ADOO NO BRASIL: ASPECTOS EVOLUTIVOS DO

INSTITUTO NO DIREITO DE FAMLIA

*
MARIA CLUDIA CRESPO BRAUNER
**
ANDREA ALDROVANDI

RESUMO
O artigo trata dos aspectos evolutivos do instituto da adoo no
Direito de famlia brasileiro com destaque s mudanas legislativas e
doutrinrias que atriburam nova configurao e fundamentos s
relaes de parentalidade, aps a Constituio Federal de 1988. So
analisadas as inovaes efetuadas no Cdigo Civil de 2002 e no
Estatuto da Criana e do adolescente - ECA pela Lei n 12.010, de 03
de agosto de 2009, e que serviram para fortalecer o direito
convivncia familiar. Conclui-se que a adoo dever ser estendida
aos casais de mesmo sexo desde que o melhor interesse das
crianas e adolescentes, que o de usufruir da convivncia familiar e
do afeto, possa estar protegido.

PALAVRAS-CHAVE:Adoo no Brasil Direito convivncia familiar filiao adotiva

ABSTRACT
The article discusses the evolutionary aspects of the institution of
adoption in Family Law with emphasis on Brazilian legislative and
doctrinal changes that have attributed new configuration and
foundations relations of parenting, after the Federal Constitution of
1988. It analyzes the innovations made in the Civil Code of 2002 and
the Statute of Children and Adolescents - ECA by Law No. 12,010,
dated 03 August 2009, and which served to strengthen the right to
family. We conclude that adoption should be extended to same-sex
couples since the best interest of children and adolescents, which is to
take advantage of family and affection can be protected.

Key- words:Adoption in Brazil - Right to family - adoptive filiation

*
Doutora em Direito pela Universidade de Rennes 1- Frana. Ps-doutorado na
Universidade de Montreal, Canad. Professora na Graduao e no Curso de Mestrado
em Direito da Universidade de Caxias do Sul. Pesquisadora do CNPq.
**
Professora do Curso de Direito da Universidade de Caxias do Sul UCS.
Especialista em Direito de Famlia e Sucesses ULBRA/RS. Mestre em Direito
UCS/RS. Doutoranda em Direito na UNISINOS.

JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010. 7

 SUMRIO
1 Introduo. 2 Evoluo da legislao brasileira sobre adoo.
3 As alteraes no estatuto da criana e do adolescente introduzidas
pela nova lei da adoo. 3.1 A assistncia psicolgica gestante e
me no perodo pr e ps-natal. 3.2 Direito convivncia familiar.
3.3 Requisitos para a adoo. 3.4 Omisso legal: adoo por
casais homossexuais. 3.5 O direito a conhecer a origem biolgica.
3.6 Cadastro nacional de adoo. 3.7 Estgio de convivncia.
4 Adoo internacional. Referncias

1 INTRODUO

A laicizao do Estado permitiu a reconceitualizao da

famlia no Brasil. A partir da separao entre Estado e Igreja, na fase
Republicana (1889), consagrada na Constituio Federal Brasileira
de 1891, verifica-se uma gradativa reduo da influncia da Igreja
Catlica na sociedade brasileira, que teve reflexo na legislao do
Pas, principalmente no direito de famlia.
Infelizmente, a evoluo legislativa e o reconhecimento de
direitos fundamentais das famlias e seus integrantes foi lenta. As
1
Constituies Federais subsequentes em quase nada contriburam
para a modificao da concepo da famlia, pois mantiveram a
proteo exclusiva famlia matrimonializada e hierarquizada,
classificada como famlia legtima, na qual os filhos legtimos
eram gerados.
Somente com a Constituio Federal de 1988, que a
concepo da famlia experimentou profunda alterao. Com a
Constituio de 1988, um novo modelo familiar foi inaugurado,
baseado em princpios como a Dignidade da Pessoa, a Igualdade e
a Liberdade, a Lei Magna reconheceu a pluralidade de entidades
2
familiares.
A concepo de filiao tambm foi substancialmente
transformada. Pois, a Constituio Federal de 1988 ps um fim a

1
Constituies de 1934, 1937, 1946, 1964 e Ato Constitucional n. 1 de 1969.
2
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.
1 - O casamento civil e gratuita a celebrao.
2 - O casamento religioso tem efeito civil, nos termos da lei.
3 - Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o
homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em
casamento.
4 - Entende-se, tambm, como entidade familiar a comunidade formada por
qualquer dos pais e seus descendentes.
(...)

8 JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010.

qualquer forma de classificao ou discriminao entre os filhos,
determinando em seu artigo 227, 6, o que segue: os filhos,
havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo, tero os
mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes
discriminatrias relativas filiao.
Fundamentada na Dignidade da Pessoa, a Constituio
Federal de 1988 tambm reconheceu a criana e o adolescente
como sujeitos de direito, garantindo a prioridade no atendimento de
seus direitos, por se tratarem de pessoas em desenvolvimento, e
estabelecendo a Doutrina da Proteo Integral e o princpio do
melhor interesse da criana.
Acompanhando esta evoluo, o instituto da adoo tambm
foi completamente reformulado no Brasil.

