular, progressivamente, com o desenvolvimento da razo humana,

abandona questes circunstanciais localizadas e eleva-se a mximas universais ditadas

pela razo.
 29

Como terceira caracterstica observa o autor que a evoluo jurdica se

fundamenta num elemento de ordem psquica, ou seja, desenvolve-se paralelamente ao

desenvolvimento da razo. O Direito resultaria do desenvolvimento do esprito humano,

ou seja, da passagem de motivos psicolgicos inferiores (medo do perigo e necessidade

comum de defesa) a motivos psicolgicos superiores (necessidade de cooperao,

exigncia de ordem e de liberdade).

O ltimo aspecto caracterstico da evoluo jurdica seria a passagem da

agregao necessria associao voluntria. Na primeira situao, o indivduo acha-se

vinculado indissoluvelmente ao grupo a que pertence (regime de status) e, no segundo,

o indivduo adquire uma verdadeira personalidade jurdica (regime de contratus). H

uma transcendncia da condio denida pelo nascimento outra baseada no

consentimento. A partir do contrato, Luna nova estrutura social se estabelece, onde a

liberdade individual predomina.

Seria de lembrar ainda, conforrne DEL VECCHIO, que o progresso jurdico

no se d de forma constante, contnua e uniforme, nem igual e sincrnico em toda a
humanidade. Realiza-se distintamente nos vrios grupos humanos, soendo no s

avanos, mas tambm pausas e at retrocessos. Entretanto, o esprito humano tem

potencialidades que se desenvolvem e se atualizam no decorrer do tempo, isto tambm

acontecendo com o Direito. Mesmo quando algum Estado violenta as grandes

conquistas da civilizao humana, estas no deixam de permanecer vivas na conscincia

dos homens, como ideal de liberdade, paz e justia DEL VECCHIO sustenta que a

idia de progresso no tem apenas um signicado terico, mas tambm tico, pois
 30

evoca a necessidade e o dever de todos cooperarem para o mesmo m, maior

aperfeioamento individual e social e atuao do ideal da justia] 7.

Assim sendo, o Direito deve servir de suporte e mediao a esta atuao

conjunta dos homens na busca da construo do ideal de justia. O homem aspira sua
plena realizao, felicidade, e esta fundada nas condies reais (concretas) da

existncia. E so, exatamente, estas condies empricas da existncia humano-social

que o Direito regula.

Defende o autor que cabe Filosoa do Direito a investigao deontolgica

para averiguar se o Direito positivo justo, ou seja, se responde ao ideal de justia.

Resulta da sua pretenso de estabelecer o fundamento racional do Direito. Procura

identicar se o Direito Positivo dotado de razo intrnseca.

Para DEL VECCHIO, o sentimento de justia e de injustia uma faculdade

originriado homem. Ope-se compreenso de que os juzos da conscincia humana

so consequncias de fatos externos, ou seja, reprodues dos juzos que no mundo

externo j se encontram feitos, conforme querem alguns autores. Contrape-se a esta

interpretao, armando que as instituies positivas so utos da conscincia do

homem. O Direito Positivo emana da inteligncia e da vontade humana co-associadas.

A prova da prioridade do nosso- sentimento -nos dada pelo fato de as nossas

valoraes jurdicas poderem prescindir das formas positivas e opor-se at a elas.

O sentimento de justia, conforme expresso pelo autor, revela-se como um

poder autnomo e insuprimvel do homem. A faculdade de ajuizar no propriedade

17
VECCI-HO G. D. Lies de losoa do Direito, p. 542.
1*
IBIDEM, p. 544.
 31

apenas do Estado, mas tambm do cidado. Tem este a capacidade de avaliar o carter

justo ou injusto da prpria lei e, a partir disso, opor-se ao direito vigente, ao consider-

lo injusto. A evoluo do Direito Positivo faz-se exatamente pela oposio entre o

direito vigente e as aspiraes da conscincia jurdica dos cidados.

O sentimento de justia, no entender de DEL VECCHIO, prprio da

natureza humana e constitui uma fora viva, originria e autnoma, sendo fonte

primria da evoluo do Direito. Critica os cticos, por armarem no ter o Direito um

mdamento intrnseco, mas exprimir apenas a autoridade e a fora; e os realistas, que ao

contrrio dos primeiros, tendem a uma construo positiva, armando que s o Estado

pode determinar o justo e o injusto. Acusa a ambos de identicarem a Justia com

legalidade e comando, negando-se a aceitarem um critrio universal e absoluto de

Justia que supere o Direito Positivo. Ressalta que o principal argumento da doutrina

que nega um fundamento absoluto ao Direito, 0 da variedade dos direitos.

Contrape esta tese a reexo de que, fundamentando-se numa fenomenologia

jurdica, pode-se chegar identicao de certos institutos jurdicos que aparecem em

diferentes sociedades e permanecem atravs do tempo.

O ser humano, na compreenso delvecchiana, no se acomoda a qualquer

proposio, mas tende ao reconhecimento do justo e a ele se orienta por vocao inata.

Por este motivo, o autor apresenta tambm sua crtica ao historicismo, pois considera

que o esprito humano no se dilui perante o fato consumado, h que se considerar o

mundo dos valores. O Direito pertence essencialmente a este mundo. Embora o

historicismo realize a grande conquista da investigao histrica, incorre no erro de

'9
VECCHIO, G. D. Lies de losoa do Direito, p. 547.
 32

reduzir a investigao deontolgica quela O Direito compreendido por essa escola

como fato ou processo coletivo, como produto da vida social.

Em sua reexo sobre a evoluo histrica do Direito, DEL VECCHIO

realiza ainda a crtica s teorias do teologismo e do utilitarismo. A teoria do teologismo
sustenta que o fundamento intrnseco do Direito procede de origem divina. Os

princpios do bom e do justo derivam da divindade, por isso o Direito no pode ser

questionado. Para o autor, a imposio do Direito, em decorrncia de sua origem divina,

no pode ser critrio para a razo.

A teoria do utilitarismo nega a existncia de um fundamento prprio e

absoluto do Direito. Identica o justo com o til. Considerado o til no sentido formal e

abstrato - relao de meio e m - tudo que serve a um determinado m til. Se

entendido o til, neste sentido, no se daria nenhum fundamento ao Direito. No sentido

material e concreto, o conceito de til est ligado a tudo aquilo que satisfaz e d prazer

ao homem. DEL VECCHIO critica esta teoria, fundamentando-se no fato de que o til

no coincide, necessariamente, com o justo, mas, ao contrrio, por vezes, signica

exatamente 0 injusto. O justo apoia-se num motivo tico, no respeito ao direito alheio,

enquanto o til signica a simples vantagem material. Refuta, portanto, as teses

segtmdo as quais o Direito no tem fundamento,_ou de que se baseia em fatos extemos

(realismo emprico ou historicismo) ou numa autoridade transcendente (teologismo) e,

por ltimo, rebate a reduo do Direito utilidade (tese da Escola Utilitarista).

Ao criticar essas concepes tericas, DEL VECCHIO arma o fundamento

do Direito a partir da prpria natureza humana, ou seja, da conscincia do homem.

Reete que o conceito cientco de natureza a revela como uma unidade coordenada de
 33

fenmenos, isto , movida pelo princpio da causalidade. O princpio da causalidade,

porm, no indica nem a origem (efeito sem causa) nem o m_ (causa sem

conseqncia) destes fenmenos e no permite, tambm, distinguir realidade e valor das

coisas. Tudo na natureza nomaal se a compreendermos num sentido sico, mas no

~
existe s esta concepao de natureza Uma outra concepo a metafsica, fundada

sobre uma funo e uma atitude intrnsecas da mente humana.

A realidade , assim, no s determinada por uma relao causal, mas,

tambm, por um poder absoluto e inesgotvel, que DEL VECCI-IIO denomina de a

~
razo interior que a todas as coisas d normas e lhes marca as suas prprias funoes e

fins. Exatamente isto que serve de guia e provoca o desenvolvimento e a elevao da

sociedade. Acrescenta: da urddura dos enlaces causais emergem tanto as relaes

como os valores.

Aparecem,'desta maneira, as relaes j no apenas de causa e efeito, mas

de meio e rn. Embora sendo distintos entre si, devem coexistir os conceitos sico

~
(mecnico) e metasico (teleolgico) na interpretaao da natureza.

Por natureza entendemos, agora, aquele princpio que no

mundo se desenvolve e manifesta atravs da ordem ascendente
dos tipos: aquela razo que viviica a matria e a guia no
esforo de organizar e individuar, adquirindo propriedades e
formas cada vez mais elevadas, at se fazer sujeito que sente e
quer, e que como pensamento reete sobre s mesmo.
1

O homem, em DEL VECCI-IIO, no se caracteriza como uma sntese de

mltiplas determinaes, mas como o sujeito que, embora faa parte da natureza, um
ser pensante. Reete sobre a natureza e o mundo, fazendo deles uma representao.

2
VECCHIO, G. D. Lies de filosofia do Direito, p. 562.
2*
1bi1zm,p. 564.
 34

exatamente a conscincia subjetiva (do sujeito) que vai significar (dar sentido) qualquer

fenmeno ou experincia. Todo fenmeno s vai ter signicao se sua apario

(mostrao) se zer a uma conscincia.

O 'eu' no como personalidade emprica, mas como 'rgo das idias ',

como prznczpzo absoluto e autonomo. 22

z A
afirma-se assim
. . .

Conforme DEL VECCHIO, se a causalidade fosse a determinante absoluta

da realidade, desapareceria a liberdade. As aes humanas, se consideradas fenmenos

naturais, estariam sujeitas lei da causalidade, e, assim, careceriam de sentido os juzos

de valor, a noo de bem e mau, de pecado e virtude etc. Para ele, este critrio

naturalista tem valor relativo, pois a lei da causalidade est subordinada conscincia,

dela emana e por ela posta. Em oposio orientao objetiva, defende a orientao
da subjetividade, considerando que esta corresponde ao ltimo grau do conhecimento e

da reexo sobre si mesmo. A conscincia compreendida como fenmeno derivado do

mundo seria algo da ordem da acidentalidade, como qualquer outro fenmeno. Na
perspectiva da subjetividade a conscincia constitui o fundamento e a essncia da

prpria tica.

Estas duas orientaes objetiva e subjetiva constituem dois plos para os

quais se orientam as teorias loscas que tentam compreender ou explicar 0 mundo.

Mas, para DEL VECCI-IIO, somente a orientao subjetiva atende a uma cincia cujo

objeto a apreciao e a norma do operar. Acrescenta, ainda, s a referncia

subjetividade, a reduo do mundo a termos de uma criao e emanao do 'eu'

22
VECCI-lIO, G. D. Lies de filosofia do Direito, p. 565.
 35

condicionam a possibilidade de um fundamento para a moral e para a Filosoa do

Direito.

Em sua compreenso, exatamente a supremacia do sujeito sobre o objeto

que permite uma adequada e reta viso do mundo tico. A essencialidade da pessoa, o
ser prprio e especco do sujeito, constitui-se por sua capacidade de transcender a

natureza e de identicar-se com o eu. a conscincia que pemiite pessoa

compreender que pode e deve agir como sujeito e no como objeto. Esta vocaao

transcendental do sujeito, de abstrair e colocar-se fora da natureza, de referir-se ao eu,

arma-se na conscincia da prpria liberdade e imputabilidade,

converte-se imediatamente, para o sujeito, em norma suprema,
em imperativo tico, que se formula assim: atua, no como meio
ou veculo das foras da natureza, mas como ser autnomo,
24
dotado de principio e m.

O homem tico caracteriza aquele que, superando o impulso das foras da

natureza, age conforme sua conscincia, na sintonia de sua substancial identidade com

o ser dos demais sujeitos. No se pode falar em mundo tico se interpretarmos as aes

humanas como respostas meras necessidades, pois, enquanto fenmenos naturais, nao

poderiam submeter-se a uma avaliao crtica e valorativa quanto sua legitimidade.

DEL VECCHIO enfatiza que no sendo o homem um ser apenas da ordem

fenomnica, explicar a sua natureza, realizar a sua essncia, ser ele prprio, para

ele, alm de um dado, um problema e uma tarefa.

B VECCHIO, G. D. Lies defilosofia do Direito, p. 567.

2*
Ibiaem, p. ss.
25
Ibidem, p. 569.
 36

O homem um ser natural, mas transcende esta naturalidade, pela sua

liberdade. realidade natural, ftica, ope-se a realidade tica que arma o homem

como princpio e que lhe permite realizar sua natureza humana. O homem, que atua

segimdo as leis fsicas, age de fomia particular, como ser individual, mas aquele que

opera segundo a conscincia, no dizer de DEL VECCHIO, situa-se numa perspectiva de

universalidade - opera como se nele operasse a humanidade...

Sustenta o autor que, pela ao moral, o homem purica a conscincia

individual, participa da conscincia universal e, assim, como ele, outros passam a

operar. O princpio da legislao universal , para ele, a prpria conscincia individual.

Alm desse lado subjetivo, ou moral do princpio tico, h um outro lado objetivo ou

jurdico. Como condio objetiva da tica existe uma prerrogativa perptua e inviolvel

da pessoa, uma pretenso universal de direito face a todos os demais. E a este direito

corresponde uma obrigao dos demais de respeitar aquele limite, caso contrrio,

justica-se a oposio do titular do direito. A relao jurdica , assim, bilateral,

transubjetiva O afrontamento de uma subjetividade em relao outra, constitui

elemento necessrio no processo de desenvolvimento espiritual. Esta conscincia da

subjetividade manifesta-se objetivamente e o sujeito reconhece-se participante numa

ordem de relaes com os outros. A tica manifesta-se na conscincia no s como

idia mas tambm como sentimento, constituindo idia e sentimento da Justia ou do

Direito.

Em DEL VECCI-110, o Direito, assim como a moral, tem o seu princpio na

essncia da natureza do homem. O Direito distingue-se da Moral por seu carter de

objetividade e constitui 0 eixo das relaes de convivncia. O Direito consagra o carter

 37

absoluto da pessoa. A pessoa aqui compreendida no caracteriza o sujeito emprico, mas

a universalidade do sujeito. O que se busca a pessoa enquanto essncia comum e valor
etemo. Para salvar este valor, pode impor-se o prprio sacrifcio da individualidade

contingente. Sem esta distino, para o autor, no se chega a uma verdadeira teoria do
Direito e da Moral. Ressalta que a pessoa humana evolui atravs da relao

intersubjetiva e que os vnculos que se estabelecem no so apenas de ordem moral,

mas jurdica (a toda prerrogativa ou pretenso de direito corresponde uma obrigao).

~
Tanto este direito como esta obrigaao valem absolutamente, por serem prprios da

natureza do homem. Em qualquer tempo e espao esse direito tem que ser reconhecido

e aplicado, porque corresponde aos princpios do direito natural, sendo que seu valor

no sico mas metasico. Somente a admisso de mn critrio de Justia permite

avaliar e reconhecer a injustia.

O fato de nem sempre coincidirem o dado jurdico e o ideal jurdico, no

nos d o direito de negar um ou outro. O ideal jurdico no se impe realidade

emprica, mas deve orient-la, sendo vlido mesmo quando os fatos o contrariem.

Assim, como o Direito Natural subsiste mesmo quando violado pelo Direito Positivo,

este tambm no perde seu carter de juricidade por ser injusto.

Conforme DEL VECCHIO, erraram os jusnaturalistas antigos por

considerarem o Direito Natural uma realidade fenomnica, identicando o conceito

metasico com o conceito sico de natureza. Do mesmo modo, incorreram em erros os

positivistas modemos que reduziram o Direito ao Direito Positivo, negando a existncia

do Direito Natural como critrio ideal daquele.

2
VECCI-IIO, G. D. Lies de losoa do Direito, p. 573.
2
Ibiem, p. 575.
 38

Os jusnaturalistas reduziram o Direito Natural a um estado de natureza,

enquanto fase histrica existente em eras remotas. Os homens teriam vivido num estado
de natureza primitivo, tendo, posterionnente, passado a um estado de sociedade. A
relao entre ideal e realidade transformou-se numa questo histrica ou gentica. O
ideal de Direito era, assirn, o do passado. O passado era tido como sede de verdades

temporais e o progresso concebido como regresso ao passado ou restaurao dele.

A referncia fundamental do Direito no estava, portanto, no carter

absoluto do homem, mas na realidade histrica, no direito tal como vivido no estado de

natureza. O valor de urna norma presente e a legitimidade de um regime eram dados

pelo seu grau de conformidade com a norma ou regime antigos. DEL VECHIO anna

que os jusnaturalistas no compreenderam que, exatamente, nas pocas mais recentes

que se deve procurar a maior aproximao entre o ideal jurdico e a realidade emprica.

Esta postura dos jusnaturalistas provocou profimda reao contra a teoria do Direito

Natural. Reao que, para o autor, no se manteve aos .limites da crtica dos erros em
que aqueles incorreram, mas chegou a ir mais longe, ou seja, negao da validade do

Direito Natural, entendido no sentido dentico. Negaram os modernos positivistas o

Direito Natural ou ideal, por no se manifestar o mesmo na ordem fenomnica e nem

sempre ser consagrado pelos fatos. Mas, apesar das crticas, sustenta DEL VECCHIO,
observa-se, pela anlise histrica, que h urna tendncia de consagrao do Direito

Natural pelo Direito Positivo, ou seja, aquele tem sido acolhido e incorporado no

sistema jurdico positivo ou, pelo menos, funcionando como sua fonte subsidiria ou

suplementar.

vEccH1o, G. D. Lies dzzzzsozz do Dirzizo, p. 579.

 39

0 Direito Natural 0 critrio que permite valorar o Direito Positivo e

medir a sua intrnseca Justia.

DEL VECCI-IIO ressalta, nahnente, a possibilidade de conito entre o

Direito Natural e o Direito Positivo. Estabelece-se a um questionamento sobre o carter

de Justia do Direito. Sustenta, entretanto, que no basta uma simples opinio, embora

bem fundamentada, sobre a injustia das leis vigentes para justicar seu desrespeito.

Reete sobre as motivaes egostas que levam alguns a se negarem a cumprir seu

dever e reala o quanto o esprito revolucionrio evoca a justia para as mais impuras

~
paixoes e inconfessveis interesses.

Para o autor, o desrespeito ao direito estabelecido pode trazer como

conseqncia a subverso de toda a Justia, pois, suas bases de certeza e segurana

seriam abaladas.

A prpria justia impe que se reconhea e se salve, antes de

tudo, aquele quanto de justia que preciso incorporar no
sistema juridico vigente, quaisquer que sejam as suas
imperfeies e que, sem por em risco tais germens e ncleos
vitais, se trabalhe sobre eles dentro dos limites do sistema, na
esperana de lhes conseguir dar maior desenvolvimento.

De acordo com este juslsofo, todo jurista sabe da margem de

possibilidade que dispe de interpretao do Direito Positivo, bem como dos espaos do
prprio sistema jurdico que permitem sua transfomiao e crescimento. Assim sendo,

2
vEccH1o, G. D. Lies dzlosoa do Dirzizo, p. 582.
3
Ibi1zm,p. 585.
 40

torna-se necessrio admitir a lei tal como ela ; salvo nos casos que ra ou viole de um
modo irreparvel as exigncias jurdicas mprescritveis da natureza humana.3 1

Em decorrncia dos fundamentos losco-humanistas em que se assenta,

DEL VECCHIO ope-se ao Positivismo Jurdico, que iremos tematizar, a seguir, com a
inteno de reetir sobre sua contribuio construo da Cincia Jurdica, bem como
pela problematizao que faz da Justia constituir-se em fundamento do Direito.

1.3 O paradigma do positivismo jurdico e a ideia de justia ro

A dimenso de complexidade e pluralidade que adquire a realidade humano-

social na modernidade provoca a destotalizao do conhecimento - prpria da

medievalidade - e a sua consequente fragmentao. Assiste-se, nos sculos XIX e XX,

ao desenvolvimento do pensamento cientco com autonomia do pensamento losco
e teolgico. H um refratamento do conhecimento em diversas reas ou domnios. A
busca de denio de um objeto prprio, de mtodo, objetivos e ns especcos de cada
cincia particular marcam o desenvolvimento da Cincia na modernidade. Neste

movimento geral das cincias, aparece o esforo de construo do Direito como cincia

autnoma, independente da moral (direito natural) e de toda ideologia poltica.

KELSEN considerado, neste sculo, o expoente mximo da construo

terica da Cincia Jurdica. Intencionou criar uma Cincia pura do Direito, isto , uma

31
VECCI-IIO, G. D. Lies delosoa do Direito, p. 589.
 41

teoria puricada de toda a ideologia poltica e de todo elemento das cincias da

natureza e consciente de ter um objeto regido por leis que lhe so prprias. Sua teoria
tenta responder a pergunta: como se pode construir uma teoria estrita do Direito?

A preocupao fundamental da Teoria Pura do Direito , pois, de construo

de um conhecimento puro do Direito, atravs do aproftmdamento das investigaes para
determinar a natureza do Direito, dentro dos critrios de objetividade e preciso,

prprios do estatuto da Cincia na Modernidade. Os mecanismos de produo de urna

teoria estrita do Direito o levam a diferenciar-se de outros conhecimentos. H, em

KELSEN, primeiramente, uma preocupao epistemolgica. Aplica os critrios

epistemolgicos para criar uma teoria especca do Direito. Arma que a teoria pura

do direito uma teoria do direito positivo, do direito positivo em geral e nao de um

direito particular. Enquanto teoria geral do Direito, no se preocupa com a

interpretao de uma dada ordem jurdica, mas com o Direito em geral. Sua inteno,

enquanto cincia, consiste em conhecer seu objeto, determinando o que e como se

forma o Direito. O objeto da cincia do Direito, para o autor, a nomia jurdica. A

Teoria Pura do Direito consiste na resposta indagao: o que uma norma jurdica?
No h, aqui, a preocupao em saber como deveria ser ou como deveria constituir-se o
Direito, pois isto seria objetivo da Poltica Jurdica e nao da Cincia Juridica.

KELSEN pretendeu criar uma cincia cujo nico objeto fosse o Direito

Positivo, excluindo tudo o que no estivesse estritamente a este referido. ldentica o

Direito como um fenmeno social e, assim sendo, a cincia do Direito insere-se no

KELSEN, Hans. Teoria pura del Derecho. Traduo de Moises Nilve Buenos Aires: Editorial
Universitrio de Buenos Aires, 1960. p.9.
33
Ibidem, p. 15.
 42

contexto das Cincias Sociais, distinguindo-se das cincias naturais que tm por objeto

os fenmenos da natureza. Enquanto estes regem-se pelo princpio da causalidade, os

fenmenos jurdicos so regulados pelo princpio da imputao. A sociedade, ao regular

a conduta do homem, o faz atravs de um sistema de normas. A regra do Direito

~
estabelece uma relaao entre dois fatos: ato ilcito e sano.

A Cincia Jurdica formula as regras de Direito, recorrendo, portanto, no ao

princpio da causalidade, mas ao princpio da imputao. Assim, um ato ilcito seguido
de uma sano porque uma norma criada por um ato jurdico (no sentido de ato

criador de Direito) prescreve ou autoriza a aplicao de uma sano quando se

cometeu um ato zllczto. 34

- z -

A nomia jurdica caracteriza-se por um sentido normativo de um ato de

vontade. Dene um sentido prescritivo, obrigatrio, ou pennitido para a conduta

htunana. As normas jurdicas, assim como as nomias morais, fundam-se sempre em

valores institudos pelas sociedades. Uma nomia jurdica sempre que estabelea uma
relao entre ato ilcito e sano. A todo ato ilcito imputada uma sano por uma
regra de Direito. A imputao, considerada como a relao especzfica existente entre o

ato ilcito e a sano, , assim, subentendida na proposio de que um indivduo ou

no juridicamente responsvel por sua conduta.

Algumas cincias que tratam da conduta humana, como a psicologia, a

sociologia e outras, utilizam o princpio da causalidade, compreendendo a conduta

humana a partir de relaes de causa e efeito. J a Cincia do Direito insere-se no

34
KELSEN, H. Teoria pura del Derecho, p. 18.
Ibi1em,p. 20.
 43

campo das cincias normativas, pois estuda as condutas humanas na relao com as

normas que prescrevem como estas devem desenvolver-se. Enquanto cincia normativa

cabe ao Direito descrever as normas e as relaes sociais que elas estabelecem.36

Para as cincias normativas, a sociedade compreendida como um sistema

de normas que regulam as relaes dos homens entre si e ao qual todo indivduo deve

submeter-se. Este sistema, ou ordem normativa, ecaz na medida em que os

indivduos a ele se submetam.

O princpio da imputao, assim como o da causalidade, apresenta-se, de

acordo com KELSEN, sob a forma de juzo hipottico, ao estabelecer uma relao entre
uma condio e uma consequncia. Entretanto, existe uma distino fundamental entre

ambos, pois enquanto o princpio da imputao tem um ponto nal, o mesmo no ocorre

com o da causalidade. Neste no se chega a determinar a causa primeira, nem a ltima

consequncia. Salienta que a natureza pertence ao dornnio da necessidade, enquanto a

sociedade, ao da liberdade. A questo fundamental da imputao est em determinar a

responsabilidade de algum diante de tuna ao. Assim, o princpio da imputao chega

a seu ponto nal em uma conduta, para a qual a norma estabelece uma determinada

consequncia.

Para KELSEN, a liberdade a condio mesma da imputao. O homem

livre porque, em sua conduta, no est submetido ao princpio da causalidade, sendo

responsvel por seus atos. Sustenta, entretanto, que se pode aplicar conduta humana os

dois esquemas de interpretao. Conforme as leis causais, a conduta humana faz parte

do dominio da natureza, por isso detenninada, pois situa-se na relao: causa versus

3
KELSEN, H. Tzzzrzzzpzzra del Derecho, p. 25.
 44

efeito. Nesta perspectiva, o homem no goza de liberdade, est sujeito a um

determinismo. Entretanto, estas mesmas condutas humanas podem ser interpretadas

segundo as normas sociais, sem que, contudo, se tenha que negar o determinismo. O
autor exemplica com o caso de um criminoso ou de um heri que no podem deixar de
serern, respectivamente, punido e recompensado porque suas condutas tiveram uma
causa. Ao contrrio, arma que , exatamente, a imputao de uma pena ou de urna

recompensa que motivar a conduta humana. E acrescenta:

...Se o homem livre na medida em que pode ser o ponto final

de uma imputao, esta liberdade, que lhe atribuda na ordem
social, no incompatvel com a causalidade a qual est
submetido na ordem da natureza.

Numa lgica puramente racionalista, ressalta a inexistncia de conito entre

~
necessidade e liberdade, pois as normas sociais supoem, por si mesmas, o determinismo

das leis causais. Assim sendo, resolve o conflito entre a losoa racionalista e empirista

do determinismo e a losoa metasica da liberdade, armando-as como mtodos

paralelos de conhecimento, mdados, respectivamente, no princpio da causalidade e da

imputao. O princpio da imputao est para a esfera do social na mesma

correspondncia que o princpio da causalidade est para a esfera da natureza.

Conforme KELSEN, a cincia do Direito estuda seu objeto nos aspectos

esttico e dinmico. O esttico refere-se ao sistema de normas que regulam as condutas

humanas em sua reciprocidade e o dinmico diz respeito a urna srie de atos pelos quais

o Direito criado e, a seguir, aplicado.

37
KELSEN, H. Teoria pura del Derecho, p. 31.
 45

No dizer do referido autor, o Jusnaturalismo comete o erro de conmdir as

leis causais com as regras do Direito. Seu equvoco est em considerar as leis naturais

como regras de um Direito Natural. A natureza seria legisladora, manifestando a

vontade divina. A relao entre causa e efeito estabelecida por Deus, assim como a

relao entre ato ilcito e sano decorre da vontade de um legislador. Tal doutrina

funda-se sobre urna interpretao religiosa ou social nomiativa da natureza Situa a

norma jurdica no mbito da natureza. KELSEN sustenta que esta uma interpretao

metasica e que a cincia do Direito s pode ter por objeto o Direito Positivo que

criado e aplicado pelo homem. O Direito Positivo vlido se sua criao est

respaldada por norma superior e se for emanado pelo poder legtimo. Entretanto, s ser

ecaz o Direito quando os indivduos, para os quais se dirige, conformarem suas

condutas s normas jurdicas. O Direito vigente o Direito posto. Se o Direito no for

ecaz a norma ser desobedecida. A eccia de uma nonna jurdica est referida ao fato
de .constituir-se valor na conscincia de mn povo. A coero a garantia da eccia. A
Cincia Jurdica empreende o estudo do Direito a partir dos referentes: validade e

eccia da norma jurdica.

KELSEN distingue claramente o Direito da Moral, compreendendo-os como

ordens normativas distintas. Por isso prope:

para que a ordem moral seja distinta da ordem jurdica

preciso que o contedo das normas morais no se confunda com
o das normas jurdicas, e que no hy'a, por conseguinte,
relao de delegao do direito moral, ou, da moral ao
direito.

3
KELSEN, H. Teora pura del Derecho, p. 56.
 46

Considera ser possvel um juzo moral sobre uma norma jurdica, avaliando

a conformidade da norma jurdica norma moral. Entretanto, este juzo moral, que dir

ser uma norlna justa ou injusta, boa ou m, totalmente estranho cincia do direito,

posto que no pronunciado sobre a base de uma norma jurdica. A Cincia Jurdica
emite apenas juzos tericos sobre a conformidade ou oposio entre um fato e uma

norma, declarando o fato lcito ou ilcito, constitucional ou inconstitucional. Para

KELSEN, esses juzos so juzos de fato, por se relacionarem com normas criadas por

atos que so fatos acontecidos no espao e no tempo. J os juzos de valor, por terem

um sentido subjetivo, no se inserem no mbito da cincia que apresenta a objetividade

como um de seus elementos fundamentais. A Cincia do Direito no pode declarar justa
ou injusta uma norma, a partir de referentes da moral positiva, por se tratar de outra

ordem normativa, como tambm no poderia faz-lo a partir de um juzo de valor

subjetivo.

Sustenta o autor, que nem a Cincia Jurdica, nem outra cincia qualquer

pode denir o contedo da Justia: pois esta um valor absoluto com pretenso de

validade universal e atemporal, eterna e imutvel. Para ele, impossvel denir-se a

idia de justia pela via da cincia, da racionalidade, pois a justia absoluta um ideal

irracional. Por indispensvel que possa ser vontade e ao, escapa ao

conhecimento racional, e a cincia do direito s pode explorar o domnio do direito

positivo.

Justica, assim, a necessidade de separar o Direito da Justia para no se

cair numa lgica jusnaturalista, que admite o Direito como emanado de uma ordem

39
KELSEN, H. Teoria pura del Derecho, p. 56.
4
Ibidem, p. 62.
 47

natural, divina ou racional (razo pura), decorrendo disso seu carter de justia e

equidade.

A Cincia do Direito, em sua compreenso, preocupar-se-ia com o que o

Direito, sem avaliar se justo ou se poderia s-lo. No faz a crtica ou justicao do

Direito, ou seja, no emite juzo de valor sobre o Direito, limitando-se a compreender

sua natureza e analisar sua estrutura

KELSEN, identicando o carter ideolgico da cincia tradicional do

Direito, prope-se a elaborar uma Teoria Pura que conhea seu objeto puricado de

toda ideologia que encobre ou desgura a realidade. Assegura, o autor, que a teoria

pura do direito eora-se por eliminar este elemento ideolgico ao brindar uma

definio de norma jurdica totalmente independente da noo de norma moral e ao

afirmar a autonomia do direito em relao moral.

A compreenso de dever ser, em KELSEN, refere-se to somente relao

que a regra de Direito estabelece entre uma condio e uma conseqncia. No tem um
sentido moral, mas lgico. O dever ser, para ele, caracteriza-se como uma categoria

lgica das cincias normativas em geral e da Cincia Jurdica em particular. Embora o

Direito e a Moral positiva constituam ordens nonnativas e as regras que servem para

descreve-los tenham a mesma forma lgica, sua distino situa-se no contedo das

regras que os descrevem. Em uma regra de direito, a conseqncia imputada

condio um ato coativo que consiste na privao forada, se for necessrio, de bens

tais como a vida, a liberdade ou qualquer outro valor, tenha ou no contedo

41
KELSEN, H. Teoria pura del Derecho, p. 68.
 48

econmico. Na regra de Direito, a conseqncia imputada um ato coativo, ou seja,

uma sano. J as normas morais positivas no prescrevem nem autorgam sanes aos

atos considerados imorais. As nomias jurdicas situam-se entre os elementos que

constituem uma organizao social, caracterizando-se por seu carter coercitivo, ao

prescreverem ou permitirem atos coativos, sob a forma de sano. Se a regra de Direito

em seu aspecto formal manifesta-se pela norma jun'dica, em seu contedo material

dene-se por seu carter coativo -a sano.

O Direito, quanto a seu m, constitui um mtodo que induz os indivduos a

comportamentos determinados, utilizando a sano como forma de presso para obter a

conduta desejada. Desta forma, o Direito caracteriza-se como uma tcnica social,

utilizada para induzir a conduta dos indivduos. Segundo KELSEN, a fora dessa

induo, ou seja, dessa tcnica, no est referida, necessariamente, eccia da ordem

jurdica, mas s ideologias que funcionam como facilitadoras ou impulsionadoras da

adequao dos fatos sociais s normas jurdicas.

...O direito uma tcnica de coao social estreitamente ligada a uma

ordem social que ela tem por nalidade manter.

A partir da perspectiva da Poltica Jurdica, poder-se-ia questionar a ordem

social a qual o Direito serve, indagando-se se o Direito justo ou injusto. Entretanto,

Cincia Jurdica, cabe apenas conhecer seu objeto, o Direito, e no question-lo quanto

a suas determinaes ou objetivos, ou seja, ela no atribui juzos de valor.

2
KELSEN, H Teoria pura del Dzrech, p. 70.
43
Ibidem, p. 74.
 49

Para KELSEN, dizer que o Direito um ato de coao social equivale a

afirmar-se que faz uso da fora. A funo essencial do Direito consiste em regulamentar
o uso da fora nas relaes entre os indivduos. O direito aparece assim como

organizador da fora. A fora, entretanto, empregada por determinados indivduos

ou rgos, autorizados pelo ordenamento jurdico.

Na formulao da Teoria Pura do Direito, o autor deixa claro que esta se

interessa unicamente pelas nomias que constituem a ordem jurdica, pois objetiva ser

uma cincia especca do Direito. Estabelece, assim, a distino entre Cincia Jurdica e

Sociologia jurdica. Esta ltima no se preocupa com a norma jurdica em si, mas com

as condies de sua produo e aplicao, ou seja, com suas causas e com os efeitos que

produz na conscincia dos homens. Sustenta que a existncia de um Direito justifica,

por si s, a necessidade de uma teoria normativa do mesmo.

Aponta, o autor estudado, para o dualismo da Cincia Jurdica do sculo

XIX, que distingue um Direito Natural e um Direito Positivo, ruto, segundo ele, de uma
herana do pensamento jusnaturalista. Reete que a doutrina do Direito Natural ao

considerar o Direto eterno e imutvel, por coerncia, teria que reconhec-lo como

divino, pois o Direito Positivo temporal, varivel e criado pelo homem. Critica o

Direito Natural a partir de uma perspectiva cientca, por no fazer distino entre o

princpio da causalidade e o da imputao. Arma que as normas que o Direito Natural

considera postas pela vontade divina no so mais que normas supostas. Assim tambm,

os valores que considera objetivos e absolutos so apenas subjetivos e relativos.

44
KELSEN, H. Teoria pura del Derecho, p. 74.
 50

Enquanto 0 Direito Positivo limitado, imperfeito, por ser Luna criao

humana; o Direito Natural um Direito justo, criado pela autoridade sobrenatural. O

Direito Positivo por estes motivos teria sua justicao no Direito Natural. Decorreria

da que toda nomia do Direito Positivo que estivesse em desacordo com o Direito

Natural seria considerada nula e inexistente.

Para KELSEN, h um trao de conservadorismo bastante forte na doutrina

do Direito Natural. Mostra que a armao de que a conduta do homem natural,

conforme a natureza, no mais que um juzo de valor subjetivo. Acrescenta que se esta

doutrina em nada acresce Cincia Jurdica, porm, pode ser til no domnio da

Poltica, para defender certos interesses.

Conforme o autor, o Direito Positivo do sculo XIX, embora se negasse a

aceitar a existncia de um Direito supra-positivo, com valor absoluto, no deixou de

~
incorporar este valor a sua concepao de Direito. Isto foi revelado no dualismo

sistemtico que fazia entre Direito objetivo e subjetivo, entre Direito pblico e privado,

entre Estado e Direito. Tal dualismo no tinha a nalidade de justicar o Direito

Positivo, mas de impor-lhe limites.

Se a oposio entre Estado e direito tem essencialmente uma

funo justicadora, a distino entre direito objetivo e
subjetivo tem a manifesta finalidade de limitar o domnio do
direito positivo. Enquanto a oposio entre direito pblico e
privado, tem significaes muito diversas e mo ideolgicas
vzzrz'zzdzz..

KELSEN, H Tzorzzzpzzm del Derecho p. 1 13.

,
 Sl

Ao propor a Teoria Pura do Direito, o autor teve a inteno mdamental de

estudar o Direito Positivo e para isso separa o conceito de Direito do conceito de

Justia. Para ele o Direito no outra coisa seno uma tcnica de organizao social.

Tem um carter de tcnica social e no de tica. Arma: enquanto problema cientzco,

o direito um problema de tcnica social e no um problema tico.46 Postula que

Direito e Justia so conceitos diferentes. Assim, distingue, claramente, a Cincia do

Direito Positivo da Filosoa da Justia. Prope-se a tarefa de construir um conceito de

Direito libertado da idia de Justia. O que arma ser difcil, em decorrncia do

elemento ideolgico contido na compreenso de que o Direito deve ser justo.

Com sua proposio, KELSEN no rechaa a idia de justia, nao repudia a

exigncia de que o Direito Positivo seja justo. Coloca unicamente a impotncia da

Teoria Pura do Direito de resolver a questo sobre o carter justo ou injusto do Direito.

Enquanto cincia, a Teoria Pura do Direito no pode responder a questo da Justia A

Cincia trabalha com 0 critrio de verdade e no de justia Para ele, quando se

questiona se uma ordem social justa, est indagando-se se esta ordem, que regula a

conduta dos homens, satisfatria para todos, permitindo-lhes encontrar nela sua

felicidade. Expe: a aspirao justia o eterno anelo humano de felicidade. O

indivduo isolado no pode, enquanto tal, encontrar a felicidade, e, por isso, a busca na

sociedade. Justia felicidade."

Para KELSEN, no se pode enquadrar no domnio da cincia uma categoria

que tenha o signicado de felicidade. Seria tambm impossvel denir o carter de

justia de uma ordem jurdica a partir do conceito de felicidade individual.

Hans. Teoria general del Derecho y del Estado. Mxico: Imprmta Universitria 1949.
)E..SEN,
iem, p. l6.
p. 5.
 52

Pontua que a felicidade que uma ordem social pode assegurar, no de

cunho individual, mas coletivo e se refere satisfao de certas necessidades

reconhecidas como fundamentais para o homem, tais como alimentao, vesturio,

habitao. Entretanto, a denio de quais necessidades so fundamentais ao homem,

bem como sua ordem hierrquica, difere conforme os valores das pessoas, grupos e

comunidades. Assim sendo, a Justia aparece como um juzo de valor subjetivo e, por

isso, relativo; o que impede a construo de uma denio objetiva e absoluta que possa

constituir-se numa norma dotada de validez geral.

Diz KELSEN:

como a humanidade est dividida em

muitas naes, classes,
religies, profisses etc., frequentemente em desacordo
recproco, h uma grande multiplicidade de idias sobre 0 justo,
tantas que se torna impossvel falar simplesmente de justia 48

Com este posicionamento, KELSEN anna seu interesse em fundar o

carter cientco da Cincia Jurdica, libertando-a de contedos sociolgico, tico,

poltico e outros. Situa, apenas, como contedo da Cincia Jurdica as normas jurdicas

e as conexes de validade.

Assim constituda, a cincia jurdica aos postulados da

satisfaz
cienticidade, j que opera to somente com conceitos
rigorosamente definidos a partir de alguns axiomas
mdamentais, utilizando o instrumento da lgica formal, e,
excluindo por completo todos os conceitos indeterminados (isto
, insusceptiveis de denio precisa nos quadros de uma

axiomtica), assim como todos os juz'zos de valor. 49

48
KELSEN, Hans. Teoria general del Derecho y del Estado, p. 8.
4
KELSEN, Hans. Ajzzszizz e 0 Dirzizo Nzzmrzzl. 2. ed. coimbra; A Amado, 1979. p. X1.
 53

KELSEN no nega a legitimidade do problema axiolgico, mas entende que

no possvel trat-lo cientificamente.

A Justia, para ele, pode ser compreendida, tambm, como qualidade ou

/
.

uma Assim sendo, como uma como \_

_
atributo de pessoa. caracteriza-se virtude. Esta,

todas as demais virtudes, classica-se como uma qualidade moral e, por isso, pertence
/
ao dornnio da Moral.

sua conduta, na sua relao

A Justia, enquanto qualidade de um indivduo, exterioriza-se na
com os outros. Neste sentido a conduta de um indivduo /
justa quando corresponde a uma norma que a prescreve como devida.

