RESUMEN PARA PREPARATORIO DE PENAL

JAIR FABIAN GUZMAN BERMUDEZ

LIMITES MATERIALES AL EJERCICIO DEL IUS PUNIENDI

En el ttulo I del Cdigo Penal aparecen los siguientes controles atinentes:

PRINCIPIO DE DIGNIDAD HUMANA: Se trata, sin duda del mas importante limite
material al ejercicio de la potestad punitiva en el seno del moderno Estado social y
democrtico de derecho que, desde el punto de vista histrico, ha sido
considerado como el motor que ha posibilitado la racionalizacin del derecho
penal y la evolucin en el experimentada en el curso de los siglos, primordialmente
porque todo el avance del derecho en general y del penal en particular est ligado
ineluctablemente al reconocimiento de la dignidad de los seres humanos. Este
apotegma implica la prohibicin de utilizar al ser humano para efectos
juridicopenales como lo proscripcin de las sanciones punitivas que pugnen con
su dignidad, por lo que vincula no solo al legislador, sino tambin a los
administradores de Justicia. Este apotegma tiene como norte y gua la
salvaguardia de la dignidad de la persona en un Estado Social y democrtico de
Derecho, de un axioma absoluto que se erige en la razn de ser, en el principio y
en el fin de la organizacin poltica y, por ende, del derecho penal, cuya
construccin ella permite.

As entendido este postulado implica en realidad la vigencia de dos axiomas

distintos:

PILARES DE LA DIGNIDAD HUMANA

1. El Principio de la Autonoma tica del ser humano: El Estado no puede

cosificar, utilizar o manipular al ser humano porque, como lo dijeran C.
BECCARIA, es claro que este encuntrese condenado o no, hllese privado
de la libertad o no, jams puede ser tratado como un medio o cosa, sino
siempre como un fin o una persona. La intervencin punitiva del Estado,
debe estar sometida a unos controles tales que est absolutamente vedado
acudir al derecho penal para realizar cualquier atentado contra la persona
en cualquiera de sus rdenes.
 2. La Preservacin de la indemnidad personal o de la incolumidad de la
persona: (principio de humanidad): Los medios utilizados por el legislador
no atenten contra la dignidad concreta del individuo, que se convierte en
instrumento de sometimiento y de desigualdad. Ello explica la prohibicin
de sanciones penales (penas y medidas de seguridad) y de tratos crueles,
inhumanos y degradantes; la proscripcin de la desaparicin forzada; la
erradicacin de los apremios, las coacciones, las torturas, etc., la lucha
frontal contra las penas privativas de la libertad exageracin excesiva y la
pena de muerte.

DIGNIDAD HUMANA: El Hombre en s mismo, Mi derecho termina donde

comienza el suyo.

ARTICULO 1. LEY 599 DEL 24 DE JULIO DE 2000. CODIGO PENAL

COLOMBIANO. DIGNIDAD HUMANA: El derecho penal tendr como fundamento
el respeto a la Dignidad Humana.

ARTICULO 1. C.N. 1991: Colombia es un Estado Social de derecho organizado

en forma de republica unitaria, descentralizada, con autonoma de sus entidades
territoriales, democrtica, participativa y pluralista, fundada en el respeto a la
dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad de las personas que la integran y
en la prevalencia del inters general.

PRINCIPIO DE IGUALDAD MATERIAL ANTE LA LEY PENAL: Ligado con el de

dignidad de la persona humana, se constituye en otro limite material del ejercicio
del ius puniendi. Deriva del principio de la igualdad jurdica, que es un valor
fundante del Estado Social y democrtico de derecho. Se desprenden tres
manifestaciones jurdicas de la igualdad:

1. Es un Derecho subjetivo en cuya virtud el ciudadano tiene la potestad de

exigir que se le trate de manera semejante a los dems. En el plano sustantivo
supone un tratamiento similar para todos los ciudadanos, por supuesto acorde con
su propia condicin y con la naturaleza de transgresin realizada a la hora de
aplicar la ley penal, pues todos los ciudadanos estn sometidos a penas o
medidas de seguridad cuando realizan conductas acriminadas por el derecho
positivo.

2. Supone el deber de los poderes pblicos de llevar a cabo ese trato uniforme.
Desde el punto de vista procesal implica para los miembros de la organizacin
social la aptitud de ser protegidos con las mismas oportunidades y bajo todas las
prerrogativas brindadas por el principio de legalidad en este mbito de donde se
desprenden, a su vez, tres consecuencias distintas: 1. En el curso del proceso las
partes gozan de idnticas posibilidades para su defensa audiatur ex altera parts.
2. Los procedimientos privilegiados que atiende la raza, la fortuna o la cuna de las
personas son inaceptables y, 3. No cabe aplicar formas procesales ms
desfavorables a unas personas que a otras por hechos similares, ni tampoco es
posible hacer discriminaciones en razn de la vigencia de estados de excepcin,
motivados por perturbaciones del orden pblico interno o externo.

3. Se concreta en el principio constitucional de la igualdad, como lo prev la

carta fundamental. En el plano de la ejecucin penal, comporta tambin un
tratamiento idntico para todos los sometidos a sancin penal que tiene en cuenta,
obviamente, las caractersticas del comportamiento punible cometido y las
particularidades del ser humano condenado, de tal manera que cada uno se le
trate segn sus propias circunstancias.

Este apotegma se plasma en la obligacin de tratar de modo igual a los

materialmente desiguales, precisando quienes son los unos o los otros. Tiene tres
componentes autnomos:

1. La igualdad social
2. La ausencia de discriminaciones
3. La igualdad sustancial

Al buscar los criterios de distingo para juzgar la validez de la norma, el Juez se

debe auxiliar de algunas frmulas encaminadas a la diferenciacin y la de
proporcionalidad de los medios incorporados en la norma y los fines de
esta, de donde surgen dos apotegmas ms: los de proporcionalidad y de
razonabilidad. (Adecuacin al fin).

Este apotegma est plasmado en el:

ARTICULO 7o. LEY 599 DEL 24 DE JULIO DE 2000. CODIGO PENAL

COLOMBIANO. IGUALDAD. La ley penal se aplicar a las personas sin tener en
cuenta consideraciones diferentes a las establecidas en ella. El funcionario judicial
tendr especial consideracin cuando se trate de valorar el injusto, la culpabilidad
y las consecuencias jurdicas del delito, en relacin con las personas que se
encuentren en las situaciones descritas en el inciso final del artculo 13 de la
Constitucin Poltica.

PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD: tambin denominado de prohibicin

exceso. Est integrado por un conjunto de criterios o herramientas gracias a las
que es posible sopesar y medir la licitud de todo gnero de limites normativos de
las libertades y de cualquier grupo de interpretaciones o aplicaciones de la
legalidad que le restrinjan el ejercicio, desde un perfil concreto o desde el punto de
vista determinado: el de la inutilidad, no necesidad y desequilibrio del sacrificio. Se
trata de un Principio de carcter relativo, del que no se desprenden prohibiciones
 abstractas o absolutas sino solo por referencia al caso concreto, segn la relacin
medio a fin que, finalmente, guarde el lmite o gravamen de la libertad, con los
bienes, valores o derechos que pretenda satisfacer.

Se dice que es un principio relacional que compara dos magnitudes: los medios a
la luz del fin, este axioma ha terminado por generalizarse como principio del
derecho pblico y del derecho en general al cobijar el establecimiento y la
aplicacin de toda clase de medidas restrictivas de los derechos y de las
libertades. Se usa la idea de proporcionalidad oponindola al principio de
culpabilidad, que es el fundamento de las penas.

Se entiende el axioma de proporcionalidad en un sentido amplio, se debe sujetar a

tres exigencias distintas que actan de manera de criterios escalonados:

1.La sancin debe ser idnea para alcanzar el fin perseguido y debe
conformarse con ese fin (adecuacin al fin, razonabilidad o idoneidad),
pues acorde con los mltiples cometidos asignados a la pena, esta ha de ser
cualitativa y cuantitativamente adecuada para prevenir la comisin de delitos,
proteger la sociedad y resocializar al delincuente, como la misma Ley penal lo
dispone al sealar una teologa precisa de las sanciones penales. El castigo
debe ser un medio idneo, razonable, para tutelar el bien jurdico que se trate.

2.La Proporcionalidad se mide en funcin de su necesidad, que se concreta

principalmente en las penas privativas de la libertad, las cuales deben constituir
la ltima ratio de la poltica criminal dado que solo se debe acudir a ellas
cuando se haya descartado la posibilidad de obtener el fin legitimo perseguido
con la conminacin penal, acudiendo a medios menos dainos y graves. De aqu
surge el llamado principio de necesidad de intervencin, plasmado en el
artculo 3 del Cdigo Penal.

3.Se requiere proporcionalidad en sentido estricto, pues el uso o la intensidad

de la sancin est limitado de acuerdo con la gravedad del hecho
reprimible cometido, o de los riesgos objetivos o subjetivos de comisin de
una infraccin futura o de ambos. La exigencia de proporcionalidad debe
determinarse valindose de un juicio de ponderacin entre la carga coactiva de la
pena y fin perseguido con la conminacin penal, de tal manera que se precise si
las medidas adoptadas son acordes a la defensa del bien que da origen a la
restriccin.

PRINCIPIO DE LA RAZONABILIDAD: Columna vertebral del ius puniendi y que

emana del postulado de proporcionalidad en sentido amplio, tambin
denominado como de idoneidad o de adecuacin al fin es el que ahora se
expone en intima ligazn con el apotegma de igualdad material ante la ley
penal. El concepto de idoneidad supone una valoracin emprica en virtud de la
que tanto desde una perspectiva objetiva como subjetiva se debe examinar la
casualidad de las medidas adoptadas ante los fines perseguidos y exige que las
intromisiones llevadas a cabo en los derechos ciudadanos faciliten la obtencin del
logro perseguido en virtud de su adecuacin cualitativa y de su mbito subjetivo de
aplicacin.

Este axioma debe tener las siguientes caractersticas. Debe tener rango de
constitucionalidad, lo cual permite predicar que la medida restrictiva de los
derechos fundamentales es idnea para la consecucin de los fines perseguidos:
tiene carcter emprico, pues l se apoya en el esquema medio-fin, a partir del
cual se puede observar las medidas adoptadas con base en su finalidad o
teologa, y ellos solo puede llevar a un estudio practico de los elementos empricos
de la relacin examinada. Debe concebirse de forma flexible, pues no es
necesaria una aptitud completa del medio para poder considerarlo idneo, y basta
que con su ayuda facilite el fin perseguido y para culminar el principio debe ser
aplicable tanto desde la perspectiva objetiva como subjetiva, pues no es
suficiente con el examen de la aptitud abstracta de la medida, sino que es
indispensable preguntarse por la voluntad del rgano que la adopta (el juez, fiscal,
etc).

De esta directriz se desprenden varias obligaciones. Debe haber adecuacin

cualitativa y cuantitativa de las medidas. La Cualitativa significa la aptitud de las
herramientas adoptadas para alcanzar los fines previstos y la adecuacin
cuantitativa, presupone la intensidad y duracin de la medida adoptada sean las
exigidas segn la finalidad que se pretenda alcanzar, cualquiera que sea el
carcter del proceso y el fin de la medida y finalmente la adecuacin en la
determinacin del mbito subjetivo de aplicacin significa la necesaria
individualizacin de los sujetos en el cual sobre los que debe recaer la restriccin
de los derechos.

Dados los nexos de este principio con el de igualdad material ante la ley penal
que demanda un juicio relacional (Sentencias T230 del 13 de Mayo de 1994 y C-
022 de 23 de enero 1996) para su utilizacin se debe acudir al test de
razonabilidad, como se sabe, segn esta herramienta, la vinculacin entre los
diversos supuestos de hecho (Un supuesto de hecho es una premisa que, en el
caso de que se cumpla, lleva a una o ms consecuencias jurdicas.) que nos
involucra en la valoracin correspondiente y el patrn de la igualdad debe ser tal
que el trato diferenciado se encuentre justificado. Lo anterior pone de presente
que el test de razonabilidad es una autntica gua lgica y metodolgica
mediante la cual se busca responder a una de las cuestiones involucradas en todo
juicio de igualdad, esto es, la que trata de precisar cul es el criterio para
establecer en el caso concreto de un tratamiento dismil, a cuyo efecto debe
precisarse si es razonable la justificacin ofrecida para mantener ese trato distinto.
Sin embargo se debe determinar dos situaciones: 1. La Existencia de un objetivo
perseguido mediante el establecimiento del trato desigual y 2. La validez de ese
objetivo a la luz de la Constitucin.

De esta forma el susodicho test fundamental en los juicios de constitucionalidad

es tambin una directriz dirigida al Juez, porque tiene que emitir juicios
encaminados a obtener el restablecimiento del equilibrio de las relaciones entre el
ciudadano infractor que ha cometido el atentado contra los bienes jurdicos ms
relevantes y el Estado, llamado a salvaguardarlos con una respuesta, que propicia
la imposicin de una sancin penal justa, equilibrada, mesurada y razonable como
pautas bsicas de determinacin la gravedad del injusto penal. (Injusto penal; es
la accin contraria al derecho penal, conocido bajo el nombre de delito.)

Sentencia No. C-022/96 PRINCIPIO DE IGUALDAD-Test de razonabilidad. El

"test de razonabilidad" es una gua metodolgica para dar respuesta a la tercera
pregunta que debe hacerse en todo problema relacionado con el principio de
igualdad: cul es el criterio relevante para establecer un trato desigual? o, en
otras palabras, es razonable la justificacin ofrecida para el establecimiento de
un trato desigual?.

Artculo 3. Principios de las sanciones penales. La imposicin de la pena o de la medida

de seguridad responder a los principios de necesidad, proporcionalidad y razonabilidad.

El principio de necesidad se entender en el marco de la prevencin y conforme a las

instituciones que la desarrollan.

Artculo 32. Ausencia de responsabilidad. No habr lugar a responsabilidad penal

cuando:

11. Se obre con error invencible de la licitud de su conducta. Si el error fuere vencible la
pena se rebajar en la mitad.

Artculo 38. La prisin domiciliaria como sustitutiva de la prisin. Modificado por el art.
22, Ley 1709 de 2014. La ejecucin de la pena privativa de la libertad se cumplir en el
lugar de residencia o morada del sentenciado, o en su defecto en el que el Juez
determine, excepto en los casos en que el sentenciado pertenezca al grupo familiar de la
vctima, siempre que concurran los siguientes presupuestos:

2. Que el desempeo personal, laboral, familiar o social del sentenciado permita al Juez
deducir seria, fundada y motivadamente que no colocar en peligro a la comunidad y que
no evadir el cumplimiento de la pena.
Artculo 39. La multa. Modificado por el art. 46, Ley 1453 de 2011. La pena de multa se
sujetar a las siguientes reglas.

1. Clases de multa. La multa puede aparecer como acompaante de la pena de prisin, y

en tal caso, cada tipo penal consagrar su monto, que nunca ser superior a cincuenta mil
(50.000) salarios mnimos legales mensuales vigentes. Igualmente puede aparecer en la
modalidad progresiva de unidad multa, caso en el cual el respectivo tipo penal slo har
mencin a ella.

3. Determinacin. La cuanta de la multa ser fijada en forma motivada por el Juez

teniendo en cuenta el dao causado con la infraccin, la intensidad de la culpabilidad, el
valor del objeto del delito o el beneficio reportado por el mismo, la situacin econmica del
condenado deducida de su patrimonio, ingresos, obligaciones y cargas familiares, y las
dems circunstancias que indiquen su posibilidad de pagar.

ARTICULO 60. CODIGO PENAL. PARAMETROS PARA LA DETERMINACION DE LA

INDIVIDUALIZACION DE LA PENA. Para efectuar el proceso de individualizacin de la
pena el sentenciador deber fijar, en primer trmino, los lmites mnimos y mximos en los
que se ha de mover. Para ello, y cuando hubiere circunstancias modificadoras de dichos
lmites, aplicara las siguientes reglas

ARTICULO 61. CODIGO PENAL. FUNDAMENTOS PARA LA INDIVIDUALIZACION DE

LA PENA. Efectuado el procedimiento anterior, el sentenciador dividir el mbito punitivo
de movilidad previsto en la ley en cuartos. Unos mnimo dos medios y uno mximo. El
sentenciador solo podr moverse dentro del cuarto mnimo cuando no existan atenuantes
ni agravantes o concurran nicamente circunstancias de atenuacin punitiva, dentro de
los cuartos medios cuando concurran circunstancias de atenuacin y de agravacin
punitiva, y dentro del cuarto mximo cunado nicamente concurran circunstancias de
agravacin punitiva...

Artculo 70. Internacin para inimputable por trastorno mental permanente. Al inimputable
por trastorno mental permanente, se le impondr medida de internacin en
establecimiento psiquitrico, clnica o institucin adecuada de carcter oficial o privado, en
donde se le prestar la atencin especializada que requiera.

PRINCIPIO DE LA NECESIDAD DE INTERVENCION: tambin denominado de la

menor injerencia posible, de intervencin mnima, de economa de las
prohibiciones penales, de necesidad de la pena, de intervencin penal
mnima, o de necesidad, a secas

El legislador est obligado a observar la mxima econmica de que se disponga a

la hora de configurar los delitos en la Ley, y el Juez esta compelido a utilizar las
consecuencias jurdicas imponibles solo cuando ello sea estrictamente
indispensable.
 Italiano L. FERRAJOLI: nulla lex poenalis sine necessitate, se descompone en
dos postulados:

1. Nulla poena sine necessitate: principio pena mnima necesaria.

2. Nullum crimen sine necessitate: principio de la mxima economa en la

configuracin de los delitos.

Carcter de ltima ratio

Carcter Fragmentario

PRINCIPIO DE LA TEOLOGIA DE LAS SANCIONES PENALES: el Estado no

puede contentarse con la mera tarea de perseguir las conductas punibles, sino
que esta compelido a velar por la realizacin de la justicia material mediante la
imposicin y ejecucin de sanciones equitativas adecuadas al hecho cometido, y
de una adecuada ejecucin penal. En un Estado de derecho no debe desocializar
al infractor sino velar por su readaptacin, su resocializacin, su reeducacin, de
tal manera que pueda llevar en el futuro una vida sin cometer delitos y
reincorporarse a la vida civil.

Artculo 4. Funciones de la pena. La pena cumplir las funciones de

prevencin general, retribucin justa, prevencin especial, reinsercin social y
proteccin al condenado.

La prevencin especial y la reinsercin social operan en el momento de la

ejecucin de la pena de prisin.

Artculo 5. Funciones de la medida de seguridad. En el momento de la

ejecucin de la medida de seguridad operan las funciones de proteccin, curacin,
tutela y rehabilitacin.

PRINCIPIO DEL ACTO: conocido tambin como Principio del Hecho o de la

objetividad material.

1.En primer lugar, el suceso acriminable no est constituido por un acto interno de la
psique, sino por un acontecimiento en el mundo de la naturaleza referido a un
actuar del hombre. Es decir que se traduce en una exterioridad que le permite al
derecho represivo castigar a los hombres solo por lo verdaderamente realizado y
no por lo pensado, deseado o propuesto. ULPIANO: deca: cogitationis poenam
memo patitur (que nadie tenga penas por sus pensamientos).
2.El fenmeno criminal no puede caracterizarse a partir del modo de ser de la
persona, sus hbitos, temperamento, pensamiento o afectividad, esto es, se
castiga por lo que se hace y no por lo que se es

Tiene dos atributos, en oposicin al de autor:

1.Solo se le impondr pena a quien ha realizado culpablemente, un injusto, pues el

juicio de exigibilidad dirigido sobre el infractor se basa en el hecho cometido. El
de autor vincula la imposicin de la pena a la peligrosidad del agente y el juicio
de culpabilidad se funda en que este se ha convertido en una personalidad
criminal, por eso se castiga por la forma en que dirige su vida. (culpabilidad por la
conduccin de vida).

2.Uno de los criterios bsicos de imposicin de la pena es el grado de culpabilidad,

de tal manera que al agente se le impone mayor o menor sancin atendiendo a
la entidad del juicio de exigibilidad. Es ajena a un derecho penal de autor, para el
que solo importa la peligrosidad del agente.

PRINCIPIO DE LESIVIDAD: conocido como el axioma de daosidad social, del

bien jurdico, de la objetividad jurdica del delito, de lesividad, de ofensividad o de
exclusiva proteccin de bienes jurdicos. Debe ser entendido desde la categora
dogmtica de la antijuridicidad. Suele sintetizarse en el tradicional aforismo liberal
no hay delito sin dao, que equivale a la inexistencia de conducta punible sin
amenaza concreta o real, o dao para el bien jurdico tutelado.

La funcin del derecho penal, se repite, es tutelar los bienes o valores que por su
importancia el legislador ha erigido en intereses merecedores de especial
proteccin, sean de carcter individual o colectivo (bienes jurdicos).

Tiene las siguientes tareas:

1.Sistematizadora: el Cdigo Penal, al consagrar los diversos hechos punibles, los

describe y clasifica en atencin a un determinado bien jurdico que cumple un
innegable cometido de sistematizacin del derecho penal vigente. Ej: en la parte
especial del Cdigo Penal se encuentra el homicidio regulado en el titulo
dedicado a los delitos contra la vida y la integridad personal.

2.Orientacin para la interpretacin de la ley penal: cuando se logra precisar cul

es el bien jurdico protegido al regular una determinada figura delictiva, la
interpretacin lgica, con base en el elemento teolgico o finalista, permite
excluir del tipo penal las conductas que no lesionan o amenazan efectivamente el
 bien jurdico tutelado por la ley (socialmente adecuadas), o al ser tpicas la
exclusin de la antijuridicidad por ser contrarias al ordenamiento en apariencia.

3.Una funcin de delimitacin para el legislador y el Juez. Para el Legislador

porque demarca la rbita de su intervencin y le permite actuar solo cuando sea
imprescindible para la proteccin de los bienes vitales para la convivencia en
comunidad; para el Juez, puesto que debe tener el bien jurdico como criterio
para medir la pena dentro de los marcos sealados por la ley, por lo que el grado
de injusto es una de las pautas de la tasacin de la sancin: a un injusto grave
corresponde una pena grave y a un injusto leve una pena leve.

El bien jurdico se entiende en dos sentidos distintos: desde un punto de vista

poltico criminal, como lo que merece ser protegido por el derecho penal en el
marco de una sociedad democrtica (de lege ferenda), y desde el ngulo
dogmtico, como el objeto efectivamente tutelado por las normas vulneradas en
concreto o como dice la Ley el bien jurdico tutelado.

El bien jurdico se debe analizar desde una perspectiva social, pero a su vez
teniendo en cuenta la escala de valores plasmada en la Carta Fundamental y en la
Ley penal que, en definitiva, es la encargada de trazar las pautas fundamentales
que moldean el sistema del derecho penal.

Artculo 11. LEY 599 DEL 24 DE JULIO DE 2000. CODIGO PENAL

COLOMBIANO. Antijuridicidad. Para que una conducta tpica sea punible se
requiere que lesione o ponga efectivamente en peligro, sin justa causa, el bien
jurdicamente tutelado por la ley penal.

PRINCIPIO DE CULPABILIDAD: denominado tambin como responsabilidad

subjetiva. No hay pena sin culpabilidad, pues la sancin criminal solo debe
fundarse en la seguridad de que el hecho puede serle exigido al agente e
implica, en realidad cuatro cosas distintas:

1. Posibilita la imputacin subjetiva de tal manera que el injusto penal solo puede ser
atribuido a la persona que acta, la sancin debe ser individual o estrictamente
personal y alcanzar nicamente a quien ha transgredido la ley penal en su calidad
de autor o participe.

2. No puede ser castigado quien obra sin culpabilidad, con lo que se excluye la
responsabilidad objetiva o por el mero resultado. Solo puede ser punido quien
estuviere en posibilidad de gobernar el acontecer lesivo para los bienes jurdicos.
3. La pena no puede sobrepasar la medida de la culpabilidad y su imposicin se
hace atendiendo al grado de culpabilidad.

4. Este axioma impone la idea de proporcionalidad como pauta surgida del postulado
de igualdad para tasar la pena en concreto. Para imponer la pena, es necesario
distinguir dentro del juicio de exigibilidad normativa las diversas modalidades de
conducta punible (dolo, culpa, preterintencin), de tal manera que las
consecuencias jurdicas imponibles correspondan de forma proporcionada con
dichos distingos.

Los axiomas de igualdad, culpabilidad y proporcionalidad, son la columna vertebral

de la tarea de medicin de la pena.

Artculo 12. Culpabilidad. Slo se podr imponer penas por conductas realizadas con
culpabilidad. Queda erradicada toda forma de responsabilidad objetiva.

LIMITES FORMALES AL EJERCICIO DEL IUS PUNIENDI

Postulados que constituyen controles formales al ejercicio de la potestad punitiva,

pues tocan con la manera como se ejerce esa actividad sancionadora, con sus
presupuestos y condiciones.

PRINCIPIO DE LEGALIDAD DE LOS DELITOS Y LAS PENAS: para cumplir con

la tarea de persecucin penal de las conductas punibles, el Estado debe acudir a
los medios ms severos de que dispone el ordenamiento jurdico, recurdese el
principio de necesidad de intervencin, como limitante material al ejercicio de la
potestad punitiva. El ciudadano tenga la certeza de que solo es punible lo que est
expresamente sealado en la Ley y de que ser tratado en igualdad de
condiciones.

Libertad e Igualdad son los dos bastiones sobre los que se asienta este axioma.

Que Yo sepa lo que es prohibido.

El Derecho Penal es un mecanismo de control social.

No hay tipo penal, pena, medida de seguridad sin ley escrita, estricta, cierta y
previa.

1.La Ley Penal tiene que ser escrita, est prohibido acudir al derecho
consuetudinario para crear supuestos de hechos, penas o medidas de seguridad;
la costumbre entonces no tiene eficacia de fuente constitutiva de figuras ni de
sanciones penales, ni permite imponerlas o aplicarlas.
2.La Ley tiene que ser estricta, lo que prohbe la aplicacin analgica de la ley
penal, pues el intrprete no puede llenar los vacos que se presente acudiendo a
una norma semejante o similar.

Artculo 6. Legalidad. Nadie podr ser juzgado sino conforme a las leyes preexistentes al
acto que se le imputa, ante el juez o tribunal competente y con la observancia de la
plenitud de las formas propias de cada juicio. La preexistencia de la norma tambin se
aplica para el reenvo en materia de tipos penales en blanco.

La ley permisiva o favorable, aun cuando sea posterior se aplicar, sin excepcin, de
preferencia a la restrictiva o desfavorable. Ello tambin rige para los condenados.

La analoga slo se aplicar en materias permisivas.

3.La ley debe ser cierta, porque debe regir la exigencia de certeza, determinacin o
taxatividad, segn la cual tanto las conductas punibles como las consecuencias
jurdicas derivadas de ellas, comprendidas las medidas de seguridad, deben
estar consagradas de manera clara, precisa, y determinada en el derecho
positivo.

Artculo 10. Tipicidad. La ley penal definir de manera inequvoca, expresa y clara las
caractersticas bsicas estructurales del tipo penal.

En los tipos de omisin tambin el deber tendr que estar consagrado y delimitado
claramente en la Constitucin Poltica o en la ley.

4.La Ley deber ser previa, pues ella se dicta para el futuro y no se puede aplicar a
hechos perpetrados con anterioridad a su entrada en vigencia ni despus que ha
sido derogada; sin embargo por va excepcional impera la aplicacin retroactiva o
ultraactiva cuando la ley posterior o anterior es favorable.
 En cuanto a las prerrogativas procesales, nadie puede ser castigado sino en virtud
de un proceso legal, y que la norma penal solo puede ser aplicada por los rganos
y jueces instituidos por la Ley para esa funcin.

Imperan dos axiomas, el debido proceso legal y el Juez natural o legal.

Las prerrogativas que rigen la ejecucin penal, trtese de penas o medidas de

seguridad, segn el principio de legalidad, implican:

1. La sancin penal debe estar presidida por un tratamiento penitenciario y

asistencial, pues su ejecucin debe rodearse de mximas garantas con miras a
que el reo est protegido debidamente por el Estado, no puede dejarlo a su suerte,
y propiciar su degradacin y la prdida de su identidad como persona humana.

2. No hay sancin penal sin tratamiento humanitario, pues la ejecucin de la pena

y la medida de seguridad debe atender a la calidad de ser humano que tiene el
reo, debe ser atendido acorde a su dignidad de persona, sin que el Estado le est
permitido cosificarlo para sus fines.

3. No hay pena sin resocializacin, pues el tratamiento brindado al reo debe estar
encaminado a rehabilitarlo, a curarlo cuando padezca de anomalas fsicas y
mentales, a reincorporarlo a la sociedad en condiciones aptas para la convivencia.

PRINCIPIO DE TAXATIVIDAD: mirando este axioma desde la perspectiva del

supuesto de hecho de la norma penal completa, el legislador debe usar un
lenguaje claro y preciso, asequible al nivel cultural medio de los ciudadanos, para
lo cual debe valerse de los elementos descriptivos, es decir, aquellos estados o
procesos del mundo real, corporal o anmico que cualquiera est en capacidad de
conocer sin mayor esfuerzo mediante los rganos de los sentidos. Por ej:
matare, dao, etc.

1.Deben mencionarse los eventos de indeterminacin del supuesto de hecho,

que se presentan en cinco situaciones distintas:

a) En los llamados tipos abiertos o supuesto de hecho, que al no contener

todos los elementos de la figura, no individualizan el comportamiento mandado
o prohibido, al faltar una gua objetiva que complete la descripcin tpica, con
 lo que resulta imposible distinguir en la prctica entre lo permitido y lo que no
es.

b) Las clausulas generales, o mecanismo en virtud del cual el legislador

confecciona las disposiciones de una forma excesivamente amplia, de tal
manera que los tipos penales terminan convirtindose en verdaderas formulas
globales que pueden arropar en su seno cualquier comportamiento.

c) No existe verdadero supuesto de hecho cuando el tipo penal emplea en

exceso elementos normativos: queda librada la voluntad del Juez la
determinacin de los alcances del tipo penal.

d) Leyes penales en blanco: son aquellas disposiciones en las cuales esta

precisada la sancin, pero el precepto a que se asocia esa consecuencia no
est formulado ms que como prohibicin genrica, que debe ser definido por
una ley presente o futura, por un reglamento o incluso por una orden de
autoridad.

e) Utilizacin de las clusulas de equivalencia: mecanismo de tcnica

legislativa, que el legislador prev para que los aplicadores de justicia
completen los elementos del supuesto de hecho por la va judicial.

2. En segundo lugar puede presentarse ausencia de taxatividad de las

consecuencias jurdicas en diversas hiptesis: es cuando el legislador no
seala el lmite temporal que debe cobijar la imposicin de la sancin, esto
es si no precisa su tiempo de permanencia. Ej: articulo 1 del Decreto 2490 de
1988.- Art. 180 cdigo penal, no preciso si la sancin era en minutos, das o
aos.

DECRETO 2490 DEL 30-NOVIEMBRE-1988:

El Presidente de la Repblica de Colombia, en ejercicio de las facultades que le confiere el artculo

121 de la Constitucin Poltica y en desarrollo del Decreto 1038 de 1984, y

CONSIDERANDO:

Que mediante Decreto 1038 de 1984, se declar turbado el orden pblico y en estado de sitio todo
el territorio nacional;

Que la declaratoria de turbacin del orden pblico se origin en la accin de grupos armados
tendiente a la desestabilizacin de la normalidad institucional y de la paz y el orden social;

Que la accin delincuencia de estos grupos armados se ha recrudecido manifestndose en hechos

atroces como el homicidio masivo e indiscriminado de la poblacin civil y los atentados contra
personas de especial significacin poltica, civil y militar;
 Que para combatir eficazmente estas acciones subversivas del orden pblico, es necesario
adicionar las normas contenidas en los Decretos legislativos 180 y 474 de 1988, en forma tal que
se establezcan ordenamientos encaminados a prevenir y sancionar estas acciones,

DECRETA:

Articulo 1Cuando el homicidio se realice por personas que pertenezcan a grupo armado no
autorizado legalmente, incurrirn en pena de prisin perpetua.

Publquese y cmplase.

Dado en Bogot, D. E., a 30 de noviembre de 1988.

VIRGILIO BARCO

El Ministro de Gobierno,

Cesar Gaviria Trujillo.

EL Ministro de Relaciones Exteriores,

Julio Londoo Paredes.

3. Tambin puede presentarse indeterminacin de la clase de consecuencia

jurdica: es cuando el legislador no precisa el tipo de sancin, se incurre sobre
una falta de certeza sobre la clase de consecuencia.

4. La indeterminacin por ausencia absoluta de consecuencia: se produce

cuando no se seala ninguna sancin imponible a quien ha realizado la infraccin
de la ley penal.

