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CONTRATOS MERCANTILES
I.- LA COMISIN
Se encuentra definida en el Art. 235 El mandato comercial toma el nombre de
comisin cuando versa sobre una o ms operaciones mercantiles individualmente
determinadas.
Nosotros los entendemos como el contrato por el cual una persona llamada
comitente encarga la gestin de una o ms operaciones lcitas, individualmente
determinadas a otra, llamada comisionista, que se obliga a cumplir el encargo por una
retribucin.
Como caractersticas de este contrato podemos sealar:
1.- que es una especie de mandato,
2.- Debe ser un mandato especfico requiere que verse sobre
operaciones individualmente determinadas.
3.- Se trata de un contrato consensual. Si se guarda silencio se
entiende que acept en los casos que el mandatario tenga como profesin
administrar negocios ajenos, debe transcurrir un tiempo razonable y el
mandante se encuentre ausente.
4.- Por el 2125 se establece una responsabilidad pre-contractual.
5.- Contrato tpico
6.- Contrato bilateral
7.- Oneroso
8.- de ejecucin instantnea
9.- Principal
10.- Contrato de colaboracin empresaria, ya que el comisionista es
un empresario independiente del comitente, se vinculan dos empresarios
jurdicamente independientes.
Para distinguirlo del mandato civil, en ste ltimo el mandatario es una buena
persona, el mandato est establecido en favor del mandante. En la comisin, en cambio, hay
dos personas que buscan el lucro o conveniencia, tendr inters para ambas partes
El profesor Puelma hace una diferencia, y expresa que por la demora producto de la
extincin provoc perjuicio al comitente, y se facultara implcitamente para delegar la
comisin en otro comisionista.
3.- Respecto a la revocacin (trmino por el mandante del mandato)
el mandato civil es absolutamente revocable. Y en la Comisin expresa el Art. 241. El
comitente no puede revocar a su arbitrio la comisin aceptada, cuando su ejecucin
interesa al comisionista o a terceros. Pero puede hacerlo por causales legales que se
relacionen con el incumplimiento del comisionista.
4.- Respecto a la renuncia: En el mandato civil, el mandatario puede
renunciar (con un tiempo de anticipacin razonable). Por la Comisin, reza el Art. 242. La
renuncia no pone trmino a la comisin toda vez que cause al comitente un perjuicio
irreparable, sea porque no pueda proveer por s mismo a las necesidades del negocio
cometido, sea por la dificultad de dar un sustituto al comisionista.
5.- La delegacin: El mandato civil, el mandatario siempre puede
delegar, salvo que se le prohiba expresamente , pero responde de los hechos del delegado
como si fueran propios.
En la comisin slo puede hacerlo si se le autoriza explcita o implcitamente (esto
ltimo en el caso que el comisionista se encuentre impedido de actuar y hubiese dao en la
demora.
6.- En cuanto a la responsabilidad la del comisionista es mayor, y ello
porque la comisin es remunerada y la del mandato civil no lo es.
7.- Respecto a la autocontratacin: Opera la autocontratacin en el
caso que una persona cumple dos roles jurdicos. En el mandato civil no hay prohibicin
general que lo impida, slo en materia de mutuo y compraventa.
En la comisin, se expresa el Art. 271. Se prohibe al comisionista, salvo el caso de
autorizacin formal, hacer contratos por cuenta de dos comitentes o por cuenta propia y
ajena, siempre que para celebrarlos tenga que representar intereses incompatibles (a
contrario sensu, autorizado expresamente si puede).
8.- Rendicin de cuentas: En general todo mandatario se encuentra
obligado a rendir cuentas, salvo que el mandante lo releve de tal obligacin. Mientras en la
Comisin Art. 280. Las cuentas que rindiere el comisionista debern concordar con los
asientos de sus libros. Si no estuvieren conformes con ellos, el comisionista ser castigado
como reo de hurto con falsedad.
