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Ley 20.

609, que establece medidas contra la discriminacin


Preguntas y respuestas
Academia Judicial Chile

Miriam Lorena Henrquez Vias


Universidad Alberto Hurtado

1. Cul es el propsito de la Ley 20.609?

El principal objetivo de la Ley 20.609 es consagrar la accin especial de no discriminacin


arbitraria.
De esta forma, se incorpora a nuestro ordenamiento jurdico una nueva accin de carcter
legal y de naturaleza cautelar cuya finalidad es prevenir y corregir la vulneracin de un
derecho fundamental por una conducta que importa una discriminacin arbitraria.

2. Qu se entiende por discriminacin arbitraria?

La Ley 20.609 establece en el primer inciso del artculo 2 una definicin de discriminacin
arbitraria y aclara que lo hace a los efectos de esta ley. A partir de esta definicin legal puede
decirse que la discriminacin arbitraria es aquella que se origina en una distincin, exclusin o
restriccin que, sin justificacin razonable, afecta el ejercicio de un derecho fundamental.
La conducta discriminatoria - accin u omisin puede consistir en una distincin, exclusin
o restriccin. La conducta puede provenir tanto del Estado como de un particular. Lo
relevante es que la conducta en comento carezca de justificacin razonable y que adems
afecte en grado de privacin, perturbacin a amenaza el legtimo ejercicio de un derecho
fundamental. Tales derechos pueden tener fuente de reconocimiento constitucional, legal o
internacional.

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3. Qu son y cules son las categoras sospechosas que contempla el artculo
2 primer inciso?

La Ley 20.609 establece criterios que en principio se presumen discriminatorios o que son
potencialmente discriminatorios. La doctrina comparada e internacional ha denominado a
estas referencias expresas como categoras sospechosas y ha exigido que el juicio que
realicen los jueces sobre su razonabilidad sea estricto.
Las categoras sospechosas que menciona el artculo 2 inciso primero - a ttulo enunciativo -
son: a) la raza o etnia; b) la nacionalidad; c) la situacin socioeconmica; d) el idioma; e) la
ideologa u opinin poltica; f) la religin o creencia; g) la sindicacin o participacin en
organizaciones gremiales o la falta de ellas; h) el sexo; i) la orientacin sexual; j) la identidad de
gnero; k) el estado civil; l) la edad; m) la filiacin; n) la apariencia personal; ) la enfermedad o
discapacidad.

4. Es taxativo el listado de categoras sospechosas?

El listado de categoras sospechosas no es taxativo, sino abierto o indeterminado.


De esta manera, la Ley 20.609 slo contempla un punto de partida para analizar cules
situaciones constituyen presumiblemente alguna forma de discriminacin arbitraria,
presentando un listado de categoras sospechosas.
As, un juez, en primer lugar, deber observar si la conducta estatal o particular que se analiza
establece directa o indirectamente distinciones, exclusiones o restricciones basadas en algunas
de las categoras vedadas por la ley. Sin embargo, al ser un listado abierto podr considerar
otras distinciones que puedan violar el principio de igualdad y no discriminacin que no estn
referidas en la lista.

5. Qu se entiende por orientacin sexual e identidad de gnero?

La orientacin sexual y la identidad de gnero son dos de las categoras sospechosas


mencionadas en el artculo 2 de la Ley 20.609. Los denominados Principios de Yogyakarta de
2007 conceptualizan a la orientacin sexual como la capacidad de cada persona de sentir

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una profunda atraccin emocional, afectiva y sexual por personas de un gnero diferente al
suyo (heterosexualidad), o de su mismo gnero (homosexualidad), o de ms de un gnero
(bisexualidad), as como a la capacidad de mantener relaciones ntimas y sexuales con estas
personas.
La identidad de gnero definida por los mismos Principios de Yogyakarta - es la
vivencia interna e individual del gnero tal como cada persona la siente profundamente, la
cual podra corresponder o no con el sexo asignado al momento del nacimiento, incluyendo
la vivencia personal del cuerpo (que podra involucrar la modificacin de la apariencia o la
funcin corporal a travs de medios mdicos, quirrgicos o de otra ndole, siempre que la
misma sea libremente escogida) y otras expresiones de gnero, incluyendo la vestimenta, el
modo de hablar y los modales.

