Qu es un acto de comercio?

I. Concepto econmico
La doctrina tradicional sostiene que el acto de comercio es un concepto jurdico que traduce un fenmeno econmico.
En consecuencia, el concepto debe extraerse de las enseanzas de la economa.
Desde el punto de vista econmico, se sostiene, en general, que el comercio es la rama de la produccin econmica que
aumenta la utilidad de los bienes o su valor, aproximando oferta y demanda, intermediando entre productores y
consumidores.
De manera que, la actividad mercantil, se distingue de otras actividades conexas a ella. Se distingue de la produccin y
del consumo: los dos extremos del ciclo econmico. Se distingue de la transformacin (fabricacin) que no implica,
necesariamente, intermediacin en el cambio de bienes. Se distingue del transporte, que tampoco supone dicha
intermediacin.
Debemos sealar que hay divergencias en cuanto al concepto econmico de comercio. As frente a quienes sostienen
que slo es comercio la intermediacin entre productores y consumidores, hay otros que, en una tesitura ms
restringida, dicen que el comercio es la intermediacin realizada de una manera profesional. Otra posicin doctrinaria
con criterio ms amplio, agrega al concepto de comercio algunos actos de carcter auxiliar como el corretaje, la
comisin, el depsito, discutiendo la inclusin del transporte. En fin, alguna doctrina agrega el transporte, no
concibiendo comercio sin transporte.
En una variante de los criterios expuestos precedentemente, THALLER sostiene que el Derecho Comercial es el que
regula la circulacin. Para el autor, todo acto que se interponga en la circulacin es acto de comercio[1].
PARDESSUS y LYN CAEN y RENAULT, adoptan otro criterio, el de la especulacin. Para estos autores, la
comercialidad est en la bsqueda de beneficios por la trasmisin de bienes[2].
II. Concepto jurdico
El Derecho Comercial considera como acto de comercio a ciertos actos que no son de intermediacin. Algunos, por
ejemplo, son actos de mediacin (como el corretaje o el remate) o de produccin (como la empresa de fbrica).
El Derecho Comercial ha preferido no definir al acto de comercio. En lugar de una definicin, provee una enumeracin
de los actos que consider conveniente regular por el Derecho Comercial. Dicha enumeracin se encuentra en el
artculo 7 del Cdigo de Comercio.
En definitiva, desde el punto de vista jurdico, son actos de comercio aqullos que la Ley declara tales. Tambin, se
consideran actos de comercio aqullos contratos regulados en el Cdigo de Comercio, a pesar de no haber sido
incluidos en el artculo 7.

Importancia de la enumeracin legal de los actos de comercio

Por Nuri E. R O D R G UEZ O L IVE R A y Carlos E. L PEZ R ODRGUEZ
En algunos pases, la distincin entre actos de comercio y actos civiles
es fundamental a los efectos de dilucidar la competencia de los
tribunales, puesto que las cuestiones comerciales se deben tramitar ante
tribunales especiales o jueces de comercio. En nuestro pas, a partir del
Cdigo de Organizacin de los Tribunales (1934) se suprimi la
judicatura comercial. Los mismos jueces entienden en contiendas civiles
y comerciales.
No obstante, la determinacin de cules son actos de comercio reviste
inters por las siguientes razones.
I. Delimitacin del mbito de aplicacin del Cdigo de Comercio
Nuestro Cdigo de Comercio (CCom) sigue, predominantemente, la
tendencia objetiva. El centro de nuestra legislacin mercantil, su
fundamento, est en el acto de comercio y, accesoriamente, se
reglamentan profesiones comerciales, los bienes y el mercado.
Importa saber si un determinado acto reviste naturaleza civil o
comercial, para poder establecer si se le aplicar el Cdigo Civil o el
CCom y la dems legislacin comercial. El acto que la Ley califica como
comercial, ser siempre comercial y regido por la Ley comercial, sea
quien fuere quien lo realiza. Un civil puede realizar actos comerciales y
estar sujeto, entonces, a la legislacin comercial, sin haberse
convertido en comerciante (art. 6 CCom).
II. Definicin de comerciante
En funcin de la determinacin del acto de comercio, se llega a la
definicin del comerciante. En efecto, es comerciante quien realiza
habitualmente actos de comercio, haciendo de ello su profesin habitual.
III. Determinacin de la naturaleza comercial de las sociedades
La caracterizacin de una sociedad como comercial se hace, en
principio, en funcin de su objeto aunque, tambin, la Ley de sociedades
comercializa a las sociedades cualquiera sea su objeto cuando adoptan
un tipo de los previstos.

Artculo 7 del Cdigo de Comercio

I. Compraventa comercial (art. 7, n. 1)
En el primer numeral del artculo 7 se incluye como acto de comercio: "1. Toda compra de una cosa para revenderla o
alquilar el uso de ella, bien sea en el mismo estado en que se compr, o despus de darle otra forma de mayor o menor
valor (arts. 515 y 516)".
A. Terminologa

El Cdigo de Comercio utiliza, en este artculo 7, la expresin "compra". En otros textos del mismo Cdigo se utiliza la
expresin "venta". El Ttulo IV se denomina "De las compras y las ventas". Nos llama la atencin esta terminologa
pues compra y venta son dos aspectos de un solo negocio jurdico que se denomina compraventa. La compraventa es un
negocio jurdico nico. Es un solo contrato donde el vendedor vende y, simultneamente, el comprador compra una
cosa. Los textos en que se utilizan las expresiones, compra o venta, son equvocas; slo el artculo 514 es el que adopta
el buen criterio.
B. Notas distintivas de la compraventa comercial

La compraventa, como contrato, est a la vez regulada en el Cdigo de Comercio y en el Cdigo Civil. Es decir,
que hay compraventa civil y compraventa comercial.
El Cdigo Civil define a la compraventa, en el artculo 1.661: "la compraventa es un contrato en que una de las partes
se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero". En similares trminos lo define el artculo 513 del Cdigo de
Comercio. Luego, cada Cdigo disciplina el contrato existiendo pocas diferencias en su tratamiento jurdico, que
estudiaremos ms adelante. La existencia de esas pocas diferencias hace necesario determinar cuando estamos ante una
compraventa civil o comercial. Por otra parte, de la realizacin habitual y profesional de compraventas comerciales,
puede derivar la calidad de comerciante.
Lo que distingue la compraventa comercial de la civil no son aspectos fundamentales de ambos contratos, sino notas
accesorias.
Las notas que caracterizan la compraventa comercial son slo dos:
1. La compraventa comercial slo puede recaer sobre bienes muebles. As surge del artculo 515 y del artculo 516,
inciso 1. La compraventa civil puede tener por objeto bienes muebles o inmuebles.
En otros trminos, la compraventa de inmuebles ser siempre civil. Los bienes muebles pueden ser objeto de
compraventa civil o comercial.
2. La intencin de revender o alquilar el uso de la cosa que se compra. Esta nota resulta del artculo 7, inciso 1, artculo
513 y artculo 516, inciso 2. Este elemento intencional, es el que permite distinguir la compraventa comercial de bienes
muebles, de la civil.
En la compraventa comercial, no se compra para el propio consumo, sino para poner la cosa que se compra en
circulacin. Constituye el acto de comercio tpico, ya que responde exactamente al concepto econmico de comercio.

C. Precisiones sobre el elemento intencional

La intencin debe ser contempornea al negocio. Cuando se compra, en ese mismo instante, se debe tener la intencin
especial. Por ejemplo, si una persona compra un libro para venderlo, la compraventa es comercial; si lo compra para
leerlo, la compraventa es civil. Si compra un libro para estudiar y luego que lo ha utilizado lo vende, aquella
compraventa primera sigue siendo civil, ya que no tuvo intencin de venderlo, en el momento en que se adquiri; el
propsito de vender surgi en un momento posterior.
La intencin es un elemento subjetivo. Para determinar que una compraventa es comercial habr que probar su
existencia. Advertimos que ello apareja las consiguientes dificultades probatorias, dado ese carcter subjetivo. Para su
prueba podr utilizarse presunciones como, por ejemplo, el nmero de unidades que se adquieren. Si un estudiante
compra diez Cdigos de Comercio, se puede presumir que los adquiere con la intencin de revender ya que no necesita
tal nmero para su uso personal. Otra presuncin que puede auxiliar, es la establecida en el artculo 5, inciso 2, del
Cdigo de Comercio. All se establece que se presumen comerciales los actos de los comerciantes. Si un comerciante,
en el ramo de tienda, compra telas, se presume que las compra con intencin de revender. Con la norma citada, se
facilita la prueba del elemento subjetivo.

D. Compraventas reputadas no comerciales

El artculo 516 del Cdigo establece que algunas compraventas no son comerciales. El enunciado de la norma es de
fcil comprensin. Haremos breves comentarios de sus distintos incisos.
1. El numeral 1 excluye del Derecho Comercial las negociaciones sobre bienes inmuebles e inmuebles por accesin.
Dice as: "Las compras de bienes races y muebles accesorios. Sin embargo, sern comerciales las compras de cosas
accesorias al comercio, para prepararlo o facilitarlo, aunque sean accesorias a un bien raz".
En el segundo inciso de este numeral, se establece una doble excepcin a las reglas antes establecidas. Dispone la
norma que son comerciales, las compras de cosas accesorias al comercio, para prepararlo o facilitarlo. En consecuencia,
habr compraventa comercial no slo cuando existe intencin de revender o alquilar sino tambin cuando se d la
intencin distinta de preparar o facilitar un comercio. Por ejemplo, si compro estanteras, mostradores, espejos, etctera,
para instalar una tienda, esas compraventas sern comerciales.
De acuerdo al inciso en estudio, ser igualmente comercial, la compraventa que recaiga sobre bienes inmuebles por
accesin, si se da simultneamente la intencin de preparar o facilitar un comercio. Por ejemplo, la compra de prensas,
calderas o mquinas que se adhieran al suelo (art. 465 del C.C.), ser mercantil, puesto que se adquieren para instalar
una empresa de fbrica, que se reputa comercial.
2. El artculo 516, numeral 2, dice as: "Las de objetos destinados al consumo del comprador o de la persona por cuyo
encargo se haga la adquisicin". Este numeral, como el anterior, se refiere a "compras". No es comercial la
compraventa de bienes destinados al consumo. En esto, la norma concuerda totalmente con el rgimen general
analizado. El consumo es la etapa final del ciclo econmico y queda fuera de la intermediacin mercantil.
3. El artculo 516, numeral 3, dice as: "Las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas
y ganados". En este numeral ya no se habla de compras sino de ventas. En este caso, tambin estamos dentro del
rgimen general. Los negocios celebrados por productores estn fuera del comercio. El comercio se mueve, segn se
analiz, entre produccin y consumo; pero ni aqulla ni sta son comerciales.
4. El artculo 516, numeral 4, dice as: "Las que hacen los propietarios y cualquier clase de persona de los frutos o
efectos que perciban por razn de renta, dotacin, salario, emolumento u otro cualquier ttulo remuneratorio o
gratuito". En este numeral se encara otra hiptesis de venta. Estas ventas no son comerciales porque no han sido
precedidas de una compra comercial, es decir que no obedecen a una finalidad de intermediacin entre produccin y
consumo. As por ejemplo, si en pago de honorarios, un profesional recibe mercaderas y luego las vende, esa venta no
es comercial puesto que no es consecuencia ni encuadra dentro de una actividad comercial. Si una persona recibe
mercaderas por donacin y luego las vende, esa venta tampoco es comercial ya que no obedece a una actividad de
intermediacin.
5. De acuerdo con el artculo 516, numeral 5, las ventas no son comerciales como en el caso anterior, porque no estn
precedidas de una compra comercial. Dice as:
"La reventa que hace cualquier persona del resto de los acopios que hizo para su consumo particular.
Sin embargo, si fuere mayor cantidad la que venden que la que hubiesen consumido, se presume que obraron en la
compra con nimo de vender y se reputan mercantiles la compra y la venta".
La salvedad del segundo inciso introduce una presuncin. Si una persona compr para consumir pero revende ms de lo
que consumi se presume que, cuando compr, lo hizo con el fin de revender. La intencin no fue contempornea a la
compra pero la Ley presume que lo fue. Luego, la Ley establece que es comercial tanto la compra anterior como la
reventa efectuada.

