El derecho sucesorio agrario y el Nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin

Nancy L. Malanos*

Introduccin. 1. Los contratos agrarios frente al fallecimiento del titular de la empresa agraria.
2. La atribucin preferencial. 3. La indivisin forzosa. 4. Afectacin de la vivienda. Rgimen
aplicable al inmueble rural. 5. El fideicomiso testamentario. 6. Los pactos sobre herencia
futura y el protocolo familiar. 7. Conclusiones

Introduccin

El fundamento de contar con un rgimen jurdico especial en materia sucesoria agraria se asienta
en la necesidad de conservar la integridad y la continuidad de la empresa agraria, actividad
agraria, o explotacin agropecuaria, segn prefiramos denominar, frente a la muerte de su titular.

Cabe sealar, ab initio, que parte de la doctrina especializada prefiere hablar de un rgimen
hereditario agrario en lugar de un derecho sucesorio agrario, por cuanto, este ltimo, importa una
frmula ms amplia capaz de comprender tanto el problema de la sucesin por causa de muerte
como la sucesin entre vivos. En cambio, como enseaba el Maestro Antonio CARROZZA, en el
derecho hereditario agrario slo el hecho natural de la muerte de una persona es el que constituye
su elemento unificante [1].

Durante la vigencia del Cdigo Veleziano, incluso con la reforma de BORDA del ao 1968 [2],
sealbamos la ausencia de normas especiales tendientes a resolver los graves problemas
ocasionados a la muerte del titular de una explotacin agropecuaria que permitieran contemplar no
slo los intereses de la familia agraria sino tambin la continuidad de la actividad econmica
evitando que se resintiera, en ltima instancia, la produccin a nivel nacional [3].

Las escasas normas contenidas en aquel Cdigo, y a las que poda recurrirse para evitar el
desmembramiento de la empresa agraria, eran las referidas a la imposibilidad de dividir las cosas
cuando resultara antieconmico su uso y aprovechamiento, tanto por actos entre vivos [4] como
mortis causa [5], y las destinadas a la indivisin del condominio [6]; normas que, por cierto,
respondan a un rgimen netamente civilista.

Por otro lado, la hoy derogada Ley n 14.394/54 [7] contena disposiciones tendientes a la
indivisibilidad temporaria de los bienes hereditarios por imposicin del causante o por acuerdo de
los herederos, previendo tambin la oposicin temporaria a la divisin del establecimiento agrcola
o ganadero que constitua una unidad econmica por parte del cnyuge suprstite que haba
contribuido a su adquisicin o formacin [8].

Adems, entre las disposiciones de esa ley, estaban aquellas que establecan la constitucin e
indivisibilidad del bien de familia. Un bien de familia que tomaba en consideracin la existencia de
la familia, como bien indicaba el nombre de este instrumento, y un determinado lmite cuantitativo
o valorativo para su admisin. Ese bien de familia tambin poda instituirse por testamento [9].

Otro captulo puede abrirse en relacin a la actividad agraria desarrollada a travs de los contratos
agrarios.

En estos casos de explotacin indirecta de la tierra, algunas de las leyes que regulan a los contratos
agrarios traan, y traen, disposiciones que permiten la continuacin de la actividad en manos de los
herederos del causante.

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La entrada en vigencia del actual Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (CCC) no slo ha producido
cambios en la normativa mencionada, sino que ha importado la derogacin de la Ley n 14.394 [10],
incorporando, al nuevo cuerpo normativo, las disposiciones aludidas con un texto reformulado.
Pero, fundamentalmente, el nuevo CCC nos presenta otras disposiciones que resultan novedosas
para nuestro sistema.

1. Los contratos agrarios frente al fallecimiento del titular de la empresa agraria

1.1. El arrendamiento rural y las aparceras

Frente a la explotacin indirecta de la tierra -esto es a travs de los contratos agrarios-, tanto la
Ley n 13.246/48 de arrendamientos rurales y aparceras como la Ley n 25.169/99 que regula al
contrato asociativo de explotacin tambera, aportan a la solucin de la continuidad de los
respectivos contratos, y por ende de la actividad, una vez fallecida alguna de las partes
contratantes.

Haciendo un breve repaso diremos que la Ley n 13.246, en su redaccin originaria, contemplaba
expresamente la continuidad tanto en el supuesto de muerte del arrendatario como del aparcero
tomador y del dador.

El art. 7 dispona que: Si ocurriese la muerte del arrendatario ser permitida la continuacin del
contrato previa notificacin formal a la otra parte, por sus herederos descendientes, ascendientes,
cnyuge o colaterales hasta el segundo grado, o su rescisin, a eleccin de los mismos. Para el
caso de los referidos herederos, la misma norma requera que reunieran la calidad de productores
agrarios y condiciones materiales y morales aceptables.

Por su parte, en materia de aparceras, el art. 27 indicaba que el contrato conclua con la muerte
del aparcero tomador -o simplemente aparcero- permitindose su continuacin por parte de los
mismos herederos enunciados precedentemente, requirindose la previa notificacin formal a la
otra parte. Era condicin necesaria que dichos herederos hubieran participado directamente en la
explotacin De este modo se contemplaba el carcter intuitu familiae del contrato de aparcera
[11]
.

El ltimo prrafo de este artculo aclaraba que El contrato no terminar, salvo opcin contraria
del aparcero, por muerte del dador

Como sabemos, la reforma de la Ley n 22.298/1980 introdujo profundas modificaciones a la ley de

arrendamientos rurales y aparceras; en varios aspectos, una reforma inconveniente. Y es
precisamente en este tema sucesorio, donde se observa la desafortunada modificacin producida
en el art. 27 que actualmente dispone la conclusin, sin ms, del contrato de aparcera frente a la
muerte del aparcero.

Por su parte, en su redaccin actual y sin que se haya cambiado el sentido de la norma, el art. 7
dice: Si ocurriere la muerte del arrendatario ser permitida la continuacin del contrato por sus
descendientes, ascendientes, cnyuge o colaterales hasta el segundo grado que hayan participado
directamente en la explotacin, o su rescisin, a eleccin de stos. La decisin deber notificarse
en forma fehaciente al arrendador dentro de los treinta (30) das contados a partir del
fallecimiento. Se entiende que este aviso fehaciente es indispensable para el caso de querer
continuar con el contrato.