5. Indeterminacin de la cuanta de la sancin: cuando no se seala el limite

imponible como si, por ejemplo, se dijese: Se impondr multa por el valor de lo
apropiado. Tambin cuantas de sanciones exageradas como las previstas en el
artculo 39 numeral 1 del Cdigo Penal, hasta de 50.000 salarios mnimos
legales

Este axioma est contemplado en el artculo 10 del Cdigo penal:

Artculo 10. Tipicidad. La ley penal definir de manera inequvoca, expresa y clara las
caractersticas bsicas estructurales del tipo penal.

PRINCIPIO DE PROHIBICION DE EXTRAACTIVIDAD DE LA LEY PENAL: se

basa en que la Ley es dictada para el futuro, e impera desde su nacimiento hasta
su extincin, por lo que no cobija hechos anteriores a su consagracin, ni tampoco
puede extenderse ms all de su ciclo vital. Se le prohbe al legislador la creacin
de un derecho penal retroactivo, y al Juez, su aplicacin. Lo favorable debe
ampliarse, y lo odioso restringirse.

Artculo 6. Legalidad. Nadie podr ser juzgado sino conforme a las leyes preexistentes
al acto que se le imputa, ante el juez o tribunal competente y con la observancia de la
plenitud de las formas propias de cada juicio. La preexistencia de la norma tambin se
aplica para el reenvo en materia de tipos penales en blanco.

La ley permisiva o favorable, aun cuando sea posterior se aplicar, sin excepcin,
de preferencia a la restrictiva o desfavorable. Ello tambin rige para los
condenados.

La analoga slo se aplicar en materias permisivas.

LEY 522 DE 1999 ARTCULO 11. FAVORABILIDAD. <Ley derogada por la Ley 1407 de
2010. Ver Art. 628 sobre su vigencia> En materia penal y procesal penal la ley permisiva
o favorable, aun cuando sea posterior, se aplicar de preferencia a la restrictiva o
desfavorable. Este principio rige tambin para quienes hayan sido condenados.

PRINCIPIO DE PROHIBICION DE LA ANALOGIA: no es posible crear figuras

penales, como poner penas y medidas de seguridad por va analgica. El
legislador debe decidir; no obstante en algunos casos la disposicin aplicable no
existe, por presentarse lagunas o vacos legales, que en el derecho punitivo, a
diferencia de los dems sectores del plexo normativo, no es posible llenar esa
ausencia de disposicin legal acudiendo a normas semejantes.

La prohibicin no es absoluta, pues el postulado excluye la aplicacin de la

normatividad penal en disfavor del reo; in malam partem, no as cuando lo
beneficia: in bonam partem.

Artculo 6. Legalidad. Nadie podr ser juzgado sino conforme a las leyes preexistentes
al acto que se le imputa, ante el juez o tribunal competente y con la observancia de la
plenitud de las formas propias de cada juicio. La preexistencia de la norma tambin se
aplica para el reenvo en materia de tipos penales en blanco.

La ley permisiva o favorable, aun cuando sea posterior se aplicar, sin excepcin, de
preferencia a la restrictiva o desfavorable. Ello tambin rige para los condenados.

La analoga slo se aplicar en materias permisivas.

PRINCIPIO DEL DEBIDO PROCESO LEGAL: se tiene que desde el ngulo

adjetivo, el trmite procesal debe ajustarse a principios como:

Existencia de una ley anterior al hecho que se imputa, o legalidad procesal;

juzgamiento realizado por funcionario judicial sealado en la constitucin, o

juez natural;
 oportunidad de ejercer la defensa tcnica, o inviolabilidad del derecho a la
defensa;

cumplimiento de las formalidades de notificacin y audiencia;

careos del imputado con los testigos de cargo;

posibilidad de presentar pruebas de descargo y de controvertir las allegadas en

contra del acusado;

presuncin de inocencia;

separacin entre juez y acusacin;

obligatoriedad de la accin penal, etc.

Pero al mismo tiempo se debe observar las siguientes prohibiciones:

De doble juzgamiento o exclusin del non bis in dem;

De declarar contra si mismo;

De ejercer contra el procesado coacciones indebidas, someterlos a tratos

inhumanos, crueles o degradantes;

De resolver las dudas probatorias en contra del reo o in dubio pro reo;

De afectar derecho individuales mediante la aplicacin de las leyes retroactivas;

De restricciones de los derechos individuales, etc.

El axioma tiene rango constitucional, pues se encuentra consagrado en los

siguientes artculos de la constitucin poltica:

ARTICULO 29. El debido proceso se aplicar a toda clase de actuaciones judiciales y

administrativas.

Nadie podr ser juzgado sino conforme a leyes preexistentes al acto que se le imputa,
ante juez o tribunal competente y con observancia de la plenitud de las formas propias de
cada juicio.

En materia penal, la ley permisiva o favorable, aun cuando sea posterior, se aplicar de
preferencia a la restrictiva o desfavorable.

Toda persona se presume inocente mientras no se la haya declarado judicialmente

culpable. Quien sea sindicado tiene derecho a la defensa y a la asistencia de un abogado
 escogido por l, o de oficio, durante la investigacin y el juzgamiento; a un debido
proceso pblico sin dilaciones injustificadas; a presentar pruebas y a controvertir las que
se alleguen en su contra; a impugnar la sentencia condenatoria, y a no ser juzgado dos
veces por el mismo hecho.

Es nula, de pleno derecho, la prueba obtenida con violacin del debido proceso.

ARTICULO 31. Toda sentencia judicial podr ser apelada o consultada, salvo las
excepciones que consagre la ley.

El superior no podr agravar la pena impuesta cuando el condenado sea apelante nico.

ARTICULO 33. Nadie podr ser obligado a declarar contra s mismo o contra su
cnyuge, compaero permanente o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad,
segundo de afinidad o primero civil.

ARTICULO 28. Toda persona es libre. Nadie puede ser molestado en su persona o
familia, ni reducido a prisin o arresto, ni detenido, ni su domicilio registrado, sino
en virtud de mandamiento escrito de autoridad judicial competente, con las
formalidades legales y por motivo previamente definido en la ley.

La persona detenida preventivamente ser puesta a disposicin del juez competente

dentro de las treinta y seis horas siguientes, para que ste adopte la decisin
correspondiente en el trmino que establezca la ley.

En ningn caso podr haber detencin, prisin ni arresto por deudas, ni penas y medidas
de seguridad imprescriptibles.

Se han establecido precisas garantas encaminadas a proteger al ciudadano como

son:

El habeas corpus: ARTCULO 30. Reglamentado por la Ley 1095 de 2006. Quien
estuviere privado de su libertad, y creyere estarlo ilegalmente, tiene derecho a invocar
ante cualquier autoridad judicial, en todo tiempo, por s o por interpuesta persona, el
Habeas Corpus, el cual debe resolverse en el trmino de treinta y seis horas.

Accin de Tutela: ARTCULO 86. Toda persona tendr accin de tutela para reclamar
ante los jueces, en todo momento y lugar, mediante un procedimiento preferente y
sumario, por s misma o por quien acte a su nombre, la proteccin inmediata de sus
derechos constitucionales fundamentales, cuando quiera que stos resulten vulnerados o
amenazados por la accin o la omisin de cualquier autoridad pblica.

Ver el Fallo del Consejo de Estado 057 de 2011

La proteccin consistir en una orden para que aquel respecto de quien se solicita la
tutela, acte o se abstenga de hacerlo. El fallo, que ser de inmediato cumplimiento,
podr impugnarse ante el juez competente y, en todo caso, ste lo remitir a la Corte
Constitucional para su eventual revisin.
 Esta accin solo proceder cuando el afectado no disponga de otro medio de defensa
judicial, salvo que aquella se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio
irremediable.

En ningn caso podrn transcurrir ms de diez das entre la solicitud de tutela y su

resolucin.

La ley establecer los casos en los que la accin de tutela procede contra particulares
encargados de la prestacin de un servicio pblico o cuya conducta afecte grave y
directamente el inters colectivo, o respecto de quienes el solicitante se halle en estado
de subordinacin o indefensin.

Ver tambin en el cdigo Penal y de procedimiento penal (Ley 906 de 2004 y Ley
5999 de 2000):

ARTCULO 6o. LEGALIDAD. LEY 906 DE 2004: Nadie podr ser investigado ni juzgado
sino conforme a la ley procesal vigente al momento de los hechos, con observancia de las
formas propias de cada juicio.

La ley procesal de efectos sustanciales permisiva o favorable, aun cuando sea posterior a
la actuacin, se aplicar de preferencia a la restrictiva o desfavorable.

Las disposiciones de este cdigo se aplicarn nica y exclusivamente para la

investigacin y el juzgamiento de los delitos cometidos con posterioridad a su vigencia.

ARTCULO 6. LEGALIDAD LEY 599 DE 2000. Nadie podr ser juzgado sino conforme a
las leyes preexistentes al acto que se le imputa, ante el juez o tribunal competente y con
la observancia de la plenitud de las formas propias de cada juicio. La preexistencia de la
norma tambin se aplica para el reenvo en materia de tipos penales en blanco.

La ley permisiva o favorable, aun cuando sea posterior se aplicar, sin excepcin, de
preferencia a la restrictiva o desfavorable. Ello tambin rige para los condenados.

La analoga slo se aplicar en materias permisivas.

 PROHIBICION DEL JUEZ NATURAL: es el que seala la Constitucin, el
designado conforme a las reglas y garantas plasmadas en el ordenamiento
jurdico del Estado; por eso no puede concebirse como administrador de justicia a
quien acta sin reunir las condiciones impuestas por las normas aseguradoras de
la funcin jurisdiccional del Estado. Mediante este postulado se puede determinar
y concretar cul es el rgano encargado de ejercer la potestad juzgadora en el
caso concreto, de tal manera que la funcin jurisdiccional est presidida por la
idea de autoridad, y se constituye en un dique contra la arbitrariedad y la
inseguridad.

L. FERRAJOLI: el garantismo no tiene nada que ver con el legalismo y el

literalismo. La existencia de un juez investido de funcin judicial es producto del
principio cardinal del Estado de derecho denominado de la triparticin de los
poderes, que trata de impedir la adscripcin de rganos extraos al poder judicial,
de la funcin juzgadora

La institucin del Juez legal o constitucional supone el cumplimiento de dos

exigencias bsicas:

1. La legalidad del nombramiento y la correcta constitucin del juez o tribunal

2. L institucin previa del rgano judicial que debe intervenir en cada caso, as vari
la persona del funcionario encargado de cumplir dicha funcin.

El postulado significa tres cosas distintas:

1.La necesidad de que el Juez sea preconstituido post factum

2.La inderogabilidad y

3.La indisponibilidad de las competencias y

4.La prohibicin de Jueces extraordinarios y especiales

Se trata de un postulado de rango procesal concebido como del debido proceso y

constitucional puesta est previsto en el:
ARTICULO 28. Toda persona es libre. Nadie puede ser molestado en su persona o familia,
ni reducido a prisin o arresto, ni detenido, ni su domicilio registrado, sino en virtud de
mandamiento escrito de autoridad judicial competente, con las formalidades legales y por
motivo previamente definido en la ley.

La persona detenida preventivamente ser puesta a disposicin del juez competente

dentro de las treinta y seis horas siguientes, para que ste adopte la decisin
correspondiente en el trmino que establezca la ley.

En ningn caso podr haber detencin, prisin ni arresto por deudas, ni penas y medidas de
seguridad imprescriptibles.

ARTICULO 29. El debido proceso se aplicar a toda clase de actuaciones judiciales y

administrativas.

Nadie podr ser juzgado sino conforme a leyes preexistentes al acto que se le imputa, ante
juez o tribunal competente y con observancia de la plenitud de las formas propias de cada
juicio.

En materia penal, la ley permisiva o favorable, aun cuando sea posterior, se aplicar de
preferencia a la restrictiva o desfavorable.

Toda persona se presume inocente mientras no se la haya declarado judicialmente culpable.

Quien sea sindicado tiene derecho a la defensa y a la asistencia de un abogado escogido
por l, o de oficio, durante la investigacin y el juzgamiento; a un debido proceso pblico sin
dilaciones injustificadas; a presentar pruebas y a controvertir las que se alleguen en su
contra; a impugnar la sentencia condenatoria, y a no ser juzgado dos veces por el mismo
hecho.

Es nula, de pleno derecho, la prueba obtenida con violacin del debido proceso.

ARTICULO 116. Modificado por el art. 1, Acto Legislativo No. 03 de 2002. El nuevo texto
es el siguiente: La Corte Constitucional, la Corte Suprema de Justicia, el Consejo de
Estado, el Consejo Superior de la Judicatura, la Fiscala General de la Nacin, los Tribunales
y los Jueces, administran Justicia. Tambin lo hace la Justicia Penal Militar.

NOTA: Sustituida la expresin "Consejo Superior de la Judicatura" por la de

"Comisin Nacional de Disciplina Judicial", por el art. 26, Acto Legislativo 02 de 2015.

El Congreso ejercer determinadas funciones judiciales.

Excepcionalmente la ley podr atribuir funcin jurisdiccional en materias precisas a

determinadas autoridades administrativas. Sin embargo no les ser permitido adelantar la
instruccin de sumarios ni juzgar delitos.
Los particulares pueden ser investidos transitoriamente de la funcin de administrar justicia
en la condicin de jurados en las causas criminales, conciliadores o en la de rbitros
habilitados por las partes para proferir fallos en derecho o en equidad, en los trminos que
determine la ley.

ARTICULO 221. Modificado por el art. 3, Acto Legislativo 02 de 2012. El nuevo texto es el
siguiente: De los delitos cometidos por los miembros de la Fuerza Pblica en servicio
activo, y en relacin con el mismo servicio, conocern las cortes marciales o tribunales
militares, con arreglo a las prescripciones del Cdigo Penal Militar. Tales cortes o tribunales
estarn integrados por miembros de la Fuerza Pblica en servicio activo o en retiro.

En ningn caso la Justicia Penal Militar o policial conocer de los crmenes de lesa
humanidad, ni de los delitos de genocidio, desaparicin forzada, ejecucin extrajudicial,
violencia sexual, tortura y desplazamiento forzado. Las infracciones al Derecho Internacional
Humanitario cometidas por miembros de la Fuerza Pblica, salvo los delitos anteriores,
sern conocidas exclusivamente por las cortes marciales o tribunales militares o policiales.

Cuando la conducta de los miembros de la Fuerza Pblica en relacin con un conflicto

armado sea investigada y juzgada por las autoridades judiciales, se aplicar siempre el
Derecho Internacional Humanitario. Una ley estatutaria especificar sus reglas de
interpretacin y aplicacin, y determinar la forma de armonizar el derecho penal con el
Derecho Internacional Humanitario.

Si en desarrollo de una accin, operacin o procedimiento de la Fuerza Pblica, ocurre

alguna conducta que pueda ser punible y exista duda sobre la competencia de la Justicia
Penal Militar, excepcionalmente podr intervenir una comisin tcnica de coordinacin
integrada por representantes de la jurisdiccin penal militar y de la jurisdiccin penal
ordinaria, apoyada por sus respectivos rganos de polica judicial. La ley estatutaria regular
la composicin y funcionamiento de esta comisin, la forma en que ser apoyada por los
rganos de polica judicial de las jurisdicciones ordinarias y penal militar y los plazos que
deber cumplir.

La ley ordinaria podr crear juzgados y tribunales penales policiales, y adoptar un Cdigo
Penal Policial.

La ley estatutaria desarrollar las garantas de autonoma e imparcialidad de la Justicia

Penal Militar. Adems, una ley ordinaria regular una estructura y un sistema de carrera
propio e independiente del mando institucional.

Crase un fondo destinado especficamente a financiar el Sistema de Defensa Tcnica y

Especializada de los miembros de la Fuerza Pblica, en la forma en que lo regule la ley, bajo
la dependencia, orientacin y coordinacin del Ministerio de Defensa Nacional.

Los miembros de la Fuerza Pblica cumplirn la detencin preventiva en centros de

reclusin establecidos para ellos y a falta de estos, en las instalaciones de la Unidad a que
pertenezcan. Cumplirn la condena en centros penitenciarios y carcelarios establecidos para
miembros de la Fuerza Pblica.

Texto anterior:

Modificado por el art. 1, Acto Legislativo No. 02 de 1995. El nuevo texto es el siguiente: De
los delitos cometidos por los miembros de la fuerza pblica en servicio activo, y en relacin
con el mismo servicio, conocern las Cortes Marciales o Tribunales Militares, con arreglo a
las prescripciones del Cdigo Penal Militar. Tales Cortes o Tribunales estarn integrados por
miembros de la Fuerza Pblica en servicio activo o en retiro.

Texto original.

De los delitos cometidos por los miembros de la Fuerza Pblica en servicio activo, y en
relacin con el mismo servicio, conocern las cortes marciales o tribunales militares, con
arreglo a las prescripciones del Cdigo Penal Militar.

PRINCIPIO DE LA PROHIBICION DE LA DOBLE INCRIMINACION: conocido como

de la cosa juzgada, de la irrefragabilidad de la cosa juzgada penal. En el proceso
penal el juez se encuentra vinculado a la sentencia, sin que interese el fondo del
asunto, por lo que est obligado a no proferir nuevo pronunciamiento de fondo,
cuando ha conocido del asunto mediante providencia anterior; por ellos se dice que
cosa juzgada penal tiene efecto negativo, pues impide emitir nueva decisin. Este
efecto de la cosa juzgada se traduce en el principio conocido como non bis in dem,
segn el cual nadie puede ser perseguido judicialmente ms de una vez por el
mismo hecho, es decir, nadie puede ser juzgado dos veces por el mismo
comportamiento. La expresin hecho debe entenderse como conducta humana,
mientras que identidad se refiere a la persona (eadem personam), al objeto (eadem
re) y a la causa de persecucin (eadem causa pretendi); de lo contrario no se podra
hablar de la identidad del hecho en los trminos que se ha dicho.

Se encuentra prevista en el artculo 8 del Cdigo Penal.

Artculo 8. Prohibicin de doble incriminacin. A nadie se le podr imputar ms de una vez

la misma conducta punible, cualquiera sea la denominacin jurdica que se le d o haya
dado, salvo lo establecido en los instrumentos internacionales.

EL DERECHO PENAL OBJETIVO: en sentido estricto es el conjunto de normas

jurdicas (derecho positivo) que tiene cometido escribir los hechos susceptibles de
punicin trtese de mandatos o de prohibiciones e indicar cuales son las
consecuencias jurdicas que se les pueden imponer a sus transgresores (las penas
o las medidas de seguridad) nocin denominada como esttica formal.

Un derecho penal es monista cuando a los destinatarios imputables de la ley penal

solo se les impone una sancin penal, y dualista cuando se les aplican dos (penas y
medidas de seguridad).
 DIVISIONES DEL DERECHO PENAL

A) CLASIFICIACION TRADICIONAL: la divisin del derecho penal es conocida en

sustantivo o material penal y adjetivo, formal o instrumental, proceso penal y de
ejecucin penal.

Derecho penal sustantivo, es el que contiene las disposiciones penales de fondo,

que definen los supuestos de hecho (tipos) y determinan las sanciones aplicables, y
est constituido por el Cdigo Penal y las leyes penales complementarias, tambin
denominado sustancial, porque mira a la sustancia misma del derecho penal, esto
es, el sometimiento del reo a la pena o medida de seguridad como consecuencia del
hecho punible cometido; y material, pues regula las disposiciones de fondo.

Derecho procesal penal, es el conjunto de normas atinentes al procedimiento

judicial, en cuya virtud puede serle impuesta al infractor las sanciones previstas en el
derecho sustantivo; o, para decirlo de manera ms tcnica, es el sector del
ordenamiento que tiene por objeto organizar los tribunales en el mbito penal, as
como la actividad dirigida a la actuacin jurisdiccional del derecho penal material,
fijando las condiciones de admisibilidad del proceso como un todo y los
presupuestos, formas y efectos de los actos procesales singulares.

Lege lata: contenido en el Cdigo de Procedimiento Penal (Ley 600 del 24 de julio
2000). Se le denomina tambin formal, por ocuparse de las formas; o instrumental,
pues sirve de vehculo para la aplicacin del derecho material; y adjetivo
(denominacin en desuso), pues est referido a un accidente o cualidad del derecho
penal.

Ejecucin penal, se entiende como el conjunto de disposiciones jurdicas que

regulan todo el proceso de aplicacin, ejecucin y control de las penas y medidas de
seguridad comprendido los preceptos relativos al rgimen penitenciario de los
penados.

El derecho penal sustantivo y sus especies

En primer lugar se divide en fundamental y complementario, el primero es el conjunto

de normas penales sistematizadas en un solo cuerpo de ley, esto es codificada en el
estatuto punitivo que para el caso es la Ley 599 de 2000.

El Cdigo Penal consta de dos libros: el primero, o parte general, consagra los
principios generales del derecho penal positivo; el segundo, esto es, la parte
especial, estatuye las diversas figuras delictivas y las sanciones aplicables a ellas,
 junto con un agregado de Disposiciones generales (Titulo XIX). Ambos libros estn
divididos en ttulos, captulos y artculos, respectivamente.

Estas normatividades integran el derecho penal fundamental permanente. Frente

a este aparece el complementario, esto es el contenido en otras leyes distintas del
Cdigo Penal, sean de vigencia anterior o posterior. Desde luego puede hablarse de
un Derecho penal complementario de carcter permanente y de ndole transitoria con
el fin de garantizar la constitucin al regular los estadios de excepcin.

En segundo lugar se puede dividir en comn y especial. El primero tiene validez

para los destinatarios sin distinciones de ninguna ndole, pues se aplica a toda
persona que se encuentre dentro de su esfera de validez y el segundo es el
imponible a determinada clase de seres humanos en atencin a su calidad, o a
personas que as no pertenezcan a una clase distinta llegan a encontrarse en
circunstancias particulares; son especiales los siguientes:

El derecho penal de menores, normatividad jurdica que contempla los principios

generales, las infracciones y las sanciones imponibles a los menores de edad penal
(18 aos).

El derecho penal militar o conjunto de normas juridicopenales que sealan los

hechos punibles militares y las consecuencias jurdicas imponibles a sus
transgresores.

En tercer lugar se divide en delictivo y contravencional, el primero es el conjunto

normativo atinente a los delitos y a las sanciones penales imponibles, mientras que el
segundo atiende a las regulaciones que contienen contravenciones penales y las
consecuencias jurdicas.

FUENTES DEL DERECHO PENAL: la expresin fuente se deriva del latin fons,
fontis, que equivale en el lenguaje ordinario al lugar donde fluye un lquido de la
tierra, o al principio, causa, fundamento u origen de una cosa; aplicada este nocin al
derecho, se equipar al origen de este. Tcnicamente la locucin fuentes del
derecho designa los procesos o medios en cuya virtud las normas jurdicas se
convierten en derecho positivo con fuerza legtima obligatoria.

Se puede entender de cuatro maneras:

1. Origen del derecho: las causas que lo han originado

2. La manifestacin del derecho: o sea su expresin concreta y visible del mismo;

3. La autoridad de la que emana: (el legislador)

4. El fundamento de validez de las normas jurdicas.

 CLASIFICACION

1. De produccin y de conocimiento

De produccin: equivale a la voluntad que dictan las reglas jurdicas, o al sujeto o

sujetos que establece la norma juridicopenal, es la facultad normativa creadora
originan, elaboran y establecen el sistema legal.

De conocimiento: son la manifestacin misma de aquella voluntad, es la forma

como se expresa el derecho penal objetivo en la vida social; por ello se les conoce
tambin como fuentes de manifestacin, pues se concretan en los documentos que
captan la existencia y el contenido de las normas jurdicas (los cdigos, los textos de
las diversas leyes, etc). Pueden clasificarse en:

Fuentes directas e indirectas: aquellas manifiestan por s mismo el derecho,

mientras que estas lo expresan solo a medida que contribuyen a esclarecer o
determinar el contenido de las primeras. La nica fuente directa es el proceso
legislativo penal y las indirectas la costumbre, la jurisprudencia y la doctrina.

Fuentes mediatas e inmediatas: son las que tienen por si mismas fuerza
vinculante.

Fuentes escritas y no escritas: las una son las consagradas en la ley como
producto del proceso legislativo y las otras no lo son como la costumbre.

2. Fuentes formales y materiales: las primeras se refieren a la manera como se

expresa la voluntad imperativa y sancionatoria del Estado y las segundas tienen que
ver con el material de donde se extrae el contenido de los preceptos jurdicos.

Las diversas fuentes:

a) La Costumbre: es la conducta que se repite constantemente y genera conviccin

de obligatoriedad. Tiene dos elementos, el primero es el animus, que es de carcter
subjetivo, es la idea segn la cual el uso de que se trate es jurdicamente obligatorio,
y el segundo es el corpus, que es de ndole objetiva, es la practica suficientemente
prolongada de un determinado proceder.
1. DELITOS A DISTANCIA: Llevado a cabo en el instante que se manifiesta la
voluntad del agente.

2. DELITOS CONTINUADOS

3. DELITOS PRMANENTES

LA EXTRADICCION

Artculo 18. Extradicin. La extradicin se podr solicitar, conceder u ofrecer de

acuerdo con los tratados pblicos y, en su defecto, con la ley.

1. Adems, la extradicin de los colombianos por nacimiento se conceder por

delitos cometidos en el exterior, considerados como tales en la legislacin penal
colombiana.

2. La extradicin no proceder por delitos polticos.

3. No proceder la extradicin cuando se trate de hechos cometidos con anterioridad

a la promulgacin del Acto Legislativo 01 de 1997.

CONCURSO DE DEMANDAS DE EXTRADICCION

PRINCIPIOS DE LA EXTRADICCION

1. Principio de Legalidad

2. Principio de la Especialidad

3. Principio de Jurisdiccionalidad

4. Principio de la doble incriminacin

5. Principio de la conmutacin o de la prohibicin de la pena capital

6. Principio del ne bis in dem

7. Principio de reprocidad

8. Principio de dignidad de la persona humana

9. Principio de no extradiccion por infraciones de poca gravedad

10. Principio de la prohibicin de extraditar a los propios nacionales

11. Principio de la no entrega por delitos polticos o de opinin

HISTORIA DEL DERECHO PENAL

Penalizaciones ms usuales:

1. Venganza privada: parientes hacan justicia por su propia mano. Venganza de la

sangre: derecho colectivo, azotamiento del culpable o el pago de una compensacin.
La comisin de un crimen entre los Germanos daba a la Faida, que ocasionaba la
guerra.

2. Sistema talional: el monto de la pena se tazaba segn la gravedad de la lesin

jurdica ojo por ojo, diente por diente, mano por mano, etc. (Codigo de Hamumurabi
ao 1950 a.c. Ley 12 tablas Legislacin Mosaica.

3. Sistema Composicional: compensaba las ofensas delictivas mediante un pago

en especie o dinero. (Leyes de Manu de la India y XII tablas)

4. La expulsin de la Paz: separacin del infractor del conjunto social al que estaba
ligado. Abandono noxal, la tribu se liberaba de la carga representada por el
transgresor de la norma y evitaba que la venganza recayese sobre otros miembros
de la colectividad.

EDAD ANTIGUA

1. EL DERECHO HEBREO: Biblia libros xodo, levtico y Deuteronomio Gnesis

y nmeros que son el Pentateuco.

Los delitos se clasificaban en cinco categoras:

1. Contra la divinidad

2. Los semejantes

3. La Honestidad

4. La propiedad
5. La Falsedad

2. EL DERECHO ROMANO (ao 753 a.c. y 553 d.c.

1. Paterfamilias: tena el derecho de castigar pena de muerte- estaban bajo su

potestad. (Periodo de los reyes o monarqua) Familiaridad alrededor del Rey Jefe
Gobierno civil y militar dirigan los cultos Sacerdotes eran funcionarios del estado
(Principio de la Venganza Publica) Sumo sacerdote tenia jurisdiccin criminal plena.

2. Periodo de la republica (aos 510 a.c.) surgen instituciones como provocatio

ad populum= condenado a muerte poda someter su sentencia al juicio del pueblo
Aparecio Ley XII Tablas ao 450 a.c. Leyes Cornelia y Julia = se prohibi la
venganza privada y la represin penal quedo en manos del poder publico que limito
los poderes del paterfamilias.

3. Epoca del imperio (aos 31 a.c. y 533 d.c.) apareci la llamada justicia penal
extraordinaria o cognitio extra ordinem en el gobierno de Augusto y datan el
Digesto o Pandectas de la poca de Justiniano (ao 533 d.c.) libros 47 y 48
contiene una recopliacion jurdico penal y formaba parte del Corpus Iuris Civilis de
Justiniano y diferencio los hechos dolosos de los culposos, el hecho consumado
meramente tentado, teoras de la imputabilidad, la culpabilidad y el error, la
prescripcin de la accin penal, el indulto y estatuyo la analoga.

3. EL DERECHO GERMNICO

4. EL DERECHO CANNICO

Los delitos eran de tres categoras

a) Los atentatorios contra el derecho divino (delicta ecclesiastica)

b) Lesionadores del orden humano (delicta mere secularia).

c) Los desconocedores del derecho divino como del humano (delicta mixta) - Santo
TOMAS DE AQUINO se inclin por la venganza, la intimidacin y la enmienda,
llamada la Justicia conmutativa, hablaba de tres clases de pena:
4.1 La proveniente del mismo delincuente = el arrepentimiento

4.2 La procedente de los hombres

4.3 La emanada de Dios

d) La tregua de Dios: era el asylo o refugio inviolable.

e) Jurisdiccin eclesistica para los clrigos fuero personal

5. EL DERECHO HISPANICO

EDAD MODERNA (Siglos XVI y XVIII)

La recepcin en Alemania: Cdigo penal La Carolina

El Humanismo: Iluminismo cdigo penal humanista El periodo de las luces

concluyo con la Revolucin Francesa que proviene de la Declaracin del Hombre y el
Ciudadano 1789.

LA CIENCIA PENAL ITALIANA

ESCUELA: se entiende por Escuela una direccin de pensamiento que tiene una
determinada orientacin, trabajaba con un mtodo peculiar y responde a unos
determinados presupuestos filosficos.

ESCUELA CLASICA

E. FERRI: unificacin de las diversas corrientes entonces vigentes no solo en Italia,

sino de otros pases a las que contrapuso la Escuela Positivista (1880).

El verdadero fundador fue C. Beccaria, a cuyos nombres deben sumarse los de G.

ROMAGNOSI, M.PAGANO, F. CARRARA, E. PESSINA, se destaca el Programa del
curso de derecho criminal de CARRARA.

Esta corriente penal es hija de la Revolucin Francesa.

Se inspira en la doctrina del derecho natural.

A los pensadores clsicos; Carrara, Rossi, Bentham, Carmignani, Pessina, los

distinguen los siguientes principios:
Para estos el delito es una declaracin jurdica, no se da de hecho en la sociedad, se
requiere de una declaratoria del legislador como representante del estado para que
el delito tenga incidencia dentro de sus destinatarios. Si alguien infringe una norma
jurdica da lugar a que se configure un delito. Solo existe el delito en la medida en
que preexista una norma de derecho, el delito genera consecuencias y la pena es
una de ellas. Con la pena se pretende restablecer el orden jurdico violado. Por eso
con el castigo se quiere dar al sujeto activo de la infraccin una retribucin moral. El
castigo que se infringe con la pena, debe ser proporcionado al dao causado.

Cuando hablan de responsabilidad penal (culpabilidad) se dice que esta es fruto del
libre albedro del individuo. Segn los clsicos, el hombre escoge dirigir su conducta
entre el bien y el mal.

El tipo penal es modelo de conducta referido a la parte objetiva de la accin.

El tipo es una figura objetivo descriptiva del comportamiento externo.

Mientras la tipicidad como categora es un juicio que compara y ubica la conducta

realizada, con el modelo de conducta que describe y prescribe el tipo en la ley.

El TIPO es el molde de la conducta.

LA TIPICIDAD es un juicio que ubica la conducta realizada al molde de la ley.

El tipo se separa del injusto.

El tipo es solo indicio de lo injusto, de lo antijurdico. Esto sustenta la teora de la ratio

cognoscendi.

El Injusto es un juicio de valor objetivo del legislador.

Se dice juicio objetivo normativo porque es una relacin de contradiccin objetiva

entre la conducta del sujeto y todo el ordenamiento jurdico del estado.

Juicio de valor que hace la ley en forma puramente objetiva, sin tener en cuenta
elemento subjetivo alguno.

La antijuridicidad no depende de los componentes subjetivos o squicos del sujeto,

de lo que el sujeto se proponga o piense, sino de las valoraciones que el derecho
objetivo impone ERGA OMNES

Beijing, Carrara: la conducta antijurdica es la que esta objetivamente en

contradiccin con el orden jurdico del estado.

Agrega: antijuridicidad significa siempre contradiccin al orden jurdico.

Antijuridicidad formal: la deducida del texto legal.