A justia de um indivduo a justia da sua conduta social; e a justia da

//
sua conduta social consiste em ela corresponder a uma norma que constitui o valor

justia e, neste sentido, justa.5

0
KELSEN conceitua tal nonna de norma da justia. As
normas da moral so normas sociais, regulam as relaes dos homens entre si. A norma
da justia , assim, uma norma moral. Neste sentido o conceito de Justia se enquadra

no conceito de Moral. A norma da justia, entretanto, prescreve um determinado

tratamento de um indivduo por outro indivduo (em especial juiz e legislador); o

mesmo no ocorrendo com as demais normas da Moral. A norma da justia estatui um

dever ser. A conduta social do indivduo avaliada conforme sua adequao ou no
norma da justia. Tem-se, ento, um juzo de valor a respeito da conduta que vai ser

denida como valiosa ou desvaliosa. Conforme o autor, o que avaliado a realidade,

pois um juzo de valor no pode incidir sobre a norma. Uma norma no pode ser

considerada boa ou m, justa ou injusta. Ao avaliar-se se uma norrna de Direito Positivo

justa ou injusta se est comparando-a com uma norma da Justia.

5
KELSEN, H Ajzwa e 0 Dirzzzo Nzzzrzzz. p. 2.
 54

Conforme j exposto, para a doutrina jusnaturalista, o Direito Positivo s

vlido na medida em que corresponda ao Direito Natural. Assim sendo, o Direito

Positivo teria seu fundamento de validade no Direito Natural. KELSEN contrape-se a

esta compreenso, annando que ao avaliar-se o Direito Positivo atravs do Direito

Natural considera-se vlido apenas o Direito Natural. Uma norma de justia, quando

referida a uma norma de Direito Positivo, determina seu contedo e exige seu

aperfeioamento. Portanto, uma nomia positiva justa quando seu contedo

corresponde ao proposto pela nomia de justia, e, injusta no caso oposto. Ressalta,

entretanto, que a norma positiva no tem o carter de justia ou injustia. Esta qualidade

de justo ou injusto refere-se ao ato pelo qual a nonna posta e do qual ela o sentido.

As normas de justia tm carter geral. Distinguem-se em normas de tipo

metasico e de tipo racional. As normas de justia do tipo metasico so

compreendidas como emanadas de uma instncia transcendente. O homem no as atinge

pela razo, mas pela crena na existncia da instncia da qual elas promanam. O ideal

dessas normas tem carter absoluto, o que impossibilita a existncia de outro ideal de

justia. As normas de justia do tipo racional no pressupem, como essncia, a crena

numa instncia transcendente. So produzidas por atos humanos ou acessveis razo

humana, mesmo quando pensadas como postas por uma instncia transcendente. Sua

caracterstica mdamental de ser racionahnente concebida, ou racionalmente

compreendida.

KELSEN destaca que:

o conceito de justia deve ser distinguido do conceito de direito.

A norma da justia indica como deve ser elaborado o direito
quanto a seu contedo, isto , como deve ser elaborado um
 55

sistema de normas que regula a conduta humana, normas essas

postas por atos humanos e que so global e regularmente
51
ecazes ou seja o direito positivo.

Enquanto na teoria do Direito Natural o fundamento de validade de uma

ordem jurdica positiva est vinculado a seu contedo, na teoria Kelseniana, a resposta

questo do fundamento de validade de uma ordem jurdica positiva no uma resposta

categrica, incondicionada, mas uma resposta hipottica, condicionada. O fundamento

de validade do Direito no est referido a nenhum princpio metajurdico, mas a uma

hiptese jurdica, isto , uma norma fundamental, a ser estabelecida por meio de uma
anlise lgica do pensamento jurdico efetivo.

Esta nom1a a que se refere a Teoria Pura do Direito - nomaa fundamental

- no uma norma posta, mas sim pressuposta pelo pensamento jurdico. E determina

o fundamento de validade, mas no o contedo de validade do Direito Positivo. A

determinao do contedo do direito da competncia do processo de Direito Positivo.

'

A norma fundamental no uma norma de justia. O Direito Positivo s

pode ser justificado atravs de uma norma ou ordem normativa com a qual ele possa

no s estar de acordo como tambm em desacordo. Ela apenas o seu fundamento de

validade; a condio lgico transcendental da sua validade.53 A norma mdamental,

pelo exposto, no tem carter tico, mas teortico gnoseolgico.

A teoria Pura do Direito uma teoria monsta, pois, elimina o dualismo:

Direito e Justia, Direito objetivo e Direito subjetivo, Direito e Estado, entre outros.

5'
KELSEN, H. A Justia z 0 Direita Nzzzzzml, p. 39.
:Z Idem, Teoria Geral do Direito e do Estado. 3. ed. So Paulo: Martins Fontes, 1998. p. xxx.
Idem, A Justia e o Direito Natural. p. 172.
3
 56

Tem carter objetivista e universal. Apresenta uma concepo orgnica do Direito,

enquanto sistema de normas. Compreende que dentro do prprio sistema que os

problemas jurdicos devem ser resolvidos, porque so problemas de uma ordem

normativa.

KELSEN, com a Teoria Pura, pretendeu libertar 0 Direito de todo juizo de

valor tico ou politico e realizar uma anlise mais exata possvel da estrutura do Direito

Positivo. Esta postura cienticista do autor mereceu avaliaes e crticas pelo seu

ceticismo em relao Moral, que afasta a Cincia Jurdica dos mdamentos ticos das

normas. A validade de uma norma, ou ordenamento jurdico, no est referida ao valor

justia, mas a uma pressuposio de que existe uma norma fundamental que estabelece

a autoridade legislativa suprema. A validade dessa norma fundamental no provada e

deve permanecer assim dentro da esfera do prprio Direito Positivo.

1.4 Sntese crtica

A anlise da categoria Justia, nestes dois autores aqui estudados, permitiu-

nos dar visibilidade ao debate juslosco que se estabelece em tomo da
arrnao/negao da Justia enquanto fundamento intrnseco do Direito.

5* 5*
KELSEN, ri rzorzzz Geral do Dzrzzzo z do Estado, p. 562.
 57

DEL VECCHIO representa, neste sculo, uma nova e forte armao do

idealismo crtico do Direito. Revela uma compreenso do Direito Natmal centrada num

sentido metasico (e no sico) de natureza. A realidade no s determinada por

relaes causais, mas, tambm, por um poder absoluto e inesgotvel, razo interior,

referido conscincia subjetiva do homem.

A pessoa, para o autor, no se constitui apenas como um sujeito de

racionalidade (KANT) ou como uma personalidade emprica (Jusnaturalismo clssico),

mas destaca-se como valor espiritual, embora participe das duas ordens de realidade,

espiritual e corporal. Em decorrncia, livre em seu atuar, mesmo que o mundo sico

seja regido pela lei da causalidade, pois esta est subordinada conscincia humana. A
subjetividade, para ele, signica o fundamento e a essncia da prpria tica e, em
ltima instncia, do Direito.

Em sua compreenso, a idia do justo produto da conscincia do homem,

pertencendo ao mundo dos valores. O homem, enquanto realidade psicolgica, cria o

Direito. O Direito Positivo caracteriza-se como uto da inteligncia e da vontade do

homem e atua na vida social regulando as condies empricas da existncia humana,

devendo ser o assegurador da concreo do ideal de Justia.

DEL VECCI-HO postula o Direito como a coordenao objetiva da relao

entre os homens, fundamentada no apenas na noo de liberdade, mas tambm

relacionada com o vnculo de aternidade existente entre todos os homens. Assim, o

Direito reveste-se de um carter tico (tica-social), tendo, em sua mais alta expresso,
o sentido de Justia. Esta identica-se com a caridade, pois a essncia espiritual da

pessoa revela-se como amor.

 S8

Em seus primeiros escritos sustentava que o princpio tico se bifurcava em

duas ordens: Moral e Direito, porm, aps sua converso ao catolicismo, pe relevo no

carter espiritual do homem, de onde decorre seu sentido de liberdade e imputabilidade.

Afirma que o homem possui a luz da razo natural que o faz respeitar a tica em suas

duas formas mdamentais: da Caridade e da Justia Desloca-se do debate sobre a

relao Moral e Direito para centrar-se na reexo sobre a Caridade e a Justia. Embora

rearme o valor do Direito Natural como referente tico de validao do Direito

Positivo, DEL VECCHIO supera a compreenso daquele como mero ideal, desvelando

a necessidade de sua realizao prtica. Apresenta, deste modo, urna nova forma de

interpretao da relao entre Direito Natural e Direito Positivo, pois, se o primeiro se

inscreve na categoria do Justo, necessrio se faz a concreo efetiva de seus princpios

no Direito Positivo.

Prope a aplicao do Direito Natural no Direito Positivo nas situaes de

interpretao judicial, onde o juiz deve, no s nos casos de lacuna do ordenamento

jurdico positivo, mas, tambm nas demais situaes, fazer todo o esforo para extrair

da lei 0 maior grau possvel de justia, bem como sugerir as reformas necessrias para

corrigir os defeitos do Direito vigente.

Reconhece a existncia de um elemento de relatividade nas leis humanas,

mas isto no pode levar negao de seu fundamento absoluto, a lei natural. A lei

natural serve de referncia ao homem para reconhecer a justia, bem como seus desaos

(injustias) inscritos na forma de juridicidade.

O Direito encerra em si uma ambigidade. No sentido formal, caracteriza-se

pela coordenao das relaes intersubjetivas, do que resulta que a certas faculdades
 '59

correspondam certas obrigaes. Entretanto, isto altera quando se pensa o Direito como

um valor essencial atribudo pessoa humana; por ele, a pessoa pode reivindicar um
respeito absoluto sua prpria natureza espiritual.

Os direitos individuais, direitos humanos, so anteriores ao Estado e este

tem como misso especca (e razo de existir) reconhecer, conrrnar e proteger os

direitos individuais, assim como, promover o bem comtun. Em decorrncia do valor

intrirrseco do ser humano e recorrendo ao fundamento da lei natural, defende o autor

que o homem tem o direito de resistncia ante as injustias impostas pelo Estado.

O Direito Natural e a Justia operam, na compreenso delvecchiana, como

fundamento axiolgico do Direito Positivo. A Justia no se confunde com legalidade,

havendo diferena entre a mera juridicidade e o Direito Justo. A violao da Justia no
deixa de caracterizar-se como tal pelo fato da norma jurdica estar revestida com a

fonna da legalidade. Assim, pode haver um Direito injusto, que contrarie a Justia,

embora possuidor dos critrios formais da juridicidade. A natureza do Direito,

entretanto, exige que ele responda a um ideal de Justia.

DEL VECCHIO transita entre mltiplas compreenses de Justia, buscando

chegar a uma sntese, que vai construir ao se aproximar do ideal cristo de Justia.

Neste momento, vai questionar se a Justia humana no deveria acolher as instncias da

caridade e da misericrdia, a exemplo da Justia divina. Alerta para o risco do rigor dos

sistemas jurdicos positivos e sugere a abertura dos julgamentos humanos para outras

realidades (no jurdicas). Observa-se, assim, que a doutrina delvecchiana reveste-se de

um sentido humanstico (ao destacar a necessidade de se agir conforme os imperativos

 60

da Justia) e tico (quando abre o Direito ao reconhecimento da alteridade, da pessoa do

outro, sendo o Direito, por isto, metaegosta).

Pelo resgate do protagonismo da pessoa, da subjetividade hmnana, como

fundamento da tica e do Direito, o autor supera a viso jusnaturalista clssica.

Entretanto, corre o risco de um retrocesso ao recorrer a um modelo de carter

transcendente - religioso - na fundamentao da teoria da Justia.

Em relao Teoria Pura do Direito, consideramos que esta limita a

compreenso do fenmeno jurdico, no considerando suas dimenses scio-culturais e,

portanto, valorativas. No pensamos, aqui, valores como categorias metasicas, pois

esto referidos direta e concretamente s necessidades e aspiraes (desejos) das

pessoas e das comunidades. Assim, os juzos de valor fundam-se nas compreenses do

considerado necessrio, til e prioritrio, guardando profunda relao com as reais

condies de existncias das pessoas e populaes.

.
Entender o Direito como mera legalidade reduzi-lo, estritamente, funo

asseguradora da ordem estabelecida. O m exclusivo do Direito no consiste apenas na

promoo da disciplina social, mas tambm na promoo do bem-estar da comunidade.

Os valores constituem uma dimenso real, concreta, da vida humana, manifestando-se

na cotidianeidade como desejo, como querer prprio das pessoas e da commiidade.

Ao invs do relativismo axiolgico de KELSEN, necessrio levar-se em

considerao os valores prevalentes na conscincia jurdica da sociedade, em cada

momento e lugar determinado, buscando-se conhecer as representaes desses valores

na conscincia popular.
 61

A realidade humano-social apresenta caractersticas plurais e dinmicas.

Assim sendo, o Direito no pode constituir-se em um sistema fechado, inflexivel ,

rgido, pois sua razo de ser est referida vida da sociedade. Pensar o Direito a partir

de referentes do Positivismo significa privilegiar critrios de objetividade, neutralidade,

universalidade desse saber, em detrimento das questes valorativas especcas de cada

cultura e sociedade.

Observa-se que em KELSEN a cincia positiva do Direito converteu-se

numa cincia da dogrntica jurdica, tendo por objetivo somente as normas

objetivamente vlidas. Em decorrncia, epistemologicamente, a Justia no mais

compe o discurso cientco do Direito, nem faz parte das condies de validade do

Direito Positivo.

Como se pode notar, KELSEN opera Luna mudana promda no discurso de

mdamentao do Direito, tendo por objetivo no o estudo do Direito em suas formas

histricas, mas em sua essncia comum. A partir de urna delimitao temtica e

mdamentado no postulado da neutralidade valorativa, preocupou-se com a

jurisprudncia cientca e no com a tica do Direito. Sua rejeio a uma teoria do

Direito mdada na Justia justica-se em decorrncia de sua inteno de fundamentar

uma jurisprudncia essencialmente cientca, uma dogmtica jurdica cientca.

Para KELSEN uma prescrio somente possui um signicado jtudico

quando emanada de uma instncia que foi autorizada, portanto, no produto da fora

prpria ou da prepotncia, mas de um poder autorizado. O mandato pelo qual se dene

o Direito no uma categoria pr ou supra positiva, mas um conceito intra-jurdico e

mesmo um conceito puramente formal. O Direito, em seu entendimento, deve ser

 62

denido por um poder autorizado, prescindindo da perspectiva da justia. A

constituio do Direito exige, exclusivamente, a delegao de poder e a hierarquia de

delegao. exatamente, a forma da regra e a hierarquia das regras que limitam o

arbtrio e a carta branca da ordem jurdica.

Numa concepo positivista no h lugar para a Filosoa e a Poltica do

Direito, pois, estas levam, necessariamente, reexo sobre o justo e o injusto e quando

se identica a justia e a injustia com o que o Direito Positivo permite ou probe no

resta espao para a reconstruao contnua do Direito conforme as exigncias objetivas

da Justia.

Isto no descarta a importncia da ordem jurdica, bem como do uso do

poder para institu-la, sendo promdo o signicado do Estado nesta tarefa. Entretanto,

h o risco da identicao do Direito com a ordem jurdica. Mas, as normas de Direito,

enquanto obra humana, so construdas, como nos diz LUIJPEN, para que haja justia e

no para que haja regras jurdicas. E se as regras so institudas para que haja justia,

intenciona-se com elas instituir o Direito no sentido de humanidade, isto , toda ordem

jurdica deve contribuir, efetivamente, na humanizao das relaes inter-humanas. Por

este motivo no se podem identicar, entre si, Direito e nonnas jurdicas.

Outra questo que pode ser levantada a de que no conjunto das regras

jurdicas existe tambm injustia, no porque alguma regra contrarie outra, mas porque

existem certas regras jurdicas que se opem ao direito, humanidade. Por isso devem

as regras jurdicas ser continuamente revistas a m de que, como arma LUIJPEN, haja
sempre mais direito e menos injustia, ou seja, para que as normas jurdicas
 63

correspondam sempre melhor ao Direito. Este constitui outro motivo pelo qual no se

pode identicar Direito com regras jurdicas.

_
Existe distino entre a Cincia Positiva, que tem carter de objetividade e

neutralidade valorativa, e a Filosoa Jurdica, que vai tematizar a respeito do ser-justo

do Direito Positivo e a respeito da Justia da ordem jurdica. Compreendemos que a

questo da essncia do Direito e da Justia constitui tema da Filosoa do Direito e no

da Cincia Positiva.

A construao
~
do conhecimento na Modernidade trouxe em seu bjo a nfase

ao pensamento racionalista, cienticista, com o escopo de descoberta da verdade

objetiva, neutra e universal. Entretanto, v-se sinalizada, por diversos autores (e

Escolas), a necessidade de recuperar-se o conhecimento comum, a razo sensvel, a

fundamentao tico-losca da prpria Cincia. No caso especco da Cincia

Jurdica, necessrio se faz a recorrncia Filosoa do Direito. A concepo histrico-

cultural do Direito deve inuir, como nos diz REALE, nos quadrantes da Dogmtica

Jurdica, tomando-se menos acabrunhada a distncia entre a abstrao das leis e os

55
anseios concretos de Justia.
. . _

A partir da tematizao da relao Direito e Justia, passamos, na

continuidade, a analisar a categoria Justia e seus signicados expressos por juslsofos

contemporneos. Signicados e sentidos de Justia que nos guram como possibilidade

55
LUIJPEN, Vfillelmus Antnio Maria Introduo fenomenologia existencial. Traduo: Calos Lopes
de Mattos. So Paulo: EPU, 1973, p. 329.
5
REALE, Miguel. Filosoa do Direito. ll. ed. So Paulo: Saraiva, 1986. p. xxii.
 64

de teorizar a vida e de viver a teoria na unidade indissolvel do pensamento e da

ao.

57
REALE, M. Filosoa do Direito, p.xxiii.
 CAPTULO 11

2 A JUSTIA: INSTRUMENTO DE AVALIAO TICA E DE

LEGITIMAAO DO DIREITO

2.1 Consideraes preliminares

O debate terico-losco sobre o Direito contempla hoje, com especial

ateno, o tema Justia. Exatamente num momento em que se agravam as situaes de

injustia na sociedade contempornea.

A Filosoa e a Cincia Jurdica no poderiam car insensveis diante dos

apelos de uma sociedade marcada pelas disparidades econmicas, pelo agravamento dos

conitos tnicos, religiosos e sociais, pela degradao da qualidade de vida e pela

violncia generalizada.
 66

Filsofos e estudiosos do Direito diante de tais desaos questionam o dever-

ser do Direito.

_
Os juslsofos, contemporneos, NICOLS MARIA LPEZ CALERA
(Espanha) e OTFRIED HFFE (Sua) colocam na centralidade de seus debates a

Justia, enquanto referente de crtica tica do Direito. Tematizam a necessidade da

legitimao social do Direito. Para estes autores, legtimo no qualquer Direito, mas o

que realize a Justia - o Direito Justo. A Justia por eles pensada numa dimenso de
prxis, referida s reais condies de existncia.

Por estes motivos recorremos aos juslsofos CALERA e HFFE, pois

nossa inteno de aprofundar a compreenso das relaes entre Direito e Justia, como

tambm avaliar a Justia enquanto prxis, enquanto referida s reais condies de

existncia

2.2 A justia democrtica e a legitimao social do Direito

o jusisofo zpzmh01111coLs LPEZ CALERA destaca a quesr da

legitimao social do Direito como um dos grandes temas da Modernidade.

O pensamento jurdico do sculo XVIII, contrapondo-se justificao

clssica do Direito, deniu a soberania popular e a vontade geral como jusncao do

 67

Direito, isto , afirmou que 0 direito se legitimaria somente em razo da sociedade que
~
seria, diretamente ou por representao, a instncia denitiva de criaao jurdica.

Ainda hoje, ressalta o autor nomeado, a legitirnao do Direito continua

sendo um valor em nossa sociedade, embora se encontre resistncia ao reconhecimento

da soberania popular e da vontade geral como referente de legitimao social do Direito.

Permanece a histrica pretenso de se justicar o Direito a partir da capacidade poltica

excepcional de uma pessoa ou grupo, que se arma com competncia de denir,

conforme o ponto de vista da justia, o que convm a uma dada sociedade. A tentativa
de legitimao de um direito formulado autoritariamente encontra justicao no

argumento da incapacidade cultural e poltica da sociedade.

Entende CALERA que o Direito, em seu sentido originrio, nasce por e para
a sociedade e, assim sendo, a justia do Direito s poder ser dada pela sua estreita

conexo com seu nascimento democrtico. Critica o autoritarismo, expresso pelos

governos monrquicos, ditatoriais e oligrquicos que se arrogam a prerrogativa de

denir o que convm sociedade, negando-lhe a participao poltica e destruindo-lhe a

autonomia.

O Direito ao permitir ou proibir comportamentos deve faz-los

considerando os valores que porta a sociedade e os objetivos que esta pretende realizar.

Ao dizer-se que o Direito precisa ser institudo em funo da sociedade, ou seja, em

razo dos valores humanos e dos ns que esta julga necessrios proteger ou realizar,

est armando-se a necessidade de justicao democrtica do Direito. As exigncias

5*
CALERA. Nicols Mariz Lpez. crnzza y zzropia.-losoa de mz' empo (1973-1991). Grznzdz
Editorial Comares, 1992. p. 3. Traduo da autora.
 68

jurdicas precisam fundamentar-se em razes socialmente compartilhadas e aceitas, ou

seja, devem expressar aquilo que a sociedade deseja e valora como indispensvel para

sua prpria ordenao.

Pode-se dizer que a conscincia do justo ou injusto constitui uma produo

cultural da sociedade. Assim, os valores que referendam o Direito no constituem

valores eternos, verdades universais e perenes, mas so valores e verdades que se

alteram historicamente no tempo e espao. Embora se possa observar algo que se

chamaria (numa linguagem fenomenolgica) de invariante, a perpassar tambm

historicamente o tempo e espao, como por exemplo, o valor atribudo vida humana e

liberdade.

Conforme CALERA, a eccia do Direito est intimamente ligada a sua

legitimao social. O Direito precisa legitimar-se socialmente porque constitui um

condicionante da liberdade do homem e da sociedade e, aceito o princpio da soberania

popular, no se pode admitir que algum decida o que convm eticamente ao outro, nem

que dena o que convm sociedade do ponto de vista da Justia. A exigncia de

legitimao social e democrtica do Direito no constitui um imperativo terico,

abstrato, mas uma demanda viva da prxis jurdica, porque um Direito no legitimado

s se cumprir pela fora que o avalize ou pela passividade social que o suporte.

Para o autor nomeado, a eccia do Direito tem como pano de mdo os

valores referidos liberdade e soberania dos povos c a ineccia pode ser um sintoma
de injustia, pois revela, em seu entender, mn proftmdo abismo entre as exigncias

5
CALERA, N.M_L. crnica y uzopzzzz looa de mi tiempo (1973-1991), p. 1o
 69

jurdicas e as necessidades, demandas e anseios sociais democraticamente

compartilhados.

_
O Direito legitimado respeita a soberania popular, numa sociedade

participativa e politicamente desenvolvida. Sugere CALERA que para a construo de

um Direito legtimo preciso consultar os interessados para que eles decidam

democraticamente o que justo, equitativo e saudvel para seu destino social e

poltico.

O Direito incide sobre as relaes interpessoais, por isso, caracteriza-se

como uma prxis humana. Constitui-se como referente de valor e de controle da

existncia social do homem. Caracteriza-se, portanto, como um fenmeno,

fundamentalmente, social; nasce da vida em sociedade e a ela se orienta.

Reete, o autor citado, que, atravs de uma estrutura de exigncias, deveres,

de pretenses subjetivas, atravs de regras imperativas, de ordens, de mandatos que

incidem sobre determinados comportamentos sociais, o Direito mciona como mn

condicionante social radical, pois, obriga vontades, inclusive fora. Em ltima

instncia, o Direito mostra-se como guia do comportamento humano, para que este no

se distora, no se desvie de uma meta ou projeto pr-estabelecido de convivncia

social.

Embora sendo um condicionante social de natureza imperativa, o Direito

apresenta tambm uma natureza racional, pois, o mandato tem um sentido, justica-se
em razo de um m. Ainda que o imperativo seja o imediato, esse condicionante social

6
CALERA, N.M.L. Cronica y utopia: losofa de mi tiempo, p.1 1.
 70

implica um elemento racional. Esse jogo de vontade e de razo est presente em todo

direito.61

O Direito inscreve-se dentro da inevitvel condcionalidade da existncia

humana, diferenciando- se dos demais condicionantes (morais, psicolgicos) por

mandar atravs da fora e fora organizada. CALERA enfatiza a necessidade vital que
temos de explicao e compreenso dos motivos e sentidos desses condicionantes

sociais, o que justica a importncia e a demanda pela Filosoa do Direito.

As aes humanas, objeto do Direito, tm por caractersticas a exterioridade

e a objetividade, isto exigido, exatamente, pela perspectiva valorativa que o envolve e

pela nalidade que almeja, ou seja, a justia. No toda e qualquer relao inter-

humana, inter-subjetiva, mesmo afetando a vida social, que se constitui objeto do

Direito, mas, exatamente, aquelas que se referem a uma determinada concepo de

ordem social, especicamente, as aes que afetam a manuteno ou realizao de uma

ordem justa.

Ao colocar-se esta problemtica, do objeto do Direito, levanta-se a questo:

o que uma ordem justa? Para responder a esta indagao necessrio se faz a

recorrncia Filosoa do Direito, pois o fundamento do Direito, enquanto

condicionante social, deve estar referido sua nalidade de estabelecer a justia,

possibilitar e assegurar uma convivncia social justa. Sua finalidade genrica,

comumente reconhecida, ao menos a partir de uma perspectiva formal, a justia. 62

'
CALERA, NML Inzmdzzccimzl az eszudo dzlnzreeho. 2. ea Granada; Gzczs del sur, 1987. p. 18.
62
Ibidem, p. 25.
 71

O autor referido destaca que a justia na perspectiva jurdica constitui-se

como valor e virtude que deve permear a vida em sociedade. Entretanto, embora possa
haver um consenso em reconhecer a Justia como nalidade especca do Direito, a

diversidade de sentidos, expressados historicamente, leva a ter que pensar sobre o

contedo desse valor ou dessa virtude. Salienta CALERA que a Justia pode ser

compreendida como dar a cada o que seu, como sinnimo de justeza, proporo

etc. Destaca que com menos do que o justo viola-se o Direito e com mais do que o justo
atua-se em outra ordem que no a jurdica.

No encontramos, historicamente, uma denio precisa, objetiva, universal

e permanente (a-temporal) do que seja o justo que deve orientar as aes humanas em
uma convivncia social. A compreenso e o sentido de Justia revelam-se

historicamente relativos (referidos especicamente a cada tempo e cultura); mesmo

assim, possvel identicar-se um fundamento, um certo sentido comum histrico, do

que seja uma convivncia justa. Isto, exatamente, possibilita a identicao dos

comportamentos humanos que devem ser juridicamente determinados como permitidos

ou proibidos.

Diante das possibilidades e dos limites dispostos e impostos pelo Direito, a

resposta questo de ordem valorativa, s poder ser dada ao nvel terico pela

Filosoa do Direito e, ao nivel de ao, pela Poltica Jurdica. A primeira vai tematizar
o fundamento ltimo da fora vinculativa, da obrigatoriedade, do Direito e, a segtmda,

dene as estratgias de sua realizao. Nesta perspectiva no basta apenas, pela

descrio, saber-se o que o Direito; necessria se faz a indagao sobre o seu dever-

ser. Esta questo constitui urna necessidade no s de ordem terica, mas tambm
 72

prtica, pelo fato de o Direito comprometer a vida e a liberdade das pessoas e ainda

porque intentamos compreender sua fundamentao e nalidade, ou seja, seus motivos

e sentidos. H uma demanda de compreenso da racionalidade ltima do Direito,

procurando-se entender os ns e valores que este pretende proteger e realizar. A

valorao do Direito revela-se, essencialmente, uma questo tica, politica e, em ltima
instncia, losca.

CALERA destaca que a valoraao

~
do Direito pode ser visada a partir de trs

perspectivas distintas: a dos destinatrios do Direito, a da teoria e a do produtor do

Direito. Sugere que a mais importante constitui a avaliao dos destinatrios, porque por

eles se justica todo direito. Entretanto, assinala que a avaliao dos destinatrios

pobre em racionalidade por carecer de um estudo rigoroso e metodologicamente

ordenado. Sublinha. a importncia da teoria jurdica que reete sistemtica e

metodologicamente sobre o porque e para que do Direito. Estes estudos se constituem

em referncia para os juristas e polticos, bem como, caracterizam-se enquanto fontes de

orientao para os destinatrios que, a partir de seus interesses, sentimentos e cultura

aportaro tambm valorizaes mais individualizadasf A valorao do legislador,

primeira instncia valorativa, tem a responsabilidade de produzir o Direito. Em

decorrncia, respondendo aos ideais democrticos, a produo do Direito deve

considerar os valores e aspiraes dos destinatrios para que o direito no soa

avaliao negativa e por isso venha a ser desrespeitado ou visto como simples fora que

se impe.

3
CALERA, N. ML. 1zzrzdzzzz'za1 zzz estudo zl Derecho, p. 191.
 73

Necessrio se faz colocar a questo: quem controla o Direito que controla a

vida em sociedade? O Direito no pode imperar como simples fora coercitiva, mas

deve existir como garantia da realizao da humanidade dos homens.

A temtica da valorao do Direito est relacionada busca de um sentido

moral do Direito, ou seja, preciso avaliar se o que este prescreve ou probe apresenta

um contedo moral, se guarda congruncia com os valores morais prevalentes na

sociedade.

CALERA expressa o sentido das relaes Direito versus Moral como uma

das chaves tericas e prticas dessa valorao do Direito. A avaliao do carter justo
ou injusto do Direito, entre as mltiplas valoraes, tem sido urna constante na histria

das relaes sociais e da reexo da teoria jurdica. Embora o Direito possa ser avaliado

a partir de vrios referentes (eccia ou ineccia, vigncia ou no vigncia etc.), o seu

julgamento fundamental se estabelece a partir de sua relao com a justia.

_ Reete o referido jurista que a valorao do direito gira mdamentahnente

em tomo das relaes entre direito e moral, entre direito e justia Apesar de armar

esta relao, fundamental entre o Direito e a Justia, para CALERA, muito pouco se

tem construdo sobre o conceito de Justia. Ainda que os sistemas jurdicos se auto-

denam como instrumentos normativos a servio da Justia, as formulaes que se

apresentam sobre esta se revestem de um carter apenas ideolgico. Entretanto, no se

pode remmciar a este propsito pelo fato de no ser possvel chegar-se a respostas

objetivas e universais sobre o conceito de Justia Mesmo porque a Justia enquanto

categoria cultural - da ordem da vida - no pode reduzir-se ou enquadrar-se em um

conceito cientco. A cincia na Modernidade justicou-se por si mesma, assim como a
 74

tcnica. A racionalidade, objetividade e neutralidade excluram do mundo cientfico a

realidade mais radical da vida do homem, sua subjetividade, seus sentimentos e seus

valores.

CALERA referindo-se a Justia diz que no se deve renunciar ao objetivo

de procurar consensos sociais amplos sobre seu conceito e contedos, que

comprometam a praxis individual e coletiva.

indiscutvel a necessidade e importncia do Direito na vida da sociedade.

Sua presena tem desvelado-se uma constante histria na vida das sociedades. Tal

necessidade sustenta-se na caracterstica antropolgica do egocentrismo e da socialidade

prprios da vida humana. Do carter egocntrico do homem, prprio da demanda de

armao de seu eu, manifesta-se a necessidade de saber, de ter e de poder. Este desejo,

ou necessidade de ser-mais, este constante vir-a-ser, realiza-se no apenas pela

concreo de um maior conhecimento e participao social, mas, tambm, pela

tendncia ao domnio e posse de coisas, com a correlativa excluso dos demais. Para

CALERA, o ser-mais tem seu mdamento elementar e primitivo no ter-mais. Para

exercitar a liberdade, aontar 0 mundo, armar seu valor pessoal e sua autonomia o

homem precisa ter. Pelo ter, o homem distingue-se das coisas, torna-se sujeito e pode

realizar-se. Entretanto, o ter constitui apenas uma possibilidade preliminar de ser. Se o

homem centrar-se, unicamente no ter, toma-se egosta, pois o ter insacivel. Nesta

perspectiva almeja no s possuir coisas mas, fundamentalmente, ter poder, chegando

para isso a reduzir o outro condio de coisa, de propriedade sua. CALERA destaca:
pelo poder um mais e os submetidos so menos.65

CALERA, N.M.L.1n:rdzzznzz1 zzz eszzzd del Derecho, p. 192.

65
Ibidem, p. 194.
 75

Ora, se o homem porta essa tendncia egosta e o poder se manifesta como

uma fonte de energia histrica, este desejo de ter e poder se realiza na vida em
sociedade, assim as relaes intersubjetivas so, por vezes, tensas e a vida em sociedade
marcada pela conitividade. Isto, por si s, justica a necessidade da existncia do

Direito, que vai racionalizar a conitividade da vida social, ou seja, no a abandona ao

jogo de liberdades absolutas ou da competio sem controle. Procura o Direito

instrumentos e meios para reduzir, ordenar e eliminar os conitos, buscando a paz

social.

A vida humana intrinsecamente conitiva e paradoxal, existindo duas

maneiras de resolver os conitos da vida coletiva: pelo amor - aceitao do distinto,

- ou pela violncia - eliminao do contrrio. Assim, vrias so as formas de

racionalizao dos conitos, que vo desde a violncia sica at atitude de

solidariedade, pois se to homem apresenta a capacidade de odiar, de rispostar, tem,

iguahnente, a capacidade de amar, de pactuar em prol da paz.

O Direito constitui um invento, uma criao humana, para resolver os

conitos e chegar paz, pela realizao da Justia. Conforme CALERA, a paz obra da
justia, tendo um significado de harmonia social.

Sem dvida, a paz que persegue o direito se relaciona com a

justia no sentido de que pretende que as partes de um todo
social estejam ordenadas, determinadas e limitadas de tal
modo que cada qual tenha o que lhe corresponde e que seja
possvel uma realizao igual @roporcionaI?, absoluta?) das
aspiraes e interesses de todos. O
direito persegue, pois, uma
ordem social justa Trata-se de uma ordem porque cada parte
est em seu lugar, tem o seu, nem mais nem menos, quer dizer,
tem o justo. Desta maneira tenta racionalizar a contividade
social, ainda que no fique absolutamente eliminada. A justia,
pois, neste sentido e conforme a clssica denio, consiste em
 76

dar a cada um o que seu... Fazer justia significa estabelecer

relaes sociais em que domne a 'justeza', a proporo. Em
definitivo, se cada um tem o que seu, ha' ordem, h harmonia,
h paz.

Ao expor sua compreenso sobre o que seja a Justia, CALERA pondera

que outra questo a ser levantada consiste na indagao sobre o que corresponde a cada

um, o que prprio de cada um, dentro da complexidade das relaes e circunstncias

sociais. Arma, ainda, que nesta questo se encerra toda a problematicidade no

resolvida e toda a dramaticidade historicamente vivenciada na busca da Justia.

As respostas questo proposta apresentam-se sempre insucientes e

relativas, mas, sustenta o autor, que a aproximao descritiva e formal da Justia

permite urna certa orientao ao debate sobre a especicidade do Direito, quer dizer,

sobre seu carter de condicionante social e sobre sua valorao.

Pensar a problemtica da valorao do Direito implica em questionar qual

deve ser o contedo prprio do Direito e qual o tipo de ordem jurdica que deve

estabelecer-se; bem como em compreender como esta se conecta com outras ordens

normativas que afetam a prxis humana e tambm a convivncia social.

A relao do Direito com a Moral se estabelece por esta caracterizar-se

como um conjunto de normas de comportamento humano ou conjunto de valores aceitos

e defendidos pelos homens. CALERA arma que o Direito justo o que est em relao
com os valores fundamentais que portam os homens, pois consideram este mundo dos

valores como o que lhes prprio. A Moral, aqui, compreendida, pelo autor, como o:

CALERA, N.M.L. Inrmdzzcimzl az mudo del Derecho, p. 196.

6
Ibidem, p. 197.
 77

fazer o que se 'deve fazer um 'dever' que s adquire sua

',

natureza moral quando o sujeito da forma que seja ou pelos

motivos que sejam adere a ele desde 0 mais profundo de seu eu,
ou simplesmente, desde seu prprio eu. A moralidade se
identica, aqui, com a adeso do sujeito (adeso racional,
intuitiva, sentimental, por prazer, por interesse, por altrusmo
etc.) a uma conduta que se valora como devida ou a uma regra
que estabelece uma conduta como devida. 68

A liberdade de aceitao, de adeso, constitui a caracterstica mdante do

ato moral, como observamos na definio acima. A aceitao de um valor ou ordem

moral, quaisquer que sejam os motivos do sujeito, faz-se a partir de um ato de vontade.
Assim, o prprio sujeito opta por determinados valores, ou seja, dene para si mesmo

os ns que considera devidos e valiosos. Sua ao ser moral _ moral no sentido

autnomo _ se atuar conforme esses ns pelos quais optou. Desse modo, tem-se uma
pluralidade de morais. Nesta perspectiva, o rechao moral do outro no constitui, a

rigor, amoralidade, pois cada homem el sua prpria moral. Toma-se, porm, imoral

o homem que no consegue ser el a seus prprios valores, ao comportamento devido,

vivenciando, conforme CALERA, um sentimento de fracasso, impotncia e

incongruncia. Entretanto, por sua liberdade, pode o homem escolher uma outra ordem
moral, sem com isso tornar-se imoral, pois exerceu um ato de liberdade.

As regras morais, ou comportamentos devidos, podem estabelecer-se a

partir de fora do sujeito, tratando-se, neste caso, da Moral heternoma. O homem,

entretanto, pelo reconhecimento da autoridade superior e pela aceitao livre e

consciente dos valores propostos pela Moral heternoma a transforma em Moral

autnoma, que se funda em ltima instncia no prprio sujeito.

68
CALERA, N.M.L. Introduccinal al estudo del Derecho, p. 212.
 78

Sem a liberdade e adeso, a Moral descaracteriza-se como tal e se

transforma em mero sistema de coao. Nessa situao, o sujeito pode rebelar-se contra

a ordem moral, por no reconhecer e aceitar a autoridade, questionar sua competncia,

ou, por considerar que os valores e ns que estabeleceu para si mesmo so mais

valiosos que os propostos pela Moral heternoma. Por ltimo, ainda, a Moral

heternoma pode ser descumprida pelos motivos referidos na Moral autnoma --

fracasso, impotncia etc.

O Direito, constituindo-se como um conjunto de regras sobre os

comportamentos devidos, pode aparecer tambm como uma certa moral heternoma,

com a diferena de que o seu descumprirnento acarretar, para o sujeito, consequncias

coativas. Ao armar-se a liberdade como mdamento do ato humano, sustenta-se,

igualmente, a carter moral do Direito. CALERA destaca: que o Direito seja moral

interessa enquanto deste modo seu cumprimento estar mais vinculado s convices

profundas do sujeito do que simples ameaa de um ato de fora.69 O carter moral do

Direito concretiza-se, exatamente, na medida em que contribui na realizao e defesa

dos ns e valores aceitos pela sociedade. O Direito, coincidindo com as convices

morais da sociedade, efetivar-se- mais plenamente e no se constituir apenas num ato

de fora.

A moralidade do Direito, ressalta o autor, relaciona-se com sua

racionalizao social, com sua legitimao democrtica. Reete que apesar de o Direito

no deixar de ser Direito por no responder s convices morais majoritrias da

sociedade, sua eccia pode ser colocada em dvida se no reconhecer uma moral no

CALERA, NML. Inzmdzmnzzz zzl eszzzdo z1z1Dzrzhz, p. 214.

 79

sentido forte. Isso posto, signica que os destinatrios podem no obedecer o Direito ou

a ele no se submeterem por no coincidir com suas convices morais. Nessas

situaes pode ocorrer a violao das normas, a desobedincia civil e mesmo a

revoluo. A histria mostra-nos que, ante a ameaa de destruio de seus valores, os

homens chegam at mesmo a optarem pela morte, aceitao ou submisso a outra

ordem moral. A sociedade apresenta a expectativa de que o Direito defenda e contribua

na realizao de suas convices morais fortes, na defesa do que lhes especiahnente

valioso, como a vida, a liberdade etc. O uso da fora pelo Direito, nesses casos, toma-se
sociahnente aceito para proteger e expandir seus direitos.

Conforme CALERA, para integrar uma ordem ou nonna moral no Direito

faz-se necessrio o uso de um mtodo democrtico. A justificao democrtica do

direito expressa a necessidade de que as razes sobre as quais se mdamentam

determinadas exigncias jurdicas sejam razes socialmente compartilhadas,

socialmente aceitas, isto , sejam expresses do que a mesma sociedade necessita, quer

e valora para sua prpria ordenao.

Se o Direito possui uma origem democrtica - nasce por e para a sociedade

- a Justia do Direito deve estar baseada neste ato mdacional do Direito. A tese que
defende o autor a de que a legitimao social do Direito se realiza pela Justia

democrtica. A justia democrtica do direito pode entender-se, pois, como justificao

democrtica de suas exigncias, isto , como participao igualitria nas tarefas de

criao legislativa."
`

7
CALERA, N.M.L. Cronica y utopia: losoa de mi tiempo, p. 4.
71
Ibidem, p. 4.
 80

A luta pela Justia identica-se como a luta pela democracia. Assim, a luta
pelo Direito justo a luta por um Direito democrtico, que resolva as questes da vida

em sua cotidianeidade. Os problemas de justia so, essencialmente, prticos, concretos,

referem-se a demandas existenciais do homem (alimentao, habitao, sade,

educao, segurana, lazer, identidade, participao etc.).