E. Negocios similares a la compraventa

1. Permuta
La adquisicin de un bien por permuta con la intencin de revender o alquilar su uso es civil o comercial? No es la
hiptesis prevista en el artculo 7, numeral 1, que slo se refiere a la compra.
El Cdigo de Comercio en los artculos 572 y siguientes reglamenta la permuta pero sin establecer cules son sus
caracteres distintivos de la permuta civil. El artculo 572 dice que comprende dos verdaderas ventas y el artculo 577
dispone que todas las reglas prescritas para las ventas se aplican a las permutas. Con el juego de estas normas diremos
que se aplican al contrato de permuta las reglas que confieran o nieguen comercialidad a la venta. En consecuencia, la
permuta de un bien por otro que se adquiere para revender o alquilar su uso, ser comercial.

2. Arrendamiento para arrendar

El artculo 7, numeral 1, establece la comercialidad de la compra para luego alquilar la cosa comprada, y si no se
compra ese bien, sino que se alquila para volver a alquilar?. Podra entenderse que ese arrendamiento es comercial dada
su analoga con la hiptesis del artculo 7.

F. Otro elemento del artculo 7, numeral 1: transformacin de la cosa comprada

Los artculos 7 y 515 prevn que la cosa comprada puede ser objeto de transformacin y lo prevn para concluir que
ello es indiferente para la comercialidad del acto. De manera que si la cosa que se compra es transformada, no obstante
esa transformacin, la compra ser comercial.
La transformacin no es un elemento que integre y tipifique la compraventa. Puede o no existir, es indiferente; lo que
interesa para la calificacin de mercantil, es la intencin de reventa o de alquiler. Por ejemplo, se compra una pieza de
tela para revender en cortes de dos o tres metros cada uno; esa compra sigue siendo comercial. Se compra una tela lisa
para revender, despus de dibujarle unos estampados, esa compra ser comercial, ya que la transformacin es
indiferente si en la compra prima la intencin de reventa.

1. Compraventa efectuada por artistas

El escultor que compra mrmol para esculpir una estatua y venderla o el pintor que compra tela y pinturas para lograr
un cuadro o el escritor o compositor que compra papel y tinta para escribir un cuento o una partitura, celebran compras
comerciales? No, pues el trabajo artstico absorbe los dems aspectos. El artista no tiene intencin de intermediar en el
cambio de los bienes sino que en l prima la intencin creativa.
2. Compraventa efectuada por artesano
El artesano es quien, dotado de cierta habilidad manual, produce bienes, transformando cosas. Ejemplos de artesanos: el
sastre o la modista que transforma una tela en un traje, el zapatero que con cuero y suela produce zapatos. Es comercial
la compra que efectan de la materia prima necesaria? Parecera que, como en el caso del artista, prima en la
calificacin de sus actos, el elemento intencional que consiste en desplegar una determinada actividad personal
productiva de nuevos bienes. El artesano no compra con la intencin de revender sino con la intencin de crear un
producto artesanal. La intencin de producir es primordial y priva del rasgo de comercialidad a su compra de materia
prima.
Existe un texto legal, el artculo 590 del Cdigo de Comercio, que permitira sostener la comercialidad de ciertos actos
del artesano. Lo explicaremos. El artculo 590 dice as: "Si se da a una el encargo de hacer una obra, puede convenirse
que pondr slo su industria, o que suministrar tambin los materiales. En el primer caso hay simplemente
arrendamiento de obras. En el segundo hay a la vez venta y arrendamiento; y el contrato que podra algunas veces no
ser comercial, considerado como arrendamiento, viene a serlo considerado como venta".
Cuando, al encargar una obra, se conviene que el arrendador ponga los materiales, en ese negocio hay dos contratos a la
vez: venta y arrendamiento. En esa hiptesis el negocio que podra no ser comercial, considerando el arrendamiento, lo
es por la venta. Aplicando esta norma al artesano debemos distinguir dos situaciones posibles:

a. Artesano que acta por encargos

Se aplica el artculo 590 del Cdigo de Comercio y si suministra los materiales para ejecutar la obra encargada, la venta
ser comercial, Es decir que estar realizando un acto de comercio. El artculo 590 califica a la venta como comercial,
pero no a la compra que la precedi.

b. Artesano que produce sin previa contratacin de su trabajo

No se le aplica el artculo 590. Sus compras de materias primas sern de naturaleza civil, pues, segn ya vimos, no
compra para revender sino para producir nuevos bienes. El nimo de transformar prima sobre el de venta.

II. Operaciones de cambio, banco, corretaje o remate (art. 7, n. 2)

A. Operaciones de cambio
Qu es una operacin de cambio? Cambio es la sustitucin de una cosa por otra. Podra confundirse, entonces, con el
contrato de permuta (art. 572 del C.Com.); pero no es ese el sentido de la norma que comentamos.
La doctrina unnime entiende que el artculo 7 se refiere al cambio de moneda. Para que haya operacin de cambio,
deben intervenir monedas de pases distintos. La moneda acta como mercadera; se compra y se vende. En esa
compraventa no se requiere intencin especial, como en el caso del inciso 1 del artculo 7.
Nuestro Cdigo no reglamenta la operacin de cambio; slo hay referencias aisladas. En nuestro pas, en estas
operaciones intervienen, preferentemente, los bancos y las casas de cambio, sometidos a un rgimen legal y
reglamentario especial.

B. Operaciones de banco
Las operaciones de banco estn previstas en el numeral 2 del artculo 7. Se llama
banco a la entidad jurdica que cumple con la funcin de intermediacin en la
circulacin del dinero y ttulos valores o metales preciosos. Fundamentalmente recibe
dinero en depsito y lo coloca en prstamo. Tal es su actividad principal. Hay otros
negocios y actividades realizadas por los bancos en forma accesoria. Los bancos
estn sujetos a una reglamentacin estricta dada por la Ley 15.322, modificada por la
Ley 16.327. Estn sometidos a la autorizacin previa del Poder Ejecutivo para
funcionar y a una serie de contralores del Banco Central del Uruguay, durante su
constitucin, vida y extincin.
1. Lo peculiar de este acto de comercio es que slo adquieren carcter de operacin
de banco, aquellos actos realizados por bancos, esto es, las entidades autorizadas a
funcionar bajo el rgimen de las leyes citadas. No podramos tipificar una operacin
aislada como bancaria y afirmar que sea bancaria, cuando la realiza quien no sea
entidad bancaria. Por ejemplo, un particular puede dedicarse a recibir dinero y a
colocarlo, pero ni los depsitos ni los prstamos que realice sern operaciones de
banco y por lo tanto no sern actos de comercio, por aplicacin de este inciso. De
manera que para calificar una operacin como bancaria no podemos prescindir de la
persona que lo realice que debe ser un banco.
2. La actividad de los bancos se desarrolla utilizando, fundamentalmente, los clsicos
contratos de depsito y prstamo. Existen distintas modalidades de depsito o
prstamo bancario pero en ellas no vara la estructura propia de los contratos
tradicionales. Por lo tanto, el negocio bancario no tiene una especificidad que lo
distinga. No es un contrato distinto; se distingue de otros slo por el sujeto que lo
realiza.
Hacemos la salvedad de algunos negocios bancarios que se alejan de los tradicionales
como la apertura de crdito, el descuento, el crdito documentario, el arrendamiento
de cajas de seguridad. Estos negocios nacen en el mbito bancario, pero nada obstara
que cualquiera de ellos pudiera ser ejecutado por una persona no bancaria; pero, en
tal caso, no sern operaciones de banco y no sern negocios mercantiles por lo
expresado en prrafos precedentes.