Con la entrada en vigencia del nuevo CCC, observamos que la disposicin del art. 7 de la ley de
arrendamientos rurales y aparceras, que venimos comentando, ha sido favorablemente completada
con el instituto de la atribucin preferencial [12].

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Nos referimos al art. 2381 [13] del CCC que establece: El cnyuge sobreviviente o un heredero
pueden pedir tambin la atribucin preferencial c) Del conjunto de las cosas muebles necesarias
para la explotacin de un bien rural realizada por el causante como arrendatario o aparcero cuando
el arrendamiento o aparcera contina en provecho del demandante o se contrata un nuevo
arrendamiento con ste.

Ntese, en primer lugar, que si bien el CCC permite la atribucin preferencial de las cosas muebles
necesarias para la explotacin del bien rural, lo cual resulta loable, lo hace no slo en el caso de la
continuacin del contrato de arrendamiento hasta su vencimiento, sino tambin en el supuesto de
continuacin del contrato de aparcera.

Se hace entonces necesario reiterar que la reforma introducida a la Ley n 13.246, por la ya
mencionada Ley n 22.298, limit la posibilidad de continuar el contrato de aparcera, en caso de
muerte del aparcero, disponiendo ahora su conclusin.

Frente a la concurrencia legislativa que se observa entre la ley especial de arrendamientos rurales
y aparceras y el CCC, el tema se resuelve segn lo dispuesto por el art. 963 del mismo CCC que
dispone aplicar, en primer lugar, las normas que son indisponibles (de orden pblico); en este caso,
las de la ley especial. Igual solucin encontramos recurriendo al art. 41 de la Ley n 13.246 que nos
indica el orden de prelacin normativa colocando en el siguiente orden: a) Las disposiciones de la
presente ley. b) Los convenios de las partes. c) Las normas del Cdigo Civil, en especial las relativas
a la locacin [14]. d) Los usos y costumbres locales.

En segundo lugar, podemos advertir que el art. 2381 del CCC tambin habilita a solicitar la
atribucin preferencial de las cosas muebles aludidas cuando se celebre un nuevo contrato de
arrendamiento con el demandante de la atribucin preferencial; esto es, con el cnyuge
sobreviviente o un heredero del causante arrendatario o aparcero. Aclaramos que en este
supuesto, por tratarse de un nuevo contrato, no habra colisin entre la normativa especial y la
norma del 2381.

Tambin resulta del caso sealar que la norma que estamos comentando habla de cnyuge
sobreviviente o un heredero -sin especificar a qu heredero o herederos se refiere-, y ya hemos
visto que el art. 7 de la Ley n 13.246 no admite a cualquier heredero sino que limita a los
taxativamente enumerados.

Yendo ahora al caso de fallecimiento del dador [15], antes y despus de la reforma, el contrato de
aparcera contina salvo opcin contraria del aparcero.

Tratndose en cambio del fallecimiento del arrendador, si bien no es el titular de la empresa

agraria y no interesa a efectos del tema que estamos desarrollando, podemos decir que el
desarrollo de la empresa agraria no se ve afectada y que el contrato contina hasta el vencimiento
del plazo; es decir, tal como se dispone en materia de locaciones en el CCC.

Volviendo sobre la inconveniente reforma del ao 1980 a la Ley n 13.246, remarcamos el equvoco
del legislador al considerar al contrato de aparcera como un contrato intuitu personae en lugar de
seguir evalundolo como intuitu familiae para mantener su continuacin, en favor de los herederos
facultados, como lo haca el texto originario de la ley [16].

1.2. El contrato asociativo de explotacin tambera

Otra de las leyes que contempla la situacin de la continuacin de la actividad o empresa agraria
frente al fallecimiento de las partes, y por el tiempo faltante en el contrato, es la Ley n 25.169
que regula al contrato asociativo de explotacin tambera.

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No obstante tratarse de un contrato de naturaleza asociativa, al igual que las aparceras, esta ley
adopta una postura diferente, admitiendo, frente al supuesto del fallecimiento del tambero
asociado, la continuacin del contrato [17]; siempre que as se hubiera dispuesto contractualmente.

Si en cambio falleciera el empresario titular, en principio, se establece la continuidad del contrato

con sus causahabientes hasta su finalizacin, salvo que contractualmente se hubiera dispuesto lo
contrario [18].

Como el art. 2 de la Ley n 25.169 remite supletoriamente al Cdigo Civil, hoy CCC, tambin rige
para el contrato asociativo de explotacin tambera la atribucin preferencial solicitada por el
cnyuge sobreviviente o un heredero Del conjunto de las cosas muebles necesarias para la
explotacin de un bien rural [19]

Entendemos que como el 2381 del CCC se refiere a la atribucin preferencial del conjunto de las
cosas muebles necesarias para la explotacin de un bien rural realizada por el causante como
arrendatario o aparcero, el pedido le corresponde al cnyuge suprstite o un heredero
siguiendo a la terminologa del CCC- del tambero asociado.

2. La atribucin preferencial

El nuevo CCC trae algunas normas referidas a la atribucin preferencial, lo cual es muy auspicioso
para nuestra materia.

Ahora bien, en qu consiste este instituto de la atribucin preferencial?

Tomamos como antecedente de este instituto a la legislacin francesa que lo introdujo como una
modalidad de la particin, permitiendo la atribucin integral de la explotacin agrcola a favor del
heredero agricultor. De esta forma se resolva el problema planteado, cuando, por falta de acuerdo
entre los coherederos, el lote comprensivo del fundo poda ser asignado por sorteo y recaer en
manos de quien no lo hubiera trabajado o no tuviera en l, al menos, un inters prevalente [20].

Nuestro CCC comienza por regular a este instituto dentro del LIBRO SEGUNDO Relaciones de
Familia, TTULO II Rgimen patrimonial del matrimonio, CAPTULO 2 Rgimen de comunidad,
SECCIN 8va. Particin de la comunidad.