Antijuridicidad material: hace alusin solo al hecho factico. La palabra material hace
alusin a la conducta humana.

Sistema clsico: prepondera la antijuridicidad formal.

CONCEPTO CAUSAL DE ACCIN

La conducta humana es causante de un resultado en el mundo exterior.

SICOLOGICAMENTE: es el mero impulso de la voluntad hacia la innervacin

muscular o movimiento corporal.

OBJETIVAMENTE: es un cambio en el mundo fenomenolgico, exterior, contra los

derechos, perceptible por los sentidos.

Hay nexo objetivo entre la manifestacin de la voluntad y el resultado que daa el

bien jurdico. Tal es el caso del HOMICIDIO: accin sicolgica (subjetiva) consiente y
voluntaria del sujeto al extraer su arma y disparar. Objetivamente: es el nexo causal
entre ese movimiento y el resultado muerte obtenido.

Separan accin y culpabilidad.

CRITICA: deja por fuera los delitos de mera conducta que no producen un resultado
natuiralisticio, como el caso del delito de COHECHO, LA INJURIA, LA CALUMNIA,
EL CONCIERTO PARA DELINQUIR. Deja por fuera los delitos de omisin que
tampoco producen un resultado naturalistico.

Los distinguen los siguientes principios:

A -) El delito para ellos es una declaracin jurdica. No es algo que de hecho se de en

la sociedad. Quien infringe una norma jurdica da lugar a la configuracin de un
delito. El delito no existe sino se da previamente una norma de derecho (principi de
legalidad, o de existencia previa del tipo penal).

B -) con la pena, que es la consecuencia del delito, se pretende restablecer el orden

violado. Por eso con el castigo, que debe ser proporcional al dao causado, lo que se
pretende es darle al infractor una retribucin moral.

C -) la responsabilidad penal del individuo es fruto de su libre albedro. El hombre,

para los clsicos, es libre de escoger entre el bien y el mal.

ESQUEMA CLASICO DEL DELITO:

LA ACCION: es la modificacin valorativa del mundo exterior perceptible por los
sentidos, comportamiento humano voluntario.
ELEMENTOS DE LA ACCION:
-Manifestacin de la voluntad
-El resultado
-La relacin de causalidad
La accin es un fenmeno natural en el que el proceso causal aparece como
definitivo. La accin debe estar descrita en la ley y debe encajar, y si encaja existe
la tipicidad, o la conducta es tpica.
Si hay causal de justificacin el sujeto obro de manera justa, y se absuelve. Si no
hubo causal de justificacin se avanza a la culpabilidad y se va a estudiar la
voluntad del sujeto, por aquello que l quiso.
TIPICIDAD
El tipo penal se entiende como una figura objetivo-descriptiva compuesta de
elementos externos o descriptivos como por ejemplo la cosa en el hurto, matar en
el homicidio. Es parte del aspecto objetivo del delito. Y es la descripcin de las
caractersticas externas del comportamiento (de la accin) sin valoracin alguna,
la tipicidad en relacin con la antijurdica es indiciaria.
ANTIJURICIDAD: ESTA ESTRUCTURADA EN FORMA OBJETIVO NORMATIVA,
es la relacin de contradiccin objetiva entre la conducta del sujeto y el total
ordenamiento jurdico, concepto valorativo de la antijurdica pero desde una
perspectiva puramente objetiva sin tener en consideracin elemento subjetivo
alguno.
LA CULPABILIDAD: CONSTITUYE EL ASPECTO SUBJETIVO DEL DELITO,
descriptivo es un nexo psicolgico que hay entre el sujeto, entre el autor, y el
hecho, la culpabilidad es la realidad psquica que realmente existente en el
individuo, pero se debe dar un acto de voluntad. El dolo y la culpa son las dos
formas en que se puede manifestar la culpabilidad, y en donde se resuelve el
nexo psicolgico, pero a este fenmeno se les puede llamar grados de
culpabilidad. En cuanto que el dolo y culpa presentan modos de vinculacin entre
el autor y el hecho, son diversas maneras como se present dicho nexo
psicolgico.
LA IMPUTABILIDAD: PRESUPUESTO DE LA CULPABILIDAD
La imputabilidad es la propiedad que tiene el sujeto de ser capaz de determinarse
libremente con conocimiento y libertad, capacidad de entender y querer. Sin
imputabilidad no se puede predicar la culpabilidad.
ESQUEMA NEOCLASICO
Si la accin es un comportamiento positivo y la omisin negativo. La accin no
poda abarcar los dos ya que estos dos conceptos estaran confrontados, la accin
y la omisin tiene que permanecer independientes
ACCION: no puede mirar solo el Angulo naturalistico; se introdujo el sentido social
de la accin, La accin es un comportamiento socialmente relevante, se introduce
en la determinacin de la accin el factor social, sostiene el concepto causal de
la accin en la medida que el contenido de lo querido era tema que deba
indagarse en la culpabilidad, para la existencia de la accin basta la voluntariedad.
OMISION: omitir no es el simple no actuar, si no, no actuar teniendo el deber
jurdico de obrar, y para poder saber si se tiene o no el deber jurdico, y si se ha
omitido hay que constatar la valoracin de un deber de actuar, y eso ya no es
emprico si no valorativo, ser responsable penalmente quien debiendo obrar no
obro
La esencia de la omisin como fenmeno relevante para el derecho no est en el
simple no hacer, si no en la evitacin de algo que se tena el deber jurdico de
impedir, la manifestacin de la voluntad consiste aqu en no ejecutar
voluntariamente un movimiento corporal que debera haberse realizado bajo
ciertas condiciones, el orden jurdico equipara el hecho de causar un resultado al
de no impedirlo; aqu ya encontramos la introduccin de CRITERIOS
VALORATIVOS.
TIPICIDA Y ANTIJURICIDAD: Fundamentalmente objetiva, prevalentemente
objetiva, pero se reconoca que a veces son necesarios ciertos elementos
subjetivos para su existencia, Se plante el problema de los elementos
subjetivos de tipo desde un Angulo estrictamente jurdico penal, Afirmaba que si el
tipo es la descripcin de lo que se considera socialmente daoso, en aquellos
casos en que socialmente daoso dependa de determinados elementos subjetivos
estos deben quedar incluidos en el tipo.
El tipo penal puede contener ciertas valoraciones para su existencia el tipo puede
contener elementos subjetivos o elementos normativos, no siempre el tipo puede
determinarse, solo a partir del aspecto objetivo pues hay elementos subjetivos que
determinan la existencia o no del tipo. En cuanto a la justificacin no basta que
existan los factores objetivos de justificacin, si no que necesita que el sujeto obre
con el nimo de defensa.
CULPABILIDAD
La culpabilidad no ser ya un fenmeno psicolgico que exista en cabeza del
autor, si no el resultante de una valoracin, que hace el juez segn el cual, quien
infringe la ley bien pudo no infligirla, se inicia lo que se conoce como culpabilidad
normativa. No basta con la comprobacin de un vnculo psicolgico, es preciso
que exista irreprochabilidad de comportamiento. EN EL SISTEMA CLASICO, en la
culpabilidad es necesario comprobar que alguien obro con dolo, intencin de
violar la ley, en la concepcin psicolgica normativa al sujeto se le reprocha que
pudiendo abstenerse, se hubiera comportado en contra del derecho
 mbito de lo subjetivo pero es tambin valorativo, sigue siendo nexo psicolgico
pero introduce un elemento de reproche normativo.
REPROCHABILIDAD: El problema de culpabilidad como nexo psicolgico,
tambin lo podemos notar a propsito como culpa inconsistente en ese caso como
se sabe el sujeto no ha previsto lo que con diligencia y cuidado hubiese podido
prever, la culpa inconsistente es imprevisin de lo previsible y se le cobra al sujeto
su negligencia, o sea, que en realidad no hay nexo psicolgico y sin embargo se
predica culpabilidad.
Estado de necesidad disculpante hay nexo psicolgico pero no culpabilidad
Culpa inconsistente no hay nexo psicolgico pero hay culpabilidad.
En este caso el elemento constitutivo de la culpabilidad seria la reprochabilidad
EXIGIBILIDAD: El sujeto puesto en la condiciones que se haba encontrado no
puede obedecer la norma, no haba podido obrar de otra manera, no se le poda
exigir un comportamiento conforme a los mandatos de derecho.

ESCUELA POSITIVA

Contrario al pensamiento clsico, el delito es un ente de hecho, no es una

elaboracin jurdica salida de la autoridad del estado por medio de su legislador
legtimo. El delito es el efecto del comportamiento humano condicionado por factores
sociales, fsicos y antropolgicos. El criminal no es otra cosa que un anmalo
psquico. Un inadaptado.

Por lo dicho la pena acta como defensa de la sociedad, esa su razn de ser. La
finalidad de la pena es rehabilitar al individuo y evitar su reincidencia en el delito.
Entonces, el sujeto activo del hecho lesivo, debe ser aislado y sometido a tratamiento
penitenciario.

La responsabilidad o culpabilidad para estos pensadores (ferri, garofalo entre otros)

se fundamentaba en la peligrosidad del individuo:"el individuo merece mayor o menor
pena en la medida en que represente un peligro mayor o menor para la armona
social
A -) El delito es un ente de hecho. No es la elaboracin jurdica. Es el efecto del
comportamiento humano condicionado por factores sociales, fsicos y antropolgicos.
El delincuente para ellos es un anormal (anmalo) squico.

B -) la razn de ser de la pena es la defensa de la sociedad. Con ella se busca

rehabilitar al individuo para evitar su recada en el delito. Por eso propone el
aislamiento del infractor para someterlo a tratamiento penitenciario.

C -) el fundamento de la responsabilidad es la peligrosidad del sujeto. El

individuo merece mayor o menor pena en la medida en que representa un peligro
mayor o menor para la armona social

DELITO: Accin tpica, antijurdica y culpable.

TIPICA: Cuando una accin o una omisin encaja en una descripcin legal, o en una
norma.
ANTIJURIDICA: Cuando el comportamiento contraviene o se obra en contra el
ordenamiento legal, lesionndolo o ponindolo en peligro, sin justa causa un inters
jurdicamente tutelado.
CULPABILIDAD: Cuando se le puede hacer al sujeto un juicio de reproche por su
comportamiento material y psicolgico que lesiono al bien jurdico.
ESQUEMA FINALISTA:
ACCION: es el ejercicio de la actividad final. La accin es por eso acontecer
(final) no solamente causal. El carcter final de la accin se basa en que el
hombre gracias a su saber casual puede prever dentro de ciertos lmites las
consecuencias posible de su actividad. Ponerse fines diversos y dirigir su actividad
conforme a su plan, la accin supone la voluntad y esta implica la finalidad.
FACES REALIZACION DE LA ACCION, INTERNAS Y EXTERNAS.
INTERNAS: anticipacin mental del fin, proponerse una meta
- Determinacin de los medios, medios utilizados para alcanzar el objeto
propuesto
- Consideracin de otros posibles efectos de la accin
EXTERNAS
Fase externa de realizacin se desata el proceso casual poniendo en movimiento
los medios elegidos, pone en marcha conforme al plan establecido en vista del fin
deseado cuyo resultado es el fin; junto con los efectos concomitantes realizados.
Ejemplo cuando una persona decide matar a otra (proposicin del fin) utilizando una
carga de dinamita (seleccin de los medios) y a pesar de prever que puede destruir
propiedad ajena y dar muerte algunos transentes desprevenidos (efectos
concomitantes) lleva a cabo su propsito y logra muerte de aquel conforme al plan
trazado (esfera del mundo real), se est en presencia de una accin final de dar
muerte a otro.
FUNCIONALISMO MODERNO
CONDUCTA: El actuar humano comisivo u emisivo controlado o susceptible de
serlo por la voluntad dirigida hacia un determinado resultado con repercusiones en
el cambio social. Todo aquel comportamiento que no rena estas notas no sea
conducta para el derecho penal
La conducta es CAUSAL, FINAL Y SOCIAL
CONCEPTO CAUSAL: Acto voluntario, en sentido naturalistico como una
intervencin o un impulso de la voluntad. Suceso causal ocasionado por un acto
humano voluntario, mero proceso causal (lo objetivo), que desencadena la voluntad
(impulso voluntario o la inervacin) en el mundo exterior, efecto de la voluntad. Las
conductas de los hombres son causadas pero no todo lo causal es conducta.
Por ejemplo en un disparo mortal se estudia si el impulso volitivo es causa y no el
contenido de la voluntad, a esta concepcin solo le interesa el impulso volitivo que
es la causa de la conducta dominada por la voluntad del autor y no el contenido de
la voluntad
CONCEPTO FINAL: Actividad final humana, la finalidad o el carcter final se basa
en que el hombre gracias a su saber causal puede prever dentro de cierto limites,
las consecuencias posibles de su obrar ponerse por tanto fines diversos y dirigir su
actividad conforme a un plan.
La voluntad implica siempre una finalidad. El contenido de la voluntad es siempre
algo que se quiere alcanzar es decir un fin. La accin tiene dos etapas: UNA
INTERNA, La del pensamiento la cual comprende la anticipacin del fin que el autor
quiere realizar (proponerse), Luego la seleccin de los medios para el logro de ese
fin, y la consideracin de los efectos concomitantes proceso mental hacia
adelante, mirar los efectos. Y la otra etapa UNA EXTERNA: En el mundo real, el
autor lleva acabo su obran para conseguir el fin. Ejemplo cuando una persona
decide mata a otra (proposicin del fin) utilizando una carga de dinamita (seleccin
de los medios) y a pesar de prever que puede destruir propiedad ajena y dar muerte
algunos transentes desprevenidos (efectos concomitantes) lleva a cabo su
propsito y logra muerte de aquel conforme al plan trazado (esfera del mundo real),
se est en presencia de una accin final de dar muerte a otro.
 La accin es conducta humana dirigida por la voluntad hacia un determinado
resultado
CONCEPTO SOCIAL: Para juzgar si un determinado comportamiento constituye o
no una accin ello debe hacerse a partir de la sociedad, no solo que haya una
modificacin del mundo externo o solo un actividad final, si no que tiene que
implicar una relacin valorativa con el mundo social, que produzca consecuencias
socialmente relevantes. La concepcin social es la realizacin voluntaria de
consecuencias relevantes para el mundo social y voluntariamente realizada por un
ser humano.
ESTRUCTURA DEL TIPO PENAL

1. TIPOS DE COMISION DOLOSA

1.1. TIPO DE ASPECTO OBJETIVO: Cuando se habla de la parte objetiva del tipo
penal, no solo se contemplan los objetos del mundo exterior sino que adems
se tiene en cuenta otros elementos:
ELEMENTOS DE TIPO DE ASPECTO OBJETIVO:
1. SUJETOS

A) SUJETO ACTIVO: El agente, actor, esto es la persona que lleva acabo la

conducta tipificada en la ley, se dirige indistintamente a los ciudadanos sin
ninguna diferencia. El sujeto activo puede ser Calificado, Determinado,
especial, no determinado, segn se redacten las diversas descripciones
comportamentales el que quien el Responsable por ello normalmente
basa que una persona realice la accin no obstante lo cual es factible hallar
supuesto de hecho en los cuales se exige la presencia de dos o ms sujeto
activos como en los que aparece el uso de expresin los que. As mismo hay
conductas tpicas que no puede ser realizada por cualquiera si no por quienes
renan ciertas calidades especiales como sucede en los siguientes casos:
en el aborto cuando se dispone que solo puede cometerlo la mujer en el
abandono cuya autora solo puede ser la madre. De la misma manera,
existen ciertos tipos penales en los que solo encajan aquellos
comportamientos realizados por personas investidas de un deber especial
como acontece por ejemplo con los que requieren la calidad de servidor
pblico.

B) SUJETO PASIVO: Titular del bien jurdico protegido, en cada caso concreto y
que puede resultar o no perjudicado con la conducta del sujeto activo. Puede
ser una persona fsica como se trata en el homicidio., o jurdica si se trata de
un alzamiento de bienes. Sin embargo a veces los tipos penales exigen ciertas
calidades en el sujeto pasivo. Ejm cuando se requiere de la condicin de hijo
fruto carnal violento, persona menor de 14 aos, pero no siempre el sujeto
pasivo se encuentra explcito en la descripcin comportamental pues a veces
aparece implcito o es de difcil concrecin ejm en el prevaricato cuyo sujeto
 pasivo es el Estado-Administracin pblica. El sujeto pasivo no debe
confundirse con el perjudicado, o sea, la persona que recibe el perjuicio. El
sujeto pasivo puede equipararse siempre con el sujeto sobre el cual recae la
accin. Ejm la conducta de apoderarse debe recaer sobre una cosa mueble
ajena, con lo cual el objeto puede ser sustrado no solo del dueo sino
tambin al poseedor, al tenedor, cuando el bien se arrebata, al poseedor es
sobre el cual recae la accin pero en realidad el sujeto pasivo es el titular del
bien jurdico.

2. ACCION: Conductas humanas, simple en sentido estricto para lo cual se vale

generalmente de una inflexin verbal de un verbo encargado de regir la accin
o verbo rector. En concrecin de una prohibicin, lo normal es encontrar en
todo tipo penal un verbo rector como: Ejm. Verbo matar el que matare a otro
el que emplea el verbo apoderar el que se apodere. compuesta donde
frecuentemente encontramos tipos penales con dos o ms verbos rectores
distintos. Fuera del verbo se utiliza a veces otras formas verbales para
describir conductas que cumplen una funcin meramente accesoria. Un buen
ejemplo es el derivado del tipo de estafa cuando regula la conducta
Induciendo o manteniendo a otro en error el verbo rector es obtener.

3. EL RESULTADO: Todo comportamiento humano se manifiesta en el mundo

exterior generando efectos de tipo fsico e incluso psquico, por lo cual no hay
conductas humanas sin efectos sin resultado, no todas la consecuencia
producidas por la accin son tenidas en cuenta. La descripcin legal puede ser
de diversa clases: FISICO: La destruccin de la cosa en tipo de dao en bien
jurdico. FISIOLOGICO: El dao en el cuerpo o la salud. PSICOLOGICOS: El
pnico causado con la realizacin de la conducta consagrada en la
descripcin tpica. PSIQUIATRICO: La perturbacin psquica- ETICO SOCIAL:
La corrupcin ejm el acto sexual abusivo. INDOLE ECONOMICO: La
sustraccin del comercio en el acaparamiento. No siempre el resultado
aparece vertido de tal manera que pueda ser identificado sin dejar ningn
duda, lo cual puede generar dificultades para su ubicacin e incluso para
precisar si la descripcin tpica lo exige o no, por lo que es necesario recordar
que se parte de una concepcin naturalistica, como criterio referencial para
hacer la precisiones de rigor.

4. EL BIEN JURIDICO: La funcin de la norma penal es la proteccin de los

bienes jurdicos, Ej, no es concebible el tipo de homicidio sin la vida. Para
poder predicar que una determinada conducta es tpica se requiere que afecte
de alguna manera el bien jurdico, sea que se amenace o se lesione, Luego
que no hay conducta tpica cuando se realizan acciones socialmente
insignificantes toleradas, por ausencia de daosidad social del
comportamiento

5. NEXO DE CAUSALIDAD: Para poder atribuir el resultado a persona como

producto de su accin, es necesario determinar si aquel aparece ligado a esta
por una relacin de causalidad, de tal manera que se pueda predicar desde un
 punto de vista no solo naturalistico sino tambin jurdico la existencia de un
vnculo de causa a efecto entre uno y otra.

Nadie podr ser condenado por un hecho punible si el resultado del cual depende
la existencia de este no es consecuencia de su accin. Cuando el jurista emite un
juicio de tipicidad debe precisar si la accin es causal del resultado, apoyado en
diversa teora.

5.1. TEORIA DE LA EQUIVALENCIA DE LAS CONDICIONES

Para la equivalencia todas las condiciones tienen un mismo valor idntico, la
causal no es la suma de todas las condiciones del resultado, si no cada una de la
condiciones aun cuando estas actan conjuntamente con muchas otras para
alcanzar el resultado. Ejemplo en el homicidio no solo sera causal del resultado
la accin de disparar realizada por el agresor, sino adems las conductas de
fabricar el arma y el proyectil, de engendrar al homicida, pues todos esos
acontecimientos son trascedente para la produccin del resultado muerte.
5.2 FORMULA DE LA TEORIA DE LAS CONDICIONES
La conditio sine qua non Condicin sin la cual no se dan ciertas cosas
distinguido entre las condiciones
positivas- acciones: Que la accin es causa de un resultado, si suprimida
mentalmente su realizacin, este no se hubiera producido,
negativas-omisiones: Una omisin ser causa del resultado, si supuesta
mentalmente la realizacin de la accin omitida, aquel hubiera sido evitado,
ejemplo: Cuando una mujer deja de alimentar a su hijo de pocos das de nacido y
este muere, basta con suponer mentalmente la accin de alimentar omitida por la
madre para darse cuenta de que si aquella accin se hubiese cumplido no se
habra producido la muerte del infante. De donde se concluye que la omisin de la
madre es causa de la muerte del hijo.
Esta formar se puede aplicar siempre y cuando se apliquen diversos correctivos:
1. No se deben supone hechos no ocurridos, esto es no se puede inventar
posibles nexos de causalidad (causalidad hipottica). 2. Se debe tener en cuenta
que una cadena causal puede ser interrumpida por otra u otras, que pueden
generar el resultado (causalidad alternativa o doble) ejm: dos autores disparan al
mismo tiempo sobre una vctima. 3 La concepcin definida por el finalismo el dolo
y la culpa deben servir de controles para limitar la extensin de la cadena causal.
4. La accin imputable objetivamente ser causa del resultado
5.2 TEORIA DE LA IMPUTACION OBJETIVA: Se debe reemplazar la causalidad
por la imputacin objetiva, a partir del cual se determina si el resultado preciso es
o no atribuible o imputable objetivamente en un determinado comportamiento.
 Una conducta solo puede ser atribuible a un sujeto cuando este ha creado un
riesgo jurdicamente desaprobado, no cubierto por el riesgo permitido, que se hace
realidad con la produccin del resultado.
Excepcionalmente a pesar de que se presente el resultado por la realizacin de un
riesgo desaprobado se puede suprimir la imputacin cuando el alcance y el fin de
proteccin del correspondiente tipo penal no comprendan la obstruccin de los
peligros y resultados.
Si el resultado producido es consecuencia de una accin u omisin esta
concepcin le impone verificar tres cuestiones
1. Si la conducta ha creado un riegos jurdico penalmente relevante, (disvalioso del
comportamiento realizado por el agente)
2. Si el riesgo se ha concretado con el resultado (la conducta realizada por el sujeto
es constitutiva de tentativa o de hecho consumado
3. Si el resultado queda cobijado dentro del mbito de proteccin de la
norma(interpretacin de los tipos penales)

REGLAS PARA LA DETEMINACION DE LA IMPUTACION OBJETIVA

A. CONDUCTAS QUE DISMINUYEN EL RIESGO: No se puede prohibir conductas

que mejoren la condicin del bien jurdico, cuando el autor modifica el riesgo
causal de tal forma disminuye el peligro para la vctima, este no puede ser
imputado a su conducta porque la norma no prohbe acciones que protejan el bien
jurdico, no hay imputacin objetiva. Ejm El medico que para salvar la vida de un
paciente amputa alguno de sus rganos con el fin de evitar la extensin de la
enfermedad, es indudable que ha realizado una accin que disminuye el riego
corrido por el bien jurdico y por consiguiente no hay imputacin objetiva. Para
que la disminucin del riesgo excluya la tipicidad de la conducta es necesario
tener los siguientes requisitos:

-Debe tratarse de un bien jurdico cuya titularidad pertenezca a un solo sujeto.

-Que exista una misma relacin de riesgo
- Que el sujeto no est obligado ntegramente a reducir el peligro.

B. CONDUCTAS QUE NO CREAN PARA EL BIEN JURIDICO UN RIESGO

JURIDICAMENTE DESAPROBADO: Si el autor realiza un comportamiento
conforme al derecho, jurdicamente permitido, no le es imputable jurdicamente el
resultado producido de la accin. EJM: Sandra convence al to rico para que
haga un viaje en avin con la esperanza que padezca y as poderle heredar, lo
cual sucede en la realidad, efecta un comportamiento en el cual no puede
predicarse ni siquiera tipicidad objetiva de homicidio agravado, pues el trafico
terrestre es un riesgo permitido, jurdicamente hablando.

C. CONDUCTAS QUE INCREMENTAN O AUMENTAN EL RIESGO

JURIDICAMENTE TOLERADO. De la misma manera si el agente con su actuar
 desborda los lmites permitidos por el derecho y produce un resultado que afecta
el bien jurdico, debe afirmarse imputacin objetiva, pues no le estaba permitido
realizar el incremento del riesgo. Ejemplo el fabricante de textiles que suministra
lana de oveja no desinfectada y a consecuencia de lo cual muere uno de los
trabajadores por contraer una infeccin y se constata que la desinfeccin tampoco
habra podido eliminar el resultado. Debe responder a ttulo de homicidio culposo
si se verifica que su conducta violatoria incremento el riesgo permitido.

D. CONDUCTAS QUE PRODUCEN RESULTADOS POR FUERA DEL ALCANCE

DEL TIPO O AMBITO DE PROTECCION DE LA NORMA PENAL: Doble
manifestacin puede suceder que el resultado producido sea consecuencia del
riesgo creado por el agente y que sin embargo vaya ms all del mbito de la
proteccin penal. EJM: Cuando de la conducta de Carlos matar a Pedro se deriva
el fallecimiento de la madre de Pedro quien al enterarse del hecho sufre un
infarto. Desde luego este ltimo resultado no se le puede imputar a Carlos por
cuanto la noma penal no protege tales lesiones al bien jurdico.

E. CONDUCTAS GENERADORAS DE RESULTADOS QUE DE NO SEAN

CAUSADOS POR EL AUTOR SE PRODUCIRIAN DE TODAS MANERA POR
OTRA RAZON. LA NORMA TIENE UN AMBITO DE PROTECCION
DETERMINADA PRECISA: Puede suceder por dos motivos:
- Por la aceleracin del resultado en virtud de la conducta desplegada por el autor.
Ejm: El mdico que le suministra un tratamiento inadecuado a un enfermo de
cncer en estado terminal causndole la muerte antes de lo previsto.
Que el resultado se produzca en el mismo momento en que es llevado acabo.
Ejm. Juan da muerte Carlos con una granada en el preciso momento de que su
deceso se produca por haber ingerido una elevada dosis de cianuro.

6. MEDIOS DE LA ACCION: La adecuacin de la conducta a un determinado tipo

penal depende de que el autor haya empleado ciertos medios o instrumentos para
la comisin del hecho contemplado en la correspondiente descripcin
comportamental. Ejm La calumnia se agrava cuando se utiliza cualquier medio de
comunicacin social. Sin embargo no todos los tipos penales exigen medios
determinados. Ejemplo: Se puede matar utilizando cualquier procedimiento
aunque si se emplean medios catastrficos se considera un tipo penal distinto

7. EL MOMENTO DE LA ACCION: Algunos tipos prevn determinadas

circunstancias de carcter temporal consistentes en momentos o lmites pasajeros
durante los cuales deben realizarse la accin prohibida. Ejemplo: La muerte del
hijo de fruto de acceso carnal violento, abusivo, o de inseminacin artificial solo
configura si el hecho se realiza durante el nacimiento o dentro de los ocho (8) das
siguientes.

8. EL LUGAR DE LA ACCION: Algunos tipos penales exigen la realizacin de la

conducta en determinados lugares, trtese o no de mbitos delimitados, este
elemento debe distinguirse del lugar de la comisin del hecho punible y puede
operar en tales tipificaciones de diversa maneras, agravando algunas figuras,
 integrando la tipicidad bsica o atenundola, ejm : el Hurto realizado en lugar
despoblado o solitario adquiere una configuracin especial, los mismo si se lleva a
cabo en hoteles, muelles, aeropuerto.

9. EL OBJETO DE LA ACCION: Es la persona o cosa material o inmaterial sobre la

cual recae la accin del agente, puede tratarse de un hombre vivo o muerto,
consciente o inconsciente, todo aquello sobre lo cual se concreta la transgresin
del bien jurdico tutelado y hacia el cual se dirige el comportamiento del agente. El
objeto de la accin pude ser:

-Personal: en los cuales ser el otro al que aluden las descripciones tpicas como
en el caso del homicidio que coincide en esta calidad con el sujeto pasivo, aunque
no siempre es as.
-Real: Cuando la accin del agente recae sobre una cosa. Ejm: en el tipo de hurto
se habla de cosa mueble
-Inmaterial: Como sucede con la nacin el gobierno Nacional

10. AGRAVANTES Y ATENUANTES:

Agravantes: Son aquellas circunstancias que pueden darse en un delito y que
ocasionan que la penalidad de este disminuyan o aumenten dependiendo el caso
-Agravantes genricos: Son aquellos que recaen sobre cualquier tipo penal
todos los del artculo 55 del cdigo de Procedimiento Penal.
-Agravantes especficos: Son aquellos que solamente recaen sobre
determinado o algunos tipos penales penal. El artculo 58 se le aplica a todos
los tipos penales especficos. Ejemplo: EN HOMICIDIO DEL 103 Las
circunstancias de agravaciones es el 104.
-Atenuantes: Son aquellas circunstancias que pueden darse en un delito tenga
una penalidad menor a la del delito base.

1.2 ASPECTO SUBJETIVO DE LA COMISION DOLOSA

La conducta puede ser

a. Tipo Penales Dolosos: La conducta es dolosa cuando el agente conoce los

hechos constitutivos de la infraccin penal y quiere su realizacin. Tambin ser
dolosa la conducta cuando la realizacin de la infraccin penal ha sido prevista
como probable y su no produccin se deja librada al azar.

b. Tipos Penales Culposos: La conducta es culposa cuando el resultado tpico es

producto de la infraccin al deber objetivo de cuidado y el agente debi haberlo
previsto por ser previsible, o habindolo previsto, confi en poder evitarlo.
c. Tipos penales Preterintencionales: La conducta es preterintencional cuando su
resultado, siendo previsible, excede la intencin del agente.
 Los elementos que constituyen la infraccin tpica

El Dolo
Los elemento subjetivos de injusto

a. DOLO: Elemento fundamental del supuesto de hecho. El dolo es el saber y

querer la realizacin del tipo, hay dolo cuando el agente realiza la conducta
tipificada en la ley sabiendo que lo hace y queriendo llevarlo a cabo. Est
conformado por dos momentos:

1.COMPONENTE INTELECTUAL, CONGNITIVO O COGNOSCITIVO: Este es el

intelectual, conocimiento de las circunstancias del hecho, conocer los elementos
que componen la figura tpica ser consiente de ellos, los hechos constitutivos de la
infraccin penal y considerar la produccin de esas circunstancias como realmente
posibles en el caso concreto y la previsin del desarrollo del suceso mismo
incluidas la causalidad, la imputacin objetiva y el resultado, tener en cuenta de
que la propia accin est en la posibilidad de realizar el aspecto objetivo del tipo.
Ejm Pedro dispara y mata a juan no solo debe querer, si no debe conocer y ser
consiente que en su actuar est realizando la conducta de dar muerte a un ser
humano as como prever el desarrollo de ese suceso en el mundo fenomnico
incluyendo el resultado y el nexo de causalidad. Este elemento requiere:

a. DOLO ACTUAL O ACTUALIZABLE: En relacin con el resultado y nexo de

causalidad o imputacin objetiva, un conocimiento efectivo es posible basta con la
previsin de ellos en lneas generales.
b. DOLO AVALORADO: No incluye el conocimiento de la antijuridicidad. (Este si de
carcter potencial), del que se tratar de examinar la culpabilidad, por ser uno de
sus elementos.
c. DOLO VALORADO: se estudia en la culpabilidad y afirma que esta requiere no
solo la conciencia de la realizacin de la conducta tpica, sino tambin
conocimiento de su antijuridicidad.
d. EL CONOCIMIENTO DE ASPECTO OBJETIVO DEL TIPO, el agente debe
abarcar los diversos elementos del respectivo tipo penal sean estos de carcter
descriptivo o normativo(sujeto, accin, resultado, nexo de causalidad, medios,
objeto etc), el autor debe conocer circunstancias que tiene un contenido jurdico o
extrajurdico
e. EL CONOCIMIENTO DE CIRCUNSTANCIAS ESPECIFICAS Y GENERICAS:
Puede calificarse como tpicas sean de agravacin o atenuacin.
f. EL CONOCIMIENTO DE LOS ELEMENTOS SUBJETIVOS DE TIPO: O del
injusto segn el punto de partida, teniendo en cuenta que no son componente del
dolo. Si el autor no conoce los elementos del tipo objetivo no acta con dolo y obra
en un error de tipo, por no existir armona entre las partes objetiva y subjetiva de
 la figura, es la cara negativa del dolo. Ej: la mujer embarazada que creyendo
tomarse un calmante para el dolor ingiere un poderoso abortivo.