C. Corretaje
El corretaje est previsto en el numeral 2 del artculo 7. El corretaje es una mediacin
entre oferta y demanda de bienes y servicios. Tiende a provocar el acercamiento entre
las partes para facilitar la conclusin de contratos directamente entre ellas. Quien
participa en esa mediacin es el corredor, a quien el Cdigo de Comercio le da un
estatuto profesional especial. La actividad del corredor se caracteriza porque se limita
a vincular a las partes sin entrar dentro de la circulacin de los bienes.
Interesa recalcar que el corredor no tiene representacin de las partes que le
encomiendan un negocio. No es mandatario. Slo presta su concurso para lograr el
acuerdo directo de los contratantes.
Puntualizaciones:
1. La Ley califica de comercial a toda operacin de corretaje sin hacer distinciones,
sin imponer la accesoriedad del corretaje a negocios mercantiles. En consecuencia, el
corretaje puede vincularse a operaciones civiles, como por ejemplo una compraventa
de inmuebles. El corretaje en negocios civiles es tambin comercial.
2. Dado que el Cdigo de Comercio reglamenta la profesin del corredor, se plantea
la siguiente duda: si el corretaje, para ser acto de comercio, debe ser realizado por
corredor profesional. Entendemos que la Ley no distingue. En consecuencia, el
corretaje efectuado por quien no es corredor profesional, es tambin comercial. Ms
adelante, hemos de considerar la situacin de quien realiza actos de corretaje sin ser
corredor profesional.
D. Remate
El remate tambin constituye una forma de intermediacin entre oferta y demanda de
bienes. En el remate, el rematador ofrece, previos los avisos de estilo, determinados
bienes a un grupo de interesados; recibe ofertas a viva voz de stos y acepta la ltima
y mejor.
Puntualizaciones:
1. La Ley califica de comercial a todo remate sin distinguir si se trata de remate de
muebles o inmuebles. En consecuencia, el remate de inmuebles es comercial.
2. La Ley 15.508 de 23 de setiembre de 1.983, modificada por Ley 16.736, arts. 433 a
435, reglamenta la profesin del rematador, derogando las normas del Cdigo de
Comercio. En el rgimen vigente se establece que los rematadores profesionales
tienen la exclusividad de las ventas en remates de cualquier clase de bienes (art. 2).
No puede haber, por lo tanto, remates realizados por quien no sea rematador.
3. El rematador acta por cuenta del dueo de los bienes, aceptando el precio
ofertado y, de este modo, perfeccionando una compraventa. Si el bien vendido en
remate es un inmueble, el rematador logra la determinacin del precio, vinculando al
dueo; pero no puede celebrar por ste, la enajenacin que requiere escritura pblica.
La escritura debe ser firmada por el dueo del bien y, si se trata de venta judicial, por
el juez en representacin de ste.
4. El rematador repetimos acta por cuenta ajena, para concertar la venta o para
fijar uno de los elementos del contrato de compraventa. Veremos, ms adelante, que
puede asumir dos calidades: de mandatario o de comisionista, segn invoque o no el
nombre del dueo de los efectos vendidos. La Ley 15.508 hace continua referencia al
comitente en sus disposiciones, pero entendemos que es una manera equvoca de
designar al dueo de los bienes y que ello no implica la calificacin del negocio
jurdico que lo vincula al rematador.
Si acta como mandatario, ejerce la representacin del dueo de los bienes que le
encomienda el remate y, por lo tanto, lo vincula jurdicamente con terceros. Si acta
como comisionista, no tiene funciones de representacin y no vincula al dueo de los
bienes frente a terceros.

III. Negociaciones sobre ttulos valores (art. 7,

n. 3)
El artculo 7, inciso 3, dice as: "Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza
o cualquier otro gnero de papel endosable". Con relacin a este numeral debemos
sealar que el Cdigo de Comercio reglamentaba a las letras de cambio y a los vales.
Sus normas fueron derogadas por la Ley 14.701 que contiene una disciplina general
de los Ttulos Valores y disciplinas especiales para letras de cambio y vales y una
referencia a los cheques que estn regulados en la Ley 14.412.
A. Caracteres de los ttulos ms importantes
Vamos a indicar, con grandes rasgos, los caracteres de los ttulos valores ms
importantes:
1. El vale es un documento por el cual una persona se obliga a pagar una cantidad de
dinero a otra persona. Actan fundamentalmente dos personas: quien se obliga a
pagar se llama librador y quien recibe el documento se llama beneficiario y es
quien tiene derecho a exigir el pago.
2. La letra es un documento en que una persona ordena a otra que pague a un tercero
una suma de dinero. Actan tres personas: - quien libra la orden, que se llama librador
o girador; quien recibe la orden, que se llama librado o girado y se convierte en
aceptante, cuando acepta la orden, firmando la letra; el tercero que se llama
beneficiario o tomador, que recibe el documento con el cual podr exigir al girado el
importe que en l figura.
3. El cheque es un documento que tambin contiene una orden de pago, pero la orden
se dirige necesariamente a un banco. Actan tres personas fundamentalmente: quien
libra la orden, librador; el banco girado; el tercero tomador o beneficiario, que recibe
el documento con el cual podr presentarse ante el banco para exigir el importe.
Pueden existir, en cualquiera de esos ttulos otros elementos personales: un endosante
o un avalista.

B. Funcin de estos documentos comerciales

1. Vales
El vale se utiliza para instrumentar el crdito que se concede por una persona a otra.
El crdito se basa en la confianza y en el tiempo. Existe crdito, por ejemplo, en el
contrato de prstamo. Una persona entrega dinero a otra, contra la promesa de que se
le reintegrar en el futuro. Quien recibe el dinero prestado, firma un vale, en el cual
se compromete a pagar la suma recibida en una fecha futura.
Se suele utilizar el vale tambin en la compraventa a crdito. El vendedor que
concede crdito al comprador, exige que ste firme un vale por el importe del precio
adeudado.
Advertimos que siempre que se crea un vale en que un librador se obliga a pagar una
suma de dinero a una beneficiaria, es porque existe antes un negocio crediticio entre
ambos que se llama "relacin fundamental". En el caso del vale, la relacin
fundamental puede ser un contrato de prstamo o compraventa o cualquier otro del
cual surja una relacin de crdito.
Por la creacin del vale no se extingue la relacin fundamental y a partir de esa
creacin, coexisten las obligaciones y crditos nacidos del vale con las originadas por
aquella relacin. Claro que, quien recibe un vale, renuncia a ejercer los derechos
emergentes de la relacin fundamental hasta tanto se pague el vale. Slo cuando ste
no se paga, puede optar entre ejercer derechos que le acuerde el vale o promover
acciones que le atribuye el negocio jurdico, de la relacin fundamental.

2. Letras de cambio
La letra de cambio constituye, a la vez, un instrumento de pago e instrumento de
crdito, utilizado preferentemente en la compraventa que se realiza de pas a pas.
Como sucede en materia de vales, toda vez que se emite una letra de cambio, existe
una relacin fundamental previa entre quien libra la orden (librador) y la persona a
quien se le imparte (girado), en razn de la cual el girado es deudor de quien da la
orden. Tambin, existe una relacin previa entre quien libra la orden (librador) y
quien recibe el documento (beneficiario). Tales relaciones no se extinguen por la
creacin de la letra.
Lo entenderemos con dos ejemplos. En el primer ejemplo la letra era un instrumento
de pago; en el segundo, es a la vez, instrumento de pago y de crdito.
Un comerciante A domiciliado en Montevideo, vende mercaderas a otro comerciante
B domiciliado en Buenos Aires; B tiene la obligacin de pagar el precio. Como estn
en distintas plazas comerciales, no puede haber cambio directo, manual, de dinero por
mercaderas. Por ello se utiliza la letra de cambio. A, el vendedor, libra una letra de
cambio contra B, el comprador y a favor de un banco uruguayo C que se encargar de
hacer la cobranza. En otras palabras, A extender un documento en que le dir a B,
que pague $ ...... equivalentes al precio de venta, al banco C. El banco C por
intermedio de algn corresponsal en Buenos Aires, efectuar la cobranza. Al cobrar la
letra, A est cobrando el precio de venta. De modo que, en el ejemplo, la relacin
fundamental es una compraventa y la letra es una mecnica para hacer efectivo el
cobro del precio.
Otro ejemplo: el comerciante A domiciliado en Montevideo del caso anterior, le ha
concedido un plazo al comerciante B radicado en Buenos Aires. Entonces la orden
que libra A dir: "Srvase Ud. pagar por esta letra de cambio la suma de $ ..... al
banco C, en el plazo de 6 meses de la fecha".
Daremos otro ejemplo un poco ms complicado: el comerciante A domiciliado en
Montevideo vende a B radicado en Buenos Aires. Paralelamente A solicita un
prstamo del banco C, por un importe aproximado al precio de venta. A recibe una
cantidad de dinero del banco y se convierte en deudor del banco. Luego crea la letra
de cambio contra B y a favor del banco C. Cuando B pague la letra cancela a la vez
su deuda por el precio de venta que deba a A y extingue el prstamo debido por A al
banco C. En el caso la creacin de la letra estuvo precedida de dos relaciones
fundamentales: entre A y B un contrato de compraventa; entre A y el banco C, una
operacin bancaria de prstamo.
Interesa considerar, para redondear un poco, los conocimientos elementales que
estamos dando sobre la letra de cambio, el instituto de la aceptacin. Dijimos que la
letra de cambio es una orden que una persona da a otra. Pues bien, en el mecanismo
de la letra de cambio es necesario que sta sea aceptada por quien reciba la orden. La
aceptacin se formula, mediante la firma de la letra de cambio. El tercero, que se ha
de beneficiar con el pago y que es tenedor de la letra, debe presentarla al girado para
que la acepte, firmando esa letra. Si no la acepta, no queda obligado y no puede ser
compelido para el pago. Si la acepta queda convertido, en lo que se llama obligado
cambiario, en el principal obligado cambiario.
Interesa tambin sealar que, al crearse la letra, sta contiene en su texto slo una
orden de pago. De la redaccin de la letra no surge obligacin a cargo de nadie; pero
es la Ley la que establece que el librador de la letra es responsable de la aceptacin y
del pago de la letra por el girado. Con ello, desde el nacimiento, el beneficiario tiene
frente a s la eventualidad de la aceptacin por el girado y la responsabilidad del
librador para el caso de que el girado no acepte o para el caso de que, habiendo
aceptado, no pague.

3. Cheques
El cheque es un instrumento de pago. Tambin, supone relaciones previas entre todos
los que intervienen en su funcionamiento. Entre quien libra el cheque y el banco,
debe existir una relacin de cuenta corriente. La cuenta corriente es un contrato
bancario. El cliente del banco efecta depsitos de dinero en una cuenta que se le
abre al efecto y puede realizar en cualquier momento, retiros totales o parciales de los
importes depositados mediante el uso del cheque. Mediante el depsito, el cliente se
convierte en acreedor del banco. Quien libra el cheque lo entrega a una persona a
quien le debe una suma de dinero.
Por ejemplo, un comerciante compra mercaderas y paga el precio al vendedor con un
cheque. Una persona compra un automvil y paga el precio con un cheque. En los
dos ejemplos la relacin fundamental es un contrato de compraventa. Cuando el
banco paga el cheque, se extingue la deuda del librador por el precio y al mismo
tiempo el banco, deudor de la suma recibida en depsito, disminuye su deuda frente a
su cliente.
El cheque funciona como un instrumento de pago, mediante el servicio de caja que
presta el banco, por el contrato de cuenta corriente. El cheque se puede cobrar el
mismo da en que fue emitido, pero la Ley establece un plazo para su presentacin al
banco que es de 15, 30, 60 o 120 das, segn el lugar en que sea girado o el tipo de
moneda nacional o extranjera.