Teniendo en cuenta que el rgimen de comunidad del matrimonio se extingue, entre otras causas,
por la muerte de uno de los cnyuges [21], sealamos, en primer lugar, lo establecido por el art. 499
del CCC [22]. Esta norma permite que uno de los cnyuges solicite la atribucin preferencial de los
bienes que enumera; entre ellos, del establecimiento agropecuario que l ha adquirido o ha
formado y que constituya una unidad econmica, aunque excedan de su parte en la comunidad y
con cargo de pagar en dinero la diferencia al otro cnyuge o a sus herederos. El juez, teniendo en
cuenta las circunstancias, podr conceder plazos para el pago siempre que el cnyuge atribuido
ofrezca garantas suficientes. Adems, el art. 500 del CCC dispone que tanto el inventario como la
divisin de los bienes se realicen en la forma prescripta para la particin de las herencias.

Por otra parte, el mismo CCC en el LIBRO QUINTO Transmisin de derechos por causa de muerte,
TTULO VIII Particin, CAPTULO 2 Modos de hacer la particin, dispone en el art. 2375 la
imposibilidad de dividir los bienes (aunque sean divisibles) si ello hace antieconmico el
aprovechamiento de las partes; artculo que tiene su correlato en materia de divisin por actos
entre vivos [23].

Adems, el art. 2377 del CCC, refirindose a la formacin de los lotes, sienta un principio muy
importante que ilumina la particin al establecer queDebe evitarse el parcelamiento de los

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inmuebles y la divisin de las empresas.... Un principio que hace a la continuacin, entre otras,
de la actividad agropecuaria.

Este artculo prev el supuesto de que la composicin de la masa no permita formar lotes de igual
valor. En este caso, las diferencias entre el valor de los bienes que integran un lote y el monto de la
hijuela correspondiente debern ser cubiertas con dinero, garantizndose el saldo pendiente segn
preferencias del acreedor. Un saldo que no podr ser superior a la mitad del valor del lote; excepto
en el caso de atribucin preferencial.

Tambin el artculo dispone, salvo acuerdo en contrario, que si al deudor del saldo se le otorgaran
plazos para su pago y, por circunstancias econmicas, el valor del bien atribuido aumentara o
disminuyera apreciablemente, las sumas debidas aumentarn o disminuirn en igual proporcin.

Luego, a partir del art. 2380, el CCC vuelve a abordar el instituto de la atribucin preferencial; el
artculo se titula justamente Atribucin preferencial de establecimiento.

Tratando entonces de evitar que la empresa se desarticule, este artculo dispone que: El cnyuge
sobreviviente o un heredero pueden pedir la atribucin preferencial en la particin, con cargo de
pagar el saldo si lo hay, del establecimiento agrcola, comercial, industrial, artesanal o de servicios
que constituye una unidad econmica, en cuya formacin particip.

En caso de explotacin en forma social, puede pedirse la atribucin preferencial de los derechos
sociales, si ello no afecta las disposiciones legales o las clusulas estatutarias sobre la continuacin
de una sociedad con el cnyuge sobreviviente o con uno o varios herederos.

El saldo debe ser pagado al contado, excepto acuerdo en contrario.

Comenzamos por preguntarnos cul es el significado de la expresin en cuya formacin particip.

Se tratar de una participacin cmo empleado? Invirtiendo dinero? Ayudando cmo o de qu
modo? Al no haber precisin, entendemos que ser el juez quien deba valorar cada caso en
particular.

El hecho de que el saldo deba ser pagado al contado, importa un lmite. Pero, como podemos
apreciar, luego la norma dice excepto acuerdo en contrario.

Ya hicimos referencia a la atribucin preferencial de otros bienes cuando hablamos del

fallecimiento del arrendatario y del aparcero; nos detuvimos en el anlisis del inciso c del art. 2381
del CCC que alude a aquellos elementos necesarios -como ser maquinarias, herramientas, etc.-
para la continuacin de la actividad agropecuaria [24].

Completamos ahora este artculo con el art. 2382 del CCC referido a la Peticin por varios
interesados.

El mismo dispone que: Si la atribucin preferencial es solicitada por varios copartcipes que no
acuerdan en que les sea asignada conjuntamente, el juez la debe decidir teniendo en cuenta la
aptitud de los postulantes para continuar la explotacin y la importancia de su participacin
personal en la actividad. Nuevamente se hace presente la actividad valorativa del juez
interviniente.

3. La indivisin forzosa

Otra de las herramientas tiles para lograr la continuacin de la empresa agraria es la indivisin
forzosa.

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El CCC la regula en el mismo LIBRO QUINTO Transmisin de derechos por causa de muerte, pero
dentro del TTULO VI Estado de indivisin, CAPTULO 2 Indivisin forzosa.

Como veremos, el CCC trata en este CAPTULO los supuestos de los arts. 51 a 55 de la ya derogada
Ley n 14.394 sobre el Rgimen de los Menores y de la Familia.

Analizaremos el supuesto de un testador que impone a sus herederos, aun legitimarios , la

[25]

indivisin de la herencia.

El art. 2330 del CCC dispone, a tal efecto, que la misma puede tener lugar por un plazo no mayor
de diez aos.

Tambin se faculta al testador para que disponga la indivisin por 10 aos, o hasta que todos
herederos lleguen a la mayora de edad -cuando haya menores-, deUn establecimiento agrcola,
ganadero, o cualquier otro que constituya una unidad econmica [26]

Si el testador hubiera impuesto un plazo mayor, quedar reducido a lo dispuesto en la norma.

Por su parte, el juez podr autorizar la divisin total o parcial antes del vencimiento del plazo, a
pedido de un coheredero, cuando concurran circunstancias graves o razones de manifiesta utilidad.

Contina el art. del 2331 CCC disponiendo sobre los pactos de indivisin entre los herederos. A tal
efecto, los herederos pueden convenir que la indivisin entre ellos perdure total o parcialmente
por un plazo que no exceda de 10 aos, sin perjuicio de la particin provisional de uso y goce de los
bienes entre los copartcipes.

Si hubiera herederos incapaces o con capacidad restringida [27], el convenio concluido por sus
representantes legales o con la participacin de las personas que los asisten requiere de aprobacin
judicial.

