A Efetividade Da Súmula Vinculante N. 4 Do STF e Suas Repercussões Na Esfera Trabalhista

A EFETIVIDADE DA SMULA VINCULANTE N.
4 DO STF E
SUAS REPERCUSSES NA ESFERA TRABALHISTA
THE EFFECTIVENESS OF SUPREME COURT BINDING DO-

CKET N. 4 AND ITS IMPACT ON THE LABOR ESPHERE
Carlos Alberto Robinson*
Resumo: Neste ensaio pretendo tratar do Abstract: In this essay I intend to approach
tema que envolve a Smula Vinculante n. 4, do the issue that involves the Supreme Court
Supremo Tribunal Federal e suas repercusses Binding Docket n. 4, and its repercussions in
no mbito das relaes de trabalho. the context of labor relations.
Palavras-chave: Supremo Tribunal Federal. Keywords: Supreme Court. Binding Docket.

Smula Vinculante. Relaes de Trabalho. Labor Relations.
* Desembargador Presidente do TRT da 4 Regio; Formado em Direito pela Universidade Fede-

ral de Santa Maria; Especialista pela Faculdade de Direito da Universidade de Buenos Aires;Ex-
professor do Departamento de Direito da UFSM.
Espao Jurdico Joaaba, v. 11, n. 2, p. 444-477, jul./dez. 2010 444

A efetividade da smula vinculante n. 4 do STF ...
Introduo
1 Celeridade processual como poltica judiciria
No de hoje que a sociedade urge por uma prestao jurisdicional mais

efetiva e mais rpida. Tanto assim que a celeridade processual foi alada a pre-
ceito constitucional (art. 5, LXXVIII).
Tal desafio, alis, no exclusivo do Brasil, mas de todos os pases democr-
ticos, pois a demora na soluo dos litgios, alm de prejudicar as partes envolvi-
das e criar animosidades sociais, gera prejuzos aos cofres pblicos, tendo em vista
que a prestao jurisdicional atribuio do Estado.
Conforme Canotilho, a proteo jurdica por intermdio dos tribunais im-
plica a garantia de uma proteo eficaz e temporalmente adequada. Portanto, as
matrias levadas reviso pelos tribunais deveriam ser apenas de direito, a fim de
resguardar o tempo til de tramitao das demandas. Para o autor, [...] a justia
tardia equivale a uma denegao da justia.1
No plano formal, existem remdios mais eficientes para combater o mal
da inefetividade processual, como imperativa deformatizao do processo de que
falou a professora Ada Pellegrini Grinover2, o que demanda [...] um processo
mais rpido, simples e econmico, de acesso fcil e direto, apto a solucionar com
eficincia certos tipos de controvrsias, de menor complexidade.
No plano material, conforme Luis Carlos Alcoforado,3
[...] impe-se a radicalizao na transformao de postura de todos

os operadores do Direito, notadamente no que concerne reeduca-
o dos valores compromissados com a tica, introduzindo-se nova
cultura apta a demonstrar que, se cada um cumprir bem o seu
papel, os conflitos de interesses sero resolvidos clere e equidosa-
mente, tanto no plano judicial quanto ao extrajudicial.
Como reflexo inerente dos conflitos sociais e econmicos, o nmero de aes

judiciais vem aumentando vertiginosamente nos ltimos anos, ao passo que os
ritos processuais no tm evoludo com a mesma rapidez, sendo insuficiente, tam-
bm, o efetivo humano disponvel para a soluo das demandas, cada vez mais
complexas.
Conforme Crmen Lcia Antunes Rocha,4 atual Ministra do Supremo Tri-
bunal Federal, so duas as preocupaes bsicas da comunidade jurdica:
[...] a imperiosidade de se assegurar, concreta e universalmente,

o acesso de todos justia, nos termos determinados na Consti-
1
Canotilho (1998).
2
Grinover Revista de Direito Pblico 98.
3
Alcoforado (2001, p. 46).
4
Rocha (1997).
445 Espao Jurdico Joaaba, v. 11, n. 2, p. 444-477, jul./dez. 2010

Carlos Alberto Robinson
tuio da Repblica, e a necessidade de se dotar o Estado de uma

organizao material e formal, voltada prestao jurisdicional
rpida, eficiente e eficaz.
notrio que, mesmo tendo mais do que dobrado o nmero de juzes e de

varas na ltima dcada, os tribunais continuam congestionados de processos, a
demonstrar que o xito em obter uma prestao jurisdicional mais clere depen-
de, sobretudo, de uma poltica judiciria mais eficiente.
No exerccio da atividade jurisdicional que lhes inerente, juzes e tribu-
nais so instados a deliberar acerca da aplicabilidade de determinadas regras ju-
rdicas sobre situaes fticas controvertidas, podendo ocorrer, por bvio, decises
dspares a respeito da mesma questo ou mesmo interpretao equivocada acerca
do alcance da norma jurdica sobre o fato posto a julgamento. Disto que decor-
rem os chamados dissdios jurisprudenciais.
As smulas5 dos tribunais, alis, foram criadas com o intuito de uniformi-
zar e agilizar os julgados sobre matrias presentes em reiterados julgamentos.
Na lio de Alfredo Buzaid:6
O problema da uniformizao da jurisprudncia no se confunde

[...] com o da evoluo do direito interpretado pelos tribunais.
Este um prius aquele, um posterius. Que o direito, em con-
seqncia de modificaes polticas, sociais e econmicas, possa
sofrer entendimento diverso, princpio pacfico na doutrina. O
direito pode ser imortal, mas no imutvel. Destarte, enquanto
forem as mesmas as condies em que surgiu o direito, a tendncia
a sua certeza, assegurada pela estabilidade de sua interpretao
constante pelos tribunais.
No mesmo sentido, intervm com clareza Marco Antonio Botto Muscari:7
Aos menos avisados o dissenso pretoriano pode parecer uma

demonstrao da riqueza da atividade judicante, frente s diversas
situaes que a vida produz, permitindo inmeros enfoques para
a anlise de um dado problema. Exame mais detido, porm, leva-
nos concluso de que o ordenamento de um pas deve ser uni-
forme. Alterando-se as condies culturais, econmicas, polticas e
sociais de uma nao, natural e at desejvel o cambiamento da
interpretao de certa norma, mesmo que permanea intocado o
seu teor literal. Entretanto, se num mesmo instante juzes diver-
5
Conforme a Ministra do STF Crmen Lcia Antunes Rocha, na obra supracitada: Em dois
sentidos se tem empregado a palavra smula no direito brasileiro: no primeiro, tem-se a smula
como sendo o resumo de um julgado, enunciado formalmente pelo rgo julgador; no segundo,
constitui ela o resumo de uma tendncia jurisprudencial adotada, predominantemente, por de-
terminado tribunal sobre matria especfica, sendo enunciada em forma legalmente definida e
publicada em nmero de ordem. No primeiro significado, a smula nasce de um julgamento,
enquanto, no segundo, ela nasce de uma repetio de julgamentos que cristalizam ou direcionam
a interpretao de uma norma ou de uma matria contida no Direito Positivo em determinado
sentido.
6
Buzaid (1982).
7
Muscari (1999, p. 34).

sos entendem que determinada regra e no aplicvel a casos

substancialmente iguais, conclui-se sem dificuldade que houve a
consagrao de injustia neste ou naquele feito. Visando evitar
situaes como esta que se instituem mecanismos tendentes
uniformizao da jurisprudncia.
certo, tambm, afirmar que as teses jurdicas so mutveis, acompanhan-

do as transformaes sociais, o que motiva, via reflexa, as mudanas na interpre-
tao das normas do direito, ainda que permanea invarivel a redao da lei.
assim que evolui a jurisprudncia.8
No se pode, contudo, em nome de uma maior rapidez na soluo das de-
mandas, proibir o cidado de recorrer das decises, pois o devido processo legal
e o duplo grau de jurisdio tambm so assegurados pela Constituio Federal
(art. 5, XXXV, LIV, LV).
Todavia, considerando que tais preceitos devem ser interpretados em seu
conjunto, de forma coerente e coesa, preciso criar mecanismos que limitem as
hipteses de recurso ante os Tribunais Superiores, restringindo-os s questes
excepcionais e relevantes, que extrapolem os meros interesses individuais.
Nesse processo evolutivo do direito e da efetividade de sua prestao, a
uniformizao da jurisprudncia ganha especial destaque.
2 Evoluo histrica da fora vinculativa da jurisprudncia
Atualmente, existem dois grandes sistemas jurdicos: o sistema romano-

germnico, que adota a lei como fonte principal do direito; e a Common Law, de
que se valem os sistemas ingls e norte-americano, cuja fonte principal do direito
a jurisprudncia proveniente da evoluo histrica dos costumes. De qualquer
forma, em qualquer dos sistemas jurdicos, de se considerar a lio de Miguel
Reale, no sentido de que todo modelo jurdico composto de fatos, valores e nor-
mas. Alis, justamente na valorao da norma diante do fato concreto que se
deve limitar o poder discricionrio do Juiz.
No sistema judicirio alemo, que influenciou fortemente a estruturao
do Judicirio brasileiro, a Justia dividida em estadual e federal; a primeira
equivale Justia de primeiro grau e a segunda constituda de tribunais incum-
bidos de conhecer os recursos de decises dos tribunais estaduais e uniformizar a
jurisprudncia.
Das decises dos Juzes de 1 grau cabe apelao para o Tribunal

de 2 grau (instncia de matria ftica e de direito). As decises
8
Conforme Jos Carlos Barbosa Moreira, in Comentrios ao Cdigo de Processo Civil (p. 11):
Nada mais natural, assim, que a evoluo da jurisprudncia atravs da constante reviso das
teses jurdicas fixadas. Na inrcia do legislador atestam-no conhecidos e abundantes exem-
plos histricos ela funciona como respiradouro indispensvel para permitir o progresso do
direito e impedir a fossilizao dos textos normativos.

dos Tribunais de apelao so recorrveis para os Tribunais de

reviso, que apreciam exclusivamente a matria de direito.9
Alm da Corte Constitucional, estrutura-se o Poder Judicirio Alemo em

ramos autnomos: Justia Ordinria (processos penais, de direito civil e comer-
cial); Justia do Trabalho; Justia Administrativa (demandas de direito pblico);
Justia Fiscal; Justia Social (causas relativas ao seguro-social, seguro-desem-
prego, amparo s vtimas de guerra e direito previdencirio) e Tribunal Federal
de Patentes. Cada um desses ramos possui, tambm, um Tribunal Superior de
reviso, que aprecia, to somente, matria de direito.
A jurisdio constitucional exercida, na Alemanha, pela Corte

Constitucional, o que tambm ocorre na ustria, na Itlia e na
Espanha [...] A Corte Constitucional alem tem sua competncia
inscrita na Lei Fundamental e na Lei do Tribunal Constitucio-
nal Federal. Ela uma Corte autnoma e independente relativa-
mente a todos os demais rgos constitucionais10, em igualdade
com o Parlamento, o Conselho Federal e o Governo. Compete-lhe
julgar os litgios entre os Estados e a Federao, em matria de
repartio de competncia, as causas entre os rgos da Federao
e outras partes envolvidas, como as questes entre partidos polti-
cos, a respeito de sua situao jurdico-constitucional; compete-
lhe o controle da norma em abstrato. [...] Em qualquer Corte, se
surgir a discusso em torno de matria constitucional, o processo
sobrestado e a matria submetida ao julgamento da Corte Con-
stitucional; o denominado processo do recurso constitucional com-
pete, tambm, Corte Constitucional.11
Assim, pelo sistema de controle de constitucionalidade alemo, uma vez de-

cidida determinada matria pela Corte Constitucional, tal deciso vincula todos os
outros tribunais, o que contribui para a agilidade do sistema judicirio germnico.
Conforme Gilmar Ferreira Mendes, em Jurisdio Constitucional O Con-
trole Abstrato de Normas no Brasil e na Alemanha, publicado pela Editora Sarai-
9
Velloso (1997, p. 51).
10
Na literatura anglo-americana sustenta-se que o princpio da proporcionalidade, no direito
alemo e continental em geral, acabou por assumir a funo da doutrina do Rule of Law. Isso
no deixa de ser correto, mas no se pode olvidar que o princpio da proporcionalidade foi desen-
volvido a partir do princpio do Estado de Direito e da vinculao das leis e do prprio legislador
aos direitos fundamentais. A doutrina do Rule of Law, por sua vez, pode ser reconduzida ao
case law e ao direito judicial no mbito da common Law; ao passo que o princpio da propor-
cionalidade encontra sua vertente no direito constitucional e legal escrito, tpico do sistema do
civil law, o que no significa que a jurisprudncia (j na poca do Tribunal Superior Adminis-
trativo da Prssia) no tenha exercido expressiva influncia no desenvolvimento do contedo e
aplicao prtica do princpio. No mbito do sistema common Law (especialmente no direito
ingls), a prpria idia da vinculao do legislador a uma Constituio escrita no poderia vin-
gar, na medida em que o sistema se baseia na idia da supremacia do Parlamento, razo pela
qual tambm no se poder cogitar da vinculao do legislador ao princpio da proporcionalida-
de. (Revista do Tribunal Regional Federal 4 Regio 2000, p. 244. Henrich Scholler, Professor
Emrito de Direito Constitucional, Administrativo e Filosofia do Direito da Universidade de
Munique Alemanha).
11
Velloso (1997, p. 52).