4. Cheque de pago diferido

El cheque de pago diferido es un cheque en que se estampa una fecha a partir de la
cual se podr presentar al cobro, porque el librador espera tener fondos en su cuenta
recin en ese momento. A partir de esa fecha corren los referidos plazos de
presentacin. El cheque de pago diferido es un instrumento de pago y a la vez de
crdito, dado el plazo que en l se estampa. El beneficiario ha dado plazo al librador
para el pago de la deuda originada por la relacin fundamental.
En el cheque, en cualquiera de sus dos modalidades, el librador da orden de pago. No
se obliga a pagar de acuerdo al texto del cheque; pero la Ley lo hace responsable;
para el caso que el banco no pague por precepto legal. El banco girado no acepta
pagar, no firma el cheque y por lo tanto no es un obligado cambiario.

C. Precisiones sobre el numeral 3 del artculo 7

1. Volviendo al texto del artculo 7, inciso 3, vemos que se ha dado carcter comercial
en primer trmino a toda negociacin sobre letra de cambio. La letra de cambio se ha
considerado comercial, tradicionalmente. Su ubicacin entre los actos de comercio se
debe a motivos histricos. Nace en la Edad Media, utilizada por comerciantes y
actualmente se usa preponderantemente por ellos.
La Ley comercializa toda negociacin. Significa que todo lo relativo a la emisin o
libramiento de la letra, a su circulacin, a su aceptacin y a su extincin es comercial.
2. Luego, la norma se refiere a cualquier otro gnero de papel endosable. A qu se
refiere ese texto?
Para entender lo que es un papel endosable, debemos explicar previamente las
diversas formas en que se pueden emitir las letras de cambio, vales y cheques. Con
relacin a la forma de emisin, se distinguen tres modalidades: ttulos al portador, a la
orden y nominativos.
a. El ttulo al portador es aquel que no menciona el nombre del beneficiario y puede
ser cobrado por quien sea su tenedor. Se trasmite por la simple transferencia manual.
b. El ttulo a la orden, es el ttulo que indica en su texto el nombre del beneficiario. La
Ley 14.701 establece que ese documento se trasmite por endoso y entrega. El endoso
es una constancia escrita al dorso del ttulo valor firmado por el beneficiario. Puede
constituirse con su sola firma.
Basta con el endoso y la entrega del ttulo para que se transfieran los derechos que
ste confiere. El endoso es un acto sencillo. Puede ser una constancia puesta al dorso
del documento que diga: "Endoso a favor de X" o puede consistir en la sola firma del
endosante. No es necesario ni la firma del endosatario ni que se notifique el deudor.
El ttulo puede ser objeto de sucesivos endosos.
Advertimos que en el Cdigo de Comercio, hoy derogado, para que un ttulo fuera
endosable deba constar en su texto la clusula "a la orden". Con la Ley 14.701,
cambia el rgimen pues esta ley dispone que el ttulo con indicacin del beneficiario
se presume a la orden, sin que sea necesario estampar esa frase. El mismo rgimen se
haba establecido en materia de cheques por la Ley 14.412. Si se quiere que uno de
esos ttulos no puede trasmitirse por endoso, debe establecerse el siguiente texto: "no
endosable" o "no a la orden".
c. El ttulo nominativo, es aquel que indica en su texto el nombre del beneficiario y,
adems, se libra por una persona que lleva el registro de los ttulos que crea. Ese
requiere para su transmisin, el endoso, la entrega y, adems, la inscripcin en el
Registro del creador.
3. Explicado qu es el endoso, volvamos al artculo 7, inciso 3, que se refiere a
papeles endosables. Son ttulos endosables las letras, los vales y los cheques, cuando
se emiten con indicacin de beneficiario. Tambin, lo son el conocimiento martimo y
el areo, el contrato de prenda sin desplazamiento, los certificados de depsito
aduanero. Todos estos papeles son comerciales y las negociaciones que sobre ellos
recaigan tambin lo sern.
Resumiendo: la letra de cambio es siempre comercial sea cual fuere su forma. El
cheque y el vale lo sern slo cuando sean a la orden, aunque podra sostenerse que
sobre la base de textos legales que disponen que a los vales y cheques se le aplica la
disciplina de las letras, cae sobre estos dos ttulos tambin la calificacin de
mercantiles, sea cual fuere su forma. El tema no tiene mayor inters puesto que, en
definitiva, a los cheques y vales al portador se les aplica la disciplina especfica
dictada.

D. Inters del endoso

Los ttulos valores son documentos que se reputan por el Derecho como cosas que se
pueden trasmitir, dar en prenda, depositar, etctera. Todo ello con suma facilidad
gracias al endoso. Un ejemplo: A me presta $ 100.000, yo firmo un vale a favor de A.
Ese documento dir: "Vale por la cantidad de $ 100.000, que pagar a A el da .".
Como A necesita dinero de inmediato y no puede esperar al vencimiento, tiene la
posibilidad de trasmitirlo a B y B lo adquiere previo pago del importe o un importe
menor si as se convino. Luego, si B necesita dinero antes del vencimiento, puede a
su vez endosarlo a favor de C y as sucesivamente.
Damos otro ejemplo: un comprador paga el precio de una compraventa al vendedor
con un vale. El vendedor necesita dinero antes del vencimiento y puede descontar el
vale en el banco. Mediante el descuento, el banco anticipa al vendedor el importe del
vale y el vendedor lo endosa a favor del banco.
De este modo, el endoso permite que el ttulo valor cumpla una funcin instrumental
para la circulacin del crdito. El ttulo valor es un instrumento de crdito y, por lo
tanto, con la circulacin del ttulo, tambin, circula el crdito, logrando su mxima
utilizacin. Adems, el endosante, al firmar el ttulo, se convierte en obligado al pago,
solidariamente con el librador y otros endosantes.

E. Voluntad unilateral como fuente de la obligacin cartular

Con referencia a todos esos documentos, queremos sealar una nota comn: en ellos
consta una obligacin de pagar con el correlativo derecho a exigir el pago. Del
contexto legal se desprende que el derecho y la obligacin correlativos nacen con el
hecho de la creacin del ttulo y de su firma. La doctrina seala que, en materia de
ttulos valores, la fuente de las obligaciones es la voluntad unilateral de quien se
obliga, suscribiendo el ttulo. Sobre este aspecto volveremos ms adelante, al estudiar
las fuentes de las obligaciones en el Derecho Comercial.
F. Las acciones de las sociedades annimas
En la Ley de Sociedades Comerciales 16.060 hay doble concepto de lo que es una
accin. La accin es la fraccin en que se divide el capital social y la accin es,
tambin, el ttulo que representa el aporte realizado.
La Ley distingue las siguientes clases de acciones:
1. Acciones al portador, en que no figura el nombre de su titular. Se trasmiten por
la simple entrega;
2. Acciones nominativas, en que figura el nombre de su dueo (art. 304). La
sociedad que las emite lleva un Registro (art. 333). Las acciones nominativas pueden
ser endosables o no. Si no son endosables, ello debe constar en el ttulo (art. 305). Si
son endosables, se trasmiten por endoso y anotacin en el Registro que lleva la
sociedad. Si no son endosables, se trasmiten por un contrato de cesin, que tambin
deber inscribirse en el Registro;
3. Acciones escriturales son aquellas que no se representan en ttulos. Se
trasmiten por un contrato de cesin que debe registrarse en el Libro respectivo. La
calidad de accionista surge de la anotacin en el Libro de Acciones Escriturales.
Queremos anticipar que la accin no crea un derecho a exigir una prestacin
dineraria. La accin es representativa del conjunto de derechos de participacin que
tiene un accionista respecto a una sociedad.

IV. empresas de fbrica, comisiones, depsito o

transporte (art. 7, n. 4)
El artculo 7, en su numeral 4, incluye entre los actos de comercio cuatro actividades:
la fabricacin, el contrato de comisin, el contrato de depsito y el contrato de
transporte. En los numerales anteriores ya se haban enumerado otras, como la
compraventa, las operaciones de cambio, banco, corretaje o remate y las
negociaciones sobre letras de cambio o cualquier otro gnero de papel endosable. No
tendra este numeral, entonces, una mayor particularidad, a no ser porque el
codificador, al comenzar la enumeracin de actividades que reuni en el numeral 4,
utiliz semnticamente muy importante para el Derecho Comercial: la palabra
"empresa". Dice el Cdigo: "La ley reputa actos de comercio en general:... 4. Las
empresas de fbrica, comisiones, depsitos o transportes de mercaderas por agua o
por tierra".
Dedicaremos un primer numeral al anlisis de los posibles significados de la palabra
"empresa" en el contexto del artculo 7. En segundo lugar estudiaremos cada una de
las actividades a que se refiere el numeral 4.