Estos convenios pueden renovarse por igual plazo al trmino del anteriormente establecido.

Adems, cualquiera de los coherederos puede pedir la divisin antes del vencimiento del plazo
siempre que mediaren causas justificadas.

Como vemos, la indivisin en estos casos es temporaria y depende de la voluntad del causante
(testador), de los herederos, o de la decisin judicial.

El art. 2332 del mismo cuerpo normativo se refiere al supuesto de que exista en el acervo
hereditario un establecimiento agrcola o ganadero o de otra ndole que constituya una unidad
econmica, y que el cnyuge suprstite -que lo ha adquirido o constituido en todo o en parte- se
oponga a que se incluya en la particin; excepto que dicho establecimiento le sea adjudicado en su
lote [28].

El mismo artculo le da derecho al cnyuge que no adquiri ni constituy el establecimiento pero

que participa activamente en su explotacin.

Para estos casos el CCC dispone que la indivisin se mantiene por hasta 10 aos a partir de la
muerte del causante, pero puede ser prorrogada judicialmente a pedido del cnyuge sobreviviente
hasta que se produzca su fallecimiento.

Durante la indivisin, la administracin del establecimiento le corresponde al cnyuge

sobreviviente.

6
De todos modos, y a instancia de cualquiera de los herederos, el juez puede autorizar el cese de la
indivisin antes del plazo fijado, si hubiera causas graves o de manifiesta utilidad econmica que
justifiquen la decisin.

El art. 2333 del CCC dispone que, en iguales circunstancias que las del artculo precedentemente
analizado [29], un heredero puede oponerse a que se incluya en la particin el establecimiento que
constituye una unidad econmica, siempre que antes de la muerte del causante haya participado
activamente en la explotacin de la empresa.

Podemos sealar la generalidad de la redaccin de este artculo al no detallar el tipo de

establecimiento al que se refiere; no obstante, es lgico indicar que tambin est haciendo alusin
a un establecimiento agrcola, ganadero o cualquier otro que constituya una unidad econmica,
tal como lo indica el art. 2332 del mismo cuerpo.

Advertimos, tambin, que el CCC usa como sinnimos los trminos establecimiento y empresa.

Por su parte, el art. 2334 del CCC trata sobre la oponibilidad frente a terceros y los derechos de los
acreedores. En tal sentido, dispone que para ser oponible a terceros, la indivisin autorizada, que
incluya bienes registrables, deber ser inscripta en los registros respectivos. Los acreedores de los
herederos no podrn ejecutar el bien indiviso, pero pueden cobrar sus crditos con las utilidades de
la explotacin que correspondan a su deudor [30].

4. Afectacin de la vivienda. Rgimen aplicable al inmueble rural

La Ley n 26.994/2014 que aprueba el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin deroga a su vez, como
dijramos, a la ya mencionada Ley n 14.394. Ello tambin implica la derogacin de las normas
sobre bien de familia que all estaban contenidas.

Es dentro de su LIBRO PRIMERO Parte General TTULO III denominado Bienes, que el CAPTULO 3 se
destina a la Vivienda y regula su afectacin.

Estamos frente a un rgimen protectorio de la vivienda sin que se exija la existencia de una familia
ni un lmite cuantitativo o valorativo para su constitucin [31], y que se aplica al inmueble rural que
no exceda de la unidad econmica, de acuerdo con lo que establezcan las reglamentaciones
locales [32].

Comencemos por recordar que la unidad econmica fue definida en el primer decreto
reglamentario de la ley de arrendamientos rurales y apareceras como todo predio que por su
superficie, calidad de tierra, ubicacin, mejoras y dems condiciones de explotacin,
racionalmente trabajado por una familia que aporta la mayor parte del trabajo necesario, permita
subvenir a sus necesidades y a una evolucin favorable de la empresa [33].

Ahora bien, el art. 228 del CCC define a las cosas divisibles y agrega, como lo haca el art. 2326 de
VLEZ con la reforma del 68, que las cosas no pueden ser divididas si su fraccionamiento
convierte en antieconmico su uso y aprovechamiento [34]; finalmente indica, pero con diferente
terminologa, que en materia de inmuebles, la reglamentacin del fraccionamiento parcelario
corresponde a las autoridades locales [35].

Siempre criticamos esta facultad legislativa que se delegaba a las provincias, por cuanto, disponer
de la superficie mnima de la unidad econmica, era (y sigue siendo) una restriccin al dominio y,
por ende, es al Congreso de la Nacin a quien le corresponde legislar [36].

Habida cuenta de esa delegacin que se viene efectuando desde 1968, las provincias procedieron
no slo a la determinacin de la unidad econmica sino tambin a su conceptualizacin [37].

7
Volviendo a la afectacin de la vivienda que, como hemos dicho, se aplica al inmueble rural cuando
no exceda la unidad econmica, diremos que ser titular de un inmueble destinado a vivienda es
suficiente para la proteccin de este rgimen y que, al igual que el bien de familia, es registral y
constitutiva.

En lo que a nuestra materia respecta, es muy importante destacar que la afectacin puede hacerse
no slo sobre una vivienda rural. Por la expresin que utiliza el artculo 256 del CCC citado:
inmueble rural que no exceda la unidad econmica agraria, la afectacin puede hacerse sobre la
unidad econmica agraria; es decir, sobre la unidad productiva.

El mismo art. 244 del CCC nos dice que podr afectarse la totalidad del inmueble destinado a
vivienda o hasta una parte de su valor. Se trata de una disposicin que ha contemplado la
situacin de quien tiene la necesidad de no quedar fuera del circuito comercial.

Slo es posible afectar un inmueble. En consecuencia, si una persona fuera titular de dos o ms
inmuebles afectados, deber optar por la subsistencia de uno solo bajo apercibimiento de
considerarse afectado el constituido en primer lugar.

El CCC en su art. 245 permite que la afectacin sea solicitada por el titular registral y si el
inmueble estuviera en condominio, la afectacin debe ser solicitada por todos los cotitulares
conjuntamente. En el rgimen del bien de familia de la ley 14.394 los condminos tenan que ser
familia; con el CCC los condminos no parientes tambin pueden afectar la vivienda.