9.- En cuanto a la solidaridad legal: Cuando se ha encargado por
muchos comisionistas a un comitente a un comisionista o varios comitentes, la
responsabilidad es solidaria.
ELEMENTOS DE LA COMPRA
1.- La cosa
Debe tratarse de una cosa comerciable (1810) y las que cuya enajenacin no se
encuentre prohibida (1464).
Determinada o determinable en especie o al menos en su gnero y cantidad (y
singular).
Debe existir, pero si la cosa nunca ha existido y nunca lo har se entiende que no
hay compraventa. Pero si no existe pero se espera que exista hay contrato pero bajo la
condicin que la cosa llegue a existir, Y si la cosa ha existido pero no existe al momento del
contrato no produce efecto alguno a menos que aparezca que compr la suerte.
2.- El precio
Es un elemento esencial de la compraventa y debe:
1.- Debe existir sino no hay compraventa.
2.- Debe consistir en dinero sin perjuicio de la facultad de pactarlo en
otros signos que equivalen a dinero V gr. UF o en moneda extranjera.
3.- Real: se pacta con la intencin de cobrarlo, en caso de duda
resuelve el juez porque en materia de compraventa mercantil no hay nulidad por lesin
enorme.
4.- Determinado o determinable se fija en trminos precisos al tiempo
de celebrarse el contrato. Es determinable en la medida que el contrato proporcione los
mecanismos necesarios para su ulterior determinacin.
Determinacin del precio por un 3: Reza el Art. 140 que Si el tercero a quien se
ha confiado el sealamiento del precio no lo sealare, sea por el motivo que fuere, y el
objeto vendido hubiere sido entregado, el contrato se llevar a efecto por el que tuviere la
cosa el da de su celebracin, y en caso de variedad de precios, por el precio medio.
Puede existir un pacto especial de preferencia, comprendido en el Art. 141. En el
caso de compra de mercaderas por el precio que otro ofrezca, el comprador, en el acto de
ser requerido por el vendedor, podr o llevarla a efecto o desistir de ella. Pasados tres das
sin que el vendedor requiera al comprador, el contrato quedar sin efecto.
Pero si el vendedor hubiere entregado las mercaderas, el comprador deber pagar
el precio que aqullas tuvieren el da de la entrega.
Si no hay entrega se entiende que hay incumplimiento del contrato Art. 156. No
entregando el vendedor dentro del plazo estipulado las mercaderas vendidas, el
comprador podr solicitar el cumplimiento o la rescisin del contrato, y en uno u otro caso
la reparacin de los perjuicios que hubiere sufrido.
Complementando lo anterior, conforme al 153 Art. 153. Rehusando el comprador,
sin justa causa, la recepcin de las mercaderas compradas, el vendedor podr solicitar la
rescisin de la venta con indemnizacin de perjuicios, o el pago del precio con los
intereses legales, poniendo las mercaderas a disposicin del juzgado de comercio para
que ordene su depsito y venta en martillo por cuenta del comprador.
El vendedor podr igualmente solicitar el depsito siempre que el comprador
retardare la recepcin de las mercaderas; y en este caso sern de cargo del ltimo los
gastos de traslacin de las mercaderas al depsito y de su conservacin en l.
Obligaciones conexas
1.- Cuidado de la cosa
2.- Costo del transporte
3.- Obligaciones de otorgar garanta de funcionalidad de la cosa o reparacin
de los imperfectos no atribuibles al uso natural.
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CLASES DE PRENDAS
1.- Prenda ordinaria o mercantil
De acuerdo al 161 se rige por las normas del CC en lo que fueran compatibles y
reglada conforme al CdeC en los arts 813 al 819.
Es consensual, porque el Art. 813 el contrato de prenda se celebra y prueba en
cuanto al acreedor y deudor como los dems contratos comerciales, y la mayora de ellos
son consensuales.