va. Em nenhum sistema de controle de normas, seja ele incidental ou concentrado,

logra-se identificar formas de deciso to variadas como as desenvolvidas pela
Corte Constitucional.12
Esclarece, ainda, o Ministro Gilmar Mendes:13
A Lei do Bundesverfassungsgericht disciplina as decises para

cada tipo de processo. A deciso, todavia, no determinada pelo
tipo de processo, mas pelo objetivo visado. Nos processos de con-
trole de norma propriamente ditos, tem a deciso a mesma natur-
eza, independentemente de se tratar de uma deciso no processo
de controle abstrato, concreto ou de processo de recurso constitu-
cional (Verfassungsbeschwerde). As decises proferidas em pro-
cesso de controle de normas so publicadas no Dirio Oficial e tem
fora de lei (Gesetzeskraft). [...] Alm da declarao de nulidade,
prevista no 78 da Lei do Bundesverfassungsgericht, e da in-
terpretao conforme a Constituio, utilizada j no comeo da
judicatura, desenvolveu o Tribunal outras variantes de deciso. s
vezes, reconhece o Tribunal que a situao ainda constitucional
ou no ainda inconstitucional e vincula essa deciso com o apelo
do legislador para que, dentro de um determinado prazo, proceda
correo dessa situao. Em outros casos, limita-se o Tribunal
a reconhecer a inconstitucionalidade sem pronunciar a nulidade
Unvereinbarkeitserklrung).
J o direito ingls e o norte-americano, afastando-se das razes continentais

romano-germnicas, conforme salienta Cacique de New York14 (Juiz do TRT da
11 Regio), criou um sistema jurdico prprio denominado de common Law,
cujo principal sustentculo o stare decisis, ou seja, observao de precedentes
utilizados na soluo de determinado conflito. Stare decisis et non quieta move-
re apoiar as decises e no perturbar os pontos pacficos.
O modelo americano restrito ao caso concreto no se afigura compat-
vel, em princpio, com essas novas tcnicas de deciso. Todavia, em tempos mais
recentes, pode-se identificar, nos Estados Unidos, a tendncia da jurisprudncia
dos tribunais inferiores no sentido de no se limitar a proferir a cassao das
providncias editadas pelo Executivo ou pelo Legislativo, mas tambm impor-
lhes obrigaes positivas. Caso as autoridades legislativas ou administrativas no
cumpram o estabelecido no julgado, os tribunais podem assumir a responsabilida-
de pela execuo do julgado.
Assim, pelo sistema ingls e norte-americano, do precedente jurispruden-
cial, fruto evolutivo da histria do pas e da valorao do julgador, que se extrai a
regra aplicvel aos casos concretos. Tais precedentes, no entanto, no so vincu-
lativos, oscilando conforme a situao ftica posta a julgamento e o livre conven-
cimento do Juiz, pois a doutrina do stare decisis no exige obedincia cega s
decises passadas, permitindo a adequao das decises ao caso concreto.
12
Mendes (1996, p. 188-189).
13
Mendes (1996, p. 188).
14
New York (1996, p. 1313-1318).

A ideia de Justia Constitucional, na lio de Canotilho, ganhou fora com

a atribuio, aos tribunais, do controle da regularidade do procedimento de for-
mao dos rgos constitucionais eleitos por sufrgio universal, com status de
verdadeira poltica judiciria.
No Brasil, nosso sistema judicial segue os moldes da Lei Fundamental de
Bohn, funcionando o Supremo Tribunal Federal mais como uma Corte Constitu-
cional do que de Direito Comum.15 Ao STF competiria julgar, em recurso extraor-
dinrio, as causas decididas em nica e ltima instncia pelos Tribunais Superio-
res, na forma do artigo 102, III, e pargrafos, da Constituio Federal.
Alis, a histria do STF se confunde com a prpria evoluo da constitucio-
nalidade no Brasil, exercendo tal rgo, no que se refere aos preceitos normativos
decorrentes da ao legislativa, tanto o controle difuso quanto o controle concen-
trado sobre a constitucionalidade das leis, o primeiro, mediante de julgamentos
de casos concretos, o segundo por intermdio das ADIns. Exerce, ainda, o controle
da inconstitucionalidade por omisso16, por meio do mandado de injuno ou por
ao direta de inconstitucionalidade por omisso.
Com efeito, qualquer que seja a forma de inconstitucionalidade, ela estar
sujeita a controle pelo Poder Judicirio, mediante de mecanismos que a prpria
Constituio estabelece. Especificamente, quanto ao controle concentrado, mere-
ce meno, tambm, o mecanismo da Ao Declaratria de Constitucionalidade,
instituda pela Emenda Constitucional n. 3, de 17 de maro de 1993, de competn-
cia originria do Supremo Tribunal Federal, mas que pode ser proposta, tambm,
pelo Presidente da Repblica, pelas Mesas do Senado Federal e da Cmara dos
Deputados e pelo Procurador-Geral da Repblica (art. 103, 4), cujas decises
tm eficcia erga omnes e efeito vinculante, quanto aos demais rgos do Poder
Judicirio e do Poder Executivo (art. 102, 2, da Constituio Federal).
Conforme Canotilho:17
A instituio da fiscalizao da constitucionalidade das leis e de-

mais atos normativos do Estado constitui, nos modernos Estados
constitucionais democrticos, um dos mais relevantes instrumen-
15
Conforme Canotilho (1998, p. 823): A partir do Estado constitucional passou a falar-se de
defesa ou garantia da constituio, e no de defesa do Estado. [...] A defesa da constituio pres-
supe a existncia de garantias da constituio, isto , meios e institutos destinados a assegurar
a observncia, aplicao, estabilidade e conservao da lei fundamental.
16
Os instrumentos para controle de omisses inconstitucionais no tm tradio em nosso di-
reito. Criados pela Constituio de 1988, no alcanaram, por enquanto, a efetividade que deles
seria razovel esperar. Quanto ao mandado de injuno, a jurisprudncia do Supremo Tribunal
Federal inclina-se por considerar os provimentos dele decorrentes como de eficcia assemelhada
aos proferidos nas aes diretas de inconstitucionalidade por omisso, ou seja, como simples atos
de cientificao do responsvel pela inrcia legislativa, com recomendao para supri-la. Ora, a
eficcia prtica de provimentos dessa natureza, desamparados que so de fora executiva, fica
na dependncia do efeito poltico que a sua inobservncia poder gerar em face dos responsveis.
Tais efeitos esto diretamente relacionados com o grau de politizao da sociedade, e, nesse
ponto, lastimavelmente, ainda deixamos muito a desejar. (Revista do Tribunal Regional Federal
4 Regio n. 38, p. 109, 2000).
17
Canotilho (1998, p. 825).

tos de controle do cumprimento e observncia das normas consti-

tucionais.
Em tese, somente deveriam subir ao STF, as questes realmente relevan-

tes. Contudo, o que se verifica, na prtica, um inchao da mquina judiciria
com questes comezinhas de pouca repercusso para a sociedade.
Em uma tentativa de desafogar a Suprema Corte de demandas de menor
importncia, a Emenda Constitucional 45/2004, como parte da Reforma do Ju-
dicirio, reintroduziu no nosso ordenamento jurdico, como pressuposto de ad-
missibilidade do Recurso Extraordinrio, a repercusso geral das questes
constitucionais,18 ou seja, a relevncia da matria passa a ser essencial ao co-
nhecimento do recurso.19 Tal prtica similar smula de jurisprudncia predo-
minante do Supremo Tribunal Federal20, que foi introduzida no Brasil em 1963
e entrou em vigor em 1964, como resultado de proposta de iniciativa do ento
Ministro Victor Nunes Leal.
A exigncia, quanto repercusso geral das questes constitucionais, pas-
sou a vigorar, de fato, a partir de maio de 2007, com a Emenda Regimental n. 21
do STF. Antes da adoo dessa medida, dados estatsticos apontavam a tramitao
de cerca de 100 mil processos ao ano pelo Supremo Tribunal Federal.
A repercusso geral, ao reduzir o nmero de recursos no STF, est em sin-
tonia com o direito fundamental a um processo com durao razovel, conforme
salienta o professor Luiz Guilherme Marinoni.21
Tal medida, ainda que seja precoce apurar seus efeitos, j tem repercuti-
do favoravelmente no nmero de julgados submetidos ao STF, pois, conforme o
Presidente daquela Corte, Ministro Gilmar Mendes, a mdia de distribuio de
recursos extraordinrios, no perodo de julho de 2007 a maro de 2008, menor
do que a mdia distribuda no mesmo perodo em anos anteriores.
Destaco, por oportuno, que h diversos antecedentes histricos de decises
vinculantes no nosso ordenamento jurdico.
Com efeito, a criao de uma uniformizao jurisprudencial no era novidade
da dcada de 1960, pois, anteriormente, vigia no Brasil, com base em antecedentes
18
Conforme o artigo 322 do Regimento Interno do STF: O Tribunal recusar recurso extra-
ordinrio cuja questo constitucional no oferecer repercusso geral, nos termos deste captu-
lo. Pargrafo nico. Para efeito de repercusso geral, ser considerada a existncia ou no, de
questes que, relevantes do ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico, ultrapassem os
interesses subjetivos das partes.
19
A adoo do princpio da repercusso geral, institudo pela EC 45 e regulamentado pela
Lei 11.418/2006, foi a forma encontrada para focar a atuao do STF nos casos que apresentam
questes relevantes, do ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico, que ultrapassem os
interesses subjetivos da causa. (Marinoni, 2007-2008).
20
Smula, do latim summula, o conjunto das teses reveladoras da jurisprudncia dominante
no tribunal, obtida a partir do voto da maioria absoluta de seus membros atravs de precedente
de uniformizao de jurisprudncia.
21
Marinoni (2007).

portugueses, o instituto dos assentos,22 que impunham uma nica hermenutica

aos rgos jurisdicionais e tinham natureza eminentemente normativa.
Somente em 1828 que a Constituio Imperial veio a instituir o Supremo
Tribunal de Justia (rgo mximo do Poder Judicial poca), que no se propu-
nha apenas a uniformizar a jurisprudncia, mas tambm tinha forte influncia na
elaborao das leis, medida que enviava ao governo, anualmente, uma relao
de causas objeto de reviso, apontando vcios, lacunas, incoerncias e ineficincia
na legislao vigente, a fim de possibilitar ao Corpo Legislativo a propositura de
novas solues.
A Repblica extinguiu o debate e a prtica dos assentos, o que, apesar
de dar maior liberdade aos Magistrados para julgar os casos concretos, tambm
potencializou o inchamento da mquina judiciria.
No Estado Novo (1937/1945), poca da edio da CLT, foi consagrado o
Prejulgado, com fora vinculante no mbito de cada Tribunal.
A smula de jurisprudncia predominante do Supremo Tribunal somente
foi introduzida na dcada de 1960,23 em uma tentativa de criar maior estabilidade
jurdica e facilitar o trabalho dos advogados e do prprio Tribunal. Tal Smula, no
entanto, servia apenas como orientao predominante, mas no tinha, poca, for-
a vinculativa obrigatria e definitiva para os demais rgos do Poder Judicirio.
O Supremo Tribunal Federal foi o primeiro rgo do Poder Judicirio a edi-
tar smulas de sua jurisprudncia predominante, influenciado pelo Direito Ame-
ricano, seguido pelo Tribunal Federal de Recursos e pelo Tribunal Superior do
Trabalho. Particularmente, quanto a este ltimo, as Smulas foram introduzidas
em 1969, com a alterao do seu Regimento Interno.
Com a Constituio de 1967, alterada pela Emenda Constitucional n. 1, de
1969, o Regimento Interno do STF foi alterado, passando a ser admissvel recurso
extraordinrio nas hipteses das alneas a e d do inciso III do artigo 119 da
Constituio da Repblica, acrescentando em todos os feitos a relevncia da ques-
to federal, includa pela Emenda Constitucional n. 7, de 1977. J naquela poca,
conforme destaca Jos Alberto Couto Maciel,24
[...] o Supremo Tribunal Federal, em seu Regimento Interno, con-

siderava relevantes as questes vistas por seus aspectos morais,
econmicos, polticos ou sociais, o que atualmente repete em seu Reg-
imento, considerando da mesma forma a repercusso geral, apenas
alterando, excluindo os aspectos morais e incluindo os jurdicos.
22
Os assentos eram firmados pela Casa de Suplicao, nos termos das Ordenaes Manueli-
nas, com a finalidade de extinguir dvidas jurdicas nas demandas levadas a julgamento. As
solues dadas por aquela Casa e definidas nos assentos convertiam-se em normas, tendo sido
adotada essa figura pelas Ordenaes Filipinas. Se entre os juzes da Casa de Suplicao no se
chegasse a uma deliberao quanto dvida, em razo de sua extenso a todos eles, a matria
seria encaminhada para a soluo do Rei, que a sanaria mediante lei, alvar ou decreto. (RO-
CHA, 1997).
23
A sumulao da jurisprudncia iniciou-se no Brasil, em 28 de agosto de 1963, quando a emen-
da do Regimento Interno do STF instituiu a smula da jurisprudncia predominante no STF,
com o objetivo de organizar as teses assentes no Tribunal (ANDRADE, 1997-1998).
24
Maciel (2007, p. 944).