Este mismo art. 245 establece que la afectacin puede disponerse por actos de ltima voluntad. En
este caso, el juez ordenar la inscripcin a pedido de cualquiera de los beneficiarios, o del
Ministerio Pblico, o de oficio si hay beneficiarios incapaces o con capacidad restringida.

Tengamos en cuenta que el rgimen de proteccin de la vivienda tiene lugar dentro del matrimonio
y de la convivencia, ante la ruptura del matrimonio y de la unin convivencial, fuera del
matrimonio y de la convivencia (cuando se trata de una persona sola), y tambin en caso de
muerte.

Se amplan los beneficiarios del rgimen de proteccin en el art. 246 del CCC: a) el propietario
constituyente, su cnyuge, su conviviente, sus ascendientes o descendientes [38]; b) en defecto de
ellos, sus parientes colaterales dentro del tercer grado que convivan con el constituyente. Nos
referimos especficamente al conviviente.

Ntese que la norma no exige una convivencia registrada, pero para desafectar y cancelar la
inscripcin, y para la transmisin de la vivienda afectada, hace falta la autorizacin del conviviente
inscripto [39].

Tambin se dispone que el inmueble afectado no pueda ser objeto de legados o mejoras
testamentarias, excepto que se favorezca a los beneficiarios de la afectacin prevista.

Tratndose de la desafectacin y cancelacin de la inscripcin, el art. 255 del CCC indica como
proceden y quienes pueden solicitarlas.

Circunscribindonos a la constitucin por acto de ltima voluntad diremos que la desafectacin y

cancelacin deber ser dispuesta a solicitud de la mayora de los herederos, excepto que medie
disconformidad del cnyuge suprstite, del conviviente inscripto, o existan beneficiarios incapaces
o con capacidad restringida. En estos casos el juez deber resolver lo que fuese ms conveniente
para el inters de stos.

8
Si no subsistieran los recaudos previstos en el Captulo que estamos analizando, o hubieran
fallecido el constituyente y todos los herederos, se dispondr a instancia de cualquier interesado o
de oficio.

Al igual que con el anterior bien de familia, la afectacin de la vivienda es inoponible a los
acreedores anteriores a esa afectacin y la vivienda afectada no puede ser ejecutada por deudas
posteriores a su inscripcin; las excepciones estn previstas en el art. 249 del CCC.

Resulta importante sealar que la afectacin puede transmitirse a la vivienda adquirida en

sustitucin de la afectada y a los importes que la sustituyen en concepto de indemnizacin o precio
[40]
. Lo que la norma no indica es por cunto tiempo se mantiene la proteccin del importe que
reemplaza a la vivienda afectada.

Tengamos presente que la vivienda tambin puede ser gravada sin desafectarla, siendo necesario el
consentimiento del titular y el cnyuge o conviviente registrado. De este modo, el acreedor del
gravamen queda protegido y el rgimen protectorio de la afectacin cae. Recordemos que el art.
249 del CCC establece que la vivienda afectada no es susceptible de ejecucin por deudas
posteriores a su inscripcin, excepto por: b) obligaciones con garanta real sobre el inmueble,
constituida de conformidad a lo previsto en el artculo 250.

Por ltimo, podemos decir que el art. 251 del CCC dispone que: Son embargables y ejecutables los
frutos que produce el inmueble si no son indispensables para satisfacer las necesidades de los
beneficiarios [41].

5. El fideicomiso testamentario

El CCC regula al contrato de fideicomiso en el LIBRO TERCERO Derechos Personales, CAPTULO 30

del TTULO IV CONTRATOS EN PARTICULAR.

A su vez, la Seccin 8 del referido CAPTULO se ocupa del fideicomiso testamentario.

El articulado especfico consta de tan slo dos normas. El art. 1699 dispone sobre aquellas que le
son aplicables y el art. 1700 sobre la nulidad de este fideicomiso constituido por testamento [42].

Habida cuenta que al fideicomiso testamentario se le aplican las normas referidas al fideicomiso
contractual, la designacin de fiduciarios, beneficiarios y fideicomisarios se har del mismo modo
que si se constituyera por contrato.

El testamento deber contener, al menos, las mismas enunciaciones que se requieren para la
constitucin de un fideicomiso por contrato [43], adems de regir todo lo dispuesto en el LIBRO
QUINTO Transmisin de derechos por causa de muerte, TTULO XI Sucesiones testamentarias.

En lo que se refiere a las formas, el CAPTULO 2 de dicho TTULO contiene la normativa para las dos
clases de testamento que son admitidos actualmente [44].

El art. 1699 tambin remite expresamente a otras dos normas. La del art. 2448 del CCC que
permite al causante disponer, adems de la porcin disponible, de un tercio de las porciones
legtimas para aplicarlas como mejora a sus descendientes o ascendientes con discapacidad. El
mismo artculo se ocupa de considerar como persona con discapacidad a toda aquella que padece
de una alteracin funcional permanente o prolongada, fsica o mental, que por su edad y medio
social, implique desventajas considerables para su integracin familiar, social, educacional o
laboral.

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Por su parte, al art. 2493 del CCC, al que tambin se remite, indica que el testamento podr recaer
sobre la totalidad de la herencia, sobre una parte indivisa o sobre bienes determinados y establecer
instrucciones al heredero o legatario fiduciario, adems de ratificar que la constitucin del
fideicomiso no debe afectar la legtima de los herederos forzosos con excepcin de la mejora para
el descendiente o ascendiente discapacitado.

El plazo mximo de 30 aos, sealado en el art. 1668 del CCC, se computa a partir de la muerte del
fiduciante que, en este caso, es el testador. Si se hubiere pactado un plazo mayor, deber reducirse
al plazo mximo establecido. Recordemos que si el beneficiario es incapaz o tiene su capacidad
restringida, el plazo podr extenderse hasta el cese de su incapacidad o de la restriccin a su
capacidad, o hasta su muerte.