1. Concepto de empresa en el artculo 7

Es posible atribuir tres significados a la presencia de la palabra "empresa" en el
numeral 4 del artculo 7. Hay quienes entienden que el artculo 7, en su numeral 4,
comercializa a las propias empresas. Hay quienes entienden que lo que se
comercializa son las cuatro actividades que se enumeran, a condicin de que se
realicen mediante la organizacin de trabajo ajeno y capital. Se puede entender,
tambin, que el codificador utiliz la palabra "empresa" como un sinnimo
de "actividad", del mismo modo que en otros numerales utiliz otras expresiones
como "operaciones", "negociacin" o "convenciones".Analizaremos, a continuacin,
estas tres posibilidades.

a. La comercializacin de determinadas empresas

Los autores recuerdan que el Cdigo Comercial francs introdujo el concepto de
empresa en la enumeracin de los actos de comercio, cuando sujet a la jurisdiccin
mercantil a las empresas de manufacturas (art. 632 del C.Com. francs). La
importancia de la fbrica, que se confirmara durante la Revolucin Industrial,
ameritaba su inclusin en la enumeracin de los actos de comercio, aunque la
produccin no se correspondiera con el concepto econmico de comercio.
Por leyes posteriores, se ampli el artculo 632 del Cdigo Comercio francs,
agregando otras empresas. Se apreci que no haba razn para slo incluir la
produccin de bienes materiales sino que deban someterse a la misma regulacin
comercial la produccin de servicios, incorporndose al mbito comercial otro tipo de
empresas, como la de comisiones y transporte.
Algunos autores, entonces, concluyen que cuando el codificador francs estim que
los intereses comprometidos por un determinado tipo de empresa, exigan su
sometimiento a la disciplina ms rigurosa del Derecho Comercial, la incorpor al
elenco de los actos de comercio. As, entonces, se supone que los autores del Cdigo
de Comercio francs habran estimado que la actividad de manufactura, cuando era
realizada por una empresa, esto es, en forma de actividad organizada de cierta
magnitud, requera la regulacin severa establecida para los comerciantes. Esto
sucede en la fbrica, por ejemplo, donde el industrial rene, en un mismo edificio, a
todos sus colaboradores y los organiza para la produccin de bienes.
Siguiendo con este razonamiento, los autores consideran que en los dems actos
reputados como comerciales, la Ley incluye determinados negocios jurdicos
contractuales o de otra naturaleza, como la compraventa, las operaciones de banco,
las operaciones de cambio, las letras de cambio. En este numeral 4, se incluye algo
ms complejo. La empresa no sera un mero acto, no es un contrato, no es un negocio
jurdico. La empresa sera el producto de una actividad organizativa del empresario
que la ide. Sera una organizacin de factores de produccin. Esa organizacin
habra sido comercializada al ser incluida entre los actos de comercio.
En esta posicin, seran comerciales, tanto los actos que dan vida a la empresa y la
ponen en condiciones de funcionar, como los actos que son emanacin de su
actividad. Seran actos comerciales, entonces, aquellos por los cuales se organiza la
empresa: la compra de equipos industriales, la provisin de materia prima, etctera, y
lo seran, tambin, los actos que suponen la explotacin de la actividad objeto de la
empresa. SIBURU, extremando esta concepcin, considera que existe empresa aun sin
actividad, puesto que los meros actos constitutivos ya seran actos de comercio[1].
PREZ FONTANA sostiene una variante respecto de esta interpretacin. Dice que la
comercialidad a que se refiere el Cdigo no se relaciona con los actos necesarios para
la organizacin de la empresa sino slo con los actos que sta realice. Tambin,
sostiene que, como no hay empresa sin empresario, esta disposicin supone una
aplicacin del criterio subjetivo en la determinacin de los actos de comercio, por el
cual son comerciales los actos realizados por el empresario.

b. La comercializacin de determinadas actividades realizadas mediante

empresas
Quienes consideran que el artculo 7 comercializa a la empresa, interpretan
literalmente la norma. Es cierto que esta reputa acto de comercio a "las empresas".
Sin embargo, los mismos autores no dejan de advertir que existira una incongruencia
entre el acpite del artculo 7 - que expresa que va a enumerar "actos" - y lo que
efectivamente enumera en el numeral 4, puesto que la empresa no es un acto sino la
organizacin de ciertos factores de produccin. Esto les lleva a afirmar que la
enumeracin del artculo 7 es heterognea, puesto que enumera cosas que son actos y
otras que no lo son. En definitiva, el codificador se habra equivocado o, por lo
menos, habra sido groseramente impreciso.
Afortunadamente, nuestro sistema jurdico no nos obliga a ceirnos a una
interpretacin literal de las normas. Segn el artculo 17 del Cdigo Civil, "bien se
puede, para interpretar una expresin oscura de la ley, recurrir a su intencin o
espritu, claramente manifestados en ella misma..." y el artculo 20 nos indica que "el
contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de
manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y
armona". Ciertamente, en este caso, estamos frente a una expresin oscura, lo cual
nos habilita a indagar la intencin de la Ley, as como a recurrir a un criterio lgico-
sistemtico.
En este sentido, muchos autores consideran que lo que el artculo 7 comercializa no
son las empresas, en s mismas, sino determinadas actividades, con la condicin de
que sean realizadas mediante una organizacin de tipo empresarial. As como para
reputar comercial a la compraventa, exigi que existiera la intencin de revender,
para reputar comercial a la fbrica, la comisin, el depsito o el transporte, exige que
esas actividades sean realizadas mediante una empresa.
De acuerdo con esta posicin, el Cdigo de Comercio slo calificara como
comerciales a las actividades referidas en el numeral 4 del artculo 7, a condicin de
ser realizadas mediante una organizacin de capital y de trabajo. No toda actividad,
por el hecho de realizarse por una organizacin empresaria, se constituira en
comercial. La Ley slo califica como comercial a ciertas empresas con ciertos
giros[2]. Las actividades de comisin, fbrica, transporte o depsito no seran por s
mismas comerciales. Lo seran cuando sean realizados mediante una empresa. Este
condicionamiento obedecera a razones de poltica legislativa.
Damos ejemplos. El acto de fabricacin de un producto, por quien no tiene
organizacin empresaria, no sera acto de comercio. No sera comercio, tampoco, la
actividad del taximetrista, que efectuase el transporte de personas, con un taxi de su
propiedad.
Estando la fuente del numeral 4 en el Cdigo de Comercio francs, estimamos de
extrema relevancia citar la opinin de la doctrina francesa ms tradicional.
Tanto ALAZUET, como LYON CAEN & RENAULT, consideran que respecto de los actos
que el codificador califica como "empresas", es necesario, para que tengan carcter
comercial, que una persona, consagrndose a operaciones repetidas de la misma
especie, tenga una organizacin preestablecida para cumplirlas[3].
Es interesente destacar la continuidad de esta lnea interpretativa, por parte de la
doctrina francesa. Modernamente, GUYENOT, mantiene el mismo criterio
queALAZUET sostena en 1.871 y LYON CAEN & RENAULT en 1.921[4].

c. Empresa como sinnimo de actividad

La nocin de empresa que manejamos hoy, surgi del campo de la ciencia de la
economa. Nuestro Cdigo de Comercio no define a la empresa. Tampoco existe un
concepto jurdico de la empresa unnimemente aceptado. Ms adelante hablaremos
de la empresa; pero anticipamos que, no obstante las grandes discrepancias
doctrinarias para definir la empresa, a lo sumo, existe un relativo acuerdo en cuanto a
ciertos elementos que la integran, como el trabajo ajeno y el capital, que puede ser
ajeno o no.
Ciertos autores entienden que la empresa es la actividad econmica y profesional del
empresario para la produccin o mediacin en el mercado de bienes y servicios
(CASANOVA, MESSINEO, GRAZIANI, FERRI, ASCARELLI, ESCARRA y, entre
nosotros, SUPERVIELLE). Esta tesis define a la empresa, tomando solo un aspecto, el
subjetivo o funcional o dinmico. Entienden que el aspecto organizacional
corresponde a lo que hemos denominado casa de comercio. Para esta tesis, la empresa
es una actividad. No es un sujeto de Derecho, ni un objeto de Derecho.
No ser sta la acepcin de empresa que el legislador emple en el numeral 4 del
artculo 7? Cul es el criterio que debemos seguir para determinar el sentido de una
expresin oscura de la Ley?
El artculo 17 del Cdigo Civil nos indica el camino: "bien se puede, para interpretar
una expresin oscura de la ley, recurrir a su intencin o espritu, claramente
manifestados en ella misma o en la historia fidedigna de su sancin". Entonces, lo
que debemos determinar no es lo que hoy se entiende por empresa sino lo que se
entenda por empresa en 1.866 (fecha de la sancin de nuestro Cdigo de Comercio)
o, en puridad, en 1.807 (fecha de la sancin del Cdigo de Comercio francs).
En esas fechas, las Ciencias Econmicas no haban desarrollado todava el concepto
de empresa tal como se considera hoy. Dicho concepto, en todo caso, recin recibi
consagracin legal, como un concepto autnomo, en el Cdigo Civil italiano de
1.942[5]. Por ello nos parece cuestionable recurrir a la doctrina que se desarroll en el
siglo XX en Italia y Alemania, fundamentalmente, para interpretar lo que significa
"empresa" en el artculo 7 de nuestro Cdigo de Comercio[6].
Autores franceses del siglo pasado, como ALAZUET, reconocen que el codificador
quizs no se hubiera dado cuenta exactamente de las palabras que estaba
empleando[7]. ALAZUET reconoce, adems, que la exigencia de una organizacin
empresarial sera ilgica e intil. Segn este autor, la intencin del codificador fue
excluir de la jurisdiccin de los tribunales de comercio a quienes realizaran un acto
aislado de manufactura, comisin o transporte. Para ello no era necesario exigir la
organizacin empresarial, puesto que la exigencia de profesionalidad y habitualidad
surge de la definicin de comerciante[8].
Adems, el propio Cdigo de Comercio nos indica que cuando utiliz la expresin
"empresa" se estaba refiriendo a una actividad. Vase que se dice "La ley reputa
actos de comercio en general". Esto es, lo que se enumera en el numeral 4 del
artculo 7, son actos.
Por lo tanto, podra entenderse que nuestro Cdigo considera mercantiles a la
actividad de fbrica, comisiones, depsito o transporte, con independencia de la
forma en que se realizan dichas actividades. No sera necesario, entonces, para
considerar mercantil a estas actividades, la comprobacin de que quien las realiza
posee una organizacin de trabajo ajeno y capital.
El codificador, en el numeral 4 del artculo 7, se vali de la misma tcnica que utiliz
en el numeral 1. En ste comercializ a "toda compra de una cosa para
revenderla...". Luego, de la lectura de los artculos 515 y 516, surge que la afirmacin
del numeral 1 del artculo 7 deba ser moderada. No siempre la intencin de revender
permite calificar una compraventa como mercantil; la cosa que se vende no debe ser
inmueble (art. 515 y 516, n. 1). Asimismo, aunque quien compre tenga la intencin de
revender, si quien vende es un labrador o hacendado y lo que se vende son los frutos
de sus cosechas y ganados, la compraventa tampoco ser mercantil (art. 516, n. 3).
En el numeral 4, el codificador enumer ciertos actos que le pareca que deban
quedar sometidos al rgimen mercantil, sin perjuicio de las precisiones que hara
posteriormente respecto de algunos de ellos. As, entonces, el contrato de depsito es
reputado mercantil, sin perjuicio de que el artculo 721 exija que sean comerciantes
ambos contrayentes, que las cosas depositadas sean objeto del comercio y que se
haga el depsito a consecuencia de una operacin mercantil. Asimismo, la comisin
es mercantil slo cuando se encuentra vinculada con una operacin comercial (art.
335).
No nos parece razonable considerar que el codificador haya establecido, en el
numeral 4 del artculo 7, un criterio para determinar la comercialidad de depsito,
para cambiar de opinin en el captulo que dedic expresamente a ese contrato. Esto
es, no es razonable entender que el codificador, en una norma fundamental como el
artculo 7 quiso comercializar al contrato de depsito slo cuando se realizaba
mediante una organizacin empresarial y, ms adelante, cuando regula ese mismo
contrato, se arrepiente o se olvida del elemento empresarial, y mercantiliza al acto
aislado de depsito, sea quien fuere quien lo realiza, tenga o no tenga organizacin
empresarial. Dicho de otra forma, si era relevante que el depsito se realizara
mediante una organizacin empresarial por qu no se menciona a la empresa en
ninguno de los artculos que el Cdigo le dedica al contrato de depsito? Estas
observaciones son aplicables, tambin, al contrato de comisin.
En lo que respecta al transporte de mercadera por tierra, tampoco se repite la
exigencia de que el contrato lo realice quien posea organizacin empresarial,
necesariamente (arts. 163 y siguientes). Se utiliza la expresin "empresario de
transporte" pero como sinnimo de "comisionista de transporte" (art. 164). Adems,
al definir - indirectamente - al contrato de transporte, se hace referencia a "todos los
que se encargan de conducir mercancas mediante una comisin, porte o flete". Esto
es, no se condiciona la calificacin del transporte a que el transportador sea una
empresa o se organice como tal. Muy por el contrario, considera transportador a
"todos", con la nica condicin de que el transporte no sea gratuito.
En materia de navegacin martima, no se regula el transporte martimo sino un
negocio parecido: el fletamento. Se encuentra regulado en el artculo 1.195 y
siguientes del Cdigo de Comercio. En estas disposiciones tampoco se encuentra
exigencia alguna de que el fletamento sea realizado mediante una organizacin
empresarial.
En cuanto al transporte de personas, el artculo 1.855 del Cdigo Civil, dice as: "El
servicio de los empresarios o agentes de transportes, tanto por tierra como por agua,
as de personas como de cosas, se regir por las disposiciones del Cdigo
Comercial". Por lo tanto, no slo los empresarios de transportes quedan sometidos al
rgimen mercantil sino, tambin, los agentes. Entonces, no es esencial que el
transporte de personas cuente con una organizacin empresarial.
Finalmente, la fabricacin no tiene una regulacin especial en el Cdigo de
Comercio, a no ser el ttulo referente a los arrendamientos de obra y de servicio (art.
578 y ss.). Aqu tampoco hay referencia alguna a la empresa.
Entonces, advirtase que la lnea interpretativa que hasta aqu venimos desarrollando,
permite superar una de las crticas que se han hecho a la enumeracin del artculo 7,
en cuanto a su heterogeneidad. La enumeracin del artculo 7 es homognea. Todo lo
que all se enumera son actos, tal como se expresa claramente en su acpite. Al
referirse concretamente a cada uno de ellos, algunas veces prefiri la palabra
"operaciones", otras veces prefiri la palabra "convenciones" y otras la palabra
"empresa".
No debemos olvidar aqulla regla de hermenutica fundamental, segn la cual entre
dos interpretaciones posibles, si de una de ellas parece derivarse la existencia de un
error en la Ley, incoherencias o consecuencias absurdas, y de otra interpretacin se
deriva una perfecta armonizacin y congruencia de los textos legales y dotan de
sentido a la norma, sta ltima es la interpretacin correcta. Entonces, consideramos
atendible una interpretacin en el sentido de considerar que el codificador utiliz una
misma tcnica en los diversos numerales del artculo 7, que la enumeracin es
homognea, que es coherente la referencia a "actos" del acpite con la naturaleza de
lo que se enumera a continuacin y que es coherente lo que se expresa en el numeral
4 con lo que se expresa en los artculos 721 y 335.

