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sU Pr e m a C o r t e:
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La Sala la. de la Cmara Nacional de Casacin Penal resolvi no
hacer lugar al recurso de casacin interpuesto contra la sentencia del Tribunal
Oral de Menores n 3, que conden a M N como coautor del
delito de robo, agravado por su comisin mediante el uso de anna de fuego, en
concurso ideal con portacin de arma de fuego de uso civil sin la debida
autorizacin legal, agravado, a su vez, por la participacin de un menor de
dieciocho afios de edad (arts. 41 quater, 45,54, 166, inc. 2, segundo prrafo y
189 bis, mc. 2, prrafo tercero, del Cdigo Penal). No obstante ello, la cmara
consider que entre el uso del arma y su ilegtima portacin mediaba un concurso
aparente. razn por la cual modific la calificacin impuesta aunque mantuvo la
pena fijada por el tribunal oral en el entendimiento de que ella se encontraba
debidamente fundada en la adecuacin tpica del hecho as como en las dems
pautas de mensuracin de la pena.
Contra ese pronunciamiento, la defensa interpuso recurso
extraordinario (fs. 13/32), cuyo rechazo motiv la presentacin de esta queja (fs.
34 y 35/39 vta., respectivamente).
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En primer trmino, en su escrito de fs. 13/32, la defellSa insiste en
postular la nulidad del acta que documenta el secuestro del arma, pues, segn
refiere, los testigos del procedimiento no observaron el momento mismo de la
requisa sino que se babrian incorporado con posterioridad, lo que significara, a
su juicio, una clara inobservancia de las disposiciones contenidas en los artculos
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18 de la Constitucin Nacional y 138. 140 Y 230 bis del Cdigo Procesal Penal
de la ~acn.
En segundo lugar, sostiene que mediante fundamentos aparentes y
contradictorios el a quo convalid la errnea interpretacin que el tribunal de
juicio efectu del arto 41 quater del Cdigo Penal. Manifiesta, en ese sentido, que
la sola circunstancia de que en el hecho investigado haya intervenido un menor
de edad no habilita per se la aplicacin del precepto legal aludido. Afmna que se
requerira, para ello, que el mayor se hubiese valido del menor de edad a fin de
descargar en el su propia responsabilidad, lo que a criterio de la defensa no se
presenta en la causa, ni ha sido considerado por el triblUlal de casacin.
En tercer trmino, la defensa seala que la sentencia impugnada
contiene una fundamentacin slo aparente y una errnea apreciacin del hecho,
al que. en su opinin. no es posible calificar como "consumado" dado que N
no tuvo la libre disposicin de los objetos del robo, lo que importa la facultad de
enajenarlos o gravarlos y no su simple tenencia.
Finalmente. tacha tambin de arbitrario al fallo al sostener que la
nueva calificacin escogida por los integrantes de la Sala la impondra la
reduccin de la pena fijada a su asistido, pues tras esa modificacin slo se le
atribuye la afectacin de un bien jurdico.
Por remisin a los fundamentos expuestos por el Fiscal General en su
dictamen, el tribunal de casacin declaro inadmisible la apelacin federal sobre la
base de considerar que el recurrente no haba planteado apropiadamente una
cuestion federal y que, en la medida en que haba atribuido arbitrariedad a la
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defensa tampoco se haba hecho cargo de demostrar de qu modo se habran
vulnerado las garantas constitucionales de su asistido. En tal sentido, el u quo
expres que "es de sentido comn que al momento de detener a un sospechoso
que adems haba sido reportado como armado, se 10 palpe de armas por una
cuestin de seguridad del funcionario policial que se encuentra realizando el
operativo como de terceras personas que pudiera haber en las cercanas, para si
luego proceder al secuestro de stas y la requisa completa de aqul en presencia
de los testigos que se convoquen a esos efectos; tal como sucedi en el caso de
autos" (fs. 7 vta.).
Observo as que frente a una respuesta que constituye ciertamente una
de las interpretaciones posibles sobre el alcance y eficacia que cabe asignarle a
los requisitos que menciona el Cdigo Procesal para la realizacin del acto, el
plantel) del recurrente no traduce ms que una mera discrepancia con el criterio
por el cual los jueces consideraron cumplidas las fonnalidades procesales que no
alcanza para sustentar una tacha de arbitrariedad.
Considero, en efecto, que mas all de que se comparta o no la posicin
adoptada sobre el tema por el a quo no pucde aducirsc que la scntcncia no se
halle en este punto dentro de los estndares de fundamentacin vigentes cn la
materia. Por consiguiente, en mi opinin, no se advierte el carcter federal de la
cuestin planteada.
A idntica conclusin cabe arribar, a mi juicio, en lo que concierne al
agravio referido a la aplicacin de la agravante prevista en el artculo 41 quuter
del CMigo Penal, toda vez que la defensa se limita a insistir en su tesis sin llegar
a demostrar la arbitrariedad de la inteligencia en que se aJXlya el fallo. Y si bien
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A dio cabe agregar que 10 relativo al concepto de apoderamiento
remite adems a un tema de derecho comn, propio de los jueces de la causa e
irrevisable en la instancia extraordinaria (Fallos: 323:3229; 325:316, entre
muchos otros), mxime si, como ocurre en el caso, ha sido resuelto por el a quo
con fundamentos suficientes que, se compartan o no, dejan a la sentencia al
margen de la tacha de arbitrariedad.
Por ltimo, pienso que el mismo dficit de fundamentacin exhibe
tambin el agravio vinculado a la determinacin de la pena, estructurado en tomo
a la te~is, postulada por el recurrente, de que la modificacin dispuesta de oficio
de la relacin concursal entre el uso de arma de fuego y su ilegtima portacin
debi '"erse reflejada necesariamente en el monto de aqulla.
En efecto. ya de los propios antecedentes reseados al comienzo de
este dictamen se desprende que si bien el a quo modific la calificacin por
consid~ar que entre el uso y la portacin mediaba un concurso aparente y no
ideal, mantuvo la pena fijada por el tribunal oral por considerar tambin que se
hallaba debidamente fundada en la adecuacin tpica del hecho y en las dems
pautas de determinacin de la pena. Es decir, que los jueces fueron claros en
cuanto a que su distinta opinin acerca de la relacin concursal entre las figuras
en juego no reflejaba una distinta visin a la del tribunal oral acerca de la
gravedad del hecho ni de la pena escogida en funcin de ello y de las dems
pautas de mensuracin punitiva establecidas en los arts. 40 Y 41 del Cdigo
Penal.
Frente a ello, una proposicin como la que formula la defensa, que no
se observa, ni se demuestra, que se derive per se con esa generalidad de los
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