Como seala LORENZETTI, el CCC no aclara si el encargado de constituir el fideicomiso deber

celebrar un contrato de fideicomiso con el fiduciario, o si el testamento es un ttulo suficiente para
para la transferencia y constitucin del fideicomiso. El autor recuerda que las dos posturas eran
consideradas durante la vigencia de la Ley n 24.441 y se inclina por la segunda; es decir, por
considerar al testamento como ttulo suficiente [45].

Finalmente, la nulidad del fideicomiso testamentario se trata en el art. 1700 del CCC.

La norma lo declara nulo si fuera constituido con el fin de que el fiduciario est obligado a
mantener o a administrar el patrimonio fideicomitido para ser transmitido, a su muerte, a otro
fiduciario ya existente o de existencia futura.

Estaramos frente a la constitucin de un fideicomiso testamentario sujeto a la condicin de que a

la muerte del fiduciario, los bienes se transmitan a otro fiduciario [46]. Como explica LORENZETTI,
los antecedentes de esta sustitucin fideicomisaria se encuentran en el derecho romano y tena por
finalidad eludir las prohibiciones para testar o recibir por herencia que existan en ese momento.

Se ratifica as, la prohibicin que contena el Cdigo Veleziano y la tradicin en esta materia y,
consecuentemente, el art. 1700 del CCC dispone que en el testamento no se puede nombrar
fiduciario del fiduciario perpetuando los bienes dentro del fideicomiso; esto condice con la
imposibilidad de imponer heredero a los herederos instituidos por testamento como seala el art.
2491 del CCC [47].

6. Los pactos sobre herencia futura y el protocolo familiar

Por ltimo, cabe analizar la figura del Protocolo Familiar; un instrumento sumamente til para el
sector al que estamos abocados.

A travs del mismo y teniendo como meta el logro de la continuidad de la empresa familiar, sus
miembros pueden convenir, basndose en la confianza recproca y en el intercambio de
conocimientos, un compromiso referido a los tiempos de dedicacin a la actividad; a las exigencias
dinerarias a afrontar; al modo de tomar y ejecutar las decisiones. En definitiva, acordar todo
aquello relativo a la unidad de objetivos y al planteo a largo plazo de los mismos; actuando
adems, como un mecanismo para prevenir, gestionar y resolver conflictos [48].

Varias han sido las definiciones ensayadas para el Protocolo Familiar, pero teniendo en cuenta las
consideraciones que brevemente dejamos expuestas, podemos decir, en forma amplia, que el
Protocolo Familiar es un documento o conjunto de documentos otorgados por un empresario o
varios empresarios titulares de una empresa familiar y toda o parte de la familia de los mismos, en
el que se regula un negocio jurdico complejo o contrato para-social complejo (basado en el
principio de autonoma de la libertad de pactos), que contempla los aspectos necesarios para

10
asegurar un cdigo de conducta que regule las relaciones familia-empresa, as como la continuidad,
expansin, desarrollo y sucesin de la empresa tras el fallecimiento del titular [49].

Y es justamente este ltimo aspecto, es decir la regulacin que el Protocolo puede contener sobre
la sucesin de la empresa luego del fallecimiento de su titular, lo que dificultaba, hasta la entrada
en vigencia del CCC, asignarle una naturaleza contractual. Recordemos la prohibicin que exista en
el Cdigo de Vlez sobre los pactos de herencia futura [50]; prohibicin que fue superada con el
nuevo CCC.

Con la nueva normativa no slo se admiten los aludidos pactos como objeto de los contratos, sino
que se fortalece el valor legal del Protocolo de la empresa familiar, entre las partes y frente a
terceros, aun cuando no se lo mencione expresamente [51].

La aludida admisin de los pactos sobre herencia futura, cabe aclararse, est dada en tanto y en
cuanto no se trate de pactos autnomos. En consecuencia, se hace necesaria su directa vinculacin
a un Protocolo Familiar [52] ya que el art. 1010 del CCC, que los consiente, se refiere a pactos
relativos a una explotacin productiva o a participaciones societarias de cualquier tipo, con miras a
la conservacin de la unidad de la gestin empresaria o a la prevencin o solucin de conflictos
[53]
.

En lo relativo al fortalecimiento del valor legal del Protocolo Familiar, ms all de la norma
indicada y de otras que no analizamos en esta instancia por exceder los aspectos de este trabajo
[54]
, el CCC permite ubicarlo dentro de los contratos asociativos toda vez que se dispone la
aplicacin de la regulacin de estos contratos a todo aquel de colaboracin, de organizacin o
participativo, con comunidad de fin [55]. No nos cabe duda que el Protocolo es un contrato que
rene estas caractersticas y cuya comunidad de fin tendr como mira el funcionamiento y
continuidad de la empresa familiar.

Adems, la aplicacin de las normas sobre contratos asociativos importa que el Protocolo Familiar
pueda tener libertad de formas [56] y de contenidos [57] y que produzca efectos entre las partes aun
cuando no estuviera inscripto [58].

Finalmente, diremos que en la nueva legislacin argentina se contempla la extensin activa y

pasiva de los efectos del contrato a los sucesores universales, salvo inherencia, incompatibilidad o
prohibicin [59], autorizndose, en consecuencia, a trasladar los efectos del Protocolo a los
herederos.

7. Conclusiones

Como podemos advertir luego del anlisis normativo efectuado, los colaterales beneficiarios
difieren en cada una de las protecciones disponibles para lograr la continuidad de la empresa
agraria.

As, para la continuacin del contrato de arrendamiento, se admite hasta los colaterales de 2
grado. En la afectacin del inmueble rural, se contempla la posibilidad de los colaterales dentro
del 3er. grado. Para la atribucin preferencial, se enumera al cnyuge suprstite o un heredero, sin
que se aclare si se trata de un heredero legitimario o de uno legtimo; siendo que en este ltimo
caso tienen cabida los colaterales [60]. Tratndose de la indivisin forzosa, el testador puede
imponerla a sus herederos aun legitimarios; con mayor razn a los legtimos, en cuyo supuesto los
colaterales quedan incluidos.

Resultara conveniente en materia hereditaria agraria, y habida cuenta las caractersticas tan
particulares de la actividad agraria, extender en todos los casos la proteccin a los colaterales

11
hasta el 4 grado; esto, en virtud de ser considerados en el orden sucesorio y como herederos
legtimos en el CCC.