2. COMPONENTE VOLITIVO: Es cuando el agente se decide a realizar la

conducta tpica por eso exige un segundo elemento en el dolo voluntario o
voluntativo, Un querer voluntario, la voluntad realizadora del fin y para distinguir
las diversa maneras como se manifiesta se ha se ha dividido el dolo en:

DOLO DIRECTO: (dolus directus) En el dolo directo de primer grado el autor

persigue realizar precisamente el delito, es intencional o inmediato, aquel que se
presenta cuando la realizacin del tipo ha sido perseguida de manera directa por la
voluntad del agente, este requiere tanto el componente cognoscitivo como el
volitivo. Por ejemplo, el sujeto quiere matar a otra persona y la mata. Predomina el
componente volitivo sobre el cognoscitivo.

DOLO INDIRECTO: Cuando el Autor para la realizacin del fin propuesto asume
efectos concomitantes derivados de modo inevitable de la puesta en marcha de la
accin. Hay tambin dolo cuando si bien el sujeto no persigue directamente el
resultado tpico, cuando el sujeto para la realizacin del fin propuesto acepta los
efectos concomitantes, lo acepta como una de las consecuencias necesariamente
unidas al resultado principal que persigue. Por ejemplo, para matar a una persona
se coloca una bomba en su vehculo. Asume el deceso del conductor que la
acompaaba cotidianamente para lo cual este ltimo resultado aparece ligado en la
conciencia del autor con el fin querido por el de una manera necesaria. Predomina
el componente cognoscitivo sobre el volitivo.

DOLO EVENTUAL: (Dolus eventualis) La voluntad de realizacin del tipo es

incondicional cuando el agente asume como probable la realizacin del tipo penal,
con el menoscabo para el bien jurdico tutelado, y a pesar de ello, sigue actuando
para alcanzar el fin perseguido, ej: cuando el autor a disparar en va publica sobre
su vctima, a la que da muerte, deja librada a la suerte la lesin que tambin se
produce del peatn ocasional. Para la configuracin del dolo eventual exige dos
condiciones,:

a) Que el sujeto se represente como probable la produccin del resultado antijurdico.

Conceptos de Previsibilidad y Probabilidad.

b) que deje su no produccin librada al azar. Dejar la produccin del resultado al

azar implica por su parte, que el sujeto decide actuar o continuar actuando, no
obstante haberse representado la existencia de su accin de un peligro inminente y
concreto para el bien jurdico y que lo hace con absoluta indiferencia por el
resultado, por la situacin de riesgo que su conducta genera. Dejar al azar es optar
por el ocaso, jugrsela por la causalidad, dejar que los cursos causales continen
su rumbo sin importa el desenlace, mantener una actitud de desinters total por lo
 que pueda ocurrir o suceder, mostrar indiferencia por los posibles resultados de su
conducta peligrosa, no actuar con voluntad relevante de evitacin frente al resultado
probable, no asumir actitudes positivas o negativas para evitar o disminuir el riesgo
de lesin que su comportamiento origina.

LA CULPA CONCIENTE O CON REPRESENTACION: Se presenta cuando el

sujeto ha previsto la realizacin del tipo objetivo como probable (aspecto
cognitivo) pero confa en poderlo evitar.

TEORIA DE LA VOLUNTAD O DEL CONSENTIMIENTO: Hace nfasis en el

contenido de la voluntad. Para esta teora la conducta es dolosa cuando el
sujeto consiente en la posibilidad del resultado tpico, en el sentido de que lo
aprueba. Y es culposa con representacin cuando el autor se aferra a la
posibilidad de que el resultado no se producir.

TEORIA DE LA PROBABILIDAD O DE LA REPRESENTACION: Enfatiza en

el componente cognitivo del dolo. Para esta teora existe dolo eventual
cuando el sujeto representa como probable la realizacin del tipo objetivo y a
pesar de ello decide actuar con independencia de si admite o no su produccin
y es culposa cuando no representa esa probabilidad, o la advierte lejana o
remota.

PROBABILIDA ES IGUAL A MEDIATE CERCA

PREVISIBILIDAD INMEDIATEZ
POSIBILIDAD LEJOS

CLASIFICACION DE LOS TIPOS PENALES

SEGN SU ESTRUCTURA:

TIPOS BASICOS O FUNDAMENTALES: Son aquellos que se describen de

manera independiente, uno o varios modelos de comportamiento humano en una
sola descripcin, razn por la cual se aplica sin sujecin a ningn otro y
encabezan casi siempre cada uno de los captulos del Cdigo. Ejm el homicidio
del artculo 103.

TIPOS ESPECIALES O AUTONOMOS: Son aquellos que, adems de los

elementos del tipo bsico fundamental, contienen otros que pueden ser nuevos o
modificatorios de aquel cuya aplicacin excluyen, algo que lo reforma pero que lo
hacen que no necesiten del bsico. Ejm artculo 106 homicidio piadoso.
 TIPOS SUBORDINADOS O COMPLEMENTADOS: Est conformado por los
elementos del tipo bsico y por el complemento o situacin adicional,
naturalmente se trata en un principio de dos tipos distintos sin embargo la unidad
de la conducta realizadora hace pensar en una variante tpica. El supuesto de
hecho o tipo penal se conforma con dos o ms disposiciones de la ley penal que
deben armonizarse por parte del aplicador de justicia y dependiendo de la clase de
elemento que se trate, puede traducirse en una agravacin de la pena imponible, o
en su atenuacin (atenuados o privilegiados). Ej: el homicidio art. 103 y 104.
TIPOS ELEMENTALES O SIMPLES: Solo describen un modelo de
comportamiento, concretado por medio de un solo verbo rector. Ejm homicidio.

TIPO COMPUESTO: Describen una pluralidad de conductas, cada una de las

cuales estara en capacidad de conformar por s misma una descripcin tpica
distinta y se su clasifican en:

COMPLEJAS: Supones la concurrencia de dos conductas cada una de las cuales

es constitutiva de un tipo independiente, de cuya unin nace un complejo tpico
distinto dotado de independencia. Ejm homicidio cometido por medio catastrfico.
Art. 103 y 104.

MIXTAS: Son los que pese a contemplar diversas modalidades de conducta se

conforman con la realizacin de una cualquiera de ellas, ejm el supuesto de
hecho del artculo 376 inciso 1 Trfico, fabricacin o porte de estupefacientes,
comprensivo de 12 verbos rectores.

TIPOS EN BLANCO: Ausencia de tipificacin, eventos en los cuales el supuesto

de hecho se halla consignado total o parcialmente en una norma de carcter
extrapenal o no penal. Aquellas que imponen una sancin, pero la descripcin de
la figura delictiva a la que se refieren, est contenida en otra norma jurdica,
pudiendo remitirse a otra ley penal o de otro sector del orden jurdico, o a alguna
norma reglamentaria, jerrquicamente inferior, que necesariamente las debe
complementar. La razn de que se dicten estas clases de leyes penales en blanco
es que se trata de prescribir sobre conductas que varan a lo largo del tiempo o
que requieren ir adaptndose a las circunstancias. y puede considerarse
demasiado estricta o demasiado amplia

Demasiado estricta, en cuanto a que algunos consideran tambin como norma

penal en blanco aquella en la que el supuesto de hecho se consigna en otro
precepto contenido en la misma ley penal. Un ejemplo de ello sera el art. 306
(falsificacin de documentos privados) que se remite a las modalidades de accin
descritas en el art. 302 (falsificacin de documentos pblicos). la norma penal en
blanco de aquellos casos en los que el supuesto de hecho se consigna en otra
norma de carcter penal da excesiva amplitud al concepto de norma penal en
blanco y hace casi imposible distinguirla de las normas penales incompletas o de
aquellas normas penales completas en las que supuesto de hecho y consecuencia
jurdica vienen consignados en distintos artculos del Cdigo.
 SEGN SU CONTENIDO O LA TECNICA LEGISLATIVA EMPLEADA POR EL
LEGISLADOR PARA REDACTAR LOS TIPOS PENALES SE PUEDEN DIVIDIR
EN:

LOS TIPOS DE MERA CONDUCTA, DE PURA ACCION O DE PURA

ACTIVIDAD: Cuando la descripcin se agota en una accin del autor que no
requiere la produccin de un resultado en el mundo exterior que sea separables
espacio-temporalmente. Desvalor de la conducta sin exigir resultado factico, se
agota en una accin en la que no hay resultado como por ejemplo esta la injuria,
o la falsa denuncia.

LOS TIPOS DE RESULTADO: Aquello tipos en los cuales el codificador describe

una determinada accin a la cual sigue la produccin de un cierto resultado o
efecto verificable espacio-temporalmente en el mundo fenomnico. Para que la
conducta se adecue al tipo se requiere que haya resultado. Se describe accin a
la cual le sigue un resultado factico. (hay accin y resultado en el mundo
fenomnico) resultado al bien jurdico (lesin material), puede haber doble
resultado como el aborto preterintencional o el homicidio preterintencional.

LOS TIPOS DE CONDUCTA INSTANTANEA: La accin se agota en un solo

momento, la accin y el resultado se presenta en un mismo espacio o
circunstancia especial. Ejemplo el homicidio del 103.

LOS TIPOS DE CONDUCTA PERMANENTE: perdura en el tiempo mientras no se

ponga fin a la conducta, es importante esto para la aplicabilidad de la ley nacional,
para adscribir competencia judicial y para conocer la prescripcin del delito, se
ocasiona lesin a bien jurdico producido en un momento y que se prolonga en el
tiempo, como por ejemplo est el secuestro del donde la conducta tpica se
mantiene mientras el sujeto pasivo siga bajo el poder del actor.

TIPOS DE COMISION O DE ACCION: Son tipos penales de accin de hacer algo,

califica la accin. Este tipo describe una conducta positiva de comisin. Esto es
que el sujeto cumple con la conducta descrita en la ley. Ejm: El da x, A va
caminado tranquilamente sobre la calle independencia, de repente B se le acerca
y le quita su bolso y B se va corriendo.

TIPOS DE OMISION: Es cuando el comportamiento contrara una norma

preceptiva. Es decir, la norma impone la realizacin de una conducta que el autor
no realiz. Esto es que describe un no hacer relevante jurdicamente, se omite el
hacer de un deber al cual se est obligado jurdicamente. Ej: Prevaricato por
Omisin (Articulo 414).
 Dentro de este tipo podemos encontrar que hay dos tipos de omisin:
Omisin propia: Es aquella descrita como tal en la ley, es decir, est
taxativamente en la norma. Los delitos de omisin propia, en cuanto a las
calidades requeridas para ser autor, son delitos comunes, pues cualquiera puede
desobedecer la norma preceptiva. Pueden ser dolosos o culposos y su tipo
objetivo exige los siguientes elementos: (a) una situacin tpica generadora del
deber de actuar, (b) la no realizacin de la conducta ordenada, y (c) la posibilidad
fsica y real del sujeto de llevar a cabo la accin mandada.

Omisin impropia: Es cuando se deducen de tipos comisivos, y no estn en el

texto legal. Se deducen tambin como de omisin por comisin. Los elementos
del tipo objetivo de la omisin impropia son:

Una situacin generadora del deber de un deber de actuar

La no realizacin de una accin que cumpla con ese deber
Posibilidad fsica real y efectiva de quien omite haber realizado la accin
mandada.
Una estrecha relacin vital entre el emitente y el bien jurdico en peligro.
La produccin del resultado (muerte, lesiones).
Una relacin de causalidad hipottica (imputacin objetiva) entre la omisin y el
resultado, que permita afirmar que si el emitente hubiese realizado la accin
omitida habra podido evitar el resultado con probabilidad lindante en la
incertidumbre. Ejm una madre no amamanta a su hijo y lo deja morir de
inanicin por no cumplir con la obligacin alimentaria.

LOS TIPOS ABIERTOS: En este tipo de delitos no se describe la conducta de

manera especfica, por lo cual es un problema para el intrprete, pues se pueden
encontrar inmersas en el tipo gran cantidad de conductas, (vagas) que no estn
descritas especficamente, se le puede llamar tambin conductas indeterminadas,
se viola con esta clase de tipos el principio de taxatividad. El Juez debe remitirse a
reglas generales, normadas o no, propias de la actividad en la que se desarroll el
hecho que provoc el resultado tpico. Aqu el Juez determina la norma que
establece el cuidado debido. Esto es que el tipo no individualiza suficientemente la
conducta prohibida. Como ejemplo de este tipo penal tenemos a los delitos
imprudentes, o tambin el delito de falsificacin de monedas. Tambin se les
denomina indeterminados.

LOS TIPOS CERRADOS: En estos tipos se precisa cual es la conducta exacta

que describe el tipo y la cual se adecuara a este; se concretan las circunstancias,
se dan de manera completa en la descripcin del texto de la ley penal, esto es que
 en su redaccin contienen la totalidad de las condiciones exigidas para la posterior
subsuncin de una accin en los mismos. Por lo tanto el juez debe, en principio,
analizar si la conducta del autor corresponde o no con las caractersticas de
tipicidad descriptas en la ley. Tambin se les denomina determinados.

SEGN EL SUJETO ACTIVO O AL AUTOR DE LA CONDUCTA

TIPOS MONOSUBJETIVOS O UNISUBJETIVOS: Este tipo tambin conocido

como individual o unisubjetivos, aparecen con la caracterstica de que la conducta
tpica es realizada por un solo sujeto activo, esto es que son aquellos delitos que
slo pueden ser cometidos por una persona, protege a un bien jurdico, un ejemplo
de esto sera los de corrupcin de alimentos, productos mdicos o material
profilctico (art. 372, inciso 1) .

TIPOS PLURISUBJETIVOS: tambin llamados colectivos o plurisubsistentes. En

este tipo es necesario que la conducta tpica sea realizada por un nmero plural
de sujetos activos, exige la presencia de por lo menos dos autores para la
realizacin de la conducta descrita en la ley.

Puede ser por convergencia o conducta unilateral, es decir, varios sujetos

realizan la misma conducta unilateral para conseguir un mismo objeto. Ejm La
rebelin.

Puede ser de encuentro conducta bilateral, donde concurren varias personas

pero de manera autnoma. Eje, el aborto o cohecho.

TIPOS COMUNES: En este tipo es con sujeto activo indeterminado, cualquier

persona puede realizar la conducta descrita en l. El que o quien. Esto es que
no exigen cualificacin en el autor, o sea, que no exigen ninguna condicin
especial para ejecutar la conducta en ellos descrita. Ejemplo esta la induccin a
prostitucin, o contaminacin ambiental.

TIPO DE SUJETO ACTIVO CUALIFICADO O ESPECIAL: En este tipo se

requiere una cualidad o categora especial en el agente o sujeto activo, para que
la conducta del agente encaje en el tipo se requiere que cumpla con una condicin
especfica, tipos de infraccin de deber, como ejemplo tenemos el peculado, que
se requiere ser servidor pblico, o pinsese en el director de una
superintendencia, La cualificacin puede ser natural (edad, sexo, etc), profesional
(actividad profesional requerida).
 SEGN EL BIEN JURIDICO TUTELADO:
MONOOFENSIVOS: Si el legislador por medio de ellos ampara un solo bien
jurdico, como sucede con el hurto en relacin con el patrimonio econmico, (art.
239, inciso 1) y el homicidio que protege la vida (art. 111).

PLURIOFENSIVOS: Amparan al mismo tiempo varios bienes jurdicos como

sucede con el tipo del incendio, que afecta tanto el patrimonio econmico como la
seguridad pblica, el incesto, que lastima la familia y la libertad y pudor sexual.

LESION: Para designar aquellos en los que resulta menoscabado el bien jurdico
tutelado, necesariamente se tiene que probar la lesin efectiva al bien jurdico. No
se puede afirmar que todo tipo de lesin es al mismo tiempo de resultado. como
sucede en el homicidio simple Art.103, el hurto bsico Art 239 inciso 1., y las
lesiones Art 111 y 112.

TIPOS DE AMENAZA O DE PELIGRO: En los que se describen conductas que

apena alcanzan a potenciar una lesin para el objeto de la accin, y se dividen
en:
Tipos de concreto o efectivo, amenazas concretas. Ejm el incendio del art 350
inciso 1.
Tipos de peligro abstracto, sean de mera actividad o de resultado ejm como el
pnico (at. 355) o el abandono de menores (art. 127, inc. 1) .

LA CONDUCTA

En el lenguaje comn la expresin conducta designa la forma de actuar del ser

humano o el comportamiento por l observado; o, el modo como los hombres
gobiernan sus vidas y dirigen sus acciones. Desde luego, existen dos maneras de
comportarse:

1. Una, llevando a cabo un hacer, ejerciendo una potencia (accin)

 2. Otra, dejando de hacer una cosa, abstenindose de hacer o de decir
(omisin).
La conducta en sus distintas manifestaciones no es una creacin artificial de
ningn filsofo o legislador, sino un concepto extrado de la vida real, que se
expresa en el continuo trafico social, pues los hombres son seres que viven y
actan en un determinado contexto histrico y poltico.

Artculo 25. Ley 599 del 24 de julio del 2000. (Cdigo Penal Colombiano) Accin y
omisin. La conducta punible puede ser realizada por accin o por omisin.

Quien tuviere el deber jurdico de impedir un resultado perteneciente a una descripcin

tpica y no lo llevare a cabo, estando en posibilidad de hacerlo, quedar sujeto a la pena
contemplada en la respectiva norma penal. A tal efecto, se requiere que el agente tenga a
su cargo la proteccin en concreto del bien jurdico protegido, o que se le haya
encomendado como garante la vigilancia de una determinada fuente de riesgo, conforme
a la Constitucin o a la ley.

Son constitutivas de posiciones de garanta las siguientes situaciones:

1. Cuando se asuma voluntariamente la proteccin real de una persona o de una fuente

de riesgo, dentro del propio mbito de dominio.

2. Cuando exista una estrecha comunidad de vida entre personas.

3. Cuando se emprenda la realizacin de una actividad riesgosa por varias personas.

4. Cuando se haya creado precedentemente una situacin antijurdica de riesgo prximo

para el bien jurdico correspondiente.

Pargrafo. Los numerales 1, 2, 3 y 4 slo se tendrn en cuenta en relacin con las

conductas punibles delictuales que atenten contra la vida e integridad personal, la libertad
individual, y la libertad y formacin sexuales.

La accin humana contina siendo un presupuesto indispensable para la

configuracin de todo delito. Esta categora mantiene la proclama del principio del
acto como fundamento y esencia del derecho penal en un Estado democrtico y
social de derecho. Desde luego, es aceptado constitucionalmente (art.29 inc.2)
que slo los actos humanos pueden ser objeto de sancin penal y, en
consecuencia, slo respecto de stos puede hacerse responsable penalmente a
una persona.

EXCLUSIONES DE LA CONDUCTA
1. LOS HECHOS CAUSADOS POR LOS ANIMALES: Los animales no
delinque, cosa distinta es que sea utilizado como instrumento por parte del
hombre en cuyo caso el que acta es este y no el animal.

2. LOS ACTOS DE LAS PERSONA JURICAS O ENTES COLECTIVOS: Los

actos realizados por estos entes colectivos que encierra el despliegue de una
capacidad de accin desde la perspectiva de otros sectores del orden jurdico
no tiene trascendencia penal, por el imperio de principio de acto, como es de
suponer la que acta es la persona fsica o natural dominada por la voluntad.

3. EL PENSAMIENTO HUMANO MORBO: Las actitudes, los pensamientos, las

intenciones y todas la emociones que permanecen en el interior de las
personas no son conductas con trascendencia penal porque en el derecho
penal rige el axioma (que nadie tenga pena por sus pensamientos) como es
obvio mientras ellos no trasciendan al mundo exterior en forma de una accin
o de omisin jams podrn ser punidos. EL DERECHO PENAL ES DE ACTO
Y NO DE AUTOR.

4. LOS EVENTOS EN QUE EL CUERPO DEL HOMBRE OBRA COMO UNA

VERDADERA MASA MECANICA, producindose una anulacin de la
voluntad, derivados de la presencia de un fuerza irresistible, originada de un
fenmeno de la naturaleza (externa) en la actividad de otra persona o en el
sujeto (interna). La fuerza tiene que ser irresistible esto es debe tratarse de
una vis que doblega y arrastra la voluntad del individuo, el cual es llevado por
ella de modo que no puede oponerse es decir la persona no obra es obrada.
VIS ABSOLUTA, la fuerza irresistible es fsica, no hay conducta, est siendo
cosificado. VIS COMPULSIVA de carcter moral en cuyo caso se constata la
presencia de una conducta que puede excluir la antijuridicidad o la
culpabilidad.

5. ESTADO DE INCONSCIENCIA: Cuando se presenta una completa ausencia

de la actividad de las funciones mentales superiores del hombre, tampoco
puede haber conducta para el derecho penal, la ausencia de la consciencia
debe ser pues plena. ejemplo la madre dormida que lesiona al nio,
hipnotismo, sonambulismo, embriaguez letrgica.

6. ACAECIMIENTOS EN LOS QUE NO INFLUYE LA VOLUNTAD DEL

AGENTE, por tratarse de accidentes o imputables a un obrar doloso o
culposo de su parte. El proceso causal es obra del sujeto y no poderes
ajenos a l como el de la fuerza irresistible, sin embargo no hay conducta
penalmente relevantes de su parte pues dicha situacin no es consecuencia
dolosa o culposa de su actuar, sino producto de factores distingos de su influjo
voluntario. En el mundo circundante, constitutivo de accidente o caso fortuito.
Ejm. La ruptura inesperada de los frenos de un automvil recin sacado de la
 fbrica y comprobado el correcto estado de mantenimiento que al no poder
controlar su peatn atropella un conductor.

CAUSAS DE ATIPICIDAD:

Debe predicarse la atipicidad de la conducta por las siguientes razones:

1. LA AUSENCIA DE ELEMENTOS OBJETIVOS: Si faltare uno o varios de los

elementos objetivos de tipo en las actuales construcciones la imputacin objetiva,
en el caso sometido al anlisis, debe concluirse que no hay tipicidad en relacin
con la figura en concreto. Ejm para la existencia del cohecho es indispensable
que el sujeto activo posea la calidad de servidor pblico para lo cual un particular
no puede realizar dicha descripcin legal, tambin puede ser que el autor no
realice la conducta comisiva respectiva porque en vez de lesionar mate o cometa
hurto en vez de peculado.

2. LA AUSENCIA DE ELEMENTOS SUBJETIVOS: No hay tipicidad si el agente a

pesar de haber realizado el aspecto objetivo del supuesto de hecho, no obra con
dolo exigido y con los elementos subjetivos requeridos o con ambos

a) La falta de dolo y el error de tipo.

Si no se presenta unos de los componentes del dolo, o ambos al mismo tiempo,

no hay tipicidad, aunque ello depende de cada figura en particular, pues dicho
elemento se materializa de manera distinta en cada caso, por ello, no es lo mismo
actuar con dolo de matar que de falsificar, ni tampoco es posible obrar con un dolo
determinado realizando el tipo de otra figura delictiva; a nadie se le ocurrira violar
a una mujer con dolo de contaminar el medio ambiente.

1.1 NOCION DE ERROR DE TIPO. Error significa un desacuerdo entre la

conciencia del agente y la realidad, esto supone que el autor se represente de
manera equivocada lo existente (falta de conciencia pero la realidad existe),
cuando el momento cognoscitivo del dolo no abarca el aspecto objetivo del
supuesto de hecho en la forma que se requiere, o sea, hay error de tipo cuando no
existe conocimiento de que se realiza el aspecto objetivo del tipo, por lo que la
conducta se convierte en atpica. Por ejemplo; si el agente obra con la conviccin
de disparar sobre un espantapjaros puesto en el huerto de su casa y mata a un
vecino que se ha disfrazado para jugarle una broma, se presenta una discrepancia
entre lo representado y lo realmente ocurrido, pues el autor acta con la finalidad
de impactar un objeto inanimado, y no al hombre que se pone en lugar de este,
hay pues un error sobre el elemento del tipo objetivo: el objeto de la accin que al
 mismo tiempo es el sujeto pasivo, que excluye el dolo de matar y la tipicidad
dolosa.

Estos son los casos normales de error de tipo excluyentes de la tipicidad dolosa, y
no deben confundirse con el llamado error de prohibicin, que recae sobre el
conocimiento de la antijuridicidad, uno de los elementos de culpabilidad. Adems,
existen casos lmite, en los que segn la concepcin asumida y de las
caractersticas del hecho puede estarse frente a una u otra modalidad.

Por ejemplo, una persona de condicin humilde, le pide permiso al inspector de

polica (autoridad incompetente) para adquirir 250 gramos de marihuana,
destinados a curar a su padre enfermo (hiptesis de posesin ilegal de droga).

2) CASOS ESPECIALES DE ERROR DE TIPO: Existen tres hiptesis:

a) Los errores sobre el nexo de causalidad (imputacin objetiva) y el

resultado.

El agente debe prever, no conocer efectivamente, a diferencia de los dems

elementos del aspecto objetivado del tipo, el nexo de causalidad y el resultado
(que para l se presentan como acontecimientos futuros), lo que puede generar
situaciones de error, cuya trascendencia ha de ser examinada, es lo que sucede
en los eventos de error sobre el objeto de la accin, error en el golpe y error el
nexo de causalidad, en sentido estricto, en los que se presentan:

1) Error sobre el objeto de la accin. Se presenta cuando la conducta desplegada

por el agente se ejecuta sobre un objeto de la accin (persona o cosa) diferente
del que quera daar, y es necesario precisar si el objeto representado tiene
equivalencia con el afectado o no. Por ejemplo; si Juan comisiona al asesino a
sueldo Pedro para quitarle la vida a Sandra, pero Pedro la confunde con Camila, a
quien le da muerte, sin duda el desarrollo del suceso lleva al agente a cometer un
error que sin embargo, no tiene relevancia desde el punto de vista penal, pues el
autor quera matar a una mujer y lo ha conseguido. Como puede verse, en este
caso los objetos de la accin son tpicamente equivalentes. Cuando ellos NO
son Tpicamente Equivalentes; por ejemplo; Juan quiere matar a Sandra y a tal
efecto le hace un disparo que por la oscuridad del lugar, hace un impacto sobre un
gato, el cual se encontraba sentado en el sitio donde se supona estaba su
vctima, en este caso el error es relevante, desde el punto de vista penal, pero su
tratamiento es distinto de los casos ordinarios, pues se considera que en relacin
con el hombre hay una tentativa inidnea de homicidio, no punible, y ante el objeto
alcanzado, un dao en bien ajeno culposo, tampoco punible.

2) Error en el golpe. Tambin conocido Aberratio ictus o Error en la Ejecucin, que

se presenta cuando se produce un extravi del acto doloso, una aberracin, en
cuya virtud, si bien el autor ha individualizado de manera suficiente el objeto de la
 accin y ha dirigido sobre l su actuacin, el proceso causal lesiona en realidad un
objeto distinto, no incluido en su representacin. Por ejemplo, 1) Juan dispara
sobre un perro y mata a un hombre que, buscando ahuyentar el animal, de
improviso se atraviesa Carlos a quien no quera matar o lesionar; 2) Luis lanza un
dardo venenoso contra Camilo, pero alcanza a Mauricio, que paseaba por el
lugar, y a quien no quera lesionar; 3) Alberto dispara sobre Jorge, y alcanza a
Pedro, quien se interpone para evitar una ria. En estos casos cuando los
resultados no son tpicamente equivalentes (primera hiptesis), pero puede
equipararse la tentativa, y un delito culposo en relacin con el objeto alcanzado.
En el primero hay dao en bien ajeno tentado y homicidio culposo, Y en el
segundo y tercero se presenta tentativa de homicidio y homicidio culposo con lo
que el error tendra relevancia penal aunque de manera limitada.

3) Error sobre el nexo de causalidad en sentido estricto. Se presenta cuando se

realiza un curso causal no siempre coincidente con el inicialmente programado por
el agente, sea que las desviaciones producidas tengan carcter de esencial o no;
lo normal en la vida cotidiana y no slo en el mbito del derecho penal, es que las
personas se representen en una realizacin de los cursos causales no
coincidente, de manera total con el desarrollo de los sucesos. Por ejemplo; Juan
pone en escena de muerte a Sandra mediante disparo en la cabeza, pero en
realidad la hiere en el Corazn, se produce aqu una desviacin no esencial que
es irrelevante, pues de todas maneras se tipifica un homicidio. Carlos pretende
escarmentar a Nelson producindole unas ligeras contusiones, sin embargo el
herido muere camino a la clnica en un tiroteo de la polica y unos asaltantes del
Banco. Desviacin esencial del nexo de causalidad que por su puesto generan
especiales errores de tipo con relevancia penal.

Una de las hiptesis, es el llamado Dolus Generalis, supone la presencia de dos

actos, el primero de los cuales es tomado errneamente por el autor como exitoso,
circunstancia que motiva se adhesin al segundo episodio que realmente conduce
a la produccin del resultado. Explicar el caso de quien dispara y creyendo muerta
a la vctima, la arroja por un barranco, cayendo a un ro donde muere ahogada.

b) Los errores sobre atenuantes y agravantes. Pueden presentarse diversas

situaciones, segn el agente suponga la presencia de atenuantes y agravantes
que no existen o ignoran su ocurrencia, el error sobre ellas debe considerarse
como el clsico error de tipo. Pero deben distinguirse varias situaciones.

La primera: en relacin con los agravantes. El que mata a un tercero a quien toda
la vida ha considerado como padre, sin serlo, realiza un homicidio simple (art.
103), pero con dolo de homicidio agravado, pues supone la existencia de un
agravante inexistente y subjetivamente un homicidio simple, porque desconoce la
presencia del agravante que la configura, en este caso se est frente a una
agravante putativa que solo est en la mente del autor.
 En segundo lugar quien mata a su padre verdadero desconociendo la existencia
del vnculo realiza objetivamente un homicidio agravado y subjetivamente un
homicidio simple porque desconoce la presencia del agravante que lo configura.
Se est frente a un error de tipo sobre un elemento configurador del tipo
circunstanciado agravado que descarta el dolo en relacin con la circunstancia
conformadora del mismo aspecto objetivo, pues el autor que daba muerte a su
padre.

En segundo lugar, eventos atinentes a los atenuantes, el que comete falso

testimonio pero se retracta de lo dicho en el transcurso de la audiencia en la cual
rinde la declaracin ignorando que tal hecho poda ser tenido en cuenta antes de
dictar sentencia de primera instancia, realiza una conducta de falso testimonio
atenuada, con dolo de tipo bsico pues desconoce la existencia del elemento que
genera la aminorante.

b) El error sobre elementos que posibilitara un tipo ms benigno. Implica la

existencia de tipos penales autnomos o especiales, gracias a los que se da al
agente un tratamiento ms privilegiado que el de la figura bsica. Por ejemplo el
que da muerte a una persona para poner fin a intensos sufrimientos provenientes
de enfermedades que el supone, pero que en realidad no existen, por lo que lleva
a cabo objetivamente un homicidio simple (art. 103,, podra tambin ser agravado)
pero con el dolo propio del tipo especial (art. 106, homicidio piadoso). En este
caso es la realizacin putativa de un tipo ms benigno, y no un verdadero error de
tipo.

EFECTOS DEL ERROR DE TIPO: Cuando se presenta este fenmeno, se elimina

el dolo y, por ende, la tipicidad dolosa de la conducta; se debe distinguir entre:

Error Evitable o Vencible; es aquel en el que no se habra incurrido si se hubiera

aplicado la diligencia debida y est en manos de la persona salir de l con
esfuerzo ms o menos grande. Este error excluye la tipicidad dolosa pero deja
subsistente la culposa siempre y cuando la ley haya previsto el hecho como tal.

Error inevitable o invencible: es el error de quien a pesar de poner la diligencia

debida no hubiese podido salir de l pues el agente no le era posible superarlo
dentro de las posibilidades razonables de la vida social. Este descarta la tipicidad
dolosa y la culposa.

ERROR DE TIPO EN LA LEY PENAL: El Cdigo penal no usa, expresamente, la

locucin error de tipo, seala que no habr responsabilidad penal, cuando se
obre en error. De esta forma, entonces se acua la denominacin de error sobre la
descripcin tpica que quizs, sea ms precisa y tcnica.

El inciso 1 del numeral 10, del artculo 32 del C.P., regula el error invencible sobre
la descripcin tpica (error de tipo), que recae sobre un hecho constitutivo de
esta, es decir, sobre los elementos que la conforman; ese error excluye la tipicidad
dolosa y culposa y la conducta deviene atpica.
El Error Vencible o Inevitable; est previsto en el artculo 32 numeral 10, inciso
2 C.P.; si el error fuere vencible la conducta ser punible cuando la ley la hubiere
previsto como culposa; El error no se origina en la culpa, sino en el
comportamiento humano que el legislador por motivos poltico criminales, le
atribuye a dicho ttulo por entender que la exclusin de la tipicidad dolosa deja
subsistente la culposa (imprudente), que en todos los casos, implica una inferior
punicin.