Sin perjuicio de lo anterior debe tenerse en cuenta el Art. 815 el cual reza
que para que el acreedor prendario goce del privilegio enunciado en concurrencia de otros
acreedores, se requiere:
1- Que el contrato de prenda sea otorgado por escritura pblica o en
documento privado protocolizado, previa certificacin en el mismo de la
fecha de esa diligencia, puesta por el notario respectivo;
2- Que la escritura o documento contenga la declaracin de la suma
de la deuda y la especie y naturaleza de las cosas empeadas, o que lleve
anexa una descripcin de su calidad, peso y medida.
Esta prenda mercantil no puede contener la clusula de garanta general, por la que
se estipula que la garanta que se constituye asegura cualquiera obligacin que el deudor
haya contrado o contrajere en el futuro con el acreedor.
La clusula de garanta general se contrapone a la garanta especfica porque esta
ltima garanta se constituye para garantizar una obligacin precisa y determinada. Y
conforme al 815 N 2 se infiere que la prenda mercantil es una prenda de garanta
especfica.
Esta clase de prenda ordinaria civil o mercaderas tiene limitaciones para el trfico
moderno, pues no se conserva en poder del deudor sino que se desplaza al acreedor y si la
cosa es bien de capital puede ser necesario para producir.
Por ello han surgido una serie de otra clase de prendas.
Existen normas especiales de realizacin las que tienen por objeto hacer expedito el
procedimiento ejecutivo y restringir las excepciones que puede oponer el acreedor.
Adems se configuran tipos penales especiales si se trasladan las cosas del lugar
sealado en el contrato.
Caractersticas:
1.- No permite clusula de garanta general.
2.- No puede ser constituida por un 3.
3.- Permite constituirla sobre cualquiera cosa mueble
comprada.
4.- Es un instrumento complejo tiene dos actos compraventa y
prenda.
5.- Solemne se constituye por escritura pblica o instrumento
privado autorizado por un notario.
6.- La cosa debe ser corporal, singularizado y no fungible.
Como derechos del acreedor:
1.- Derecho de persecucin y de realizacin
2.- Derecho de preferencia de segunda clase.
3.- Inspeccionar la prenda.
4.- Transferir el contrato mediante endoso transferir la prenda
y el crdito.
4.- Prenda sin desplazamiento Ley 18.102 prenda general sin desplazamiento
1.- En general puede ser constituida por el propio deudor o
por el 3v dueo de la cosa prendada
2.- Permite la clusula general de garanta general, pudiendo
garantizar obligaciones presentes y futuras, propias o ajenas, civiles o mercantiles.
3.- Puede ser constituida sobre cualquiera cosa mueble con tal
que sea corporal, pero no puede constituirse sobre muebles que constituyan el ajuar de la
casa.
IV.-CONTRATACIN MODERNA
Mediante figuras especiales se pueden colocar los productos que se fabrican en el
mundo consumidor, tales figuras nacen de distintos factores que hacen que surjan nuevas
formas de contratacin: contratos de distribucin mercantil, de concesin mercantil
franquicias y de agencia mercantil.
Estos generan problemas jurdicos: Son contratos atpicos con dos problemas la
legislacin aplicable y la imprecisin terminolgica, o bien que se presenta el hecho que
para algunos corresponde a una sola figura y para otros un solo contrato V gr. en algunos
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Como contratos estimatorio: es aquel por el cual una parte entrega a otra
determinadas cosas muebles cuyo valor se estima en una cantidad cierta, para procurar la
venta de lo recibido, con obligacin, si se realiza efectivamente la venta, de pagar el valor
estimado a la persona que entreg los objetos y si no se produce la venta con el derecho a
proceder a su devolucin v gr. las empresas periodsticas.
DEFINICIN
Contrato por el cual el franquiciante, titular de un nombre comercial, marca o signo
distintivo, as como mtodos operativos para la fabricacin y venta de uno o ms productos
(o para la prestacin de ciertos servicios), otorga al franquiciado un conjunto de derechos
que le facultan para vender y, generalmente, para fabricar o distribuir y explotar
comercialmente, a su propio riesgo, en un lugar o territorio preestablecido, uno o varios
productos a cambio de pagar al franquiciante una suma inicial y un porcentaje sobre las
ventas (regala peridica).