Portanto, o STF admitia, at ento, recurso extraordinrio por violao

lei federal ou Constituio da Repblica, bem como em questes consideradas
relevantes.
Em 1975, o Brasil adotou, tambm, a chamada arguio de relevncia,
que se assemelhava, na opinio de Bruno Dantas, ao princpio do certiori ameri-
cano e repercusso geral. Todavia, a restrio decorrente das decises a respeito
de questes constitucionais em recurso extraordinrio acontecia nica e exclusi-
vamente no plano do direito federal infraconstitucional.
Com a Constituio de 1988, as violaes de lei federal passaram a inte-
grar a competncia do Superior Tribunal de Justia, ficando o Supremo Tribunal
Federal como verdadeira Corte Constitucional. Tal alterao de competncia, no
entanto, no reduziu o movimento processual da Suprema Corte, pois ainda no
havia um limitador recursal da relevncia da matria, o que somente foi institu-
do pela Emenda Constitucional 45/2004.
A Emenda Constitucional 45/2004, como j referido, alm da reintroduzir
no nosso ordenamento jurdico, como pressuposto de admissibilidade do Recur-
so Extraordinrio, a repercusso geral das questes constitucionais, tambm
conferiu efeito vinculante s smulas editadas pelo STF sob temas de relevncia
constitucional.
Conforme Rodrigo Barioni:25
Trata-se de opo poltica do constituinte derivado no sentido de

limitar a atividade jurisdicional da Suprema Corte, reservando-a
aos casos de repercusso geral. Assim, a interpretao constitucio-
nal realizada no recurso extraordinrio forma (ou poder formar)
precedente que refletir em outros casos idnticos. A repercusso
geral significa o transbordamento dos limites subjetivos do caso
concreto levado a julgamento, de modo que a deciso do STF en-
contre eco em outras demandas similares, para as quais impre-
scindvel formar-se jurisprudncia. A tentativa de implementar
esse mecanismo de restrio dos recursos dirigidos ao STF, jun-
tamente com o advento da chamada smula vinculante, visa
a melhorar a qualidade dos julgamentos, muito prejudicada pela
gigantesca massa de causas submetidas deciso. Com a gradual
reduo do nmero de recursos levados a julgamento pela Corte
Suprema, tem-se a esperana de tornar mais clere, eficaz e se-
gura a prestao jurisdicional.
oportuno ressaltar, inclusive, que o Tribunal Superior do Trabalho, as-

sim como o STF, j dispe de mecanismo similar repercusso geral: a chamada
transcendncia, criada pela Medida Provisria 2.226/01, por intermdio da qual
somente julgar recursos com relevncia social, poltica, econmica ou jurdica
que ultrapassem o mero interesse individual da parte. Alm disso, a partir da
edio da Resoluo n. 129, de 5 de abril de 2005, os ento enunciados do TST
passaram a se denominar smulas.
25
Barioni (2007).

Medidas inibitrias de recursos, alis, j so aplicadas h muito tempo em

pases, como a Alemanha e os Estados Unidos.
3 A criao das Smulas vinculantes
A Smula vinculante foi proposta pela primeira vez em 1963, mas no teve
solo frtil para vingar poca, em razo do momento sociopoltico-econmico que
permeava o pas. Sua criao, a par de duras crticas por parte de muitos juristas,
somente ocorreu a partir da edio da Emenda Constitucional 45/2004, tendo
como um de seus defensores o Ministro Vantuil Abdala.
Consta do artigo 103-A da Constituio Federal,26 regulamentado pela Lei
11.417/2006:
O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao,
mediante deciso de dois teros dos seus membros, aps reitera-
das decises sobre matria constitucional, aprovar smula que, a
partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante
em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e adminis-
trao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e
municipal, bem como proceder sua reviso ou cancelamento, na
forma estabelecida em lei.
Em tese, por intermdio da smula vinculante os juzes deveriam se sub-

meter ao entendimento jurisprudencial adotado pelo Supremo Tribunal Federal,27
acerca de determinada matria ou sobre temas que j tenham jurisprudncia28
consolidada nos Tribunais Superiores.
Tradicionalmente, a jurisprudncia no criaria direito, apenas esclareceria o
contedo latente da lei, mediante entendimento pacificado no mbito dos tribunais.
Na prtica, no entanto, a Smula vinculante ter efeito de genuna norma
constitucional, alando o Supremo Tribunal Federal a uma espcie de poder cons-
tituinte de segundo grau, posto que sua competncia , justamente, em matria
constitucional.
26
Essa norma inova a tradio republicana ao reintroduzir a smula obrigatria, vinculante.
27
A denominada smula vinculante obrigar os rgos do Poder Judicirio submetidos juris-
dio do autor da edio sua imprescindvel observncia, bem como administrao pblica
direta e indireta, da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. Significa dizer que
a smula vinculante tem a mesma natureza obrigatria, genrica e abstrata que caracteriza
a lei em sentido material. [...] Posta a smula vinculante obrigatria obedincia de todos,
excludo apenas o Poder Legislativo pela natureza de suas funes , ou, dito de outra forma, po-
sitivada a norma nela contida, o que se tem, ento, uma modificao do sistema constitucional
brasileiro em sua raiz, em seus fundamentos e em sua forma de aplicao (ROCHA, 1997).
28
Jurisprudncia o conjunto de decises acerca de um mesmo assunto ou a coleo de decises
de um tribunal (De Plcido e Silva, Op. v. 3 e 4, p. 34-35). a circunstncia de, em vrios casos
concretos, vrias decises se darem num nico sentido. Nasce da resoluo dos conflitos subme-
tidos aos rgos jurisdicionais. o conjunto de decises judiciais convergentes e coincidentes.
a reiterao de casos anlogos passados dos fatos consumados.

Alm disso, com a Smula vinculante, a par da celeridade processual, as

demandas se tornariam mais uniformes e imparciais, gerando maior segurana
jurdica aos jurisdicionados, desafogando os tribunais, reduzindo o nmero de
recursos protelatrios e agilizando as decises.
Na Alemanha, alis, a smula vinculante tem se mostrado um eficiente ins-
trumento de celeridade e imparcialidade nos feitos e sua adoo nunca foi questio-
nada pelos Magistrados como empecilho sua liberdade de julgar, como alegam os
opositores smula vinculante no Brasil.
4 A Smula Vinculante n. 4 do SFT e a vedao da utilizao do

salrio mnimo como base de clculo do adicional de insalu-
bridade
O Presidente da Repblica sancionou, em 19 de dezembro de 2006, a Lei

11.417, por intermdio da qual autorizou a utilizao da smula vinculante pelo
Supremo Tribunal Federal, tendo por objeto a validade, interpretao e eficcia das
normas constitucionais aplicadas ao caso concreto, a fim de evitar a multiplicao de
processos sobre questes idnticas e diversidade de decises entre os tribunais. Na
oportunidade, tambm, no intuito de tornar mais clere a prestao jurisdicional,
o Presidente da Repblica sancionou a Lei 11.419, que trata da informatizao do
processo judicial, bem como a Lei 11.418, que objetiva a subida de recursos para o
STF em questes de repercusso geral. A essas medidas soma-se a Lei 11.276/2006,
a qual trata da smula impeditiva de recursos pelas instncias inferiores.
O Supremo Tribunal Federal j editou vrias smulas vinculantes,29 entre
as quais, destaco a Smula n. 4,30 por sua relevncia para o Direito do Trabalho.
Consta da referida Smula: Salvo os casos previstos na Constituio Fe-
deral, o salrio mnimo no pode ser usado como indexador de base de clculo de
vantagem de servidor pblico ou de empregado, nem ser substitudo por deciso
judicial. (grifo nosso).
Essa Smula, a princpio, parece sintetizar a evoluo da jurisprudncia
tambm no que se refere base de clculo do adicional de insalubridade, em con-
formidade com o disposto no artigo 7, inciso IV, da Constituio.31
29
A Smula, para ter efeito vinculante, tem de contar com sete votos dos onze Ministros do STF,
ou seja, 2/3 dos membros, em sesso plenria.
30
A Smula Vinculante n. 4 do STF foi publicada no DOU de 9 de maio de 2008, p. 1.
31
Art, 7, IV, Constituio Federal [...] - salrio mnimo, fixado em lei, nacionalmente unificado,
capaz de atender a suas necessidades vitais bsicas e s de sua famlia com moradia, alimenta-
o, educao, sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e previdncia social, com reajustes pe-
ridicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para qualquer fim.

O prprio Tribunal Superior do Trabalho, quando restaurou a Smula 17,32

por meio da Resoluo Administrativa n. 121, de 8 de outubro de 2003,33 dava si-
nais do elastecimento da jurisprudncia em prol da adoo de outra base salarial
para o adicional de insalubridade que no o salrio mnimo.
Alis, decises mais recentes da SDI-I do TST j conferiam interpretao
mais extensiva da Smula 17, no sentido de que o piso salarial ou o salrio con-
vencional tambm serviriam como base de clculo do adicional de insalubridade e
no somente o salrio profissional, cuja fonte a lei.34
A evoluo da jurisprudncia acerca do tema ganhou fora com as decises
mais recentes do STF que, entendendo que o salrio mnimo no pode servir de
indexador para nenhum efeito, sob pena de afronta ao artigo 7, IV, da Constitui-
o Federal, determinou, na ausncia de salrio profissional ou normativo, a ado-
o do salrio contratual como base de clculo do adicional de insalubridade.35
Nesse sentido, inclusive, so os precedentes que deram origem Smula
4 do STF, que, via reflexa, reconheceu a inconstitucionalidade da utilizao do
salrio mnimo como base de clculo do adicional de insalubridade.36
Oportuna, no aspecto, a lio de Alfredo Buzaid, quando refere que a juris-
prudncia o direito vivo, proclamando [...] a norma jurdica concreta que atuou
quando surgiu o conflito de interesses.
Alm disso, a ordem jurdica no pode nem deve retroceder.37
O TST, no entanto, no reconheceu, a princpio, a efetividade da Smula
vinculante n. 4 do STF, em toda sua amplitude, continuando, em um primeiro mo-
mento, a coexistir tal verbete com a Smula 228, cuja redao era incompatvel
com a da Smula Vinculante da Corte Maior.
A posio adotada a priori pelo TST, diante dessa nova realidade jurdica,
sintetizada pelo Ministro Ives Gandra Martins,38 nos seguintes termos:
A Smula Vinculante n 4 do Supremo Tribunal Federal reconhe-

ceu a inconstitucionalidade da utilizao do salrio mnimo como
base de clculo do adicional de insalubridade, mas vedou a sub-
stituio desse parmetro por meio de deciso judicial. At que
novo critrio seja adotado, por lei ou por negociao ou sentena
coletiva, ele continuar a ser aplicado quando a categoria no tiver
piso salarial. Este fundamento foi adotado pela Stima Turma do
32
Smula 17 do TST: O adicional de insalubridade devido a empregado que, por fora de lei, con-
veno coletiva ou sentena normativa, percebe salrio profissional ser sobre este calculado.
33
A referida Smula foi novamente cancelada pela Res. 148/2008 do TST (DJE do TST 4 de
julho de 2008), em razo da edio da Smula Vinculante n. do STF.
34
E-RR 765/2005-372-04-00, publicado no DJ de 14.12.2007, da lavra do Ministro Vieira de
Mello Filho.
35
Agravo de Instrumento 499.211-9, da lavra do Ministro Seplveda Pertence.
36
Repercusso Geral em Recurso Extraordinrio 565.715-1 Relatora Ministra Carmen Lcia.
37
Sobre o Poder Judicirio, a quem compete a funo precpua de exercer a jurisdio, recai,
pois, a responsabilidade de compor os conflitos de interesse, resultantes de uma sociedade em
transformao, sob o influxo do fenmeno da globalizao, em decorrncia do qual se estreitam
e se dinamizam as relaes internacionais. (ALCOFORADO, Luiz Carlos Smula Vinculante
Doutrina Civil 2 Edio RT 783 janeiro de 2001. p. 43).
38
fonte: RR 1118/2004-005-17-00-6 e RR 1814/2004-010-15-00-9 site <www.tst.gov.br>