2. Actividades reputadas comerciales por el artculo 7

En el numeral 4 del artculo 7 se hace referencia a cuatro actividades: fbrica,
comisin, depsito y transporte de mercaderas por agua o por tierra. Analizaremos a
continuacin el alcance de la referencia legal.

a. Fbrica
De acuerdo al diccionario de la Real Academia, fabricar es producir objetos en serie,
generalmente por medios mecnicos; tambin es la transformacin industrial de una
fuente de energa. Con la inclusin de la empresa de fbrica como acto de comercio,
se comercializa lo que, en sentido econmico, no es comercio, segn ya expusimos.
La fabricacin es produccin y el comercio es intermediacin entre la produccin y el
consumo.
La doctrina ha ampliado el concepto econmico de fbrica. La doctrina sostiene que
la norma abarca tambin a la empresa de manufactura en que se recurre
principalmente a la habilidad manual del operario[9]. En sta, hay tambin
transformacin de materia prima, slo hay diferencia en cuanto al medio empleado.
Cabe advertir que en la enumeracin original de los actos de comercio realizada en el
Cdigo de Comercio francs, no se mencionaba a la "fbrica" sino a la
"manufactura". Nuestro codificador sustituy la expresin original.
Se sostiene que la actividad de fbrica existe no slo cuando se crea una cosa nueva
sino, tambin, cuando se le atribuye una calidad nueva. Daremos ejemplos. No slo
es produccin tejer una tela sino, tambin, lo es el teido.
Se incluye en el concepto de produccin, todo lo que aumenta la utilidad de un bien.
Quien aumente la utilidad de un bien a travs de un proceso de transformacin
industrial, estar fabricando. Con este criterio amplio, quedaran comprendidos en el
numeral que estudiamos, por ejemplo, aqullos que se dedican al lavado y planchado
de ropa, o a la limpieza de obras sanitarias, etctera.
Para la hiptesis de este numeral cuarto, no interesa el origen o procedencia de los
bienes que se transforman: pueden ser comprados o pueden ser productos obtenidos
de su tierra. Por ejemplo, la fbrica de azcar que cultiva remolacha en sus tierras o el
aserradero que trabaja e industrializa la madera de los montes de su propiedad, son
comerciales.

* La empresa de fbrica
Ahora, aplicando a la fbrica los conceptos vertidos en cuanto al significado de
empresa en el artculo 7, tendramos varias posibilidades interpretativas. Segn la
opinin que mencionamos en primer lugar, ms arriba, sera mercantil la propia
empresa de fbrica. Esto es, la organizacin de trabajo ajeno y capital, aplicada a un
proceso de fabricacin, sera mercantil. Consecuentemente, seran comerciales, tanto
los actos que permiten establecer una fbrica y la ponen en condiciones de funcionar,
como los actos que son emanacin de su actividad. Seran actos comerciales,
entonces, aquellos por los cuales se organiza la empresa de fbrica: la compra de
equipos industriales, la provisin de materia prima, etctera, y lo seran, tambin, los
actos que suponen la explotacin de la actividad objeto de la empresa. En la posicin
ya reseada de PREZ FONTANA, slo seran comerciales los actos que la empresa de
fbrica realice, lo cual implica la subjetivizacin de la empresa de fbrica.
Este criterio merece varias objeciones. En primer lugar, en nuestro Derecho, la
empresa no tiene personalidad jurdica. Por lo tanto, la subjetivizacin de la empresa
de fbrica va a contramano de uno de los principales axiomas en que se fundamente
nuestro sistema jurdico.
En segundo lugar, si entendiramos que el numeral 4 tiene como objetivo
comercializar todas aquellas compraventas tendientes a establecer la fbrica y
permitir su funcionamiento, entonces quedara comercializada, tambin, la
compraventa del inmueble donde se piensa desarrollar la actividad de fbrica. Esto
es, si se entiende que el numeral 4 funciona como una excepcin al numeral 1 - en
tanto segn aqul slo sera mercantil la compra para revender - tambin debera
considerarse como una excepcin a lo dispuesto por el artculo 515, en cuanto a que
la compraventa de inmuebles no es mercantil. No sera esta la nica excepcin al
respecto, puesto que el artculo 516. numeral 1, inciso 2, admite el carcter comercial
de la compraventa de los inmuebles por accesin. Sin embargo, esta conclusin nos
parece absurda y absolutamente alejada de la intencin del legislador. En general, nos
parece equivocada la interpretacin segn la cual la empresa de fbrica sera una
especie de esfera que mercantiliza todo lo que toca.
En tercer lugar, esta interpretacin hara superflua la inclusin de la fbrica en el
numeral 4 del artculo 7. Las compraventas accesorias al comercio, para prepararlo o
facilitarlo, ya son mercantiles en virtud de lo dispuesto en el inciso 2 del numeral 1
del artculo 516. Asimismo, la compraventa de materias primas est comprendida en
el numeral 1 del artculo 7, en tanto prev que a la cosa comprada pueda ser vendida
"despus de darle otra forma de mayor o menor valor".
En cambio, si aplicamos a la empresa de fbrica el segundo de los criterios analizados
- esto es, que el artculo 7 no mercantiliza a la propia empresa sino a la actividad
realizada mediante una organizacin empresarial - quedaran descartados los
problemas derivados de la subjetivizacin de la fbrica, as como de la
mercantilizacin de los actos preparatorios de la fabricacin. Sin embargo, se nos
ocurre otra objecin.
Advirtase que la actividad de fbrica - o sea, la fabricacin - no est constituida por
verdaderos actos jurdicos. La fabricacin es un conjunto de hechos. Pertenece al
mundo de lo fctico, no de lo jurdico. Por lo tanto, mal puede ser un acto de
comercio - que por definicin son actos jurdicos - un conjunto de hechos. A la
fabricacin, en s misma, no le podemos aplicar el Derecho Comercial. El Derecho
regula relaciones jurdicas y el proceso de fabricacin no lo es.
Podra entenderse que lo que se pretende mercantilizar son las ventas que el
fabricante hace de sus productos. Esto merece una crtica muy similar a la que
efectubamos respecto de la mercantilizacin de los actos preparativos de la fbrica.
La comercialidad de la venta que hace el fabricante de sus productos, no depende de
lo que establezca el numeral 4 - que no se refiere expresamente a ella - sino de lo
establecido respecto de la compraventa en el numeral 1 del artculo 7 y en el artculo
516. La venta de los productos que se fabrican ser mercantil si quien los compra lo
hace con la intencin de revenderlos o arrendar su uso (art. 7, n. 1). Si el fabricante
vende directamente al consumidor, entonces, la compraventa no ser mercantil (art.
516, n. 2) sino una relacin de consumo (art. 4 Ley 17.250). Por otra parte, si el
codificador hubiera querido que las ventas que hacen los fabricantes de sus productos
fueran mercantiles, lo hubiera establecido a texto expreso, claramente, como hizo
respecto de las compraventas de cosas accesorias al comercio (art. 516, n. 1, inc. 2).
En nuestra opinin - y tal como lo reconoce ALAZUET indirectamente[10] - la
finalidad del legislador no era mercantilizar ni a la propia empresa ni a los hechos que
constituyen el proceso de fabricacin, sino someter al fabricante al estatuto del
comerciante. Es evidente que el codificador francs pudo haber realizado eso
directamente, estableciendo que comerciante no era slo aqul que intermediaba sino,
tambin, quien fabricaba. Esto no era, sin embargo, "l'air du temps". Recurdese que
la Revolucin Francesa acabada de abolir terminantemente a todas las
corporaciones[11]. Por lo tanto, no era el momento de agregar a nadie en la
corporacin de los comerciantes. Sin embargo, si la actividad de fbrica se declaraba
mercantil, quien fabricase sera comerciante y, por lo tanto, quedara sometido al
estatuto del comerciante y a la jurisdiccin mercantil.
Visto desde esta perspectiva, la incorporacin de la fbrica en la enumeracin de los
actos de comercio, carecera de mayor relevancia prctica, por cuanto, en general, la
actividad fabril est a cargo de sociedades comerciales. En estos casos, la
comercialidad del sujeto que fabrica deriva ope legis de la adopcin de un tipo social
comercial (art. 4 Ley 16.060).