2 EVOLUO DA LEGISLAO BRASILEIRA SOBRE ADOO

3
A adoo uma forma de procriao , porque permite trazer
existncia um filho, que se vincula ao pai, me ou pais, no pelo
sangue, mas por um ato de amor juridicamente protegido.
modalidade de estabelecimento do vnculo de filiao de origem
civil. Segundo parte da doutrina, a adoo imita a filiao natural,
contudo, como as demais formas de estabelecimento da filiao -
socioafetiva e originria de reproduo humana assistida, a adoo
vai alm, rompendo com o modelo heteroparental e biolgico,
4
estabelecimento pelos limites da natureza.
Na sua origem, a adoo foi pensada para resolver a
impossibilidade de procriao natural dos casais infrteis, permitindo
5
a manuteno do culto domstico . Com o tempo, o instituto foi
repensado, as sucessivas leis trouxeram em seus textos
modificaes que ampliaram a sua utilizao. Com efeito, a adoo
deixou de ser vista como um ato de caridade, passando a ser uma

3
A filiao adotiva neste final de sculo pode ser entendida como uma procriao
juridicamente assistida. Ela busca uma famlia para a criana, no o contrrio (...).
NABINGER, Sylvia Baldino. A construo dos vnculos na Adoo: transtornos
mentais na infncia e na adolescncia. Nilo Fichter (Org.). Porto Alegre: Artes
Mdicas, 1997, p. 83.
4
Para Lbo, a filiao no um dado da natureza, e sim uma construo cultural,
fortificada na convivncia, no entrelaamento dos afetos, pouco importando sua
origem. Nesse sentido, o filho biolgico tambm adotado pelos pais, no cotidiano de
suas vidas. LBO, Paulo. Famlias. SP: Saraiva, 2008.
5
COULANGES, Fustel. La Cit Antique: tude sur le culte, le droit, les institucions de
La Grece et de Rome (1864). A cidade Antiga. Traduo de Jonas Camargo Leite e
Eduardo Fonseca. 12 Ed. So Paulo: Hemus, 1975, p. 44.

JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010. 9

 6
forma de se ter filhos pelo mtodo no biolgico .
No Brasil, a adoo foi regulada originalmente pelas
Ordenaes do Reino. poca, restringia-se aos adotantes maiores
de 50 anos. As Ordenaes Filipinas traziam breve referncia
adoo, sob o ttulo confirmaes de perfilhamento. Segundo
Paulo Lbo: havia uma fora poderosa a impedir a ampla utilizao
do instituto durante os primeiros quatro sculos da histria brasileira:
o direito cannico, determinante nas relaes familiares.
Posteriormente, quando o direito civil brasileiro foi
sistematizado na Lei Ordinria n. 3.071 de janeiro de 1916, o
primeiro Cdigo Civil brasileiro, a adoo passou a ser regulada a
partir do artigo 368. Nesta poca, o instituto tinha restrita aplicao,
pois s se permitia a adoo aos maiores de 50 anos, sem
descendentes legtimos ou legitimados, exigindo-se, para tanto a
diferena de 18 anos entre adotando e adotado. Essas exigncias
demonstram, apesar da influncia dos ideais republicanos e da
laicizao do direito, que a finalidade do instituto ainda era suprir a
falta de descendentes, como nas suas origens.
Com as limitaes do Cdigo Civil de 1916, tornou-se
necessria a alterao dos requisitos para a ampliao das
possibilidades de adoo. Assim, em 1957, foi promulgada a Lei n
3.133, que modificou o Cdigo Civil vigente poca, alterando
dispositivos legais sobre a adoo. Esta Lei introduziu importantes
inovaes, pois reduziu a idade dos adotantes de 50 para 30 anos,
reduziu a diferena de idade entre adotantes e adotados, de 18 para
16 anos, e eliminou a exigncia de inexistncia de prole.
A partir da vigncia da Lei 3.133 de 1957, a possibilidade de
adoo foi estendida aos adotantes com filhos biolgicos. Com essa
alterao, pela primeira vez a adoo no Brasil deixou de ser vista
como um recurso para suprir a falta de filhos. Todavia, pela lei, a
7
dissoluo da adoo era permitida , e o direito sucessrio dos
filhos adotivos dependida da inexistncia de filhos legtimos,
8
legitimados ou reconhecidos .
Alm disso, esta lei introduziu outro requisito, o consentimento
do adotando maior, ou dos representantes legais, em caso de

6
PACHI, Carlos Eduardo. In Estatuto da Criana e do Adolescente: comentrios
jurdicos e sociais. Coord. Munir Cury. SP: Malheiros, 2003, p. 165.
7
Cdigo Civil de 1916. Artigo. 374. Tambm se dissolve o vnculo da adoo: I.
Quando as duas partes convierem. II. Nos casos em que admitida a deserdao.
8
Cdigo Civil de 1916. Artigo. 377. Quando o adotante tiver filhos legtimos,
legitimados ou reconhecidos, a relao de adoo no envolve a de sucesso
hereditria.