CALERA critica a compreenso de Justia tanto do Jusnaturalismo - tese

ontolgica universalista; quanto do Positivismo jurdico - ceticismo tico e

dogmatismo. Sustenta que o Direito justo o legitimado democraticamente. O

argumento jusnaturalista perdeu sua fora argumentativa desde que o homem recuperou
seu protagonismo na histria. No se pode pensar o Direito a partir de uma razo que se

sobreponha a todas as demais. O Direito deve ser racionalizado por razes socialmente
compartilhadas pelos membros de uma sociedade poltica. Para cumprir sua vocao, de

garantir a paz, o Direito deve ser racionalizado democraticamente. A correta moral do

Direito sua democratizao. A democracia constitui-s_e como mtodo para chegar

Justia.

A Justia do Direito, para o referido autor, consiste em sua legitimao

democrtica, que signica politiz-lo. Democracia politizao. Para que haja

democracia poltica necessrio se faz a democracia econmica e vice-versa; o mesmo se

podendo dizer em relao cultura, pois jamais teremos uma participao poltica do

povo se este no tiver acesso aos bens da cultma.

 81

Democracia quer significar autonomia scio-poltica e igualdade individual

para a participao nos assuntos que afetam o destino social. A democracia para dar

resultados autenticamente humanos exige uma maturidade social. 72

CALERA acentua que as exigncias de uma verdadeira vida democrtica

demandam uma democracia renovada. Esta se refere a um modelo no esttico, liberto

dos rgidos moldes institucionais de representao, que levam identicao do

representante com o poder ou sistema, e ao afastamento, dessintonia das necessidades e

anseios da sociedade, mesmo por trs de eleies democrticas. Afnma, o autor

nomeado, que uma democracia renovada permitiria, por outra parte, uma dialtica no

negativista, mas de dilogo entre sociedade e poder, e, constituiria uma fonte rica de

autonomia social, de real e efetiva legitimao social do direito.

O limite a ser superado, para que se realize a justicao democrtica do

Direito, situa-se nas estruturas (econmica, poltica etc.) e na desigualdade social. As

contradies sociais devem ir exigindo urna paulatina e progressiva legitimao social

do Direito. CALERA alude necessidade, nos casos de promdas injustias, de

efetivao de processos revolucionrios para o enentamento dessas situaes e a

inaugurao de um tempo novo.

A Justia pode ser compreendida como um longo caminho a ser percorrido

na tentativa de alcanar a inalcanvel justia perfeita entre os homens.

Justia democrtica no uma soluo de tcnica politica ao problema da

criao do direito, seno uma exigncia da igualdade humana realizada socialmente,

72
CALERA, N.M.L. Cronica y utopia: losoa de mi tiempo, p. 5.
73
Ibidem, p.6.
 82

que se manifesta melhor como tenso de dever ser e na qual est comprometida uma

ordenao mais justa das comunidades polticas."

V
Hoje, assiste-se a momentos dramticos de crise da democracia, com a

perda da autonomia econmica dos Estados nacionais, pela intemacionalizao do

capital, o que coloca em risco a soberania dos Estados. A democracia, tanto em nossa
realidade nacional como no contexto internacional, est ameaada pelas graves e

profundas injustias sociais e desequihbrios econmicos, bem como pela ausncia de

tradio democrtica na cultura ocidental.

O Direito, em determinados momentos histricos, perde seu protagonismo,

havendo um deslocamento de poder. Emerge como centralidade o poder econmico, a

burocracia estatal etc., substituindo as funes do Direito. H uma submisso das

decises politico-jurdicas s exigncias da produo econmica e s leis do mercado.

Alguns autores, dentre' eles BOBBIO, falam em crise do Direito, dado incapacidade

deste em poder influenciar significativamente nas mudanas sociais, bem como de

cumprir ecientemente sua funo de controle social.

CALERA enfatiza que vivemos uma poca de desencantos e isto tambm

ocorre no mundo jurdico. A crise que soe o Direito se manifesta, fundamentalmente,

em uma progressiva desconfiana em sua objetividade como critrio de justia e em sua

eccia como instrumento de ordenao social.

Aponta, o autor, que o desencanto referido tem um duplo sentido:

desencantamento com o Direito, que no apresenta mais um signicado correspondente

NCALERA, N.M.L. Cronica y utopia: losoa de mi tianpo, p. 7.

15
ibiem, p. 19.
 83

justia, e, desencantamento juridico, o Direito no serve para nada ou para muito

pouco. Assim sendo, o Direito no se constitui numa realidade tica e numa objetiva

ratio iustz'tiae76.

A crtica marxista contribuiu, fortemente, para a descoberta e denncia da

natureza poltica do Direito. Por estes motivos, o fetichismo da lei ou da hegemonia do

jurdico so hoje considerados como coisas do passado. Entretanto, o fetichismo da lei,

bem como o nihilismo jurdico no representam uma viso realista do Direito, alm de

encobrirem alguns riscos. Neste momento, o que se questiona que as novas esferas e

critrios hegemnicos de ordenao social (econmica e poltica) no apresentam

controles efetivamente democrticos, como o Direito que se constitua como expresso

de poder das sociedades avanadas.

.

A desconsiderao, a secundariedade do Direito leva a tuna situao de

insegurana. CALERA faz a crtica tanto do fetichismo da lei quanto do nihilismo

jurdico, por constituir-se esta numa leitura parcial da histria jurdica. Arma 0 autor:

o direito tem expressado, expressa e pode expressar importantes

consensos sociais sobre valores e, neste sentido, se converte em
interessante controle dos poderes exploradores e alienantes, e,
passa a ser um poder, mas um poder comprometido e legitimado
por objetivos sociais majoritariamente compartilhados e
77
assumidos.

Ao negar-se o Direito, desprestigi-lo e tom-lo inecaz, fortaleceram-se e

se legitimaram outros centros de poder - principalmente econmicos _ que

determinam os processos sociais e polticos. Tanto a viso idealista quanto a negao

7
CALERA, N.M.L. Cronica y utopia: losoa de_ mi tiempo, p. 20.
Wlbidem, p. 22.
 84

incondicional do Direito pode resultar, como diz CALERA, muna contraproducente

operao ideolgica a servio dos piores interesses polticos. Uma viso realista do

Direito leva ao afastamento tanto do fetichismo jurdico como do nihilismo jurdico.

Embora nem sempre se apresente como tal, o Direito pode ser expresso dos

interesses e valores majoritariamente aceitos e defendidos por uma sociedade,

constituindo-se em instrumento de racionalizao tica da vida social.

A conscincia social e politica da sociedade atribui importncia mdamental

ao fato de as leis serem elaboradas conforme os valores sociais majoritrios, por isso

devem ser formuladas no apenas com correo tcnica, mas, tambm, conectadas com
as exigncias de tmia justia material.

O Direito tem que contribuir na resoluo dos graves e histricos problemas

sociais, relativos principalmente liberdade e s desigualdades sociais.

CALERA levanta quatro questes fundamentais referentes avaliao do

carter justo ou injusto do Direito. Arma, primeiro, que muito dificil avaliar o

Direito por seus contedos, pelo que manda ou probe, pois no se pode dizer que um
Direito no Direito porque manda coisas que no deveria mandar. Apenas se pode

armar: isto direito, mas demasiado inquo para ser aplicado ou obedecido."

Segundo, a valorao tica e poltica do Direito no constitui uma temtica

cientca dado a pluralidade de sentidos de justia e diversidade de sistemas ou de

valores morais. Por terceiro coloca sua tese guia :

78
CALERA, N.M.L. Cronica y utopia: losoa de mi tiempo, p. 45.
 85

dado que o Direito um conjunto de normas para os

comportamentos sociais dos homens, que utiliza a fora para
estabelecer uma ordem que pode tirar a liberdade e, inclusive,
s vezes, a vida (quando admite a pena de morte), parece
razovel que seu destinatrio exija uma racionalidade, uma
legitimidade desse conjunto de regras coativas. Mas, dado que
no h uma s moral ou justia aceita por todos e dado que se
trata de normas para um grupo social, parece tambm razovel
e sensato que a racionalidade, a legitimidade desse direito
venha proporcionada pelo mesmo grupo social e no por
nenhum sujeito ou elite que diga saber o que objetivamente
bom e justo para todos os homens. Em conseqncia, parece
que sua racionalidade, sua legitimidade, e, em definitivo, sua
justia dever consistir em que seus contedos, suas opes
sobre valores, ins e interesses sejam determinados
socialmente... Em outras palavras, a justia do direito ser sua
justificao democrtica; isto , a legitimao democrtica de
sua criao e aplicao. O direito injusto seria, pois, neste
sentido, o direito que no se acomoda moral socialmente
compartilhada, aos contedos de justia democraticamente
79
determinados.

~
Finalmente o autor aponta como a quarta questao fundamental sobre a

avaliao do Direito, a questo de que apesar dos limites, das insucincias e paradoxos

da democracia, qualquer outra altemativa que se oferea de racionalizao do Direito

pior, pois implicaria na aceitao de que uns poucos denam para o povo o que bom e
mau, justo ou injusto. O paternalismo e a soberba de chamar a si o direito de denir o

que bom e justo, o que convm aos outros inadmissvel hoje em uma sociedade

politicamente desenvolvida e constituiria uma clara negao da liberdade e autonomia

do homem como ser social.

No terreno jurdico e politico mais vale sofrer os erros da democracia (a

maioria sore os erros da maioria) que entregar-se a sbios iluminados e ditadores que

7
CALERA, N.M.L. Cronica y utopia: losoa de mi tiempo, p. 46.
 86

dizem conhecer a moral objetiva, a justia objetiva, mas que tambm podem equivocar-

se (a maioria sofre os erros da minoria).8

p
A democracia implica a aceitao do critrio da maioria, como um princpio
que se fundamenta no reconhecimento e em uma sntese das idias de liberdade e

igualdade vividas por uma comunidade poltica. Admitir a maioria como critrio da

democracia no signica a justicao da marginalizao ou negao das minorias. Ao

falar-se em maioria no se quer reduzir a democracia a um critrio meramente

quantitativo, pois, na base de qualquer deciso da maioria deve estar a garantia da

realizao de um maior valor tico e de um maior respeito dignidade e liberdade do

homem. A maioria no constitui um princpio absoluto. CALERA arma que em uma
verdadeira democracia seria mais prprio falar do principio de maioria e minoria. Diz

que no basta serem apenas toleradas as minorias, elas devem ser, efetivamente,

admitidas na participao poltica e social, contribuindo na transformao das

concepoes tico polticas da sociedade e, em decorrncia, tendo a possibilidade de se

converterem em maioria

A democracia no pode ser pensada como um sistema perfeito, pronto e

acabado que d conta de resolver os conitos sociais, polticos e econmicos na sua

integralidade, estabelecendo a relao ideal entre liberdade e autoridade, Estado e

sociedade, capital e trabalho.

Uma das questes que mais provocam a descrena na democracia situa-se

no descompasso entre a democracia ideal (forma constitucional) e a democracia real. H

um divrcio entre a proposio terica e a concreo prtica da democracia. Embora

8
CALERA, N.M.L. Cronica y utopia: losoa de mi tiempo, p. 46.
 87

no ocorra uma identificao absoluta entre a democracia ideal e a real, fundamental

que se mantenha uma relao dialtica entre ambas, para que a democracia ideal

permanea como busca constante e sentido de ser toda a vida social.

A democracia ideal, como j se abordou, seria a direta, mas a complexidade

das sociedades atuais impossibilita sua vivncia, tornando-se mdamental a manuteno

da tenso entre a democracia direta e a representativa, para que no se estabelea um

pessimismo e passividade - ante a impossibilidade de participao direta - ou um
otimismo que legitima sem crticas toda representatividade. Antes, 'faz-se necessria a

busca de fomias alternativas de participao direta.

A relao Estado e Sociedade tambm se estabelece atravs de tenso, por

no haver uma identicao mais profunda entre o Estado (que deve representar a

sociedade) e a sociedade (a qual cabe a legitirnao do Estado). Isto explicita at certo

ponto o distanciamento entre a democracia ideal e a real. A busca da aproximao do

Estado com a sociedade numa democracia essencial, pois 0 Estado deve organizar-se

em razo da sociedade. A tenso entre Estado e sociedade irresolvel, mesmo porque

se o Estado tiver uma identificao absoluta com a sociedade - que vive situaes de

profundas desigualdades - ele se constituir em um Estado antidemocrtico. Por outro

lado, se o Estado afastar-se da sociedade decorrero graves riscos para a democracia,

pois tomar-se- uma realidade transcendente, no identicada com a sociedade.

A democracia, teoricamente, apoia-se no pressuposto da igualdade de todos

os homens. Entretanto, sabe-se que a igualdade absoluta no existe, mas mesmo assim,

no se pode pensar impraticvel a democracia se a desigualdade no se expressar em

tennos profundos e totalizantes. Conforme CALERA, no se pode falar em democracia
 88

~
nas sociedades onde as desigualdades sao quantitativa e qualitativamente profundas,

afetando as condies essenciais da existncia e os interesses vitais das pessoas. O que

se exige para que uma sociedade seja considerada democrtica que, mesmo vivendo

situaes concretas de limites, no deixe de reconhecer a igualdade formal e universal e

que este reconhecimento atue como a pedra de toque para o comprometimento efetivo

na construo de uma ordem poltico - jurdica mais justa.

se em uma sociedade concreta, mantm-se a tenso a favor de

uma igualdade total e no desaparece a igualdade formal, as
democracias reais, com todas as suas limitaes e
insucincias, estaro dentro de uma processo vivo de
progressiva autenticao. A democracia comea a morrer
quando, por resignao dos 'desiguais' ou por opresso dos
'superiores', no se produz uma dinmica social, sem dvida
coniliva e difcil para a consecuo dos mais altos nveis de
81
igualdade ou de igualamento social.

A democracia pura ou perfeita inexiste, realizando-se sempre como um

processo inacabado - de democratizao - constitudo por lutas e conflitos na busca

da conquista da democracia ideal. A democracia exige o reconhecimento formal das

regras burocrticas e a realizao de certos mnimos democrticos. Processa-se,

portanto, progressivamente, provocada pelas tenses prprias da relao entre a

democracia formal e democracia real.

A democracia tem um forte componente axiolgico, tico ou jurdico,

necessitando, por isso, a admisso de um relativismo que aponte e garanta a tolerncia

entre os diferentes. O relativismo constitutivo da democracia, pois, no se pode supor

uma concepo nica, objetiva, universal ou absoluta dos valores, ou seja, valores

*I
CALERA, N.M.L. cronica Y Ufopzzz: losoz de mi tiempo, p. 262.
 89

vlidos em todo tempo e lugar - a-histricos - e aceitos por todos os homens.

Relativismo no signica indiferena, apenas admisso de concepes plurais de valor.

Os homens portam valores distintos e, embora democraticamente admita-se a disputa

entre diferentes convices, inaceitvel o desrespeito convicao

~
do outro. O respeito
alteridade do outro a base de toda vivncia democrtica, da a importncia do

relativismo no debate e opo pelos valores, ns e interesses que fundamentam a

organizao de uma dada ordem social. Neste processo, de denio dos valores, ns e

interesses da sociedade avalia-se o que o justo, o que a justia como valor prprio

atribuvel ao Direito.

A teoria da Justia h que ser, no dizer de CALERA, uma teoria relativista,

o que no signica uma teoria indiferente ou no comprometida com determinados

contedos de justia, j que parte do reconhecimento do valor objetivo da igualdade e

liberdade dos homens para resolverem os conitos de valores em determinada

sociedade. E, tambm porque a teoria da Justia defende que os contedos do Direito

so determinados democraticamente 'e se apresentam como verdades histricas

objetivas, sendo transitivas em decorrncia das transformaes da conscincia social

sobre o signicado do que seja dar a cada um o que lhe devido.

O valor do relativismo no absoluto porque o justo democraticamente

determinado no pode ser relativizado ao ponto de levar indiferena e ao

descompromisso com a transformao da Justia. Conforme CALERA, em decorrncia

do princpio relativista, emerge o valor tolerncia que se constitui em uma razo moral
ou mxima expresso de uma razo moral, um dever tico de considerao e respeito

82
CALERA, N.M.L. Cronica y utopia: losoa de mi tiempo, p. 24.
 90

liberdade de pensamento e expresso do outro. Pode-se entender a tolerncia como a

aceitao da alteridade, como respeito subjetividade do outro.

_
CALERA destaca que a tolerncia deve ter uma dose de intolerncia com a
intolerncia, quer dizer, com os que se negam a coexistir na tolerncia. Salienta, ainda,

que a teoria da Justia implica o dilogo, sendo este sua grande fragilidade. No existe,

porm, outra fomia autntica de denio dos valores, ns e interesses da sociedade

seno pelo dilogo, que garantir uma participao mais ampla e profunda da sociedade
nas opes majoritrias. Finalmente, podemos dizer que o autor arma o estatuto

epistemolgico do Direito no a partir de um mtodo estritamente cientco - baseado

em critrios de universalidade e vericabilidade - pois, a questo da racionalidade do

Direito uma questo tico-losca referida sua justia. A legitimao social do

Direito fundamenta-se em seu carter democrtico, em sua implcita Justia. As razes

fundacionais do Direito so razes prprias da sociedade, compartilhadas

majoritariamente pelos seus membros. A sociedade caracteriza-se como protagonista e

destinatria do Direito.

Segundo CALERA, o Estado social e democrtico de Direito o que mais

se aproxima da possibilidade de realizao da Justia _ Justia Democrtica Assim,

Toma-se fundamental o estabelecimento de uma identidade e relao entre Estado e

Sociedade, para que se viabilize a democracia poltica e econmica. A democracia

realiza-se como processo - de democratizao. Necessrio se faz aprofundar este

processo, chegando-se s razes profundas dos males sociais, para se superar as

desigualdades polticas, econmicas e sociais. Somente uma efetiva participao social

levar a sociedade conquista de uma vida mais democrtica. A democracia tem

 91

relao direta com o mundo da vida, com as necessidades e carecimentos dos homens,

com as reais condies de existncia inscritas na cotidianeidade _ democracia praxis.

No se pode pensar a democracia, e, portanto, tambm a Justia como sendo apenas

categorias tericas. Avaliam-se as conquistas democrticas, o carter de justia dos

sistemas poltico, econmico e social, pelo desenvolvimento humanizado das condies

de existncia do povo. A democracia sempre imperfeita e inacabada, pois, no mundo

da vida, novos carecimentos vo sempre se colocando e novos desejos e utopias se

desvelando. Alm disso, a democracia demanda a produo de dimenses simblicas,

pois, o mundo da vida no se constitui apenas pela concretude material da existncia,

mas tambm pela realidade afetiva, mitolgica, entre outras. A democracia envolve uma
dimenso de prxis e, igualmente, outra simblica. Da a importncia de um trabalho
sobre a Justia privilegiar as instncias da signicao.

A justia _ enquanto referente de avaliao tica do Direito - constitui

uma categoria terica, da ordem da interdisciplinariedade, e prtica, por referir-se s

reais condies de existncia. Assim compreendendo-a, estudaremos, tambm, as

formulaes tericas do juslsofo OTFRED HFFE, para tentarmos melhor explicitar

seu carter de discurso interdisciplinar e apromdar sua dimenso de prxis, j to bem
denida em CALERA.
 92

2.3 Justia Poltica

OTFRIED HFFE, jurista suo, constri a crtica do Direito e do Estado

recorrendo categoria Justia Poltica como referente de anlise. Sua inteno

fundamental consiste em realizar uma crtica tica do Direito e do Estado, ou seja,

avaliar as formas legtimas e no legtimas de Direito e de Estado.

A realidade poltica na Modernidade manifesta-se atravs de uma ordem de

Direito e de Estado, sendo que o Estado, enquanto comunidade poltica, possui o

mandato para o exerccio da coero, constituindo-se, assim, em instrumento de

dominao. Esta dominao pode, entretanto, extrapolar os limites da legitimidade e o

Estado tomar-se onipotente, autoritrio, absolutista.

J na antiga Grcia eram recusadas as leis e formas de estado que

revelassem excessiva dureza e injustia Aparece a, uma anlise conceitual-

argumentativa das circunstncias polticas, que se tornavam objeto da crtica losca.

Desde suas origens at o sculo XIX a teoria do Direito e do Estado foi

escrita, fundamentalmente, por lsofos, ocupando a tica um papel central. O discurso

poltico revestia-se de um cunho losco e a crtica tica da dominao fundava uma
tica losca do Direito e do Estado. Conforme HFFE, a partir do sculo XIX os

lsofos dedicam-se Teoria Social, Fenomenologia, Hermenutica, Teoria da

Cincia e os juristas, embora no perdendo o contato com a Filosoa, deixam de

aprofundar a questo tica. Tanto o Historicismo quanto o Positivismo, alegando a

necessidade de libertao da perspectiva moralista, afastam-se da reexo tica.

 93

Entretanto, nestes ltimos anos a questo tica retomada pelos juristas, que tentam

reconciliar de um lado a losoa com a teoria do direito e do estado e, de outro lado,

reconciliar ambas as teorias com a tica.

A Justia, hoje, retoma espao nas discusses cientco-loscas do

Direito e do Estado, mas assume em seu novo discurso uma dimenso interdisciplinar e

histrica profunda. A Justia Poltica, enquanto crtica do Direito e do Estado,

caracteriza-se como crtica tica da dominao.

A crtica da Justia Poltica realiza-se tanto em relao ao Positivismo do

Direito como em relao ao Anarquismo, pois ambos, rejeitam a idia de Justia

Poltica. O Positivismo por defender a dominao justa, exercida pelos poderes estatais
legtimos, no admite uma instncia crtica suprapositiva, referida idia de Justia. O
Anarquismo por rejeitar toda e qualquer ordem de dominao - mesmo a promanada
de uma ordem poltica justa - e por defender a idia da liberdade da dominao, no

leva a termo uma crtica do Direito e do Estado; simplesmente os nega.

Arrna HFFE que: contra o positivismo jurdico preciso fundamentar a

perspectiva tica e com seu auxlio fundamentar uma limitao das relaes de direito

e de estado; contra o anarquismo, porm, preciso fundamentar a justificao de tais

circunstncias.84

A tarefa de uma losoa da Justia Poltica consiste em superar a oposio

entre dogmatismo e ceticismo poltico. A Justia Poltica deve cumprir o objetivo de

83
HFFE, OTFRIED. Justia Poltica: mdamentaio de mna losoa crtica do Direito e do Estado.
Petrpolis: Vozes, l99l.p. l7.
ulbidem, p. 21.
 94

servir de mediao entre o rigor do Positivismo Jurdico e o Anarquismo. Ao criticar o

Positivismo no remmcia por inteiro ao Direito e ao Estado, e ao criticar o Anarquismo

no empresta ao Estado e ao Direito mn poder absoluto. Justia Poltica cumpre

autorizar e limitar o Direito e o Estado, tendo o signicado de uma crtica tica de

ambos. A legitimao tica faz-se a partir do pressuposto de que legtimo no

qualquer estado, mas o estado de jusIia.85

~
Segundo HOFFE, a Filosoa em
'

Poltica deve levar consideraao trs

conceitos: Direito, Justia e Estado e sua tese guia pode, assim, ser denida: P) o

estado est obrigado justia; 2? a justia poltica forma a medida normativo-crtica

86
do direito; 3 Q 0 direito justo a forma legtima da convivncia humana.

Fundamentado na compreenso acima exposta, HFFE critica o

Positivismo Jurdico posicionando-se contra o amoralismo poltico e o cinismo do

poder, para os quais se inclina dita teoria. J em relao Teoria Crtica, reconhece que

esta faz a crtica da dominao poltica, mas por outro lado, inclina-se para o devaneio,

por no admitir nenhum poder pblico de coero que garanta a Justia. A objeo do
Positivismo Jurdico idia de justia poltica considerada mais promda que a

objeo anarquista, pois no admite apenas a crtica em nome da justia, mas qualquer

crtica normativa do ftico.

O Positivismo, conforme j foi mencionado, no apresenta uma viso

hegemnica sobre o Direito e o Estado. Observa-se, porm, em qualquer de seus

enfoques o ceticismo contra a tica do Direito e do Estado. O conceito de Justia na

85
HFFE, O. Justia Politica: mdammtao de uma losoa crtica do Direito e do Estado, p. 22.
8
lbiaem, p. 26.
 95

perspectiva positivista, via de regra, est referido a um conceito normativo de justo e

injusto. A Justia enquanto conceito normativo-fundamental, no reconhecida pelo

Positivismo. Assim sendo, a Justia, neste sentido, no originria mas subsidiria.

Embora o Positivismo Jurdico apresente recusas perspectiva da Justia,

nem sempre se caracteriza por um amoralismo. HFFE cita HOBBES, HART,

AUSTIN, BENTHAN como lsofos que defendem a importncia de alguns princpios
de justia ou leis naturais, que juntamente com o princpio do bem comum,
fundamentam uma crtica suprapositiva do Direito e do Estado. Para os positivistas a

Justia deve ser pensada com clareza conceitual e no a partir de um engajamento tico
sublime. No entanto, o que no pode ser aceito que os elementos da Justia sejam

eliminados da realidade jurdica e da teoria do Direito, sob a pretenso de neutralidade.

Nem toda supresso da perspectiva da justia, entretanto, tem um signicado positivista.

Isto pode dar-se em decorrncia de exigncias temticas e de mtodo, que contribuem

para uma denio adequada do Direito Positivo enquanto fenmeno jurdico. Tal

atitude permitir a constituio de uma Cincia Jurdica autnoma, que em ltima

instncia, toma possvel a avaliao do Direito a partir da perspectiva da Justia.

O Positivismo Jurdico contemporneo no visa, como outrora, preocupar-se

apenas com o Direito vigente, deixando de lado o Direito devido e colocando em
questo a perspectiva da Justia. Com a especializao temtica pretende chegar a uma
construo terico-cientifica que permita a constituio de uma cincia autnoma do

Direito Positivo. Nesta perspectiva a crtica da Justia eventual - uma conseqncia

colateral.
 96

A postura positivista radical segue o ideal da Cincia do Positivismo-lgico

_ empirismo lgico. Assim, somente proposies jurdicas de cunho emprico ou

analtico tm carter cientco. Os enunciados nomiativos da Justia no tm, portanto,

carter cientco, por isso, o Positivismo Jurdico representa um desao perspectiva

da Justia. Nega a possibilidade de um conceito objetivo de Justia e questiona a crtica

suprapositiva do Direito e do Estado dominante no Jusnaturalismo.

Para HFFE, a rejeio de KELSEN e de outros perspectiva da Justia

repousa num argumento secundrio, que pode ser separado do argumento terico

jurdico principal. Pensa que o Positivismo radical, o amoralismo poltico, constitui um

mito, uma vez que no se pode eliminar todos os elementos da Justia da realidade

jurdica, e da teoria cientca do Direito, caso contrrio se tomaria a parte pelo todo.

Pode-se distinguir uma separao relativa e outra absoluta entre Direito e

Moral. HFFE ressalta que apenas relativamente o Direito Positivo pode recusar a

Justia, isto , somente na perspectiva da dogmtica jurdica esta relao pode ser

considerada prescindvel. Entretanto, a Justia faz-se necessria no sentido da denio

de princpios positivos (e no suprapositivos) que j se sedimentaram nas convices

jurdicas de uma sociedade. Contra a normatividade kelseniana argumenta que

impossvel pensar uma ordem de poder sem que a mesma esteja alicerada na Justia,

quer dizer, no sentimento e compreenso do que a sociedade avalia como necessrio ou

devido, enm, como justo. Destaca que na medida em que esta camada fundamental da

justia faltar completamente, uma ordem social permanece para os afetados 'coero
 97

estranha e 'pura violncia e ento no falamos ainda de

' '
uma ordem jurdica. Este o

argumento decisivo contra uma definio do direito livre de justia.

Necessrio se faz destacar que embora o Positivismo terico dispense a

Justia na construo do conceito de Direito, nada enuncia sobre a avaliao tica do

Direito, em decorrncia de sua pretenso de neutralidade.

Em relao ao Anarquismo a crtica fundamental apontada por HFFE a

de que lhe falta o sentido de realidade, por rejeitar toda ordem de dominao, quando a

anlise histrico-social das civilizaes permite identicar traos de poder, autoridade e

coero em todo tempo e lugar. Mesmo nas excees, em sociedades tribais sem

caciques, observa-se a existncia de uma dominao pr-poltica e impessoal, ou seja,

exercida por leis, costumes e tabus que deveriam ser rigidamente respeitados. Havia,

assim, uma dominao sem dominadores, sendo o espao de ao dos interessados

promdamente limitado, o que no permite a justicao da tese do Anarquismo

moderno da liberdade pessoal e da auto-realizao.

A concepo de uma sociedade onde a liberdade seja radical, sem coero e

sem dominaao, constitui uma utopia. Isto no quer dizer que na histria do pensamento
poltico no sejam exatamente as utopias que provocam a crtica da realidade presente e

o descortinamento de novas esperanas. A utopia poltica mciona como aglutinadora

de desejos, bem como promove o engajamento dos cidados na luta pela superao de

situaes de injustia e na busca da constituio de um mundo melhor.

87
HFFE, o. Juma Pozicaz fmdzmenfze de uma iosez zrcz do Direito z do Emo, p. 14o.
 98

O Anarquismo introduz um novo paradigma no discurso poltico, pois a

idia de liberdade de dominao substitui o ideal da dominao justa. O que se coloca

sob suspeio no Anarquismo a potenciao exagerada do pensamento utpico.

O ideal da liberdade de dominao denido por HOFFE como o ponto de

fuga para o qual se orientou o desenvolvimento da sociedade ocidental. Salienta, porm,

que o desenvolvimento histrico esboado pode ser tambm interpretado segundo o

ideal tradicional da utopia poltica. Segundo ela, a progressiva demolio da

dominao serve apenas supresso da dominao injusta, mas no liquidao de

toda coero pblica. Isso posto, leva a considerar que o desenvolvimento histrico
~
no unvoco e que a liberdade de dominaao necessita ser pensada a partir de um
mdamento mais realista.

Historicamente observa-se uma recusa anarquia poltica (veja-se no

pensamento do Direito Modemo, em Maquiavel, Voltaire, Rousseau). No obstante,

vrios so os tericos que se insurgem contra o despotismo de qualquer sociedade

poltica, defendendo a liberdade de um convvio sem dominao, mas somente com

Proudhon o conceito de anarquia supera a conotao negativa de desordem e revela um

sentido positivo, de uma ordem social que no se fundamenta na autoridade poltica,

mas em contratos livres. Outros anarquistas se seguem, propondo sempre uma

sociedade sem governo e uma harmonia social produzida no pela obedincia lei, mas

pelos acordos livres entre os homens. Assim, BAKUNIN prope o anarquismo poltico
e societrio, vendo a liberdade da anarquia decorrer da prpria liberdade do ser

humano, enquanto MARX e ENGELS defendem a morte do Estado e a construo de

88
HFFE, O. Justia Poltica: fundamentao de uma losoa crtica do Direito e do Estado, p. 159.
 99

uma sociedade sem classes, passando pela ditadura do proletariado. O que se pode

observar, porm, que a revoluo social, via anarquismo, foi marcada tambm pela

violncia e terror, colocando prova a utopia da sociedade livre de coero.

HFFE ressalta a classicao da dominao, conforme os nveis, em pr-

poltica, poltica e pessoal.

De acordo com o modelo de nveis da dominao, a anarquia

ou a liberdade de dominao pode ser pensada como uma
desmontagem progressiva da dominao que -
considerado do
ponto de vista sistemtico, no histrico -
se realiza em trs
nveis (etapas). Nisto se inverte a sucesso de nveis da
dominao; a desmontagem da dominao comea na
dominao conceitualmente a mais ampliada possvel.

A tese anarquista radical classica como ilegtima toda dominao, no

aceitando, nem mesmo, que os conitos justiquem uma soluo atravs do mandato

para o exerccio da coero, ou seja, para o anarquismo no existem conitos

legitimadores da coero. Por outro lado, embora no negue a existncia dos conitos,

~
postula o anarquismo, que eles no sao necessrios, devendo ser demovidos.

Pode-se, aqui, contra-argumentar a partir da compreenso de que os

fenmenos do conito e da solidariedade constituem uma caraterstica antropolgica do

homem. Assim sendo, necessrio se toma o exerccio da coero. HFFE sustenta,

entretanto, que a coero deve ser distributivamente vantajosa, quer dizer, justa. Arma
que o anarquismo parte do suposto de que a dominao limita a liberdade e no ladica

apenas sua crtica ao Direito e ao Estado, mas desenvolve urna crtica geral das

instituies sociais. Esquece, porm, que as instituies no servem apenas ao limite da

89
HFFE, O. Justia Poltica: fundamentao de urna losoa crtica do Direito e do Estado, p. 172.
 100

liberdade mas tambm sua possibilidade, alm disso, contribuem, atravs de uma idia

diretriz, na formao da comunidade e da identidade pessoal. As instituies permitem a

vivncia de um contexto de sentido para o ser humano e para o convvio social.

HFFE, fundamentado no modelo de argumentao antropologia plus tica

compreende que a legitimao poltica consiste primeiro na determinao da justia

como um princpio normativo de terceiro grau e como vantagem destributiva. A justia

apresenta uma tarefa de mediao. Conforme a argumentao da teoria institucional, a

tarefa da mediao consiste em trs tarefas parciais.

Pelo fato de a vantagem da estabilizao de instituies sociais

somente fornecer uma legitimao secundria, devemos
primeiro mostrar que uma coexistncia de liberdade dirigida
por regras superior a uma auto-regulao espontnea que,
portanto, 0 estado de natureza secundrio superior ao estado
de natureza primrio, que a institucionalizao das regras,
portanto, a superao do estado secundrio da natureza e
finalmente a forma de direito e de estado da institucionalizao
so mais vantajosas para todos os afetados. 9 O

A perspectiva da justia determinante em todas essas tarefas parciais, da

HFFE falar em justia natural (pr-institucional), justia institucional e justia poltica
Para ele, o princpio da justia caracteriza-se como a nica medida legtima tanto para a

restriao da liberdade quanto para sua garantia, e, a justia natural constitui o primeiro

passo da tarefa de legitimao. , portanto, mdamento preliminar da Justia Poltica.

A Justia natural apresenta como proposio a realizao da tarefa de

legitimao, mostrando que a coexistncia natural est subordinada coexistncia pr-

institucional do Estado secundrio de natureza. O Estado de natureza, caracterizado pela

9
HFFE, O. Justia Politica: mdamaitao de urna losoa crtica do Direito e do Estado, p. 305-306.
 101

conituosidade, superado a partir da proposio de um Estado distributivamente mais

vantajoso. Conforme HFFE, atravs da reexo sobre a regulao da liberdade

distributivamente mais vantajosa pode-se contra-argumentar a tese anarquista. Ao se

demonstrar a vantagem para todos da regulao da coexistncia da liberdade, pe-se em

suspeio o objetivo anarquista da liberdade de dominao como princpio social.

Um convvio social radicahnente livre de coero toma-se impossvel de ser

pensado. A liberdade total de cada um, no Estado de natureza, como diz HFFE, resulta
na simetria social de ser-vtima e ser-agente, pois enquanto algum pode prejudicar a

liberdade do outro, automaticamente estar sujeito tambm liberdade do outro.

Ora, pela renncia recproca liberdade, cada qual ao renunciar a parte de

sua liberdade, analogamente, estar livre da liberdade dos outros. A renncia liberdade
em uma perspectiva apresenta-se com um carter negativo (renuncia a matar, a roubar

etc.) e, em outra, revela um sentido positivo, de garantia de liberdade. Ocorre uma

permuta da remmcia liberdade pela garantia da pretenso de liberdade.

A regulao das renncias liberdade caracteriza a tarefa primeira da ordem

jurdica, apresentando um carter de proibio. A avaliao da superioridade do estado

secundrio de natureza, sobre o estado primrio, funda-se na compreenso de que a

coexistncia regrada da liberdade superior a no regrada, por ser mais justa para todos.

Entretanto, o carter justo est referido regulao como tal e no a uma regra

detenninada.

No estado seclmdrio no h um acordo sobre as distintas regras de

liberdade, o consenso que existe de carter negativo, ou seja, refere-se apenas recusa

da auto-regulao, mas no denio de regras alternativas. Isto, no dizer de HF FE,

 102

nsatisfatrio, porm, aportico, fala contra o estado secundrio da natureza, sem

definir um estado secundrio determinado.

91
Para o autor, a aporia toma-se supervel

atravs da adoo do critrio da vantagem distributiva, mas permanece questionvel a

~
premissa antropolgica, pela diculdade de elaboraao de uma definio objetiva de

felicidade que sirva de referncia de avaliao da vantagem, para que esta no seja

apenas determinada como uma condio geral da liberdade do agir humano. No entanto,
ao invs de procurar-se um critrio objetivo e absoluto de felicidade, deve-se, antes,

identicar prioridades relativas. As razes antropolgicas, histrico-sociais, precisam

ser compreendidas e a limitao da liberdade necessita justicar-se pela garantia da

liberdade de agir do ser humano.

O princpio bsico da Justia Poltica consiste na coexistncia da liberdade

distributivamente vantajosa A renncia recproca da liberdade deve ter seu sentido

negativo superado pelo reconhecimento dos interesses naturais comuns a todos, e, pela

aceitao de uma troca circular. Esta se refere troca que os sujeitos realizam para

terem seus diferentes desejos dominantes reciprocamente assegurados.

A tese dos interesses naturais comuns e a suposio da troca circular no

mostra apenas que a renncia liberdade distributivamente vantajosa e, por isso, justa,

mas revela que a justia natural alcana a ordem do Direito e do Estado, que se legitima

quando assegura a justia.

J na perspectiva anarquista a liberdade de dominao que aparece como

premissa de legitimao. As regras da coexistncia do Estado secundrio de natureza

so vantajosas para todos, por isso, aceitas de modo unvoco e por consenso universal.

91
HFFE, O. Justia Poltica: fundamentao de uma losoa crtica do Direito e do Estado, p. 312.
 103

A reciprocidade e a igualdade na restrio liberdade no se d por imposio de fora,

mas constitui uma autolimitao livre de coero e de dominao. Apresenta o sentido

de uma limitao de liberdade como garantia de asseguramento da prpria liberdade.

HFFE postula que a coero insuprimvel de toda coexistncia da

liberdade, pois, enquanto existe um momento de coero na situao de coexistncia, a

resposta situao de coexistncia segue livre de coero e dominao. Pode-se

dizer que, paradoxalmente, a coero impede a coero, pois, cada um transforma em

causa prpria as inevitveis coeres sociais, em vista das vantagens universais

decorrentes da renncia liberdade e da aceitao consensual da coero. As relaes

sociais de carter coercitivo so consideradas legtimas do ponto de vista da Justia

somente quanto forem vantajosas para todas as pessoas afetadas e para cada Luna em
particular.

A Justia natural vai constituir-se como Direito Humano no projeto poltico

da Modernidade. Os Direitos Humanos caracterizam-se como direitos subjetivos, que

qualquer homem, em qualquer circunstncia, pode reivindicar. Apresentam-se, assim,

como pretenses de direito que tm como correlativos deveres, dbitos. Por isso, o ser

humano , concomitantemente, sujeito e objeto em relao aos Direitos Humanos, pois,

tanto as pretenses de Direitos Humanos como os deveres humanos efetivam-se

somente pelo desempenho recproco dos homens. A reciprocidade apenas quando aliada
pretenso de direito e ao dever correlato que cria direito. A renncia constitui

condio para que a liberdade de ao se tome possvel na perspectiva social.

92
HFFE, O. Justia Poltica: fundamentao de uma losoa crtica do Direito e do Estado, p. 318.
 104

A teoria da legitimao tem, necessariamente, que considerar a

indispensabilidade de elementos de coero na trama das relaes sociais, sem,

entretanto, esquecer que esta coero deve ser vantajosa para todos aqueles que por ela

forem afetados. A vantagem distributiva constitui o fundamento do Direito. A garantia

das liberdades fundamentais - dos direitos humanos -- realiza-se atravs do mandato

para o exerccio da coero. Este, porm, no pode signicar uma intervenao nas

liberdades fundamentais do ser humano, posto que isto caracterizaria uma injustia.

Confonne a teoria da legitimao discute-se se o Estado secundrio de

natureza j representaria a etapa nal da teoria da legitimao ou se caracterizaria um

momento de passagem para a Sociedade de direito institucional - o Estado.

O Anarquismo defende a tese da existncia pr-poltica e pr-institucional

da Justia, j que a restrio liberdade, sendo distributivamente vantajosa, leva a

justia (natural) a impor-se espontaneamente, no exigindo a existncia de sistemas

morais ou de uma justia pessoal. Na viso anarquista, ao institucionalizar-se a justia j

se estaria estabelecendo restrio complementar liberdade, o que por si s seria

ilegtimo.

Na perspectiva positivista duas crticas fundamentais so apontadas a esta

tese anarquista. Primeiro, as renuncias liberdade no se impem espontaneamente,

mas caracterizam-se como uma exigncia, um dever. Assim, se se prescindir do

mandato para o exerccio da coero, a efetividade da justia natural estar ameaada.

Outra questo levantada se a responsabilidade da denio da vantagem pode ser

conada aos interessados isoladamente ou se a vantagem no pode ser realizada como

uma responsabilidade individual.
 105

HFFE denuncia como dcit da Justia natural a falta de detenninao

comum do que se deve mutuamente fazer ou deixar de fazer.

Para a efetividade da Justia indispensvel se torna, tambm, um mandato

coletivo para o exerccio da coero. So, exatamente, as obrigatoriedades morais e a

fora da coero que impedem a dominao de interesses prprios radicais. A

instituio de uma autoridade, reconhecida por todos, impede que toda pessoa seja juiz

em causa prpria, o que provocaria conflitos de interpretao.