* La construccin
En el caso de la construccin de edificios u otras obras, el producto de la actividad se
adhiere a un inmueble y se transforma en un bien de esa misma naturaleza. La
diferencia entre una fbrica y una empresa de construccin es la diferencia de la
naturaleza del producto: mueble o inmueble. Se discute si es comercial o no.
SNCHEZ FONTANS sostiene que la construccin no es un acto de comercio.
Argumenta que construir no es fabricar y que el artculo 590 del Cdigo Comercial,
se refiere a locacin de obra sobre cosas muebles. MEZZERA LVAREZ agrega que el
artculo 632 del Cdigo Comercial francs, modelo y fuente de nuestro artculo 7, no
menciona a las empresas de construccin y esa omisin del codificador francs fue
deliberada, pues figuraba en el proyecto. En efecto, el Cdigo Comercial francs
establece en su artculo 632, que se reputa acto de comercio "toda empresa de
manufactura" y en el artculo 633 se agrega que, igualmente, se reputa acto de
comercio "toda empresa de construccin y toda compra, venta y reventa de
embarcaciones para la navegacin interior y exterior". El proyecto presentado por la
comisin redactora, deca simplemente: "Se reputan actos de comercio las empresas
de construccin";pero, por indicacin de las Cortes de Apelacin de Angers y
Orleans, los redactores del Cdigo limitaron la comercialidad a las empresas de
construcciones martimas.
De ah, habra surgido un rgimen complejo: son actos de comercio, segn el Cdigo
Comercial francs, las empresas de manufactura y las de construccin de navos y no
lo son, las empresas de construcciones terrestres. Como esa exclusin, adems de
ilgica, resultaba perjudicial para los intereses del comercio, la doctrina hizo una
nueva distincin: si el constructor slo pone su trabajo, realiza una actividad civil;
pero si pone materiales, entonces compra muebles para revender y su actividad ser
comercial (nuestro artculo 590). Esta distincin, se explica por el deseo de someter a
estas empresas al rgimen del Cdigo Comercial. La doctrina francesa moderna,
seala que es comercial la empresa de construccin, suministre o no los materiales.
En el mismo sentido, la jurisprudencia francesa, a partir de una decisin de la Corte
del 20 de octubre de 1.908.
Otros autores, sostienen la comercialidad de la construccin, con los siguientes
argumentos: fabricar, en una de las acepciones del diccionario de la Real Academia
Espaola, es "construir un edificio, un dique, un muro o cosa anloga". En
latn, faber, era el constructor o arquitecto. El Cdigo de Comercio, ha exigido
calidad de cosa mueble para la venta, pero no repite su exigencia al referirse a la
empresa de fbrica.
Por otra parte, se ha sostenido que la construccin supone una intermediacin entre la
oferta y la demanda. Se desempeara, entonces, la funcin del comercio, por lo que
debera quedar sometida a la Ley comercial[12].
Discrepamos, especialmente, con este ltimo argumento. El constructor, como
cualquier arrendatario de obra o de servicios, no intermedia. Simplemente ofrece la
realizacin de una obra o la prestacin de un servicio. Pero aun si lo considerramos
un intermediario, esa circunstancia no implicara que su actividad fuera comercial
desde el punto de vista jurdico. Segn vimos al comenzar a estudiar el acto de
comercio, no basta con que una actividad pueda considerarse comercial desde el
punto de vista econmico. Es menester que el Derecho haya reconocido este carcter,
sea en el artculo 7 o sea en otra disposicin. A lo sumo, cabra extender por analoga
algunos de los numerales del artculo 7. De eso se trata, justamente, el problema de
determinar si la construccin puede o no ser asimilada a la fbrica.
El tema, en general, es controvertible. Para algunos, el tema habra quedado superado
en la prctica, pues quienes se dedican a la construccin de inmuebles, constituyen
las sociedades con tipos comerciales y stas son siempre comerciales, sea cual fuere
su objeto (art. 4 de la Ley 16.060). A esta opinin cabra objetarle que el artculo 4 de
la Ley 16.060 establece que son comerciales las sociedades, no el objeto que realizan.
Por lo tanto, las sociedades comerciales podran realizar actos civiles. Esto es
evidentemente cierto. Si una sociedad comercial compra un inmueble, la
compraventa no se mercantiliza en virtud de la comercialidad formal establecida en el
artculo 4 referido.
* La produccin agrcola
Se ha planteado la posibilidad de que la produccin agropecuaria fuera asimilada a la
fabricacin. Esta posibilidad se plantea, especialmente, respecto a la actividad de
produccin agro-industrial.
SIBURU considera que la produccin agropecuaria no puede ser asimilada a la
fabricacin, puesto que sta supone la transformacin de materias primas, cosa que
no sucede en aqulla[13]. A este argumento cabra agregar que el artculo 516,
numeral 3, excluye a la actividad agropecuaria de la regulacin mercantil, al disponer
expresamente que las ventas de los frutos de las cosechas y ganados, no se consideran
mercantiles.
En cuanto a la produccin agro-industrial, segn SIBURU deberamos distinguir, en
los hechos, cul es la actividad que se desarrolla en forma principal y cul es la
accesoria. Si la actividad principal fuera la de industrializacin, entonces deberamos
considerarla incluida en el numeral 4 del artculo 7[14].

2. Comisin
La comisin es una especie de mandato. El Cdigo de Comercio la reglamenta en el
Libro que se destina a los contratos, junto con el mandato.
Cul es la diferencia entre mandato y comisin? En el mandato, el mandatario obra
en nombre de la persona que le ha efectuado el encargo y tambin por cuenta de ella.
En la comisin, el comisionista obra en nombre propio, sin mencionar a la persona
que le ha efectuado el encargo, aunque obra por su cuenta (art. 300 C.Com.). Como
consecuencia de esta distinta manera de actuar, resultan diferentes efectos en uno y
otro caso. Los actos realizados por el mandatario, vinculan al tercero con el
mandante; los actos realizados por el comisionista, vinculan al tercero slo con el
comisionista (art. 337 C.Com.).
El mandato y la comisin pueden ser comerciales o civiles, segn sea el objeto sobre
el que recae. Si el mandato se da para realizar un negocio comercial, el mandato es
comercial (art. 306 C.Com.). Lo mismo puede decirse de la comisin (art. 337
C.Com. y 2.068 del C.C.).
Ahora bien, si consideramos que la palabra "empresa" en el artculo 7 se refiere a la
organizacin de trabajo ajeno y capital, cuando el artculo 7 se refiere a las empresas
de comisiones, comprender tanto a las que realicen comisin comercial como civil,
por cuanto no distingue. De manera que el acto aislado de comisin, sera comercial
si se prueba su conexin con un negocio comercial; pero, si se trata de una empresa
para la realizacin de comisiones, sera comercial en razn de la organizacin
asumida, sea cual fuere la naturaleza civil o comercial de los negocios
encomendados.
Si consideramos que la palabra "empresa" en el artculo 7 es un mero sinnimo de
"actividad", entonces slo ser mercantil el contrato de comisin vinculado con un
negocio comercial. El contrato de comisin, cuando recae sobre negocios civiles,
quedara regulado por el Cdigo Civil (art. 2.068).

3. Depsito
El depsito es un contrato. Est definido por el artculo 2.239 del Cdigo Civil: "El
depsito en general, es un acto por el cual alguno recibe una cosa ajena con la
obligacin de guardarla y de restituirla en especie".
El artculo 721 define el depsito mercantil. Para que lo sea, deben darse los
siguientes requisitos: a. que sean comerciantes, ambos contrayentes; b. que las cosas
depositadas sean objetos del comercio y c. que se haga el depsito a consecuencia de
una operacin mercantil.
Ahora bien, el artculo 7 se refiere a las empresas de depsito sin hacer distinciones.
Nuevamente, el alcance de la referencia al depsito depende de la interpretacin de la
palabra "empresa". Si consideramos que la palabra "empresa" en el artculo 7 se
refiere a la organizacin de trabajo ajeno y capital, debemos concluir que la empresa
ser comercial sea cual fuere el tipo de depsito que realice. De manera que la
empresa que realice depsitos en que no se den los extremos exigidos por el artculo
721, sera de todos modos comercial. Slo para el depsito aislado se requeriran los
requisitos del artculo 721 para su calificacin como comercial; pero ellos no se
exigiran si el depsito fuese efectuado por una empresa comercial. Se repite lo que
hemos expresado respecto al corretaje y al remate y a la comisin. Todo acto de
corretaje y de remate y todo acto de una empresa de comisin y de una empresa de
depsito, aun cuando tengan relacin con un negocio civil, seran comerciales.
En la otra lnea interpretativa que venimos exponiendo, slo sera mercantil el
contrato de depsito que cumpliere con lo dispuesto en el artculo 721. No
cumpliendo con las disposiciones de este artculo, sera indiferente que quien lo
realice se haya organizado como empresa o no.