10 JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010.

menores. Esta modificao representou importante passo, pois
garantiu a preservao dos direitos dos demais envolvidos, e no
somente dos adotantes.
Anos depois foi aprovada a Lei n 4.655, de 1965, tambm
considerada como marco na evoluo da adoo no Brasil. Esta lei
introduziu no ordenamento jurdico brasileiro a legitimao adotiva,
cuja aplicao era admitida nos casos de adoo de crianas com
at 7 anos, abandonadas pelos pais biolgicos. Nos demais casos,
a adoo continuava com aqueles efeitos mais restritos,
estabelecidos no Cdigo Civil de 1916.
A legitimao adotiva estabelecia um vnculo irrevogvel entre
9
adotando e adotante , conferindo ao filho adotivo os mesmos
direitos dos filhos legtimos, com a exceo de direitos
sucessrios, se concorresse com filho legtimo superveniente
adoo. A legitimao estendia o vnculo famlia dos adotantes,
mediante adeso dos seus ascendentes, fazendo cessar direitos e
obrigaes decorrentes do vnculo do adotando com a sua famlia
biolgica (artigo 9, Lei 4.655 de 1965).
Apesar dessas alteraes legislativas, fez-se necessria a
criao de um Cdigo especfico com o objetivo de disciplinar o
referido instituto e outras questes relativas aos menores. Assim, em
1979 entrou em vigor a Lei n 6.697, sendo denominada de Cdigo
de Menores. Esta lei criou a adoo plena, que substituiu a
legitimao adotiva, no revogando, contudo, o Cdigo Civil de
1916, que continuava a regular a adoo simples.
Em suma, na vigncia do Cdigo de Menores, o ordenamento
10
brasileiro admitia duas espcies de adoo: a plena , para
adotandos de at 7 anos de idade; e a simples, que podia ser
realizada por escritura pblica, e gerava efeitos mais restritos no
tocante ao vnculo estabelecido entre adotante e adotado.
Profundas alteraes no instituto ocorreram somente aps o
advento da Constituio Federal de 1988, que consagrou a proteo
criana e o adolescente com a Doutrina da Proteo Integral
fundada no Princpio da Prioridade Absoluta e garantiu a igualdade
entre filhos de qualquer origem, com a proibio de qualquer forma
de discriminao com base no art. 227 da Constituio Federal.

9
Lei 4.655 de 1965. Art. 7 A legitimao adotiva irrevogvel, ainda que aos
adotantes venham a nascer filhos legtimos, aos quais esto equiparados aos
legitimados adotivos, com os mesmo direitos e deveres estabelecidos em lei.
10
Cdigo de Menores. Lei 6.697 de 1979. Art. 29. A adoo plena atribui a situao
de filho ao adotado, desligando-o de qualquer vnculo com pais e parentes, salvo os
impedimentos matrimoniais.

JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010. 11

Assim, atualmente, enfatiza-se o instituto da adoo para
atendimento dos interesses do adotando, e no mais do adotante.
Essa mudana destacada por Maria Regina Fay Azambuja:

O art. 227 da Constituio Federal de 1988 elucida o compromisso

do Brasil com a Doutrina de Proteo Integral, assegurando s
crianas e aos adolescentes a condio de sujeitos de direitos, de
pessoas em desenvolvimento e de prioridade absoluta. Inverteu-se,
desde ento, o foco da prioridade. No sistema jurdico anterior,
privilegiava-se o interesse do adulto. Com a Nova Carta, o interesse
11
prioritrio passa a ser o da criana .

Tal proteo intensifica-se no ordenamento jurdico brasileiro

com a promulgao do Estatuto da Criana e do Adolescente Lei.
8.069, 13 de julho de 1990, que revogou o Cdigo de Menores,
criando e disciplinando com mais ateno toda a matria
envolvendo menores.
O Estatuto da Criana e do Adolescente foi criado para
regulamentar as normas constitucionais, com o objetivo de
assegurar e proteger a criana e o adolescente. O Estatuto eliminou
as espcies de adoo (simples e plena), que foram unificadas em
uma s.
O referido Estatuto regulamenta a adoo, que agora
aplicada a todos os menores de 18 anos em qualquer situao, sem
levar em conta a sua situao irregular, como previa o revogado
Cdigo de Menores.
No existem mais espcies de adoo com efeitos limitados,
hoje a adoo nica, irrevogvel e estabelece o vnculo de
filiao entre adotado e adotante(s), extinguindo os vnculos do
adotado com a famlia biolgica (salvo para impedimentos
matrimoniais). O filho adotivo integrado a nova famlia com os
mesmos direitos que so garantidos a qualquer outro filho, de
qualquer origem.
12
Paulo Lbo destaca os efeitos da adoo na atualidade: ...
no h mais filho adotivo, mas adoo entendida como meio de
filiao, que nica. A partir do momento em que a adoo se
conclui, com a sentena judicial e o registro de nascimento, o
adotado se converte integralmente em filho.