Segimdo HFFE, no moderno estado de direito as regras so expressas na

forma de leis impessoais e a responsabilidade da interpretao atribuda aos juizes -

um terceiro imparcial. A determinao coletiva das liberdades mdamentais no garante
sua plena efetividade e isto constitui um outro dcit da sociedade jurdica natural - a
falta de determinao jurdica - que se traduz na falta de capacidade de coero.

As renncias recprocas liberdade na sociedade jurdica natural, no

entender de HFFE, no passam de simples ajustes, nos quais no se pode conar. O

limite do estado primrio de natmeza consiste exatamente na ausncia de regras, ou

seja, ausncia de Direito. Esta ausncia de limite liberdade prejudicial a todos.

O referido autor sustenta que o dcit mdamental do estado secundrio de

natureza - estado da justia natural- reside na falta de garantia dos direitos e deveres
que promete assegurar. um estado que, apesar das pretenses de direito, no consegue
denir de maneira objetiva e clara as pretenses que resultam da troca de liberdade,

nem reconhecer coletivamente as determinaes, bem como fazer com que as

pretenses de direito prevaleam na troca

 106

A superao dos dcits da justia natural faz-se pela resoluo dos

conitos de interpretao e pela denio das liberdades fundamentais. O principio de

determinao da justia realiza-se pela delimitao exata e coletiva das renncias

recprocas liberdade. Esta delimitao se processa pela positivao do direito que se

estabelece pelo auxlio de um poder universal pblico.

A realizao histrico-social da Justia efetiva-se atravs de uma ordem

jurdica positiva, fundamentada num poder pblico que impe o Direito Positivo,

quando necessrio, mesmo pelo uso da coero. A sociedade jurdica natural superada
pelo movimento de positivao dos princpios da Justia. O ordenamento jurdico

positivo com carter de Estado _ poder jurdico pblico institucionalizado - vai

historicamente substituindo a sociedade jurdica natural. A institucionalizao constitui

o ltimo princpio de realidade da Justia, no dizer de HFFE.

Do ponto de vista da legitimao o controle fundamental, por isso to logo

as sociedades dispem de obrigatoriedades que regulem a existncia e, com isso, se

liguem coero da fonna e da pena, elas possuem ao menos um carter rudimentar de

Direito e de Estado.

Ao contrrio do que defende o Anarquismo, na compreenso de HOFFE h

necessidade da existncia de urna entidade comunitria que xe, obrigatoriamente, as

renncias liberdade, vantajosas para todos, utilizando-se, para isso, do exerccio da

coero. A legitimidade de tal poder justica-se pela garantia que fornece de uma
coexistncia livre e justa, por isso, no poderia ser considerado ilegtimo. J em relao
ao Positivismo, HOFFE qualica-o como um moralismo jurdico por defender a

possibilidade de transformao de quaisquer prescries em Direito vlido.

 107

Uma ordem de Direito e de Estado, para ser considerada legtima, necessita

ter limites. O poder de Estado ilimitado, absoluto, assim como a liberdade de

dominao, enquanto princpio da sociedade, so rechaados pela teoria da Justia em

HFFE. Como contra-argumentao ao Positivismo, destaca o autor, que uma ordem de

coero no constitui um poder sem ftmdamento e sem limites, antes orientado por

exigncias da Justia. Contra o Anarquismo, reete que existem normas sociais

vantajosas para todos, sendo esta vantagem coletiva ecaz somente pela existncia de

um poder de coero pblico.

Do acima exposto pode-se concluir que uma ordem positiva de Direito e de

Estado legtima somente de modo subsidirio, ou seja, pela contribuio necessria

que fornece Justia.

O poder jurdico positivo no pode fundar originalmente a Justia, pois o ser

htunano apresenta pretenses de liberdade pr e supra-positivas.

.
garantir liberdades fundamentais originrias uma questo da Justia

de troca, fomecer garantias subjetivas diariamente e'

uma tarefa da justia

disrribuva.

Se no existir um poder de execuo, a Justia em realidade no se efetiva,

ao mesmo tempo que um poder de Estado sem Justia no ser mais que mera violncia

A dominao pensada pela teoria da legitimao, no caso especco em

HFFE, tem a inteno de levar a termo a crtica da dominao pessoal, posicionando-

93
HFFE, O. Justia Poltica: fundamentao de uma losoa crtica do Direito e do Estado, p. 350.
 108

se a favor da dominao poltica, pelo seu carter democrtico, pois todos se

subordinam a um poder jurdico coletivo em vista de um benefcio universal.

HFFE destaca que:

do ponto de vista prtico-poltico, a legitimao subsidiria do

direito e do estado levanta uma dificuldade que o discurso
poltico fundamental no pode ocultar, mas cuja investigao
mais detida ultrapassa sua tarefa: para ajudar a justia a se
tomar realidade, o poder jurdico poltico recebe o monoplio
~
do poder. Quem possui o monoplio do poder nao tem apenas
suficiente poder para impor a justia; ele tambm possui
94
suficiente poder para recus-la.

Como se v, o poder poltico jurdico apresenta uma dupla possibilidade, de

servir justia ou de coloc-la em risco. Esta dualidade precisa ser superada Observa-

se na Modemidade mn esforo terico de. construo de um discurso de legitimao,

bem como uma busca, ao nvel prtico-poltico, de efetivao desse discurso. A prpria
estruturao do poder do Direito e do Estado ocorreu de modo a compromet-los com a

efetivao da Justia.

HFFE distingue diversos mtodos para comprometer os poderes pblicos

com a Justia, denindo-os como estratgias de Justia Poltica que apresentam um

aspecto voluntrio e outro cognitivo. O primeiro se refere tarefa de reconhecimento e

o segundo, tarefa de detenninao do poder jurdico pblico. As estratgias de justia

referem-se s tarefas de positivao e de julgamento, que so complementares. As de

positivao garantem o reconhecimento histrico concreto dos princpios de Justia,

9*
HFFE, O. Justia Poltica: fundamentao de uma losoa crtica do Direito e do Estado. p. 367.
 109

enquanto que, com o auxlio das estratgias de julgamento, as formas jurdicas que

devem ser reconhecidas so sempre determinadas de novo.

.
Conforme o autor referido, a positivao constitui uma possibilidade de

garantia da democracia por assegurar a organizao dos poderes do Estado conforme os

ditames da Justia, permitir a participao poltica do povo e limitar o Estado,

impedindo o totalitarismo e outras formas de dominao. Acrescenta que embora a

democracia seja compreendida como a possibilidade mais segura de realizao da

Justia, por garantir a mesma liberdade para todos _ viso iluminista - a trajetria
histrica do Direito revela, entretanto, a falcia da democracia. HFFE arma que, por

limites cognitivos ou emocionais, a participao dos atores sociais nas decises polticas

precria Alm disso, o critrio das decises democrticas o da maioria, o que no

signica vantagem para todos. A maioria pode exercer um poder tirnico sobre a

minoria. Assim, a democracia no constitui nem condio necessria, nem suciente,

para a garantia da liberdade e da Justia. Diante do risco de abusos dos poderes

democrticos do Estado, necessria se faz a denio de limites ao poder jurdico-

democrtico. A democracia , antes de tudo, conquista. Conquista de espaos de

participao e de regras que permitam satisfazer ao princpio da Justia e seus princpios

mdios, os direitos humanos. So estes princpios que permitem a proteo do direito

das minorias, garantindo direitos iguais para aqueles que so distintos. HFFE chama
de corretivos crticos esses princpios que tm por nalidade impedir os excessos da

soberania, mesmo no regime democrtico.

Salienta, o autor, que no basta que os princpios de Justia democrticos

sejam apenas reconhecidos; para terem efetividade necessitam ser institucionalizados,

 110

positivados, fazerem parte do direito vigente. Os direitos humanos superam o carter de

mera declarao de intenes quando se tomam parte obrigatria do Direito e do

Estado, quer dizer, quando se transformam de princpios de legitirnidade em princpios

de legalidade. Desta forma, os direitos humanos ganham maior realidade quando

inscritos nas Constituies.

HFFE defende que, do ponto de vista da teoria da legitimao, a

positivao dos direitos humanos no acontece na democracia, mas sim, no Estado

democrtico constitucional. Destaca que os direitos humanos e os direitos fundamentais

so idnticos na perspectiva dos contedos (ambos so pretenses jurdicas vlidas pr e

suprapositivamente), entretanto, diferem-se quanto ao modo de existncia, pois os

direitos humanos caracterizam-se como padres morais, enquanto os direitos

fundamentais constituem-se direitos humanos na medida em que forem reconhecidos

por uma dada ordem jurdica. Os primeiros apresentam-se como postulados tico-

polticos com validez universal, j os segundos, caracterizam-se como nomias jurdicas

positivas com validade limitada a uma coletividade.

HFFE no atribui Modemidade o incio da positivao dos direitos

humanos por considerar que a primeira grande onda de justia inicia-se com a formao
de um direito penal, que ao lado do direito civil, remonta a tempos que antecedem o

Helenismo, Judasmo e Cristianismo. A j aparecia a proteo s liberdades

ftmdamentais, como ao corpo e vida, honra e liberdade. Atravs de sanes, o

direito penal protegia certos direitos, embora alguns contedos penais, bem como certas

punies, no condissessem com a compreenso que hoje se tem de direitos humanos.

 111

Observa-se na histria universal um movimento contnuo - com avanos e

retrocessos - de reconhecimento e positivao dos direitos humanos. Uma segunda

etapa de desenvolvimento da justia, conforme HFFE, acontece com as repblicas

gregas - cidades gregas - onde se situa o poder jurdico pblico na comunidade de

livres e iguais. No entanto, por admitirem a escravido e a desigualdade jurdica da

mulher, no se pode dizer que o ser humano constituiu-se a sujeito da coletividade

jurdica e estatal. Embora no Helenismo, Judasmo e Cristianismo j houvesse uma

defesa genrica da liberdade de todos os seres humanos, somente com as revolues

Americana e Francesa que se vai ter o reconhecimento dos direitos humanos como

principios positivos do Direito.

Com a positivao dos direitos humanos na Modernidade, estes se

constituem como pretenses dos seres humanos em relao aos outros e tambm,

secundariarnente, revelam se como pretensoes contra o prprio Estado; urna vez que o

Estado pode no s garantir, mas tambm, ameaar os direitos ftmdamentais.

A Modernidade considerada uma segunda onda de Justia pela

positivao dos direitos humanos no Estado Constitucional Modemo e, em especial,

pela positivao do direito de defesa contra o prprio Estado. No se encontra, no

entanto, um pensamento jurdico homogneo neste perodo, havendo no apenas

avanos mas tambm retrocessos em relao ao respeito e garantia dos direitos

humanos. A declarao dos direitos fundamentais no se apresenta como um ponto nal

na positivao dos direitos humanos.

Ainda que a positivao dos direitos humanos assuma mais a

forma de uma declaraao de direitos indamentais que de um
programa poltico constitucional, em ambos os casos, as
 112

possibilidades de vincular tanto a entidade jurdica como a

entidade do estado, desde o comeo, a princpios de justia no
esto esgotadas. Para que a obrigao da justia chegue a seu
pleno desempenho, existe um instrumental de etapas que
comea com a garantia constitucional dos direitos humanos e
continua na veiculao da legislao com a constituio, bem
como o exame desta vinculao pela Suprema Corte, com um
tribunal constitucional. E ainda, o govemo e a administrao
devem estar submetidos Constituio, e esta submisso
necessita novamente de exame, por exemplo, na forma de
95
tribunais administrativos.

A alternativa de controle do poder do Estado passa, necessariamente, pela

diviso de poderes e pela independncia dos tribunais, mais ainda, os direitos humanos

s tero plena efetividade jurdica quando a coletividade exercer o monoplio do poder

e quando o poder estatal possuir uma limitao, alm de seus diversos rgos se

controlarem reciprocamente.

O processo de positivao dos direitos fundamentais soe inuncias

histrico-culturais, por isso se realiza diferentemente no tempo e espao, at

transfonnar-se em princpios mdios de justia no direito vigente de determinado

Estado.

Conforme HFFE, h um debate sobre a responsabilidade social do Estado,

apresentando-se duas estratgias de argumentao para a justicao dessa

responsabilidade so apresentadas: primeiro a argumentao absoluta, que defende a

responsabilidade social como tarefa do Estado, independentemente de outros princpios

de uma coexistncia justa; segundo, a argumentao ftmcional, que sustenta ser o

Estado a condio de possibilidade da Justia, pois sem determinados elementos do

estado social as liberdades mdamentais no se efetivam historicamente. Conforme a

95
HFFE, O. Justia Poltica: mdammtao de uma losoa crtica do Direito e do Estado, p. 376.
 113

legitimao funcional o Estado Social, no dizer de HFFE, uma estratgia de Justia

Poltica. No identica o Estado Social como o Estado de Bem-Estar, por ter este um
sentido de bem estar e felicidade, coisas que o Estado no pode assegurar por no ser

capaz, nem estar autorizado a faz-lo.

A legitimidade funcional parte do pressuposto de que necessrio

desmisticar a promessa de felicidade do Estado, pois numa ordem justa - de Direito

de Estado _ decide-se sobre as possibilidades da aspirao humana felicidade,

entretanto, a opo e o aproveitamento das possibilidades implica tambm em

responsabilidade dos indivduos e grupos.

Apesar do reconhecimento da responsabilidade pessoal de cada um, HFFE

arma que as condies do Direito e do Estado denem possibilidades e limites e, at

mesmo, espaos que viabilizam a formao de identidades, de vnculos afetivos e de

relaes pessoais que permitem o aperfeioamento da formao e da eticidade humanas.

Assim, vo constituindo-se os sentidos da existncia humana e social.

Resta claro em HFFE que a felicidade privada no constitui uma

responsabilidade do Estado, embora as condies e os limites de possibilidades sejam

por ele constitudos. O projeto do Estado est referido felicidade pblica, quer dizer,
ao direito de poder manifestar-se e de decidir as questes da comunidade. Este direito se

aproxima dos direitos de cooperao democrtica, que esto inscritos na teoria da

Justia Poltica. Os direitos democrticos cooperao formam, para ele, o ponto de

partida para a legitimao funcional-democrtica do Estado Social. Na realizao dos

direitos democrticos a coletividade assume urna responsabilidade social, cultural,

econmica e poltica denitiva.

 ll4

O Estado e o Direito, na legitimao funcional, responsabilizam-se por

determinadas tarefas sociais que se caracterizam como condio de possibilidade para o

Estado de Direito. Tanto a estratgia democrtica quanto a ftmcional, do Estado de

Direito, no justicam o Estado Social em sua totalidade, mas revelam os aspectos

fundamentais que possibilitam a realizao da Justia Poltica. Para HFFE no a

democracia constitucional, mas somente o Estado Constitucional Democrtico e Social

que possibilita a positivao da Justia. Salienta que o Estado Constitucional

Democrtico e Social atua na perspectiva de compensao das responsabilidades no

mais assumidas pelas instituies primrias, como a famlia, por terem sido

discriminadas de seu poder. Outro ponto de justicao do Estado Social reside no fato

de que, ao longo da histria, o ncleo central do Estado vai ampliando~se pelo

enriquecimento de outras mes que passa a desempenhar. Por isso, que uma
instituio de direito acaba por se transformar em uma comunidade de cultura,

sobretudo uma comunidade de destino, como nos diz HFFE.

A positivao dos direitos humanos depende de mltiplas estratgias,

aumentando as possibilidades de concreo da justia, sem, no entanto, haver garantia

de sua efetivao. A Justia concreta sofre a inuncia de interesses particulares e dos

potenciais de poder e ameaa. Pode-se da depreender-se que determinadas estruturas

constitucionais so mais justas que outras. HFFE assinala que a Justia no pode ser

compreendida como ilimitada efetividade da idia tica do Estado, embora este

necessite oferecer condies essenciais para sua efetivao.

HFFE, reete que, ao Estado Constitucional Democrtico e Social, a rigor,

no caberia um direito de resistncia ou desobedincia civil, entretanto, diante de suas

 115

contradies e paradoxos, pode abrigar situaes de injustia, face as quais cabe um

direito de resistncia, uma desobedincia civil como ultima ratio.

To logo os princpios mdios da Justia so nstitucionalizados

na forma de um estado constitucional democrtico e social,
apoiados jurdica e politicamente por um sistema de deciso de
poderes, multiplamente articulados, se poderia considerar
resolvida a tarefa das estratgias de justia e encerrada, em
96
princpio, sua pragmtica tico-poltica a que obrigada.

Com a complexicao das sociedades na modernidade, a tarefa de

positivao da Justia toma-se sempre incompleta, inacabada. Alm disso, ocorrem as

controvrsias de interpretao dos princpios da Justia. Isto posto, vai exigir a

construo de novas estratgias de Justia, que no entender de HFFE caracterizam

propriamente estratgias de avaliao. Os princpios de justia constituem referncias de

avaliao crtica fundamentais para a tarefa tico-poltica de julgar. As estratgias

devem ser asseguradoras de um ponto de vista tico, ou seja, da Justia Poltica, e a

investigao de novas estratgias de justia inicia como anlise do dcit, como crtica

do paradigma do clculo de vantagens. Na perspectiva desse paradigma, as

possibilidades alternativas de ao, bem como as necessidades e interesses dos afetados,

so consideradas a base de denio da vantagem mxima que se pode alcanar.

HF FE faz a crtica desse paradigma, por considerar que ele encurta perigosamente a

estrutura para encontrar decises pblicas, sugerindo um contra-modelo

estruturalmente mais complexo, um processo comunicativo de avaliao e tambm de

discusso, onde se encontram tanto aspectos discursivos quanto de clculo de

vantagens. Esse modelo constitui-se de um processo comunicativo (baseado em uma

9
HFFE, O. Justia Poltica: fundamentao de uma losoa critica do Direito e do Estado, p. 381.
 116

deliberao face aos conitos tericos e prticos) e da busca de um consenso. Para se

atingir um consenso, necessrio se faz que os participantes da deliberao tenham a

capacidade de realizar uma aprendizagem terico e prtica, no fundada na vantagem -

desvantagem, fora - fraqueza etc. A comunicao para se efetivar demanda a aceitao

de um momento de reconhecimento livre e recproco.

Nas diversas etapas dos direitos fundamentais, nos direitos

liberdade, cooperao e no estado social funcional
(democrtico e de direito), desenvolvido mais nitidamente este
movimento de reconhecimento livre e recproco e tornado
obrigatrio, do ponto de vista do direito positivo. Os processos
de deciso comunicativa pensados como estratgias de justia
poltica pressupem, por isso, tais princpios de justia e, com
eles, um alto nvel de justia concreta.

Os processos comunicativos de deciso em favor da justia concreta so

chamados de discursos da justia ou discursos tico-polticos. Os discursos que se

constroem no mbito das estratgias da justia procuram intermediar sua garantia

positiva como direitos fundamentais, estando sempre abertos s novas provocaes do

mundo da vida poltica e social.

HFFE chama a ateno para a importncia da mediao que precisa

interpretar as exigncias dos diversos setores da vida comunitria (sade, educao,

meio ambiente etc) e as condies histrico-sociais marginais, identicando novas

demandas e novas possibilidades de ao, reetindo-as a partir dos princpios mdios de

Justia. Ressalta a necessidade de um saber minucioso para interpretar as sutilezas e os

detalhes da realidade, para superar a distncia existente entre a generalidade dos

princpios e as singularidades da vida.

97
HFFE, O. Justia Poltica: fundamentao de urna losoa crtica do Direito e do Estado, p. 384.
 117

Na aplicao dos princpios normativos h que se realizar um esforo de

contextualizao, dada a complexidade da vida atual, pelo seu alto grau de diferenciao

e constante transformao. Disso decorre tambm, a necessidade da recorrncia ao

conhecimento dos distintos campos da cincia, para uma compreenso mais profunda e
ampla das questes da Justia, bem como das implicaes das legalidades materiais

sobre a realidade da vida

Na construo dos discursos tico-polticos imprescindvel a contribuio

dos conhecimentos empricos, para no se cair numa falcia normativista; mas h que se

ressaltar igualmente o erro oposto, a falcia ser-dever-ser, segtmdo a qual acreditam os

cientistas - das diversas cincias particulares - poder resolver as questes concretas da

Justia.

A Justia, segundo HFFE, bem como os discursos tico-polticos, tm um

signicado terico interdisciplinar, demandando a cooperao tanto da losoa quanto

das cincias particulares, e apresentam tambm uma dimenso prtica, referida aos

problemas sociais e polticos de cada tempo, que requerem soluo. Os discursos do

ponto de vista da praxis no acontecem fora da histria, da seu afastamento, em certa

medida, de um discurso ideal. Os discursos tico-polticos no buscam uma verdade por
si mesma, o que intentam, fundamentalmente, responder s reais condies de

existncia das comimidades.

 118

As coletividades, porm, esperam por resultados para que a justia no aqui

e no agora do convvio real,

de
no no 'constante amanh e depois de amanh' de uma
A 98
coexzstencla potenczal, desenvolva sua fora determznadora.
. . . .

A realizao histrica da Justia implica a envolvncia de vrios elementos,

entre eles, a losoa, a cincia, os princpios positivados da justia, os consensos

sociais, a poltica etc. A complexidade da realidade social exige um conhecimento e

uma atuao plurais, para se responder diversidade das necessidades e aspiraes

tico-jurdicas das comunidades. A Justia Politica, para a realizao de sua proposio

de avaliao tico-poltica do Direito e do Estado, contempla as dimensoes tericas e

prticas da realidade social e jurdica.

2.4 Sntese compreensiva sobre a categoria Justia

Por compaitilharmos, em grande parte, das compreenses sobre a Justia

defendidas por CALERA e HFFE e por identicarmos entre eles mltiplos pontos de
aproximao, tentamos realizar um esforo de sntese de suas teses, ao mesmo tempo

em que expressamos nossa compreenso sobre o tema.

CALERA tematiza a legitimao social do Direito identicando a Justia

como seu referente de legitimao. Atravs da categoria Justia democrtica, sustenta

que a legitimao social do Direito se realizar, unicamente, quando este se fundar nas

9*
HFFE, o. Jzzszzzz Pzzlzzazz mndammao de uma 1sz ztiez ao Direito e do Estado, p. 387.
 119

exigncias de tuna vida democrtica, isto , quando responder aos valores - de

igualdade, liberdade, soberania - compartilhados pela sociedade. O Direito para ser

legtimo, justo, ter que cumprir sua vocao de realizar a Justia, de assegurar uma

vida social justa.

A Justia caracteriza-se como uma prxis humana, cuja pretenso a

resoluo das questes prprias da vida social. No constitui uma categoria metasica,

mas sim cultural, inscrevendo-se na ordem da histria. Da a pluralidade de sentidos da

Justia e a diversidade dos sistemas de valores.

A democracia implica em constante renovao e exige continuada

politizao do Direito. A Justia democrtica do Direito demanda a participao social

das pessoas - cidados - nas tarefas de criao legislativa e exige a superao das
estruturas injustas que provocam as desigualdades sociais.

O Direito compreendido como racionalizao tica da vida social, como

expresso dos valores majoritrios da sociedade. Apesar de procurar um consenso

majoritrio sobre os valores, a democracia no pode prescindir da participao das

minorias e, embora reconhea certas desigualdades, no pode tolerar que sejam

totalizantes. Por isso se diz que a democracia implica em tolerncia, aceitao e respeito
pelo distinto, pluralidade e participao social. O Direito s ser socialmente legitirnado
se responder s exigncias da Democracia.

HFFE, atravs da categoria Justia Poltica, formula sua crtica tica da

dominao, avaliando as formas legtimas e no legtimas de Direito e de Estado.

Questiona a radicalizao do dogrnatismo positivista, bem como do ceticismo

anarquista, pretendendo, com sua teoria da Justia, super-los.

 120

Afirma ser a coero insuprimvel da coexistncia, considerando utpica a

existncia de uma sociedade onde a liberdade seja radical, pois a conitividade uma

caracterstica antropolgica do ser humano. Por outro lado, a dominao para ser

legtima, justa, requer a existncia de um mandato coletivo para o exerccio da coero e

s se justica se for distributivamente vantajosa para todos os afetados. Rechaa tanto o

poder ilimitado do Estado quanto a liberdade de dominao. Postula que a crtica da

dominao se dirige especicamente dominao injusta, ilegtima.

Defende a legitimidade de toda ordem de Direito e de Estado que assegurar

a Justia. Assim, qualquer ordem de coero legtima somente de modo subsidirio,

ou seja, se assegurar a Justia. Esta exige a denio das liberdades mdamentais e a

superao dos conitos de interpretao. As liberdades fundamentais demandam uma

denio coletiva das renncias recprocas liberdade, bem como a positivao do

Direito.

A positivao e o julgamento constituem estratgias de Justia. A primeira

garante o reconhecimento histrico concreto dos princpios de Justia e a segunda

assegura que as formas jurdicas reconhecidas sejam sempre determinadas de novo. Em

decorrncia da complexidade das sociedades contemporneas impe-se a reconstruo

constante das estratgias de Justia, atravs de um processo de avaliao crtica. Essa

avaliao inicia pela anlise dos dcits e constitui um processo comunicativo e de

busca de consenso. Os princpios de Justia caracterizam-se como padres de avaliao

crtica essenciais para a tarefa tico-poltica de julgar.

A estratgia de positivao viabilizadora da democracia, porque possibilita

a organizao dos poderes do Estado conforme os ideais de justia, permite a
 121

participao da sociedade na vida poltica, bem como limita o poder estatal. A

democracia tem, assim, no Estado Democrtico de Direito sua maior possibilidade de

efetivao. Legtimo, no qualquer estado, mas o Estado de Justia, aquele que tem

por referente a realizao da felicidade pblica.

As anlises favorveis ou crticas aos paradigmas abordados levam-nos a

annar ser impossvel sustentar-se um debate sobre o Direito e a Justia sem consider-
los como bipolaridades de um mesmo fenmeno - o fenmeno jurdico - inscrito na
realidade da vida social.

O Jusnaturalismo, fimdamentando-se numa compreenso metafsica,

perdeu-se em abstraes sem descer complexibilidade da vida cotidiana e cristalizou-

se em dogmas irrecorrveis. O Positivismo, xando-se num legalismo, perdeu o sentido

radical da vida pessoal e scio-poltica. Reduziu o fenmeno humano e social a urna

abordagem racionalista, desconsiderando no homem sua realidade afetiva, psicolgica e

moral. A intocabilidade da ordem jurdica, entretanto, passou a ser promdamente

questionada a partir da II Guerra Mundial, com as experincias cruis dos regimes

totalitrios. A ordem jurdica, ao invs de garantir a harmonia da vida social, foi

corrompida por decises arbitrrias de quem detinha o poder. A legalidade como

condio ltima e nica da legitimao do Direito colocada em suspeio.

O Anarquismo, por sua vez, propalando a liberdade da dominao, em sua

prxis histrica desvelou-se autoritrio e cruel, sendo sua concepo de homem
unidimensional e pobre, excluindo o imaginrio e o mito da profunda realidade humana.

Hoje as reexes da Filosoa, da Sociologia e de outras disciplinas

mostram a incompletude dos antigos paradigmas e enfatizam a necessidade da mtua

 122

complementariedade. Impe-se que os valores consagrados historicamente pela

conscincia social sejam assegurados pelas legislaes e que os sistemas jurdicos sejam

reavaliados a partir dos avanos da cincia e das transformaes scio-histricas.

Como resposta ao dilema existente entre a legalidade e a legitimidade pode-

se recorrer s altemativas abertas pelas reexes contemporneas da Filosoa do

Direito. Esta como um novo paradigma pennite-nos compreender a necessidade

mdamental de se encontrar um referente de justicao e de crtica da ordem jurdica

Compartilhamos da compreenso dos autores que abordamos, de que a Justia constitui

este referente de crtica tico-poltica do Direito e do Estado. Compreendemos que a

Justia, ou o sentimento do justo, est profundamente embricada aspirao

antropolgica do homem de ser feliz.

O lsofo PEGORARO arma que ningum justo para si, mas em

relao aos outros; a justia a virtude da cidadania que regula a convivncia

poltica.
'

A Justia est relacionada vida social, vivncia comunitria, ao modo de

ser e estar-junto-com-o-outro-no-mundo. Diramos que muito mais que um contedo

terico, a Justia constitui um estilo tico de vida'. Somente quando se est aberto

alteridade, ao compromisso e responsabilidade pelo bem comum, se tico e por isso

9
PEGQRARQ, olimo A. rica Justia. Petrpolis, RJ: vozes, 1995. p. 13.
de vida - compreendemos por tico um absoluto transcendental e horizonte crtico de
'
Estilo tico
toda 'moral '.
O
tico a prxis como ao e relao - para o outro como outro, como pessoa, como
sagrado, absoluto. Otico no regido pelas normas morais, pelo que o sistema indica como bom; rege-
se pelo que o pobre reclama, pelas necessidades do oprimido, pela luta contra a dominao... O
tico ,
assim, transcendental ao moral. As morais so relativas... A tica uma, absoluta: vale em toda
situao e para todas as pocas. A tica aparece proeticamente para criticar, apartir da armao da
Justia vivida na comunidade (mas como est na exteroridade do sistema, utpica), o pecado
institucional, histrico, concreto. Em cada poca a tica tem contedo derente (tantos contedos
quantas morais relativas histricas). DUSSEL, Enrique. Etim Comlmitria. Traduo: Jaime Clasm.
Petrpolis, RJ: Vozes, 1986. p. 63, 64 e l2l.
 123

justo. A Justia do Direito e do Estado vincula-se a sua capacidade de asseguramento

das condies de vida: materiais, afetivas, sociais e espirituais, enm, existenciais, de

seus cidados. Justia quer signicar sade, educao, moradia, trabalho, segurana,

participao, identidade, amor, solidariedade. Uma tal responsabilidade no pode ser

prerrogativa apenas do Estado. Atravs de uma educao para a cidadania, o Estado

deve tambm atuar como mediador, motivando e organizando os demais atores sociais

para que se comprometam com a construo da Justia. A Justia fundamenta-se,

portanto, no princpio da vida justa, onde os direitos fundamentais so respeitados.

A existncia hiunana coexistncia e esta s se efetiva na medida em que se

conquista a humanidade sobre a desumanidade, a justia sobre a barbrie. E o sentido da
ordem jurdica e poltica est, pois, em assegurar a Justia na vida social.

Numa ordem social justa a democracia plena e universal, embora s se

efetive realmente pela conquista dos atores sociais, atravs da participao na luta para a

construo de estruturas sociais mais justas. A democracia fruto da conscincia

poltica e da participao dos diversos atores sociais.

Um Estado Constitucional Democrtico e Social no pode apenas assegurar

teoricamente a Justia pela positivao de seus princpios; necessita igualmente levar a

efeito polticas sociais pblicas que contribuam na construo da autonomia de seus

cidados. No se pode aceitar uma atuao compensatria do Estado, simplesmente

cumprindo tarefas no assumidas pelas instituies primrias, por terem sido destitudas

de seu poder. A verdadeira democracia consiste na abertura de espaos de participao

em todos os setores da vida, permitindo a cada ator social a armao de sua identidade,
 124

a criao de vnculos, o desenvolvimento da conscincia poltica e da responsabilidade

social, bem como a realizao da autonomia.

_
A Justia, como a democracia, da ordem do desejo (e por isso em certo

~
sentido irrealizvel), o que implica a reconstruao constante de seus sentidos, a partir

das condies histricas marginais, dos progressos e retrocessos da vida poltica, dos

avanos cientcos e tecnolgicos, das presses das macroestruturas econmicas etc.

Pensamos a Justia como horizonte de sentido para o Direito, referente tico

e esttico da coexistncia humana e, ainda, como componente do imaginrio social.

Neste sentido trataremos nos prximos captulos de uma pesquisa de campo, realizada

em comunidade de periferia de Florianpolis, onde buscamos compreender os sentidos

de Justia expressos por moradores e sua correlao com as condies reais de

existncia, ou seja, tentaremos compreender a Justia em uma dimenso de prxis.

 CAPTULO 111

3 A JUSTIA coMo PRx1s

3.1 A realidade social e as condies de possibilidade da Justia

A Justia precisa ser questionada no apenas enquanto categoria terica

mas, tambm, na sua dimenso de prxis, pois, est promdamente imbricada s reais

condies de existncia das pessoas, grupos, comunidades, sociedades. Pode-se dizer

que as condies scio-histricas afetam a realizao da Justia. Nesta perspectiva, de

prxis, a Justia est referida no somente s condies materiais da existncia, mas,

tambm, institui-se no imaginrio social como desejo, como utopia de uma vida melhor,

de uma vida com qualidade.

CORNELIUS CASTORIADIS arma que 0 imaginrio sustenta e permite o

simblico. Para ele o imaginrio tomado no sentido de inveno, seja de uma inveno
 126

absoluta ou de um deslizamento de sentidos de smbolos j disponveis. Em ambos os

casos, o imaginrio se separa do real: ele apresenta uma imagem do real.

CASTORIADES tenta estabelecer uma relao entre psiqu (imaginrio

radical) e a realidade scio-histrico, constitutiva do imaginrio social. Sustenta que a

sociedade se institui, ela mesma, instituindo um modo de signicaes, e que a

emergncia do social-histrico , ela mesma, emergncia da signicao; da

signicao como instituda. Mostra, assim, a importncia das significaes imaginrias

sociais na instituio da sociedade.

O imaginrio social, no dizer de MICHEL MAFFESOLI, constitui-se pela

imagem plural ambivalente que urna sociedade faz de si mesma.

Ao tematizarmos a Justia, a partir de suas implicaes concretas na vida

cotidiana das pessoas e comunidades, desvelaremos tambm sua apresentao no

imaginrio social.

As situaes concretas de pobreza, misria, marginalidade e excluso social

vividas pelas comunidades so constitudas de signicados por aqueles que as

vivenciam. Tais situaes aontam qualquer projeto de realizao da Justia. As regras

do jogo democrtico esto ameaadas pela crise econmica, que suscita, no interior dos

Estados nacionais e no plano internacional, um excesso de conitividade.

A civilizao ocidental moderna lega-nos uma herana poltica totalitria,

que nos impede a vivncia de uma cultura poltica e cvica aberta, plural, democrtica.

MAX NEEF, economista chileno, reete que estamos entrando no terceiro

milnio, levando conosco uma herana anti-tica, anti-humana, 'uto do egosmo, do
 l27

desrespeito pela vida em todas as suas manifestaes e da falta de solidariedade entre os

homens. Aponta, como riscos de ameaa vida no planeta, a depredao dos recursos

naturais, a poluio ambiental, a misria, a fome, a pobreza. Isto posto, exige que se

repense as relaes centro e periferia, primeiro mundo e segtmdo e terceiro mundos. A

questo riqueza/pobreza precisa ser reetida com responsabilidade e dignidade.

Conforme NEEF, carecemos de um novo paradigma tico que permita

elaborar a crtica das relaes entre as diversas sociedades, pois nossa civilizao,

fundada na lgica da guerra e da fortuna, chega a seu limite sico porque no teve

limite tico. Os grandes colapsos sociais e ecolgicos fazem parte de uma patologia

coletiva, por isso sua superao exige o comprometimento responsvel de todos os

setores da sociedade. NEEF destaca a responsabilidade, no apenas do Estado, mas de

todos os sujeitos polticos, pois ningum pode alegar inocncia ou impotncia diante de
~
tais situaoes.

No Brasil e Amrica Latina agravam-se os velhos problemas de

desemprego, subemprego, queda dos salrios, marginalidade social, deteriorizao da

qualidade de vida, destruio do meio ambiente, somando-se a estes novos problemas:

da emigrao, do narcotrco, entre outros.

O Brasil reconhecido como um caso extremo de desigualdade social,

fenmeno que se faz cada vez mais crescente. As disparidades regionais e sociais so

promdas em nosso pas. Estatsticas ociais revelam que 39 (trinta e nove) milhes de
 128

brasileiros vivem em situao de pobreza, destes 17,2 milhes localizam-se na regio

Nordeste e 7,9 milhes na regio Sudeste.l

_
A excluso caracteriza-se como um fenmeno histrico e estrutural,

marcado pela assimetria das relaes entre ricos e pobres (classes, regies, pases), pela

concentrao de poder e riqueza, pela opresso de setores, classes, etnias e naes, que

constituem a maioria populacional. A excluso revela as aturas sociais e sinaliza a

existncia de setores que se encontram fora dos circuitos das trocas sociais.

Dados de 1989, do Banco Mundial, mostravam que, no Brasil, a populao

que ocupava os 20% da base da pirmide de distribuio de renda detinha apenas 2,1%

da renda total. Este constitua um dado alarmante, mesmo quando relacionado

Amrica Latina e Caribe, onde os 31,5% da populao que vivia em situao de pobreza

absoluta, situando-se nos 20% da base da pirmide distributiva, contava com 4,1% da
renda total. Isto nos d uma dimenso da magnitude do fenmeno da pobreza em nosso
pas.

Compreende-se a pobreza como sendo constituda pelo estrato da populao

cuja renda no permite o acesso aos bens de nossa civilizao. Limitados e mesmo
impossibilitados de atenderem suas necessidades existenciais (de alimentao,

vesturio, habitao, segurana, educao, sade, lazer, identidade e participao...)

diferenciam-se, os pobres, dos indigentes, que no conseguem ter atendida nem mesmo
a necessidade bsica e fundamental de alimentao. A indigncia atinge 12% da
populao brasileira, apresentando caractersticas semelhantes pobreza: forte

'
BRASIL. Ministrio das Relaes Exteriores. Cpula mundial para o desenvolvimento social
Copenhague 1995. Braslia: s. ed., 1995. p. 18.
 129

componente regional (55% situa-se no Nordeste) e elevada incidncia no meio rural

(22,7%). Distintamente da pobreza, a indigncia apresenta maior incidncia na rea

urbana (9,4%) do que na metropolitana (8,0%).

Ao avaliar-se os indicadores esperana de vida ao nascer e taxa de

mortalidade infantil _ indicadores extremamente sensveis s condies de vida da

populao _ observa-se uma acentuada diferenciao regional e social. Estatsticas

ociais revelavam que, em 1990, a esperana de vida mdia do brasileiro ao nascer era

de 65,49 anos, sendo que esta taxa no Nordeste decrescia para 64,22 anos, enquanto na

regio Sul atingia a mdia de 68,68 anos. Dados do Instituto Brasileiro de Geograa e

Estatstica-IBGE - de 1999 mostram uma ampliao da expectativa mdia de vida no

pas, que sobe para 68,32 anos. Entretanto, continuam as distines no s regionais

mas tambm sociais, ou seja, este indicador depende diretamente das condies scio-

econmicas da populao. Por isso, a disparidade de renda afronta a esperana de vida

no Brasil.

Estatsticas do IBGE de 1984 demonstravam que para o grupo que ganhava

at um salrio mnimo, a esperana de vida ao nascer era de 57,5 anos, enquanto que

para o grupo dos que ganhavam mais de 5 (cinco) salrios mnimos elevava-se a 73,4

anos.

O indicador mortalidade infantil, no censo .do IBGE de 1990, apresentava

forte distino regional. Tinha-se uma taxa nacional de 51,6 mortes por mil

nascimentos, que diminua para 26,7 por mil nos estados da regio Sul e se elevava para

88,2 por mil na regio Nordeste. Em 1999 os dados revelam que a taxa de mortalidade
infantil, no pas, decresceu para 38,38 por mil nascidos vivos, mas, as diferenas sociais
 130

continuam a determinar a agudizao deste fenmeno em certas regies. Conforme

levantamentos do IBGE, de 1990, ao confrontar-se a taxa de mortalidade infantil com a

varivel renda, observa-se que, entre as famlias com renda per capita de at um salrio
mnimo, esta taxa era de 75,2 mortes por mil nascidos vivos, enquanto que entre as

famlias com renda per capita superior a um salrio mnimo esta taxa diminua para

33,3.

A qualidade de vida determinada, fundamentalmente, pelas condies de

existncia, de atendimento s necessidades bsicas. Para que sejam respondidas estas

necessidades humanas, necessrio se faz o desenvolvimento de polticas sociais e

econmicas que garantam trabalho e salrio, educao e sade, proteo social e

segurana etc. Estas garantias esto ameaadas quando ainda hoje se verica, por

exemplo, que 2,9 milhes de crianas continuam, em nosso pas, a atuar em atividades
economicamente produtivas, conforme mostram os indicadores da Pesquisa Nacional

por Amostra de Domiclios - PNAD - de 1998.

Fontes do IBGE, por outro lado, do-nos conta de que a taxa de

escolarizao de crianas de 7 a 14 anos de idade, em 1998, era da ordem de 94,7%.

A proporo de crianas de 7 a 14 anos de idade que no

estavam na escola baixou de 11,4% em 1993 para 5,3% em
1998, dando impulso elevao no nvel de instruo da
populao...
Na rea urbana, a proporo de crianas de 7 a 14 anos de
idade fora da escola cou em 4,2%, sendo 3,0% no Sul; 3,2%
no Sudeste; 3,5% no Centro-Oeste; 5,5% no Norte e 6,4% no
I 01
Nordeste.

1*
BRASIL. msno Brasileiro de Geogmz e Esrzscz. PNAD revela sizzzzzo do pzzzs em 1998. Rio
de Janeiro: s. ed., 1999. (press release n. 194) p. 3.
 131

Sem questionar a qualidade, bem como as condies do ensino no Brasil,

pode-se armar, com base nos dados acima expostos, que h uma preocupao, uma

conscincia poltica da importncia e signicado da educao no processo de

construo da cidadania.