Debe aclarase que la locucin cuando la ley hubiere previsto supone la

existencia de uno pocos casos en que ellos sucede: el homicidio, las lesiones, el
peculado, incendio, etc., cuando la legislacin no consagre como punible la
comisin culposa (artculo 21 inciso 2 C.P.), la conducta es atpica por ausencia
de tipo imprudente.

El Error Invencible sobre una Circunstancia que diere lugar a la atenuacin de la

punibilidad; Aquel que se presenta cuando el agente cree que su conducta
concurre una circunstancia de menor punibilidad sin que ella realmente se
presente, caso en el que proceder aplicacin del diminuente, puesto que hace
referencia a los casos de suposicin de la atenuante que, no son verdaderas
situaciones de error, sino atenuantes putativas.

LA FALTA DE ELEMENTOS SUBJETIVOS DISTINTOS AL DOLO

Si el agente no realiza los elementos subjetivos del tipo distintos del dolo, tampoco
realiza conducta tpica, por ms que obre con dolo y se den los elementos del
aspecto objetivo del tipo. Por ejemplo; cuando se lleva a cabo un hurto
dolosamente, pero acta sin el propsito de obtenerse provecho para s o para
otro, como dice la descripcin legal del artculo 239 inciso 1. En el
constreimiento a la prostitucin, el sujeto activo no obra con nimo de lucrarse,
o para satisfacer los deseos de otro (art. 214).
EL TIPO COMISIVO IMPRUDENTE
Los hechos imprudentes solo pueden ser punidos en los casos expresamente
sealados en la ley. La caracterstica esencial de esta clase de figura tpica es
que la conducta aparece indeterminada, aunque es susceptible de ser precisada
en cada caso concreto; Los tipos imprudentes son abiertos, dado que el juez debe
completarlos mediante una clusula de carcter general no contenida en ellos y en
la cual se establece el deber de cuidado. El tipo imprudente sanciona cualquier
conducta causante de un resultado siempre y cuando este sea previsible y viole un
deber de cuidado de modo determinante para produccin del resultado.
El tipo de injusto imprudente no solo le da cabida al desvalor de resultado, sino
tambin al desvalor de accin. En la descripcin tpica se debe tener en cuenta
dos aspectos atinentes al aspecto subjetivo de la accin imprudente, primero la
cognoscibilidad del riego y el cuidado debido y segundo la causacin de un
resultado como desvalor, buscado de esta manera preserva el principio de la
necesidad de intervencin y limitando el ius puniendi del Estado.
ASPECTO OBJETIVO

EL SUJETO

El sujeto activo puede ser indeterminado, el que o puede requerir una

cualificacin especial, como la de servidor pblico, al mismo tiempo contiene un
sujeto pasivo, trtese del annimo a otro o sencillamente del Estado-
administracin pblica. La determinacin del sujeto activo genera algunas
dificultades adicionales, ya que la realizacin de conductas culposas corresponde
a un nmero plural de personas, y es importante precisar cul de los intervinientes
ha determinado la produccin del resultado con su actuar imprudente. Ej: lo que
sucede en la actividad mdica, el reparto de funciones en un quirfano o en la
construccin.

LA ACCION

Se requiere un comportamiento consistente en una accin socialmente concebida,

dirigida a la realizacin de un resultado extratpico, esto es por fuera de la
descripcin legal, por tratarse de tipos abiertos no est determinada en la Ley. La
accin es indefinida y solo es posible concretarla cuando se sabe con certeza cul
conducta desencaden el resultado penalmente relevante; los tipos imprudentes
no contemplan acciones como tal, sino que se prohben en razn de que el
resultado se produce por un particular forma de realizacin de la accin ejm quien
conduce un vehculo la accin es de manejar, esa es su finalidad y debe hacerlo
con el cuidado debido como lo llevara a cabo cualquier hombre prudente y
razonable puesto en la situacin del autor pues si lo efecta de manera
descuidada y por ello causa un determinado resultado lesivo, la muerte de un
peatn, que era previsible o hubiese podido prever, incurre en un actuar
imprudente.

El RESULTADO

Se requiere la presencia del resultado en sentido fsico en forma no dolosa, como

producto de la confluencia en el tipo de injusto culposo de los desvalores de
accin y resultado. Castigado por el legislador solo cuando se producen
determinadas consecuencias, cuando se trata de evitar la norma de cuidado. El
resultado puede ser concebido en un sentido jurdico, como la efectiva lesin del
bien jurdico (tipos de resultado material) o nicamente su puesta en riesgo o en
peligro.
 NEXO DE CUASALIDAD (imputacin objetiva)

El resultado debe haber sido producido causalmente por la accin del autor; de
donde se desprende que aquel no podr ser imputado si no media una relacin
causal, verificable de conformidad con la teora de la equivalencia de las
condiciones. La causalidad por s misma no basta para la imputacin jurdica del
resultado.

LA VIOLACION DEL DEBER DE CUIDADO

El Agente debe ejecutar la conducta como la habra ejecutado cualquier hombre

razonable y prudente, si el autor no obra acorde con tales exigencias, realiza una
infraccin al deber objetivo de cuidado. Este elemento es el ncleo de los tipos
imprudentes, ya que mediante l se persigue, que con el cumplimiento de las
exigencias de cuidado en cada caso, se reduzca al mnimo los riesgos las
actividades riesgosas para el bien jurdico, conocido como el riesgo permitido. Se
define el deber de cuidado a travs de un criterio mixto: Se parte no solo del
cuidado que hubiese puesto un hombre consciente y prudente, en similar situacin
vivida por el agente el deber de cuidado debe ser objetivo, como dice la Ley,
sino, adems de las capacidades y conocimientos del autor en concreto (criterio
individual). La determinacin de la tipicidad debe hacerse teniendo en cuenta
tambin la persona que la llevo a cabo.- Ejm, no puede juzgarse de la misma
manera al profesional inscrito en el campeonato de carrera de autos Formula 1,
con el ciudadano comn que gua su vehculo de regreso a casa si ambos
desencadenan un resultado de muerte a ttulo de imprudencia. La infraccin del
deber de cuidado debe ser tanto objetiva como subjetiva, pues se requiere no solo
que el autor cree un riesgo para el bien jurdico protegido, sino que tambin
conozca o pueda conocer las condiciones y circunstancias en que acta.

FUENTES PARA DETERMINAR SI SE CONFIGURA O NO LA VIOLACION DEL

DEBER DE CUIDADO.

1.NORMAS JURDICAS DE NDOLE LEGAL O REGLAMENTARIA: Ej.

Reguladoras del trfico terrestre, areo, martimo y fluvial, etc., de las que se
pueden derivar infracciones al deber de cuidado; ya que perfectamente se puede
trasgredir una norma reglamentaria sin violar el deber objetivo de cuidado, Ej. El
conductor que para no atropellar a una persona que yace sobre la va, irrumpe
en la calzada contraria y logra salvarle la vida, al actuar con el cuidado debido.

2.PRINCIPIO DE CONFIANZA: Se fundamenta en el principio de

autorresponsabilidad, cada uno se limita su propia conducta y solo bajo
especiales circunstancias se extiende a las actuaciones de otro. Cada uno debe
orientar su conducta de tal forma que no lesione bienes ajenos, pero no es su
deber preocuparse porque los dems observe el mismo comportamiento.

3.CRITERIO DEL HOMBRE MEDIO EL LLAMADO ESTNDAR MEDIO:

equivalente al buen padre de familia. Es tambin una pauta en virtud de la que el
 juzgador puede valorar la conducta, examinada a la luz de la actuacin que
hubiere llevado acabo un hombre prudente y diligente puesto en la misma
situacin del autor, si la actuacin del agente se mantiene dentro de los marcos
propios de tal pauta, no podr afirmarse la violacin del deber de cuidado; y si se
sale de tales lmites, proceder la imprudencia a condicin de que se renan las
dems exigencias tpicas. Ejm para precisar si anestesilogo violo el deber de
cuidado y se produce la muerte del paciente, el analista debe indagar como
habra actuado un profesional en tal especialidad mdica en las mismas
condiciones en que lo hizo el autor.

LA RELACION DE DETERMINACION Y LA IMPUTACION OBJETIVA

Entre la violacin del deber objetivo de cuidado y el resultado producido, debe

presentarse una relacin de determinacin, entendida a veces como un nexo de
causalidad, o con la imputacin objetiva. La violacin del deber objetivo de
cuidado debe ser determinante para la produccin del resultado. La trasgresin al
deber objetivo de cuidado y el resultado tpico deben estar vinculados por una
relacin de determinacin, es decir, la vulneracin debe producir el resultado. Ejm.
El taxista experto tomado, que arrolla al suicida desengaado de amores que se
lanza al paso del vehculo y lo mata; llena todos los caracteres de tipo de
homicidio imprudente, pero sin embargo no se sigue la realizacin de la conducta
tpica de matar de manera imprudente a otro, porque el resultado no ha sido
determinado por la violacin del deber objetivo de cuidado. Si no es un resultado
determinado por la violacin del deber objetivo de cuidado el administrador de
justicia debe realizar: 1) Juicio Concreto, debe imaginarse la conducta cuidadosa
en el caso particular y si el resultado no se produce, habr relacin de
determinacin; y al contrario, si aun en el caso de que la conducta hubiese sido
cuidadosa, el resultado se hubiese generado, no se configura el susodicho
elemento. 2) Juicio Abstracto, para saber si en un caso determinado se presenta la
relacin de determinacin, porque hay situaciones en las que el deber de cuidado
objetivo exigible al agente no tiene como cometido la evitacin del peligro de esos
resultados.
Para la construccin de la imputacin objetiva, para poder atribuirle al agente una
conducta punible imprudente e imponerle una sancin penal, 1) es indispensable
que l haya creado un riesgo no permitido relevante para el bien jurdico; 2) Es
necesario que ese riesgo se haya traducido en la produccin de un resultado; 3)
que ese resultado quede cobijado por el tipo. Ej. El conductor conduce su vehculo
en forma ajustada a las normas de trnsito y de forma repentina un peatn se
lanza a la va y es atropellado, aquel no ha realizado la figura tpica imprudente
porque al conducir su automotor acorde con las reglas de trnsito ha realizado un
riesgo permitido cuyas consecuencias no le son imputables.
ASPECTO SUBJETIVO
La accin en los casos imprudentes es final social, y la posibilidad de prever el
resultado (previsibilidad) es uno de sus componentes.
ELEMENTOS:
a) Componente volitivo. El tipo penal imprudente supone la voluntad de realizar
la conducta causal-final-social de que se trata con los medios elegidos; el
resultado tpico producido no debe quedar abarcado en la voluntad realizadora de
la accin, o si lo hace, debe llevarlo a cabo con una causalidad distinta de la que
el agente program. Es decir la descripcin tpica presupone la presencia de un
componente voluntario.
b) Componente Cognoscitivo. Se requiere la posibilidad de conocer la amenaza
que la conducta representa para los bienes jurdicos y de prever el resultado de
acuerdo con ese conocimiento. Se requiere un mdulo cognoscitivo que
contribuya con el volitivo a entender la faceta interna del tipo imprudente, lo que se
explica si se tiene en cuenta, que la infraccin al deber de cuidado es objetiva y
subjetiva, se necesita que el riesgo sea previsible atendidas consideraciones
individuales y ex ante.
CLASES DE IMPRUDENCIA:
Pueden distinguirse dos formas o modalidades de culpa o imprudencia, la
consciente y la inconsciente.
CULPA CON REPRESENTACION O CON PREVISION: Se presenta cuando el
agente, ha supuesto como posible la produccin del resultado lesivo para el bien
jurdico porque estaba en posibilidad de hacerlo, confa en poder evitarlo, pese a
que se advierte la amenaza objetiva de su conducta; En la culpa o imprudencia
con representacin, le preocupa que el resultado pueda producirse y su actitud no
es de franca indiferencia, sino de una imprudente confianza en que podr evitarlo;
El agente se representa el resultado lesivo para el bien jurdico como posible, pero
no lo acepta, pues confa en poder evitarlo; y El autor confa despreocupadamente
en que el resultado no se producir, y hace todo lo posible para evitarlo. EJM. El
que conduce un vehculo por una calle atestada de peatones a excesiva velocidad
con el conocimiento de riesgo que corre la vida de los transentes, confiado en
que el vehculo posee frenos potentes y en su gran pericia con el volante,
ocasiona un accidente en el que pierde la vida varias personas.
CULPA O IMPRUDENSIA INCONSISTENTE, SIN REPRESENTACION O
PREVISION
Cuando el autor no representa la posible ocurrencia del resultado tpico daoso
para el bien jurdico derivado de su conducta pese a que ha podido y debido
hacerlo. Debiendo haberlo previsto por ser previsible. Requiere un examen
individual del caso considerado ex ante, pues el autor solo puede prever aquello
que tiene posibilidad de conocer, donde la previsibilidad y cognoscibilidad son
ideas estrechamente ligadas y constituyen dos perspectivas distintas del deber
subjetivo de cuidado.
CAUSAS DE ATIPICIDAD
1. Ausencia de elementos objetivos. Si faltase cualquiera de los componentes
objetivos, no podr afirmarse la tipicidad del comportamiento examinado en
relacin con el tipo en concreto. Si no se prueba la incidencia de la violacin del
deber de cuidado en el resultado. Ejm No puede haber homicidio imprudente si no
hay nexo de causalidad entre la accin y el resultado. O si se comprueba que el
agente no quebrant el deber objetivo de cuidado medio.
2. Ausencia de Previsibilidad y el Error de Tipo Invencible. Si faltare
cualquiera de los componentes subjetivos se generara atipicidad: 1) es factible
que el resultado no sea previsible para el agente porque se encuentra ms all de
la capacidad de previsin esto es por una ignorancia invencible; 2) Es posible que
el autor por la imposibilidad de conocer la amenaza que la conducta crea para los
bienes jurdicos, obre en una situacin de error de tipo invencible. Ej. El albail
que participa en la construccin de rascacielos, con la pega de la losa de la
fachada que se desprende aos despus y le causa la muerte a un peatn, no
est en capacidad de prever que el hecho iba a ocurrir esto es ignorancia
invencible.

TIPO DE OMISION DOLOSA

Las conductas omisivas tambin pueden ser dolosas e imprudentes. En las

conductas omisivas dolosas la tipicidad surge de las diferencia entre el actuar
realizado y lo que se deba hacer.

Podemos decir que existe una omisin de una accin determinada, y no una
omisin en s, donde se infiere que no se trata de un concepto negativo sino
limitativo: es la omisin de una accin posible del autor que est subordinada
entonces al poder final del hecho, la finalidad potencial de la persona. Es la no
produccin de la finalidad potencial de un hombre ante determinada accin. Solo
aquella que est subordinada al poder final de hecho por una persona puede ser
omitida. Ej. Los habitantes de Medelln no pueden omitir la salvacin de un nio
que se ahoga en las playas de Cartagena, aunque s puede hacerlo el profesor de
natacin que presencia el hecho a pocos metros.

Es regulada de 3 maneras distintas:

OMISION PROPIA O PURA: Disposiciones que sancionan el deber de actuar
seguido de un resultado, Son aquellos tipos que estn taxativamente en el Cdigo
Penal, se refiere al servidor pblico, al agente retenedor o autorretenedor, al
empleado o director de una institucin financieras o de cooperativas o al el que,
se trata de sujetos indeterminados, ya que tienen un deber jurdico de actuar
derivado de la propia ley penal y la constitucin. El sujeto activo es indeterminado
puesto de ello es predicable siempre un deber jurdico de actuar
TIPOS DE COMISION Y OMISION PROPIA Se penaliza una misma disposicin
legal tanto una accin generadora de un resultado como la omisin de evitarlo, y
se le da origen a una figura mixta; contiene tanto una prohibicin como un
mandato, Ej, 153, 168 a 171, etc.
OMISION IMPROPIA O DE COMISION POR OMISION: Mandatos no
sancionados expresamente en la ley, No escritos, el autor debe ser determinado
por el juez, individualizando sus caractersticas conforme a los modelos y de forma
ms concreta con base a la llamada posicin de garante como criterio general.
Este criterio supone una relacin especial entre el agente y el conglomerado social
donde desenvuelve su vida, una especial relacin con el bien jurdico, como la del
cuidador, vigilante, evitador de riesgos. Si el garante del bien jurdico no evita la
produccin del resultado, su omisin se equipara a la actividad desplegada por el
sujeto activo que realiza la conducta activa. La figura de omisin impropia solo se
tendrn en cuenta en relacin con las conductas punibles delictuales que atenten
contra la vida e integridad personal, la libertad individual, y la libertad y formacin
sexuales (Ej. El padre que no hace nada para evitar que en presencia suya, su hijo
viole sexualmente a la novia).

LA SITUACION TIPICA

Lo primero que capta el supuesto de hecho omisivo propio o impropio, son los
descritos en el tipo cuya concurrencia hace que el ordenamiento jurdico exija al
sujeto activo su intervencin, se requiere de una amenaza o peligro para el bien
jurdico. En relacin con los delitos de omisin propia, el tipo penal describe de
forma ms o menos completa cual es la accin debida; y en los delitos de omisin
impropia, que no estn escritos se debe acudir a la clusula de equiparacin
correspondiente para saber cules son los elementos configuradores respectivos
los que se desprende la respectiva situacin tpica.
La omisin equivale a la accin.

LA NO REALIZACION DEL MANDATO

El agente debe exteriorizar una conducta distinta de la ordenada, no ejecutar la

accin mandada, no realice la accin de impedir el resultado. No habr tipicidad
tanto si el agente lleva a cabo el mandato de manera exitosa, como si se esfuerza
en lograrlo de manera seria sin resultado alguno; porque en todos los casos de
omisin hay una conducta que se ordena con un fin, y el agente debe realizar un
comportamiento que no se dirija al fin ordenado, y es indiferente si lo logra o no.

LA POSIBILIDAD DE REALIZAR LA ACCION ORDENADA

 El sujeto activo debe tener la posibilidad efectiva de realizar la conducta ordenada
en el caso concreto y a partir de consideraciones objetivas, de lo contrario su
comportamiento, llevado a cabo de manera distinta ser atpico. Quien tuviere el
deber jurdico de impedir un resultado perteneciente a una descripcin tpica y no
la llevare a cabo, estando en posibilidad de hacerlo, quedara sujeto a la pena
contemplada en la respectiva norma penal. Ejm el baista que en el momento se
ahoga en el parque Tayrona, se presencia el hecho por la televisin, no puede ser
salvado por uno de los televidentes, pues ninguno de ellos tiene la posibilidad de
realizar la accin ordenada, que si tiene el socorrista contratado para cuidar esas
playas de veraneo.

LA CAUSALIDAD HIPOTETICA

Se debe a que en la omisin propia no hay resultado y basta con la infraccin de

un deber de actuar. Denominado nexo de evitacin contrastando con el nexo de
causacin. Hay causalidad hipottica si la accin no realizada hubiera evitado la
produccin del resultado de una manera cierta e indiscutible.: cuando se tiene el
deber jurdico de impedir el resultado, no evitarlo, pudiendo hacerlo, equivale a
producirlo. Por ello para comprobar la existencia de eses nexo de evitacin o
causalidad hipottica el juez debe acudir a la teora de la equivalencia de las
condiciones sin descartar la imputacin objetiva.

Ej: la madre que teje calcetines mientras su hijo de poco das de nacido parece de
inanicin en la cuna situada a su lado, no causa la muerte del prvulo en sentido
fsico, pues el comportamiento de tejer causa los calcetines, pero no el deceso
de la criatura.
EL RESULTALDO

En los tipos de omisin impropia se requiere tambin la presencia de un resultado

en un sentido fsico: Quien tuviere el deber jurdico de impedir un resultado y no
lo llevare a cabo; este elemento deber tambin inferirse del tipo comisivo
respectivo.

CUANDO HAY POSICION DE GARANTE: hay posicin de garante cuando en

determinadas situaciones el agente obra dentro del propio mbito de dominio, o
cuando se haya creado precedentemente una situacin antijurdica de riesgo
prximo para el bien jurdico correspondiente.
Segn la teora de las funciones la posicin de garante de deriva de dos
tipos de posiciones
1. CUANDO LA PERSONA TIENE EL DEBER DE PROTEGER LOS BIENES
JURIDICOS DE LOS RIEGOS QUE PUEDEN AFECTARLOS: acontece en los
siguientes casos:
a) En los deberes de proteccin surgidos de relaciones familiares o de mbitos
de convivencia; ejemplo el padre en relacin con el nio, el hijo en relacin con el
padre anciano.

b) Por la comunidad de riesgo, que surge de la participacin voluntaria, concertada

previamente lo cual significa que no se genera la posicin de garante cuando se
trata de comunidades causales. Eje. Los concurrentes de una discoteca
incendiada. En actividades peligrosas en las que intervienen personas
tcticamente obligadas a ayudarse mutuamente (grupo de excursionistas o
paseantes, el gua que conduce varios turistas.

c) Los casos de Asuncin voluntaria de una funcin de proteccin de

determinados bienes jurdicos, medie o no contrato. La enfermera obligada a
cuidar del paciente, la niera encargada de cuidar la criatura de brazos, el
salvavidas en relacin con la persona que se ahoga

2. CUANDO LA PERSONA TIENE EL DEBER DE PROTEGER DETEMINADAS

FUENTES DE RIESGO: sucede tres situaciones:

a) Deberes surgidos de comportamientos precedentes suyos o injerencia. Ejm

aquel que mediante violencia embriaga a otro tiene la obligacin de protegerlo. El
que al conducir de forma incorrecta atropella a un peatn tiene el deber de
asistirlo.

b) Obligaciones surgidas de los riesgos creados por otras personas que se

encuentran dentro del mbito de influencia de quien omite. Ejm El director de
Colegio en relacin con los comportamientos contrarios a la ley penal en que
puedan incurrir los estudiantes dentro del establecimiento.

Los deberes de garante surgidos del control de fuentes de riesgo que operan
en el propio mbito de dominio del agente. Ejm. El jefe de seguridad de la
empresa obligado a mantener las maquinas en perfecto estado de funcionamiento
para evitar accidentes de trabajo.

LEGITIMA DEFENSA

La legtima defensa es el ejercicio de la violencia para tutelar o proteger un bien

jurdico atacado injustamente. Por la necesidad de defender un derecho propio o
ajeno contra injusta agresin actual o inminente, siempre que la defensa sea
proporcionada a la agresin. La esencia es la de ser una causal de justificacin.
Ejm El hijo lesiona al padre embriagado que armado de garrote, golpea a la madre
indefensa. Quien da muerte al asaltante que se propone a robar y violar una
anciana, amenazndola con hacer explotar una granada (Defensa de un tercero).
 En estas hiptesis puede invocarse la causal de justificacin, a condicin de que
se renan todos y cada uno de los requisitos que son de la esencia de la figura.

Para afirmar la existencia de la legtima defensa existen dos principios:

1) Le otorga un fundamento de carcter social, colectivo o supraindividual que

consiste en la necesidad de la defensa del orden jurdico;

2) De naturaleza individual o particular: es la necesidad de defender el bien jurdico o

los derechos subjetivos injustamente agredidos.

REQUSITOS:

1. EXISTENCIA DE UNA AGRESION: Agresin entendida: El acto de acometer a

alguno para matarle o herirle o hacerle dao, especialmente sin justificacin, el
acto o comportamiento humano contrario al derecho del otro, sea que se realice
mediante accin o una omisin. Para que exista una agresin es necesario:

a) Que ella sea constitutiva de conducta en sentido final social, o sea que no
se configure en las causales de inexistencia de esta. No constituyen agresiones
las acciones socialmente adecuadas donde no procede contra ella la legtima
defensa. La agresin puede provenir por una omisin Ejm. El guardin de la
prisin que se niega a dejar en libertad al reo pese a la orden judicial (jurdico).
Tambin puede provenir de una accin imprudente o inculpable, ejm como cuando
es propiciada por un borracho, o un menor de edad. Por ltimo el agresor puede
valerse de un animal azuzndolo, en este caso la agresin viene de l y no del
animal.

b) La agresin debe ser actual o inminente: Actual es la que ya ha comenzado

y no ha concluido, aun la que se concreta en un dao real y todava persiste.

Inminente es la que no ha comenzado an pero se infiere de los gestos,

amenazas, actitudes, etc., que pueden implicar dao inmediato o peligro para la
persona o para el derecho, a partir de la situacin objetiva. Para que haya
agresin no se precisa la iniciacin del ataque, ni siquiera su consumacin, es
suficiente que del contexto objetivo en el que se suceden las cosas se derive la
conviccin de que la ofensa va a producirse, o ya comenz a ejecutarse; pues el
agredido no puede esperar a que el ataque sea efectivo, pues la defensa no poda
realizarse por incapacidad material de ejercerla. Ej. El dueo de un hotel, quien se
da cuenta de que 3 de sus huspedes han acordado asaltarlo en la noche, decide
ponerles somnferos en sus bebidas y as impedir el ataque. Aqu no puede
afirmarse que procede la justificante, porque el agente tiene la posibilidad de
acudir a las autoridades para evitar el ataque; cosa diferente si se queja ante la
polica y esta no le presta colaboracin alguna.

Ante la agresin y la defensa debe haber unidad de acto: esta debe ser inmediata
consecuencia de aquella. La agresin pasada fruto de un ataque ya repelido no da
lugar a legtima defensa, pues la violencia posterior se tornara venganza.
Tampoco es posible la defensa frente a ataques futuros o apenas posibles o
probables.

c) La agresin debe ser injusta. La agresin debe ser contraria al orden jurdico,
no autorizada por ninguna ley ni derecho, sin que ello signifique que deba dirigirse
exclusivamente a un ilcito penal, vulnerando objetivamente el ordenamiento
jurdico.

No es ilcita o injusta la agresin que est justificada, amparada por una causal de
justificacin por lo que no cabe ejercer legtima defensa contra quien se defiende
legtimamente (El ladrn que es repelido por el dueo para evitar que huya con las
cosas que sustrae, no puede invocar legtima defensa cuando a su vez resiste a
aquel), acta en estado de necesidad justificante. (el marido que ejerce violencia
contra el medico que para salvar la vida de la mujer, practica un aborto teraputico
legalmente autorizado), en cumplimiento de un deber.

Es imposible configurar la legitima defensa en la ria recproca, cuando los

contendientes en lugar de ajustar su actuar a los marcos legales los desbordan.
Hay una excepcin: 1) Uno de los ellos interrumpe la continuidad de la ria y
rompe la proporcin relativa de fuerzas iniciales, creando una situacin de riesgo
para su adversario, este puede legtimamente defenderse. 2) Puede invocarla
quien se ve sometido a una ria imprevista, no buscada por l, inesperada o
fortuita.

d) La agresin debe ser real: Realidad de la agresin. Puede suceder que el

ataque al derecho no se presente verdaderamente y el sujeto actu en la creencia
de que existe: Agresin aparente o putativa; Si el agente acta en la creencia de
que es agredido sin serlo, se trata de una defensa putativa o subjetiva que en
ninguna circunstancia es constitutiva de justa causa, aunque puede excluirse la
culpabilidad del autor al configurarse un error de prohibicin indirecto. No son
posibles las agresiones sobrenaturales Ej. Dar muerte a una joven doncella para
evitar la ira de los dioses o invocar a satn.

e) La Falta de Provocacin. Supone una situacin anterior a la agresin. Esta

figura admite grados de provocacin (intencional, imprudente, mera provocacin),
al someter a una persona a estmulos de mayor o menor intensidad, con palabras
u obras, con miras al logro de un determinado cometido Ej. Generar en el otro una
situacin de agresin para darle muerte en ejercicio aparente de la defensa,
Incluso, hacerlo de manera imprudente o causal sin medir el alcance de las
palabras o de los estmulos empleados, ni su impacto en el provocado que puede
ser mayor o menor.

2. QUE LA AGRESION SE PRODUZCA CONTRA UN DERECHO PROPIO O

AJENO.
La legtima defensa puede ser propia, cuando el que se defiende es el mismo
agredido; Ejm. Si el conductor agredido en su integridad personal y despojado del
vehculo reacciona y da muerte a uno de los asaltantes pues se configura una
defensa propia de la vida y de los bienes. La legtima defensa ajea o de un
tercero, si se acta para proteger a otro que es objeto de un ataque sea que se
cuente o no con su consentimiento, que es irrelevante. Ej. El peatn que presencia
el atraco y acude en ayuda del maquinista lesionado, ocasionndole la muerte al
delincuente que pretende huir previa amenaza de hacer explotar una granada. Ese
tercero puede ser pariente, un conocido un extrao, esto es un persona jurdica
natural. Lo importante es que el agente actu dentro de los lineamentos legales,
tanto en el plano objetivo como subjetivo.

3. NECESIDAD DE EJERCER LA DEFENSA

Es indispensable que por parte del agredido se requiera ejercer la defensa a
condicin de que se le ocasione al agresor el mnimo dao posible; no hay
legtima defensa cuando el agredido dispone de otros medios menos gravosos. La
necesidad proporciona el lmite inferior y la frontera superior de la legtima
defensa.
4. LA DEFENSA DEBE SER PROPORCIONADA A LA AGRESION
Debe haber un equilibrio; pues cualquier exceso o falta de proporcionalidad lo
sustrae automticamente de la justificante y lo lleva a incurrir en un
comportamiento punible. Se deben mirar las circunstancias de tiempo, modo y
lugar, la persona del atacado y del atacante, la entidad del ataque, los bienes en
conflicto, etc. Seria desproporcionada la defensa ejercida de quien utiliza una
ametralladora para refutar el ataque con una pequea navaja, o cuando el
atacado toma un cuchillo de un matarife para rechazar a quien le golpea con los
puos.
La proporcionalidad debe ser medida individualmente en cada caso conforme al
criterio objetivado del hombre razonable que en ese instante y circunstancias se
ve agredido
5. SE REQUIERE EL ANIMO DE DEFENSA
Elemento de carcter subjetivo, la actuacin del agente debe hacerse con
voluntad de legtima defensa lo que no impide su compatibilidad con otras
motivaciones. La persona debe obrar con conocimiento de defensa necesaria y
con voluntad de hacerlo. Ejm El cazador que mata a un enemigo en la montaa
con un tiro de fusil y con posterioridad se demuestra que en el momento que lo
hizo el occiso se dispona a dispararle, queda cobijado por la justificante.

DEFENSA PUTATIVA
La defensa putativa es un error de prohibicin indirecto El sujeto realiza la
accin tpica y antijurdica, pero sin culpabilidad, l sabe que lo que hace est
prohibido, pero cree que en el caso concreto le est permitido hacerlo. Quien mata
a otro porque cree que ese otro lo ataca, sabe que la ley prohbe matar, lo que
pasa es que cree que en su caso le est permitido hacerlo, el sujeto cree que la
prohibicin cede en su beneficio, viola la ley, obra antijurdicamente, pero sin
culpabilidad,
La defensa putativa es la reaccin que se ejerce ante un peligro que no existe en
el mundo real pero que si existe como realidad psquica. Cuando el sujeto se
equivoca sobre los presupuestos objetivos de la legtima defensa, bien sea sobre
la existencia misma de la agresin o sobre la injusticia de ella. Cuando el ataque o
agresin no existe en el mundo real u objetivo, sino en la mente del sujeto, es una
mera realidad psquica, porque la agresin no es real sino pensada.
La legtima defensa subjetiva o putativa no viene a ser otra cosa que el miedo o el
temor producido por un peligro imaginario o aparente que el sujeto exagera por la
exaltacin psquica que padece en el momento de obrar. Ejm. llega un maestro de
escuela y su esposa a un Banco para depositar un dinero en su cuenta, pero
tambin se puso cita con un amigo para ir a jugar billar, parado entonces en la
puerta del Banco miraba hacia las cajas a su esposa, miraba hacia la calle, miraba
hacia un reloj en la pared, porque consideraba la hora y su amigo no llegaba,
adems llevaba el taco de jugar billar debajo del brazo de tal forma que pareca un
can de un arma de fuego, el celador del Banco le disparo creyendo que se
trataba de un atraco al banco, causndole la muerte.