11
AZAMBUJA, Maria Regina Fay de. A criana no novo Direito de Famlia. In Direitos
Fundamentais do Direito de Famlia. Coord. Belmiro Welter e Rolf Hanssen
Madaleno. Porto Alegre: Livraria Do Advogado Editora, 2004, p. 279.
12
LBO, Paulo. Famlias. SP: Saraiva, 2008, p. 247.

12 JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010.

 At 2009, a adoo era regulada, tambm, pelo Cdigo Civil
Brasileiro de 2002, nos artigos 1.618 ao 1.629. Quase todos os
dispositivos sobre a adoo foram revogados pela Lei Nacional da
Adoo, que tambm modificou o texto do Estatuto da Criana e do
Adolescente.
Trata-se da Lei n 12.010, de 03 de agosto de 2009, que foi
elaborada com o objetivo de desburocratizar o processo de adoo
e trazer s crianas e adolescentes adotados tanto por brasileiros,
quanto por estrangeiros, mais segurana e fiscalizao no trmite
processual.

3 AS ALTERAES NO ESTATUTO DA CRIANA E DO

ADOLESCENTE INTRODUZIDAS PELA NOVA LEI DA ADOO

A nova lei, denominada Lei Nacional da Adoo alterou o

texto do Estatuto da Criana e do Adolescente Lei n. 8.069 de
1990, revogou quase que a integralidade dos artigos que regulavam
a adoo no Cdigo Civil de 2002, e modificou a CLT (Consolidao
das Leis Trabalhistas), introduzindo no ordenamento jurdico
brasileiro posies j pacificadas na doutrina e na jurisprudncia.
Finalmente, a Lei 12.010 de 2009 substituiu algumas
expresses integrantes do texto do Estatuto da Criana e do
Adolescente que mereciam atualizao desde a sua aprovao,
visto que totalmente inadequadas aos princpios fundamentadores
do Estatuto e contrrias aos princpios e regras estabelecidos no
ordenamento jurdico brasileiro.
Com a alterao, o vetusto ptrio poder d lugar
expresso poder familiar em consonncia com o texto
13
constitucional . Alm disso, houve a adequao da lei
terminologia adotada pelo Cdigo Civil de 2002, assim, o termo
14
concubinato foi substitudo por unio estvel. O texto foi
atualizado ainda para incluir a possibilidade de guarda
compartilhada, no caso de adoo por pessoas divorciadas,
separadas ou ex-companheiros (art. 42, 6, ECA).
Dentre as alteraes, destaca-se, ainda, a adequao do
15
Estatuto maioridade civil, que foi reduzida de 21 para 18 anos

13
Constituio Federal de 1988. Artigo 226. (...) 5 Os direitos e deveres referentes
sociedade conjugal sero exercidos igualmente pelo homem e pela mulher.
14
Cdigo Civil de 2002. Artigo 1727. As relaes no eventuais entre o homem e a
mulher impedidos de casar, constituem concubinato.
15
Cdigo Civil de 2002. Artigo 5. A menoridade cessa aos dezoito anos completos,
quando a pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da vida civil.

JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010. 13

pelo Cdigo Civil de 2002. Com efeito, altera-se no Estatuto a idade
16
mnima do adotante , conforme interpretao que j era aplicada
desde a entrada em vigor do Cdigo Civil.
A nova lei tambm unificou os prazos de licena-maternidade
para a adoo, pois revogou os 1, 2 e 3 do artigo 392-A da
CLT, que tratavam do perodo de licena-maternidade para as mes
adotivas.
Assim, a lei pe fim tabela progressiva de perodos da
licena-maternidade, que estipulava os seguintes prazos: 30 dias de
licena para crianas de 4 a 8 anos de idade; 60 dias de licena
para crianas de 1 a 4 anos de idade; 120 dias de licena para
crianas de at 1 ano de idade. Desta forma, em qualquer caso de
adoo ou guarda judicial para fins de adoo, o perodo de gozo da
licena-maternidade passa a ser de 120 dias, independentemente
da idade da criana. Facultada a opo pela licena de 180 dias
17
aprovada pela Lei 11.770 de 2008 .
Alm dessas adaptaes e atualizaes, destacam-se
inovaes que sero comentadas nos tpicos seguintes.