Entretanto, se por um lado se observa um esforo de melhoria da qualidade

de vida da populao - pela via da educao, garantida constitucionahnente - por

outro lado, esbarra-se em um modelo econmico recessivo e excludente. De acordo com
o PNAD de 1998 a populao economicamente ocupada de 1997 para 1998 aumentou

apenas em 632 (seiscentos e trinta e duas) mil pessoas, significando menos da metade

do ocorrido de 1996 para 1997. O documento referido indica que na atividade agrcola a
queda de emprego foi da ordem de 2,6%, enquanto que em atividade no agrcola o

crescimento foi de 2,0%. Os ramos de atividades no agrcolas que mais absorveram

mo de obra foram os da indstria da construo civil, da rea social e dos servios

auxiliares da atividade econmica. A indstria de transformao de 1997 a 1998

apresentou uma queda da ordem de 3,2%, fenmeno relacionado, nas anlises do IBGE,

ao advento da crise da Rssia. Disto decorreu a queda da participao dos

trabalhadores, neste setor, de 12,3% para 11,8%, no perodo de 1997 a 1998.

O setor da indstria absorve cerca de um quinto da populao

economicamente ocupada. A indstria da construo civil apresentou um crescirnento

de 8,6% no perodo de 1997 a 1998. De acordo com o PNAD, 1998, a populao que

ingressa no setor da construo civil provinda do setor agrcola Esta mo de obra

representava, em 1998, 7,1% do universo dos trabalhadores brasileiros, encontrando-se

no Sudeste seu percentual mais elevado, 7,7%.

 132

Observa-se pela anlise dos dados, apresentados pelo IBGE, que o setor do

comrcio mostrou, no perodo de 1997 a 1998 um crescimento de 2,1% de mo de obra,

contra um percentual de 1,7% constatado de 1996 a 1997. Infere-se, tambm, dos

estudos estatsticos, que o setor de servios detm 43,1% da populao economicamente

ocupada, tendo crescido proporo de 2,2% de 1997 a 1998. O relatrio da PNAD de

1998 revela que entre os diferentes ramos da atividade econmica, os que mais

absorveram trabalhadores foram o social (394 mil pessoas) e os servios auxiliares da

atividade econmica (233 mil pessoas), apresentando, respectivamente, o crescimento

de 6,2% e 9,4%. O ramo do transporte e comunicao subiu somente 1,0%, enquanto

que 0 da administrao pblica aumentou 2, 0% e o das outras atividades, 2,4%.12

Conforme o relatrio supra citado, o ndice de trabalhadores domsticos

decresceu de 7,6% para 7,2% no perodo de 1997 a 1998. Esta categoria de

trabalhadores representa um percentual de 9,4% do total de trabalhadores em atividade

no-agrcola. As mulheres somam 93,1% da totalidade dos trabalhadores domsticos.

Necessrio se faz ressaltar que o estrato social mais carente de nossa

populao, quando integrado ao mercado de trabalho, insere-se nas atividades do setor

agrcola, da construo civil e em algumas atividades do setor dos servios.

, exatamente, a misria dos campos que produz a grande massa dos pobres

que migram para as cidades. Os trabalhadores tm sofrido os impactos das utuaes e

complexicaes prprios de um modelo econmico estancado, recessivo, excludente

- que se ordena e reordena conforme as coordenadas impostas pelos pases credores e

m BRASIL. Instituto Brasileiro de Geograa e Estatstica. PNAD revela situao do pais em 1998. Rio
de Janeiro: s. ed., 1999. (press release n. 194) p. 5.
 133

pelas exigncias do mercado intemacional, global. Agrava-se ainda mais a situao de

trabalhadores brasileiros que no contam com a proteo jurdica assegurada por um

contrato de trabalho ou pela liao sindical.

A longa trajetria de crescimento na formalizao do emprego agrcola foi

interrompida com a queda de 3,2% ocorrida de 1996 para 1997, sendo que, de 1997

para 1998, a retrao foi mais acentuada (8,8%). A participao dos trabalhadores

com carteira de trabalho assinada, no total de empregados em atividade agrcola, ficou

em 27, 8%'13 Este percentual se revela mais elevado nos Estados do Sul (37,47%) e do

Sudeste (36,1%), enquanto que no Nordeste cai vertiginosamente, pois a somente

15,4% dos empregados na atividade agrcola tm carteira de trabalho assinada.

Os empregados em atividade no-agrcola, em nmeros absolutos,

aumentaram em 99 mil pessoas, enquanto os sem registro cresceram em 647 mil

pessoas, segimdo dados da PNAD de 1998. Acresce-se a esta realidade o decrscimo do

nmero de pessoas ocupadas sindicalizadas, passando a sua participao, no total da

populao ocupada, de 16,6% em 1996 para 15,9% em 1998. A sindicalizao

permaneceu menor nos ramos da indstria da construo (6, 7%) e da prestao de

servios (5,
8%)'l4

A anlise da realidade expressa em dados - fomecidos ocialmente -

revela o agravamento do processo de empobrecimento da sociedade brasileira, ou de

parte signicativa dela. A pobreza no se traduz apenas na escassez de renda, na

13
BRASIL. Instituto Brasileiro de Geograa e Estatstica. PNAD revela situao do pais em 1998. Rio
de Janeiro: s. ed., 1999. (press release n.
194) p. 4.
1*
BRASIL. mso Brasileiro de Gwgrzz e Estatstica. PNAD revela szmzo do pzzzs em 1998. Rio
de Janeiro: s. ed., 1999. (press release n. 194) p. 6.
 134

diculdade de ingresso no mercado de trabalho e de acesso Lmiversal aos bens de

consumo coletivo e aos bens da cultura, mas, tambm, na desproteo jurdica, na falta

de participao poltica, na perda da identidade e do sentido de dignidade humana, na

desesperana de construo de um projeto pessoal e coletivo de uma vida com

qualidade.

A pobreza dimensionadora da desarticulao profunda entre os processos

de desenvolvimento econmico e social, desvelando Luna sociedade onde predominam

iniquidades sociais de toda ordem A excluso, marginalidade social, uma realidade

histrica remota no Brasil, sendo que a crise atual recoloca questes que esto nas

origens de nossa formao histrica.

As polticas sociais de cunho compensatrio no promovem a superao das

desigualdades sociais, pois, assentam-se na lgica das necessidades, no promovendo o

desenvolvimento econmico das populaes pobres. A partir do marco da necessidade,

o pobre reduzido a uma categoria objetal. Uma poltica que aspire equidade social

precisa estabelecer-se com mdamento em uma outra lgica, a do direito. A cidadania

deve constituir o eixo da formulao dos projetos de desenvolvimento e o referente das

relaes entre Estado e sociedade civil.

O modelo de desenvolvimento econmico do Brasil, neste sculo, deixa-nos

como herana uma sociedade urbano-industrial moderna e complexa, mas com um
dramtico quadro social.

A misria, a pobreza, a excluso convivem, paradoxalmente, conforme o

lsofo e cientista social Ricardo Abramovay, com o esbanjamento de uma sociedade

cujo desperdcio anual da ordem de 5 bilhes de dlares. A misria convive com a

 135

fortima, o que revela uma organizao social mesquinha e doente, que usurpa a vida do

homem pobre e o humilha.

O socilogo I-IERBERT DE SOUZA, ao referir-se ao fenmeno da fome no

Brasil, armava que ela tem rosto, nome e endereo e possui, iguahnente, uma autoria.

Considerava a fome como...

excluso da terra, da renda, do emprego, do salrio, da

educao, da economia, da vida e da cidadania. A alma da fome
poltica Ela no episdica, nem supercial. Revela fundo o
quanto uma pessoa est sendo excluda de tudo e com que ieza
seu drama ignorado pelos outros. No Brasil, terceiro
exportador mundial de alimentos, 32 milhes de pessoas vivem
na indigncia, o que revela a essncia humana do prprio pas,
que capaz de negar a condio humana para 20% de sua
populao. A fome o atestado de misria absoluta e o grito de
alarn5que sinaliza o desastre social de um pas que mostra sua
cara. _

A misria no constitui um problema, meramente, econmico. Tem um

cunho profundamente poltico e revela o esvaziamento de valores ticos em nossa

sociedade.

Parcela signicativa da populao brasileira experiencia promdas

limitaes nas condies reais de existncia e isto desvela a carncia da Justia

enquanto prxis, pois nem mesmo esto asseguradas as condies materiais de vida,

muito menos atendidas as necessidades afetivas, sociais, psicolgicas e espirituais

destes cidados.

1*
soUzA, Herbert. [A fmz]. Jamzzl do Brasil, Rio de Janeiro, 12 ser 1993.
 136

A crise econmica e social pela qual passa nossa sociedade ameaa a vida
democrtica. A consolidao da democracia depende de sua eccia para resolver

problemas econmicos e sociais. A realidade econmico-social pe em risco as

conquistas democrticas realizadas e abre, inclusive, para a possibilidade de regresses.

A democracia no constitui apenas um caminho para organizar o Estado, mas, tambm,

para organizar a prpria sociedade, caracterizando-se como fora de esperana,

indispensvel para tomar a vida da sociedade e do Estado viveis.

No limite de toda esta crise intema, vivencia-se tambm uma crise do

Estado, que passa por transfomiaes - e se minimiza - dado ao suposto neoliberal de

que o mercado se auto-regula, sem a necessidade de interveno do Estado. Novos

riscos apresentam-se convivncia e s relaes sociais (em especial s relaes entre

capital e trabalho). No temos mais garantia nem mesmo em relao a direitos

democraticamente conquistados ao longo da historia O neoliberalismo representa hoje

urna ameaa aos direitos humanos, em especial aos direitos econmicos e sociais.

O lsofo brasileiro OLINTO PEGORARO arma que a macroestrutura

jurdica nunca realizou o ideal da justia. E acrescenta:

Hoje este problema ampliou-se com interveno irresistvel das

macroestruturas econmicas, tecnocienncas e industriais.
Estes grupos subordinaram s suas decises at a ordem
poltica das naes. Ora, estas macroestruturas no visam, em
primeiro lugar, o bem humano, mas o resultado empresarial, a
meta da tica sacriicada pela norma do lucro. a poltica do
lucro, ainda que isto gere desemprego, fome e favelizao dos
cidados. A tica perde seu centro constitutivo: a justia. A
ordem jurdica sacricada pelas macroestruturas
empresargzis que geram a opresso e a excluso de pessoas e
grupos.
*
1>EooRARo, o. A ez Justia, p. 15-16.
 137

A par da fora de dominao dos grandes conglomerados econmicos, o

Estado vive uma crise de poder dado impotncia do governo - e dos govemos dos
pases do terceiro mundo - diante da dvida extema.
WEFFORT, cientista poltico brasileiro, reete que o vnculo mais forte da

Amrica Latina com o mundo modemo a dvida, o mais perverso dos vnculos

econmicos que os pases podem ter com a modemdade. W

A luta desses pases, para se integrarem aos centros de dinamismo do

sistema econmico internacional, leva-os a adotarem polticas econmicas que

privilegiam a exportao, em detrimento das demandas do mercado intemo.

Com uma economia, at certo ponto, estancada e com a descapitalizao,

restringem-se cada vez mais as oportunidades de gerao de empregos e, por

conseguinte, reduzem-se as chances de ingresso no mercado de trabalho. Assim, a

excluso econmica provoca a excluso social, criando-se um crculo vicioso onde

mltiplos fatores se afetam mutuamente.

Diante de toda esta realidade pode questionar-se as possibilidades concretas

de realizao da Justia. Esta, enquanto prxis, no se efetiva atravs de uma ordem

sedentria, mas no confronto dirio com as situaes vividas de injustia. A Justia

realiza-se parcialmente na medida de sua conquista, exige a luta cotidiana, a ao

engajada dos homens, enquanto sujeitos histricos, para a realizao de tuna

comunidade de destinos. pela conscincia e ao que se constri uma sociedade mais

justa e democrtica.

W WEFFORT, Francisco Correa. A Amrica arada -notas sobre a democracia e a modernidade na

Amrica Latina em crise. Lua Nova. So Paulo, n 21, p. 31-32, set. 1990.
 138

Consideramos que o Direito tem como vocao a realizao da harmonia

.
uma da convzvzalzdade
Q 7
das relaes sociais, a defesa de
u U

por isso cabe ao

Q n Q o
estetica ,

estudioso do Direito aprofundar as questes tericas em sua correlao com a prxis,

sendo este o contedo especco da Poltica Jurdica, o que passaremos a reetir.

yo
3.2 Critrios objetivos de Justia: uma abordagem politico-jurdica

A Cincia do Direito, na viso nomiativista, tem como objeto o Direito

Positivo _ o direito que -- cabendo-lhe descrever as normas e suas relaes

recprocas, sem intencionar valor-las ou propor alteraes. Em decorrncia, tudo o que

no compe o sistema de normas formahnente vlidas estaria excludo do debate da

Cincia do Direito.

Ora, a realidade jurdica compe um universo muito mais abrangente que o

mundo das nonnas positivadas. Compreender o fenmeno jurdico, enquanto fenmeno

social, implica em questionar a congruncia da nonna jurdica s exigncias da vida da

sociedade. Isto aponta para a necessidade de indicar-se um campo do conhecimento

FERREIRA DE MELO atribui ao Poltico do Direito a possibilidade da contnua criao normativa

'

de um mundo de relaes, que mdamentado na tica, venha ensejar beleza na convivncia humana,
atingindo questes essenciais que estejam ligadas apreenso das necessidades materiais e espirituais
do homem Alguns pensadores tm utilizado o significante estetismo para significar uma atitude que d
importncia superior aos valores estticos nos fatos da vida. Pode-se falar, pois, de homem estetizado
como se pode falar de homem eticizado. 0 ser eticizado o incorybmzado com o injusto e o incorreto; o
ser estetizado no pode conformar-se com o feio produzido pelo injusto e 0 incorreto, nem com o
desinteressante, 0 desimportante, o tedioso e o medocre nas relaes de convivncia "_ MELO, Osvaldo
Ferreira. Fimdamentos da Poltica Jurdica. Porto Alegre: Sgio Antnio Fabris, 1994. p.6l-62.
 139

jurdico que coteje, especicamente, a avaliao crtica do Direito, ou seja, que no trate

apenas do ser mas, tambm, do dever ser do Direito. A Poltica Jurdica considerada o
espao, por excelncia, do debate sobre o dever-ser do Direito.

FERREIRA DE MELO arma que o objeto da Poltica Jurdica deve ser

considerado no universo das grandes reexes e das grandes decises: Como deve ser

o Direito? Reporta-se a KELSEN que deniu como objeto da Poltica Jurdica o direito

que deve ser e de como deva ser.'8

A Poltica jurdica engaja-se na construo e reconstruo constante do

Direito a partir dos elementos fornecidos pela Sociologia Jurdica, pelos novos

mdamentos (ticos e estticos) da Filosoa, bem como pelos contedos da prxis

social e pelos elementos expressos no imaginrio social da comunidade.

ALF ROSS destaca que:

o desacordo entre o direito formalizado e as exigncias de

equidade se faz mais aparente quando tem lugar um
desenvolvimento social sem que a legislao v ajustando as
normas s novas condies. Sente-se, ento, uma particular
necessidade de decises contrrias ao direito formal. No
comeo, tais regras tero o carter de equidade, precisamente
porque no seguem regras dadas, seno que surgem de uma
apreciao intuitiva da situao concreta. Mas, com o correr do
tempo se lograr outra vez a racionalidade formal.m9

Este processo de reexo constante sobre o Direito posto e sua coadunao

s demandas existenciais da comunidade - que so histricas: situadas no tempo e

espao - realizado pela Poltica Jurdica. Esta trata do processo criativo do Direito.

1*
MELO, Osvaldo Ferreira de. Fundamentos da Poltica Jurdica, p. 38.
1
Ross, Air sobre el dereehe y lajuzzzeia. 4. Buenos Aires; Eimzl Universiffiz, 1977. p. 275.
 140

Preocupa-se com o dever-ser do Direito em face das demandas histrico-existenciais da

comunidade.

i
ROSS assinala que a conscincia juridica avalia as normas sociais,

expressando aprovao ou desaprovao s mesmas. Dirige-se, assim, reexo da

regulao social da vida comunitria. Ressalta que, em certa medida, a conscincia

juridica est determinada pela prpria ordem jurdica existente e, por sua vez, exerce

nuncia sobre esta ltima.

A conscincia jurdica constitui, portanto, um dos referentes fundamentais

da Poltica-Jurdica.

Fundamentar o processo de avaliao e criao do Direito nas exigncias da

conscincia jurdica da comunidade, implica a superao do dogmatismo da Cincia de

modelo positivista. Isto no significa um retomo ao paradigma jusnaturalista -~ que

concebeu o Direito Natural como um meta-direito _ mas, a admisso do carter

histrico-cultural do Direito.

Necessria se faz a crtica e superao do paradigma de Cincia da

Modernidade para que se resgate no Direito os espaos de reexo no apenas sobre os

ordenamentos jurdicos dados mas, mdarnentalmente, sobre a necessidade de abertura

histrico-cultural (existencial) para a construo e reconstruo constante das normas

jurdicas.

ROSS, A. Sobre el derecho y lajusticia. 4. Buenos Aires: Editorial Universitria, p. 357.

 141

Se o paradigma jusnaturalista foi desmitificado pela Cincia do Direito,

importa hoje desmiticar tambm a verdade imposta pela Cincia mdada nos critrios

de objetividade, neutralidade (axiolgica) e universalidade.

A proposio da Poltica Jurdica no consiste em resgatar a miticao da

Justia, tal como desvelada no Jusnaturalismo, mas atualizar, resignicar seu sentido,

enquanto categoria histrico-cultural; referente de avaliao crtica do Direito. Assim, o

paradigma do Direito institudo vai sofrer a avaliao crtica de um novo paradigma.

A Poltica Jurdica enuncia, a partir do paradigma ps-modemo, a

necessidade do Direito ter compromisso no apenas com o presente seno, tambm,

com a construo tica do devir, como to bem assinala FERREIRA DE MELO. Arma

o referido autor que a Politica Jurdica o mais adequado instrumental de que dispe o

jurista para participar do e.'oro de todos os cientistas sociais no direcionamento das

mudanas scio-econmicas, levando em conta as utopias da transmodernidadam

_ Ao poltico do Direito torna-se indispensvel superar a viso que se

processa no interior da relao normada, observando compreensivamente e fazendo-se

presena ao mundo que se constitui no entomo do sistema juridico.

Importante realar que o prossional que atua no campo da Poltica Jurdica

no compe uma categoria especca.

Ser simplesmente o advogado, o parecerista, o professor, o

doutrinador, o assessor ou consultor jurdico, o juiz, o
promotor, enfim todo aquele que, impregnado de humanismo
jurdico, treinado na crtica social, movido pela utopia de
conduzir o Direito para os lugares de novas possibilidades, seja

1"
MELO, O. F. Fundamentos da Poltica Juridica. p. 47.
 142

capaz de ousar, sem pretender, no entanto, desconstruir o que

no possa reconstruinm

FERREIRA DE MELO reete que para a nomla jurdica ganhar adeso

social _ ser socialmente legitimada - deve ser matizada sempre pela idia e

sentimento do do legtimo, do justo e do til.m

`

tico,

A referncia fimdamental para a aceitao da norma se dar pelo seu nvel

de congruncia com o socialmente desejado e basicamente necessrio eticidade das

relaes humanas. Cabe Poltica Jurdica o esforo de conciliao entre Direito e

Poltica.

Conforme FERREIRA DE MELO,

possivel e desejvel buscar uma teorizao sobre a

conciliao entre Poltica e Direito, entendidas ambas as
categorias num sentido tico-social e identificados os
respectivos conceitos, tanto quanto possvel, com a idia do
justo e do legitimamente necessrio, ou seja, do socialmente
til. Assim, Poltica do Direito caberia, antes de tudo,
intercomunicar os elementos que a constituem, compreendendo-
se os mbitos da Poltica e do Direito como espaos de
permanentes e desejveis inuncias reczprocas. Em
decorrncia dessa reciprocidade, o Direito necessita da Poltica
para continuamente renovar-se nas fontes de legitimao e esta
necessita daquele para objetivar, em realidade, as
reivindicaes sociais legtimas, ou seja, propor um sistema de
categorias, conceitos, principios e normas capazes de assegurar
no s relaes econmicas mais justas, mas tambm o alcance
de um ambiente social realmente tico e estimulador das
1 15
prticas solidrias.

"Z
MELO, O. F. Temas atuais de Poltica do Direito. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris
Editor/UNIVALI, 1998. p. 15.
"3
Ibidem, p. 15.
U4
Ibidem, p. 15.
S
Ibidem, p. 13-14.
 143

O autor nomeado explicita, aqui, o que CALERA tambm defende, ou seja,

que a legitimao do Direito decorre de sua fomia democrtica de constituio. Mais do

que privilegiar a estrutura lgica e formal, h que se preocupar o Direito com seus

referentes ticos e estar aberto s novas demandas sociais que se vo colocando e so

explicitadas pelo imaginrio social.

Ao buscar-se o sentido tico, poltico e social da norma jurdica no se est

a negar a necessidade de ateno a seu contedo tcnico. Dai' a importncia da tarefa

metodolgica de conciliao entre Poltica e Direito.

O Direito somente quando fecundado pela Poltica Jurdica avaliar seus

fundamentos, comprometer-se- com as mudanas scio-econmicas e se utilizar dos

meios oferecidos pela tcnica legislativa e judiciria e pelas prticas sociais para a

construo de territrios ticosu comprometidos com o atendimento das necessidades

sociais e com a consecuo de seu objetivo ltimo: o bem comum.

No cabe apenas ao Direito garantir a disciplina e controle da sociedade,

indispensvel que assegure a prevalncia dos valores humanos sobre todas as formas de

dominao, explorao e excluso social.

Para FERREIRA DE MELO se a poltica do Direito se realiza, enquanto

ao, atravs de estratgia para alcanar um Direito melhor (Direito , sobretudo,

condio de realizao da harmonia e do bom senso nas relaes pessoais, sociais e

institucionais), ento preciso investir na possibilidade de projeo esttica no

conviver, algo que pode significar aos homens um mnimo de auto-respeito e

"G
MELO, O. F. Fundamentos da Poltica Jurdica. p. 20.
 144

reconhecimento recproco da dignidade de cada um, no relacionamento entre si e de

todos com a natureza117 .

O referido autor destaca que para uma convivncia prazerosa dos homens

entre si e destes com a natureza, necessria se faz uma comunicao aberta, a aceitao

da diversidade, a compreenso da verdade do outro, o pluralismo de idias, enm, a

tolerncia que garante a coexistncia poltica. O Direito deve assegurar esta coexistncia
esttica dos homens na sociedade.

FERREIRA DE MELO arma: penso em tica e em esttica no como

categorias distantes de saber acadmico, aprisionadas por regras eivadas de

restries, mas como elementos universais de harmonia da convivncia humana. O

Direito e a poltica na transmodemidade podero estimular as estratgias necessrias

para a autonomia das pessoas e da sociedade, a m de que estas tenham possibilidades

de ser criativas e de buscar razes mais profundas de viver. Falo de vida em que o

respeito ao outro e a beleza no exprimi-lo sejam sua busca permanentem.

Se o Direito no disciplina coisas mas interaes humanas, como diz o

autor, toma-se impossvel admiti-lo como mn sistema de normas rgidas e cristalizadas.

Conforme este, as normas nascem, perecem, s vezes renascem, tem vida e morte,

reetindo os dramas existenciais de seus criadores. O dinamismo prprio da vida da

sociedade deve animar a vida do Direito e Poltica Jurdica cabe assegurar a realizao

das demandas e anseios sempre renovados de Justia, a m de que seja respeitada a

dignidade humana e ampliada a possibilidade de exerccio pleno da cidadania

"7
MELO, O. F. Fundamentos da Poltica Jurdica. p. 63.
us
Ibidem, p. 19.

1bi1em,p. 31.
 145

Entretanto, a concretizao da Justia exige que se dena critrios objetivos para sua

aplicao.

g
FERREIRA DE MELO enfatiza que a Poltica Jurdica, numa dimenso de

prxis, necessita alcanar a norma que responda to bem quanto possvel s

necessidades gerais, garantindo o bem estar social pelo justo, pelo verdadeiro, pelo

til, sem descurar da necessria segurana jurdica e sem por em risco 0 Estado de

Direito.l2

Do acima exposto intui-se como critrios objetivos da norrna justa, seu

carter de eticidade e de utilidade. Importa, pois, considerar profundamente o que se

expressa no imaginrio social como necessrio, til e desejado pelas pessoas e

comunidades. Assim sendo, a norma jurdica ser reconhecida, aceita e legitimada

socialmente pelo seu contedo material e no apenas por sua validade formal. A norma
que no responder aos 'anseios sociais, nao se referendar em fundamentos ticos, ou que
no seja avaliada como til s pessoas e sociedade ser facihnente inobservada.

a verdade que geralmente justia e utilidade social so

qualidades da norma perfeita que apresenta validade material e
eficcia jamais comprometidas pelo dssenso ou pela
121
desobedincia reiterada.

Para a criao de normas que respondam aos anseios legtimos da sociedade

de mdamental importncia no apenas a intercomunicao dos saberes constitudos

nos diversos campos do conhecimento jurdico mas, tambm, a abertura troca com
outras disciplinas, a m de que se alcance uma leitura plural da realidade e uma

m MELO,
Ibidem,
o. F. Temas
38.
p.
zzzuzzzx dz Polzza do Dzrezzo, p. 19-20.
 146

compreenso mais profunda do fenmeno social e jurdico. Alm disso, consideramos

de promdo signicado a apreenso dos contedos expressos no imaginrio social, pois

na medida em que o Direito incorporar tais contedos armar seu sentido democrtico.

No captulo a seguir, atravs do relato de uma pesquisa de campo,

mostraremos uma possibilidade de aproximao concreta com a comunidade.

Intencionamos nesta vivncia compreender os sentidos de Justia desvelados pela

comunidade, identicando suas lutas na superao de situaes de injustia.

A partir de uma experincia singular explicita-se a necessidade de atentar-se

para o carter histrico-cultural do Direito, ou seja, para a indispensabilidade de sua

abertura, sensibilidade e acolhimento da vida tal como se configura nas distintas

realidades espao-temporais.

Para compreendermos a Justia em seu sentido de existencialidade

necessrio se faz a utilizao de um mtodo de pesquisa que permita a apreenso do

fenmeno tal como vivido e significado pelas pessoas. Por isso optamos pelo mtodo

fenomenolgico.
 147

3.3 Um enfoque fenomenolgico no processo de construo do

conhecimento

A Fenomenologia foi mdada no incio do sculo na Alemanha por

EDMUND HUSSERL, que pretendeu construir a Filosoa a partir de um mdamento

rigoroso e cientco. Em sua obra as Investigaes Lgicas (1901-1902) explicita a

fenomenologia enquanto um novo estilo de losofar.

A fenomenologia ser uma cincia em contato direto com o ser

absoluto das coisas. Todavia, j que o absoluto s pode ser o
ser essencial da coisa tal como se apresenta na sua realidade,
toda orientao da fenomenologia consistir em dirigir o
conhecimento para esse essencial] 2.

A Fenomenologia na compreenso de HUSSERL entendida como uma

cincia eidtica, cuja preocupao consiste em mostrar e no demonstrar, em explicitar

as estruturas em que a experincia se verz`ica, em deixar transparecer na descrio da
123
experincia as suas estruturas universais.

O voltar-se para as coisas como elas sao

~ ~
em si mesmas envolve a percepao
do fenmeno enquanto experincia vivida. Para a fenomenologia os vividos so os

vividos da conscincia, os atos e os correlatos dessa conscincia.m A conscincia

sempre conscincia de algo - conscincia visando alguma coisa A intencionalidade
constitui a caracterstica mdamental da conscincia. Pela descrio do fenmeno

m GILES, Thomas Ransom. Histria do existencialismo e dafenomenologia. So Paulo: EPU, 1975. p.

133.
123
CAPALBO, Creusa. Fenomenologia e cincias humanas. 3. Londrina: UEL, 1996. p. 18.
'24
Ibidem, p. ls.
 148

(objeto) chega-se a sua estrutura invariante, ou seja, essncia do objeto. Esta refere-se

ao sentido do ser do fenmeno. Conforme CAPALBO, a viso das essncias uma

intuio, isto , um ato de conhecimento direto, sem intermedirios, que nos pe em

presena, num face face ao objeto em pessoal Os correlatos dos atos de conscincia

intuitiva so as significaes.

A recorrncia que fazemos Fenomenologia, enquanto postura losca e

metodolgica, decorre da compreenso que temos de que preciso contemplar o mundo

da vida com um novo olhar. O racionalismo da cincia na Modernidade chega a um

processo de esgotamento por criar sistemas fechados em si mesmos. A racionalidade
soe uma hipertroa, transgura-se, aparecendo a rigidez e o dogrnatismo do conceito.

O conhecimento cientco alheia-se da vida, tal como vivida na cotidianeidade.

Conforme MAFFESOLI, vivemos hoje uma poca de pluriculturalismo em

que precisamos ultrapassar os limites do racionalismo modemo e, ao mesmo tempo,

compreender os processos de interao, de mestiagem, de interdependnciam,

prprios de nossas sociedades atuais, to complexas.

O mtodo para a compreenso de todas estas complexidades no se constitui

como um caminho previamente traado, mas indica mn caminhar, fomece elementos

cartogracos e orientao para empreender-se 0 percurso. Necessrio se faz proceder

atravs de uma racionalidade aberta, capaz de conjugar o que MAFFESOLI chama de

sinergia da razo e do sensvelm.

125
CAPALBO, C. Fenomenologia e cincias humanas, p. 20.
m lbidem,
12
MAFFESOLI, 1vhe1. Elogio da razo sez.z've1. Petrpolis: vozes, 1998. p. 37.
p. 37.
 149

Este modo de conhecer no admite um sentido nico ou completo do

fenmeno visado, no privilegia a forma sobre o contedo, mas prope a construo de

um conhecimento - uma sabedoria de vida - que descubra a razo intema das coisas,

superando a razo abstrata e instrumental. Um conhecimento que permita estabelecer

um vinculo entre natureza e arte, conceito e forma, corpo e alm aus
. .

Pensamos a Justia enquanto categoria terico-prtica, por isso, na

perspectiva da prxis, buscamos a compreenso de suas signicaes a partir do uxo

das vivncias, da vida vivida na cotidianidade. Por isso nossa opo pela pesquisa de

campo na comunidade PROMORAR.

Na busca de construo do sentido de Justia, tal como compreendida e

vivida por uma comunidade, tivemos sempre presente que todo sentido expresso, toda

signicao dada, constituda como ato de conscincia intencional.

A ~
signicao, embora sendo um processo fundamentalmente subjetivo,

no se toma sinnimo de exclusividade para um sujeito.

Signiicao subjetiva quer dizer que ela manifestao do

fenmeno para um sujeito, a partir de um lugar, de um ponto de
vista, que pode ser vivenciado e experimentado por quaisquer
sujeitosque se posicionem neste lugar e neste ponto de vista
(__). Na signicao realiza-se a unidade fenomenolgica do
ato de dar sentido, ou a inteno significativa, e o ato de
preenchimento significativo ou de referncia expresso. A
universalidade de sentido no uma abstrao formal. Ela
concreta, histrica e diz respeito existncia Assim, ela
individual e coletiva, injinita e inesgotvel. O
sentido de um
jenmeno no se esgota nos sentidos a ele atribudos, pois, o
significado mais rico que os signzcados que ns a ele
29
atribumos historicamente.

1 MAFI-'EsoL1,
M. Elogio da razo sensvel. p. 55.
'29
CAPALBO, C. Fmomenologia e Servio Social. Debates Sociais, Rio de Janeiro, n 38, p. 32,
jan./jun., 1984.
_
 150

A postura fenomenolgica admite as dvidas e interrogaes, bem como a

relatividade de todo conhecimento, o que no quer signicar abdicao da verdade, nem

cair num relativismo. A pesquisa de inspirao fenomenolgica orientada para a busca

de signicados, por isso privilegia as percepes e signicaes expressas pelos sujeitos

envolvidos na situao de pesquisa.

Fundamentada em uma atitude fenomenolgica, procuramos no momento da

pesquisa de campo colocar em suspenso todo saber anteriormente construdo sobre

Justia. Isto no signica negar o conhecimento construdo e comunicado no mundo da

cincia, mas quer, simplesmente, dizer que no se vai trabalhar com uma imposio de

sentido, 'uto de uma compreenso prvia e abstrata do fenmeno. S assim, os sentidos

subjetivos podem ser manifestos, chegando-se a um conhecimento inter-subjetivo,

inteitextual, plural. Busca-se, atravs da pesquisa, permitir aos sujeitos trazerem luz _
conscincia - bem como expressarem os sentidos que atribuem ao fenmeno.
Ao tematizar a Justia na comunidade PROMORAR, colocamo-nos em uma
atitude de presena, de dilogo com os moradores, buscando a intuio da essncia do

fenmeno (Justia) no como mero contedo conceitual, mas como significao de uma
essncia existencial, que, como tal, deve ser descrita.

Nos encontros (entrevistas, reunies) com os moradores, ao questionarmos a

Justia, estes a descreviam a partir de suas vivncias. O fenmeno manifestou-se

referido, mdamentalmente, a um sentido de falta, ou seja, de situaes vividas e

signicadas como de injustia. A vida cotidiana constituiu a referncia das reexes.

Na abordagem fenomenolgica no se faz a dicotomia entre sujeito e objeto,

pois se procura reuni-los de uma maneira indissolvel, na estrutura da experincia
 151

intencional. A Fenomenologia, no dizer de REZENDE, prope-nos encararmos o

fenmeno como uma estrutura reunindo dialeticamente na intencionalidade 0 homem e

o mundo, o sujeito e o objeto, a existncia e a significao. Se a fenomenologia pode

ser dita um estudo das essncias ',

por outro lado ela concebe estas ltimas como

'essncias existenciais ',

e portanto se ocupa da 'essncia na existncia, ou mais
13
simplesmente, das significaes existenciais.

As signicaes do fenmeno Justia expressas na comunidade guardam

ntima relao com a realidade existencial dos sujeitos envolvidos na pesquisa

O sentido de um fenmeno refere-se em primeiro lugar existencialidade do

prprio fenmeno, quer dizer, os sujeitos enunciam o sentido daquilo que existe,

acontece, e se d a conhecer. O fenmeno manifesta-se em uma dada espao-

temporalidade, e o sujeito engajado no mundo - ser-no-mundo - pela

intencionalidade, constitui seu sentido. Conforme REZENDE, o sentido manifesta-se

em vrios lugares ou tpicos em que toma corpo.

Todo fenmeno pluridimensional, no podendo reduzir-se a um s de seus

aspectos, por isso a fenomenologia funda-se em uma dialtica plurilinear, polissmica

O fenmeno no se reduz a uma idia, mas, aparece como uma existencializao do

sentido que se encarna em distintos lugares. Assim, no se pode explicitar um fenmeno

em uma nica palavra, necessrio se faz descrever seus aspectos signicativos e

integrantes de sua estrutura semntica.

'3
REZENDE, Antnio Muniz Concepo fenomenolgica da educao. So Paulo: Cortez: Autores
Associados, 1990. p. 34-35.
 152

No perceber que os acontecimentos esto determinando a estruturao do

sentido voltar a uma perspectiva transcendentalista, abandonando a da conscincia

engajada e do engajamento histrico.m Os acontecimentos determinam a estmtmao

do sentido, da a perspectiva do engajamento histrico da conscincia.

Os diversos aspectos de um fenmeno relacionam-se internamente e a

estrutura fenomenal relaciona-se com seu contexto _o mundo. Compreende-se o

mundo como o referencial a partir do qual a estrutura fenomenal considerada em uma

dada descrio. Constitui o horizonte de todos os horizontes, referencial e ponto de

vista da totalidade que nunca pode ser perdido de vista, e ao mesmo tempo caracteriza-

se como referencial concreto, histrico e cultural, a partir do qual nos situamos para

considerar tudo o que pretendemos consideranm

Ao descrever-se um fenmeno, toma-se indispensvel considerar essas duas

dimenses da referncia. Isto leva a relativizar todo ponto de vista quando referido

totalidade do mundo e, ao mesmo tempo, valorizar toda percepo, todo sentido,

pennitindo a insero do sujeito no mundo. Pela troca intersubjetiva, os sujeitos

ampliam o quadro de referncia de seus discursos, multiplicam relaes, (re) descobrem

e aproftmdam a percepo e compreenso do mundo e, ao mesmo tempo, transformam

sua ao. Pela descrio busca-se explicitar a estrutura fenomenal como estrutura

semntica que rene o homem e o mundo, a existncia e a signicao. A existncia

prenhe de sentidos, sentidos atribudos pelos sujeitos as situaes de mundo que

vivenciam, enquanto seres de conscincia e de ao.

m REZENDE, A. M. Concepofenomenolgica da educao, p.22.

132
Ibidem, p.24.
 153

Ao visar o mundo e lhe dar sentido, o sujeito percebe e d sentido ao seu ser

- no _- mtmdo. O sujeito expressa o sentido simbolizado de suas percepes e pelo

exerccio da liberdade posiciona-se ante o sentido percebido, podendo tanto aceitar as

situaes percebidas, como recus-las, caso contrariem seus valores.

As situaes do mundo da vida podem provocar atitudes de oposio, pois o

fenmeno situa~se no mundo do smbolo e da liberdade. O sujeito pela prxis -

interveno de liberdade - posiciona-se com responsabilidade ante o sentido percebido
que no corresponde a seu sentido.

Na descrio de um fenmeno importa no somente as respostas que esto

sendo dadas, mas, tambm, a identicao de outras possibilidades de respostas.

Evidencia-se, pela descrio, o sentido como sentido para um sujeito. Diante do sentido,

o sujeito provocado a engajar-se consciente e livremente em urna ao (que

histrica, porque referida ao mundo da vida). O sujeito, entretanto, pode no ter

percepo do sentido ou ainda alienar-se diante dele. Conforme REZENDE, A estrutura

semntica a da correspondncia do homem ao sentido do mundo (..) embora

sabendo-se que sua correspondncia no ser necessariamente plena ou per2ita.l33

O discurso humano sempre incompleto, inacabado. Pela descrio, a

Fenomenologia pretende chegar compreenso do fenmeno, embora se saiba que, em

sentido pleno, no se pode alcan-la. A descrio assim como a compreenso e

interpretao caracterizam os momentos constitutivos do mtodo fenomenolgico.

133
REZENDE, A. M. Concepo fenomenolgica da educao, p. 25-26.
 154

O problema da compreenso est referido ao smbolo - caracterstica

essencial do mundo humano. O smbolo apresenta-se como concentrao semntica do

sentido e dos sentidos, revelando dois aspectos principais: a encarnao e a polissemia.

O smbolo no abstrato mas concreto, pois a prpria existncia simblica e o prprio

homem constitui um smbolo. O smbolo contm a correspondncia entre o homem e o
sentido, ou seja, o signicante e o signicado: h sentido no smbolo porque se trata do

homem; h significantes porque h significados existencialmente vividos.34

Outra caracterstica do smbolo a polissemia. O smbolo est sempre

referido a um sentido pleno. As manifestaes de sentido se fazem a partir de distintos

lugares de manifestao do fenmeno.

O smbolo apresenta um sentido prprio, que se manifesta no interior de um

tpico da estrutura fenomenal, e um sentido pleno, constitudo pela sinergia entre os

diversos sentidos prprios. Assim, h diversas maneiras do sentido manifestar-se, ou

seja, h diversos sentidos em que h sentido. O smbolo caracteriza-se como a

concentrao do sentido em todos os sentidos - sentido pleno. A plenitude do sentido,

entretanto, inacessvel, mas nem por isso se pode perde-la de vista, caso contrrio no

se identicaria mais o sentido imprprio.

A preocupao com o smbolo e a plenitude do sentido se traduz na

dialtica do tpico e do u-tpico.

0 sentido tpico permite a busca do sentido prprio, do sentido

e das idias em seus respectivos lugares, na definio dos
espaos adequados de experincia e de discurso. Mas, a
percepo do sentido como tal, embora a partir deste lugar,

134
REZENDE, A. M. Concepo znomenolgica da educao, p. 27.
 155

implica tambm a descoberta de que ele no se restringe a este

lugar e mesmo a nenhum lugar. Osentido da tpica s aparece
em sua negao, a u-tpica. E a u-tpica no apenas a
plenitude de sentido de uma estrutura dada, a somatria dos
diversos sentidos numa determinada situao de mundo. Ela ,
propriamente, a plenitude do sentido na plenitude do mundo.
Neste sentido, a experincia que podemos fazer do sentido pleno
5
antes a de sua falta.

No se pode renunciar busca do sentido pleno por saber que jamais se o

encontrar. A conscincia de que h sempre mais sentido leva a relativizar todo o

conhecimento dado e a buscar os sentidos que faltam, ou seja, , exatamente, a

ncompletude do sentido que provoca, dialeticamente, a procura do mais sentido - da

plenitude do sentido.

Na postura fenomenolgica rejeita-se o dogmatismo do conceito

considerado completo e acabado. O pesquisador coloca-se numa atitude de presena, de

ateno para que possa perceber e compreender todas as possibilidades de manifestao

de sentido. As atitudes de presena e ateno permitem a busca sempre em aberto do

sentido que falta - do mais sentido _ sem que se negue o conhecimento j construdo.
Todo smbolo comporta urna signicao polissmica, no se pode desejar a

univocidade de sentidos, quando os srnbolos referem-se ao mundo da vida, que plural,

inslita, temporal, caracterizando-se por um constante vir-a-ser.

A verdade, para a Fenomenologia, tanto se desvela como se oculta, sendo

seu ocultamento tambm considerado uma das fonnas de sua manifestao. A verdade
nunca se desvela totalmente, d-se em perspectivas. neste sentido que a descrio de

um fenmeno vai possibilitar sua compreenso.

1
REZENDE, A. M Concepofenomenolgica da educao, p. 28.
 156

A descrio e compreenso no podem prescindir da interpretao ou

hermenutica. A interpretao compreendida como a busca da verdade, interpretar

tentar desvelar, no sentido em que o desvelamento possvel.