6. Faculta el artculo 2 al juez a ponderar derechos en conflicto?

El ltimo inciso del artculo 2 seala que se considerarn razonables las distinciones,
exclusiones o restricciones que, no obstante fundarse en alguno de los criterios mencionados
en el inciso primero del artculo 2, se encuentren justificadas en el ejercicio legtimo de otro
derecho fundamental, en especial los referidos a: a) la proteccin de la honra y vida privada,
b) la libertad de conciencia, la manifestacin de las creencias y el ejercicio libre de los cultos;
c) la libertad de enseanza; d) la libertad de emitir opinin y la de informar sin censura previa;
e) el derecho de asociarse sin permiso previo; f) la libertad del trabajo, la libre contratacin y
su proteccin; g) el derecho a desarrollar cualquier actividad econmica. Adems de otra
causa constitucionalmente legtima, sin referir a un derecho o garanta constitucional
determinado.
Realizando una interpretacin til del artculo 2 y ms precisamente de su inciso segundo, el
sentido de la norma no puede ser uno que niegue la facultad del juez a ponderar los derechos
en conflicto. As, podra interpretarse que la referencia a los derechos mencionados en el
inciso final del artculo 2 no impide la ponderacin, sino que por el contrario propone al juez
ponderar aportando el primer requisito del test de razonabilidad: que la medida persiga un fin
constitucionalmente legtimo.
Tal fin o causa como expresa la Constitucin - es el legtimo ejercicio de aquel o aquellos
derechos sealados por la disposicin en comento, debiendo el juez, en primer trmino,

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verificar si se trata del legtimo ejercicio de uno de aquellos derechos, adems del
cumplimiento de los dems requisitos del test de razonabilidad estricto.

7. Cules son las caractersticas de la accin de no discriminacin arbitraria?

La Ley 20.609 instaura en el artculo N 3 la accin de no discriminacin arbitraria, que


procede por una accin u omisin que importe una discriminacin arbitraria, cuyas
principales caractersticas son: a) es legal; b) es cautelar; c) es informal; d) es inquisitiva,
debiendo el tribunal dar curso progresivo a los autos y adoptar todas las medidas que estime
pertinentes para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del
afectado; d) el procedimiento es sumarsimo y contradictorio.

8. Cul es el tribunal competente para conocer de la accin de no


discriminacin arbitraria?

El tribunal competente para conocer de esta accin es el juez de letras del domicilio del
afectado o del domicilio del presunto responsable, a eleccin del accionante.

9. Quin es el legitimado activo para interponer la accin de no


discriminacin arbitraria?

La Ley 20.609 distingue dos supuestos respecto de la legitimacin activa. El primero cuando la
persona lesionada est en condiciones de interponer la accin. El segundo, cuando el afectado
est imposibilitado de hacerlo, carezca de representante para tal cometido o el representante
est impedido de deducirla.
En el primer caso, la accin puede ser interpuesta por el afectado, por su representante legal o
por quien tenga de hecho el cuidado personal o su educacin, circunstancia esta ltima que
deber sealarse en la presentacin. En el segundo supuesto, la accin puede ser interpuesta
por cualquier persona a favor del afectado.

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10. Cul es el plazo para interponer la accin de no discriminacin arbitraria?

El plazo para accionar es de noventa das corridos, los que se cuentan desde la ocurrencia de la
accin u omisin discriminatoria, o desde que el afectado adquiri conocimiento de ella. En
este ltimo caso es decir desde que se tuvo conocimiento el plazo tiene un lmite de un
ao de acontecida tal accin u omisin.

11. Existen formalidades para interponer la accin de no discriminacin


arbitraria?

La accin de no discriminacin arbitraria es informal, puede interponerse por escrito y en


casos urgentes incluso verbalmente. En este ltimo caso, deber levantarse un acta por la
secretara del tribunal.

12. En cules casos se declarar inadmisible la accin de no discriminacin


arbitraria?