Tribunal Superior do Trabalho em duas decises recentes sobre

a matria. O entendimento da Stima Turma de que o STF, ao
analisar a questo constitucional sobre a base de clculo do adi-
cional de insalubridade e editar a Smula Vinculante n 4, adotou
tcnica decisria, conhecida no direito constitucional alemo como
declarao de inconstitucionalidade sem pronncia de nulidade:
a norma, embora declarada inconstitucional, continua a reger
as relaes obrigacionais, em face da impossibilidade de o Poder
Judicirio se sobrepor ao Legislativo para definir critrio diverso
para a regulao da matria. A Smula Vinculante n 4 estabelece
que, salvo os casos previstos na Constituio Federal, o salrio
mnimo no pode ser usado como indexador de base de clculo de
vantagem de servidor pblico ou de empregado, nem ser substitu-
do por deciso judicial. Para o relator, se no fosse a ressalva final,
poder-se-ia cogitar a substituio do critrio do artigo 192 da CLT,
relativo ao adicional de insalubridade, pelo previsto no artigo 193,
pargrafo 1, da CLT para o adicional de periculosidade o salrio-
base do trabalhador, uma vez que insalubridade e periculosidade
so ambas fatores de risco para o trabalhador. Mas a parte final da
Smula no permite criar novo critrio.
A interpretao conferida, inicialmente, Smula vinculante do STF pelo

Tribunal Superior do Trabalho se justificava ante a problemtica causada pela
parte final da redao da referida Smula, que veda a substituio da base de
clculo do adicional de insalubridade por deciso judicial.
Conforme o Ministro Ives Gandra Martins, citando obra do Ministro Gil-
mar Mendes, o Supremo Tribunal Federal adotou tcnica decisria, conhecida
no direito constitucional alemo como declarao de inconstitucionalidade sem
pronncia de nulidade.
Cabe, portanto, antes de mais nada, esclarecer como ocorre esta forma de
declarao de inconstitucionalidade, a fim de melhor compreender a aplicao da
referida Smula Vinculante ao fato jurdico concreto.
5 Declarao de inconstitucionalidade sem pronncia de nulida-

de. Aplicao na Alemanha e no Brasil. Notas de direito com-
parado
Conforme destaca o Ministro Gilmar Mendes do STF, na obra Jurisdio

Constitucional:
Ao lado da declarao de nulidade, prevista no 78 da Lei do
Bundesverfassungsgericht, desenvolveu o Tribunal outra vari-
ante de deciso, a declarao de incompatibilidade ou declarao
de inconstitucionalidade sem a pronncia de nulidade.39 [...] A ex-
presso literal da lei, todavia, no se mostra unvoca. Enquanto no
78, 1 perodo da Lei Bundesverfassungsgericht, assenta-se que
39
Apub Schlaich, Das Bundesverfassungsgericht, p. 168.

a lei incompatvel com a Constituio deve ser declarada nula, os

31, (2), e 79, (1), da Lei Bundesverfassungsgericht distinguem
entre a lei inconstitucional e a lei nula.
O Tribunal Constitucional alemo utiliza tcnica consistente em declarar

a incompatibilidade (Unvereinbarerklrung) de lei inconstitucional quando a de-
clarao de inconstitucionalidade no vem acompanhada da respectiva declarao
de nulidade da lei (o que em nosso sistema diz com a eficcia que acompanha a
declarao de inconstitucionalidade).
Em virtude de sua flexibilidade, a interpretao conforme Con-

stituio assume particular relevncia na prtica do Bundesver-
fassungsgericht. A sua utilizao justificada com fundamento na
unidade do ordenamento jurdico (Einheit der Rechtsordnung) e
no princpio da conservao da norma, que recomenda o respeito
vontade do legislador. A sua qualificao dogmtica no pac-
fica. Significativa parcela da doutrina defende a sua caracteriza-
o como simples caso de declarao de inconstitucionalidade sem
reduo de texto, uma vez que, normalmente, acarreta excluso de
algumas das possveis interpretaes da norma, reduzindo o seu
mbito de aplicao.40
Todavia, as disposies constantes da Lei Bundesverfassungsgericht no

explicitam quando o Tribunal dever se abster de declarar a nulidade. que tal
tcnica foi criada sem previso em lei e,talvez, por isso, ainda gere controvrsia
na doutrina alem.
A princpio, a Corte Constitucional no adotava a declarao de inconstitu-
cionalidade sem a pronncia da nulidade na parte dispositiva, limitando-se a escla-
recer as razes da renncia declarao de nulidade nos fundamentos da deciso.
Vige no sistema alemo, alm da declarao de inconstitucionalidade sem a
pronncia da nulidade, o apelo ao legislador (Appellentscheidung41), mediante
o qual, apesar de rejeitar a arguio de inconstitucionalidade, o Tribunal anuncia
uma possvel converso desta situao, ainda constitucional (noch verfassungs-
memss) em um estado de inconstitucionalidade.
40
(Cf. Skouris, Teilnichtigkeit Von Gesetzen, Berlim, 1973, p. 108; Moench, Verfassungswidri-
ges Gesetz und Normenkontrolle, Baden-Baden, 1977, p. 19).
41
Conforme esclarece o Ministro do STF, Gilmar Ferreira Mendes, em Jurisdio Constitu-
cional O Controle Abstrato de Normas no Brasil e na Alemanha (1996, p. 204): A simples
determinao para que o legislador regule determinada matria dentro de certo prazo no ex-
pressa caracterstica exclusiva do Appellentscheidung, uma vez que tambm da declarao de
inconstitucionalidade sem a pronncia da nulidade constam, no raras vezes, recomendaes ou
exortaes expressas para que o legislador edite uma nova regulamentao. Tambm a possibi-
lidade de eventual aplicao da lei questionada no se afigura suficiente para fixar uma decisiva
diferenciao do Appellentscheidung e a declarao de inconstitucionalidade sem a pronncia
de nulidade, pois, tal como ressaltado pela Corte Constitucional, excepcionalmente, os disposi-
tivos que tiveram a sua inconstitucionalidade declarada podero ser aplicados. [...] Portanto,
enquanto a declarao de inconstitucionalidade sem a pronncia da nulidade contm uma de-
clarao de inconstitucionalidade, o apelo ao legislador configura peculiar sentena de rejeio
de inconstitucionalidade.

De qualquer forma, conforme salientado pelo Ministro do STF, Gilmar

Mendes, na obra Jurisdio Constitucional O Controle Abstrato de Normas no
Brasil e na Alemanha, a par da controvrsia acerca da aplicao da declarao
da inconstitucionalidade sem a pronncia da nulidade, ela representa um juzo
de desvalor da norma questionada que obriga o legislador a empreender as medi-
das necessrias para a supresso da inconstitucionalidade apontada pelo Tribunal.
Envolve,especialmente,casos em que a inconstitucionalidade de lei,que violaria
o princpio da igualdade, favoreceria determinado grupo em detrimento de outro.
Assim, reconhecida a inconstitucionalidade, o Tribunal se absteria de declarar a
nulidade, deixando liberdade de conformao do legislador a tarefa de editar a
lei,42 em determinado prazo,43 no intuito de atender aos ditames constitucionais.44
Todavia, para evitar que no perodo em que o legislador se ocupa da criao da
nova lei ocorrasituao de maior distanciamento da Constituio (vazio legislativo) do
que aquela oriunda daaplicao provisria da mesma lei, pelo recurso Unvereinba-
rerklrung, prevalece provisoriamente a eficcia da lei considerada inconstitucional.
Na prtica, a omisso legislativa tambm assume importncia para susten-
tar a declarao de inconstitucionalidade sem a pronncia de nulidade, a exemplo
de leis que carecem de regulamentao. Note-se, nesse caso, que a pronncia da
nulidade invivel justamente porque no h como declarar a nulidade de lacuna
de lei nem de ato normativo inexistente.
Com a declarao de inconstitucionalidade, sem a pronncia de nulidade,
caberia, ento, ao legislador promover os esforos necessrios para restabelecer
a ordem constitucional, quer sanando eventual omisso na lei, quer suprimindo
disposio legal incompatvel com a Constituio.
Conforme o sistema alemo, no entanto, admite-se que a declarao de in-
constitucionalidade, ainda que sem pronncia de nulidade, projete seus efeitos para
o passado, em conformidade com a Lei Bundesverfassungsgericht, limitando os
efeitos retroativos data da declarao da inconstitucionalidade. Assim, os efeitos
negativos ou danosos da lei imputada de inconstitucional no poderiam ser supri-
42
No caso de declarao de inconstitucionalidade de uma norma, o efeito vinculante dos motivos
determinantes probe no somente a edio de norma de teor idntico ou semelhante pelo ente
poltico que teve a lei declarada inconstitucional, mas veda tambm a promulgao de normas
paralelas por outros entes polticos (Cf. Pestalozza, Christian, Verfassungsprozessrecht, Mu-
nique, 1982, p. 171).
43
V-se, assim, que o entendimento sustentado por Maunz, no sentido de que o Tribunal pode-
ria apreciar, de ofcio, a questo, aps o decurso do prazo estabelecido, e, em caso de inrcia do
legislador, declarar a nulidade da norma, carece de fundamento constitucional ou processual.
que o Bundesverfassungsgericht somente pode atuar em conformidade com os princpios esta-
belecidos na Lei Fundamental (Art. 93) e consoante as regras processuais fixadas na sua lei de
organizao. A referida lei estabelece o princpio do pedido (Antragsprinzip) como fundamental
para a instaurao de qualquer processo ( 23), no contemplando a possibilidade de o Tribunal
retomar, por iniciativa prpria, processo regularmente encerrado. As normas que disciplinam
o processo perante o Bundesverfassungsgericht no admitem algo como uma deciso final
provisria (vorlufige Endentscheidung). (MENDES, Gilmar Ferreira. O Apelo ao Legislador
Appllellentscheidung-NA Prxis da Corte Constitucional Federal Alem Revista do
Ministrio Pblico do Trabalho, Ano II, n. 3 - maro de 1992,So Paulo: LTr. p. 92).
44
O legislador est obrigado a empreender as medidas necessrias supresso do estado de
inconstitucionalidade, ficando suspensa a aplicao da lei censurada (suspenso de aplicao
ou Anwendungsperre) (MENDES, Gilmar Ferreira. op cit. p.75).

midos em relao ao passado, mas perderiam sua eficcia em relao ao futuro.