A interpretao est referida descrio compreensiva, quer dizer,

interpreta-se o que foi descrito, o fenmeno tal como vivido e percebido pelos sujeitos

que o vivenciam. Uma vez que o fenmeno, bem como o discurso a seu respeito, so da
ordem do simblico, necessrio se toma a interpretao, dado a polissemia do smbolo.

A interpretao justifica-se tambm pelo fato de que o fenmeno e o smbolo possuem

uma estrutura e a interpretao vai permitir o acompanhamento da estruturao dos

diversos sentidos no interior do smbolo.

A interpretao toma~se ainda indispensvel porque a estrutura simblica

encarnada, tem uma histria, por isso a congurao textual transforma-se na espao-

temporalidade graas, inclusive, s interpretaes que se integram ao prprio texto

como um fenmeno humano. O texto o discurso cultural da humanidade, a

compreenso que os homens vo construindo de sua prpria existncia.

Em ltima instncia o que se pretende interpretar o fenmeno humano que

estrutura o sentido das diversas experincias, ao mesmo tempo em que a interpretao

torna-se uma produo cultural. Sem a interpretao qualquer cultura perde sua

dimenso simblica e empobrece. Ela permite que a cultura seja vivida humanamente,

conscientemente, enquanto realidade densa de sentido e de sentidos. Constitui tambm

um fenmeno social, pois no s os sujeitos, individuahnente, podem interpretar, mas

os grupos humanos, coletivamente, podem faz-lo. A interpretao traz sempre a marca

da historicidade e do engajamento dos sujeitos na espao-temporalidade, assim sendo, a
 157

interpretao coletiva no pode excluir, nem negar, o discurso pessoal. O ato de

interpretar no est referido apenas cultura, historia, ao social, mas traduz a

significao de uma existncia social concreta. Ao interpretar o mundo, o homem busca

existenciahnente interpretar-se a si mesmo. A experincia da interpretao, por

comportar diversos elementos, reveste-se de conitividade, o que revela a polissemia da

estrutura simblica do fenmeno e de sua compreenso. Pela interpretao busca-se

descobrir o sentido e os mais sentidos na existncia humana.

Concluindo, pode-se dizer que na pesquisa de orientao fenomenolgica

intenciona-se compreender o fenmeno tematizado a partir da descrio dos sentidos ou

signicados expressos pelos sujeitos, com fundamento em suas vivncias existenciais.

A procura do sentido exige a interpretao, que se realiza com referncia na histria e

nas situaes existenciais vividas em um dado contexto de mundo. A compreenso do

fenmeno d-se a partir do desvelamento do plural de sentidos que nos aproxima do

sentido pleno e pemiite a vivncia de uma relao fundada na liberdade e democracia.

Fundamentada em uma postura fenomenolgica, buscamos compreender a

Justia, no apenas como Luna categoria terica, mas enquanto prxis - enquanto

fenmeno referido ao mundo da vida Por isso optamos pela pesquisa de campo na

comunidade PROMORAR - utilizando-nos de reunies, entrevistas, encontros

informais - com o objetivo de compreender os sentidos de Justia expressos e sua

correlao com as reais condies de existncia dos moradores.

neste uxo da vida (vivida na cotidianeidade) e de sua reexo crtico-

compreensiva (expressa nas signicaoes) que se descortina o imaginrio sobre a

Justia. Cremos que a partir da se pode avaliar como a losoa do Direito apreende e
 158

tematiza as questes da Justia (enquanto temas concretos da vida) e como o Direito se

compromete com os apelos vivos de uma vida com Justia (positivando normas e

avaliando as que esto em vigor).

 CAPTULO lv

4 SENTIDOS DE JUSTIA ENUNCIADOS NA

COMUNIDADE PROMORAR

Consideraes sobre a comunidade

H

4.1

A comunidade PROMORAR est situada na parte continental - sul - do

municpio de Florianpolis. _

Localiza-se em uma rea geogrca contgua a outras comunidades tambm

carentes da cidade: Monte Cristo, Chico Mendes, Sap, Santa Terezinha I e II, Nossa

Senhora da Glria, Via Expressa, Conjunto Habitacional Panorama, fazendo parte dos

chamados bolses de pobreza de Florianpolis. O conjunto das comunidades referidas

conhecido como bairro Monte Cristo.
 160

A comunidade PROMORAR emergiu de uma demanda dos moradores da

antiga localidade de Pasto do Gado, que reivindicaram junto ao poder pblico uma
soluo para a questo habitacional, que se agravava, cada vez mais, com a auncia de
migrantes quela regio (hoje PROMORAR). Assim, em 1981 inicia-se o projeto

PROMORAR, desenvolvido pela Companhia de Habitao do Estado de Santa Catarina

- COHAB.
Hoje sua populao constitui-se, principalmente, de pessoas provindas da

rea rural de nosso Estado (regio serrana e oeste) e dos estados do Rio Grande do Sul e

Paran; embora encontre-se tambm farnlias procedentes de So Paulo, Rio de Janeiro,

Mato Grosso e estados do Nordeste.

Os movimentos migratrios, tanto nesta como em outras comunidades de

periferia, decorrem das transfomiaes econmicas, que tm provocado o deslocamento

das populaes da rea rural para os centros urbanos, procura de ingresso no mercado

de trabalho. Na comunidade PROMORAR, constata-se tambm, pelo depoimento de

moradores, que algumas famlias vieram em busca de recursos mdicos para tratamento
de sade que exigiam certo nvel de especializao e/ou internao hospitalar.

A comunidade, por ter-se constitudo a partir de um projeto habitacional do

governo, conta com certa ina-estrutura: ruas caladas e asfaltadas, rede de gua e

eletricidade. As moradias, construdas pelo projeto, so de alvenaria, medindo 27 mz. O

comrcio local relativamente desenvolvido, encontrando-se lojas, mini-mercados,

bares, padarias etc. Alguns equipamentos sociais a localizados, tais como Centro

Comunitrio, Creche Municipal, Igrejas (Catlica, As Maravilhas de Jesus, Universal do

Reino de Deus, Assemblia de Deus, Casas de Cultos Afro-brasileiros), permitem o
 161

atendimento de algumas demandas comunitrias. No Centro Comunitrio realizam-se

cursos de alfabetizao de adultos e de capacitao prossional, alm de um projeto de

atendimento dirio a crianas e adolescentes - no perodo em que no esto em aula. Os
moradores contain ainda com os recursos institucionais das comunidades prximas.

Assim, que crianas e adolescentes freqentam a Escola Bsica Jos Amrico Dutra

Machado da comtmidade de Chico Mendes, e os moradores do PROMORAR recorrem

aos servios mdico, odontolgico e de enfermagem do Posto de Sade de Monte

Cristo.

As 290 (duzentos e noventa) famlias moradoras do PROMORAR

constituem-se etnicamente de descendentes de ndios, aicanos, portugueses, italianos e

alemes, muitos deles j miscigenados.

Pesquisa realizada em 1995, pelo Centro de Prossionalizao Popular,

sobre o perl produtivo dos moradores acima de 14 anos de idade, revelou que 20% dos
homens que possuam emprego xo no tinham contrato de trabalho assinado e, no caso

das mulheres, este percentual elevava-se para 60%. Em relao escolaridade, dados

desta pesquisa mostraram que 7% dos moradores eram analfabetos, 55% cursaram at a
3 e 4 sries do primeiro grau, 20% concluram o primeiro grau, 10% terminaram o
segundo grau, 4% chegaram Universidade, mas apenas 1% nalizou o curso superior.
Quanto situao de trabalho foi detectado que 22% dos homens e 29% das mulheres,
poca daquela pesquisa, estavam desempregados. Destes percentuais alguns homens

informaram realizar trabalhos espordicos e 10% das mulheres trabalham em casa.

A mo de obra masculina, em sua maioria, constitua-se de trabalhadores da

construo civil- pedreiros, serventes de pedreiros, carpinteiros etc - enquanto a' mo
 162

de obra feminina vinculava-se prestao de servios domsticos - empregadas

domsticas e faxineiras. Esta situao permanece praticamente inalterada, conforme

depoimentos dos lderes comunitrios, obtidos durante a realizao de nossa pesquisa.

A comunidade PROMORAR, bem como as demais comunidades que a

circundam, possuem uma organizao politica expressa, fundamentalmente, pelas

Associaes de Moradores, que recebem forte inuncia dos partidos polticos ociais,

aos quais suas diretorias se vinculam. A distino de liao partidria das lideranas

das diversas comunidades no impede o trabalho integrado das bases, nem afeta o

sentido da solidariedade coletiva. Outra instituio, com grande ascendncia nestas

comunidades, a Igreja Catlica, que atua atravs da Pastoral da Sade, realizando um

trabalho de cunho eminentemente educativo, alm do trabalho especfico de

evangelizao e assistncia religiosa. Observa-se uma postura distinta da Igreja nas

diferentes comunidades. Em algumas assume uma orientao fundada na Teologia da

Libertao - opo preferencial pelo pobre _ e em outras, como no caso de

PROMORAR, uma postura mais moderada. As lideranas revelam a intemalizao do

discurso tanto religioso, quanto poltico, o que expressam nas falas e atitudes assumidas.

O sentido do religioso e a ideologia poltica servem de aporte ao trabalho dos lideres

comunitrios.

Ao entrar em contato com os lderes da comunidade PROMORAR, e

explicitar os motivos e sentidos de nosso projeto de pesquisa, esclarecendo nossa

intencionalidade de compreender a categoria Justia em uma dimenso de prxis, estes

aceitaram que realizssemos tal estudo nesta comunidade, deniram datas e horrios de
 163

encontros com a diretoria da Associao de Moradores, bem como debateram as

questes (existenciais) que se lhes agurava de maior signicao.

Passaremos, na continuidade, a apresentar alguns dos encontros que

vivenciamos na comunidade.

4.2 Descrio e anlise compreensiva dos encontros comunitrios

Destacmos, neste momento, recortes de encontros realizados na

comunidade, apresentando relatos das descries dos sentidos de Justia que foram

explicitados pelos moradores, bem como a anlise compreensiva que tentamos construir

destas vivncias.

Recortes da reunio da diretoria da Associao de Moradores - em 07/08/97

Sr. J., presidente da Associao de Moradores, convida~nos a

adentrar na sala da diretoria da Associao. Observando cartazes

nas paredes, perguntamos se atendem crianas.

Responde: Sim, atendemos oitenta crianas, em dois perodos.

As que estudam tarde comparecem no perodo matutino e as

que vo escola pela manh vm aqui tarde. Atendemos as

crianas para que elas no fiquem pelas ruas recebendo ms
inuncias, inclusive, por causa dos problemas de droga. As
crianas passam quatro horas na escola e o restante do tempo
 164

na rua, aprendendo aquilo que no devem. No meu tempo, na

Escola, a gente cantava o hino nacional, rezava antes de

comear a aula, fazia la, tomava distncia, para um no andar

~
atropelando o outro. Hoje tudo mudou. Mesmo em casa, j nao
se pede mais a beno para os pais. No so s as crianas,

mas at os adultos mudam quando esto em outro ambiente.

Os senhores F., A. e J. falam da importncia dos cursos

prossionalizantes serem realizados na comtmidade, para

facilitar a participao dos interessados, pois se os cursos

forem desenvolvidos no SENAI (Servio Nacional de

Aprendizagem Industrial) ou SENAC (Servio Nacional de

Aprendizagem Comercial), os custos se tomaro muito

elevados. Dizem que, a partir de setembro prximo, iniciar na
comunidade o projeto Centro de Prossionalizao Popular -
CPP.

Comentam: importante os cursos serem precedidos de

pesquisa, para avaliar-se o interesse da comunidade.

Falam: quando precisamos de atendimento mdico, vamos ao

Posto de Sade do Monte Cristo.

Queixam-se de que no h solidariedade entre as

comunidades. Certos Postos de Sade no aceitam atender as
pessoas que no moram na prpria comunidade. Aqui no
Centro Comunitrio, ns aceitamos atender pessoas de
qualquer comunidade.

Os presentes criticam o Estatuto da Criana e do Adolescente

(ECA) e o Conselho Tutelar da Criana e do Adolescente,

dizendo: no tempo de eleio, recebemos vrias cartas dos

candidatos a conselheiros. Depois ningum mais se comunica

conosco. Isto um cabide de emprego. O ECA s ensina os
direitos das crianas e adolescentes, mas no os deveres. Tira a
 165

autonomia dos pais e professores e no tem ningum para dar-

lhes apoio, estudar os casos dificeis, orientar
99
.

Sr. F.: eu no sei porque que para uma pessoa falar com o juiz
~
tem que ser atravs de advogado. Porque uma pessoa nao pode
falar por si mesma?

O Sr. A.: a questo da Justia ruim, braval

A seguir, debatem sobre a proposta de participao do Sr. J. na
diretoria da Unio Florianopolitana de Entidades Comunitrias
- UFECO. Dizem: o presidente da UFECO sempre ganha um
cargo na prefeitura. Quando o cidado chega at l esquece a
comunidade.

Sr. J.: ]alta algum para cobrar.

Sr. F.: onde o cidado vai procurar a UFECO?

Comentam que o Partido dos Trabalhadores (PI) e o Partido
do Movimento Democrtico Brasileiro (PMDB), um rejeita a
comunidade que do outro.

O Sr. F.:

o Posto de Sade do Monte Cristo no atende
pessoas que no sejam da comunidade. Uma moa de
Ararangu que estava aqui, visitando familiares, cou doente,

indo ao Posto no foi atendida porque no era do local.

Imagina, sade no um direito de todos? No Sap, eles nos

atendem quando procuramos dentista.

Sr. F.: na Escola Jos Amrico Dutra (do bairro) um aluno

cria um problema na sala; a professora manda-o para o diretor.
Este conversa amigavelmente com o aluno e lhe oferece

chimarro, sem uma avaliao crtica de sua atitude. Depois

manda o aluno voltar para a sala. Quando o aluno volta a
incomodar, a professora ameaa encaminh-lo de novo ao
diretor, ele responde: 'pode mandar que eu vou l tomar
chimarro. O ECA tira a autoridade dos pais e professores.
 166

Falam sobre um convnio que na entrega do mesmo o Sr. J. da

Colonnha (membro da UFECO) pede ao deputado R. que faa a
entrega, dizendo: peo ao deputado R. que faa a entrega do
convnio porque foi graas a ele que o conseguimos.

Rindo, Sr. A. comenta: ns fizemos de conta que acreditamos

porque queramos o convnio. Eles enganam a gente e ns
fazemos de conta que acreditamos.

Todos riem.

Contam que a comunidade pediu iluminao para uma rua,

atravs de um vereador. Mais tarde, um Secretrio da prefeitura

inaugura a iluminao com um vereador de Capoeiras (Sr. X.)
de um partido diferente do partido do vereador que fez a

solicitao.

Sr. J.: mesmo sendo usados no nos importa, porque o que nos
interessa a comunidade.

Sr. F.: no govemo da Frente Popular entramos em contato com

a Prefeitura, fazendo solicitaao de melhorias na comunidade.

Ns lhes dissemos: queremos o melhor para ns, o que
importante para a administrao de vocs. Nossa comunidade
participa dos projetos, inclusive do calamento das ruas. A
~9
Prefeitura deu o material porque houve pressao .

Sr. A.: eles no acreditam na Comunidade.

Sr. J.: ns solicitamos luz para outra comunidade, no

apensamos s em ns. Mas, tem comunidade que se fecha.

Sr. A.: ns no conrontamos a administrao antiga com a

nova.

Sr. J. queixa-se de que a comunidade est sem assessoria de

Assistente Social da Prefeitura, o que contava na administrao
anterior. Em seguida, critica: o Assistente Social escreve,
 167

escreve, mas no deixa nada na comunidade. Mexe em tudo e

no orienta nada.

O Sr. A.: seria bom que escrevessem a histria da

comunidade.

Sr. F. analisa a atuao da COHAB na comunidade, falando que

nao deixam rea para lazer, nem se preocupam com as
condies de proteo ao meio ambiente.

Perguntamos sobre as condies de transporte. Respondem que

esto satisfatrias. Entramos sempre em contato com o Ncleo
de Transportes da PME quando temos alguma necessidade.
Sr. F.: Aqui reverteu. Reivindicamos a vinda da prefeitura na

comunidade, como na promessa da campanha. Eles neutralizam

a ao do Assistente Social, que no pode, por vezes, colocar-se
na defesa da comunidade . Continua: sou a favor do dilogo,
mas, s vezes, tem que enfrentar de outra forma.

Falam que na comunidade de Chico Mendes h uma atuao do

PT. Realizam curso de formao de lideres comunitrios.
Afirmam: misturam o trabalho de lider comunitrio com
poltica.

Perguntamos e vocs como vem isto? 99

Respondem: os dois so polticos, mas tem que diferenciar um

trabalho do outro.

Indagamos sobre a questo da Segurana Pblica na

comunidade.

Respondem: solicitamos ronda programada da Polcia, mas

no obtivemos resposta. S na cidade, no centro, onde tem os
milionrios que fazem a ronda. Aqui se brigam, se matam,
mas no pagam imposto, n? Pagam pouco!
 168

Sr. F: segurana privilgio de poucos. assim, o vereador J

B fez os camels sarem da rua Conselheiro Mafra, por motivo

de segurana. rea de corredor dos Bombeiros, mas no

mandou o Senadinho e 0 Bob 's sarem da rua Felipe Schmidt e

da Trajano. Onde est 0 meu direito? Vinte e um vereadores e

ningum questiona isso. JB depois da eleio afirmou que no

tem projeto para os camels, mas antes apresentou um projeto
na TV para os camels. E os jornalistas porque no cobram
isso?

Sr. A.: qual a sada? Muita briga no adianta A critica tem

que ser construtiva.

O Sr. F.: uma comunidade que no tem uma Igreja no se

integra. Depois da construo da Igreja, a comunidade aqui

mudou. Aqui temos um grupo da Associao e outro da Igreja,

mas trabalhamos sempre juntos. J em Chico Mendes foi ao

contrrio: o Padre puxa para um lado, a Associao de
Moradores para outro. Ns aqui no tnhamos parquia.
Campinas nao nos quis. S a Coloninha nos aceitou. Fomos
rejeitados.

O Sr. A.: aqui no tinha ovelha, s lobo.

Todos riem.

Sr. F.: foi uma briga na hora da construo da Igreja, pois o

pessoal do Monte Cristo queria que a igreja fosse construda l

e nos queramos que fosse aqui. Em funo do terreno que
tnhamos, acabou sendo construda aqui.

Sr. J.: a competio entre as duas comunidades se d at no

religioso.

Todos riem.

A reimio encena meia noite, pelo adiantado da hora.

 169

Anlise compreensiva do encontro

Para a Fenomenologia pesquisar signica um querer saber, querer

compreender a respeito de algo que nos apela, afeta-nos, provoca-nos a ateno e

interesse.

Neste primeiro encontro com lderes comunitrios nossa inteno foi iniciar

um relacionamento que nos permitisse compreender como as pessoas, nesta

comunidade, signicam a Justia a partir do referente da prpria vida vivida na

cotidianeidade.

Desde KIERKEGAARD, a losoa existencial modema apresenta a

preocupao de conhecer o homem em sua trplice dimenso: cognitiva, afetiva e da

ao.

Aproximar-se de urna comunidade, interrogar seu saber (no sentido

existencial) sobre Justia, implica, necessariamente, tambm em ouvir de maneira

compreensiva seus sentimentos e perscmtar 0 sentido de sua ao.

CRITELLI ao referir-se aos instrumentos e tcnicas de pesquisa arma ser

falsa a suposio de que eles garantam o encontro daquilo que se busca saber, salvo as

tentativas de se mensurar e decodzcar os fenmenos naturais, sicos, por exemplo,

mas, para a compreenso das questes humanas, necessrio se toma ser mais abrangente

para que se possa compreender o homem em seu estar - sendo - no mundom.

13
CRITELLI, Dulse Mara Analtica do sentido: uma apresentao e interpretao do real de
orientao fenomenolgica. So Paulo: EDUC; Brasiliense, 1996. p. 10.
 170

Neste primeiro encontro, as pessoas desvelam percepes que tm do

mundo da vida pela anlise de situaes concretas vividas na cotidianeidade. Temas

como educao, sade, capacitao prossional, segurana pblica, poltica, religio

foram explicitados, constituindo o que se chama, em Fenomenologia, de unidades de

signicado.

Foi desvelada uma preocupao com a educao das crianas, com a

vulnerabilidade a que elas esto expostas face ao problema da drogadio. Avaliam,

comparativamente, os padres da educao familiar e escolar passados e os atuais.

Percebem como as transfomiaes sociais afetam o comportamento das pessoas, em

especial, das que emigram de seus locais de origem. Diante da situao de risco em que
se encontram crianas na comunidade, a diretoria da Associao de Moradores, em
parceria com a Prefeitura Municipal, assume um projeto de educaao, atendendo

crianas e pr-adolescentes.

Observa-se que a reexo crtica sobre uma dada realidade compromete os

lideres comunitrios em uma ao _ pedaggica.

A temtica da educao aparece ainda na crtica ao ECA. Aqui foi

privilegiada no a proteo que o Estatuto garante criana, mas o desamparo em que

se encontram os pais, e, por vezes, professores no enfrentamento de situaes

pedaggicas concretas e desaantes. O ECA signicado como algo que tira a

autoridade dos pais e professores Avaliam criticamente a atitude dos membros do

Conselho Tutelar pela falta de apoio comunidade e pelo uso e manipulao desta para

se elegerem conselheiros.
 171

Pode-se dizer que, em um sentido velado, colocado um questionamento

sobre democracia. Um poder se institui pela fora da participao comunitria, mas aps
efetivar-se desvincula-se do compromisso com a populao.

A sade tematizada pela visada que fazem do atendimento nos Postos de

Sade das comunidades da regio. Desvelam a conscincia de que a sade constitui um

direito de todo e qualquer cidado, manifestando uma atitude de crtica face s situaes

concretas de desrespeito a este direito.

Abordarn o tema da capacitao prossional, avaliando que os cursos

devem ser realizados na comunidade, evitando despesas para os participantes, e

precedidos de pesquisa, que identique os interesses dos cursistas. Desvela-se, assim, o

sentido do outro na preocupao da diretoria da Associao de Moradores em facilitar

o acesso aos cursos e de respeitar as motivaes e interesses pessoais dos cursistas.

Apresentam um questionamento referente dinmica do Poder Judicirio,

ou seja, .do acesso Justia somente pela via de um procurador -o advogado.

Compreendemos estar aqui implcito um questionamento relativo autonomia e

liberdade individual.

Outra unidade de signicao explicitada foi a relao da Associao de

Moradores com as organizaes no governamentais e com o poder pblico. Ao falarem

da Unio Florianopolitana de Entidades Comunitrias - UFECO -, expressam

novamente o jogo de quem ascende ao poder e perde o sentido do outro, do

compromisso com a comunidade, centrando-se em seu prprio bem-estar, traduzido,

principalmente, na conquista de um emprego pblico. Diante de tal situao enunciam:

jfalta algum para cobrar. Compreendemos estar implcito neste enunciado a

 172

conscincia de que somente o controle do poder pelas bases garante uma vivncia

democrtica.

Na relao com representantes do Poder Legislativo, municipal e estadual,

desvelam a astcia, 0 jogo do faz de conta, para poderem defender os interesses da

comunidade. Eles enganam a gente e ns fazemos que acreditamos Mesmo sendo

usados no nos importa, porque o que nos interessa a comunidade.

Este fazer de conta utilizado como estratgia de sobrevivncia numa

relao desigual de poder. Intuimos que os risos, expressos durante o debate deste tema,

revela a competncia ou astcia do saber jogar _ o jogo do poder. Entretanto,

explicitam sentirem-se usados, aceitando esta condio de assujeitamento em prol do

interesse comunitrio. H aqui um aparente declnio da condio de sujeito, mas, em
seguida, ao objetivarem as relaes com 0 Executivo Municipal, manifestam o

desagrado pelo descrdito da Prefeitura na comunidade. Isto provoca nas lideranas

comunitrias uma atitude de oposio e enentamento. Buscam a negociao com o

poder pblico, demandam a presena de representante da Prefeitura na comunidade,

cobram o cumprimento das promessas da campanha eleitoral, vivenciando o exerccio

da cidadania. Percebem que o dilogo que media o encontro com o poder pblico nem
sempre se mantm em um clima de harmonia, envolvendo tambm tenso.

Consideramos isto prprio das relaes democrticas. As regras do jogo democrtico

admitem tanto a solidariedade quanto a oposio. Fica, assim, explicitada a concreo

de uma vivncia democrtica, quando as lideranas assumem sua condio de

cidadania, de sujeitos de direito.

 173

Apresentam uma crtica aos partidos polticos por estes estabelecerem com a
comunidade urna relao de dominao, desconsiderando as comunidades cujos

lderes no so liados ao partido. Estes lderes desvelam uma compreenso distinta do

sentido da ao poltica, pois tm por referncia de valor o bem comum - da

comunidade.

Ao questiona-los, intencionahnente, sobre as condies de transporte e

segurana pblica, manifestam um certo nvel de satisfao quanto ao transporte, mas

problematizam promdamente a questo de segurana pblica. Explicitam a percepo

de que a segurana pblica no constitui um direito da populao em geral, mas um

privilgio de algumas camadas sociais. O sentimento de que a populao pobre

desconsiderada pelo poder pblico aparece com muita fora. Intuimos aqui o

desvelamento de um profundo sentimento de injustia, experienciado pela

desconsiderao, pela falta de proteo da vida do homem pobre. Por isso enunciam:

s na cidade, no centro, onde tem milionrios que fazem a ronda. Aqui se brigam, se

matam, mas no pagam imposto, n? Pagam poucol Consideram este o motivo pelo

qual no foram atendidos no pedido de ronda, que zeram Polcia.

~
Esta temtica os remete para outra situaao existencial vivida no espao

mais amplo da cidade: a proibio dos comerciantes ambulantes (camels) localizarem-

se nas ruas centrais da cidade, sob alegao de que estas constituem corredores do

Corpo de Bombeiros. Percebem que o uso do espao pblico negado para uns e

liberado para outros (empresrios ou cidados de outra classe social). Ainda mais,

questionam a falta de solidariedade na Sociedade, a ausncia de uma indignao

coletiva que provoque a crtica ao poder poltico e incite a urna presso popular no
 174

sentido de forar o cmnprimento dos projetos prometidos aos diversos segmentos da

populao. Compreendemos que o sentir-se-s-no-mundo _ mesmo enquanto

comunidade _ provoca uma angstia existencial. Da a demanda de solidariedade, que

funcione como pulso social capaz de instituir uma vida com mais justia. No dizer de

MAFFESOLI, quando o conjunto todo se sustenta que h vida.

A religio constitui mais uma unidade de signicao deste encontro.

Ressaltam o religioso como um fenmeno que congrega, religa as pessoas e

comunidade, manifestando-se no acolhimento e congregamento e contribuindo na

constituio do ser comunidade. Atribuem um valor proftmdo ao fenmeno religioso -

pois ele envolve a dimenso do sagrado. Expressarn a percepo do religioso no s

enquanto fenmeno da ordem da transcendentalidade, mas tambm inscrito em uma

dimenso profundamente humana: a competio se d at no religioso. Utilizam o

chiste, recorrendo metfora da ovelha e do lobo para se dizerem excludos at mesmo

no domnio do religioso.

Finalmente, podemos dizer que, a par da conscincia crtica sobre a

realidade vivida e do engajamento em uma ao transformadora, os lderes manifestam

sentimentos que vo da auto-conana ao desalento. Desvelam auto-conanca e

prazerosidade ao descreverem as situaes cotidianas onde, pela fora da agregao

comunitria ou pela astcia no relacionamento, conseguem fazer enentamentos,

conquistar espaos de participao, de exerccio da cidadania, de conquista de direitos.

Expressam o sentimento de injustia diante da desconsideraao, do

descuido, da desproteo da vida na comunidade e ente s situaes que consideram

caracterizar discriminao social.

 175

A signicao da Justia desvelada no sentido de sua falta, ou seja, a

injustia vivida pela excluso social, pela pobreza

Destacamos ainda a explicitao de uma esttica prpria da relao destes

lderes com a comunidade, revelada no cuidado, na considerao, no respeito, e na

solidariedade com as pessoas. Esta solidariedade extrapola os limites da relao

comunitria, abrindo-se no sentido do social mais amplo.

Recortes da Reunio da Diretoria da Associao de Moradores - em 03/09/97

Enquanto aguardvamos os demais membros para iniciar a

reunio, Sr. J. fala que estava retornando do trabalho.

O assistente social Sr. L. pergtmta onde ele est trabalhando. Ele

responde : estou trabalhando na construo da Universidade
em Palhoa. Acrescenta: eles tm muito dinheiro. uma
construo enorme e eles so muito exigentes; se tem uma viga

com um centmetro de inclinao eles mandam derrubar tudo.

Tem sempre gente l scalizando. Todos os visitantes so
obrigados a entrar l com capacete e botas. A construo
muito grande, s casas sero construdas noventa.

Assistente Social L. :
e para quem sero construdas as
casas?

Sr. F.: acho que para os estudantes.

Assistente Social L.: por quem foi empreitada a obra?

Sr. J.: a obra foi contratada pela empresa que fez o Big

Shopping, parece que a empresa de Curitiba, mas eu trabalho

com o F. A empresa contratou a obra, mas outras contratadas
menores esto trabalhando l.
 176

Sr. A., que h pouco havia chegado, comenta: eu soube que vo

criar tambm uma Faculdade Catlica. O Sr.S. (Secretrio de

Desenvolvimento Social da Prefeitura) falou que j mandaram

~77
os documentos para Roma para a aprovaao .

Sr. J.: acho que o Sr. S. tambm da Unisul, porque de vez

fas
enquanto ele aparece la .
4

Sr. A.: vamos ter cinco universidades aqui em Florianpolis,

mas a classe mdia, j nao digo os pobres, no pode entrar na

Universidade.

A seguir, debatem o projeto CPP (Centro de Prossionalizao

Popular).

Sr. A.: o CPP uma jogada. pequeninho, fraco, as pessoas

tm medo. Houve um rum onde as comunidades apresentaram

sugestes de cursos. No valeu de nada, pois desrespeitaram a

comunidade. S o curso sobre congelados, pedido pela

comunidade, que realizam.

Indagamos sobre os cursos que faro na comunidade.

Responderam: costura industrial e cabeleireiro, como

financiamento do SENAC. O CPP no apresentou projeto para o

Sistema Nacional de Emprego-SINE. A Prefeitura esgota a fora

do CPP, puxa para si esta fora. At agora cinqenta e quatro
pessoas foram capacitadas na comtmidade pelo CPP.

O assistente social L. comenta: o papel do CPP perdeu-se no

nal do ano passado.

Dizem que, conforme o Sr. A. do SINE, este exige a mediao

da Prefeitura para a realizao dos cursos porque no deu certo a

administrao dos cursos diretamente pelas comunidades.

Sr. F.: na pesquisa realizada na comunidade solicitaram o

curso de mecnica.
 177

O assistente social L. arma: a crtica que a comunidade no

se organiza em funo do curso que deseja. Os rgos do CPP
podem individualmente estar querendo crescer, mas sem
estarem em conjunto como CPP.
Sr. A.: o envolvimento comunitrio o principio. Acrescenta:
os cursos da CPP aqui na comunidade so mantidos com
verba do SENAC. A assistente social da Prefeitura que vem
inscrever as pessoas.

,cs
Sr. J.. novamente algum que no conhece a comunidade.

Sr. F.: que cedam o espao para ns que faremos o curso. O

curso no planejado pela comunidade.

Sr. J.: antes at o horrio discutamos com os alunos.

Sr. A.: se as mquinas de costura industrial permanecerem

aqui podemos abrir o curso para outras comunidades.

Comentam: o secretrio S. quer que faamos novo levantamento

de interesses por cursos.

Assistente social L.:

66'
e um retorno pesquisa que realizamos e

que est no meu trabalho de concluso de curso.

Sr. F.: no vamos fazer pesquisa de novo. J temos um

levantamento e ainda nem deram resposta.

Assistente social L.: vi uma relao de cursos do SINE e

observei que esto totalmente desvinculados do interesse da

comunidade.

Sr. F.: propuseram um curso de computao s 14:00 hs.

Horrio que ningum pode freqentar. As lideranas esto

muito fechadas. Se as dez comunidades desta regio se
reunissem e pedissem um curso, por exemplo, de computao,
da sairia.
 178

Pergtmtamos: o senhor sente certo individualismo das

comunidades? Ele responde: Sim.

Assistente social L.: como se rompe com isso? S com a

organizao comunitria.

Sr. F.: pois o Padre da comunidade de Chico Mendes criou

uma Associao de Amigos de Chico Mendes quando j tem
uma Associao de Moradores. E ainda foi buscar fora, na
comunidade de Forquilhinha, membros para aquela
Associao. Enraquecem a liderana por excesso de
entidades.

Sr. F.: o mesmo se d com a comisso do Meio Ambiente,

querendo resolver mundos e fundos. No tem lder, j chegam
com a agenda pronta, no definem quem coordena as reunies.
Quem traz a pauta para ns o SENEAR. Numa reunio
discutiram tudo e no deixaram o presidente falar.

Assistente social L.: como libertar a comunidade se se faz por

ela?

Sr. J.: tudo envolve a dita poltica. No Centro Social da

Coloninha tem uma sala de computao, porque a I km de
distncia no podemos ir l para estudar? Porque l a
sociedade j est mais acima ( mais rica). Assim tambm, por

exemplo, na Escolinha de Futebol Inter que no nos do vaga.

Sr. F.: nos que vivemos na pobreza no temos acesso. Quanto

malandro temos aqui e ele por opo ou porque no tem

chance, espao. Combatem isso ou aquilo, mas tem que
oferecer condies. Mas, ao contrrio chama-se um Coronel
para dar pau neles. Ea discriminao por vrios motivos:
poltica, medida de preveno....

Comentam: h uma disputa entre os rgos: Movimento

Uncado Comunitrio de Florianpolis-Mucofe'-, Unio
 179

Florianopolitana de Entidades Comunitrias - UFECO - e

Federao das Associaes de Moradores do Estado de Santa

Catarina-FAMESC.

Sr. A.: o Sr. R., primeiro presidente da UFECO, nunca trouxe

a UFECO aqui. Para eu participar da UFECO s se tiver a
representao de todas as Associaes.
N

Sr. F.: a UFECO foi criada para assessorar as associaes

filiadas a ela. Nasceu das Associaes de Moradores. Depois de

criada, o poder pblico chama a si a UFECO para saber como

est o voto nas comunidades. Mas, na criao, a funo era
estudar a comunidade, dizer, por exemplo, que no pode
aumentar a tarifa de nibus e outras coisas. A UFECO tinha

voto. Os representantes da comunidade na UFECO chegam a

anular o voto, no defendem o interesse da comunidade.
Trocam o voto por privilgios. No caso do debate do aumento
do preo do nibus, se eles anulam 0 voto no pagam mais
nibus. No sabem escolher os lideres. A UFECO tem algumas
Associaes de Moradores que lhe so filiadas e outras no.

Sr. A.: as no filiadas so discriminadas. A UFECO at hoje

no fez nada nas comunidades. S vm aqui na poca de eleio

para pedir voto.

Sr. J.: o mesmo se d com o Conselho Tutelar da Criana e do

Adolescente. Nem todas as Associaes de Moradores so
associadas. Ns somos porque trabalhamos com crianas.

Sr. F.: e os outros no tem problema com criana? A UFECO

devia ser como um sindicato. Precisaria atuar para assessorar

a todos. A UFECO no enxerga como ns. No tem

representatividade. Em dez anos de existncia, no tiveram a
capacidade de ter nem um endereo. E tem cinqenta e sete
Associaes de Moradores filiadas.
 180

~
Sr. J.: 'ui no jantar dos I0 anos, nunca vi tanto igurao;
vereadores, deputados, senadores. Muita comida e bebida.

Sr. F.: o RBS Comunidade vai na comunidade, levanta

problema, divulga a comunidade, da recebe um diploma da
UFECO. O trofu deveria ser para a comunidade que se
distingue no trabalho comunitrio. A identidade da UFECO
est a. O sujeito que candidato a um cargo na UFECO e
que vai e mostra que tem ascendncia sobre a comunidade pode
barganhar. Eles mapeiam, sabem quando vo ganhar ou perder.
Se percebem que vo perder retiram a candidatura. Na UFECO
se altemam nos cargos, mas todos permanecem na diretoria.

Falei para 0 candidato: os representantes no defendem as

comunidades. Fazem acordo com os empresrios, anulando o

voto. Quero ver o que vocs vo fazer. Se iro s comunidades
explicar o que a UFECO.

Sr. J. conta que, em julho, zeram uma reunio com Secretrios

e a Sra. Prefeita Mimicipal. Diz: reunimos antes a comunidade

para todos falarem com calma e no comear cobrando as

promessas de campanha.

O senhor E. intervm: mas ainda no deu certo. A pessoa que

vinha coordenar a reunio no compareceu. Pediram que eu
coordenasse a reunio e me passaram a agenda. Quando eu ia

iniciar, o diretor da COMCAP pega a palavra e coordena,

lendo o que fizeram e o que no zeram, dizendo o porqu. A
seguir, apresentam todo mundo.

Sr. J.: e o Sr. G. (presidente da Associao de Moradores de

Monte Cristo) que chega atrasado na reunio, pergunta ao
Secretrio 'eu gostaria de saber onde esto as 4 mil telhas
que h quatro anos recebemos da Prefeitura e sumiram do
depsito? '_
O Secretrio explica-lhe que est assumindo agora e
 181

por isso no tem informaes, mas diz que vai verificar. Depois
o Sr. G. agride tambm a Prefeita.

Sr. F.: o pior que ele tinha razo, mas perdeu pela forma
como se relacionou. Se bem que s vezes a gente tem que exigir.
Com o vereador D. fomos ns aqui que um dia demos uma
prensa nele. Ele nos prometeu o recapeamento das ruas e nunca
cumpria a promessa Quando ele veio festa de formatura da
creche, ns ficamos, os trs, ali na frente. Ele com medo de ns
no saa da creche. Mas ns no desistimos, at que
conseguimos falar com ele e cobramos a promessa que nos fez
de recapear o asfalto em 15 dias. Para o secretrio de
transporte o recapeamento no era prioritrio. Mas ns
pagamos a mesma tarifa do nibus de Coqueiros e s nos do
nibus velhos por causa do problema das estradas. Continua:
porque pobre no pode ter rua asfaltada?

Sr. J.: essa regio mal vista porque em outras pocas

queriam resolver as coisas no tapa.

Sr. F.: as administraes so todas iguais, s muda a forma.

Na administrao passada no estavam fazendo conforme o
planejamento participativo, ento, ameaamos denunciar
porque a comunidade no era beneficiada conforme o plano.

Finalmente debate-se a importncia da comunidade acompanhar

e avaliar estes projetos polticos e a reunio encerra 00:30
hora.

ahse compreensiva do encontro

Destacamos deste encontro com a diretoria da Associao de Moradores

quatro unidades de signicao ou temticas mdamentais que foram reetidas e

slgmcadas
 182

A primeira temtica aparece a partir da troca de informaes sobre a

construo e criao de Universidades. Este debate os remete a uma anlise reexiva,

onde desvelam a conscincia de que o aumento numrico de unidades de ensino

superior no se traduz em possibilidades, para todos, de ingresso na Universidade.

Explicitarn a excluso dos pobres e at mesmo da classe mdia do acesso

aos bens da cultura.

A segunda temtica posta est referida ao Centro de Prossionalizao

Popular. Em Lun processo de reexo crtica avaliam a desconsiderao das proposies

da comunidade, relativas a cursos prossionalizantes; a centralizao de poder da

Prefeitura; o individualismo e a falta de organizao das comunidades que impede ou

diculta a constituio de um autntico poder popular.

Compreendemos explicitar-se aqui um questionamento sobre democracia,

ou seja, tematizada a forma democrtica de relao entre o poder institudo e

comunidade.

O desvelamento das relaes de poder manifesta-se ainda na fala: tudo

envolve poltica.

Revela-se, novamente, o sentido da excluso (agora numa perspectiva de

horizontalidade) na crtica impossibilidade de participao de um curso de

computao na comunidade da Coloninha, porque l a sociedade j est mais acima e

na negao do ingresso de crianas do PROMORAR na Escolinha de Futebol.

Os participantes do encontro, ao realizarem a visada da vida cotidiana da

comunidade, expressam uma percepo de si mesmos: ns que vivemos na pobreza

 183

no temos acesso... Mas, manifestam tambm um sentimento de indignao quando

enunciarn: porque pobre no pode ter rua a.altada'? Intumos desta fala um
inconformismo com a lgica dominante na sociedade e ao mesmo tempo a tomada de

posio frente a este existencial vivido.

Reetem sobre o fenmeno do ser malandro, interpretando-o como

aquele que no tem chance, nem espao, para ser e participar do mundo da vida.

Denunciam o paradoxo desta realidade, ao enunciarem que, ao invs de se lhes oferecer

condies de superao desta situao de misria, chama-se um coronel para dar pau

neles. Os lderes comunitrios manifestam a compreenso da misria humana a partir

de um outro paradigma, isto , de uma tica da solidariedade, de uma esttica da relao

humana. A pobreza continua a ser sentida por eles como motivo de discriminao, de

perda da condio da cidadania e de justicativa para o Estado desrespeitar o prprio

Direito institudo.

Uma quarta unidade de signicao constitui-se no momento em que

tematizam as organizaoes no governamentais (ONGS) UFECO, MUCOFE e

FAMESC. Analisam criticamente estas entidades que se organizam mdadas na

participao popular, com objetivo de defender os interesses comunitrios, mas, por

cooptarem com o poder pblico, desvirtuam suas nalidades. Os representantes destas

ONGs declinam da luta em favor das comunidades, optando pela defesa de privilgios

pessoais.