No se admitir a tramitacin la accin de no discriminacin arbitraria en los siguientes casos:


a. Cuando se ha recurrido de proteccin o de amparo, siempre que tales acciones hayan
sido declaradas admisibles, aun cuando el recurrente se haya desistido. Tampoco se
admitir cuando se haya requerido tutela en los trminos de los artculos 485 y
siguientes del Cdigo del Trabajo.
En el caso de que se hayan interpuesto las acciones de proteccin y amparo y las
mismas hayan sido declaras admisibles, an con posterioridad a que haya sido admitida
a tramitacin la accin de no discriminacin arbitraria, el proceso iniciado mediante
esta ltima accin terminar por ese solo hecho.
b. Cuando se impugnen los contenidos de leyes vigentes.
c. Cuando se objeten sentencias emanadas de los tribunales creados por la Constitucin
o la ley.
d. Cuando carezca de fundamento. El juez deber decretarla por resolucin fundada.
e. Cuando la accin haya sido deducida fuera de plazo.

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13. Cules son las principales etapas del procedimiento de la accin de no
discriminacin arbitraria?

Una vez declarada admisible la accin, el tribunal requerir informe a la persona denunciada y
a quien estime pertinente, notificndolos personalmente. Los informes debern ser evacuados
por los requeridos dentro de los diez das hbiles siguientes a la respectiva notificacin.
Cumplido ese plazo, el tribunal proseguir la tramitacin de la causa, conforme a los artculos
siguientes, aun sin los informes requeridos.
Evacuados los informes, o vencido el plazo para hacerlo, el tribunal fijar una audiencia para
el quinto da hbil contado desde la ltima notificacin que de esta resolucin se haga a las
partes, la que se practicar por cdula. Dicha audiencia tendr lugar con la parte que asista. Si
lo hacen todas ellas, el tribunal las llamar a conciliacin.
Si una de las partes no asiste o si concurriendo ambas no se produce la conciliacin, el
tribunal, en la misma audiencia, citar a las partes a or sentencia si no hubiere hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos. Si los hubiere, en la misma audiencia recibir la
causa a prueba, resolucin que podr impugnarse mediante reposicin y apelacin subsidiaria,
la que se conceder en el solo efecto devolutivo. Estos recursos debern deducirse dentro del
tercer da hbil contado desde el trmino de la audiencia.
Recibida la causa a prueba, las partes tendrn el plazo de tres das hbiles para proponer al
tribunal los medios de prueba de los cuales pretenden valerse, debiendo presentar una lista de
testigos si desean utilizar la prueba testimonial.
Acto seguido, el tribunal dictar una resolucin fijando la fecha para la realizacin de la
audiencia de recepcin de las pruebas, que deber tener lugar entre el quinto y el dcimo
quinto da hbil posterior a dicha resolucin. Si tal audiencia no fuere suficiente para recibir
todas las pruebas que fueren procedentes o si las partes piden su suspensin por motivos
fundados o de comn acuerdo, lo que podrn hacer slo por una vez, se fijar una nueva
audiencia para dentro de los cinco das hbiles siguientes a la fecha de la anterior. Finalizada la
ltima audiencia de prueba, el tribunal deber citar a las partes a or sentencia.
El tribunal podr, de oficio y slo dentro del plazo para dictar sentencia, decretar medidas
para mejor resolver. La resolucin que las ordene deber ser notificada a las partes. Estas
medidas debern cumplirse dentro del plazo de quince das hbiles, contado desde la fecha de
la notificacin de la resolucin que las disponga. Vencido este trmino, las medidas no

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cumplidas se tendrn por no decretadas y el tribunal proceder a dictar sentencia sin ms
trmite.

14. Cules pruebas son admisibles y cmo se aprecian?

En relacin con la prueba, el artculo 10 de la Ley 20.609, dispone que sern admitidos todos
los medios de prueba obtenidos por medios lcitos que se hubieren ofrecido oportunamente y
que sean aptos para producir fe.
En cuanto a los testigos, cada parte podr presentar un mximo de dos de ellos por cada
punto de prueba. No habr testigos ni peritos inhbiles, lo que no obsta al derecho de cada
parte de exponer las razones por las que, a su juicio, la respectiva declaracin no debe
merecer fe.
El tribunal apreciar la prueba conforme a las reglas de la sana crtica.