ELEMENTOS DE LA FRANQUICIA
1.- Duracin del contrato, fundamentalmente para el franquiciado.
2.- Obligacin de aprovisionamiento de materias primas e insumos
del franquisiante, asegurndose topes mnimos de pedidos.
3.- Franquiciante impondr sistemas de control, procedimiento de
elaboracin, en general un manual operativo, correlativamente el franquiciante deber
capacitar y entrenar al personal del franquiciado.
4.- Obligacin de pagar de regalas al franquiciante.
5.- Exclusividad: franquiciado se obliga a comercializar el producto
del franquiciante, exigindole que no otorgue franquicias dentro de su territorio.
6.- Publicidad puede recaer en el franquiciante o el franquiciado.
7.- Obligacin del franquiciado de guardar el secreto y la
confidencialidad, trmite de los sistemas operativos de elaboracin como los aspectos
tecnolgicos del franquiciante.
8.- Obligacin del franquiciado de no explotar establecimientos
similares al franquiciante por un perodo determinado tras haber terminado el contrato.
Caractersticas:
1.- Atpico.
2.- Normativo
3.- Consensual
4.- bilateral
5.- Intuito personae
6.- Oneroso
7.- Conmutativo
8.- de Tracto Sucesivo
FACTORING O FACTORAJE
Por este contrato se intenta precaver la comercializacin de los riesgos que implica
la morosidad de los clientes cuando todo o parte del precio se estipula a plazo.
Bsicamente es la transferencia de crditos que un empresario otorga a su clientela,
a otro empresario, quien los compra, asumiendo los riesgos de reembolso de insolvencia o
morosidad de dichos clientes. No se limita a una mera gestin de cobranza pues los riesgos
seguiran siendo del empresario que vende su crdito.
La retribucin a la empresa de factoring estar dada por la diferencia del valor de
compra con el valor nominal.
DEFINICIN
Contrato por el cual una empresa especializada presta servicios de colaboracin
(asistencia tcnica y financiera) a otra empresa comercial o individual denominada cliente
obligndose la primera mediante un precio o retribucin a adquirir determinada masa o
cartera de crditos que tuviere su cliente por su actividad mercantil, durante un lapso
determinado.
PARTES EN EL CONTRATO
1.- Factor o sociedad de factoring
2.- Cliente o factoreado
MODALIDADES DE FACTORING
1.- Segn si se pacta o no financiacin:
a) Con financiamiento: Se conviene que el factor va
a anticipar el importe de los crditos cuando se
pacta el financiamiento anticipado, el factor paga
el crdito hasta el momento de la transferencia y
generalmente habr dos tipos de deducciones que
har el factor del valor nominal: el inters a
aplicar desde la fecha de abono y hasta la de su
vencimiento y deducir un porcentaje que
constituir cargo de comisin. Normalmente se
pacta que los crditos a financiar pueden ser
rechazados por el factor en funcin a la
investigacin que harn del deudor. La
financiacin es un elemento accidental del
contrato.
b) Sin financiamiento: la transferencia se hace a la
fecha del vencimiento del crdito. El factor abona
el importe del crdito al cliente al tiempo del
financiamiento.
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2.- Respecto del deudor cedido: Habr que establecer una frmula
simple que implique la aceptacin de la cesin por parte del deudor, sino habr que
notificar la cesin. El uso de la clusula contenida en la factura para tener por notificado al
deudor, conforma al Cdigo de Comercio, la notificacin debe hacerse por un ministro de
fe.
Tampoco podra endosarse la factura si fuera a la orden, pues se trata de un ttulo
representativo de mercaderas, por lo que se le aplican las reglas de la cesin de pagars a la
orden. Que para ser endosados por el cliente al factor debe insertar en la factura del cliente
que el precio debe ser pagado a su vencimiento a la sociedad de factoring.
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