A anlise crtico-reexiva desta situao existencial leva os lderes

comunitrios a manifestarem um sentimento de indignao e a explicitarem novos

sentidos de participao, de organizao e representao comunitria. Revelam a

 184

conscincia de que a comunidade deve escolher melhor seus representantes. Indicam

que a UFECO precisa mcionar como um sindicato, assessorando as entidades liadas e

representando verdadeiramente os interesses comunitrios, redescobr-indo, assim, sua

identidade. Expressam ainda a possibilidade de exerccio de um contra-poder

comunitrio, local, que, ao manifestar sua ascendncia sobre a comunidade, consiga

barganhar com o poder pblico. Compreendemos manifestar-se aqui o desejo de

vivenciarem uma relao de cunho mais democrtico com o poder pblico, pelo

equilbrio de foras dos dois plos da relao. Entretanto, expressam, crtica que

tecem sobre um lder de outra comunidade, pelas atitudes assumidas diante de

representantes do Executivo Municipal, que o modo democrtico de relao pressupe

no somente um certo equilibrio de foras, mas tambm, uma esttica prpria, que se

explicita no respeito ao outro. Esta percepo no os faz declinar da condio de

sujeitos polticos que reivindicam direitos e pressionam os poderes pblicos para

atend-los.

~
Revelam, por ltimo, a compreenso de que as adminstraoes so todas

iguais, o que faz a diferena exatamente a organizao comunitria, o poder local

afrontando e exigindo o cumprimento dos projetos que beneciam a comunidade.

A nfase fundamental desta reunio foi a reexo crtica sobre as relaes

da comunidade com o poder pblico e com as organizaes no governamentais. Na
anlise das situaes existenciais que vivenciam mostram a conscincia da cidadania, o

sentimento de indignao e inconformismo diante de leituras reducionistas e

estigrnatizantes do fenmeno da pobreza, bem como enunciam formas de relaes mais

democrticas e ticas.
 185

Recortes da entrevista com a Assistente Social responsvel pelo Centro de

Educao _ CEC - em 22/09/97

Ao encontrarmos a assistente social E. no CEC, observamos a
relao das crianas com ela. Estas chegavam do ptio todas

falando muito rpido e ao mesmo tempo; alguns sem os casacos

de agasalhos e outros (meninos) sem camisa. Era dicil
compreender alguma palavra por eles pronunciada.

Chegando na sala da coordenao, comentamos com a assistente

social E. o tumulto das crianas e armamos que
consideramos este um trabaio muito signjcativo.

A assistente social E. comenta: as crianas tem muita

agressividade. De vez enquanto tem um que d um soco no
outro, um empurra o outro, ento, machucam-se, torcem o p ou
cortam o p... Mas, estas crianas presenciam muita violncia
em casa e na rua. Um dos meninos j assistiu duas mortes por
esfaqueamento na comunidade onde mora, Chico Mendes.
Semana passada, a me deste menino, que prostituta, recebeu
duas facadas, no brao e na barriga, quando foi agredida por
um companheiro. Ainda bem que os cortes no foram
profundos. O menino e sua irm que tambm freqenta o CEC
assistiram tudo. A menina disse que o irmo tentou puxar a me
para salv-la, mas quase foi atingido.

As crianas se brigam muito, tm muita agressividade, porque

isso que elas presenciam. Observo que a agressividade no se d
s pela agresso sica, mas pelo deboche dos amigos e pela no
participao. Este menino que viu a me ser esfaqueada, outro

dia nos disse que se chegasse em casa e no tivesse po, ele ia

quebrar o fogo, as louas, a casa toda.

Outro menino d uns ataques de agressividade que vai

derrubando tudo na sala de aula Chegou a quebrar o trinca da
 186

porta da sala de aula Agora para abrir a sala temos que usar
uma ponta de faca. Em outra ocasio, entrou aqui em minha
sala atirou-se no cho. Eu lhe disse que podia car estirado no
cho. Ele ameaou tocar tudo o que tinha na estante no cho.
Eu disse que ele no podia fazer isso. Ele ameaou me morder.
Depois, ele se acalmou; da eu conversei com ele, avaliei sua

atitude e mostrei que aqui temos regras que seguimos. Eu sou

firme com eles, embora busque compreend-los e no usar de
autoritarismo. O pessoal da Associao de Moradores, s vezes,
exerce represso sobre as crianas. Pensam at em expulsar os
que incomodam muito. Mas, a gente sabe que esta no a
sada. preciso conversar para ver se a criana compreende.
No podemos expulsar porque a criana incomoda.
A seguir, indaga:
~
comeamos a conversar e nao perguntei
mesmo o porqu vocs solicitaram este encontro.

Explicamos-lhe que, em funo de nosso projeto de tese,

estamos vindo comunidade para conhecer as reais condies
de existncia dos moradores desta comunidade e compreender,
como os moradores avaliam o tema Justia Falamos que j

estivemos em duas reunies com a diretoria da Associao de

Moradores do PROMORAR e em uma reunio do Conselho

Local de Sade.

A assistente social E. volta a falar do CEC: temos pouco

espao fsico e poucos recursos humanos. Precisaramos
desenvolver muitos projetos na comunidade, mas falta tempo.

Pergtmtamos-lhe quantas pessoas trabalham neste projeto.

Ela responde: alm de mim, uma psicloga, dois professores

efetivos e quatro substitutos, sendo um professor de Educao

Fsica e outro de Artes. Atendemos oitenta crianas de 7 a 12
anos de idade, no projeto de reforo escolar. Temos tambm um
grupo de dez adolescentes que se renem no Lar Fabiano de
 187

Cristo, todas s quartas-feiras. A professora de Artes e a

Psicloga acompanham este grupo. Esto aprendendo a fazer

pintura em ptina. Os adolescentes gostam sempre de aprender
alguma atividade. Eles no se renem aqui por falta de espao.
Mas nosso maior problema a falta de recursos humanos e no
de espao.

As crianas aqui tm um alto indice de repetncia na 1" srie,

algumas chegam aos 12 anos ainda na Ia srie. Quando chegam

3 srie j esto com 15 anos. Da abandonam a escola, pois

j no se interessam mais pelas aulas e pela convivncia com

crianas pequenas de 1 srie. Ns apresentamos um projeto de
reforo aos multi-repetentes para alfabetiz-los, atravs de

encontros duas a trs vezes por semana. O processo educativo

exclui esses alunos e eles tambm acabam por se auto-
excluirem. Encaminhamos este projeto para a Universidade do
Estado de Santa Catarina (UDESC), Banco do Brasil, Caixa
Econmica Federal, mas no conseguimos nada. No CEC, no
podemos permitir que as crianas saiam sem se alfabetizar. Que
tipo de cidadania estaramos trabalhando, se eles saem

analfabetos?

Perguntamos-lhe se a Associao de Moradores est consciente

dessa situao das crianas.

A assistente social E. responde: o CEC iniciou em outubro de

1996 e foi a Associao de moradores que criou o projeto
porque viam crianas na rua. Outro dia o Sr. .I disse ao Sr. A.,

A. ' melhor a criana estar quebrando aqui dentro do que

quebrar na rua '.
Foi o uso da droga aqui na comunidade que
motivou a criao do projeto. O uso da droga entre
adolescentes maior aqui que no Chico Mendes. J solicitei a

ao do Conselho Tutelar, porque temos uma criana que j

 188

da segunda gerao de menor de rua. O pai drogado e a me

era menina de rua.

A casa da Cidadania tambm trabalha com crianas e

adolescentes, mas no tem estrutura para atender a criana
quando vem drogada. Isso cria uma excluso. A escola aqui da
comunidade no sabe trabalhar com a pobreza e a misria, por
isso exclui a criana. Apresentamos um Projeto para a
Fundao Maurcio Sirotsky Sobrinho para trabalharmos com
famlias atravs da criana. O projeto fomeceria para a famlia
0 valor que a criana traz da rua. Pensamos numa cesta bsica
no valor de meio salrio mnimo. Cada educador trabalhara
com dez famlias. J comeamos a visitar dez famlias. Estamos
em quatro educadores e vamos de dois em dois s visitas. Em
uma destas famlias, o pai e'
alcolatra, tem quatro lhos e sua
casa de madeira est toda estragada. Outra famlia sobrevive
como catadores de papelo. Ganham de dois a trs reais por
dia. As crianas vo escola pela manh e, tarde, esmolam
no bairro Kobrasol. Falamo-lhes sobre a cesta bsica. Da eles

aceitaram que a criana, tarde, v Casa da Cidadania.

O assistente social L. pergunta: como a questo da misria

aqui?

A Assistente Social E. responde: a misria est incrustada nos

becos. A Associao de Moradores nos informou a relao das
famlias pobres, que estamos visitando. A misria no aparece,

est escondida. As famlias miserveis vo embora daqui para

outras reas. Vendem suas casas, quero dizer, os terrenos

porque as casas no valem nada, e vo para lugares pobres

onde nao tem gua encanada, luz, nibus, etc.

E a Escola no sabe entender isso. Falei com um pai que estava

admirado porque sua lha aos 7 anos sabe ler. O normal para
eles repetir o ano, ser analfabeto.
 189

O assistente social L. indaga se a assistente social E. sabe de um

grupo de jovens drogados que est se reunindo no centro
comunitrio para ensaiar seu conjunto musical.

A assistente social E. arma que no tem conhecimento.

Esclarece que o problema da droga causa preocupao.
Comenta: vamos chamar as instituies da comunidade para
fazemtos um levantamento sobre o problema da droga. Depois
disso, chamaremos as instituies do municipio que trabalham
com a drogadio. H um ano, na comunidade de Chico
Mendes, o problema no era to estampado. Hoje, fumam e

tracam na rua, durante o dia. Antes, aqui no Centro

Comunitrio, fechavam os portes para os drogados. Hoje, a

partir de nossas reexes com a diretoria da Associao de

Moradores, eles abriram a instituio e o ptio para eles. So
adolescentes ociosos, sem escola e sem trabalho que recorrem
droga. E so meninos e meninas. Tinha uma adolescente dessas

que estava grvida, mas no a vi mais.

A assistente social mostra-nos um docmnento sobre um estudo

que zeram sobre repetncia escolar nas comunidades
perifricas de Florianpolis. Perguntamos-lhe se poderia ter uma
cpia do documento. Ela esclareceu que foi feito por um grupo e
que para nos passar estes dados precisaria da autorizao do
mesmo. Acrescenta: mas quanto aos meus dados, sobre esta

comunidade no tem problema.

Ns, ento, registramos: das oitenta crianas atendidas pelo

CEC do PROMORAR, 30 no so alfabetizadas, 56 esto em
incompatibilidade entre a idade cronolgica e a srie escolar, 14

j repetiram uma vez a mesma srie, 12 j repetiram duas vezes,

3 repetiram 3 vezes e 5 repetiram 4 vezes.

A assistente social E. indaga do assistente social L. sobre o

curso de alfabetizao para adultos que vai ministrar na
 190

comunidade. Ele explica: estou aguardando as inscries e na

quinta-feira farei uma reunio com os inscritos. Mas, j
conversamos com pessoas que desejam estudar, mesmo sendo
alfabetizadas. Temos que ver como encaminhamos isto.

A assistente social E. pergunta: estes cursos no podem ser

ministrados na Escola Bsica da Comunidade ?

O assistente social L. esclarece: a diretoria da Associao de

Moradores prefere que sejam realizados aqui no Centro
Comunitrio.

A assistente social E. arma: o pessoal do PROMORAR tem

preconceito em relao escola e tambm em relao s

comunidades de baixo.(Chico Mendes e outras).

Conclui, dizendo-nos: ns do CEC e a Casa da Cidadania

queremos desenvolver um projeto de pesquisa com crianas e

adolescentes. J conversamos com a professora G. para termos

o apoio do Ncleo de Estudos da Criana e do Adolescente (do
Departamento de Servio Social-UFSC).

Dissemos-lhe que somos membro deste Ncleo de Estudos e que

tambm nos colocamos sua disposio.

Anlise compreensiva do encontro

Este encontro revela a percepo de uma prossional que atua na

comunidade PROMORAR, em um projeto de educao complementar, por isso avalia

questes existencialmente vivenciadas por crianas.

A primeira temtica descrita pela assistente social aponta a agressividade

prpria da conduta destas crianas. Na compreenso da prossional, esta conduta uto

 191

da violncia vivenciada pela criana na famlia e na comunidade. Numa compreenso

fenomenolgica-existencial, ser-no-mundo signica a possibilidade de existir-com-o-

outro ou existir-contra-o-outro. A hostilidade decorrente da represso dos sentimentos

e foras emocionais.

Um ambiente familiar e comunitrio hostil, que nega a possibilidade de um

vir-a-ser verdadeiramente humano, leva a criana, afetada emocional e

psicologicamente, a desvelar atitudes extremamente defensivas. Seu estar-no-mundo-

com-o-outro marcado pelo existir contra.

A assistente social signica como repressora a atitude de membros da

Associao de Moradores ao sugerirem a expulso das crianas que incomodam.

A entrevistada desvela a compreenso como instrumento da relao

pedaggica.

Todo dilogo fecundo, que se pretenda pedaggico, libertador, envolve a

compreensao para que a pessoa encontre com o corao, o coraao do outro. Isto supe

sensibilidade, afetividade e no apenas conhecimento intelectual. Uma tal compreenso

compromete a pessoa na ao e isto se revela na fala da assistente social quando busca

altemativas de atendimento s crianas.

Outra unidade de signicado explicitada neste encontro o fenmeno da

repetncia e multi-repetncia escolar, signicado pela assistente social como a

excludncia do processo educativo. O mais grave, neste processo, conforme a

entrevistada, consiste na percepo que as famlias tm de que a repetncia algo da

ordem da normalidade, j que as crianas apresentam diculdades, no so inteligentes.

 192

Manifesta-se aqui a intemalizao da conscincia do no-ser, no-poder,

no-saber, no-valer. As crianas tambm se percebem como seres lirnitados

intelectuahnente, incapazes de aprenderem, e isto por culpa prpria, o que as leva a

se auto-excluirem do processo educativo.

O analfabetismo revela-se como um brao da excluso, como uma situao

de injustia vivida por crianas e jovens nesta comunidade. No enfrentamento desta

situao, o assistente social trabalha a alfabetizao como instrumento de resgate da

cidadania, de investimento na humanidade destas crianas, de criao de condies

de uma vida com mais justia.

O problema da droga aparece, neste encontro, como um outro vivido

existencial da comtmidade. Entretanto, percebe-se uma atitude de compreenso e de

apoio a estas crianas e jovens, assumida pela Associao de Moradores. A atitude

pedaggica de acolhimento, de apoio e cuidado favorece o enfrentamento da situao.

Mas, a assistente social, assim mesmo, manifesta a conscincia dos limites das

instituies comunitrias para fazerem face questo da droga, pela sua amplitude e

promdidade. Identica como motivos do uso da droga a ociosidade, ou seja,

adolescentes sem escola e sem trabalho. Sem esperana e sem sentido para a vida,

acabam por se evadirem para a droga.

Outro fenmeno descrito pela assistente social refere-se misria que se

oculta, no aparece, est escondida, incrustada nos becos. A misria expulsa as

famlias desta comunidade, empurrando-as para locais ainda mais pobres. Novo
processo de desterritorializao acontece. Assim, desvela-se o fenmeno que pode ser

identificado com excluso da excluso, por isso no se est mais falando em pobreza e
 193

sim em misria. As familias que experienciam a situao de misria sobrevivem de

esmolas solicitadas por suas crianas ou do recolhimento de papel (catadores de papel).

A injustia absolutiza-se nestas situaes, as pessoas vivem no limite, aviltadas em sua

dignidade humana, excludas de qualquer participao social, econmica e poltica,

~
destitudas da conscincia de valor pessoal e da condiao de cidadania.

A assistente social, tocada pela radicalidade extrema dessa situao de

injustia social, prope um projeto emergencial de distribuio de cestas bsicas para

que as farnlias tenham supridas, pelo menos, suas necessidades bsicas de alimentao.

Por outro lado, seria exigida a permanncia da criana na escola, tentando-se superar o

problema de evaso escolar. Enuncia-se, deste modo, o compromisso tico do

prossional com a construo de um mundo mais humano e justo, mais democrtico e

tico.

Finalmente, a assistente social ao debater o curso de alfabetizao de adultos

explicita sua percepo de que as pessoas rejeitam realiz-lo na Escola Bsica de Chico

Mendes porque tm preconceito em relao Escola e tambm em relao s

comunidades de baixo. A excluso manifesta-se aqui no apenas enquanto dimenso

passiva de um fenmeno - ser vtima da excluso - mas, em sentido ativo - ser

protagonista da excluso do outro.

Neste encontro aparece como ncleo central a temtica da agressividade

infantil, da repetncia escolar, da droga, violncia familiar e comunitria, da

miserabilidade e desterritorializao das famlias pobres. Este existencial explicita um

sentido de prxis da injustia - um sentido da Justia como falta. E a assistente social

manifesta o sentido tico de sua ao prossional, caracterizada pelo atuar conjunto

 194

com outros prossionais e comunidade para enentamento das situaes que

desumanizam o homem e impedem a realizao da Justia no aqui e no agora da vida

desta comunidade.

Recortes da reunio da diretoria da Associao de Moradores - em 10/10/97

Enquanto conversvamos informalmente, o assistente social L.

pergunta sobre a situao do analfabetismo na comunidade.

~
Sr. A: a gente fica triste. Luta e as coisas nao mudam.

Comentamos: imagina se no lutarmos.

Sr. A: mas a gente cansa. Se eu assumir a presidncia do

Conselho de Moradores a coisa vai mudar. Uma vez a Creche

cobrou mensalidade de algum l da comunidade Panorama,

quando j tinham assegurada a manuteno, atravs de dois
convnios. A inteno era de ajudar as mes que trabalham.
Eles quiseram usufruir disso, cobrando mensalidade... Da ns

fechamos a creche.

O CEC tambm no est cumprindo seu objetivo.

A Escola Bsica tem cinqenta e um professores. Duvido que
tenha vinte e cinco que queiram ajudar. Tem que ter um plano
de trabalho com a APP (Associao de Pais e Professores),
seno no se consegue nada. Eu disse para a diretora: se a
senhora zer poltica a coisa acaba. Com o antigo diretor no
faltou comida, nem material, mas fizeram badema. No foi
greve. Eu at jiu' numa manifestao dos professores por
melhores salrios e acabaram eles prprios no indo. Ele fez
um baita trabalho, depois comeou a fazer politica. Fazia
comida para as crianas tambm aos sbados e domingos. Ele
 195

queria ajudar o povo. Dava carcaa para as crianas e peito de

galinha para todo o povo nos sbados e domingos. Brigou com
a secretria da APP e esta o denunciou.

Sr. J: em tudo que lugar existe poltica Ele queria trazer toda

a comunidade para a Escola; da deu de tudo.

Assistente social L: e isso no era bom?

Sr J: no, no d de abrir o porto para todo o mundo. Aqui h

muita pobreza, desemprego. H pouco tempo atrs aqui era
rea verde. A gente conseguia trabalho. Hoje a colnia de

Chapec e de Lages aqui grande, uns 80% dos imigrantes.

Com isso a comunidade transforma-se em favela.
Quando construram o Big Shopping, planejaram o Bom
Abrigo. Quais as negociaes que zeram eu no sei. Cada
galpo tem dezesseis (16) famlias e cada famlia que quer ir

embora ganha seis mil reais. Alguns recebiam o dinheiro,

compravam um carro e iam para casa de um parente. Quando
uma famlia saia outra entrava. Florianpolis o bero de todo

o mundo; porque aqui a capital pequena. Se algum que ir ao

centro e no tem dinheiro vai a p.

Sr. A: ser que nos cursos do CPP (Centro de

Prpissionalizao Popular) haver colocao? Santa Catarina

no tem um plano econmico.

Sr. J: a construo civil que segura Florianpolis. H mais

de um ano que a coisa piorou. Antes ganhvamos de duzentos a
duzentos e cinqenta reais por semana.

Sr A: em 1975 um conhecido meu se suicidou porque estava

desempregado.
J

Sr. J: conforme os jornais, Lages tem a maior pobreza de

Santa Catarina e problemas de prostituio, droga e

alcoolismo. Eu tenho muita preocupao com as minhas latas

 196

de mantimentos. Fico sempre de olho nas latas, preocupado,

com medo de faltar alimento. Aqui existe misria.
Sr. A: na comunidade de Chico Mendes a gente chora de ver a
misria.

Debatem a proposio de alguns cursos de prossionalizao.

Sr. J: poderamos fazer um curso de camareira. A cidade por

ser turstica tem muitos hotis.

Sr. A: com o pessoal que vai participar dos cursos do CPP,

queremos fazer um grupo de produo mas no uma
cooperativa. Sugeri para o SINE fazer curso de congelados.

Assistente social L: o problema no o curso, mas o trabalho

depois.

Sr. A: estvamos falando no curso de cabeleireiro que o CPP

exige professor da comunidade, mas ns no temos aqui
pessoas preparadas. Conheo uma cabeleireira casada com um
qumico que trazia para o curso at professor dos Estados
Unidos.

O curso do CPP bsico, no h tempo suciente para fazer

um bom curso.
SR. J: eu acho que tinha que aproveitar o dinheiro que vem,

que bastante. Mas, s querem gastar por gastar. As pessoas

que fazem curso de barbeiro poderiam cortar cabelos nas
creches e escolas por um preo baixo, mas j ganhariam
alguma coisa.

Assistente social L: isto idia de cooperativa.

Sr. J: o Servio Social daqui no orienta. pior do que ns

que no temos estudo.

Colocamos: no s estudo, preciso tambm vivncia.

 197

Sr. J: no conhecem nada da comunidade. Tivemos uma

reunio aqui na comunidade com a Prefeita e com os
Secretrios, foi tudo desorganizado. A Prefeita nem pde car,
pois o Sr. G. do Monte Cristo correu com ela. O Servio Social
no prepara a comunidade para isso.

Perguntamos o porque?

Sr. J: por postura poltica. A poltica acaba com as

comunidades. Eu falo dos assistentes sociais da Prefeitura,
principalmente. A Prefeitura realizou uma reunio sobre
drogas. De quarenta participantes vinte eram assistentes
sociais. A reunio foi bem coordenada A assistente social
depois pergunta qual o caminho. Se trabalham nessa rea

devem saber o caminho. Montaram uma comisso. Eu no quis

participar e disse para a diretora, me admiro da senhora, como
formar uma comisso, em nome de quem? Tinha que ser escrito
em ata.

Perguntamos-lhe: o senhor queria que a comisso fosse

indicada, eleita, legitimada?

Sr. J: , em nome de quem se institui esta comisso?

A assistente social M. mais antiga, conhece tudo aqui. Certa

vez caiu uma casa. Ela mandou o senhor vir falar comigo.
Como que eu posso ajudar? Outro senhor precisava de
comida. Ela mandava para mim. Porque no manda para a
assistente social do CEC? Ele podia fazer um trabalhinho em
troca de alimento, se o CEC tivesse. Vou fazer um levantamento
de quantos assistentes sociais tm aqui. Alm dos Conselhos,
temos cinco comisses aqui no bairro de Monte Cristo. O CEC
tem uma coordenadora. Para que ter mais uma comisso sobre
drogas? Temos a comisso do Meio Ambiente, da F e Alegria,
da Casa da Cidadania, da Via Expressa e dos Barraces. Numa
reunio, vo os presidentes das Comisses, das Associaes e
 198

os assistentes sociais e ainda queriam formar mais uma

~
comissao anti droga.

Indagamos: isso pulveriza, tira a autoridade das Associaes?

Sr. J: tira a autonomia das Associaes. Preciso do assistente

social para ajudar um oficio e no fazer comisso. Por

a fazer
exemplo, se vamos levantar um problema j vo para criticar,
brigar. Na comunidade de Chico Mendes tem uma poro de

assistentes sociais. E ns aqui somos pobres, analfabetos, temos

problemas do esgoto, doena... porque no temas assistente

social? Porque a Comisso do Meio Ambiente de Chico
Mendes? E aqui no temos meio ambiente?

Questionamos: 0 senhor sente discriminao?

Sr. J: Sim. E eu no entendo o porqu. Porque no tem uma

assistente social da UFECO, que coordene tudo isso? A
prxima vez que os assistentes sociais me chamarem eu vou
~
reclamar, eu nao estou contente. Numa reunio vou perguntar;
qual o seu papel? No aceito a apresentao: 'eu sou
assistente social da rea '.
A rea grande. Quero saber se vao
trabalhar com famlia carente.

Sr. A: eu acho que tem que fazer palestra para a comunidade.

Sr. J.
,G6
o CEC independente. Tem um convnio. Quero saber o
que a psicloga faz. Compreender o papel dela; saber qual o
caminho. Eu grito com a criana: 'sai da'. Eu posso fazer
diferente.

Sr. A: a psicloga poderia orientar a criana que no toma

banho.

Debate-se a importncia dos lderes comunitrios reunirem-se

com os prossionas que atuam na comunidade para tratarem

das questes que hora levantam Aps, encerra-se a reunio, s

24:00 horas.
 199

Anlise compreensiva do encontro

Neste encontro, bem como nos demais, colocamo-nos em uma situao de

presena, com a inteno fundamental de ouvir compreensivamente as pessoas,

procurando alcanar o signicado existencial dos fenmenos que visavam.

Inicia-se o encontro com a manifestao de um sentimento de

desencantamento, de desesperana, dos lderes comunitrios no trabalho que realizam.

Esta constitui tuna signicao afetiva da experincia vivenciada pelos lderes na

relao com as instituies comunitrias. Explicitam um desejo de mudana e de

autonomia: se eu assumir a presidncia do Conselho de Moradores a coisa vai

mudar. Objetivam seu descontentamento na crtica falta de comprometimento de

alguns prossionais e postura poltica de outros.

Uma segunda temtica que aparece refere se ao declnio das condioes de

~

vida na comunidade, materializado na destruio das areas verdes, na favelizao da

comunidade, no desemprego, nas perdas salariais, enm, no processo de

empobrecimento e pauperizao dos moradores. Isto constitui uma ameaa concreta s

pessoas, pois trata-se de um fenmeno encarnado, uma situao existencialmente vivida

na comunidade. Diante dessa situao, signicados afetivos so explicitados, revelando

sentimentos de insegurana (co de olho nas latas, preocupado, com medo de faltar

alimento. Aqui existe misra.) e de compaixo ( a gente chora de ver a misria).

Questionam a eccia dos cursos de capacitao prossional do CPP, como

altemativa de enfrentamento das questes de sobrevivncia, uma vez que os cursos, pela
curta durao, podem no garantir o nvel de prossionalizao necessria, bem como
 200

porque, na perspectiva macro-estrutural, o governo no conta com uma poltica

econmica que garanta o pleno emprego.

Desvelam a conscincia de que as situaes limites-misria, desemprego e

outras - podem levar anomia social, a crises existenciais profundas, inclusive ao

suicdio.

Intumos um sentimento profundo de ansiedade, perpassando as falas dos

lideres ao tematizarem a ao prossional dos assistentes sociais. H um sentido desta

ao prossional, que na visada deles, no esta sendo preenchido. Explicitam a

compreenso de que os assistentes sociais devem efetuar trabalhos de apoio burocrtico

(ajudar a fazer um oco), assumir aes emergenciais concretas no enrentamento de

situaes de crise (j'alta comida, habitao etc), preparar a comunidade para o

exerccio do dilogo poltico, denir estratgias e propor alternativas de interveno que

transformem a realidade existencial da comunidade.

Aparece aqui um apelo existencial, um pedido de ajuda, um grito de

socorro.

Apelam a ajuda de um prossional, que, pelo saber acadmico e

compromisso tico, supem com competncia de transformar esta situao existencial

de injustia, criando um modo novo de vida - de vida com mais qualidade, mais

dignidade, mais Justia. Este apelo aparece ainda na fala: na comunidade de Chico

Mendes tem uma poro de assistentes sociais. E ns aqui somos pobres, analfabetos,

temos problemas de esgoto, doena... porque no temos assistente social?

 201

Questionam tambm o papel do psiclogo, manifestando o desejo de serem

orientados sobre a relao com as crianas.

q
A atitude de inconformismo, o sentimento de ansiedade, de revolta, diante

da realidade da vida, revela a conscincia da injustia enquanto experincia existencial

da comunidade. O apelo que os lderes apresentam de compreenso e comprometimento

dos prossionais, que atuam na comunidade, congura uma demanda de solidariedade

humana e uma exigncia de atuao urgente e ecaz do Estado, pois os prossionais,

em sua maioria, so contratados pela Prefeitura Municipal.

Desvela-se, neste encontro, a luta pela realizao do ideal de Justia,

enquanto possibilidade de ser e de viver de modo autenticamente humano.

Recortes da reunio do Conselho Local de Sade, em 14/10/97.

Participantes: Enfermeiras T. e C., estagiria de Servio Social

P., lderes comunitrios Sr. A., Sr. J., Sra V., Sra F., agente de
pastoral Sra T., e pesquisadora.

Sra. V.: O pessoal do PROMORAR no vem? Vamos l,

pessoal, quem o coordenador? Eu e a C. estvamos

conversando sobre o dentista.

Sr. A.: Por que? Ele no muito boml

Sra. V.: no, a gente fala porque todos esto agradecendo. Ele
muito boml

Enfermeira T.: O dentista A. est atendendo a oito pessoas por

dia e mais os casos de retomo. Estvamos, h seis meses, sem
dentista, lutando sempre. Chamamos o Dirio Catarinense,
 202

debatemos com a comunidade, fzemos um artigo para o jomal.

No outro dia, o Secretrio de Sade contratou um dentista. Isto
mostra a fora da mobilizao comunitria.

Em seguida, diz: vamos comear a reunio conforme a

agenda? Vamos comear pelos desnutridos?

A enfermeira C.: o problema dos desnutridos a falta de leite

desde maio. Esto perdendo de 400 a 800 gramas por ms.
Fomos na reunio do projeto Capital Criana e foi explicado

que a distribuio do leite foi suspensa porque no houve

prestao de contas. A Prefeitura que tem de comprar 0 leite e
no 0 Fundo de Sade.

Enfermeira T. e Sr. A. falam: isto era a promessa de

campanha.

Estagiria P.: as mes do Alojamento no querem ir ao Posto

de Sade porque no tem leite. Eu disse que elas precisam ir

para mostrar a realidade.

Enfermeira C: elas s vem quando tem leite. Das quarenta ou

cinqenta mes que atendamos por perodo, hoje s vm umas
dez. Para justificar um estudo precisaramos das crianas no
Posto.

Sr. A: devia vir a RBS ou a Record para fazer uma reportagem

e falar com as mes.

Sra. T: por que no levamos as mes na reunio do Conselho

Municipal de Sade? ~

Sr. A: no todas as mes, mas uma representao e um abaixo-

assinado...

Enfermeira C.: difcil elas nos acompanharem e depois virem

embora.
 203

Enfermeira. T: isso que a Prefeitura quer, forar que os

recursos saiam do Fundo Municipal de Sade. Isto no pode,

tem que sair da Prefeitura.

Sr. A: eu no sei como um Secretrio pode suspender uma

-~ sa
7611711610.

Enfermeira T: se ele no puder, na prxima vez ns faremos a

reunio sem ele.

Enfermeira C: devemos chamar o Jomal, colocar o material da

campanha eleitoral, a promessa do leite e mostrar a realidade
hoje.

~
Sra. T: devemos chamar a televisao e colocar as duas imagens:

da situao de hoje e os cartazes da Campanha.

Sr. J.: vocs j tiveram um contato com a Prefeita?

Enfermeira T: no, s com o Secretrio da Sade, mas, ela
"
sabe que est faltando leite. acrescenta: nosso objetivo

fazer a multimistura, da a me no come nem vende.

Sr. J: a distribuio de leite no pode ser s promessa;

obrigao. Vocs tem certeza que este leite da outra gesto?

Sra T: siml

Sr. A: o Conselho Municipal de Sade deveria amarrar uma

reunio com o Secretrio de Sade.

Enfermeira C: 0 Conselho Local deve pressionar o Conselho

Municipal.

Enfermeira T: o que acontece a existncia de crianas

desnutridas.

Sr. A: o que vejo no Posto de Sade no s a necessidade de

leite para a criana, mas, tambm, para a mae, senao no
adianta.

Enfermeira T: vamos denir as providncias a tomar.

 204

1 -fazer um ababco-assinado da comunidade, solicitando o

leite;

2 - levar no dia 3 de novembro para a reunio do Conselho

Municipal de Sade;
3 - contatar com a Imprensa.

Enfermeira C: Se no tiver reunio do Conselho, discutimos a

~
questao do leite.

Enfermeira T: 6,8% do oramento do Estado vai para a

Secretaria da Sade.

Quero lembrar que para a publicao do Jomal da

Comunidade esto faltando as matrias de Monte Cristo, Chico

Mendes e PROMORAR. Sr. A, vem comigo que eu escrevo.

Sr. J : No. Melhor que dois da Associao falem.

Sra. V: gente, at dia 22 de novembro tem que entregar a rifa

da FAMEC.

Sr. J : FAMEC e UFECO so fantasmas. Ningum conhece, s

os lderes, como ns, e, mal e mal.

Enfermeira C: queremos lembrar que dia 25 deste ms teremos

a campanha da Vacina contra o Sarampo. Ao invs de
vacinarmos as crianas de 9 meses at 4 anos, vamos vacinar a
partir de 6 meses. Aos 9 meses repete-se a vacina.

Sra. T: aqui na comunidade no houve nenhum caso de

Sarampo. Na ltima campanha vacinamos 1.300 pessoas.
Gostaramos de pedir a colaborao de vocs para ajudarem na
vacinao.

Vrios dos presentes armam que vo colaborar.

Enfermeira C: No Conselho Municipal de Sade foi
apresentado o Plano de Sade. A Sra. I. disse para os
 205

Conselheiros que no adianta dar-lhes a cpia do Plano porque

ningum entende.

Sr. A: ai, ai! que saudade dosfalecidos!

Todos riem.

Estagiria P: saudade da outra administrao.

Enfenneira T: o outro Plano fomos todos ns que fizemos

juntos. Agora no nos deram cpia. Disseram: 'vocs no
entendem '_
O Conselho Municipal no vai aprovar antes de
estudar.

Enfermeira C: acho que deveriam ampliar a Creche de Chico

Mendes, usando o terreno do campo de etebol.

Sr. A: tu queres brigar com a comunidade?

Enfermeira T: os homens precisam jogar para carem calmos

e no brigarem com as mulheres.

Enfermeira C: segundo o SOS Criana, o maior ndice de

violncia contra a criana acontece aqui em Monte Cristo. Tem

muita criana na rua.

Enfermeira T: criana desnutrida e na rua por falta de

creche.

Sr. J: a Prefeita no queria dar conduo para levar as

crianas de nossa comunidade para a creche do Educandrio

Santa Catarina, quando aqui est faltando vaga. Se ela puder,

arranca o olho das pessoas daqui.

Enfermeira C: que votaram nela.

Enfermeira T: temos problema com o Sr. G. (presidente da

Associao de Moradores do Monte Cristo). Ele ditador, quer

o poder, quer ser patro, quer abrir pronturio para quem no
daqui.
 206

Ns obedecemos a regra. Ele que v reunio do Conselho, pois

o que resolvido l trazemos para o posto. Ele do tipo que se

no tem o poder quer que v tudo de gua abaixo.

Sra. V: ele centralizador.

G6'
Sr. F: e casquinha mesmo.

Enfermeira T: ele disse que o Secretrio de Sade pode tirar 0

PSF (Plano de Sade da Famlia) de l do Posto, afirmando que
no precisa disso.

Sr. J: mas se ele no funcionar, o projeto pode ir para outra

comunidade.

Enfermeira T: C. e eu ficamos uma semana com o pagamento

atrasado porque 0 Sr. G. estava bravo conosco.

Sr. A: ele quer o poder, quer gerenciar vocs todos no Posto.

Acho que as comunidades de Chico Mendes e PROMORAR
devem fazer uma reunio com vocs do Monte Cristo para
juntos forar ele a tomar uma deciso. 9

Enfermeira T: acho que ou ele assume ou passa o projeto para

outra comunidade.

Enfermeira C: o Secretrio de Sade est aberto para

contratar mais uma equipe tcnica para o PSF, mas o problema
a Associao do Monte Cristo. Dr. C. quer at pedir demisso,

pois no aguenta mais ser humilhado por este presidente da

Associao de Moradores.

Sr. A: O Conselho Local de Sade e as duas Associaes, de

Chico Mendes e PROMORAR, marcam uma reunio l, no
Monte Cristo, para resolver, mas tem que ser rpido.

Enfermeira T: e com o Secretrio de Sade.

Sr. A: sim.
 207

Enfermeira C: o Secretrio de Sade vai ver uma possibilidade

de outra Associao assumir.

Sr. J: mesmo que troque de presidente, o problema continua,

melhor trocar de Associao.

Sr. A: no se pode convidar s o Sr. G. para a reunio, mas

toda a Associao. No pode um s ser imperador. Este
Conselho tem uma histria. No se pode perder isso por causa
de uma pessoa.
A seguir, marcaram a prxima reunio para 11/1 1/97.

Anlise compreensiva do encontro

Uma das temticas centrais deste encontro explicita-se no debate sobre a

desnutrio infantil e a suspenso do programa de distribuio de leite, pela Prefeitura

Municipal. Reetem o tema enquanto um existencial concreto, vivido por crianas -

desnutridas - da comunidade, que passam a perder peso aps o corte na distribuio do
leite. Manifestam a preocupao com a perda da qualidade de vida das crianas e

sugerem a organizao comunitria como possibilidade de constituio de um contra-

poder, capaz de pressionar o poder pblico e exigir o asseguramento das polticas

sociais. Enunciam, de certo modo, a falta de cultura poltica da comunidade, ao dizerem

que as mes no comparecem ao Posto de Sade para que os prossionais possam

avaliar comparativamente as condies de sade - nutrio/desnutrio - das crianas,

antes e aps a distribuio do leite.

Explicitam o processo vivenciado de organizao popular, de mobilizao

dos meios de comimicao, de construo de estratgias de presso para reivindicarem

 208

junto ao poder pblico providencias relativas a questes prioritrias na rea da sade.

Desvela-se, assim, uma prxis poltica de cunho democrtico, marcada pelo

desenvolvimento de uma conscincia critica e pelo engajamento dos prossionais,

lideres e comunidade em diversos projetos: campanhas de vacinao, jornal

comunitrio, conselhos de sade, entre outros.

Enunciam a dramtica vivncia, na comunidade, da violncia contra a

criana e da falta de projeto que a retire das ruas.

Questionam os limites participao comunitria na elaborao de planos

governamentais, bem como a falta de sensibilidade do poder pblico s necessidades

comunitrias. Revela-se, aqui, um sentido existencial da participao, pois pelo atuar

junto com o outro que se institui a comtmidade de destino, superando-se os

individualismos.

Manifestam o sentimento de indignao diante da avaliao de que no

seriam capazes de entender o Plano de Sade do Conselho Mtmicipal. Ao negar a

vivncia democrtica da participao popular, o poder institudo revela no admitir a

polifonia, o pluralismo e o dialogo com o distinto.

Constituem tambm como unidade de signicao, deste encontro, a crtica

atitude de um lder comunitrio, pelo seu autoritarismo, dicultando a realizao de

decises coletivas e de projetos comunitrios. Diante das diculdades vivenciadas pelos

prossionais da sade, que se vinculam administrativamente a tal lder, os presentes

propem estratgias de ao conjunta para o enentamento e superao da situao.

 209

Desvela-se, aqui, um sentido de solidariedade, mn modo de ser-no-mundo-

com-o-outro. Por outro lado, explicita-se o autoritarismo como fenmeno disseminado

nos diversos nveis e formas de relaes humano-sociais.

Em uma perspectiva de sntese, pode-se dizer que, neste encontro, revela-se,

fundamentalmente, uma demanda por aes polticas concretas e urgentes que

respondam a questes existenciais vivenciadas pela comunidade - em especial as

referidas vida e sade das crianas. Manifesta-se a aspirao a uma vida democrtica,
fundada na participao popular, no respeito s deliberaes comunitrias, na

considerao pelo outro.

Evidencia-se tambm um profundo sentido de solidariedade, de

compromisso com a construo do bem comum, de conquista de uma vida com mais

Justia. Esta solidariedade transparece, inclusive, na relao afetual vivida entre a

equipe interdisciplinar e a comunidade.

Recortes da Reunio com os alunos e usurios do Curso de Cabeleireiro - em

11/12/97.

Participantes: Sra Z., Sr. F., Sr. V., Sra C. da comunidade de

Chico Mendes, Sra G., Sra I., Sra A., Sr. A do PROMORAR,
assistente social L. e pesquisadora.

Iniciamos a reunio, interpretando nossa inteno de pesquisar

sobre sentidos de Justia, a partir da percepo das pessoas da

comunidade.
 210

O assistente social L. sugere que se comece pela apresentao

dos participantes.

Sra. Z: eu moro em Chico Mendes ao lado da Casa da

Cidadania. Trabalho como vigilante de um terreno da Cohab.
Morava em Joaaba e trabalhava muito na Igreja Aqui ii I"

Secretria da Associao de Moradores de Chico Mendes.

Hoje, sou coordenadora da Catequese. Sr. TI, presidente da

Associao de Moradores de Chico Mendes, muito fraco. O

bairro est mal representado. A comunidade muito precria.
Um dos problemas prioritrios era o esgoto. A CASAN entrou e
comeou a arrumar mas no acabou. As pessoas no podem
esgotar as guas de suas casas.

Sr. V: foi mal planejado. Colocaram as caixas no meio da rua.