Dessa forma, o legislador, ao adequar o texto de lei Constituio, no estaria obri-
gado a conferir efeitos retroativos nova ordem legal. A retroatividade somente
de exigir-se em relao quelas situaes ainda suscetveis de serem impugnadas e
que, portanto, no esto cobertas pelas clusulas gerais de precluso ou pela coisa
julgada.45 Todavia, a declarao de inconstitucionalidade, mesmo sem pronncia
de nulidade, teria o efeito de vedar aos tribunais, administrao e demais rgos,
a aplicao da norma considerada inconstitucional, a contar da deciso proferida
pela Corte Constitucional, de acordo com os fundamentos nela constantes.
No Brasil, a Constituio de 1988 abriu a possibilidade para o desenvol-
vimento sistemtico da declarao de inconstitucionalidade, na medida em que
atribuiu particular significado ao controle de constitucionalidade da chamada
omisso do legislador,46 mediante mandado de injuno,47 embora tal prtica no
fosse novidade no nosso sistema jurdico, a exemplo da Constituio de 1946, que
possibilitava ao Tribunal se manifestar, preliminarmente, no processo de inter-
veno federal, na hiptese de ofensa aos chamados princpios sensveis.
A deciso judicial, na hiptese de declarao de inconstitucionalidade sem
imputao de nulidade, faz coisa julgada e vincula as partes envolvidas (com efei-
to erga omnes), sem afetar a existncia do ato impugnado.
Todavia, a ausncia de declarao de nulidade, no controle de omisso, no
implica a aplicao reiterada da norma parcialmente inconstitucional, salvo na
hiptese em que a aplicao excepcional da lei inconstitucional oriunda de exi-
gncia do prprio ordenamento constitucional, quando a suspenso da norma im-
perfeita gera prejuzo maior, acarretando a perda do prprio direito subjetivo que
a Constituio pretende tutelar.
45
Mendes (1996).
46
O art. 5, LXXI, da Constituio previu, expressamente, a concesso do mandado de injuno
sempre que a falta de norma regulamentadora tornar invivel o exerccio dos direitos e liberda-
des constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania. Ao
lado desse instrumento, destinado, fundamentalmente, defesa de direitos individuais contra a
omisso do ente legiferante, introduziu o constituinte, no art. 103, 2, um sistema de controle
abstrato da omisso. Assim reconhecida a procedncia da ao, deve o rgo legislativo compe-
tente ser informado da deciso, para as providncias cabveis. Se se tratar de rgo adminis-
trativo, est ele obrigado a colmatar a lacuna dentro de um prazo de trinta dias. (MENDES,
1996).
47
Alguns doutrinadores defendem que, como as regras que instituram o mandado de injuno
no so suficientes para possibilitar sua aplicao, sua utilizao ficaria condicionada pro-
mulgao de regras regulamentadoras. Outros juristas, no entanto, sustentam que, sendo o
mandado de injuno instrumento dirigido contra omisso impeditiva do exerccio de direitos
assegurados constitucionalmente, caberia ao Juiz prolatar deciso propiciadora do exerccio do
direito subjetivo em questo. Por esta Segunda corrente, impera o entendimento de que o cons-
tituinte teria dotado o Tribunal, excepcionalmente, do poder de editar normas abstratas, seme-
lhantes quelas inerentes atividade legislativa. Todavia, tal prerrogativa no seria ilimitada,
mas somente para garantir direitos subjetivos excepcionais. O STF, no entanto, seguindo a linha
do Bundesverfassungsgericht, posicionou-se no sentido da inadmissibilidade da edio de nor-
mas concretas ou de normas gerais pelo Tribunal, por se tratar de prtica incompatvel com os
princpios da democracia e da diviso entre os poderes, na acepo do Ministro Moreira Alves.

6 Interpretao da Smula Vinculante n. 4 do STF
A omisso inconstitucional, portanto, na linha da doutrina alem, pres-

supe um dever constitucional de legislar, e, nessa brecha, que entendo que se
insere a parte final da Smula Vinculante n. 4 do STF, a qual serve como mola
propulsora para a necessria reforma do artigo 192 da CLT pelo legislador ordi-
nrio, medida que impossibilita ao judicirio fixar a base de clculo do adicional
de insalubridade mediante de decises judiciais.
De fato, a redao da Smula n. 4 do STF no prima pela melhor tcnica,
suscitando dvidas de interpretao, sobretudo, quanto restrio lanada ao
final, no que se refere vedao da substituio da indexao da base de clculo
de vantagem pelo salrio mnimo por deciso judicial.
Ao que parece, o STF, ao editar a Smula com esta redao, visava a res-
guardar, tambm, os atos jurdicos perfeitos e a coisa julgada, a fim de evitar
a anulao de inmeras demandas que, antes da edio da Smula, j haviam
adotado o salrio mnimo como base de clculo. Assim, apesar de preservar a
segurana jurdica quanto aos atos j consumados, a Smula vincula as futuras
decises a empregarem outra base de clculo para as parcelas salariais de modo
geral, inclusive para o adicional de insalubridade, que no o salrio mnimo, mes-
mo nos casos em que o trabalhador no est recepcionado por salrio profissional
ou convencional.
Na lio de Canotilho:48
A eficcia ex nunc prpria do sistema concentrado. Como

sustentou Kelsen, enquanto o Tribunal Constitucional no tiver
declarado inconstitucional uma lei, este ato vlido e vinculante
para os juzes e demais aplicadores do direito. A declarao com
efeitos erga omnes (tpico dos atos legislativos) valeria apenas
para o futuro. J no caso do judicial review o feito tpico o da nu-
lidade e no da simples anulabilidade: a lei desaplicada por incon-
stitucional nula porque desde a sua entrada em vigor contrria
constituio, motivo pelo qual a eficcia invalidante se deveria
tornar extensiva a todos os atos praticados sombra da lei consti-
tucional da o seu efeito ex tunc.
Este, na verdade, o grande dilema quanto aos efeitos das smulas vincu-
lantes em questes constitucionais, se seriam ex nunc ou ex tunc.
A soluo adotada pelo STF, ao estabelecer restrio na redao da parte
final da Smula Vinculante n. 4, de conferir efeitos ex nunc ao verbete, em
conformidade com o disposto no artigo 103-A da Constituio Federal, acrescen-
tado pela Emenda Constitucional 45, de 2004.
Com efeito, a norma constitucional inserta no artigo 103-A objetiva, em
tese, impedir a aplicao retroativa da jurisprudncia, em prol da defesa do ato
48
Canotilho (1998, p. 838).

jurdico perfeito, do direito adquirido e da coisa julgada e da prpria segurana

jurdica das relaes.
Todavia, no de todo invivel a aplicao retroativa de Smulas de juris-
prudncia, sobretudo em questes constitucionais.
Nesse sentido, merece destaque a seguinte deciso:
Smula do TST. Aplicao retroativa. Significado das formulaes

sumulares [...] O contedo das formulaes sumulares limita-se a
contemplar e a consagrar, no mbito dos tribunais, a sua orienta-
o jurisprudencial predominante, caracterizada pela reiterao
de decises em igual sentido. O enunciado sumular assume valor
meramente paradigmtico, pois exprime o sentido da jurisprudn-
cia prevalente em determinado tribunal. A smula nada mais
do que a cristalizao da prpria jurisprudncia. As smulas dos
tribunais no se submetem s regras de vigncia impostas s leis.
Nada impede que os magistrados e tribunais dirimam controvr-
sia com fundamento em orientao sumular fixada aps a instau-
rao do litgio.49
preciso considerar que, ao editar uma Smula, o Tribunal traduz a uni-

formizao de reiterada jurisprudncia anterior sua criao, sinalizando que
a posio jurisprudencial sumulada no nova, mas mera pacificao de velhas
decises. Assim, sua adoo retroativa, nessa tica, seria apenas a confirmao
de posicionamentos anteriormente adotados no mbito dos Tribunais, o que, no
entanto, ainda gera muita polmica entre os doutrinadores. Tecnicamente, seria
mais adequado dizer que os efeitos ex nunc tanto das smulas de jurisprudncia
predominante quanto das smulas vinculantes, seria de sua prevalncia, como
orientao aos aplicadores do direito, a fim de evitar decises dissociadas de seu
contedo, a partir da edio da respectiva jurisprudncia sumulada, no alcan-
ando decises abrangidas pela coisa julgada ou situaes j consolidadas sob a
gide de interpretao jurisprudencial anterior, bem como para sobrestar a subi-
da de recursos aos Tribunais Superiores. No h bice, no entanto, salvo na hip-
tese de violao de ato jurdico perfeito e de direito adquirido, que a nova Smula
produza seus efeitos em processos j em curso quando de sua edio.
De qualquer forma, toda mudana jurisprudencial deve ser aplicada com cau-
tela, extraindo-se da Smula todo seu contedo interpretativo em conformidade com
ordenamento jurdico, evitando criar prejuzo a situaes j consolidadas ou abrangi-
das pela coisa julgada, para preservao da segurana jurdica e da paz social.
Particularmente, no caso do artigo 7, IV, da Constituio Federal, embora
j vigesse desde outubro de 1988, sua interpretao somente restou pacificada
com a edio da Smula 4 do STF, o que equivale a dizer, sobretudo considerando
a redao de sua parte final, que a Suprema Corte conferiu vigncia efetiva ao dis-
positivo constitucional somente a partir da edio da Smula (efeito ex nunc),
confirmando o quanto j referido de que o Supremo Tribunal Federal, como Corte
49
STF 1 T, AIAgR 137.619/DF, Relator Ministro Celso de Mello, julgado em 4 de agosto de
1993. (grifo nosso).

Constitucional, passa a atuar como uma espcie de poder constituinte de segundo

grau. Diferentemente, so as decises provenientes da declarao de inconstitu-
cionalidade de lei, que alcanam tambm os atos pretritos nela alicerados.
No me cabe perquirir, no presente artigo, acerca da validade da compul-
soriedade da smula vinculante, pois, alm de ser favorvel a sua edio (como
muitos doutrinadores), por questo de poltica judiciria, trata-se de situao j
consolidada no nosso ordenamento jurdico. No entanto, ainda que no seja esta a
minha posio, registro a crtica que fica a este novo poder, conforme sintetizado
pelo jurista Fbio Konder Comparato, quando questiona a legitimidade do Judici-
rio para impor Smulas com fora de lei:
Em regime democrtico, a criao do Direito ou a imposio de

polticas constituem poderes pertencentes, unicamente, ao povo
(democracia direta), ou aos rgos que o povo investir nessa fun-
o como seus representantes (democracia indireta). Os Juzes e
Tribunais no so rgos componentes da representao popular,
pelo menos em nosso sistema constitucional, nem parece que de-
vam s-lo no direito constituendo.
Tal posio doutrinria, ainda que vlida, no traduz, no entanto, o anseio

maior da sociedade quanto prestao jurisdicional mais rpida e efetiva, a qual
se busca com a edio das smulas vinculantes. Soma-se a isto a necessidade de
uma pacificao social, cujo objetivo tambm pode ser alcanado por intermdio
de uma uniformizao dos julgados.
Ocorre que o Supremo Tribunal Federal, ao editar uma smula vinculante,
pacificando determinada matria de amplitude constitucional, pode estar, nessa
tarefa interpretativa, reduzindo, ampliando ou reconhecendo direito aos jurisdi-
cionados. Nesse sentido, j afirmava Kelsen, a deciso judicial de um caso concre-
to [...] de modo nenhum apenas aplicao do Direito, seno simultaneamente
tambm criao do Direito, a continuao do processo de produo do Direito que
acontece no processo legislativo.50
Ora, na dico de Lus Roberto Barroso,51 se uma lei, ao regulamentar um
mandamento constitucional, instituir determinado direito, ele se incorpora ao pa-
trimnio jurdico da cidadania e no pode ser absolutamente suprimido.
O questionamento que fica, na linha do raciocnio do autor supracitado, o
seguinte: Se o Supremo Tribunal Federal, como Corte Constitucional, ao interpre-
tar determinado preceito, instituir, mesmo que indiretamente, direitos aos cida-
dos, tal Smula, com fora de norma constitucional, no seria, ento, imutvel?
Essa questo, no entanto, ser objeto de futuros debates, no se prestando
o presente artigo para lanar todas as respostas, mas sim para suscitar dvidas,
pois as reflexes que impulsionam as transformaes no mbito do direito.
50
Teoria Geral das normas. Porto Alegre: Fabris Editor, 1986, p. 285-286.
51
Barroso (apud SARLET, 2004b, p. 34).

Oportuna, no aspecto, a transcrio de excerto de texto redigido pelos De-

sembargadores do Trabalho do TRT da 4 Regio Luiz Alberto de Vargas e Ri-
cardo Carvalho Fraga:52
[...] a despeito da clareza da smula do Supremo Tribunal Federal,

o TST, a pretexto de assegurar a disciplina judiciria, tem passado
ao largo da mesma, exigindo das instncias inferiores uma sub-
misso a orientaes sumulares, que ele mesmo tem dificuldade
em praticar em suas decises. Em dois relevantes temas, o TST
no passou a acompanhar integralmente as decises do STF. Um
deles o relativo base de clculo do adicional de insalubridade,
havendo, apenas recentemente, alguma diminuio da distncia
entre os entendimentos das duas Cortes, com a restaurao
Enunciado 17 do TST, ao final de 2003.53
Questiono, no entanto, se Smula Vinculante n. 4 do STF, na sua parte

final, no estaria criando solo frtil para a interposio de novos recursos extra-
ordinrios, ao invs de obter a preconizada celeridade processual apregoada no
Texto Constitucional.
Acerca do tema, mostra-se relevante a transcrio de Paulo Cezar Jacoby
dos Santos:54
Quando o indivduo confia no sistema jurdico vigente, tal confi-
ana merece proteo do Estado, o qual poder fazer os ajustes
necessrios reformar tal sistema , mas sempre garantido aos
cidados segurana jurdica. Esta nada mais do que a confiana
depositada por aqueles no Estado, que detm o poder conferido
pelo povo de regulamentar suas relaes. Tal regulamentao, en-
tretanto, [...] no pode extrapolar os princpios vigentes.
O Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio, do qual tenho a honra de

integrar a Administrao, como Vice-presidente, atento a este movimento da ju-
risprudncia, bem como s decises iterativas do STF (inclusive antes da edio
da Smula vinculante n. 4), vinha promovendo seguimento a inmeros recursos
de revista, por violao do artigo 7, IV, da Constituio Federal, nos casos em
que o acrdo regional fixava como base de clculo do adicional de insalubridade,
o salrio mnimo, a exemplo das decises proferidas nos autos dos processos RO
00136-2005-372-04-00-9, RO 00484-2006-003-04-00-8, RO 00496-2006-014-04-
00-6, entre outros.
Todavia, durante a vigncia da redao original da Smula 228 do TST no
mundo jurdico, com fixao do salrio mnimo como base de clculo do adicional
de insalubridade, tambm obtiveram seguimento os recursos de revista no caso
inverso, em decorrncia da violao da referida Smula, quando, em face da au-
sncia de salrio profissional ou normativo ou por outro fundamento, o Regional
52
Vargas e Fraga (2005, p. 198).
53
O STF decidiu que a base de clculo no pode ser o salrio mnimo, j h bastante tempo, em
1998, conforme RE n. 236396/MG - 1 T - Min. Seplveda Pertence, in DJU 20/11/98, in LTr
62/1621.
54
Santos (2010).