Ms all de esta discordancia normativa que dejamos sealada, cabe destacar la utilidad de los
instrumentos estudiados tendientes tanto a la continuidad inmediata de la empresa agraria, tras el
fallecimiento de su titular, como a su proyeccin hacia el futuro.

Notas

* Doctora en Derecho. Profesora de Derecho Agrario, de Recursos Naturales y Derecho Ambiental y

de Derecho de los Recursos Naturales en la UNR, UCA y UCEL, respectivamente. Vocal Titular del
Instituto Argentino de Derecho Agrario (IADA) y Miembro del Consejo Cientfico de su Revista
Iberoamericana de Derecho Agrario. Secretaria General del Comit Americano de Derecho Agrario
(CADA). Representante por Amrica del Sur ante el Consejo Directivo de la Unin Mundial de
Agraristas Universitarios (UMAU). Miembro Titular del Instituto de Ciencias Jurdicas y Sociales de la
Regin Centro de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba.

[1] CARROZZA, Antonio. Per un diritto hereditario agrario ereditario, en Rivista di Diritto Civile,
Ao XXIV, N6, CEDAM, Padova, Italia, 1978, p. 761.

[2] Ley 17.711/1968.

[3] MALANOS, Nancy L. Estudios sobre derecho hereditario agrario argentino y comparado,
Coleccin Jurdica y Social n 63, Secretara de Posgrado y Servicios a Terceros, Facultad de
Ciencias Jurdicas y Sociales, Universidad Nacional del Litoral, Santa Fe, 1997, p. 11.

[4] Art. 2326 del Cdigo Civil.

[5] Art. 3575 bis del Cdigo Civil.

[6] Arts. 2692 a 2694 del Cdigo Civil.

[7] Rgimen de Menores y de la Familia.

[8] Arts. 51 a 55 derogados.

[9] Arts. 34 a 50 de la citada ley derogada.

[10] Rgimen de los Menores y de la Familia.

[11] MALANOS, Nancy L. De los contratos agrarios tradicionales y otros tiles para la empresa
agraria, a los aportes de lege ferenda, su Tesis Doctoral, Santa Fe, agosto de 2011, indita, p. 66.

[12] Ver Infra, punto 2.

[13] Este artculo se titula Atribucin preferencial de otros bienes.

12
[14] Hoy el CCC. Tngase tambin presente que el nuevo cuerpo normativo contiene disposiciones
para los contratos asociativos en el Captulo 16.

[15] Igual solucin en el caso de enajenacin del predio.

[16] Supra, cita 11.

[17] El art. 10 de la Ley n 25.169 no enumera a los herederos que pueden continuar el contrato si
as se hubiera dispuesto. En cambio, habla de causahabientes del empresario titular en su 2do.
prrafo.
Lgicamente, deber tratarse de causahabientes que hayan participado de la actividad con el
tambero asociado.
En su primer prrafo el art. 10 dice: a) Salvo estipulacin expresa en contrario, el contrato queda
resuelto por la muerte o incapacidad sobreviniente del tambero asociado.

[18] Art. 10, 2do. prrafo, de la Ley n 25.169/99. En este 2do. prrafo dice: Salvo estipulacin
expresa en contrario, la muerte de una persona fsica que es parte como empresario titular o como
integrante de una sociedad, que acte como empresario titular, dicha muerte no resuelve el
contrato, continuando su vigencia con los causahabientes hasta su finalizacin.

[19] Art. 2381 del CCC analizado Supra, punto 1.1.

[20] MALANOS, Nancy L. MALANOS, Nancy L. Estudios sobre derecho hereditario agrario, Op. cit., p.
29.

[21] Art. 475 del CCC.

[22] Tngase presente que este artculo est ubicado en el Ttulo II Rgimen patrimonial del
matrimonio, Captulo 2 Rgimen de comunidad, Seccin 8va. Particin de la comunidad.

[23] El art. 228 dispone: ...Las cosas no pueden ser divididas si su fraccionamiento convierte en
antieconmico su uso y aprovechamiento; ver Infra punto 4.

[24] Supra punto 1.1.

[25] El CCC en el art. 2444 se refiere a legitimarios indicando que son quienes tienen una porcin
legtima que no puede ser alterada ni por disposicin de ltima voluntad ni por actos entre vivos a
ttulo gratuito; ellos son los descendientes, ascendientes y cnyuge. Recordemos que el art. 2445
del mismo cuerpo normativo establece que la legtima de los descendientes es de dos tercios, la de
los ascendientes es de un medio y la del cnyuge tambin de un medio.
Por su parte el art. 2424 del CCC se refiere a los herederos legtimos: descendientes, ascendientes,
cnyuge suprstite y parientes colaterales dentro del cuatro grado inclusive.

[26] El art. 2330 del CCC enumera tambin a otros bienes: el inc. a habla de un bien determinado
y el inc. c de las partes sociales, cuotas o acciones de la sociedad de la cual es principal socio o
accionista.

[27] El CCC dispone que la capacidad general de ejercicio (capacidad de hecho) de la persona
humana se presume y que las limitaciones a la capacidad son de carcter excepcional (art. 31).
El art. 32 del CCC regula sobre la persona con capacidad restringida y con incapacidad diciendo que
El juez puede restringir la capacidad para determinados actos de una persona mayor de trece aos
que padece una adiccin o una alteracin mental permanente o prolongada, de suficiente
gravedad, siempre que estime que del ejercicio de su plena capacidad puede resultar un dao a su
persona o a sus bienes. En relacin con dichos actos, el juez debe designar el o los apoyos
necesarios que prev el artculo 43, especificando las funciones con los ajustes razonables en
funcin de las necesidades y circunstancias de la persona. El o los apoyos designados deben

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promover la autonoma y favorecer las decisiones que respondan a las preferencias de la persona
protegida. Por excepcin, cuando la persona se encuentre absolutamente imposibilitada de
interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o formato
adecuado, y el sistema de apoyos resulte ineficaz, el juez puede declarar la incapacidad y designar
curador.
El art. 38 del CCC dispone que es La sentencia la que determina la extensin y alcance de la
restriccin y debe especificar las funciones y actos que se limitan y debe designar a una o ms
personas de apoyo o curadores; segn se trate de capacidad restringida o incapacidad.