Os carros passam e quebram as caixas. Tem muita conta de
gua atrasada na comunidade. As pessoas venderam as casas e

no pagaram as contas de gua. No tem negociao com a

CASAN. As pessoas no tm como pagar, pois a divida

grande, de quinhentos, seiscentos reais. Em Chico Mendes,

ningum sabe o dia de reuniao da Associao de Moradores.

Sra. Z: a diretoria se fecha.

Sr. V: at o pessoal de Novo Horizonte votou na eleio da

Associao de Chico Mendes.

Sr. F: o govemo do Estado vai urbanizar a comunidade de

Chico Mendes. Vo cadastrar e doar o ttulo da terra e neste
~
momento vao negociar a dvida com a CASAN.

Sra. Z: no justo, s paga imposto quem mora na rua

calada; os demais no pagam. Ns no temos lei em favor de

ns.

Sr. F: no temos assessoria jurdica. Os rgos pblicos fazem

o que querem.
 211

~
Sr. V: s beneciam os empresrios. At uma rua contra mao
fizeram para favorecer o Big Shopping.

Sr. F: porque beneficiam o Big e no a comunidade?

Sr. C: porque a comunidade pobre.

Sr. V: devamos fechar a rua. Da eles viriam aqui conversar

com a comunidade. Mas cad os lderes? Sem contar os

acidentes que so provocados nesta rua.

Sra. Z. para eles, em Chico Mendes e Monte Cristo, s existe

bandido e ladro. No existe lei para nos ajudar. S tem para
aarma ea
fl ltrplhEtqda]
a a 'iso ue
ar. 'no'o.

Sr. V: queremos fundar um grupo de jovens para mobilizar a

comunidade. Fomos ento, na Assemblia Legislativa pedir
orientao para fazermos o Estatuto. Eles no disseram: 'que

bom, ns achvamos que em Chico Mendes s tinha bandido e

ladro.
'
Aqui no Colgio falta professor. As crianas no
aprendem nada.

Sra. C: chamam as crianas de burras, quando j so

magoadas. Vim de Ponte Serrada h 11 anos. Adoro esta
cidade.

Sr. V: o pessoal de Chico Mendes no estuda na escola da

comunidade.

Sr. F: vim de Goinia, mas sou do Ceara.'99

Sra. G: eu vim de So Paulo. H 4 anos moro aqui. Meu

marido pedreiro. de Alfredo Wagner. Viemos para c
porque meus sogros moram aqui. Como gostamos, resolvemos

car. Aqui tranquilo. Em So Paulo, morvamos numa regio

muito violenta.

Sra. Z: as pessoas vm para c por causa de emprego.

Sr. V: mas aqui no tem muito emprego.

 212

Sra. Z: aqui preferem empregar gente de fora, porque aqui o

pessoal malandro. ~

Sr. F: o pessoal daqui quer ir para a praia.

Sra. A: eu sou de Lages.

O assistente social L. pergunta como so as relaes dos

presentes com 0 pessoal de Florianpolis.

~
Sra. Z: o povo daqui acolhedor. Os 'Barrigas' sao muito

bons de corao. Se a gente pede um pedao de po, eles do.

Sr. F: so
G
muito educados.

Sr. V: a policia daqui bem educada.

Sra. Z: s trocam o nome da gente. Mudam para Maria. Mas

chamam a gente de querida. Vim de Joaaba com 3 crianas, 2
sacolas de roupa e I de panelas. Catei papelao e com isso

mantive meus lhos. Recebi ajuda das pessoas.

Sr. V: esta a mesma histria de todo o mundo. L no interior

no se tem oportunidade de crescer. Os jovens se mandam.

Sra. C: casei com quem tinha uma fazenda. Acabei com tudo.

Meu marido bebia e se drogava. Estvamos passando fome. Vim

para c para ver se ele mudava. Meus irmos me ajudaram.
Deixaram-me construir uma casinha no terreno deles.

Sr. V: 6temos muito amor, um irmo ajuda o outro. Por isso os

terrenos esto assim; uma casa junto da outra. Ns estamos em
trs famlias no mesmo terreno.

O assistente social L. pergunta: voc casado?

Sr. V: estava junto, mas minha mulher no luta, no quer
crescer. da Assemblia de Deus, espera o cu e no quer fazer
mais nada. Dorme muito. Por estes motivos estamos em vias de

separao.

Sra. G: ]'alta Creche, pr-escola aqui na comunidade.

 213

ggr ~
Sr. F: e, minha mulher nao pode trabalhar, porque no tem
onde deixar as crianas.

SR. V: se no fosse o Centro de Sade de Monte Cristo, a

comunidade perecera. A universidade devia estar mais na

comunidade. Precisaramos um servio de Assistncia Jurdica.

s vezes, a comunidade nao sabe seus direitos, por isso nem
procura.

Sr. A: tem muita Associao de Moradores que se fecha.

Sr. V: mesmo a iniciativa privada poderia dar ajuda como

voluntria.

Sra. Z: esse pessoal de fora no conhece a comunidade. Faz

6

um bicho de sete cabeas. Quando s tem apenas uma meia

dzia de mala. Os outros so boa gente.

Sr. F: consideram a gente como bandido.

Sr. V: ns de Chico Mendes quando vamos numa loja e nos

perguntam qual nosso endereo no temos nenhum para dar.

No podemos nem receber correspondncia. As ruas no tm

nome. As cartas vo para a casa do padre. a nica referncia
que damos para os parentes nos escrever. As cartas chegam
abertas. Podamos trabalhar com artesanato, fazer exposies

para mudar a imagem da comunidade. Quando h uma coisa

boa ningum vem mostrar.

Sra Z: antes havia desnutrio. Hoje, no existe mais com o

atendimento do Posto de Sade.

Sr. V: quando damos alguma queixa policia, eles no ajudam

nada, porque somos de Chico Mendes.

Sra. C: fiquei trs meses sem ver meu filho. Fui ao SOS,
Conselho Tutelar, ningum me ajudou. Fui no Juizado, a guria

disse: queres um intemato para teu ilho, no ? Mas ns no

 214

temos.A Justia tinha que me ajudar, mas no fizeram nada por

mim. Meu filho voltou para casa quando quis.

Sra. Z: sou contra a situao do SOS Criana. No do

assistncia s crianas de rua, mas, se o senhor der um tapa no
seu filho, eles retiram a criana de casa.

Sr. F: e ainda ameaam o pai diante do ilho. A autoridade tem

que te orientar.

Sra. G: verdade.

Todos: verdade.

Sr. V: o Conselho Tutelar nunca ajudou C. Em compensao, o

ilho dela conhece mais direito que ns.

~
Sra C: eu sou uma mae que quer ajuda da polcia.

Sr. V: Ali em Chico Mendes tem uma poro de mes que esto
na mesma situao que ela. O lho dela ganha dinheiro
cuidando de carros. J est malandro. Ele me diz: 'tio eu ganho
mais dinheiro que o senhor. Ele quer trabalhar, mas de
menor, por isso no pode se empregar. Dai sai de casa vai
cuidar de carros para ganhar dinheiro.

Sr. F: em Goinia proibido dar dinheiro para crianas na

rua.

Sra I: eu tambm preciso de ajuda. Tenho um neto criado por

mim e pela me que est muito revoltado.

O assistente social L. sugere que ela v conversar com a
psicloga do CEC.

Sr. V. e C. contam que na ltima eleio da Associao de

Chico Mendes concorreram 4 chapas, stava denido
sQ~ w

quem ia ganhar.

Sr. V. reclama ainda que o Correio beira o bairro mas no

entra.
 215

Pelo adiantado da hora (00:30h), encerrou-se a reunio.

Anlise compreensiva do encontro

Observa-se neste encontro uma predominncia da fala das pessoas que

residem na comunidade de Chico Mendes.

Os presentes, diante de nossa inteno de compreender a signicao da

Justia, enunciam situaes de injustia vivida de modo pessoal ou coletivamente. A

primeira unidade de signicao que aparece est referida precariedade das condies

de vida da comunidade de Chico Mendes, quando identicam problemas de ina-

estrutura, urbanizao e outros.

O debate sobre Justia inicia-se aqui, como nos outros encontros, pela

visada das situaes que consideram injustas, mostrando que o sentido da injustia

mais agudo e perspicaz que o sentido de Justia.

Tematizam a fragilidade da representao comunitria, o fechamento da 3

diretoria da Associao de Moradores, e, questionam, inclusive, a lisura da eleio da

referida Associao.

A conscincia intencionahnente orientada para signicar a Justia a desvela

em um sentido de falta: no temos lei em favor de ns, no temos assessoria

jurdica ', a universidade devia estar mais

9 G
na comunidade. Precisaramos um servio

de assistncia jurdica. s vezes a comunidade no sabe seus direitos, por isso, nem

procura. No existe lei para nos ajudar, s tem para falar mal e atrapalhar.
 216

Manifestam nestas falas a demanda de veiculao de informaes sobre

direitos, bem como de assistncia jurdica, o que contribuiria na construo de uma

vivncia mais democrtica. Desvelam o Direito enquanto denidor de estigmas ('alar

mal), talvez, porque classique as pessoas com base em suas condutas anti-sociais. A
falta de assistncia jurdica leva-os a considerarem que os rgos pblicos fazem o que

querem, s beneficiam aos empresrios. Identicam a pobreza como motivo de

discriminao e a riqueza como asseguradora de privilgios. Diante do desamparo do

sistema legal, enunciam uma proposio de luta por conta prpria (devamos fechar a

rua), mas se apercebem de que lhes falta organizao e representatividade (mas, cad

os lideres).

Outra unidade de signicao enunciada, de contedo afetivo

profundamente denso, foi a avaliao negativa que, em rgo dos poderes pblicos,

fizeram da comunidade (que bom, ns achvamos que em Chico Mendes so' tinha

bandido e Iadro). A necessidade existencial que o ser humano apresenta de identidade

aqui respondida de maneira negativa. Observa-se, tambm, no transcorrer do encontro,

a crtica a um reforo negativo da identidade da criana, realizado pela prpria Escola

Tanto na perspectiva pessoal quanto comunitria, tais atitudes aviltam a dignidade

humana. Compreendemos que por este motivo so enunciadas em um momento em que

se tematiza a Justia

A imigrao aparece no debate, identicando-se como motivo de tal

fenmeno a busca de emprego. Avaliam a falta de oportunidade de crescimento nas

cidades do interior e narram as lutas empreendidas na busca de trabalho. Percebem esta,

como uma luta comum de todos os moradores destas comunidades. O relato desta
 217

vivncia explicita em termos concretos uma experincia que se singulariza nesta

comunidade, mas que constitui mn fenmeno plural na sociedade brasileira.

v
Realizam a visada de suas relaes com a cidade (Florianpolis),

descrevendo as pessoas como educadas e acolhedoras (s trocam o nome da gente,

mudam para Maria, mas chamam a gente de querida, a policia daqui bem

educada, cate papelo e com isso mantive meus lhos, recebi ajuda das pessoas...).

Revelam, deste modo, um sentido afetual, de acolhimento e solidariedade, vivido na

relao com a cidade.

A solidariedade familiar entre os migrantes constitui uma prxis que vai

determinar, inclusive, a cartograa comunitria (temos muito amor, um irmo ajuda o

outro. Por isso os terrenos esto assim, uma casa junto da outra. Ns estamos em trs

famlias no mesmo terreno). Pode-se dizer, assim, que o direito terra, bem como a

organizao urbana, dessa comunidade, estrutura-se a partir da relao afetual das

famlias.

Destacamos, ainda, a anlise crtica que os presentes realizam do SOS

Criana, Conselho Tutelar da Criana, Juizado da Inf`ancia e da Juventude, pois diante

das demandas de ajuda sentiram-se preteridos e desautorizados diante dos lhos.

Concluindo, pode-se armar que perpassa este encontro um apelo de que a

Justia se efetive no aqui e no agora da vida comunitria, fundamentada, no apenas nas

solidariedades coletivas, mas, tambm, na fora das instituies poltico-jurdicas, na

garantia e proteo exercida pelo Direito.

 218

Na continuidade tentamos elaborar uma sntese interpretativa dos sentidos

de Justia expressos nos encontros que vivenciamos na comunidade.

4.3 Sntese interpretativa

A interpretao, em termos fenomenolgicos, caracteriza um esforo de

totalizao dos diversos sentidos expressos sobre um fenmeno, enquanto percebido e

vivido por uma pessoa ou comunidade (coletividade, sociedade). Conforme REZENDE,

trata-se de interpretar a existncam.

Ao procurar compreender o fenmeno Justia, a partir do existencial vivido

pelas pessoas na comunidade PROMORAR, percebemos o carter polissmico das

signicaoes expressas. Tanto o fenmeno como o discurso a seu respeito so da ordem

do simblico. Por ser simblico e polissmico, necessrio se toma compreender a

estruturao dos diversos sentidos do fenmeno no interior do smbolo. Por outro lado,

toda estrutura simblica est encarnada, tem uma histria, assim sendo, o discurso sobre

o fenmeno um discurso cultural, que os homens constroem enquanto seres situados

no mundo.

Desde o primeiro momento em que expusemos diretoria da Associao de

Moradores do PROMORAR nossa inteno de reetir sobre a Justia a partir de

'37
REZENDE, A. M de. Concepo fenomenolgica da educao. p. 29.
 219

referentes da prxis, ou seja, da vida vivida na cotidianeidade, estes lderes

manifestaram um profundo interesse em conversar sobre as situaes existenciais que

vivenciam. Compreendemos este interesse em dialogar sobre o vivido social e

comunitrio, como uma necessidade existencial de partilhar uma experincia de vida.

Assim, durante meses, estes lderes agendaram reunies (que se encerravam somente

aps s 24:00 horas), ocasies em que tematizavam situaes existenciais da

comunidade, manifestando o sentido da vida vivida numa dimenso de conhecimento,

afetividade e ao.

As descries dos encontros com os moradores - algumas aqui

apresentadas - desvelarn que estes, a partir de condies scio-histricas marginais,

enunciam a vivncia de situaes existenciais profundamente limitadoras de uma vida

com qualidade, de uma vida com justia. Identicam questes referentes sade

(desnutrio, doenas, mortalidade infantil, fome...), educao (analfabetismo,

repetncia e multi-repetncia, evaso escolar...), trabalho (subemprego, desemprego,

perdas salariais, no vinculao a sindicatos, no formalizao de contratos de trabalho,

desproteo jurdica...), lazer, meio ambiente (destruio de reas verdes, lixo...),

segurana (falta de policiamento no bairro...), in'a-estrutura, transporte, violncia

familiar e comunitria, droga, migrao intensa (favorecendo a favelizao da

comunidade), pobreza, misria, excluso social.

A enunciao e signicao destas situaes nos remete ao debate terico

onde CALERA arma que a legitimao social do Direito se realiza pela Justia e ainda
mais, que a luta pelo Direito justo a luta por um Direito democrtico, que resolva as

questes da vida em sua cotidianeidade, pois os problemas da Justia so

 220

essencialmente prticos e concretos; referem-se s demandas existenciais do homem. A

esse respeito tambm HFFE se refere enfatizando que a Justia, em uma dirnenso de

prxis, guarda relao com as reais condies de existncia.

A anlise crtico-reexiva dessas condies de existncia permite

comunidade compreender que estas nao se tratam apenas de situaoes pontuais,

isoladas, mas que decorrem de uma realidade poltico-econmica macro-estrutural.

Os moradores, a partir da anlise das situaes concretas, ascendem a outras

tematizaes, explicitando a desconsiderao do poder pblico em relao s

necessidades e demandas da comunidade. Sentem-se excludos em decorrncia de serem

pobres. Os fenmenos da pobreza, da misria e da excluso social so apontados

como negadores de uma vida democrtica As relaes do poder pblico com a

comunidade so signicadas como autoritrias; desrespeitam a autonomia e a

participaao comunitria, negam o exerccio da cidadania e impedem a construo de

uma identidade comunitria positiva.

'

Se Democracia politizao e se a democracia poltica depende da

democracia econmica e do acesso aos bens da cultura (CALERA) pode-se dizer que a

realidade aponta para a necessidade de superao de vrias situaes lirnites a m de se

conquistar essa utopia.

Manifestam, os moradores, profunda descrena na poltica, dado ao jogo de

interesses e desconsiderao pelo bem comum. Percebem que o modo de vida

democrtico no se garante pela escolha da representao poltica (govemamental e

comunitria), pois observam (o que CALERA tambm tematiza) que os representantes

identicam-se com o poder e se afastam da sintonia com as necessidades e anseios

 221

comunitrios. O poltico, ao invs de ser tributrio da base que lhe serve de suporte,

afasta-se desta ao conquistar o poder. Na crtica ao poder poltico, a comunidade

manifesta a astcia, a ironia, o jogo duplo para viver uma relao, onde a dissimulao

se faz necessria por favorecer a conservao e integridade do grupo social _ da

comunidade. A submisso (ao menos aparente) ao jogo do poder se faz em nome do

bem-comum da comunidade. Na comunidade, o poltico (fenmeno poltico) aparece

como responsabilidade sobre a coexistncia social, por isso a demanda dos lderes pela

participao social de todos os moradores e de integrao de todas as foras de

agregaao comunitria.

A conscincia crtica sobre a realidade vivida leva as lideranas

comunitrias a uma ao comprometida, na tentativa de salvaguardar a vida e a

integridade tanto das pessoas quanto da comunidade. Demandarn, ao poder pblico, a

participao nas questes que afetam o destino social da comunidade, revelando

maturidade social para uma vivncia democrtica.Explicitam o apelo ao dilogo com

poder pblico, o que sustenta a democracia renovada (CALERA), que garante a

autonomia social.

A Justia aparece como uma questo tica que perpassa as relaes sociais,
polticas e econmicas. Da sua profunda relao com o Direito, pois s ele pode

mcionar concreta e objetivamente como assegurador de relaes justas, como

garantidor do atendimento das necessidades fundamentais do homem - direitos

fundamentais.

Identica-se na comunidade uma demanda existencial de realizao da

Justia, de defesa e proteo dos direitos fundamentais destas pessoas. A comunidade

 222

compartilha necessidades e aspiraes e identica a luta pela Justia como luta pela

democracia. Revelam a compreenso de que a vida democrtica supe a incluso da

populao em todo o processo da vida social, salientando o carter anti-tico e anti-

esttico da excluso social do homem que est em situao de pobreza ou misria. O

limite a ser superado para que se realize a Justia situa-se, assim, na estrutura

econmica e poltica. Admitem que a luta para a construo da democracia, da Justia,

implica tambm em confronto e tenso, a m de fazerem valer as demandas e anseios

comunitrios e exigirem a cooperao do poder pblico.

A fora do Direito e'

questionada especicarnente nas relaes de trabalho,

onde no h o controle para assegurar nem mesmo o direito vigente. Os moradores

demandam assistncia jurdica comunidade, para que seus direitos sejam esclarecidos,

interpretados e defendidos, desvelando f em que o Direito contribua para a superao

das desigualdades e injustias sociais.

Os lderes comunitrios revelam conscincia de que, mesmo vivendo em um

Estado democrtico, os direitos fundamentais s tero efetividade quando a comunidade

exercer tambm o monoplio do poder (I-IFFE). Aparece nos debates a compreenso

de que tanto o Estado quanto as pessoas e grupos (organizaes no govemamentais,

empresas etc.) tm uma responsabilidade social na tarefa de construo de uma vida

com qualidade, de uma coexistncia justa na comunidade.

Explicitam a conscincia da responsabilidade do Estado com a felicidade

pblica (HFFE), decorrendo disso seu compromisso de viabilizao de espaos que

possibilitem a realizao de uma vida comunitria democrtica, de exerccio da

cidadania. Em relao felicidade privada (I-IFFE), compreendem que a par da

 223

responsabilidade pessoal dos indivduos, o Estado aparece tambm como possibilitador

ou limitador da mesma, conforme as condies que oferece para o atendimento das

necessidades existenciais e garantia dos direitos fundamentais das pessoas. Assim, h

uma demanda, um apelo ao Estado, de compreenso, de sintonia, de sensibilidade aos

soimentos da comunidade, bem como reivindicam o compromisso e engajamento do

Estado em um processo de cooperao democrtica (HFFE), atravs do qual sejam

resgatadas a identidade, dignidade e autonomia comunitria.

A conquista da humanidade das pessoas, da eticidade da vida comunitria

constitui o grande anelo dos lderes da comunidade e dos prossionais das diversas

reas que a atuam A referncia a estes ltimos nos faz pontuar a riqueza da leitura

plural, intertextual, da realidade comunitria, bem como da ao interdisciplinar. Unem-

se o potencial do saber (episteme) e do fazer prprio de cada disciplina prossional com

o saber (doxa) e o atuar prprio dos moradores, o que imprime uma amplitude e

profundidade ao poltica da comunidade. HFFE, em sua teoria da Justia, alude

tambm ao carter interdisciplinar da Justia enquanto categoria terica Na experincia

aqui descrita evidencia-se a prxis da atuao interdisciplinar e sua repercusso na

conquista de urna vida com mais qualidade, mais Justia.

A vivncia desta relao com a comunidade permitiu-nos compreender a

racionalidade do ser comunidade de PROMORAR. As relaes entre os moradores

revelam um forte vinculo afetual. Esta ambincia y'etuaI da comunidade, bem como o

sentimento de pertena (MAFFESOLI) dos moradores so desveladores de uma relao

esttica, solidria e comprometida com o outro.

 224

As pessoas identicadas por um existencial comum, que serve de vetor de

aproximao, elemento de religao, desenvolvem uma socialidade onde se vem

privilegiados a considerao e o cuidado com o outro.

O ethos comunitrio institui-se pela identidade de origem e partilha de um

destino comum. H uma esttica, um vivido emocional comum, que transgura a

realidade local e permite a emergncia do sentido de pertena e de partilha, instituindo-

se a comunidade de destino.

Diante das situaes limites, as pessoas no assumem atitudes fatalistas nem

demonstram passividade. Os lderes, bem como os prossionais, assumem uma postura

de mediao entre a comunidade e o poder poltico.

O sentimento e a idia do justo (DEL VECCHIO) manifesta-se no

inconformismo com as situaes de injustia vividas na comunidade. A Justia

signicada a partir de sua falta - da injustia. Da poder-se armar que a Justia uma

categoria da ordem do existencial. Est enraizada no ser e no existir do homern. No

constitui uma abstrao conceitual, algo denido a priori e para sempre. , sim, uma
vivncia, uma prxis social, da qual somente podemos nos aproximar empiricamente,

descrever fenomenologicamente e compreender, pela razo e sensibilidade, os sentidos

constitutivos de seu sentido. Sentido este que estar sempre em aberto, dado a seu

carter de provisoriedade e incompletude.

A Justia na experincia vivida aparece tambm como respeito,

preocupao, cuidado, reconhecimento da pessoa do outro. H um motivo no s

poltico, mas humanstico, e at religioso, a fundar esta considerao pelo outro. Isto

nos remete s reexes de DEL VECCHIO que identicava o sentimento da Justia

 225

como prprio do esprito humano, apresentando-se como critrio que permite avaliar e

reconhecer a injustia.

A idia e o sentimento do justo, enquanto criao cultural humana,

pertencem ao mundo dos valores e norteiam as relaes sociais - mdam a tica da

convivialidade. Os lderes comunitrios, na crtica s relaes polticas, enunciam uma

tica que se constitui a partir da razo sensvel, da opo existencial de ser e de estar -

com - o - outro no mundo. A organizao social estabelecida com base no poder

abstrato, mecnica, racional (M. MAFFESOLI) substituda pelas relaes afetuais,

empticas, solidrias.

A Justia aparece como ruptura com um estilo de vida sem esttica e

apresenta-se enquanto tica da convivialidade - estilo esttico de vida. O corpus social

institui-se por uma mstica centrada no cuidado, na considerao pelo outro. Mostra-se,

assim, um modo de vida comunitrio que substitui a ordem social saturada de nossa

sociedade modema.

Compreendemos desvelar-se, nesta instncia das relaes comunitrias, uma

possibilidade de um novo devir poltico e social, ou seja, de uma vivncia

verdadeiramente democrtica. Democracia aqui entendida no apenas como inscrio de

direitos no texto constitucional, mas como criao de um estilo de vida solidrio. O

modelo de vida comtmitria funciona como energia que permite resistir s tenses

intemas e extemas - que garante o equilbrio contual. Os sonhos e utopias

estruturam culturalmente a vida comunitria. O sentido e a luta pela Justia constituem

elemento de agregao social da comunidade.
 226

O ideal democrtico quando ameaado pela falta de participao econmica

e poltica, pelo desengajamento sindical, pela desproteo jurdica, pela queda do

associativismo, entre outras situaes, leva os moradores da comunidade a evocarem a

fora do Direito. Isto revela que a concretizao dos ideais de Justia e da democracia

exigem, necessariamente, a existncia de um sistema jurdico ecaz (KELSEN). Este

sistema, contudo, no pode justicar-se por si mesmo. Deve erigir-se em nome dos

ideais democrticos, da compreenso e sentimento de Justia e servir defesa da vida

~
em todas as suas dirnensoes.

Ao colocar a Justia como fundamento do Direito, supomo-la como

referente de crtica tica deste, identicando-a como motivo e sentido do Direito.

A Justia, enquanto valor, constitui um referente tico do mundo da vida,

inserindo-se, portanto, em uma dimenso de prxis. Por ser a vida humana

interdependente de suas condies materiais, ecolgicas, psicolgicas, afetivas, sociais,

polticas, culturais, indispensvel se toma ao reetir sobre a Justia considerar-se todas

estas dimenses da vida. O mundo humano, sendo histrico e cultural, caracteriza-se

por um constante vir-a-ser, um devenir, por isso a Justia - expresso profunda da

humanidade do homem - necessita ter seus sentidos explicitados no tempo e espao,

para que sua verdade, situada sempre numa perspectiva de horizonte, possa servir

constante avaliao do Direito posto e de mdamentao do Direito proposto.

Na experincia vivida junto comunidade de PROMORAR, a Justia

aparece reetida a partir das condies reais de existncia Revela-se como potncia

instituinte contra 0 poder institudo. explicitada como demanda de participao plena

no mundo da vida econmica, poltica e social.
 227

Fundamentados na conscincia do justo, os moradores articulam a Justia

com um modo democrtico de vida, bem como a um estilo esttico (afetual, sensvel,

prazeroso) de convivialidade. O Direito percebido enquanto instrumento objetivo,

estrutura imperativa, que permite assegurar o equhbrio de foras e defender uma vida

social com equidade.

Diriamos que a Justia constitui um valor humano a-temporal, para onde se

retoma quando se esgota mn sistema de relaes baseado apenas na racionalidade e no

poder.
 CONSIDERAES FINAIS

A elaborao desta tese, onde nos propusemos a reetir sobre a Justia,

enquanto categoria tico-losca, fundamento do Direito, bem como enquanto

contedo do imaginrio social, constitudo a partir das condies reaisde existncia,

permitiu-nos chegar a algumas compreenses que passamos a explicitar.

1. A Cincia Jurdica na Modernidade revelou uma tendncia de isolar o

fenmeno jurdico empreendendo um trabalho de cunho lgico-normativo,

desvinculando-o de seus mdamentos tico-loscos, bem como da realidade ampla e

proftmda do mundo da vida.

Observou-se um dualismo na abordagem do fenmeno jurdico. Tericos

trataram isoladamente os domnios dos mdamentos do Direito e da dogmtica jurdica,

como se fossem tarefas autnomas, sem repercusso direta e permanente de uma sobre a

outra No se pensou o sentido de complementariedade destes dois domnios do

conhecimento jurdico e a Filosoa do Direito foi relegada a segundo plano.

Entretanto, a seguir, em um curso eminentemente racionalista, o Direito no

seria mais que um sistema fechado, perdendo o vnculo com a pujante realidade da vida.
 229

A hegemonia de uma nica razo no permitiria apreender a vida em todas as suas

dimenses nem ouvir a polifonia das vozes do mundo.

_
A razo moderna desprezou o mundo que serve de suporte construo do
conhecimento. E o Direito, ao afastar-se do ideal de realizao da Justia, no lhe restou
seno comprazer-se narcisicamente com os sistemas de normas que criou. A este

respeito comenta REALE que, a par da contribuio prestada Cincia Jurdica pelas

Escolas cienticistas, dado ao aparato conceitual construdo, este aparato passou,

porm, a valer em si e por si, esterlzando-se em esquemas fxos, enquanto a vida

~
prossegua, soendo aceleradas mutaoes em seus centros de interesse. 138

No se pode negar, no entanto, que, mesmo sob o domnio do racionalismo

cienticista, permaneceu, na ribalta do mundo jurdico, o debate sobre os fundamentos

tico-loscos do Direito. Isto revela o desenvolvimento de pensamentos no

hegemnicos nos domnios da racionalidade moderna. Assim que DEL VECCI-110,

sem negar o valor do Direito Positivo, armou a importncia da F ilosoa do Direito,

apontando a Justia como referente de crtica tica e racionalidade ltima do Direito.

2. Hoje a Filosoa do Direito recupera espao no debate jurdico, posto que

o Direito, enquanto fenmeno prevalentemente social, apresenta a exigncia ontolgica

de, atravs de seus cdigos, reetir e assegurar os valores axiolgicos da vida social.

Em conseqncia disso, o Direito necessita constituir-se por um constante vir-a-ser,

prprio de uma cincia encarnada no mundo, susceptvel realidade humana que se

desdobra na conitividade,na complexidade, na efervescncia da vida social.

138
REALE, Miguel. Teoria Tridimensional do Direito. 5. ed. rev. e aum. So Paulo: Saraiva, 1994. p. 3.
 230

A Filosoa do Direito e a Cincia Jurdica, como os demais ramos do

conhecimento jurdico, precisam mover-se em uma perspectiva dialtica de

complementariedade e, assim tambm, devem posicionar-se em relao a outras reas

do conhecimento.

O Direito precisa abrir-se problemtica social e poltica e comprometer-se

com as exigncias histrico-axiolgicas da sociedade. H que se superar o valor

instrumental do conhecimento cientco e se observar sua destinao tico-poltica.

A Filosoa no pode ser compreendida como mera atividade da razo,

sintetizadora de sistemas e desligada da experincia humana. Necessrio se toma

superar o isolamento analtico do objeto ou do sujeito vivo, ultrapassar o conceito,

associando a vida e o conhecimento.

A construo epistemolgica da Cincia Jurdica precisa, na atualidade,

romper com a perspectiva de abstrao lgica, tendente a construir esquemas rgidos e

dogrnticos de conceitos. impossvel pretender-se reduzir o conhecimento unidade

do conceito.

Intenciona-se, hoje, como diz MAFFESOLI, ao invs de produzir certezas,

colocar questes sobre as verdades estabelecidas.

A racionalidade lgica e suas metanarrativas esto sendo questionadas.

Interroga-se tambm a servio de que ou de quem est o conhecimento, dado a seu

carter interventivo.

O racionalismo abstrato da modernidade negou a importncia do senso

comum e da vivncia. J a racionalidade ps-moderna, ou transmoderna, recupera a

 231

temtica do sensvel e da experincia vivida. Busca-se o desvelamento das coisas como

so em si mesmas. Admite-se a precariedade, provisoriedade e incompletude do

conhecimento, porque a vida inslita e o mundo imperfeito, incompleto e com um

sentido plural. Da a necessidade de o conhecimento sintonizar o vitalismo prprio do

mundo da vida.

A losoa e a cincia na ps-modernidade buscam a compreenso do

mundo tal como , como se mostra, como se d em realidade, com todas as suas

complexidades e paradoxos. O conhecimento ps-modemo articula razo e

sensibilidade, no despreza o sensvel por reconhec-lo parte integrante da natureza

humana e, em decorrncia, do mundo social.

3. Assim, ao se pensar a construo do conhecimento jurdico nesta

conjuno de razo e sensibilidade, nesta postura de reexo aberta s questes da vida

- tal como vivida na cotidianeidade - a Justia emerge como tema ftmdante e

fecundante do debate da Filosoa e da Cincia do Direito. Se a norma, a lei, os cdigos,

os tribtmais, constituem a realidade ntica (do ente) do Direito, o sentimento e o ideal

de Justia constituem seu sentido, sua ontologia (sentido do ser).

Conforme reete FERREIRA DE MELO, diante dos avanos das prticas

democrticas e pluralistas nas sociedades contemporneas, toma-se irnpraticvel pensar

a vigncia de um Direito Positivo insensvel s transformaes culturais, s conquistas

da sociedade e s demandas existenciais desta.

 232

Arma o referido autor: afinal a vida humana, com suas surpreendentes

manifestaes, o objeto de investigao de toda teoria scio-cultural.139

Neste mesmo sentido caminha o pensamento de REALE quando, avaliando

a realidade brasileira, assinala que diante da pressao violenta das carncias sociais e

econmicas, parece inadmissvel uma Cincia Jurdica que no leve em conta toda a

dramaticidade da vida comunitria e dos imperativos de seu desenvolvimento.l4

Os juslsofos CALLERA e HFFE, aos quais recorremos na pesquisa

terica, tematizam de maneira promdamente competente a relao do Direito com o

mundo da vida. CALLERA deixa claro este vnculo ao defender que a legitimao do

Direito est referida sua implcita Justia, ou seja, quando se caracterizar como um
Direito democrtico, capaz de resolver as questes prticas da vida, de dar respostas s

demandas existenciais da comunidade. HFFE tambm enfatiza que a Justia, alm de

uma categoria terica - de carter interdisciplinar - apresenta uma dimenso de prxis

referida s condies de existncia da sociedade.

Compreendemos que a Filosoa e a Cincia do Direito, hoje, necessitam

resgatar o mundo da vida, retomar compreenso fenomenolgica (husserliana) de que

o conhecimento emprico nasce no humano, toma-se abstrato e s tem sentido se voltar

para o humano; se interpretado, reconstrudo e novamente integrado condio

humana

l
W MELo, o. F. Funzzamzzzzos dapolcajudzca,
REALE, Miguel. Fontes e Modelos do direito:
p. 15-l.
para um novo paradigma hermenutica. So Paulo:
Saraiva, 1994. p. xvi - xvii.
 233

Pode-se questionar o valor de todo conhecimento que no parta das questes

postas pela vida e no retome dialeticamente a ela para enriquec-la e reinvestir em seu
sentido.

Ao sugerir-se a sintonia do Direito com a interpelao que lhe faz a

sociedade, est se armando que no ll1e basta assegurar, pela fora coercitiva da lei, a

disciplina social. O Direito precisa assumir sua destinao histrica de transformao

das condies de vida, de construo de uma sociedade mais justa e democrtica.

Para construir tuna Cincia Jmdica el aos contedos prprios da vida h

que se engajar no mundo, ver e sentir os dramas da vida com o olhar e o sentimento

daqueles que os vivenciam. S assim o Direito se transformar de instrumento de

coero, vinculado ao poder organizado, em instrumento de realizao da Justia,

reetindo as questes, contradies, paradoxos, da realidade social e propondo um novo

estilo de convivialidade - uma nova tica para a convivncia humana.
FERREIRA DE MELO reete que a Modernidade relegou a tica e a

Esttica em favor da Lgica e do Mtodo, tomando-se, hoje, indispensvel resgat-las

- enquanto elementos universais de harmonia da convivncia humana] - para que 41

sirvam como um novo paradigma na sociedade ps-moderna.

Se os desequilbrios econmico-sociais aontam a vida democrtica e

colocam em risco a paz social, no pode o Direito car capturado pelos poderes

econmico e poltico, cedendo lugar ao imprio das leis produzidas por um Estado que
legitima as desigualdades sociais, insensvel aos soimentos de seus cidados.

W MELO, O. F. Fundamentos da polticajurdica, p. 19.

 234

O contedo prprio do Direito precisa estar referido ao mundo da vida e as

proposies legais devem caracterizar-se como formas que se do a estes contedos.

4
4. _() Direito para ser efetivamente justo, democrtico, tico, supe uma

atitude de presena, de ateno, de cuidado com a vida (da natureza, do homem e da

sociedade). Necessita compreender os desaos prprios da vida cotidiana, perscrutando

o imaginrio social para a identicar as carncias, sonhos, utopias, desejos, esperanas

e desesperanas que portam as pessoas, as comunidades e a sociedade como um todo.

O homem enquanto atividade e intencionalidade, enquanto corpo, participa

do mundo e de seu sentido. Se a realidade constituda por um mosaico de formas de

existncia, o imaginrio social, como reete MAFFESOLI, compe-se pela imagem

plural e ambvalente que uma comunidade (sociedade) faz de si mesma. O imaginrio

apresenta uma imagem do real. A imagem constituinte do social e, ao mesmo tempo,

por ele constituda.

. Ao pretender refletir a Justia, em uma dimenso de prxis, procuramos

compreend-la na conjuno entre realidade histrico-social (onde se apresentam as

condies concretas de existncia) e a apresentao imaginria desta realidade (expressa

nas signicaes daqueles que a vivenciam).

A pesquisa realizada na comunidade PROMORAR, onde as condies reais

de existncia so profundamente limitadoras de uma vida com qualidade, levou-nos a

apreender uma multiplicidade de sentidos sobre a Justia.

Pode-se armar que, na experincia, a Justia foi signicada a partir de um

sentido de falta - ou seja, pela enunciao de situaes de injustia vivenciadas em
 235

todos os domnios da vida comunitria. Pontuam os moradores no s as privaes de

ordem material, econmica, mas tambm, cultural, poltica e social. Enfatizam a

percepo de si mesmos como pobres e excludos. Limitados na participao

econmica, poltica e social, sentem-se preteridos do usuuto dos bens de nossa

sociedade.

Explicitam a descrena no poder poltico, pela desconsiderao com os

cidados e comunidades pobres, pelo descompromisso com a realizao da Justia, e a

defesa do bem comtnn, enfim, pela falta de responsabilidade com a efetivao de uma
vida democrtica. Denunciam a leitura reducionista e estigmatizante do fenmeno

pobreza, o que os fere em sua dignidade, identidade e autonomia. Avaliam o

agravamento das condies de vida da comunidade, sentindo-se vuhierveis ao processo

de empobrecimento e pauperizao.

Os moradores reetem criticamente sobre a postura autoritria do poder

pblico e apresentam a demanda de relaes mais democrticas. Apelam participao

comunitria, s solidariedades coletivas, ao comprometimento das instituies poltico-

jurdicas para superarem as situaes de injustia vivenciadas pela comunidade. Lutam

pela realizao (no aqui e agora da vida comunitria) do ideal de Justia, enquanto

possibilidade de ser e viver de modo autenticamente humano.

Percebe-se o desvelamento de uma sensibilidade, considerao e

compromisso das lideranas e dos prossionais - que a atuam - com os moradores da

comunidade. Expressam o que se poderia chamar de esttica da indignao, diante de

todas as redues da vida, da negao das pessoas, da excluso social, do desrespeito ao

 236

Direito vigente e s formas democrticas de convivncia. Enunciam um novo estilo de

vida comunitria, mdado em uma tica da responsabilidade solidria.

As signicaes explicitadas sobre a realidade vivida, as esperanas e

anseios desvelados, o desejo de uma vida mais democrtica, com mais qualidade,

manifestam a Justia na dimenso do imaginrio social desta comunidade.

Resta claro que a Justia, na experincia descrita, no foi relacionada a

valores especicamente tradicionais. Antes, est referida a um modo democrtico de

existncia, onde a qualidade de vida, a equidade, a armao da identidade, respeito

autonomia comunitria, o desenvolvimento de relaes solidrias, a admisso do plural

de sentirfets do mundo sejam as caractersticas mdamentais da vida social. Um

novo referente tico e esttico da vida social , assim, enunciado.

Diante da complexidade e pluralidade da vida social consideramos no ser

possvel pensar o Direito como responsvel nico por todo um processo de

transformao social. Corroboramos com a armao do juslsofo WARAT de que o

sentido do Direito o de ser parte do sentido de uma prtica social.

Toda prtica social intertextual, exigindo uma abordagem interdisciplinar.

Caracteriza-se tambm como uma experincia poltico-pedaggica, que apela ao

envolvimento humano e ao comprometimento prossional do estudioso.

5. A Cincia Jurdica para constituir-se como experincia poltico-

pedaggica necessita compreender o movimento de gerao de novos direitos, que to

bem desvelam a luta da sociedade na superao de suas carncias e realizao de seus

desejos, suas utopias. Os novos direitos, entre eles os difusos, modelam-se e se

 237

transguram com o dinamismo da vida social, pennitindo a apreenso dos sentidos

sempre renovados de Justia.

O conhecimento jurdico necessita, por isso, relativizar a razo lgica,

recuperar a intuio sensvel, buscar o vitalismo barroco, o pluralismo, o imaginrio,

possibilitando a contnua criao normativa de um mundo de relaes que,

fundamentado na tica, venha a ensejar beleza na convivncia humana, atingindo

questes essenciais que estejam ligadas apreenso das necessidades materiais e

espirituais do homemm.

6. Pode-se observar, pela experincia descrita, que os sentidos de Justia que

constituem o imaginrio pessoal e social tm como substrato a vida vivida na

cotidianeidade. Em decorrncia, toda pesquisa que intencione compreender a

signicao imaginria da Justia precisa permanecer em aberto, pois as condies de

existncia transformam-se, transgurando-se, assim, o imaginrio social.

As signicaes da Justia desveladas pela comunidade PROMORAR a

revelaram enquanto tema da ordem da existencialidade. Isto nos permite armar que a

Justia constitui um referente tico e esttico da conviviabilidade humana. Assim sendo,

h tambm uma demanda existencial de constituir-se a Justia em mdamento primeiro
do Direito, pelo fato de este disciplinar as relaes hurnano-sociais.

Z
MELO, 0. F. Fzmdzzmznws da Pzz1z':z'zz.1zz1z'zz, p. 61.
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