LA PRESUNCION LEGAL DE LA LEGITIMA DEFENSA

Tambin denominada legtima defensa privilegiada: Es una figura con la que se
busca velar de mejor manera por la proteccin de los bienes jurdicos, supone que
cuando el agente acta en ciertas circunstancias obra en ejercicio de una defensa
legitima que se presume. Se presume que acta en defensa necesaria quien
rechaza la agresin proveniente de un extrao que, de manera indebida, penetra o
intenta hacerlo en su habitacin o dependencias inmediatas. Hiptesis: 1)
Rechazo del asaltante diurno o nocturno, y 2) Del extrao en el hogar.
REQUISITOS
a) El agresor debe ser un extrao. Debe tratarse de una persona que carezca de
inters o de motivo justificado para penetrar en el domicilio ajeno, as no sea
desconocida. Ejm: el pervertido que aprovecha la tranquilidad de la noche para
violentar sexualmente a uno de los moradores; el que desde el tejado se dedica a
observar la hermosa mujer en prendas ntimas, etc.
b) Debe tratarse del lugar donde la persona vive El hecho debe llevarse a cabo
en la casa o departamento habitado, o en sus dependencias inmediatas, sin que
sea necesario morar en ellas permanentemente, aunque s que se ocupen al
momento de la penetracin. Ejm. Casa, un cuarto de hotel.
c) La Agresin debe ser actual o inminente y de carcter injusto.
ESTADO DE NECESIDAD JUSTIFICANTE
Esta se presente cuando el agente realiza una conducta tpica y se justifica el
hecho, cuando el agente obra por la necesidad de proteger un derecho propio o
ajeno de un peligro actual o inminente, no evitable de otra manera, que el agente
no haya causado intencionalmente o por imprudencia y que no tenga el deber
jurdico de afrontar.
REQUISITOS;
a) Debe existir un riesgo un mal un dao. Es indispensable la presencia de una
verdadera amenaza real o potencial para el bien jurdico que solo puede ser
evitada mediante la realizacin de una conducta tpica sea que la lesin provenga
de las fuerzas de la naturaleza, de un animal, de un actuar no constitutivo de
conducta penalmente relevante, de un comportamiento humano lcito, o ilcito con
tal de que en este ltimo caso no constituya agresin ilcita, e incluso de una
situacin de coaccin ejercida por un tercero sobre el necesitado.
b) Actualidad o Inminencia del Riesgo. Actual es el riesgo que ya ha comenzado
y no ha concluido an, el que se concret en un dao real y pervive todava;
inminente es el que representa cualquier amenaza inmediata para el bien jurdico
deducible de un gesto, actitud, movimiento, etc.
c) Proteccin de un Derecho Propio o ajeno. El titular del bien jurdico o
derecho amenazado puede ser cualquier persona natural o jurdica, incluso el
Estado. Esta justificante se puede ejercer para evitar un dao al ente estatal o al
colectivo social. Todos los derechos o bienes son amparables desde que estn
consagrados en la Carta Fundamental.
d) Que el mal o dao no sea evitable por otro procedimiento menos
perjudicial: el agente se vea obligado a actuar por no tener a su alcance otros
medios legtimos o lcitos que eviten el perjuicio ajeno o que coadyuven a que esta
sea de menor proporcin; Ej. Quien puede impedir la mordedura del perro rabioso
con el cierre de la puerta de su casa o subindose a un vehculo, sin necesidad de
darle muerte al animal. El agente debe hacer todo lo humanamente exigible,
dadas las circunstancias presentes al momento del hecho, para evitar la causacin
del dao al derecho o bien ajeno con miras a proteger el suyo.
e) Se debe causar un mal menor: El dao producido sea de entidad menor,
Debe tenerse en cuenta la jerarqua de los bienes jurdicos en conflicto, la
intensidad de la afectacin, la proximidad y la gravedad del mal que se cierne
sobre el bien jurdico, el grado de idoneidad de la accin de salvamento
emprendida por el agente, la meta perseguida por l, y el significado social del
bien (no es lo mismo causar dao en la mansin de un multimillonario que en la
vivienda de un humilde asalariado).
f) Que el mal menor no haya sido causado por el agente intencionalmente o
por imprudencia: no puede ampararse en esta justa causa quien de mala fe
desata un incendio en su habitacin y para salvar su vida, destruye el ventanal de
la casa del vecino; ni quien adrede contagia del virus de la rabia al perro o al toro
del vecino, para poder matarlo con la enfermedad como pretexto.
g) Que el dao o mal no debe afrontarse por deber jurdico. En el estado de
necesidad propio se hace referencia al necesitado y a quien realiza la accin
necesaria; no as en el ajeno, pues el agente no est amparado por la justificante
si la persona en cuya ayuda acude est obligado a sacrificarse (no puede invocar
la causal, quien socorre al bombero que corre el riesgo de morir en medio del
incendio).
h) Finalidad de proteger el derecho o bien jurdico. La persona debe obrar no
solo con conocimiento de los elementos objetivos de la causal, sino adems con el
nimo de evitar un mal propio o ajeno, el que es completamente compatible con
otras motivaciones. Si falta este elemento no puede invocarse el eximente, la
situacin de necesidad puede ser de carcter transitorio o permanente.
A-TENTATIVA: Es la ejecucin incompleta del hecho tipificado en la ley penal, un
acto o delito que empieza a ejecutarse y que nunca llega a consumarse, un delito
imperfecto, hay comienzo de la ejecucin de un hecho punible. Existe conducta
tpica tentada cuando el autor de manera dolosa da comienzo a la ejecucin del
tipo penal, mediante actos idneos e inequvocamente dirigidos a su consumacin
y esta no se produce por circunstancias ajenas a la voluntad.

Segn la teora subjetiva lo realmente importante es la voluntad delictiva o la

peligrosidad del autor, por el asunto de las tesis preventivas de la pena.

Por otro lado est la teora objetivas, en la cuales lo que cuenta es el peligro o
la lesin del bien jurdico entonces lo que importa es el comienzo de ejecucin.

Existen unas teoras mixtas que toman tanto una teora como la otra, en la cual
lo que se tiene en cuenta es la puesta en peligro o el menos cabo del bien jurdico
al comienzo de la ejecucin.

ELEMENTOS

A .COMPONENTE SUBJETIVO

La tentativa se encuentra compuesta por la voluntad del agente, solo precisando el

contenido de la voluntad del agente es posible realizar la subsuncin del hecho en
un tipo penal determinado, entonces podemos decir en esencia el aspecto
subjetivo del tipo en la tentativa coincide con el del hecho consumado, por tanto
que la tentativa solo cabe en delitos de tipo doloso, y no en los culposos.
B. COMIENZO DE EJECUCION DE LA CONDUCTA TIPICA

El comienzo de la ejecucin es el elemento central del aspecto objetivo, debemos

diferenciar entre los actos preparativos y los de ejecucin, entonces debemos
mirar teniendo en cuenta el tipo si realmente se lleva a cabo o no.

El comienzo de la ejecucin es el elemento central del aspecto objetivo de la

tentativa y supone comenzar una actividad que debe conducir al agente a la
realizacin del tipo penal correspondiente y debe distinguirse de la preparacin
que se entiende como comportamiento temporal objetivamente precede a la
ejecucin como tal.

C. IDONEIDAD DE LOS ACTOS

Que la ejecucin de la conducta inicial debe darse mediante actos idneos, con
esto se busca que no se llegue a la llamada tentativa inidnea, dentro de los actos
idneos vemos el sujeto, al objeto, los medios desplegados, la actividad ejercida
por el agente en su conjunto. Par saber si los actos son idneos el analista debe
colocarse en la misma posicin del agente y determinar si en la situacin concreta
la accin ejecutada fue suficiente para el logro de la consumacin de la conducta
tpica, acorde con el bien jurdico objeto de tutela, si ello no acontece el juicio
emitido tiene que ser negativo, y la accin debe ser considerada como idnea

D. UNIVOCIDAD DE LOS ACTOS

Todos los actos realizados deben estar dirigidos a la consumacin del hecho
punible, el analista de justicia debe realizar un examen para verificar si en la
situacin concreta, sin que haya lugar a dudas y conjeturas de cualquier ndole el
acto cuya ejecucin ha comenzado se dirige hacia la consumacin de las
exigencias tpicas.

E. FALTA INVOLUNTARIA DE CONSUMACION

La consumacin no debe producirse por circunstancias ajenas a la voluntad del

agente, quedando claro que se configura este amplificador de tipo cuando la
consumacin de las exigencias tpicas no se logra por factores extraos al querer
expresamente manifestados por el autor, es decir que cuando el agente por
decisin propia pone fin a los actos realizados impidiendo la consumacin o
desistimiento, no se puede hablar de tentativa en el sentido en que la entiende la
ley penal desde luego no significa impunidad en el actuar del ser humano.
Ejemplo: El violador que despus de forcejear con la victima causndole algunas
lesiones leves y desgarraduras en las, ropas, desiste de la accin conmovido por
su belleza, cuando ya nada impeda la consumacin de su acto, en este caso no
puede ser punido por tentativa de acceso carnal violento, pero si por la lesiones
personales ocasionadas, el dao en bien ajeno y eventualmente el
constreimiento ilegal o secuestro.
CLASE DE TENTATIVA

A. SIMPLE/ remota, inacabada, incompleta, inconclusa o interrumpida.

Se presenta cuando la ejecucin de la accin tpica se interrumpe en sus

comienzos por la irrupcin de un factor extrao al querer del agente que le impide
la consumacin de la conducta. Desde luego los actos deben ser idneos y estar
dirigidos a la consumacin. Ejemplo El medico que con todo el instrumental
dispuesto inicia las primeras exploraciones para practicar el aborto a la
embarazada.

B. FRUSTRADA

El autor ejecuta todos aquellos actos considerados indispensables para llevar a

cabo el hecho y que en el caso concreto, lo eran efectivamente conforme al fin
propuesto, pero factores extraos a la voluntad del autor impiden la produccin del
resultado. Ejemplo: quien hace sobre la victima seis disparos en rganos vitales,
pero no obstante los mdicos le salvan la vida.

A este tipo de tentativa se le conoce como acabada, completa, prxima, conclusa

o concluida.

C. DESISTIDA

Cuando el autor a pesar de haber comenzado la ejecucin del hecho o haberla

completado mediante actos idneos encaminados a la consumacin de manera
voluntaria decide poner fin evitando que el resultado buscado se produzca. Puede
pasar que seden dos figuras, el desistimiento en la tentativa acabada o el
desistimiento en la tentativa inacabada.

Requisitos:

1. Que se d por terminado los actos destinados a la consumacin, por voluntad

del autor, el abandono de la voluntad delictiva, eso es que medie de su parte la
decisin de no realizar la idea criminal.

2. Que el abandono sea definitivo, no de ndole provisional para intentar luego la

ejecucin. Se debe abandonar totalmente.

3 Que el abandono sea de carcter voluntario. O sea no impuesto por una

circunstancia extraa al agente, sin olvidar que no es la causa la que tiene que ser
independiente, si no la voluntad del autor.

4. El desistimiento debe impedir la consumacin para que pueda prosperar la

impunidad, por ello se precisa la voluntariedad y la evitacin.
 Puede presentarse un fracaso en esta clase de tentativa, y se presenta cuando
an con el desistimiento voluntario se da el mismo resultado que si no se
desistiera.

Desistimiento fracasado impropio = cuando la conducta punible no se consuma

por circunstancia ajenas a la voluntad del autor o participe, si voluntariamente ha
realizado todos los esfuerzos necesarios para impedirla.

Desistimiento fracasado propio = cuando el agente no puede impedir la

consumacin de la conducta. Aqu se castiga la realizacin de la conducta como
consumada.

No podemos llegar a confundir el desistimiento con el arrepentimiento, pues este

ltimo solo opera cuando el comportamiento ya ha sido consumado.

No hay abandono de la voluntad delictiva en los siguientes casos;

1.Cuando el agente desiste porque cree haber hecho todo lo necesario para la
consumacin, pues cree haber conseguido el resultado
2.No puede proseguir la ejecucin. Ejemplo la mujer que va viola huye.
3.El medio material empleado no es suficiente. Ejm. El veneno que iba a utilizar
cianuro lo confunde con bicarbonato de sodio.
4.Cuando se trata de un ardid de la vctima ( la mujer promete al violador entregarse
en otro sitio por las buenas y este acepta reservndose el derecho a utilizar la
violencia si aquella no cumple)

No es definitivo el desistimiento:

1.El autor decide suspender por un determinado periodo de tiempo la conducta

criminosa, como sucede con el sicario que viendo a su vctima rodeada de
guardaespaldas aplaza el asesinato para el fin de semana siguiente.

No es voluntario el abandono

Cuando el agente se atemoriza por la amenazas de la dama a quien propone

hurtar, si no puede violar a la vctima por eyacular de manera precoz, cuando el
herido fallece.

D. INIDONEA

Se presenta cuando el autor comienza la ejecucin de la conducta y esta no se

logra pues los actos realizacin no son idneos para su logro. Sea que esto
acontezca por razones fcticas o jurdicas puede hablarse por ello de idoneidad de
los medios, del objeto y del sujeto. A esta figura tambin s ele puede denominar
 como la tentativa imposible o delito imposible. Ejm disparar sobre un cadver
creyendo que se trata de un hombre vivo.

CONCURSO DE PERSONAS EN LA CONDUCTA PUNIBLE

La autora y participacin, relacin con la calidad del sujeto que realiza un acto
tpico y antijurdico, en cuanto a su mayor o menor proximidad con el hecho mismo
y su elaboracin material o intelectual.}

TEORIA DEL DOMINIO DE HECHO

B. AUTORIA

1. AUTOR INMEDIATO

Autor directo, autor principal, incluso ejecutor y autor material. La persona

que realiza por s mismo todos los elementos del tipo penal. Dominio de la accin
ejerce la accin por s misma. Quien realiza la conducta sublime en el tipo
respectivo en el tiempo respectivo sea que aparezca previsto en el cdigo penal o
en una ley complementaria, con su propias manos o manteniendo el seoro o las
riendas del hecho (delitos de propia mano). Hay unos tipos penales que a ms del
dominio del hecho se requiere de otros elementos para determinar la autora.

2. AUTOR MEDIATO

La persona que comete el hecho por intermedio de otro, quien acta como
instrumento en manos de aquel, para la ejecucin de la conducta consagrada en
la ley. Por eso el dominio del hecho requiere que todo el proceso se desenvuelva
como obra de la voluntad rectora del hombre atrs quien debe tener en sus
manos al intermediario.

REQUISITOS DE LA AUTORIA MEDIATA

a) Que la persona de atrs tenga dominio del hecho.

b) Que la persona que ejecuta la conducta punible se encuentre subordinada al

hombre de atrs, que todos los presupuestos de la punibilidad deben concurrir en
 este ltimo y referirse solo a l, ya sea por buena fe, insuperable coaccin ajena,
o que tenga inmadurez psicolgica.

c) Que el tipo no necesite que la conducta deba realizarse por propia mano, o sea
de la realizacin corporal o personal de la accin tpica por parte del autor.

4) Que el hecho sea doloso porque esta figura no admite los hechos culposos.

5) Que la conducta sea realizada por el instrumento, quien es la persona que

ejecuta la accin, debe realizar la conducta penalmente relevante.

CASOS DE AUTORIA MEDIATA son en esencia los siguientes:

1. El instrumento acta sin dolo: Cuando alguien para el logro del fin utiliza a otro,
cuya conducta la dirige hacia una finalidad distinta, esto es que acta en una
situacin de error o de ignorancia, ejemplo el mensajero que engaado por el
terrorista cree que lleva una bolsa de con dinero para depositar en un banco, y lo
que transporta es una poderosa bomba para un atentado con dicha entidad
crediticia.
2. El instrumento que no acta tpicamente: Cuando alguien se mata o lesiona a
si mismo actuando bajo el influjo de otra persona. Ejm quien induce a otro a tocar
un cable de alta tensin y a raz de la descarga es electrocutado.
3. El instrumento que acta coaccionado: Cuando el hombre de atrs se vale de
la coaccin como medio para lograr la conducta tpica. Ejm el novio que mediante
el empleo de un ametralladora obliga a su novia embarazada a ingerir el abortivo,
so pena de darle muerte si no lo hace, es verdadero autor mediato: Por el
contrario si la embarazada lo hace por temor de perder su amor, pues el, la
intimida con dejarla si no lo hace, se trata de un evento de induccin, no rene las
calidades de instrumento.
4. El instrumento que acta conforme a derecho. Puede suceder que la persona
que realiza la accin ejecute un comportamiento ajustado al ordenamiento
jurdico, le posibilite al hombre de atrs realizar una conducta tpica. Ejemplo
Pedro incita a Juan a quien quiere eliminar a que ataque a Carlos con un cuchillo,
este se defiende legtimamente y da muerte a Juan.
5. El instrumento que no posee capacidad de motivacin de acuerdo a la
norma. Puede ocurrir que el hombre de atrs se valga de un trastorno mental que
puede llegar a ser inimputable o de alguien que actu en un error de prohibicin.
Ejemplo quien utiliza a un paranoico para dar muerte a su enemigo hacindole
creer al enfermo que se trata de un supuesto perseguidor.

CASOS DE EXCLUSION DE AUTORIA MEDITA

1. Cuando el instrumento obra dentro de un aparato de poder: Cuando las

rdenes criminales son dadas desde la cspide de la jerarqua y deben ser
ejecutadas por los subordinados. Ejm El capo de la organizacin mafiosa que
ordena al jefe de los asesinos a sueldo la seleccin de uno de sus hombres para
 dar muerte a un dirigente poltico determinado, el cual se lleva a cabo, el cual sera
autor mediato.

2. Si el instrumento no realiza la conducta penalmente relevante. Se trata de una

autora directa ejemplo cuando alguien empuja a otro contra una vitrina para
cometer un dao en bien ajeno en perjuicio de un comerciante con quien se halla
enemistado.

3. El instrumento no calificado en los tipos penales. Ejm el supuesto de hecho

como el peculado, solo puede ser autor quien tenga la calidad de servidor pblico,
no el que no lo posea, por lo cual no hay autora mediata en dicho tipos penales.

3. COAUTORIA

La persona que en unin de otra o de otras realiza conjuntamente la conducta

tpica. O sea cuando varias personas, previa celebracin de un acuerdo comn
llevan a cabo un hecho de manera mancomunada, mediante una contribucin
objetiva a su realizacin, pues se basa tambin en el dominio del hecho, que aqu
es colectivo, por lo cual cada coautor domina el suceso en unin de otro o de
otros. Ejemplo. Banda de asaltantes planea hurtar un banco y con tal fin se
distribuyen las diversas tareas.

REQUISITOS DE LA COAUTORIA

1) UNA DECISION O UN ACUERDO COMUN: Que hayan convenido previo a la

realizacin de la conducta las funciones a realizar y que tipo de conducta delictual se
llevara a cabo, todos respondern por el hecho colectivo, los excesos cometidos y que
no estn convenidos no le sern imputables a todos si no nicamente a quien lo hizo.
Ejemplo si uno de los asaltantes, decide a motu propio violar a una empleada del
banco, solo a l se le puede imputar dicho suceso

2) MEDIAR CONTRIBUCION O UN APORTE OBJETIVO AL HECHO, Exista una

divisin del trabajo es decir que todos realicen en parte los elementos del tipo. Cada
uno debe ser una pieza esencial para llevar a cabo el plan general, por lo tanto no se
requiere que cada sujeto realice la accin tpica, pues las contribuciones concretadas
por l pueden imputarse a todos en virtud del acuerdo.

3) NO HAY COAUTORIA EN DELITOS CULPOSOS: Pues en ellos no hay acuerdo en

comn.

4) NO HA COAUTORIA EN DELITOS QUE EXIGEN UN AUTOR IDONEO, ejemplo

(tipo especial) un particular y un servidor pblico de manera conjunta y compartiendo
el dominio del hecho se apoderan de un dinero de las arcas estatales, es evidente
que solo es autor el intraneus (servidor pblico) y no el exttraneus (particular) a quien
la doctrina considera como un cmplice.
 4. ACTUA POR OTRO

AUTOR ACCESORIO O AUTOR PARALELO el que intervienen en un mismo hecho

como autor pero con absoluta independencia de otra u otras personas, lo cual
demuestra que no es una hiptesis de concurso de personas

C. PARTICIPES

Estos se caracterizan esencialmente por que existe ausencia de dominio del hecho.
Es un aporte doloso que se hace al injusto doloso de otro, el participe no realiza por
s mismo la conducta contenida en el tipo penal, si no que consiste en prestar una
colaboracin en la trasgresin de la norma penal por parte del autor,

Clases de participes:

1) INSTIGADOR aquellos que concurren en el hecho ajeno, sea a ttulo de instigador,

esto es, la persona que incita o impulsa dolosamente a otra u otras a realizar un
injusto. De all que el instigador es quien se limita a provocar en el autor la resolucin
delictiva sin tener el dominio del hecho.

REQUISITOS DEL INSTIGADOR

a) Debe existir un vnculo entre el hecho principal y la accin del inductor. La

conducta tpica y antijurdica realizada por el autor debe ser producto de la actividad
desplegada por el inductor, valindose de cualquiera de los medios indicados. Ejemplo
Pedro induce a Juan a cometer dao en bien ajeno y este no solo consuma dicha
conducta si no un atentado sexual o da muerte al padre de la victima.

b) El inductor debe actuar con dolo: El dolo debe producirse a la produccin de la

resolucin de cometer el hecho y a la ejecucin del mismo por parte del autor,
incluyendo desde luego los elementos subjetivos y la realizacin del respectivo
resultado tpico. El dolo del instigador se dirija a la consumacin del hecho principal
remitindose a un hecho y autor determinado.

c) La accin del inductor debe ocasionar la resolucin de cometer el hecho en

el autor principal. Debe determinarlo como dice expresamente la ley. El agente
puede intentar inducir a quien ya est decidido de todas maneras a cometer el hecho.

d) El hecho al cual se induce debe consumarse o alcanzar al menos el grado de

tentativa punible.

e) El instigador debe carecer de domino del hecho.

2) COMPLICE: aquella persona quien presta ayuda dolosamente para la realizacin de
un injusto doloso. Cometido por otro. Cooperacin dolosa con otro en la realizacin de
un hecho antijurdico, dolosamente cometido. El cmplice se limita a favorecer un
hecho ajeno y no toma parte en el dominio de hecho.

REQUISITOS:

1. Debe haber una vinculacin entre el hecho principal y la accin del

cmplice: puede ser de carcter necesario o imprescindible, cuando sin ella el hecho
no se hubiera realizado (complicidad primaria o necesaria).Cuando sin contar con tal
contribucin el suceso se hubiera realizado de todas maneras (complicidad secundaria
o no necesaria.
2. El cmplice debe actuar dolosamente, de donde se deduce la inexistencia de
una complicidad culposa en un hecho doloso, o de una complicidad culposa en un
hecho culposo.
3. La complicidad no requiere que la contribucin sea coetnea al suceso Que
la actividad desplegada por el cmplice puede consistir tanto en un aporte anterior o
concomitante al momento de la ejecucin del hecho.
4. El cmplice debe carecer de dominio del hecho, debe establecerse con
cuidado si el supuesto cmplice comparte o no el dominio del suceso.

LA CULPABILIDAD

Se entiende por culpabilidad o responsabilidad plena el juicio de exigibilidad, en virtud

del cual se le imputa al agente la realizacin de un injusto penal, pues al realizarlo se
hallaba en la posibilidad de dirigir su comportamiento acorde con los requerimientos
del orden jurdico y no obro ejerciendo esa posibilidad, se trata entonces de un juicio
eminentemente de carcter normativo fundado en la exigibilidad, idea que percibe toda
la concepcin de la culpabilidad en cuya virtud el agente debe responder por su
comportamiento ante los Tribunales legamente constituidos actuando conforme a la
norma.

Culpabilidad como Exigibilidad. Para determinar el mbito de lo exigible y de lo no

exigible, se hace necesario partir de un criterio objetivo en virtud del que se debe
observar el comportamiento que llevara a cabo un hombre medio situado en las
mismas circunstancias de tiempo, modo y lugar en las que se hallaba el autor en la
conducta tpica y antijurdica al momento en que la llevo a cabo y atendidas sus
condiciones psquicas, fsicas y sociales.

Se entiende por culpabilidad o responsabilidad plena, el juicio en virtud del que se le

imputa al agente la realizacin del injusto penal, pues se encuentra en posibilidad de
dirigir su comportamiento acorde con los requerimientos del orden jurdico y no obra
pudiendo hacerlo.
 Cuando se alude al carcter pleno del juicio de exigibilidad, se quiere indicar que el
autor del injusto obra con una responsabilidad penal completa, a diferencia de la a
concepcin social-normativa de culpabilidad, de la que se infiere que los criterios para
enunciarlo son la capacidad de compresin del carcter ilcito del acto por parte del
agente y la capacidad de determinacin de responsabilidad penal incompleta o
semiplena, predicable del autor que incurre en un injusto sancionable con medida de
seguridad.

ERROR DE PROHIBICIN

Excluye de la culpabilidad del agente.

No obra culpablemente quien no est en condiciones de comprender la antijuridicidad

de su hacer (Quien acta sin la posibilidad de conocer su ilicitud formal y material),
sea porque suponga que su comportamiento no constituye injusto (representacin
equivocada) o porque no piense en absoluto en el injusto (ausencia de
representacin), no se puede emitir en su contra un juicio de exigibilidad. La exigencia
de que el autor al momento de actuar tenga por lo menos un potencial conocimiento
de la antijuridicidad, la capacidad de comprender la ilicitud-

LA INIMPUTABILIDAD

Supone por parte del autor, la posesin de unas condiciones de sanidad mental
suficientes que le permitan motivarse conforme a los dictados de la norma; su
imputabilidad, implica un conjunto de presupuestos de ndole psicolgica emanados
de la personalidad del autor al momento de realizar el hecho, traducidos en la aptitud
para comprender el carcter injusto del mismo y para dirigir su accionar conforme a
dicha comprensin. No es culpable o responsable quien acta en una situacin de
inimputabilidad, aquella que se presenta cuando el agente al momento de cometer el
hecho, atendidas las condiciones poltico-sociales y culturales concretas, no se
encontraba en capacidad de comprender la ilicitud de su actuar y/o determinarse de
acuerdo con la Inimputabilidad en la ley penal.

a) es inimputable quien en el momento de ejecutar la conducta tpica y antijurdica no

tuviera la capacidad de comprender su ilicitud o de determinarse de acuerdo con esa
comprensin, por inmadurez psicolgica, trastorno mental, diversidad sociocultural o
estados similares; como efectos, la incapacidad de comprender la ilicitud y la
incapacidad de determinarse de acuerdo con esa comprensin; y como doble
componente jurdico: el hecho realizado tiene que ser producto del estado del agente y
este debe presentarse al momento de ejecutar la conducta tpica y antijurdica.

a) Componente biolgico. Como buena parte de los trastornos mentales son

constitutivos de enfermedad mental en el sentido de la nosologa psiquitrica, debe
tomarse como punto de partida una clasificacin, mantenida por direcciones del
pensamiento psiquitrico actual que hacen la siguiente divisin de los padecimientos
mentales:
 1. La psicosis orgnica y los sndromes psquicos que comprenden los siguientes
fenmenos:

a) Las psicosis orgnicas y los sndromes psquicos de carcter senil o presenil

(demencia senil por atrofia cerebral, por arteriosclerosis cerebral, y la demencia
presenil por atrofia cerebral);

b) las psicosis alcohlicas y los sndromes psquicos de carcter orgnico (esa

comprensin, por padecer undelirium tremens, el sndrome de Korsakow y las
alucinaciones alcohlicas);

c) las psicosis y los sndromes psquicos inducidos por medicamentos o drogas

que pueden traducirse en intoxicaciones por drogas o medicamentos o por fenmenos
de alucinacin, generados por su ingestin;

b) otras psicosis orgnicas y sndromes psquicos no calificados

especialmente, como psicosis orgnicas o sndromes psquicos de carcter pasajero,
constitutivos de reacciones agudas exgenas producidas por infecciones,
envenenamientos, sobredosis de drogas, o por perturbaciones en el metabolismo o
procesos cerebrales agudos.

2. La psicosis de carcter endgeno, se ubican:

a) Psicosis esquizofrnicas en sus distintas manifestaciones (hebefrnica, catatnica,

paranoide, crnica, estados residuales esquizofrnicos);

c) psicosis afectivas o ciclotmicas en sus diversas manifestaciones (mana,

depresin, mana de carcter maniacodepresivo y formas mixtas);

d) Otros sndromes paranoicos y psicosis no orgnicas, as como las psicosis de la

infancia (psicosis inducidas, reacciones paranoides agudas y de larga duracin,
psicosis de la infancia como el autismo).

3. Trastornos psquicos derivados de reacciones de situacin:

a) Las reacciones psicgenas o de conflicto (por estado de agotamiento, depresivas

de corta o larga duracin, anormales de tristeza, derivadas de situaciones extremas de
estrs);

b) Las neurosis con sntomas de desarrollo tpico (depresivas, obsesivas, de

conversin, hipocondracas, de angustia, fobias);

c) las neurosis de carcter (estructuras neurticas) y los denominados desarrollos

anormales de personalidad (tales como las estructuras neurolgicas de carcter
narcisista y esquizoide, neurticas depresivas, neurticas obsesivas, neurticas
histricas, en relacin con las primeras; con las segundas, se pueden mencionar las
personalidades esquizoides y paranoides, las colricas, las ciclotmicas, depresivas e
hipertrmicas, las obsesiva)
d) las desviaciones y perversiones sexuales (homosexualidad, travestimos,
transexualidad, exhibicionismo, fetichismo, sadismo, masoquismo, sodoma, pedofilia,
etc.);

e) los padecimientos mentales de dependencia (adiccin al alcohol, los medicamentos,

las drogas);

f) las perturbaciones psquicas de la infancia (eneuresis, ecopresis, tartamudeo, etc.)

4. Las Oligrofenias en sus diversos grados (inteligencia disminuida, debilidad mental,

imbecilidad e idiocia).

Esta es de carcter permanente cuando tiene una duracin indeterminada, y

transitorio si cesa en un perodo de tiempo ms o menos corto.
El trastorno mental transitorio, impide al agente comprender lo injusto de su acto y/o
determinarse de acuerdo con esa comprensin.
Requisitos para su reconocimiento como causal de inimputabilidad:
a) Debe tratarse de una reaccin vivencial anormal, de causa inmediata, evidenciable,
pasajera, que termina por la curacin sin dejar huella.
b) no implica necesariamente base patolgica.
c) debe alterar profundamente la capacidad de comprender la ilicitud del acto o de
auto determinarse en el sentido de la norma
d) puede ser de ndole exgena o endgena. Puede ser de base patolgica: se
entiende aquella condicin que se presenta en una persona portadora de una
determinada personalidad anormal o morbosa; o puede presentarse sin base
patolgica: supone la ausencia de tales rasgos en la personalidad del agente.
Inmadurez psicolgica, Aquel desarrollo incompleto de la personalidad humana que
puede ser producto tanto de una indebida maduracin de la afectividad del agente
atribuible a causas psicolgicas, como a circunstancias inherentes al contexto social y
cultural en el que se desenvuelve el agente, lo que le impide motivarse segn los
dictados de la norma.

Diversidad sociocultural, deviene de la cosmovisin diferente del agente; se hace

referencia a aquellos casos en los que la causal de exclusin de la responsabilidad
que se estudia se hace girar en torno a las circunstancias inherentes al contexto social
y cultural en el que se desenvuelve la vida y el actuar del agente, lo cual le impide
motivarse segn los dictados de la norma. Ej. Indgenas, que dadas determinadas
condiciones pueden infringir la ley penal en el marco de un estado de diversidad social
y cultural que les impida comprender el carcter ilcito de su actuar o determinarse de
acuerdo con esa comprensin.
Componente psicolgico. Para poder predicar en un caso concreto la
inimputabilidad del autor se requiere, establecer que este no puede comprender la
ilicitud de su acto y/o determinarse, lo que supone un profundo estudio de su
personalidad que permita explorar las diversas manifestaciones de la conciencia en
los planos de la inteligencia, la voluntad y la efectividad. Debe abordarse en primer
lugar, el proceso de la atencin, que es la condicin bsica para cualquier
manifestacin de conciencia; luego, en el plano intelectual, se deben estudiar las
sensaciones, las percepciones, la memoria, la representacin, la imaginacin, el
pensamiento y el lenguaje; en el plano volitivo deben explorarse los actos voluntarios
compuestos, simples o automticos, los hbitos, las costumbres, los actos
involuntarios o instintivos; y finalmente en el plano afectivo han de averiguarse, las
emociones, los sentimientos, los estados de nimo, los afectos y las pasiones.
Componente jurdico (doble conexin: temporal y tpica).
Conexin temporal: exista una relacin de causalidad hipottica o un nexo normativo
entre el trastorno mental o la inmadurez psicolgica padecida por el agente y la
conducta realizada. Requiere que el fenmeno de la inimputabilidad se presente en el
momento de ejecutar la conducta tpica y antijurdica, destacando la exclusin de
posibles estados de alteracin del psiquismo anteriores o posteriores al
comportamiento ejecutado; Ej. Es imputable el agente que le ocasiona la muerte a su
esposa o a su enamorada; de igual forma, el sujeto activo que un mes despus de
cometido el homicidio sufre un accidente que le produce una grave psicosis maniaco-
depresiva de carcter permanente, debe ser tratado como imputable para los efectos
correspondientes. Si el agente al momento de realizar el hecho obra por una de las
causa indicadas y esta genera el efecto dicho, pero el trastorno fue preordenado por l
al ponerse en tal situacin para cometer el hecho, tampoco puede invocar la
inimputabilidad pues se trata de un caso de trastorno mental preordenado, Ej. Sabe
que se puede embriagar patolgicamente por haber recibido advertencia mdica y lo
hace adrede para darle muerte a la mujer.