fixou, como base de clculo do adicional de insalubridade, o salrio contratual ou

outra base de clculo, a exemplo dos seguintes precedentes: ROPS 00168-2007-
601-04-00-3, RO 00140-2006-733-04-00-8, entre tantos.
A subida dos recursos, em ambos os casos, tinha por escopo fomentar a dis-
cusso do tema no mbito do Tribunal Superior do Trabalho, a fim de uniformizar
o entendimento daquela Corte com o j assentado pelo STF acerca da matria,
evitando a dicotomia na interpretao do artigo 7, IV, da Constituio Federal,
verificada nos julgados.
Outro problema que, de plano, detecta-se, que o artigo 192 da CLT, o qual
regulamenta o adicional de insalubridade contemplado na Constituio no artigo
7, XXIII, ao fixar o salrio mnimo, como base de clculo do referido adicional,
est em confronto tanto com a Smula Vinculante n. 4 do STF, quanto com a dis-
posio constante do artigo 7, IV, do Texto Maior.
Na verdade, o artigo 192, referente base de clculo do adicional de insa-
lubridade, j foi declarado inconstitucional pela 1 Turma do STF, ante a vedao
da adoo do salrio mnimo como parmetro de clculo da vantagem. Contudo,
tal norma somente deixar de existir no mundo jurdico, formalmente, quando
for suspensa por Resoluo do Senado Federal (art. 52, X, da Constituio da
Repblica) ou quando revogada por ato normativo do Congresso Nacional (lei
ordinria).
A problemtica que, de plano, detecta-se, face aos termos da Smula Vin-
culante n. 4 do STF e da inconstitucionalidade do artigo 192 da CLT, a de que o
adicional de insalubridade ficaria carecedor de regulamentao legal, da mesma
maneira que hoje ocorre com o adicional de penosidade, haja vista que, sem a defi-
nio de sua base legal ficaria difcil a implementao do pagamento da parcela.
A evoluo histrica e social impe a necessidade de melhor adequao das
leis, sobretudo, da CLT, no para retirar direitos dos trabalhadores, mas para
resguard-los de forma mais efetiva contra futuras interpretaes nocivas por
parte dos aplicadores do direito.
Uma das solues possveis para a controvrsia, at que o legislador se ocu-
pe da formulao da novalei, aparando as arestas em que detectada a incompa-
tibilidade constitucional com a norma ordinria (vazio legislativo), seguindo a
linha da doutrina alem, seria aaplicao provisria da mesma lei, adotando, por
analogia, a Unvereinbarerklrung, reconhecendo, provisoriamente, em prol da
segurana jurdica, a eficcia da lei considerada inconstitucional, ou, ento, alter-
nativamente, estabelecer novo parmetro como base de clculo, via jurisprudn-
cia, a fim de suprimir tal lacuna.
Com efeito, destaca Paulo Cezar Jacoby dos Santos, em Flexibilizao das
Normas Trabalhistas e sua Constitucionalidade,55 para evitar retrocesso social,
que [...] o legislador sempre ter de se interrogar: direitos que j esto garanti-
dos no podem ser retirados do trabalhador sem a devida compensao.
55
Santos (2010).

Destaco, que o princpio da segurana jurdica, conforme Almiro Couto e Silva,
[...] o princpio norteador da lealdade e lisura, pelo qual as partes

envolvidas devem proceder corretamente com o que se comprome-
teram e com a palavra empenhada que, em ltima anlise, chama-
se boa-f, que d contedo ao referido princpio. O Estado deve
assegurar estabilidade nas relaes jurdicas, conduta essa que
dar respeitabilidade ao Estado democrtico de direito.
7 Portanto, at que o legislador se posicione definitivamente acer-

ca da base de clculo do adicional de insalubridade, resta ao
Julgador, na lacuna da lei, questionar-se Quais Smulas56?
Na busca de tal resposta, oportuna a lio do Juiz Cacique de New York

do TRT da 11 Regio:57
O exame de qualquer tema jurdico ficar sempre incompleto sem

que se adicionem as condies sociolgicas e histricas que lhe
so contemporneas. No tocante jurisdio, ou seja, a atividade
prpria de dizer o direito, essa preocupao deve ser redobrada,
porque jurisdio manifestao do poder, necessitando, portan-
to, de indagao mais profunda, alm do invlucro retrico em que
as foras polticas encobrem determinado instituto.
preciso considerar que, mesmo no sendo unnime a aceitao das smu-

las vinculantes por parte dos doutrinadores, elas esto contempladas na Consti-
tuio da Repblica no podendo ser desconsideradas, sendo legtima sua imposi-
o aos demais rgos judicantes, em prol, sobretudo, de uma maior celeridade do
Judicirio quanto aos temas de competncia do Supremo Tribunal Federal, haja
vista que a uniformidade de interpretao do direito ptrio objetivo perseguido
pela prpria Constituio.
Alm disso, tais smulas admitem a possibilidade de alterao, o que
apropriado, medida que o termo segurana e ordem pblica tambm so subje-
tivos, variando de acordo com o contexto no qual so inseridos e interpretados e
conforme a dinmica histrica do momento.
Alis, como bem destacado por Marco Antonio Botto Muscari,58
[...] ao emitir a smula vinculante, o Poder Judicirio no inau-

gura a ordem jurdica, criando direitos e obrigaes; simplesmente
giza o alcance da norma que o legislador, antes, editou. A obrigato-
riedade a que estaro submetidos os demais rgos do Judicirio e
56
Ttulo de um artigo jurdico escrito pelos Desembargadores Luiz Alberto Vargas e Ricardo
Carvalho Fraga em obra j citada.
57
New York (1996).
58
Muscari (1999, p. 53).

da Administrao significa que no lhes ser lcito, aps a emisso

da smula, deixar de acolher a interpretao feita pelo Supremo
Tribunal Federal.
Especificamente, no que se refere base de clculo do adicional de insalu-

bridade, o STF, ao editar a Smula Vinculante n. 4, nada mais fez que confirmar
o quanto j constava da Constituio, no artigo 7, IV, quanto vedao da utili-
zao do salrio mnimo como indexador para qualquer efeito.
Na verdade, a Smula 228 do TST, em sua redao original, retratava posi-
o equivocada, pois no poderia, a priori, fixar, de antemo, o salrio mnimo
como base de clculo do adicional de insalubridade, pois, alm de inconstitucional,
tal entendimento jurisprudencial criava uma limitao ao direito do trabalhador,
o qual ficava, em tese, obstado de pleitear, na hiptese de no estar contemplado
por salrio profissional ou convencional, o pagamento do referido adicional com
base no seu salrio contratual.
De fato, a Smula 228 do TST foi criada de forma dissociada dos princpios
que regem o Direito do trabalho, distoro que, agora, com a edio da Smula 4
do STF, tende a ser suplantada de nosso ordenamento jurdico.
O Tribunal Superior do Trabalho, no entanto, no se esquivou ao debate,
tampouco se omitiu de apresentar sua soluo, ainda que provisria,59 questo
da base de clculo do adicional de insalubridade.
Com efeito, antes do que se esperava, o TST, em sesso do Tribunal Pleno,
do dia 26 de junho de 2008, reformulou sua Smula 228, fixando como base de
clculo do adicional de insalubridade o salrio bsico, a partir da publicao do
comando emergente da Smula Vinculante n. 4 do STF.
Na mesma sesso, a Corte Trabalhista cancelou a Smula 17 e a Orienta-
o Jurisprudencial n. 2 da SDI-1 e alterou a Orientao Jurisprudencial 47 da
SDI-1 para adequ-las nova redao da Smula 228 do TST, cujo teor ainda ser
objeto de oportuna publicao pelos rgos Oficiais.
A Smula 228 do TST passou, ento, a vigorar com a seguinte redao:
Adicional de insalubridade. Base de clculo.(Res. 14/1985,

DJ 19.09.1985. Nova redao - Res. 121/2003, DJ 19.11.2003.
Redao alterada - Res. 148/2008, DJe do TST 04/07/2008). A
partir de 9 de maio de 2008, data da publicao da Smula Vin-
culante n. 4 do Supremo Tribunal Federal, o adicional de insalu-
bridade ser calculado sobre o salrio bsico, salvo critrio mais
vantajoso fixado em instrumento coletivo.
O TST, ao optar pelo salrio bsico, como base de clculo do adicional de

insalubridade, adotou, por analogia, os critrios estabelecidos na Smula 191,60
que trata do adicional de periculosidade.
59
Quando digo que a soluo provisria, no sentido de que somente o legislativo quem pode
dar uma soluo definitiva questo da base de clculo do adicional de insalubridade, ocupando
a jurisprudncia apenas a brecha deixada pela lei.
60
Smula 191 do TST: Adicional. Periculosidade. Incidncia (Res. 13/1983, DJ 09.11.1983. Nova
redao - Res. 121/2003, DJ 19.11.2003) O adicional de periculosidade incide apenas sobre o

Ao alterar a redao de sua Smula 228, o Tribunal Superior do Trabalho,

inovando ao disposto no artigo 103-A da Constituio Federal, que confere efeitos
meramente ex nunc s smulas, remetia seus efeitos data da edio da Smu-
la Vinculante n. 4 do Supremo Tribunal Federal, ou seja, embora tenha alterado
sua Smula em 4 de julho de 2008 (data de sua publicao no Dirio de Justia),
retroagia seus efeitos a 9 de maio de 2008. Contudo, apesar da Smula dar mar-
gem sua aplicao retroativa, o Ministro do TST Vantuil Abdala esclareceu que
tal entendimento deveria ser aplicado restritivamente s relaes trabalhistas
posteriores edio da Smula Vinculante n. 4 do STF, a fim de evitar a criao
de um passivo trabalhista.
Por outro lado, considerando que a Smula Vinculante n. 4 do STF apenas
confirmou o quanto j constava contemplado na Constituio da Repblica, quan-
to ao bice da utilizao do salrio mnimo como indexador para qualquer fim,
no seria prprio afirmar que, desde a edio da Constituio de 1988, no era l-
cito adotar o salrio mnimo como base de clculo do adicional de insalubridade; a
justificar, nessa hiptese, a retroatividade das novas smulas acerca da matria?
Esta, contudo, uma reflexo que deixo para os meus leitores, diante da
polmica que envolve o tema.
De qualquer forma, a Smula reformulada pelo TST, em que pese tenha
criado a possibilidade de adoo de outras bases de clculo para o adicional de
insalubridade, que no somente o salrio bsico, com carter mais protetivo que
aquele conferido em sua redao anterior, teve curta aplicao.
Com efeito, sua vigncia foi suspensa mediante duas liminares deferidas
pelo Ministro Gilmar Mendes, Presidente do STF, ao fundamento de que [...] a
nova redao estabelecida para a Smula 228/TST revela aplicao indevida da
Smula Vinculante 4, porquanto permite a substituio do salrio mnimo pelo
salrio bsico no clculo do adicional de insalubridade sem base normativa.
Conforme o Ministro Gilmar Mendes, seguindo a linha do direito alemo,
[...] a vinculao do adicional de insalubridade ao salrio mnimo ofende a parte
final do inciso IV do artigo 7 da Constituio, garantida a sua utilizao at a
edio de lei que discipline a base de clculo e o critrio de atualizao e, a [...]
fica vedada a substituio.
Assim, com a suspenso da Smula 228 do TST e ante a interpretao res-
tritiva da Smula 4 pelo STF, o trabalhador (salvo aqueles que possuem base de
clculo para o adicional de insalubridade fixada em clusula coletiva) ficou ao
desamparo legal, tendo em conta que o artigo 192 da CLT tambm inconstitu-
cional, ainda que o STF, diante da lacuna legal, tenha postergado, na prtica, a
aplicao da norma inconstitucional at a fixao de outra base legal para o adi-
cional de insalubridade.
Portanto, tais entendimentos jurisprudenciais, ao contrrio de restabelece-
rem a segurana jurdica e de fomentarem a to desejada celeridade processual,
criaram, na prtica, uma lacuna legislativa, dificultando ao trabalhador o acesso
salrio bsico e no sobre este acrescido de outros adicionais. Em relao aos eletricitrios, o
clculo do adicional de periculosidade dever ser efetuado sobre a totalidade das parcelas de
natureza salarial.