3.1 A Assistncia psicolgica gestante e me no perodo

pr e ps-natal

Com o objetivo de estimular a convivncia familiar e a

manuteno da criana e do adolescente na famlia natural, e
garantir que colocao em famlia substituta seja realizada como
medida excepcional e segura, sempre visando o melhor interesse da
criana, a Lei 12.010 introduziu, alm do direito ao atendimento
mdico e apoio alimentar gestante e nutriz, que j estavam
previstos no Estatuto da Criana e do Adolescente, o direito
assistncia psicolgica gestante e me, nos perodos pr e ps-
natal, conforme segue: Art. 8 (...) 4 Incumbe ao poder pblico
proporcionar assistncia psicolgica gestante e me, no perodo
pr e ps-natal, inclusive como forma de prevenir ou minorar as
conseqncias do estado puerperal.
Essa inovao ressalta a importncia do atendimento

16
Estatuto da Criana e do Adolescente. Artigo 42. Podem adotar os maiores de 18
anos, independentemente do estado civil.
17
Lei 11.170 de 2008. Artigo 1. institudo o Programa Empresa Cidad, destinado
a prorrogar por 60 (sessenta) dias a durao da licena-maternidade prevista no
inciso XVIII do caput do art. 7o da Constituio Federal. (...) 2o A prorrogao ser
garantida, na mesma proporo, tambm empregada que adotar ou obtiver guarda
judicial para fins de adoo de criana.

14 JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010.

psicolgico com o objetivo de preveno ou minorao dos riscos
decorrentes do estado puerperal, evitando que atitudes impensadas,
movidas pela depresso ps-parto possam induzir a genitora a
entregar o filho adoo, ou praticar qualquer ato que coloque em
risco vida e sade do recm-nascido.
Nesse sentido, as gestantes e mes que manifestem
interesse em entregar seus filhos para adoo, tambm tero direito
assistncia psicolgica, nos termos do 5 do artigo 8 do ECA, e
devero ser obrigatoriamente encaminhadas Justia da Infncia e
da Juventude (artigo 13, pargrafo nico, do Estatuto da Criana e
do Adolescente), para que as conseqncias do ato sejam
devidamente esclarecidas genitora, evitando que seu
consentimento seja viciado por ter sido tomado em um momento to
delicado.

3.2 Direito Convivncia familiar

O direito da criana e do adolescente convivncia familiar

18
est estampado no artigo 227 da Constituio Federal de 1988 .
Prioriza-se o convvio da criana ou adolescente com a sua famlia
natural, sendo esta definida como a comunidade formada pelos pais
ou qualquer deles e seus descendentes, nos termos do artigo 25 do
Estatuto da Criana e do Adolescente.
Alm da famlia natural, a nova lei reconhece a chamada
famlia extensa ou ampliada, que abrange parentes prximos com
os quais a criana ou adolescente convivem e mantm vnculos de
19
afinidade ou afetividade (artigo 25, pargrafo nico ).
A colocao da criana em famlia substituta, que se d por
guarda, tutela ou adoo, deve ocorrer como medida excepcional,
sendo realizada somente quando no for possvel a manuteno da
criana ou adolescente na famlia natural e na famlia extensa ou
ampliada.

18
Constituio Federal de 1988. Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do
Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito
vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura,
dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de
coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia,
crueldade e opresso.
19
Estatuto da Criana e do Adolescente. Artigo 25 (...) Pargrafo nico. Entende-se
por famlia extensa ou ampliada aquela que se estende para alm da unidade pais e
filhos ou da unidade do casal, formada por parentes prximos com os quais a criana
ou adolescente convive e mantm vnculos de afinidade e afetividade.

JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010. 15

 A lei prefere o acolhimento familiar, ou seja, que a criana ou
adolescente afastado da famlia natural seja entregue
temporariamente mediante guarda a pessoa ou casal cadastrado no
programa de acolhimento. Somente em ltimo caso a criana ser
recolhida a um abrigo (artigo 34, 1, ECA).
Em qualquer desses casos, a lei reconhece o direito de
expresso da criana e do adolescente, pois prev que estes
devero ser ouvidos, respeitados o grau de desenvolvimento e
compreenso, sendo obrigatria a manifestao de maiores de doze
20
anos, que poder ser colhida em audincia.
A lei 12.010 inseriu no Estatuto dispositivo que estimula ainda
a manuteno dos vnculos fraternais, caso haja necessidade de
retirada dos irmos da famlia natural ou extensa. Esta j era uma
prtica consolidada na jurisprudncia e que agora faz parte do texto
21
do Estatuto da Criana e Adolescente (artigo 28, 4 ).
Em respeito identidade social e cultural da criana ou
adolescente indgena ou proveniente de comunidade remanescente
de quilombo, a lei prev ainda que a colocao familiar ocorra
prioritariamente no seio de sua comunidade ou junto a membros da
mesma etnia (art. 28, 6, II, ECA). Conforme a redao da nova
lei, este procedimento dever ser avaliado por equipe
multidisciplinar e acompanhado por representantes do rgo federal
responsvel pela poltica indigenista e antroplogos.
Para dar efetividade ao direito convivncia familiar,
priorizando a manuteno da criana ou adolescente na famlia
natural ou ampliada, e enfatizando carter excepcional e temporrio
da colocao da criana em abrigamento, a lei 12.010 de 2009
introduziu trs pargrafos ao artigo 19 do Estatuto da Criana e do