Conexin Tpica: el fenmeno de la inimputabilidad se presenta en el momento de

ejecutar la conducta tpica y antijurdica. Se requiere la existencia de una relacin de
causalidad hipottica o un nexo normativo entre el trastorno mental o la inmadurez
psicolgica padecida y la conducta o hecho
 PROCEDIMIENTO PENAL

I. Principios del Sistema Penal Acusatorio

1. Principios orgnicos del Sistema Penal Acusatorio
1.1. El principio acusatorio
En el sistema penal acusatorio la comprobacin del ilcito es dejada a la libre
iniciativa de las partes contrapuestas, con la presencia de un ente acusador que
opera en paridad de posicin y derechos respecto del acusado, sobre el supuesto
de que tesis y anttesis deben concretarse en la sntesis de la decisin judicial en
situacin de absoluta igualdad respecto de la una y de la otra.
Esencialmente, el proceso acusatorio es una disputa entre dos partes, con una
neta contraposicin entre acusacin y defensa, regulada por un rgano superior a
los dos contendientes. Aparecen entonces diferenciados tres roles fundamentales:
acusacin, defensa y juzgamiento. La Corte Constitucional reconoce que el Acto
Legislativo 03 de 2002 introdujo en Colombia la vigencia del principio acusatorio:
En lo que atae a las partes e intervinientes en el proceso, es preciso indicar que
se sigui el principio acusatorio o nemo iudex sine actore, segn el cual existe
una clara separacin de funciones entre el rgano que acusa y aquel que juzga2.
Sin embargo, y frente a lo que se ha llamado sistema adversativo la Corte, en la
misma providencia, da alcance al principio acusatorio en los siguientes trminos:
Adems, cabe recordar, que el nuevo diseo no corresponde a un tpico proceso
adversarial entre dos partes procesales que se reputa se encuentran en igualdad de
condiciones; por un lado, un ente acusador, quien pretende demostrar en juicio la solidez
probatoria de unos cargos criminales, y por el otro, un acusado, quien busca demostrar su
inocencia; ya que, por una parte, el juez no es un mero rbitro del proceso; y por otra,
intervienen activamente en el curso del mismo el Ministerio Pblico y la vctima. Cabe
recordar, que en desarrollo de la investigacin las partes no tienen las mismas
potestades, y la misin que corresponde desempear al juez, bien sea de control de
garantas o de conocimiento, va ms all de la de ser un mero rbitro regulador de las
formas procesales, sino en buscar la aplicacin de una justicia material, y sobre todo, en
ser un guardin del respeto de los derechos fundamentales del indiciado o sindicado, as
como de aquellos de la vctima, en especial, de los derechos de sta a conocer la verdad
sobre lo ocurrido, a acceder a la justicia y a obtener una reparacin integral, de
conformidad con la Constitucin y con los tratados internacionales que hacen parte del
bloque de constitucionalidad.

1.2. Imparcialidad e independencia del juez

Consecuencia esencial del principio acusatorio es que el juez, como miembro
orgnico de esa triada funcional, acte bajo el criterio de ajenidad con respecto al
conflicto penal generado por el delito y, necesariamente, garantice la materialidad
de otro principio fundamental del Estado de derecho como es el de la igualdad
(art. 13 CP). Tal ajenidad del juez, propia de los Estados sociales de derecho, es
sobre la que se funda el concepto de imparcialidad, vale decir, la absoluta
separacin del juez respecto de las diferentes pretensiones que animan a las
partes, y de las razones que las fundamentan, todas llevadas al proceso
acusatorio en busca de una solucin en derecho y en justicia.
De lo anterior se desprende el tantas veces malentendido concepto del juez-
rbitro, llamado tambin en Italia terziet del giudice. Sin entrar, por su puesto, en
la importante discusin sobre el concepto de verdad como contenido y esencia de
la decisin judicial, es necesario preguntarnos, a la luz del principio rector del
artculo 5 del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), cmo puede el juez, en
ejercicio de sus funciones, orientarse bajo el imperativo de establecer con
objetividad la verdad y la justicia. El concepto de objetividad hace referencia
precisamente a aquella condicin del juez de ser un tercero imparcial, sin que esto
implique que el funcionario judicial sea un convidado de piedra en el proceso
acusatorio, sino por el contrario, que acte como garante de los derechos
fundamentales, permaneciendo ajeno al enfrentamiento que convoca su
presencia.
La objetividad debe ser entendida como aquella condicin del juez que le permite
juzgar sometido al imperio de la ley (art. 230 CP) y solo sobre la base de las
pretensiones de las partes que informan la teora del caso de cada una de ellas, y
teniendo en cuenta los medios de prueba aportados.
Si el juez asume como opcin una hiptesis propia y encausa el juzgamiento hacia
all, subjetiviza la verdad y la justicia hacia sus propias orientaciones y desvirta
aquello que le plantean las partes. Adems, termina interfiriendo en las
investigaciones hechas por esas partes o desplazando el eje del juicio hacia sus
propias conjeturas3.
1.3. Responsabilidad del juez

Habamos recordado que Los jueces, en sus providencias, solo estn sometidos
al imperio de la ley (art. 230 CP), esto como elemento esencial de su
imparcialidad e independencia. Pero como a toda facultad o derecho se
contraponen deberes (captulo I, ttulo V, libro I, CPP), el juez est tambin sujeto
a obligaciones propias de su actividad judicial, que por error o dolo pueden ser
demandadas ante la jurisdiccin contencioso-administrativa, ante las autoridades
disciplinarias o ante las mismas jerarquas jurisdiccionales.
Los jueces son entonces responsables por infringir la Constitucin y las leyes, y
por omisin o extralimitacin en el ejercicio de sus funciones (art. 6 CP). Deben
tambin asegurar el cumplimiento de los deberes sociales del Estado y de los
particulares (art. 2 CP). Como servidores pblicos, estn sujetos a sanciones
penales y disciplinarias derivadas de su conducta oficial (art. 92 CP).

1.4. Juez natural

El principio de juez natural, deducido del contenido del artculo 29 de la

Constitucin Poltica, del artculo 9(3) del Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Polticos y del artculo 7(5) de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, garantiza que toda persona debe ser juzgada por un juez previamente
establecido por la ley. Se trata de una garanta fundamental para la persona
sometida al sistema penal, porque le impone la obligacin al Estado de
preconstituir sus tribunales y jueces para que ejerzan su jurisdiccin y
competencia sobre casos que ocurran con posterioridad a dicha instauracin, esto
con el objeto de garantizar la independencia del rgano jurisdiccional y la igualdad
de todos los ciudadanos a tener los mismos jueces, evitando que el caso particular
sea resuelto sobre la base de favoritismos, conveniencia o intereses particulares.

2. Principios procesales del sistema penal acusatorio

2.1. Principio de legalidad

En materia procesal penal, el principio de legalidad hace referencia a la perentoria

obligacin estatal de perseguir y sancionar al delito a travs del ejercicio de la
accin penal pblica, asegurndose as el cumplimiento irrestricto de la ley, valor
social fundamental en un Estado de derecho.
La Constitucin Poltica no define expresamente el principio de legalidad, pero s
se refiere al correlativo principio de investigacin oficial en cabeza de la Fiscala
General de la Nacin que est obligada a adelantar el ejercicio de la accin penal
(art. 250 CP). En desarrollo de este precepto constitucional, el legislador de la Ley
906 de 2004 reafirm la obligatoriedad de la accin penal en cabeza de la Fiscala
General de la Nacin, al colocarla como titular de su ejercicio (art. 66).

La presencia de determinados factores legales de extincin de la accin penal

exime a este rgano de iniciar o proseguir tal accin (art. 77 CPP). La
obligatoriedad de la accin penal se ve excusada tambin cuando de manera
provisional no existen motivos o circunstancias fcticas que permitan caracterizar
un hecho como delito o indiquen su posible existencia (art. 79 CPP); cuando hay
ausencia de elementos probatorios sobre los cuales se pueda inferir
razonablemente que el imputado es autor o partcipe del delito que se investiga
(art. 287 CPP); o cuando no exista mrito para acusar de acuerdo con las
causales legales prescritas en el artculo 332 del CPP.

2.2. Derecho a la tutela judicial efectiva.

La tutela judicial efectiva es el derecho de todas las personas a tener acceso al
sistema judicial en condiciones de igualdad, y a obtener de los jueces de manera
segura una solucin pronta, motivada y recurrible al caso concreto sometido a su
jurisdiccin.

2.2.1. Acceso a la jurisdiccin

Todos los ciudadanos pueden acceder a la administracin de justicia a travs de

los mecanismos constitucionales previstos para el efecto (arts. 2, 13, 23, 330, 86,
87 CP).

2.2.2. Principio de igualdad

El acceso a la jurisdiccin debe garantizarse en igualdad de condiciones. Esto

implica un concepto general de igualdad de las personas ante la ley para que
puedan gozar de las mismas libertades y oportunidades sin discriminacin alguna
(art. 13 CP).

2.2.3. Motivacin de las decisiones judiciales

El derecho de toda persona de acceder a la justicia resultara nugatorio si no se le

exigiera al rgano jurisdiccional el deber de pronunciarse oportunamente sobre la
actualidad de los derechos constitucionales que le estn siendo exigidos. Las
sentencias y los autos son los actos jurisdiccionales donde se concreta la
efectividad del reconocimiento de tales derechos, razn por la cual deben ser
adecuada, suficiente y razonablemente motivados, a efectos de garantizar la
defensa tcnica, la impugnabilidad de la decisin, la funcin creadora del derecho,
los postulados de buena fe y lealtad procesal, la imparcialidad del juez, la
seguridad jurdica, y la responsabilidad social del juez, entre otras garantas.

2.2.4. Principio de seguridad jurdica

El principio de seguridad jurdica es universalmente reconocido, se refiere a la

certeza prctica que debe tener cualquier ciudadano que accede a la jurisdiccin,
sobre la consagracin positiva de las normas legales que preceptan sus
derechos, sobre la imposibilidad de la revocatoria de las decisiones que los
reconocen una vez queden en firme, y sobre la interpretacin de stas en cabeza
de la jurisdiccin.

2.2.5. Principio de celeridad

El artculo 29 de la Constitucin Poltica ordena que Quien sea sindicado tiene

derecho a la defensa a un debido proceso sin dilaciones injustificadas. El
principal desarrollo de este principio est dado en funcin de la necesidad de
garantizar el derecho de defensa:
El derecho a un debido proceso sin dilaciones injustificadas implica un equilibrio
razonable entre el principio de celeridad y el derecho de defensa. La ley debe
buscar entonces armonizar el principio de celeridad, que tiende a que el proceso
se adelante en el menor lapso posible, y el derecho de defensa que, implica que la
ley debe prever un tiempo mnimo para que el imputado pueda comparecer al
juicio y pueda preparar adecuadamente su defensa.

2.2.6. Derecho a los recursos

La impugnabilidad de las decisiones judiciales es un derecho constitucional y un

instrumento procesal reconocido a las partes en el proceso (excepcionalmente a
los intervinientes que no ostentan dicha calidad), para provocar un reexamen y un
control jurisdiccional jerrquico de las providencias judiciales, tantos las
interlocutorias como las sentencias.

2.2.7. Restablecimiento del derecho

En cumplimiento de los fines esenciales del Estado, las autoridades deben

garantizar a todas las personas los derechos fundamentales consagrados en la
Constitucin.

Cuando quiera que la consecucin de la proteccin y eficacia de los derechos

fundamentales se ven obsta culizadas con la comisin de conductas punibles, las
autoridades estatales, en particular las judiciales, en cumplimiento de sus
facultades, tienen que adoptar las medidas necesarias, adecuadas y pertinentes
con el objeto de restablecer los derechos quebrantados de las vctimas en la
medida de lo posible y aplicar las sanciones previstas a los responsables20.

El fundamento constitucional de este derecho se encuentra en el numeral 6 del

artculo 250 que impone a la fiscala y a los jueces el deber de adoptar las
medidas necesarias para la asistencia a las vctimas, lo mismo que disponer el
restablecimiento del derecho y la reparacin integral a los afectados con el delito.

2.3. Prevalencia del derecho sustancial

En cada caso concreto, el juez debe hacer prevalecer el derecho sustancial sobre
lo meramente formal. En garanta de los derechos fundamentales el juez debe
ponderar los intereses legtimos del Estado, de la comunidad, del imputado o
acusado, y de la vctima.

2.4. Derecho a la defensa

El de defensa es un principalsimo derecho reconocido a toda persona que es

sometida al sistema penal. Est presente en todos los tratados internacionales y
es propio de cualquier sistema de enjuiciamiento penal garantista. Su alcance y
 dimensiones estn inmersos en los desarrollos constitucionales y legales de los
pases democrticos. Este principio constitucional va ms all de la pura y simple
condicin tcnica de que en el proceso penal intervenga el defensor, y de que ste
cumpla con su rol de ejercer la defensa tcnica. Implica la necesidad de garantizar
la intervencin sustancial del procesado en el contradictorio, a travs de la efectiva
presencia en la actividad probatoria; del conocimiento claro y preciso de la
imputacin; del descubrimiento de los elementos fcticos y jurdicos que son el
fundamento de la acusacin; de la promocin del proceso mediante el acceso a la
jurisdiccin, la investigacin de parte, la formulacin de oposiciones,
impugnaciones y conclusiones; de la posibilidad de refutar la argumentacin de la
parte acusadora, etc.

2.4. Presuncin de inocencia e In dubio pro reo

Las garantas en cabeza del imputado en el mbito del proceso penal encuentran
una particular y significativa tutela en el principio del artculo 29 de la Constitucin,
en virtud del cual Toda persona se presume inocente mientras no se la haya
declarado judicialmente culpable. As mismo, el artculo 14-2 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos establece que: Toda persona
acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se
pruebe su culpabilidad conforme a la ley. Estos preceptos configuran la
importantsima garanta de la libertad individual y la proteccin constitucional de la
persona humana, que refuerzan sus valores y la inviolabilidad de sus derechos.

2.8. Principio de inmediacin de la prueba

Este principio indica que todas las pruebas deben ofrecerse o solicitarse,
practicarse o introducirse y controvertirse en el juicio (arts. 16 y 379 CPP) ante el
juez de conocimiento. El juez slo tendr en cuenta como pruebas las que sean
practicadas o introducidas y controvertidas en su presencia en la audiencia del
juicio oral. En este sentido, las diligencias de investigacin donde se recaudan
elementos materiales e informacin no tienen valor de prueba para la
determinacin de la responsabilidad penal, sino de medio de conviccin, para que
el fiscal pueda determinar si existe o no mrito para que una persona pueda ser
juzgada, porque se ha logrado ubicar, identificar y preparar los medios de prueba
para demostrar su responsabilidad en una conducta punible, y para sustentar ante
el juez de garantas las peticiones o actuaciones que afecten derechos
fundamentales.

El proceso se divide en dos grandes etapas:

1. ETAPA DE INVESTIGACIN: si no hay investigacin no podr haber juzgamiento,

en esta etapa hay dos fases: Una Fase Previa y una formal, no siempre hay
investigacin previa, o preliminar. Piense ustedes que una investigacin formal
tiene que dirigirse contra una persona cierta y determinada, yo no puedo investigar
a NN, no tendra elementos para formular una imputacin seria y concreta si no es
 contra alguien. Digamos que en la fase de la investigacin procura identificar el
autor de una conducta punible. Todo este proceso investiga conductas criminales
que conllevan a ponerle una condigna sancin al autor de la conducta; el proceso
penal maneja una serie de garantas donde se le trata de poner freno o limite al
poder punitivo del estado, que busca investigar y poner una sancin, peor debe
haber una serie de garantas y respetarle una serie de derechos. Puede el
estado imponerle a una persona un castigo de cualquier manera? Haciendo
pruebas ilcitas por ejemplo omitiendo etapas del proceso, puede un juez
sancionar simplemente sin hacerle un proceso? No, no se puede, porque el
derecho procesal es de orden pblico y por lo tanto de estricto cumplimiento.
El proceso tiene una primera etapa de investigacin de establecer que cometi
efectivamente la conducta criminal, en qu circunstancias ocurri la conducta
criminal, quien es el autor y los partcipes y puede existir una Fase Previa Yo
puedo ordenar una investigacin previa contra NN y generarle una Imputacin?
No, porque si no tengo claro un autor un posible autor, un indiciado de la conducta
yo no puedo investigar, yo le formul una imputacin a una persona y a partir de la
imputacin le digo Ojo yo lo voy a investigar para que ud pueda prevalecerse de
todos los derechos que le da el sistema procesal. Entonces hay una Fase Previa
1. Porque no sabemos quin cometi el delitoEsta fase previa puede darse o no,
es para establecer si se puede identificar una persona que cometi un delito, la
fase previa busca establecer si hay elementos o no que indiquen si hay elementos
o no, si hay Indicios, indicadoresHay una Investigacin Formal y como se abre
la Investigacin Formal, con qu actuacin? Con Audiencia de Formulacin de
Imputacin y que es esa audiencia?, es una comunicacin, un acto de
comunicacin del fiscal ante un juez, le dice seor Juez yo tengo aqu elementos
de prueba para sealar que fulano de tal fue el autorle hace una Imputacin
formal y jurdica, eje: le dice Tentativa de Homicidioah formalmente
AUDIENCIA DE FORMULACION DE IMPUTACION. Quien debe iniciar la
Investigacin? La Fiscala los delitos son investigables de oficio por principio,
todos son investigables de oficio? No, los delitos querellables, hay delitos que
tiene que ir de intermediario una querella o una queja de la persona que es
vctimapor ejemplo la Injuria La fase Investigacin Formal arranca con la
AUDIENCIA DE FORMULACION DE IMPUTACION, y puede a travs de esa
Audiencia de formulacin de Imputacin existir tambin la AUDIENCIA DE
IMPOSICION DE MEDIDA DE ASEGURAMIENTO, pero no siempre tiene que
haber esta audiencia porque simplemente el fiscal no la solicita

2. ETAPA DE JUZGAMIENTO:

Despus de escrito de acusacin sigue

LA AUDIENCIA DE FORMULACIN DE ACUSACIN

Descubrimiento probatorio (toda la actuacin del fiscal lo debe pasar por escrito)

La defensa se notifica de la investigacin

AUDIENCIA PREPARATORIA: all el juez pregunta a la defensa (tiene pruebas

que refutar?);si tiene entonces en el juicio oral se hacen las alegaciones

JUICIO ORAL: prctica de la prueba termina alegaciones despus el juez da un

sentido del fallo.

Despus de 10 das se dicta el fallo por escrito; si existe recurso de apelacin se

hace oral en pleno audiencia u hacerlo por escrito tiene 10 das, tienen que ser
bien justificado.

ESTRUCTURA DEL PROCESO PENAL

LIBRO

A la Fiscala General de la Nacin le corresponde adelantar el ejercicio de la

accin penal y realizar la investigacin de los hechos que revistan las
caractersticas de un delito que lleguen a su conocimiento por medio de denuncia,
peticin especial, querella o de oficio (art. 250, inc. 1). En desarrollo de esta
clusula general de competencia, la Constitucin Poltica dej establecida una
estructura procesal, en la que el fiscal debe presentar una acusacin ante los
jueces de conocimiento, con el fin de dar inicio a un juicio pblico, oral, con
inmediacin de las pruebas, contradictorio, concentrado y con todas las garantas
(art. 250, num. 4).

1. ETAPA DE INVESTIGACIN

El proceso penal acusatorio colombiano, en su normal discurrir, posee tres

estadios bsicos: Indagacin, investigacin y juzgamiento penal (art.
250, par. CP). Sin embargo, bajo una interpretacin sistemtica de la norma
constitucional, se ha superado ya la distincin entre investigacin previa
(indagacin) e investigacin propiamente dicha (instruccin); veamos:
La regulacin introducida mediante el Acto Legislativo No. 03 de 2002 afecta
notablemente el anterior modelo. En efecto, se establece la obligacin de
investigacin de los hechos que revistan las caractersticas de un delito, bajo
una consideracin: siempre y cuando medien suficientes motivos y circunstancias
fcticas que indiquen la posible existencia del mismo. Es decir, la investigacin no
se adelanta y la accin penal no se inicia, cuando se ha establecido la existencia
de un hecho punible y se ha identificado al autor, sino que se investiga la posible
comisin de un delito, bastando el conocimiento de unos hechos y la derivacin de
dicho conocimiento de la posibilidad de existencia del delito.

Fase de indagacin

Podemos decir entonces que la etapa de investigacin tiene una primera fase de
indagacin, descrita as por la Corte Constitucional:

Desde el momento en que la noticia criminal tiene ocurrencia a travs de la

denuncia, la querella, el informe, o la accin oficiosa de las autoridades, y hasta la
formulacin de la imputacin, la polica judicial realiza un sinnmero de actividades
tendientes a establecer la existencia de los hechos concretos de esa noticia y
determinar si constituyen o no delito, e identificar o, por lo menos, individualizar a
los presuntos autores o partcipes de la infraccin penal, y asegurar medios de
conviccin que permitan ejercer debidamente la persecucin penal del Estado.

Son actividades urgentes que se concretan en inspec ciones en el lugar del hecho,
inspecciones de cadver, entrevistas, interrogatorios, y actos de ubicacin,
identificacin, levantamiento, embalaje, preservacin y seguridad de elementos
materiales probatorios, de los cuales se pueda inferir que se ha cometido un delito
y quin o quines pueden ser sus autores o partcipes (art. 205 CPP). Sobre estas
actividades el fiscal ejerce un control y direccin jurdica con base en los reportes
de iniciacin de tales indagaciones y en los informes de polica judicial pertinentes.

Con los informes de polica judicial el fiscal, en equipo con el investigador, debe
realizar un programa metodolgico que determine los objetivos de la
investigacin (de acuerdo con los elementos de la presunta conducta punible), los
criterios para evaluar sus logros, la distribucin de tareas, y los criterios y
procedimientos de seguimiento y control de las acciones (art. 207 CPP).

Durante esta indagacin, si el fiscal encuentra que el hecho no ha existido, o que

no constituye delito, puede archivar la actuacin; en caso de surgir nuevos
elementos probatorios, y si no ha prescrito la accin penal (art. 79 CPP), puede
reanudarse la investigacin. La Corte estima que esta disposicin es exequible,
siempre y cuando la decisin de archivo que adopte el fiscal sea motivada y
comunicada al Ministerio Pblico y a la vctima a efectos de garantizar sus
derechos.

La Fiscala, en una primera fase de indagaciones, determina la ocurrencia de los hechos

y delimita los aspectos generales del presunto ilcito. Dado que los acontecimientos
fcticos no siempre son fcilmente verificables, y que las circunstancias que los
determinan pueden hacer confusa la identificacin de su ilicitud, el fin de la indagacin a
cargo de la Fiscala, y de las autoridades de polica judicial, es definir los contornos
jurdicos del suceso que va a ser objeto de investigacin y juicio. La fase de indagacin es
reservada y se caracteriza por una alta incertidumbre probatoria, despejada apenas por
los datos que arroja la notitia crimini.

Fase de investigacin formal

En audiencia de formulacin de la imputacin el fiscal comunica a la persona su

calidad de imputada, le refiere los hechos concretos objeto de la investigacin, y le
informa la posibilidad de que se allane a la imputacin, con el beneficio
consecuente de una rebaja de pena de hasta la mitad de la pena imponible. Aqu
se materializa el derecho de defensa para que esta parte pueda preparar de
modo eficaz su actividad procesal (arts. 286 a 290 CPP), lo que no obsta para que
el presunto implicado pueda ejercer su derecho de defensa desde la fase de
indagacin:

Tambin se informan los trminos legales para realizar la investigacin y se crean

escenarios procesales para tomar decisiones sobre alegaciones preacordadas,
acuerdos reparatorios, libertad del imputado, etc.

Formulada la imputacin, esta fase de investigacin formal tiene por objeto

continuar la ubicacin, identificacin, preparacin y aseguramiento de los elemen -
tos materiales probatorios y medios de prueba que fundamentarn la acusacin o
cualquier otra decisin conclusiva de la investigacin, respecto de quien se ha
formulado la imputacin. Se trata de una actuacin de tipo procedimental y, por
tanto, en ella no se judicializa acto alguno, a no ser que se entiendan por esta
expresin las actuaciones del fiscal que se someten al juez que ejerce las
funciones de control de garantas. Por esta razn sus actos de bsqueda y
preparacin de la prueba no se recopilan en un expediente judicial, sino en un
archivo de investigacin que contiene medios cognoscitivos, elementos materiales
o material de referencia, y no pruebas que puedan ser valoradas por el juez en el
juicio.

El fiscal controla jurdicamente la labor investigativa de la polica judicial, pudiendo

suspender, interrumpir y renunciar a la accin penal (arts. 321 y 330 CPP), pero
slo en los casos que establezca la ley para la aplicacin del principio de
oportunidad regulado dentro del marco de la poltica criminal del Estado, el cual
estar sometido al control de legalidad por parte del juez que ejerce las funciones
de control de garantas (art. 250, inc. 1 CP).

Durante esta etapa, el control judicial opera tambin cuando la Fiscala debe
Solicitar al juez que ejerza las funciones de control de garantas, las medidas
necesarias que aseguren la comparecencia de los imputados al proceso penal, la
conservacin de la prueba y la proteccin de la comunidad, en especial de las
vctimas (art. 250, num. 1 CP).

La fase termina normalmente (existen circunstancias alternas de terminacin)

cuando el juez de conocimiento decreta la preclusin de la investigacin, en el
evento en que, segn lo dispuesto en el artculo 332 del CPP, no hubiere mrito
para acusar al imputado ante el juez de conocimiento. Por el contrario, si de
los elementos materiales probatorios, evidencia fsica o informacin
legalmente obtenida, se puede afirmar, con probabilidad de verdad, que la
conducta delictiva existi y que el imputado es su autor o partcipe (art. 336
CPP), el fiscal presenta escrito de acusacin ante el juez de conocimiento.

Para tomar cualquiera de las decisiones conclusivas con que finaliza esta etapa,
valga decir: preclusin, acusacin o aplicacin controlada del principio de
oportunidad, el fiscal tiene treinta (30) das, contados a partir del momento en que
se formul la imputacin, trmino que puede ser prorrogado por otros treinta (30)
das para un nuevo fiscal asignado, en el evento que el primero no haya tomado
cualquiera de las decisiones oportunamente, caso en el cual, si este ltimo
tampoco se pronuncia, el imputado quedar en libertad inmediata, y la defensa
o el Ministerio Pblico solicitarn la preclusin al juez de conocimiento (art. 294
CPP).

Etapa de juzgamiento

Terminada la investigacin comienza la etapa principal del proceso penal

acusatorio, escenario natural de la formacin y el debate de la prueba, bajo
principios de inmediacin, contradiccin, concentracin, publicidad y oralidad.

Fase de transicin

La transicin hacia el juicio oral se cumple a instancias del juez de conocimiento,

que inicialmente se instala en audiencia de formulacin de la acusacin,
ordenando al fiscal que haga la acusacin oralmente; se manifiesten
impedimentos, recusaciones, factores de incompetencia y nulidades; se inicie el
procedimiento de descubrimiento de prueba, y se materialicen medidas de
proteccin para las vctimas (arts. 338-343 CPP).
Los hechos de la acusacin que se formula oralmente deben ser los mismos que
se debatirn en la audiencia del juicio oral. La Fiscala debe descubrir los
elementos materiales y la informacin que haya recolectado durante su
investigacin, y la defensa hace lo propio si va a ejercer una defensa afirmativa
con los medios de prueba que pretenda hacer valer en juicio.

En un siguiente escenario de transicin, el juez de conocimiento celebra la au-

diencia preparatoria, cuyo objeto general es determinar la prueba que se prac-
ticar en el juicio. Para ello, las partes y las vctimas ofrecen los medios de prueba
y los elementos materiales o evidencia fsica que se encontraron, prepararon y
aseguraron durante su investigacin, con la consecuente decisin del juez sobre
las solicitudes de exclusin de prueba ilcita y de la no admisible. En este mismo
escenario, las partes manifiestan observaciones pertinentes al procedimiento de
descubrimiento de prueba; la defensa descubre los medios de conocimiento que
har valer en juicio; las partes manifiestan si tienen inters en hacer estipulaciones
probatorias, y el acusado manifiesta si acepta o no los cargos de la acusacin (art.
356 CPP).

Esta fase de transicin finaliza con la citacin que hace el juez de conocimiento a
los intervinientes, para la realizacin de la audiencia del juicio oral.

Juicio oral

Instalada por el juez de conocimiento la audiencia de juicio oral, en ella se

realizan una o ms sesiones continuas y pblicas, en las cuales el fiscal, de
manera oral, con el interrogatorio y contrainterrogatorio de los testigos de los
hechos, y la introduccin de la evidencia fsica a travs de testigos de
acreditacin, sustenta su acusacin; a su vez, la defensa est facultada para
ejercer la refutacin, y el juez valora y decide sobre los hechos que estima pro-
bados a travs de los medios introducidos, practicados y controvertidos en la
audiencia por las partes.

Esta audiencia, luego de su instalacin, se inicia con la declaracin de los hechos,

fase obligatoria para la Fiscala y facultativa para la defensa. Es la declaracin
inicial, que no es prueba, y en ella las partes hacen una exposicin breve de su
teora del caso para que el juez tenga una visin de lo que suceder en el juicio, la
hiptesis fctica, la adecuacin jurdica y la prueba que se introducir (estipula-
ciones y prueba anticipada) y la que se practicar.

Contina la audiencia con la actividad probatoria contradictoria, donde las partes

interrogan y contrainterrogan testigos y peritos, introducen evidencias fsicas o
materiales y pruebas documentales. Termina con los argumentos de conclusin
(obligatorios para la Fiscala, facultativos para la defensa, la vctima y ministerio
pblico), donde las partes ayudan al juez a analizar y valorar la prueba, concretan
jurdicamente sus peticiones, y argumentan sobre las mismas. All el juez emite el
sentido de su fallo, si es de declaracin de responsabilidad penal, solicita a las
partes que le den criterios para individualizar la pena por imponer, y si la vctima
est constituida, a peticin suya, del fiscal o del Ministerio Pblico en los casos
que la ley lo autoriza, cita para audiencia de reparacin integral y para proferir la
sentencia.

ORGANISMO QUE CUMPLEN FUNCIONES DE POLICIA JUDICIAL

DE MANERA PERMAMENTE

Ley 906 de 2004 Artculo 201. rganos de polica judicial permanente. Ejercen
permanentemente las funciones de polica judicial los servidores investidos de esa
funcin, pertenecientes al Cuerpo Tcnico de Investigacin de la Fiscala
General de la Nacin, a la Polica Nacional y al Departamento Administrativo de
Seguridad, por intermedio de sus dependencias especializadas.

DE MANERA ESPECIAL

Ley 906 Artculo 202. rganos que ejercen funciones permanentes de polica
judicial de manera especial dentro de su competencia. Ejercen
permanentemente funciones especializadas de polica judicial dentro del proceso
penal y en el mbito de su competencia, los siguientes organismos:

1. La Procuradura General de la Nacin.

2. La Contralora General de la Repblica.

3. Las autoridades de trnsito.

4. Las entidades pblicas que ejerzan funciones de vigilancia y control.

5. Los directores nacional y regional del Inpec, los directores de los

establecimientos de reclusin y el personal de custodia y vigilancia, conforme
con lo sealado en el Cdigo Penitenciario y Carcelario.

6. Los alcaldes.

7. Los inspectores de polica.

Pargrafo. Los directores de estas entidades, en coordinacin con el Fiscal

General de la Nacin, determinarn los servidores pblicos de su dependencia
que integrarn las unidades correspondientes.
DE MANERA TRANSITORIA

Ley 906 Artculo 203. rganos que ejercen transitoriamente funciones de

polica judicial. Ejercen funciones de polica judicial, de manera transitoria, los
entes pblicos que, por resolucin del Fiscal General de la Nacin, hayan
sido autorizados para ello. Estos debern actuar conforme con las autorizaciones
otorgadas y en los asuntos que hayan sido sealados en la respectiva resolucin.

La Polica Judicial debe realizar los Actos Urgentes.

Lo que haga Polica Judicial autonamente no es vlido en el proceso.

Artculo 251. Mtodos. Para la identificacin de personas se podrn utilizar los

diferentes mtodos que el estado de la ciencia aporte, y que la criminalstica
establezca en sus manuales, tales como las caractersticas morfolgicas de las
huellas digitales, la carta dental y el perfil gentico presente en el ADN, los cuales
debern cumplir con los requisitos del artculo 420 de este cdigo respecto de la
prueba pericial.