[28] Es decir, que le sea adjudicado a travs de la atribucin preferencial del art. 2380 del CCC.
Recordemos que en la atribucin preferencial el atribuido debe pagar el saldo (si lo hubiera) para
no afectar la legtima de los otros herederos.

[29] Es decir por 10 aos.

[30] Podrn, por ejemplo, cobrar sobre las cosechas o sobre los animales que le correspondan a su
deudor.

[31] Las provincias eran las que establecan los montos segn se tratara de inmuebles urbanos o
rurales.

[32] Art. 256 del Cdigo Civil y Comercial.

[33] Art. 30 del Decreto n 7.786/1949.

[34] Esta imposibilidad jurdica de dividir las cosas (aunque sean fsicamente divisibles) tiene su
correlato en caso de muerte. El art. 2375 del CCC con el ttulo de DIVISIN ANTIECONMICA dispone
que: Aunque los bienes sean divisibles, no se los debe dividir si ello hace antieconmico el
aprovechamiento de las partes.

[35] El art. 2326 del Cdigo Veleziano hablaba de la superficie mnima de la unidad econmica en
lugar del fraccionamiento parcelario. Ntese que el mismo CCC utiliza la expresin unidad
econmica como hemos visto a lo largo de los artculos analizados.

[36] BREBBIA, Fernando P. y MALANOS, Nancy L. Derecho agrario, Astrea, Buenos Aires, 1997, p.
225.

[37] En la provincia de Santa Fe, la Ley n 9.319 la define en su art. 2: Se entiende por unidad
econmica la superficie mnima, de conformacin adecuada, que asegure la rentabilidad de la
empresa agraria de dimensin familiar y un adecuado proceso de reinversin que permita su
evolucin favorable.

[38] El artculo debiera haber utilizado la conjuncin y en lugar de la disyuntiva o.

[39] Arts. 250 y 255 del CCC.

[40] Art. 248 del CCC.

[41] Ejemplificando, diremos que las cosechas del inmueble rural que no exceda de una unidad
econmica (al cual se le aplican estas disposiciones sobre afectacin de la vivienda), pueden ser
embargadas y ejecutadas si no son indispensables para satisfacer las necesidades de los
beneficiarios.

[42] El art. 1666 del CCC define al contrato de fideicomiso diciendo: Hay contrato de fideicomiso
cuando una parte, llamada fiduciante, transmite o se compromete a transmitir la propiedad de
bienes a otra persona denominada fiduciaro, quien se obliga a ejercerla en beneficio de otra

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llamada beneficiario, que se designa en el contrato, y a transmitirla al cumplimiento de un plazo o
condicin al fideicomisario.

[43] Art. 1667 del CCC.

[44] Actualmente el CCC reconoce nicamente el testamento olgrafo y el testamento por acto
pblico.

[45] LORENZETTI, Ricardo Luis. Cdigo civil y comercial de la nacin comentado, Tomo VIII,
Rubinzal-Culzoni Editores, Buenos Aires, 2015, p. 254.

[46] Ibdem, p. 255.

[47] Ibdem, p. 256.

[48] MEDINA, Graciela y FAVIER DUBOIS, Eduardo M (h). Empresa familiar. Proyecto de
incorporacin al cdigo civil, en Revista de Derecho de Familia y de las Personas, Ao IV, N 1,
Editorial La Ley, Buenos Aires, Enero/Febrero 2012, p. 4.

[49] SUYAPA FERNNDEZ, Ana y TAHOCES, Sancho. La sucesin en la empresa familiar: el protocolo
familiar y su publicidad registral, en Revista Aranzadi de derecho patrimonial, Ao 2009, n 23,
http://dialnet.unirioja.es/servlet/articulo?codigo=3128778

[50] El art. 1175 dispona que: No puede ser objeto de un contrato la herencia futura, aunque se
celebre con el consentimiento de la persona de cuya sucesin se trate; ni los derechos hereditarios
eventuales sobre objetos particulares.

[51] FAVIER DUBOIS, Eduardo M. (h). La empresa familiar frente al nuevo cdigo civil y comercial,
en ErreNews - Comercial - Novedades - n 3, 23/4/2015, Editorial Errepar, Buenos Aires p. 5.

[52] Ibdem.

[53] Si bien el art. 1010 del CCC comienza diciendo que La herencia futura no puede ser objeto de
los contratos ni tampoco pueden serlo los derechos hereditarios eventuales sobre objetos
particulares, deja luego a salvo la excepcin que contiene en su segundo prrafo o en otra
disposicin expresa. El segundo prrafo aludido establece: Los pactos relativos a una explotacin
productiva o a participaciones societarias de cualquier tipo, con miras a la conservacin de la
unidad de la gestin empresaria o a la prevencin o solucin de conflictos, pueden incluir
disposiciones referidas a futuros derechos hereditarios y establecer compensaciones en favor de
otros legitimarios. Estos pactos son vlidos, sean o no parte del futuro causante y su cnyuge, si no
afectan la legtima hereditaria, los derechos del cnyuge, ni los derechos de terceros.

[54] Ver FAVIER DUBOIS, Eduardo M. (h). La empresa familiar frente al nuevo cdigo civil y
comercial, Op. cit.

[55] Art. 1442 del CCC.

[56] Art. 1444 del CCC indica que Los contratos a que se refiere este Captulo no estn sujetos a
requisitos de forma.

[57] Art. 1446 del CCC: las partes tienen libertad para configurar estos contratos con otros
contenidos.

[58] Art. 1447 del CCC: Aunque la inscripcin est prevista en las Secciones siguientes de este
Captulo, los contratos no inscriptos producen efectos entre las partes.

15
[59] Art. 1024 del CCC: Los efectos del contrato se extienden activa y pasivamente, a los
sucesores universales, a no ser que las obligaciones que de l nacen sean inherentes a la persona, o
que la transmisin sea incompatible con la naturaleza de la obligacin, o est prohibida por una
clusula del contrato o la ley.

[60] Supra, cita 23.

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