15. Cul es el plazo para dictar sentencia? Qu puede declarar el tribunal en


la sentencia?

El tribunal debe fallar dentro de los quince das hbiles siguientes a aquel en que la causa
hubiera quedado en estado de sentencia. En la sentencia el tribunal declarar si ha existido o
no discriminacin arbitraria.
Si declara que existi discriminacin arbitraria, dejar sin efecto el acto discriminatorio,
dispondr que no sea reiterado u ordenar que se realice el acto omitido, fijando, en el ltimo
caso, un plazo perentorio prudencial para cumplir con lo dispuesto. Podr tambin adoptar
las dems providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y
asegurar la debida proteccin del afectado.
Si hubiere existido discriminacin arbitraria, el tribunal aplicar, adems, una multa de cinco a
cincuenta unidades tributarias mensuales, a beneficio fiscal, a las personas directamente
responsables del acto u omisin discriminatorio.
Si la sentencia estableciere que la denuncia carece de todo fundamento, el tribunal aplicar al
recurrente una multa de dos a veinte unidades tributarias mensuales, a beneficio fiscal.

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16. Las resoluciones son susceptibles de algn recurso?

Procede el recurso de apelacin respecto de la resolucin que declare la inadmisibilidad de la


accin y las que pongan trmino al procedimiento o hagan imposible su prosecucin.
El plazo para apelar es de cinco das hbiles, para ante la Corte de Apelaciones que
corresponda, ante la cual no ser necesario hacerse parte. Interpuesta la apelacin, el tribunal
elevar los autos el da hbil siguiente.
La Corte de Apelaciones agregar extraordinariamente la causa a la tabla, dndole preferencia
para su vista y fallo. Deber or los alegatos de las partes, si stas los ofrecen por escrito hasta
el da previo al de la vista de la causa, y resolver el recurso dentro de los cinco das hbiles
siguientes a aquel en que quede en estado de fallo.

17. Cules normas se modifican con la entrada en vigencia de esta ley?

La Ley 20.609 modific ciertas normas del Estatuto Administrativo, del Estatuto
Administrativo para Funcionarios Municipales y del Cdigo Penal.
La primera modificacin al Estatuto Administrativo, Ley 18.834, implic remplazar la letra l)
del artculo 84, que establece las prohibiciones a las que est afecto el funcionario, agregndose
como prohibicin la siguiente: l) Realizar cualquier acto atentatorio a la dignidad de los dems
funcionarios. Se considerar como una accin de este tipo el acoso sexual, entendido segn los trminos del
artculo 2, inciso segundo, del Cdigo del Trabajo, y la discriminacin arbitraria, segn la define el artculo 2
de la ley que establece medidas contra la discriminacin. Igual modificacin se dispuso al artculo 82
del Estatuto Administrativo para Funcionarios Municipales, Ley 18.883.
La modificacin anterior se coordin con las sanciones que se pueden imponer por razn de
realizar conductas que importen una discriminacin arbitraria, sancionndola con la
destitucin. As lo dispone actualmente el artculo 125 del Estatuto Administrativo, que seala:
La medida disciplinaria de destitucin proceder slo cuando los hechos constitutivos de la infraccin vulneren
gravemente el principio de probidad administrativa, y en los siguientes casos: b) Infringir las disposiciones de las
letras i), j), k) y l) del artculo 84 de este Estatuto.
Tambin se introdujo una modificacin al artculo 12 del Cdigo Penal, que contempla las
circunstancias agravantes de responsabilidad criminal, agregando una nueva agravante en su
nmero 21: Cometer el delito o participar en l motivado por la ideologa, opinin poltica, religin o

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creencias de la vctima; la nacin, raza, etnia o grupo social a que pertenezca; su sexo, orientacin sexual,
identidad de gnero, edad, filiacin, apariencia personal o la enfermedad o discapacidad que padezca.

18. Pueden interpretarse como derogatorias las disposiciones de esta ley?

La Ley 20.609 dispuso que sus preceptos no podrn ser interpretados como derogatorios o
modificatorios de otras normas legales vigentes, salvo las modificaciones antes sealadas.