Igualmente coadyuvarn en esta finalidad otros exmenes de sangre o de semen;

anlisis de composicin de cabellos, vellos y pelos; caracterizacin de voz;
comparacin sistemtica de escritura manual con los grafismos cuestionados en
un documento, o caractersticas de redaccin y estilo utilizado en el mismo; por el
patrn de conducta delincuencial registrado en archivos de polica judicial; o por el
conjunto de huellas dejadas al caminar o correr, teniendo en cuenta la lnea
direccional, de los pasos y de cada pisada.

La Captura tiene reserva judicial es decir una captura solo puede ser ordenada
por un Juez, excepcionalmente puede hacerlo un fiscal cuando no exista un juez
que la pueda ordenar, hay una situaciones excepcionales, pero en trminos de
formalidad es el Juez es que ordena la captura, la captura tiene que estar vigente,
la captura no puede, tiene que haber un escrito de captura que tiene que tener una
reglamentacin de cumplimientos, unos requisitos mnimos, lo que se hace es
verificar si estaba la orden, es decir si la orden fue proferida por un juez.

Que hace el Juez? Mirar la legalidad de la captura, si es una captura escrita, que
cumpla las formalidades legales, esa captura debe estar legalizada dentro de las
36 horas. La Jurisprudencia dice que no es que se le pueda conceder las 36
horas y el ente capturador espere hasta la ltima hora, hasta la hora 36 para
legalizarlo; ha habido casos donde se legaliza una captura a las 20 horas, en
Bogot por ejemplo capturaban una persona y comenzaban a caminar con ella por
toda la ciudad y llegaban a las 20 horas y le juez les deca bueno porque lo estn
legalizandoexplicabanpero solo legalizaban 4 horas, entonces declaraban la
captura ilegal, porque debe ser inmediata la presentacin del capturado, si hay
justificaciones que demore la presentacin debe haber un motivo claro.

Una persona inmediatamente es capturada tiene unos derechos:

Artculo 303. Derechos del capturado. Al capturado se le informar de manera

inmediata lo siguiente:

1. Del hecho que se le atribuye y motiv su captura y el funcionario que la orden.

2. Del derecho a indicar la persona a quien se deba comunicar su aprehensin. El

funcionario responsable del capturado inmediatamente proceder a comunicar
sobre la retencin a la persona que este indique.

3. Del derecho que tiene a guardar silencio, que las manifestaciones que haga
podrn ser usadas en su contra y que no est obligado a declarar en contra de su
cnyuge, compaero permanente o parientes dentro del cuarto grado de
consanguinidad o civil, o segundo de afinidad. El texto subrayado fue declarado
EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-029 de 2009,
en el entendido de que las mismas incluyen, en igualdad de condiciones, a
los integrantes de las parejas del mismo sexo.

4. Del derecho que tiene a designar y a entrevistarse con un abogado de

confianza en el menor tiempo posible. De no poder hacerlo, el sistema nacional de
defensora pblica proveer su defensa.

Que se le hagan efectivos esos derechos. Si no se cumplen estos derechos, el

juez debe decretar la captura ilegal, por eso se llama Juez Control de Garantas,
debe dejar en libertad a la persona porque no se cumplen los requisitos. Todo eso
se mira en la AUDIENCIA DE CONTROL DE GARANTIAS.

Artculo 301. Flagrancia. Modificado por el art. 57, Ley 1453 de 2011. Se
entiende que hay flagrancia cuando:

1. La persona es sorprendida y aprehendida al momento de cometer el delito.

2. La persona es sorprendida o individualizada al momento de cometer el delito y

aprehendida inmediatamente despus por persecucin o voces de auxilio de quien
presencie el hecho.
3. La persona es sorprendida y capturada con objetos, instrumentos o huellas, de
los cuales aparezca fundadamente que momentos antes ha cometido un delito o
participado en l.

LEY 1453 DE 2011 Artculo 57. Flagrancia. El artculo 301 de la Ley 906 de
2004 quedar as:

Artculo 301. Flagrancia. Se entiende que hay flagrancia cuando:

1. La persona es sorprendida y aprehendida durante la comisin del delito. (Con

las manos en la masa, tiene que cumplirse estos dos requisitos el
sorprendimiento y el aprehendimiento)

2. La persona es sorprendida o individualizada durante la comisin del delito y

aprehendida inmediatamente despus por persecucin o cuando fuere sealado
por la vctima u otra persona como autor o cmplice del delito inmediatamente
despus de su perpetracin. (Es sorprendida y aprehendida inmediatamente
despus de que ustedes dicen a veces por voces de auxilio, porque
inmediatamente despus cuando es sealada por la vctima o por la persona
que vio la ejecuccion de la conducta, lo que llaman algunos voces de auxilio,
entonces tiene que haber una situacin de inmediatez. Ah es donde se
hablaba de casi una cuasiflagrancia, en algunas doctrinas, jurisprudencias,
en cdigos anteriores pues la persona no es directamente capturada por
quien percibe como la vctima, si no que la vctima la seala y otra persona o
agentes del orden la capturan, pero generalmente tiene que haber una
situacin de inmediatez, sealamiento voces que indican que esa persona
acaba de cometer una conducta).

3. La persona es sorprendida y capturada con objetos, instrumentos o huellas, de

los cuales aparezca fundadamente que acaba de cometer un delito o de haber
participado en l. (Esta es la famosa inferida porque no se ve concretamente y
exactamente que l estaba cometiendo la ilicitud pero se puede inferir muy
axiolgicamente, muy clara y llanamente que esa persona pudo haber
cometido el ilcito, muere una persona, caiga tendida despus de escuchar
unos disparos e inmediatamente despus se ve a una persona huir del lugar
con un arma de fuego en la mano, entonces cualquiera puede inferir por el
objeto que lleva que esa en esa comisin o la vctima es apualada y hay
mucha sangre y la persona aparece con huellas de sangre en su mano, en la
ropa que se dice no es normal, entonces ese tipo de cosas permiten inferir
razonablemente que la persona acabe de cometer una ilicitud) - (Si en un
vehculo existi un atraco o se utiliz para cualquier ilicitud y el vehculo es
encontrado al da siguiente o a los dos das, conducido por otra persona y
razonablemente puede ser un medio con el que cometi el ilcito, No, pero es
que acabaron de cometer el ilcito y radia la Polica y eso, ojo que los
agresores van en el vehculo de taxi marca tal, Placas tal, y en cuestin de
10 minutos lo encuentran a la salida de Puerto Lpez ah se puede dar una
situacin de la que trata el numeral 3 y poda plantearse una situacin de
flagrancia, no siempre es muy clara y es fcil demostrar la flagrancia por eso
hay situaciones frente a los jueces de garantas se caen algunas capturas
porque dicen que no cubren la situacin de flagrancia que habla el numeral
3).

4. La persona es sorprendida o individualizada en la comisin de un delito en un

sitio abierto al pblico a travs de la grabacin de un dispositivo de video y
aprehendida inmediatamente despus. (Entonces dice Sorprendida y ah no es
propiamente aprehendida, individualizada dice la norma, es sorprendida e
individualizada en un lugar pblico y ya aprehendida inmediatamente
despus, entonces se observa que ah en un estadio por ejemplo y alguien
lanza una bomba molotov y los videos muestran quien fue el que lanzo esa
bomba molotov, entonces inmediatamente como es observada, no fue
sorprendido directamente por la vista por la persona capturadora pero si el
agente encargado de la cmara se hace en la puerta y lo ve saliendo,
inmediatamente lo puede aprender y se dara un fenmeno de flagrancia,
que hace la norma aqu? Ponerse en la realidad actual, esto nos pone en la
actualidad porque hoy en da parte de la seguridad en las ciudades son las
cmaras que se colocan pblicamente y que permite observar el movimiento
entonces a travs de esa cmara tambin puede verse no en un lugar
pblico si no en determinada esquina, digamos en el Palacio hay cmaras
Un caso por ejemplo en Bogot que viene en un ascensor y entra una nia y
el tipo la manipula sexualmente era una menor y quedo registrado en el
video y el portero vio y lo capturo

La misma regla operar si la grabacin del dispositivo de video se realiza en un

lugar privado con consentimiento de la persona o personas que residan en el
mismo. (Esta situacin de ser sorprendido a travs de cmaras, no se da
solamente para lugares pblicos si no que puede darse al interior de una
vivienda, pero dice ah lgicamente que para no violarle la intimidad puede
ser con autorizacin del dueo de la residencia donde se haba hecho la
grabacin)
5. La persona se encuentre en un vehculo utilizado momentos antes para huir del
lugar de la comisin de un delito, salvo que aparezca fundadamente que el sujeto
no tenga conocimiento de la conducta punible.

Pargrafo. La persona que incurra en las causales anteriores slo tendr del
beneficio de que trata el artculo 351 de la Ley 906 de 2004.

TREJOS: El hecho de que la captura no se legal no implica que el proceso siga

adelante, cualquier error en la captura no desvertebra la estructura del proceso, es
mas no siempre hay una captura en flagrancia, no siempre el fiscal tiene que
ordenar una captura para que haya el proceso, simplemente a la persona lo citan
le hacen la imputacin, nunca hubo detenidos, nunca hubo capturas y el proceso
puede llegar hasta su final.

Legalizada la captura se procede con la imputacin y ahora vamos a hablar

de las medidas de aseguramiento.

Hay dos clases de Medidas de Aseguramiento unas Privativas de la libertad y

Otras No privativas de la libertad. Recuerden que el sistema penal acusatorio es
un sistema rogado, no puede ser pedida por el Juez, el que debe solicitar en
primer lugar la medida es el fiscal y si el fiscal no la pide y la victima considera que
puede pedirse la puede pedir la vctima, si no se pide la medida de aseguramiento
el juez no tiene porqu pronunciarse sobre ella. Pero mientras este en trmite del
proceso al indiciado o imputado lo cubre la Presuncin de Inocencia y el ideal es
no afectarle derechos tan importantes como La Libertad, sin embargo el cdigo
dice y autoriza seor juez usted como control de garantas puede privar de la
libertad o decretar una medida a un ciudadano pero tiene unos requisitos:

1. Que esa medida sea solicitada por el Fiscal y despus de solicitada por el
fiscal tiene que verificar si se cumple los presupuestos para que pueda
pedirse la medida digamos privativa de la libertad y para que se de los
presupuestos de la medida privativa de la libertad debe hacerse un estudio
articulado pegado a las normas, pero antes digamos que en las penas
privativas de la libertad se denominan propiamente de prisin en
establecimientos, una es en establecimiento de reclusin habla el cdigo
y otra es la detencin en el domicilio.

Artculo 306. Solicitud de imposicin de medida de aseguramiento. Modificado por el art.

59, Ley 1453 de 2011. El fiscal solicitar al juez de control de garantas imponer medida
de aseguramiento, indicando la persona, el delito, los elementos de conocimiento
necesarios para sustentar la medida y su urgencia, los cuales se evaluarn en audiencia
permitiendo a la defensa la controversia pertinente.
Escuchados los argumentos del fiscal, Ministerio Pblico y defensa, el juez emitir su
decisin.

La presencia del defensor constituye requisito de validez de la respectiva audiencia.

Artculo declarado EXEQUIBLE de manera condicionada, por la Corte

Constitucional mediante Sentencia C-209 de 2007, en el entendido de que la vctima
tambin puede acudir directamente ante el juez competente a solicitar la medida
correspondiente.

Ley 1453 de 2011 Artculo 59. Solicitud de imposicin de medida de

aseguramiento. El artculo 306 de la Ley 906 de 2004 quedar as:

Artculo 306. Solicitud de imposicin de medida de aseguramiento. El fiscal

solicitar al Juez de Control de Garantas imponer medida de aseguramiento,
indicando la persona, el delito, los elementos de conocimiento necesarios para
sustentar la medida y su urgencia, los cuales se evaluarn en audiencia
permitiendo a la defensa la controversia pertinente.

Escuchados los argumentos del fiscal, el ministerio pblico, la vctima o su

apoderado y la defensa, el juez emitir su decisin.

La presencia del defensor constituye requisito de validez de la respectiva

audiencia.

La vctima o su apoderado podrn solicitar al Juez de Control de Garantas, la

imposicin de la medida de aseguramiento, en los eventos en que esta no sea
solicitada por el fiscal.

En dicho caso, el Juez valorar los motivos que sustentan la no solicitud de la

medida por parte del Fiscal, para determinar la viabilidad de su imposicin.

Artculo 307. Medidas de aseguramiento. Son medidas de aseguramiento:

A. Privativas de la libertad

1. Detencin preventiva en establecimiento de reclusin.

2. Detencin preventiva en la residencia sealada por el imputado, siempre que

esa ubicacin no obstaculice el juzgamiento;

B. No privativas de la libertad
1. La obligacin de someterse a un mecanismo de vigilancia electrnica.

2. La obligacin de someterse a la vigilancia de una persona o institucin

determinada.

3. La obligacin de presentarse peridicamente o cuando sea requerido ante el

juez o ante la autoridad que l designe.

4. La obligacin de observar buena conducta individual, familiar y social, con

especificacin de la misma y su relacin con el hecho.

5. La prohibicin de salir del pas, del lugar en el cual reside o del mbito territorial
que fije el juez.

6. La prohibicin de concurrir a determinadas reuniones o lugares.

7. La prohibicin de comunicarse con determinadas personas o con las vctimas,

siempre que no se afecte el derecho a la defensa.

8. La prestacin de una caucin real adecuada, por el propio imputado o por otra
persona, mediante depsito de dinero, valores, constitucin de prenda o hipoteca,
entrega de bienes o la fianza de una o ms personas idneas.

9. La prohibicin de salir del lugar de habitacin entre las 6:00 p.m. y las 6:00 a.m.

El juez podr imponer una o varias de estas medidas de aseguramiento, conjunta

o indistintamente, segn el caso, adoptando las precauciones necesarias para
asegurar su cumplimiento. Si se tratare de una persona de notoria insolvencia, no
podr el juez imponer caucin prendaria.

La medida de aseguramiento tiene unos requisitos, entonces habamos

dicho en primer lugar tiene que ser solicitado por el fiscal o por la vctima.

El Juez deber imponer la medida privativa o no privativa de la libertad

deber hacer una serie de anlisis as:

Que debe verificar el juez para que se d la medida?

ARQUEO:

1. Solicitud: elemental pero sin ella para que

 2. Mira un fundamento probatorio que hayan unos elementos de prueba, que
haya una informacin legalmente obtenida que hayan unas evidencias
procesales de las cuales se pueda injerir razonablemente que esa persona
incurri en la comisin de la ilicitud, si no hay elementos probatorios, que
elementos probatorios? pues una declaracin de una persona que seala
que l fue el que lo agredi que le dio tres machetazos y que por eso tiene
las lesiones y un informe de mdico legista que diga cuanto es la
incapacidad

3. El Informe del Capturador, los documentos, los videos, prueba documental,

etc.

Esos elementos se le entregan al Juez control de Garantas y el juez de control de

garantas con fundamento en ellos dice, si tenemos un elemento probatorio con
los cuales inferir razonablemente.

Que se tiene cuando se habla de inferir, que haya un indicio, han oido de hablar
de la prueba iniciara, circunstancial.

Que es una Inferencia, habla el cdigo, es el mismo indicio.

Que es un indicio?, es un medio de prueba.

Cules son los elementos del indicio?, tiene un hecho conocido, se hace una
inferencia lgica que nos lleva a un hecho indicado, ej: el compaero aqu fuma
pipa y huele a blsamo y brevas y el olor es peculiante y cuando llega a una parte
siente el olor y uno mismo dice huele a Pipa y ac estuvo quin? Lo vieron? No,
pero se puede inferir, porque? Porque siempre es el que ha utilizado Pipa en la
universidad, por el olor porque es el nico que la utiliza.

Otros indicios pueden ser graves, pueden ser leves, contingentes, ms graves,
menos graves.

Si dicen el autor era JUAN PEREZ porque era enemigo de la vctima, se puede
constituir un indicio con ese fundamentoEse indicio es grave, si la persona
aparece muerta

El Juez control de Garantas debe analizar solicitud y fundamento probatorio,

hablan de inferencias. Es necesario hacerse otros anlisis:
Artculo 313. Procedencia de la detencin preventiva. Modificado por el art. 60, Ley 1453 de 2011.
Satisfechos los requisitos sealados en el artculo 308, proceder la detencin preventiva en
establecimiento carcelario, en los siguientes casos:

1. En los delitos de competencia de los jueces penales de circuito especializados.

2. En los delitos investigables de oficio, cuando el mnimo de la pena prevista por la ley sea o
exceda de cuatro (4) aos.

3. En los delitos a que se refiere el Ttulo VIII del Libro II del Cdigo Penal cuando la defraudacin
sobrepase la cuanta de ciento cincuenta (150) salarios mnimos legales mensuales vigentes.

Ley 1453 de 2011 artculo 60. Procedencia de la detencin preventiva. El

artculo 313 de la Ley 906 de 2004 quedar as:

Artculo 313. Procedencia de la detencin preventiva. Satisfechos los requisitos

sealados en el artculo 308, proceder la detencin preventiva en establecimiento
carcelario, en los siguientes casos:

1. En los delitos de competencia de los jueces penales de circuito especializados.

(Adems de la solicitud hay que complementar de algunos fundamentos
probatorios estn los requisitos del artculo 313 que me dice que no todos los
delitos admiten medida de aseguramiento, entonces el fiscal tiene que definir que
delito es el que estamos investigando, entonces dice es de competencia de los
Jueces especializados? Si, si podra ordenarse la medida).

2. En los delitos investigables de oficio, cuando el mnimo de la pena prevista por

la ley sea o exceda de cuatro (4) aos. ( Delitos que tengan sealada en la
normatividad penas de menos de cuatro aos no podr pedirse medida de
aseguramiento)

3. En los delitos a que se refiere el Ttulo VIII del Libro II del Cdigo Penal, cuando
la defraudacin sobrepase la cuanta de ciento cincuenta (150) salarios mnimos
legales mensuales vigentes. (En esa clase de delitos en cuanto a la cuanta
exceda esa suma entonces podra eventualmente darse la medida de
aseguramiento)

4. Cuando la persona haya sido capturada por conducta constitutiva de delito o

contravencin, dentro del lapso de los tres aos anteriores, contados a partir de la
nueva captura o imputacin, siempre que no se haya producido la preclusin o
absolucin en el caso precedente. ( Esa persona ya haba sido capturada por otro
delito contraventor en los tres aos anteriores, cabe la medida, ah si no importara
el quantum de la pena, basta que tuviera ese precedente de haber sido capturado,
no propiamente antecedente penal, sino ese suceso. El antecedente como tal es un
fallo de condena debidamente ejecutoriado, pero ah no me est hablando de un
fallo, basta que esa persona haya sido capturado en esos das).

Entonces van varias cosas, solicitud, elementos probatorios, requerimientos del

artculo 313, verificado todo eso el Juez dice, entonces se est cumpliendo todo
esto y ah tiene que hace otro anlisis y est en el artculo 308.

Artculo 308. Requisitos. El juez de control de garantas, a peticin del Fiscal

General de la Nacin o de su delegado, decretar la medida de aseguramiento
cuando de los elementos materiales probatorios y evidencia fsica recogidos y
asegurados o de la informacin obtenidos legalmente, se pueda inferir
razonablemente que el imputado puede ser autor o partcipe de la conducta
delictiva que se investiga, siempre y cuando se cumpla alguno de los siguientes
requisitos:

1. Que la medida de aseguramiento se muestre como necesaria para evitar que el

imputado obstruya el debido ejercicio de la justicia. (sea necesario, necesidad)

2. Que el imputado constituye un peligro para la seguridad de la sociedad o de la

vctima.

3. Que resulte probable que el imputado no comparecer al proceso o que no

cumplir la sentencia.

NOTA: El texto subrayado fue declarado EXEQUIBLE por la Corte

Constitucional mediante Sentencia C-695 de 2013.

Miren todo lo que me est refiriendo y el cdigo ms adelante tiene una

norma para decir cuando se considera que constituye un peligro para la
sociedad, el articulo 310:

Artculo 310. Peligro para la comunidad. Modificado por el art. 24, Ley 1142 de 2007.
Para estimar si la libertad del imputado resulta peligrosa para la seguridad de la
comunidad, adems de la gravedad del hecho y la pena imponible, debern tenerse en
cuenta las siguientes circunstancias:

1. La continuacin de la actividad delictiva o su probable vinculacin con organizaciones

criminales.

2. El nmero de delitos que se le imputan y la naturaleza de los mismos.

3. El hecho de estar acusado, o de encontrarse sujeto a alguna medida de
aseguramiento, o de estar disfrutando un mecanismo sustitutivo de la pena privativa de la
libertad, por delito doloso o preterintencional.

4. La existencia de sentencias condenatorias vigentes por delito doloso o

preterintencional.

Ley 1142 de 2007 Artculo 24. Modificado por el art. 65, Ley 1453 de 2011. El
artculo 310 de la Ley 906 de 2004, quedar as:

Peligro para la comunidad. Para estimar si la libertad del imputado resulta peligrosa para
la seguridad de la comunidad, ser suficiente la gravedad y modalidad de la punible. Sin
embargo, de acuerdo con el caso, el juez podr valorar adicionalmente alguna de las
siguientes circunstancias:

1. La continuacin de la actividad delictiva o su probable vinculacin con organizaciones

criminales.

2. El nmero de delitos que se le imputan y la naturaleza de los mismos.

3. El hecho de estar acusado, o de encontrarse sujeto a alguna medida de

aseguramiento, o de estar disfrutando un mecanismo sustitutivo de la pena privativa de la
libertad, por delito doloso o preterintencional.

4. La existencia de sentencias condenatorias vigentes por delito doloso o

preterintencional.

Artculo 65. El artculo 24 de la Ley 1142 de 2007, que modific el artculo 310 de
la Ley 906 de 2004, quedar as:

Ley 1453 de 2011 Artculo 24. Peligro para la comunidad. Para estimar si la
libertad del imputado resulta peligrosa para la seguridad de la comunidad ser
suficiente la gravedad y modalidad de la conducta punible, adems de los fines
constitucionales de la detencin preventiva. Sin embargo, de acuerdo con el caso,
el juez podr valorar adicionalmente alguna de las siguientes circunstancias:

1. La continuacin de la actividad delictiva o su probable vinculacin con

organizaciones criminales.

2. El nmero de delitos que se le imputan y la naturaleza de los mismos.

3. El hecho de estar acusado, o de encontrarse sujeto a alguna medida de

aseguramiento, o de estar disfrutando un mecanismo sustitutivo de la pena
privativa de la libertad, por delito doloso o preterintencional. NOTA: Expresin
subrayada Declarada INEXEQUIBLE mediante Sentencia de la Corte
Constitucional C-121 de febrero 22 de 2012.

4. La existencia de sentencias condenatorias vigentes por delito doloso o

preterintencional.

5. Cuando se utilicen armas de fuego o armas blancas.

6. Cuando se utilicen medios motorizados para la comisin de la conducta punible

o para perfeccionar su comisin, salvo en el caso de accidentes de trnsito.

7. Cuando el punible sea por abuso sexual con menor de 14 aos.

8. Cuando hagan parte o pertenezcan a un grupo de delincuencia organizada.

Dan unos elementos en que se pueda apoyar el juez para poder dar ese
diagnstico, implica un anlisis de consumacin de estructura normativa la
imposicin de una medida de aseguramiento como la pena privativa de la
libertad otras no tienen tanto rigor, estamos diciendo en principio que para
que haya medida de aseguramiento privativa de la libertad se tiene que
cumplir estos requisitos.

1. FUNCIONES DE LA PENA: Las teoras sobre la funcin de la

pena pretenden determinar la funcin que la sancin penal o pena tiene
asignada y que, a su vez, permite establecer cul es la funcin que posee
el Derecho penal en general.

La pena es un fin en s mismo, es decir, su funcin es restablecer el dao

causado. Es decir, al considerar a un delito como el dao que se hace al
orden social determinado (contemplado en la ley) entonces se aplica una
pena con el fin de que devuelva el orden social. Adems se debe de
considerar a la pena como la retribucin que el Estado le otorga a la vctima
del delito.

Teora preventiva general

La prevencin general apunta a la generalidad de los individuos de una sociedad. En su
versin negativa, impulsada porvon Feuerbach, se dice que el conjunto de normas jurdicas
est respaldado por la coercin o amenaza de sancin que conllevara el incumplimiento de
tales normas. Esta coercin tiene como fin ltimo el disuadir a los individuos de que ejecuten
el comportamiento legalmente prohibido, de manera que cada persona, a sabiendas de las
consecuencias negativas que supondra una determinada actitud, se abstiene de incumplir lo
dispuesto en el ordenamiento jurdico.

Sin embargo, la corriente positiva de la prevencin general propugna reafirmar las

expectativas de cumplimiento de las normas jurdicas que cualquier persona tiene, y que se
ven quebrantadas cuando terceras personas cometen un delito. Defensor de esta teora es el
alemn Gnther Jakobs.

Teora preventiva especial[editar]

Artculo principal: Prevencin especial

Trata los efectos que tiene la aplicacin de una pena en el individuo a la que va dirigida. El
principal objetivo de esta clase de prevencin ser evitar que aquel que ya haya cometido un
acto ilcito vuelva a tener tal actitud en el futuro. As, la prevencin especial no va dirigida al
conjunto de la sociedad, sino a aquellos que ya hayan vulnerado el ordenamiento jurdico. Uno
de los principales autores dentro de esta corriente es Franz von Liszt. Su fin es resociabilizar
al individuo. Esta es la finalidad que adopta la pena en el Sistema Interamericano de Derechos
Humanos, de acuerdo al artculo 5 numeral 6 de la Convencin Americana de Derechos
Humanos, la cual seala expresamente que "[l]as penas privativas de la libertad tendrn como
finalidad esencial la reforma y la readaptacin social de los condenados". Tambin se sostiene
que es la teora adoptada por el Cdigo Penal de la Nacin Argentina.[cita requerida]

Efectos de la prevencin especial[editar]

La efectividad de la prevencin especial tiene una doble vertiente:

Peligrosidad criminal: La aplicacin de la pena evita que el sujeto cometa actos

ilcitos, de manera que se busca evitar el peligro que para la sociedad supone el criminal.

Prevencin especial en sentido estricto: Supone el condicionamiento interno del

sujeto que ha infringido la norma para que no vuelva a realizar tales infracciones. As
pues, la prevencin especial en sentido estricto est ntimamente ligada a la figura de
la reincidencia, e indirectamente unida a la peligrosidad criminal, pues intenta reducir el
riesgo que la sociedad padece con el sujeto criminal.

FUNCIONES DE LA MEDIDA DE SEGURIDAD: Las medidas de seguridad,

en derecho penal, son aquellas sanciones complementarias o sustitutivas de
las penas, que el juez puede imponer con efectos preventivos a aqul sujeto que
comete un injusto (hecho tpico y antijurdico); pero, que de acuerdo con la teora
del delito, al ser inimputable no puede ser culpado por un defecto en
su culpabilidad. Esta persona es susceptible de recibir una medida de seguridad
para evitar nuevos injustos. Sin embargo, existen sistemas penales en los que
tambin se aplican medidas de seguridad a personas imputables, tal es el caso del
sistema penal mexicano.

Las medidas de seguridad, atienden a la peligrosidad del sujeto, exteriorizada en

todo caso a travs de un ilcito penal: son medidas de prevencin especial que
tienen que ser determinadas por mritos, tomando como base los antecedentes
del inculpado, y su finalidad es prevenir afectaciones futuras.

Por su funcin se pueden agrupar en:

Medidas teraputicas: son aquellas que buscan la curacin del agente.

Medidas educativas: son las que pretenden una reeducacin del agente.

2. FUNCIONES DE LA MEDIDA DE ASEGURAMIENTO: Para la Corte,

eliminar la posibilidad de adoptar una medida preventiva como la analizada,
exigiendo la previa culminacin ntegra del proceso, desnaturalizara su
carcter preventivo y podra tornar inoficiosa la funcin judicial, impidiendo
la efectividad de la pena, en aquellos eventos en los cuales el procesado se
aparte del cumplimiento de la misma, generando con ello no solo
impunidad, sino descontento social, que conllevara el horrendo riesgo de
que, ante la inoperancia de la justicia estatal, alguien pretendiese ejecutarla
por s mismo. De otro lado, la Sala Plena no encuentra que el
condicionamiento invocado por uno de los intervinientes est llamado a
prosperar, como quiera que realizando una lectura sistemtica y completa
de los artculos 306, 308 y 312 de la Ley 906 de 2004, es claro que la
solicitud y decreto de una medida de aseguramiento, en este caso
invocando que el imputado o acusado no cumplir la sentencia, debe estar
acompaada de (i) los elementos de conocimiento necesario para sustentar
la medida y su urgencia; (ii) el juez de control de garantas escuchar para
tal efecto los argumentos de la Fiscala, el Ministerio Pblico, la vctima o
su apoderado y la defensa (art. 306); (iii) debiendo analizarse por parte de
dicho juez si de la evidencia fsica y los elementos materiales probatorios
recogidos y custodiados se pueda inferir razonablemente, no solo que el
imputado es autor o partcipe de la conducta, sino que se cumpla alguno o
algunos de los presupuestos del artculo 308, para lo cual, seriamente
deber considerar los supuestos del artculo 312 para establecer
atinadamente el riesgo de su no comparecencia. As, el juez de control de
garantas, quien siempre tendr que desplegar un cuidadoso y certero
anlisis, bajo el criterio de que la libertad es la regla general y la medida de
aseguramiento tiene que ser sometida a un riguroso examen de
procedencia, como excepcin que es, deber tener en cuenta, acorde con
el artculo 312 de la Ley 906 de 2004 (modificado por el artculo 25 de la
 Ley 1142 de 2007), que el imputado no cumplira la sentencia, atendiendo
adems de lo hasta aqu reseado, la gravedad y modalidad de la
conducta, la pena imponible, la falta de arraigo, la gravedad del dao
causado, la actitud asumida ante lo perpetrado y su comportamiento
durante el procedimiento o en otro anterior, de donde pueda colegirse
fundadamente su falta de voluntad para someterse a la investigacin, al
procesamiento penal y al cumplimiento de la pena, si fuere impuesta. Por
todo lo expuesto, se declara la exequibilidad de la expresin o que no
cumplir la sentencia, contenida en la parte final del numeral 3 del artculo
308 de la Ley 906 de 2004, por el cargo analizado frente al presunto
desconocimiento de los artculos 28, 29 y 250 numeral 1 superiores.

3. CLASES DE TEMTATIVA
4. QUE ES ANTIJURISDICIDAD
5. QUE ES CONEXIDAD: ARTCULO 51. CONEXIDAD. Al formular la
acusacin el fiscal podr solicitar al juez de conocimiento que se decrete la
conexidad cuando:
1. El delito haya sido cometido en coparticipacin criminal.
2. Se impute a una persona la comisin de ms de un delito con una accin
u omisin o varias acciones u omisiones, realizadas con unidad de tiempo y
lugar.
3. Se impute a una persona la comisin de varios delitos, cuando unos se
han realizado con el fin de facilitar la ejecucin o procurar la impunidad de
otros; o con ocasin o como consecuencia de otro.
4. Se impute a una o ms personas la comisin de uno o varios delitos en
las que exista homogeneidad en el modo de actuar de los autores o
partcipes, relacin razonable de lugar y tiempo, y, la evidencia aportada a
una de las investigaciones pueda influir en la otra.
PARGRAFO. La defensa en la audiencia preparatoria podr solicitar se
decrete la conexidad invocando alguna de las causales anteriores.
6. QUE ES DOLO
7. QUE ES DOLO AVALORADO
8. QUE ES DOLO VALORADO
9. SEGN EL FUNCIONALIMOS DE JAKOBS QUE ENTIENDE POR
PREVENCION GENERAL
10. DONDE HAY DESCUBRIMIENTO PROBATORIO POR PARTE DE LA
FISCALIA
11. DONDE HAY DESCUBRIMIENTO PROBATORIO POR PARTE DE LA
DEFENSA
12. QUE ES CONCISION
13. QUE DIFERENCIA HAY ENTRE HOMICIDIO Y FEMICIDIO
14. QUE ES EL PRINCIPIO DE INTEGRACION
15. QUE ES INTERVINIENTE
16. QUE SON ACTOS COPENADOS
17. QUE SE REQUIERE PARA QUE LA CONDUCTA SEA PUNIBLE
18. QUE ES ERROR DE PROHIBICION
19. QUE CONSECUENCIAS JURIDICAS TRAE EL ERROR DE TIPO
20. QUE ES LA CULPABILIDAD
21. SENTENCIA DE LA CORTE SOBRE EL FEMICIDIO.