4. Transporte de mercaderas por agua o tierra

El transporte es un contrato por el cual el transportador se obliga a llevar cosas o
personas de un lugar a otro, a cambio del pago de un precio (flete). Desde el punto de
vista econmico, el transporte no es comercial; pero es evidente que cumple una
funcin auxiliar del comercio, facilitando la circulacin de los bienes. En definitiva,
el Cdigo de Comercio enumera, en el artculo 7, a las empresas de transporte de
mercaderas. Por su parte, el artculo 1.855 del Cdigo Civil, comercializa el
transporte de personas. Dice as: "El servicio de los empresarios o agentes de
transportes, tanto por tierra como por agua, as de personas como de cosas, se
regir por las disposiciones de la ley comercial".
Otra vez aqu, si consideramos que la palabra "empresa" en el artculo 7 se refiere a
la organizacin de trabajo ajeno y capital, slo sera comercial el transporte si el
transportista posee dicha organizacin. No sera comercial, entonces, el acto de
transporte aislado. Tampoco lo sera el transporte ejercido por quien tiene un oficio,
como el taxista o el fletero, que siendo dueo del vehculo, trabaja personalmente;
pero si el taxista, emplea varios empleados o si el fletero contrata empleados y tiene
dos o tres camiones o camionetas, est creando una empresa de transporte y deviene
comercial su actividad.
No est previsto, en el artculo 7, el transporte areo, ni poda estarlo ya que la
aviacin es posterior a la sancin del Cdigo. Se entiende que tambin es comercial,
haciendo una interpretacin amplia de este inciso.
El artculo 7 no se refiere al transporte de personas; pero se entiende que ste es
tambin comercial, dada la remisin de la disposicin citada del Cdigo Civil. Por
otra parte, el Cdigo Comercial reglamenta el contrato de pasaje, que es el transporte
de personas por mar, como si fuera una forma de fletamento y el fletamento es
comercial, por lo dispuesto en el artculo 7, numeral 6. De manera que, con criterio
amplio, debe entenderse que es comercial el transporte de pasajeros por tierra.

a. Transporte terrestre
Advertimos, desde ya, que el transporte terrestre no tiene disciplina en el libro de los
contratos (como en los dos casos anteriores: el depsito y la comisin). El transporte
terrestre tiene normas que lo regulan en el Captulo V, dentro de los Agentes
Auxiliares del Comercio (art. 163 y ss.). El objetivo del legislador, fue dar un
estatuto profesional al empresario del transporte; pero, al hacerlo, incorpora normas
relacionadas al contrato de transporte.
Segn se expres con anterioridad, en ninguna norma del Captulo V se exige que
para que el contrato de transporte sea regulado por el Cdigo de Comercio, el
transportador deba organizar una empresa. Contrariamente, se refiere, adems del
empresario de transporte, al "comisionista de transporte" (art. 164), a los "troperos",
"arrieros" y, en general, a "todos los que se encargan de conducir mercancas
mediante una comisin, porte o flete" (art. 163).
Tampoco en el Cdigo Civil se establece que el transporte de pasajeros slo ser
mercantil cuando el transportador se organice como empresa. Contrariamente, dice
que se regular por la Ley comercial tanto el transporte de pasajeros realizado por un
empresario como por un agente de transporte. Este ltimo puede ser un empresario o
no, por eso el artculo 1.855 del Cdigo Civil lo menciona por separado.

b. Fletamento martimo
En materia de navegacin martima, no se regula el transporte martimo sino un
negocio parecido: el fletamento. En el fletamento, el armador se compromete a
trasladar cosas, pero en un buque determinado, cuyas bodegas ha de proporcionar.
Queremos sealar que, sin perjuicio de la exclusiva reglamentacin del fletamento,
nada obsta a que se celebre un contrato de transporte martimo en que no se
individualice el buque que se ha de utilizar.
El fletamento martimo se encuentra regulado en el Ttulo VII del Libro III del
Cdigo de Comercio. Tampoco aqu es exige que el fletante se organice como
empresa.
c. Transporte areo y otras figuras del Derecho Aeronutico.
El Cdigo Aeronutico, Ley 14.305 vigente desde 1.974, regula el contrato de
transporte y el fletamento, como figuras distintas y se dan normas especiales para el
transporte de personas. En Derecho Aeronutico, el contrato de transporte se
corresponde con el concepto de transporte terrestre.
El fletamento, es un contrato en que el explotador de la aeronave se obliga, frente a
una persona, a realizar uno o ms viajes preestablecidos o a cumplir por un tiempo,
viajes determinados que le ordene, por un precio llamado flete. El fletante se reserva
el control sobre la tripulacin y la conduccin tcnica de la aeronave (art. 133 del
Cdigo Aeronutico).
En el Cdigo Aeronutico, tambin se regula, especialmente, el contrato de
arrendamiento, que es una figura particular: el arrendador entrega la aeronave al
arrendatario y ste la usa, contratando la tripulacin y asumiendo la responsabilidad
de la conduccin tcnica. Tambin, puede haber arrendamiento de buque, aunque la
Ley no lo reglamenta. El propietario de un buque, puede arrendarlo para que el
arrendatario lo explote comercialmente. En este caso, el arrendatario ser el armador.
Ni en el contrato de arrendamiento aeronutico (art. 128) ni en el de fletamento
aeronutico (art. 133), ni en el de transporte (art. 137), sea de personas, equipaje o de
cosas, se exige que el transportador se organice como empresa.

IV. Negocios relacionados con el comercio

martimo (art. 7, n. 6)
El texto del inciso 6 presenta la peculiaridad de mencionar una serie de actos para
terminar con una expresin de carcter general, con lo cual se ve como superflua la
enumeracin efectuada. Se consideran negocios relacionados con el comercio
martimo los fletamentos, los seguros, la compra o venta de buques, aparejos,
provisiones y todo lo relativo al comercio martimo.
Las actividades comerciales, en los orgenes del Derecho Comercial en la Edad
Media, se desarrollaron, primordialmente, sobre los mares. Hay razones histricas
que justifican, por lo tanto, la inclusin de todo lo relativo al Comercio Martimo en
el Derecho Comercial.
Vamos a analizar algunos de los actos enumerados.

A. El fletamento
Es un contrato por el cual el fletante cede el uso de espacios de un determinado buque
y se obliga a transportar los bienes que se coloquen en esos espacios a cambio del
pago de un flete. Dentro de la reglamentacin del fletamento, hay disposiciones
relativas al contrato de pasaje que, por lo tanto, tambin es comercial.
B. La compraventa de buques, aparejos y provisiones
No interesa la calidad del buque ni a qu se dedica. Ser tan comercial la
compraventa de un buque mercante como la de un pesquero o de un buque destinado
a recreo o a investigacin cientfica. Tampoco es necesario que se d, en este caso, el
elemento intencional requerido en el inciso 1 para la compraventa comercial.

C. Seguro Martimo
El Cdigo de Comercio, en el artculo 7, slo se refiere al seguro martimo. Otra vez
debemos invocar razones histricas. Los seguros martimos fueron los primeros y
nicos en la Edad Media y Renacimiento. Los terrestres slo cobran importancia a
partir del siglo XIX. El Cdigo de Comercio francs slo reglamentaba el seguro
martimo.
El seguro terrestre es, tambin, comercial. Lo es, porque est reglamentado en el
Cdigo de Comercio. Por otra parte, el artculo 2.167 del Cdigo Civil
establece: "Los principales contratos aleatorios son: 1 el contrato de seguros; 2 el
prstamo a la gruesa; 3 el juego, apuesta o suerte y 4 la constitucin de renta
vitalicia. Los dos primeros pertenecen a la Ley comercial".

D. Todo lo relativo al comercio martimo

Antiguamente, todo lo relativo a la navegacin tena carcter comercial. El artculo
633 del Cdigo de Comercio francs reputa actos de comercio a todas las
expediciones martimas.
Nuestro texto encierra un concepto ms restringido; no todo lo concerniente a la
navegacin ser comercial, sino todo lo relativo al comercio martimo. No obstante,
en el Cdigo de Comercio, se regulan todos los contratos relacionados con los buques
y la navegacin, aun aqullos que no tienen que ver con el comercio: la hipoteca de
buque, el prstamo a la gruesa, el ajuste de la gente de mar. Tambin se regulan
instituciones que no son intrnsecamente comerciales, como la asistencia, el abordaje,
el salvamento, etctera. De manera que, a pesar de la precisin final del artculo 7
numeral 6, es materia comercial no slo lo relativo al comercio martimo sino todo lo
que concierne a la navegacin martima.

VII. Operaciones de factores y otros

empleados (art. 7, n. 7)
En inciso 7 del artculo 7 establece: "Las operaciones de los factores, tenedores de
libros y otros empleados de los comerciantes, en cuanto concierne al comercio del
negociante de quien dependen". Los factores actan en representacin del negociante.
Las operaciones de factores dentro de ciertos lmites son imputables al principal o
dueo; el factor es un mero representante.
La referencia a tenedores de libros y otros empleados resulta inadecuada. Los
tenedores de libros, realizan una labor dentro de la organizacin interna sin
trascendencia frente a terceros. Los empleados no celebran operaciones relacionadas
con el comercio de quien los ha contratado, salvo que entren en la categora
de "dependientes".
No todos los actos de las personas mencionadas sern comerciales sino, como lo dice
el artculo 7, slo lo sern en cuanto conciernen al comercio del negociante. Por ende,
las operaciones de ese numeral no constituyen negocios distintos a los enumerados en
numerales anteriores. En este inciso no se ha calificado un tpico negocio mercantil
diferenciado de otros, como en las normas precedentes.
La comercialidad deriva de una doble conexin: a. subjetiva, con un determinado
comerciante; b. objetiva, con el comercio de ese comerciante. Este inciso tiene
similitud con el artculo 5 que analizamos ms adelante. Quizs debi ubicarse como
otro inciso del artculo 5. Se incorpora una presuncin de comercialidad de actos,
cuando se configuran las dos conexiones mencionadas.

VIII. Convenciones sobre salarios con

dependientes (art. 7, n. 8)
El inciso 8 del artculo 7, incluye como acto de comercio: "Las convenciones sobre
salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes". En la actualidad,
las regulaciones del trabajo entre el principal y el factor y sus dependientes, en lo
fundamental, escapan a la esfera del Derecho Mercantil, para entrar al campo del
Derecho del Trabajo. Como la calificacin legal contenida en el artculo 7 mantiene
su vigencia, en lo que no haya sido expresamente previsto por las leyes laborales,
debe aplicarse la legislacin mercantil. Al estudiar factores y dependientes y en
Derecho Martimo, encontraremos normas mercantiles que regulan relaciones
laborales y analizaremos cules han sido derogadas por el Derecho Laboral y cules
no.