ao adicional de insalubridade, assegurado dentre os direitos sociais pela Consti-

tuio Federal (art. 7, XXIII).
Em face do exposto, que os juzes trabalhistas, por intermdio da Associa-
o Nacional dos Magistrados da Justia do Trabalho (Anamatra), esto articu-
lando perante o governo federal a edio de uma Medida Provisria para alterar a
redao do artigo 192 da Consolidao das Leis do Trabalho.
Conforme a proposta da Anamatra, o artigo 192 da CLT ficaria com a se-
guinte redao: O trabalho em condies insalubres assegura ao trabalhador
a percepo do adicional de insalubridade correspondente a 40% (quarenta por
cento), 20% (vinte por cento) ou 10% (dez por cento) incidentes sobre seu salrio
bsico, segundo a insalubridade se classifique, respectivamente, nos graus mxi-
mo, mdio ou mnimo, sem os acrscimos resultantes de gratificaes, prmios ou
participaes nos lucros da empresa.
8 Mas, afinal, qual a base de clculo mais adequada para o adi-

cional de insalubridade?
Conforme a CLT, no seu artigo 192, com a redao da Lei 6.514/77, a base de
clculo do adicional de insalubridade61 seria o salrio mnimo da regio, deter-
minao esta que no encontra amparo na Smula Vinculante n. 4 do STF, nem
no artigo 7, IV, da Constituio Federal.
E, ento, qual o parmetro a adotar?
A Smula 17 do TST, atualmente cancelada, abria a possibilidade de se ado-
tar, como base de clculo, o salrio profissional62 e o salrio convencional (piso sa-
larial63 ou salrio normativo).64 Tal parmetro, contudo, no abrangia a totalidade
dos trabalhadores, pois nem todos possuam salrio profissional ou normativo.
Sebastio Geraldo de Oliveira afirma que a inteno do constituinte, ao edi-
tar o artigo 7, IV, da Constituio Federal, desde o incio, era evitar a utilizao
do salrio mnimo como fator de indexao em sentido estrito e no em sentido
absoluto como restou assentado no mbito do STF.
Conforme a lio de Canotilho, ao interpretar os princpios e regras cons-
titucionais, deve-se observar duas premissas bsicas: o princpio da mxima efe-
tividade ou da eficincia e o princpio da fora normativa da Constituio. Pelo
61
Atividade insalubre, conforme a exegese do art. 189 da CLT, aquela que, por sua natureza,
condies ou mtodos de trabalho, exponham o empregado a agentes nocivos sade, acima dos
limites de tolerncia fixados em razo da natureza e da intensidade de exposio aos seus efeitos.
62
Salrio profissional aquele fixado por lei para determinadas profisses, tendo em vista a na-
tureza do trabalho exercido pelos profissionais habilitados a execut-lo. Ex. Mdicos.
63
O Piso salarial no considera a funo exercida pelo trabalhador, mas a categoria a qual pertence.
64
Trs figuras prximas so salrio mnimo, salrio profissional e piso salarial, mas no se
confundem. Salrio mnimo o valor menor que todo e qualquer empregador no pas pode pagar
ao assalariado. Salrio profissional o mnimo estabelecido para um tipo de profisso como a
dos engenheiros etc. Piso salarial o mnimo previsto para uma categoria atravs de convenes
coletivas ou sentenas normativas. (NASCIMENTO, 1994. p. 120).

primeiro princpio, da norma constitucional deve ser extrado o sentido que me-
lhor eficcia lhe conceda; pelo segundo princpio, deve-se, ao interpretar a norma,
obter sua maior eficcia, aplicabilidade e permanncia.
Arnaldo Sssekind65 esclarece que:
Em seus diversos ttulos, a Constituio brasileira consagrou dire-

trizes e princpios que justificam a utilizao do salrio como in-
strumento da justia distributiva. A dignidade da pessoa humana
e os valores sociais do trabalho se inserem entre os prprios fun-
damentos do Estado (art. 1), que deve procurar construir uma
sociedade livre, justa e solidria, erradicar a pobreza e reduzir
as desigualdades sociais. (art. 3).
Nesse contexto, verifica-se que as Smulas 17 e 228 do TST, com suas re-
daes originais, no se coadunavam com os princpios que regem o direito do
trabalho (princpio in dbio pro operario; princpio da norma mais favorvel
e princpio da condio mais benfica), estando em desacordo, inclusive, com os
princpios constitucionais que informam os direitos sociais, que abrangem, tam-
bm, o adicional de insalubridade. Portanto, justificvel, tambm sob esse aspec-
to, o cancelamento de tais verbetes.
Alm disso, consta da Constituio Federal, no artigo 7, XXIII,66 a previso
de adicional de remunerao para as atividades insalubres, o que inviabilizaria,
em tese, a fixao de outra base de clculo para referido adicional mediante legis-
lao ordinria ou entendimento jurisprudencial, salvo se objeto de negociao
coletiva ou oriunda de regra mais favorvel.
Nessa linha, Francisco Ferreiro Jorge Neto e Jouberto de Quadros Pessoa
Cavalcante, na obra Manual de Direito do Trabalho, defendem que o adicional de
insalubridade deveria incidir sobre a remunerao,67 no que so acompanhados por
Sebastio Geraldo de Oliveira, afirmando que no se pode ignorar o vocbulo re-
munerao constante da Carta Poltica, cuja acepo tem contornos bem definidos
na doutrina jurdico-trabalhista, valendo ressaltar que a presuno, sobretudo no
Direito Constitucional, de que o legislador tenha preferido a linguagem tcnica.
Na verdade, a Constituio Federal, ao adotar a palavra remunerao, nada
mais fez do que corrigir a diferena de tratamento entre os adicionais de insalu-
bridade, periculosidade e penosidade, a fim de salvaguardar, de forma mais justa,
a integridade fsica do trabalhador.
Na linha defendida pela Juza Valria Heinicke do Nascimento, no artigo
O Adicional de Insalubridade e a Smula Vinculante n. 4 do STF, publicado no
65
Sssekind (2001, p. 159).
66
Art. 7, XXIII, da CF adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou
perigosas, na forma da lei.
67
Remunerao o conjunto de retribuies recebidas habitualmente pelo empregado pela pres-
tao de servios, seja em dinheiro ou em utilidades (art. 458 da CLT), provenientes do emprega-
dor (salrio) ou de terceiros (ex. gorjetas), mas decorrentes do contrato de trabalho. Salrio, por
sua vez, o conjunto de prestaes fornecidas diretamente ao trabalhador pelo empregador em
decorrncia do contrato de trabalho, seja em funo da contraprestao do trabalho, da disponi-
bilidade do trabalhador, das interrupes contratuais ou demais hipteses previstas em lei.

Jornal O Sul, de 8 de junho de 2008 e tal como proposto pela Anamatra, a base
de clculo do adicional de insalubridade deveria ser o salrio-base pago ao traba-
lhador, por analogia da previso constante do artigo 193, 1, da Consolidao
das Leis do Trabalho,68 ou seja, o adicional deveria ser calculado sobre o salrio
em sentido estrito, sem [...] acrscimos resultantes de gratificaes, prmios ou
participaes nos lucros da empresa.
Nesse sentido, tambm, vale a aplicao analgica da Smula 191 do TST,
que trata do adicional de periculosidade, como parmetro para a base de clculo
do adicional de insalubridade.
Note-se, porm, que o legislador constituinte, ao mencionar a palavra re-
munerao no artigo 7, XXIII, da CF, se referia natureza salarial dos adicionais
de insalubridade, periculosidade e penosidade e no ao fato de que deveriam ser
calculados sobre a remunerao do trabalhador, hiptese diversa.
Isto porque o artigo 457, 1, da CLT,
[...] restringe-se a indicar os elementos que compem o chamado

complexo salarial,69 isto , confere natureza salarial s parcelas
nele referidas, distinguindo-as, porm, do salrio-base. As grati-
ficaes e as percentagens correspondem ao que se denomina so-
bre-salrio;70 somam-se ao salrio-base,71 mas neste no se diluem,
nem perdem suas caractersticas prprias.72
Portanto, o adicional de insalubridade integra o complexo salarial, assim

como as horas extras, gratificaes ajustadas, adicional noturno e tantas outras
parcelas de natureza salarial, mas sua base de clculo, por bvio, no pode ser o
complexo salarial do qual faz parte, sob pena de restar caracterizado o chamado
bis in idem. Assim, sua base de clculo deveria ser o valor ajustado a ttulo de
salrio bsico no contrato de trabalho do empregado (proposta da Anamatra) ou
melhor, para evitar a criao de passivo trabalhista e o rombo financeiro nas em-
presas, em razo da alterao da base legal do referido adicional, sugiro a adoo
do valor do menor salrio pago dentro da empresa (mnimo pago pelo emprega-
dor), com os reajustes legais e normativos que se seguirem. Apenas acrescentaria
a possibilidade de adoo do salrio profissional, fixado por lei, e do piso salarial
(fruto de negociao coletiva ou inserto no regulamento empresrio) ou salrio
normativo como base de clculo do referido adicional, na linha da extinta Smula
17, sempre que mais vantajosos ao empregado.
68
Art. 193, 1, da CLT: - O trabalho em condies de periculosidade assegura ao empregado
um adicional de 30% (trinta por cento) sobre o salrio sem os acrscimos resultantes de gratifi-
caes, prmios ou participaes nos lucros da empresa.
69
Catarino (1957, p. 132).
70
A OIT estabelece que as prestaes adicionais podem ser definidas como suplementos dos
salrios ordinrios. (LOS SALRIOS, Genebra, OIT, p. 53).
71
Salrio-base ou salrio bsico o valor pago ao empregado por unidade de tempo (ms, sema-
na, dia ou hora) ou por unidade de obra ou tarefa, desprovido de outros adicionais, gratificaes,
bnus, etc.
72
Maranho (1988, p. 175).

Tal entendimento, alis, no novidade no mbito do TST, conforme se

denota do teor da redao do seguinte aresto:
ADICIONAL DE INSALUBRIDADE. BASE DE CLCULO. SA-

LRIO CONVENCIONAL OU PISO NORMATIVO. SMULA 17
DO TST. 1. A despeito da terminologia especfica, salrio mnimo,
salrio profissional, salrio normativo e salrio convencional ou
piso normativo correspondem todos ao menor valor que deve
ser pago ao trabalhador, de acordo com a situao que vivencie e
com a norma jurdica que se lhe aplique (lei, sentena normativa,
conveno ou acordo coletivo de trabalho). Assim que, ao buscar-
se a base de incidncia do adicional de insalubridade, dever-se-,
antes, pesquisar a categoria de contraprestao mnima sobre a
qual repercutir, de modo a fazer-se efetivo o regramento inscrito
no art. 192 da CLT e no art. 7, inciso XXIII, da Constituio Fed-
eral. Esta a vocao da Smula 17 do TST. 2. A condenao ao
clculo do adicional de insalubridade sobre o salrio convencional
est adequada jurisprudncia iterativa do Tribunal Superior do
Trabalho, no prosperando o recurso de revista (CLT, art. 896,
4). Recurso de revista no conhecido. (3 Turma do TST Relator
Ministro Alberto Bresciani, 21 de junho de 2006). (grifo nosso).
Nesse sentido, inclusive, adaptando-me evoluo jurisprudencial do TST,

manifestei-me em alguns julgados deste TRT:
[...] O adicional de insalubridade, por ter natureza salarial, deve

ser calculado com base no valor mnimo percebido pelo empre-
gado, o que no significa, necessariamente, a quantia correspon-
dente ao salrio mnimo propriamente dito. Conforme reitera-
damente decidido por esta Justia Especializada, a Constituio
Federal, no artigo 7, inciso IV, ao proibir a vinculao do salrio
mnimo para qualquer fim, no impede seu uso como indexador
ou padro monetrio bsico de outros tipos de obrigao. Assim,
revendo posicionamento anterior, entendo que o montante cor-
respondente ao valor mnimo devido ao trabalhador serve como
suporte ao princpio da equivalncia mnima a ser observada entre
o trabalho prestado e a contraprestao respectiva. Nesse con-
texto, a base de clculo do adicional de insalubridade o menor
salrio percebido pelo empregado, o qual, no caso dos autos, o
piso/salrio normativo previsto nos instrumentos coletivos adu-
nados aos autos, a exemplo da clusula 02 da fl. 278, carmim.
Seguindo a mesma linha de raciocnio, o salrio profissional, bem
como aquele previsto nos planos de cargos e salrio, ser a base
de clculo do adicional de insalubridade, quando existentes. [...].
(00923-2004-381-04-00-0 RO 8 Turma TRT 4 Regio pub-
licado em 31.07.2006).
Note-se que a adoo do menor salrio pago na esfera da empresa, como

parmetro de pagamento do adicional de insalubridade, no geraria prejuzo ao
trabalhador, posto que vedado o pagamento de salrio inferior ao mnimo legal

e, em contrapartida, no haveria maiores prejuzos ao empregador, em virtude da

alterao da base de clculo do referido adicional.
No se pode olvidar que, embora o pagamento do adicional de insalubri-
dade seja essencial para indenizar o trabalhador da nocividade advinda de suas
condies de trabalho, as empresas j suportam encargos tributrios e sociais
elevados; a adoo de base de clculo superior atual para o referido adicional
culminaria pela elevao do nvel de desemprego bem como na sonegao dos di-
reitos trabalhistas que a Constituio Federal visa a garantir.
Contudo, at que a questo tenha uma soluo definitiva, com a edio de
legislao infraconstitucional compatvel com os ditames da Magna Carta, a ma-
tria seguir sendo decidida nos termos do julgado a seguir transcrito:
ADICIONAL DE INSALUBRIDADE BASE DE CLCULO.

SALRIO MNIMO. ARTIGO 192 DA CLT. NO-RECEPO.
SMULA VINCULANTE N 4 DO STF. EFEITOS PROTRADOS.
A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, fundando-se no
disposto no art. 27 da Lei n 9.868/99 e na doutrina constitucional
alem, permite que ao ser declarada a inconstitucionalidade de lei
ou ato normativo, por razes de segurana jurdica, estabelea-se
a restrio de sua eficcia para momento outro protrado no tempo
(ADI 2.240/BA, Relator o eminente Ministro Gilmar Mendes, DJ
de 03/8/2007).
Ante a supervenincia da edio da Smula Vinculante n 4 do

STF, a vedar a utilizao do salrio mnimo como indexador de
base de clculo de vantagem de servidor pblico ou de empregado,
e impedir que o Poder Judicirio proceda a sua substituio, tem-
se que o disposto no artigo 192 da CLT, no obstante em dissonn-
cia com o referido verbete sumular, tenha seus efeitos mantidos
at que seja editada norma legal dispondo em outro sentido ou
at que as categorias interessadas se componham em negociao
coletiva. (RR 80492012001 DJ 06/06/2008 7 Turma do TST
Relator Ministro Caputo Bastos).
Concluso A uniformizao da jurisprudncia e a segurana

jurdica
A uniformizao da jurisprudncia (que implica atribuio de eficcia vin-

culante interpretao que se pretende seja adotada, segundo Jos Igncio Bote-
lho de Mesquita73) de interesse pblico.
Com efeito, num mundo em constante ebulio social e instabilidade institu-
cional, o reconhecimento, a eficcia e a efetividade do direito segurana jurdica
devem ser prioridade, a fim de resguardar os princpios e direitos fundamentais.
73
Mesquita (JSTF-LEX 226/8).

Conforme bem destacado por Paulo Cezar Jacoby dos Santos:74
Em trs acrdos da lavra do Ministro do Supremo Tribunal Fed-

eral, Gilmar Mendes, pioneiros na Suprema Corte brasileira, per-
cebe-se que o princpio da segurana jurdica, depois de um longo
tempo ter ficado latente no ordenamento jurdico ptrio, volta
hoje com intensidade de ser proclamado pela mais alta Corte da
Justia do pas. Em ambos o referido Ministro invoca que [...]
em verdade, a segurana jurdica, como subprincpio do Estado
de Direito, assume valor mpar no sistema jurdico, cabendo-lhe
papel diferenciado na realizao da prpria idia de justia mate-
rial. (Mandados de Segurana PET 2900/RS, MS 24628/MG e MS
22357/DF).
Na verdade, so dois os valores do Direito: a Justia e a Segurana Jur-

dica, pois, enquanto a jurisdio atua na promoo da justia no caso concreto, a
segurana jurdica confere estabilidade coletiva.
certo que a lei fonte de segurana jurdica, mas no menos importncia
tem sua interpretao pelo aplicador do direito, o qual, nesta tarefa, deve tentar
afastar possveis desvirtuamentos legislativos, por intermdio da melhor herme-
nutica na subsuno da norma ao caso concreto, pois somente dessa forma se
alcana a verdadeira justia.
Alis, conforme destaca o Ministro do STF, Gilmar Ferreira Mendes,75 ci-
tando Hberle:
Colocado no tempo, o processo de interpretao constitucional

infinito, o constitucionalista apenas um mediador (Zwischen-
trger). O resultado de sua interpretao est submetido reserva
de consistncia (Vorbehalt der Berwhrung), devendo ela, no caso
singular, mostrar-se adequada e apta a fornecer justificativas di-
versas e variadas, ou, ainda, submeter-se a mudanas mediante
alternativas racionais.
A smula vinculante em matria constitucional vantajosa para a segu-

rana das relaes, pois se expurga do mundo jurdico a convivncia de decises
adversas, uniformizando-se, com isonomia, a jurisprudncia, a qual servir de
alicerce para os julgamentos futuros.
Conforme lio de Tourinho Filho, no se pode conceber que uma questo
decidida pelo Supremo Tribunal Federal, a Corte mais alta do Pas, o Tribunal
que d a ltima palavra, receba deciso diferente, em causas idnticas, nos tribu-
nais e Juzes inferiores, obrigando o vencido a interpor recursos, percorrendo um
caminho difcil, penoso, demorado para, depois de anos, chegar ao Supremo, a fim
de obter a reforma daquela deciso.
Nesse contexto, a adoo das smulas vinculantes, com a previsibilidade
das decises judiciais, alm de contribuir para a diminuio dos conflitos judiciais
74
op.cit.
75
Mendes (1999, p. 15).

e melhorar a efetividade da prestao jurisdicional, reduziria significativamente o

tempo de tramitao das aes.
Resta saber, contudo, se os demais tribunais, no ato de adaptar a aplicao
das smulas vinculantes do STF ao mbito de suas respectivas competncias, no
correm o risco, tambm, de criar distores na sua interpretao, perpetuando
o problema j sintomtico no nosso ordenamento jurdico quanto ao conflito de
Smulas na sua incidncia ao caso concreto.
Conforme a lio de Marco Antonio Botto Muscari:76
[...] de que servem o Supremo Tribunal Federal e o Superior Tri-

bunal de Justia, se as teses jurdicas que fixam (de forma defini-
tiva, segundo as competncias estabelecidas na Constituio) no
sensibilizam os juzes e tribunais localizados na base da pirmide
judiciria?
De qualquer sorte, em que pese a relevncia da adoo dos precedentes de

uniformizao da jurisprudncia dos Tribunais, como dinamizador da prestao
jurisdicional mais clere, resta claro, como ocorreu em relao base de clculo do
adicional de insalubridade, que certas questes somente podem ser eficientemen-
te dirimidas por meio da edio de lei compatvel com os preceitos constitucionais
tutelados.
Assim, somente nos resta esperar que cada Poder do Estado exera com
magnitude e responsabilidade o seu papel perante a sociedade, quer julgando,
criando leis ou executando medidas que assegurem a paz social e a segurana das
relaes jurdicas.
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Recebido em 2 de maro de 2011

Aceito em 15 de abril de 2011

A Efetividade Da Súmula Vinculante N. 4 Do STF e Suas Repercussões Na Esfera Trabalhista

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A Efetividade Da Súmula Vinculante N. 4 Do STF e Suas Repercussões Na Esfera Trabalhista

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A EFETIVIDADE DA SMULA VINCULANTE N.

THE EFFECTIVENESS OF SUPREME COURT BINDING DO-

Carlos Alberto Robinson*

Palavras-chave: Supremo Tribunal Federal. Keywords: Supreme Court. Binding Docket.

* Desembargador Presidente do TRT da 4 Regio; Formado em Direito pela Universidade Fede-

Espao Jurdico Joaaba, v. 11, n. 2, p. 444-477, jul./dez. 2010 444

1 Celeridade processual como poltica judiciria

No de hoje que a sociedade urge por uma prestao jurisdicional mais

[...] impe-se a radicalizao na transformao de postura de todos

Como reflexo inerente dos conflitos sociais e econmicos, o nmero de aes

[...] a imperiosidade de se assegurar, concreta e universalmente,

445 Espao Jurdico Joaaba, v. 11, n. 2, p. 444-477, jul./dez. 2010

tuio da Repblica, e a necessidade de se dotar o Estado de uma

notrio que, mesmo tendo mais do que dobrado o nmero de juzes e de

O problema da uniformizao da jurisprudncia no se confunde

No mesmo sentido, intervm com clareza Marco Antonio Botto Muscari:7

Aos menos avisados o dissenso pretoriano pode parecer uma

Espao Jurdico Joaaba, v. 11, n. 2, p. 444-477, jul./dez. 2010 446

sos entendem que determinada regra e no aplicvel a casos

certo, tambm, afirmar que as teses jurdicas so mutveis, acompanhan-

2 Evoluo histrica da fora vinculativa da jurisprudncia

Atualmente, existem dois grandes sistemas jurdicos: o sistema romano-

Das decises dos Juzes de 1 grau cabe apelao para o Tribunal

447 Espao Jurdico Joaaba, v. 11, n. 2, p. 444-477, jul./dez. 2010

dos Tribunais de apelao so recorrveis para os Tribunais de

Alm da Corte Constitucional, estrutura-se o Poder Judicirio Alemo em

A jurisdio constitucional exercida, na Alemanha, pela Corte

Assim, pelo sistema de controle de constitucionalidade alemo, uma vez de-

Espao Jurdico Joaaba, v. 11, n. 2, p. 444-477, jul./dez. 2010 448

va. Em nenhum sistema de controle de normas, seja ele incidental ou concentrado,

A Lei do Bundesverfassungsgericht disciplina as decises para

J o direito ingls e o norte-americano, afastando-se das razes continentais

449 Espao Jurdico Joaaba, v. 11, n. 2, p. 444-477, jul./dez. 2010

A ideia de Justia Constitucional, na lio de Canotilho, ganhou fora com

A instituio da fiscalizao da constitucionalidade das leis e de-

Espao Jurdico Joaaba, v. 11, n. 2, p. 444-477, jul./dez. 2010 450

tos de controle do cumprimento e observncia das normas consti-

Em tese, somente deveriam subir ao STF, as questes realmente relevan-

451 Espao Jurdico Joaaba, v. 11, n. 2, p. 444-477, jul./dez. 2010

portugueses, o instituto dos assentos,22 que impunham uma nica hermenutica

[...] o Supremo Tribunal Federal, em seu Regimento Interno, con-

Espao Jurdico Joaaba, v. 11, n. 2, p. 444-477, jul./dez. 2010 452

Portanto, o STF admitia, at ento, recurso extraordinrio por violao

Trata-se de opo poltica do constituinte derivado no sentido de

oportuno ressaltar, inclusive, que o Tribunal Superior do Trabalho, as-

453 Espao Jurdico Joaaba, v. 11, n. 2, p. 444-477, jul./dez. 2010

Medidas inibitrias de recursos, alis, j so aplicadas h muito tempo em

3 A criao das Smulas vinculantes

Em tese, por intermdio da smula vinculante os juzes deveriam se sub-

Espao Jurdico Joaaba, v. 11, n. 2, p. 444-477, jul./dez. 2010 454

Alm disso, com a Smula vinculante, a par da celeridade processual, as

4 A Smula Vinculante n. 4 do SFT e a vedao da utilizao do

O Presidente da Repblica sancionou, em 19 de dezembro de 2006, a Lei

455 Espao Jurdico Joaaba, v. 11, n. 2, p. 444-477, jul./dez. 2010

O prprio Tribunal Superior do Trabalho, quando restaurou a Smula 17,32

A Smula Vinculante n 4 do Supremo Tribunal Federal reconhe-

Espao Jurdico Joaaba, v. 11, n. 2, p. 444-477, jul./dez. 2010 456

Tribunal Superior do Trabalho em duas decises recentes sobre

A interpretao conferida, inicialmente, Smula vinculante do STF pelo

5 Declarao de inconstitucionalidade sem pronncia de nulida-

Conforme destaca o Ministro Gilmar Mendes do STF, na obra Jurisdio

457 Espao Jurdico Joaaba, v. 11, n. 2, p. 444-477, jul./dez. 2010

a lei incompatvel com a Constituio deve ser declarada nula, os