20
Estatuto da Criana e do Adolescente. Artigo 28. A colocao em famlia substituta
far-se- mediante guarda, tutela ou adoo, independentemente da situao jurdica
da criana ou adolescente, nos termos desta Lei. 1o Sempre que possvel, a
criana ou o adolescente ser previamente ouvido por equipe interprofissional,
respeitado seu estgio de desenvolvimento e grau de compreenso sobre as
implicaes da medida, e ter sua opinio devidamente considerada. 2o
Tratando-se de maior de 12 (doze) anos de idade, ser necessrio seu
consentimento, colhido em audincia. 3o Na apreciao do pedido levar-se- em
conta o grau de parentesco e a relao de afinidade ou de afetividade, a fim de evitar
ou minorar as conseqncias decorrentes da medida.
21
Estatuto da Criana e do Adolescente. Artigo 28. (...) 4o Os grupos de irmos
sero colocados sob adoo, tutela ou guarda da mesma famlia substituta,
ressalvada a comprovada existncia de risco de abuso ou outra situao que
justifique plenamente a excepcionalidade de soluo diversa, procurando-se, em
qualquer caso, evitar o rompimento definitivo dos vnculos fraternais.

16 JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010.

Adolescente, nos quais h determinao de realizao de
reavaliao da situao da criana ou adolescente que estiver
acolhida institucionalmente, em perodos no superiores a seis
22
meses (1) . Com o mesmo fim, a nova lei estabeleceu um prazo
23
mximo de 2 anos para acolhimento institucional (2) , salvo
necessidade fundamentada, e reintegrao preferencial da criana e
24
adolescente famlia natural (3) .

3.3 Requisitos para a Adoo

A essncia do instituto foi mantida. Pela lei nova, a adoo

continua sendo aquela medida excepcional e irrevogvel de
colocao de criana e adolescente em famlia substituta, que deve
25
atender prioritariamente aos interesses do adotando . O vnculo da
adoo constitui-se por sentena judicial, que ser inscrita no
Registro Civil, mediante mandado, quando ento ser cancelado o
registro original do adotando. As certides de registro no podero
conter nenhuma observao sobre a adoo, conforme texto original
do artigo 47, ECA.
A lei inova ao permitir que o registro do adotando seja lavrado
no Cartrio de Registro Civil do Municpio de residncia do adotante
(Artigo 47, 3, ECA). Tambm inova quanto modificao do
prenome do adotando, exigindo, para tanto, a oitiva do adotando,
conforme previso no 6, artigo 47 do Estatuto da Criana e do

22
Estatuto da Criana e do Adolescente. Artigo 19. (...) 1 Toda criana ou
adolescente que estiver inserido em programa de acolhimento familiar ou institucional
ter sua situao reavaliada, no mximo, a cada 6 (seis) meses, devendo a
autoridade judiciria competente, com base em relatrio elaborado por equipe
interprofissional ou multidisciplinar, decidir de forma fundamentada pela possibilidade
de reintegrao familiar ou colocao em famlia substituta, em quaisquer das
modalidades previstas no art. 28 desta Lei.
23
Estatuto da Criana e do Adolescente. Artigo 19. (...) 2 A permanncia da criana
e do adolescente em programa de acolhimento institucional no se prolongar por
mais de 2 (dois) anos, salvo comprovada necessidade que atenda ao seu superior
interesse, devidamente fundamentada pela autoridade judiciria.
24
Estatuto da Criana e do Adolescente. Artigo 19. (...) 3 A manuteno ou
reintegrao de criana ou adolescente sua famlia ter preferncia em relao a
qualquer outra providncia, caso em que ser esta includa em programas de
orientao e auxlio, nos termos do pargrafo nico do art. 23, dos incisos I e IV do
caput do art. 101 e dos incisos I a IV do caput do art. 129 desta Lei.
25
Estatuto da Criana e do Adolescente. Art. 39 (...) 1 A adoo medida
excepcional e irrevogvel, qual se deve recorrer apenas quando esgotados os
recursos de manuteno da criana ou adolescente na famlia natural ou extensa, na
forma do pargrafo nico do art. 25 desta Lei.

JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010. 17

Adolescente: 6 Caso a modificao de prenome seja requerida
pelo adotante, obrigatria a oitiva do adotando, observado o
disposto nos 1o e 2o do art. 28 desta Lei.
Os requisitos para a adoo foram mantidos na reforma:
permitida a adoo independentemente de estado civil, desde que
haja uma diferena de 16 anos entre adotante e adotado, e desde
que ao menos um dos adotantes tenha 18 anos (artigo 42, ECA).
Para adotar conjuntamente, os adotantes devem ser casados
ou viver em unio estvel (artigo 42, 2, ECA). A lei omissa
quanto possibilidade de adoo conjunta por casais
homossexuais. Diante da omisso, caber ao intrprete decidir se a
unio estvel homossexual preenche o requisito.
lamentvel que o legislador tenha perdido a oportunidade
de regular a adoo por casais homossexuais, pois o tema ainda
muito polmico no Brasil e a previso legal poderia afastar de uma
vez o preconceito, que o nico fundamento daqueles que negam
essa possibilidade.

3.4 Omisso legal: adoo por casais homossexuais

No h na lei qualquer requisito que condicione a

possibilidade jurdica da adoo orientao sexual dos adotantes,
ou qualquer proibio expressa da adoo por casais do mesmo
sexo. A lei simplesmente permite a adoo por solteiros e casais,
formados pelo casamento ou unio estvel. Desta forma, a
possibilidade jurdica da adoo por homossexuais depende to-
somente da interpretao e dos valores do julgador.
A lei pode ser incompleta, mas o ordenamento no . Diante
das lacunas da lei, o intrprete recorre aos costumes, princpios e
analogia (art. 4, LICC e art. 126, CPC). Nesse momento, a
interpretao e demais mtodos de integrao podem ser utilizados
para fins de incluso, conferindo efetividade aos princpios e normas
existentes em nosso ordenamento jurdico, ou excluso, quando
alegadas lacunas legais so utilizadas para legitimar o preconceito.
No caso da adoo por casais homossexuais, a referncia
legal diversidade de sexos como requisito para unio estvel, um
argumento comumente utilizado como obstculo aos pretensos pais
ou mes.
Apesar da proteo constitucional s diversas formas de
entidades familiares arroladas no artigo 226 da Constituio Federal
de 1988, ainda existe grande resistncia a aceitao da nova
concepo de famlia e do pluralismo no direito de famlia.

18 JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010.

 Apesar da secularizao do direito de famlia no Brasil,
muito forte a herana da Igreja Catlica, que sempre defendeu como
famlia legtima a famlia matrimonial, formada por casal
heterossexual, com a finalidade de procriao. E, mesmo com a
promulgao da Constituio de 1988 e do Cdigo Civil de 2002,
constata-se que a norma posta pelo Estado ainda est impregnada
pelas caractersticas do Direito Cannico .
Essas caractersticas, encontradas no texto legal (exemplo:
homem e mulher), permitem as interpretaes restritivas, utilizadas
como argumentos que servem para encobrir o preconceito e excluir
os modelos familiares no aceitos por parte da sociedade. Essa
interpretao desconsidera princpios como o da igualdade e
dignidade.
Felizmente, verifica-se a paulatina superao destas
barreiras, nas inditas decises judiciais sobre a possibilidade
adoo por casais homossexuais, as quais merecem registro. Estas
decises reconhecem a unio estvel homossexual no mbito do
direito de famlia, com amparo nos princpios da dignidade,
igualdade, e livre orientao sexual. Reconhecem, ainda, que o
deferimento da adoo est em consonncia com o princpio do
interesse superior da criana, pois inexiste qualquer prejuzo ao
adotando criado por casal do mesmo gnero, conforme comprovam
inmeros laudos interdisciplinares. Utiliza-se a interpretao
extensiva do artigo 226, da Constituio Federal, que permite o
entendimento que o rol das famlias protegidas constitucionalmente
exemplificativo, incluindo-se outras entidades familiares, alm
daquelas arroladas no texto legal, e o recurso analogia, para
estender s unies homossexuais, os direitos j garantidos s
unies heterossexuais, como, por exemplo, a adoo.
Nos ltimos anos, os Tribunais brasileiros tm enfrentado
constantes discusses sobre o reconhecimento de direitos dos
homossexuais. Primeiramente, a exemplo da evoluo dos direitos
dos companheiros heterossexuais, reconheceu-se s unies entre
pessoas do mesmo gnero, apenas efeitos patrimoniais, com
fundamento no direito obrigacional. As primeiras decises favorveis
s unies homossexuais no mbito de direito de famlia, referem-se
delimitao da competncia das varas de famlia para o
julgamento sobre unies homossexuais e questes previdencirias,
julgadas pelo Tribunal Regional Federal da 4 Regio.
Mais recentemente, so registradas decises, baseadas nos
princpios constitucionais da dignidade humana e da igualdade, que
tratam das relaes entre pessoas do mesmo sexo, como unies

JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010. 19

abrangidas pela mesma proteo conferida s entidades familiares
explicitamente arroladas. Um exemplo o julgado do Tribunal de
Justia do Rio Grande do Sul, abaixo colacionado:

Relao homoertica. Unio estvel. Aplicao dos princpios

constitucionais da dignidade humana e da igualdade. Analogia.
Princpios gerais do direito. Viso abrangente das entidades
familiares. Regras de incluso. Partilha de bens. Regime da
comunho parcial. Inteligncia dos artigos 1.723, 1.725 e 1.658 do
cdigo civil de 2002. Precedentes jurisprudenciais. Constitui unio
estvel a relao ftica entre duas mulheres, configurada na
convivncia pblica, contnua, duradoura e estabelecida com o
objetivo de constituir verdadeira famlia, observados os deveres de
lealdade, respeito e mtua assistncia. Superados os preconceitos
que afetam ditas realidades, aplicam-se os princpios constitucionais
da dignidade da pessoa, da igualdade, alm da analogia e dos
princpios gerais do direito, alm da contempornea modelagem das
entidades familiares em sistema aberto argamassado em regras de
incluso. Assim, definida a natureza do convvio, opera-se a partilha
dos bens segundo o regime da comunho parcial. Apelaes
desprovidas. (Segredo de Justia) (Apelao Cvel N 70005488812,
Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jos
Carlos Teixeira Giorgis, Julgado em 25/06/2003)

Dentre os direitos dos casais homossexuais, o ponto de maior

resistncia sempre foi a adoo, por envolver um terceiro - criana
ou adolescente - com interesses que devem ser privilegiados. Sob a
alegao de infringncia ao princpio do melhor interesse da criana,
o preconceito prevaleceu por muito tempo. Contudo, esse
argumento sucumbiu aos resultados dos estudos interdisciplinares
que demonstraram que a orientao sexual dos genitores no gera
qualquer prejuzo aos adotandos.
Mas havia outro empecilho a ser superado: a lei sobre
adoo, cuja interpretao dominante levava excluso da
possibilidade jurdica da adoo por casais homossexuais. Assim,
para driblar o preconceito, a soluo buscada foi a adoo por
apenas um dos pretensos adotantes, visto que permitida a adoo
por solteiros.
Com efeito, na dcada de 90, so registradas as primeiras
adoes em favor de homossexuais, individualmente, pois a lei
permitia a adoo por solteiros, e os laudos comprovavam a
inexistncia de prejuzo aos adotandos. Em 1997, o ento juiz Siro
Darlan, hoje Desembargador da 2 Cmara Cvel do Tribunal de
Justia do Rio de Janeiro, foi pioneiro em deferir adoo para

20 JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010.

homossexuais. Nesse sentido, o seguinte julgado do Tribunal de
Justia do Rio de Janeiro:

Adoo cumulada com destituio do ptrio poder. Alegao de ser

homossexual o adotante. Deferimento do pedido. Recurso do
Ministrio Pblico. 1. Havendo os pareceres de apoio (psicolgico e
de estudos sociais) considerado que o adotado, agora com dez anos
sente agora orgulho de ter um pai e uma famlia, j que abandonado
pelos genitores com um ano de idade, atende a adoo aos objetivos
preconizados pelo Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA) e
desejados por toda a sociedade. 2. Sendo o adotante professor de
cincias de colgios religiosos, cujos padres de conduta so
rigidamente observados, e inexistindo bice outro, tambm a
adoo, a ele entregue, fator de formao moral, cultural e espiritual
do adotado. 3. A afirmao de homossexualidade do adotado,
preferncia individual constitucionalmente garantida, no pode servir
de impecilho (sic) adoo de menor, se no demonstrada ou
provada qualquer manifestao ofensiva ao decoro e capaz de
deformar o carter do adotado, por mestre a cuja atuao tambm
entregue a formao moral e cultural de muitos outros jovens. Apelo
improvido. (Apelao Cvel 1998.001.14332, Rel. Des. Jorge
Magalhes, Julgamento: 23/03/1999 , 9. CCvel, TJRJ).

O deferimento das primeiras adoes a adotantes

homossexuais, mesmo que individualmente, representou uma
grande conquista. Contudo, a necessidade de regularizao do
vnculo jurdico entre o adotado e o par do adotante, levou a adoo
por casais homossexuais a apreciao do Poder Judicirio.
Finalmente, em 2006, o Tribunal de Justia do Rio Grande do
Sul, confirmou deciso de primeiro grau que reconhecia, em deciso
indita, a possibilidade de adoo por um casal formado por duas
mulheres. A adoo requerida pelo casal de mulheres foi deferida
pelo juiz de 1 grau: Marcos Danilo Edon Franco, da Comarca de
Bag, RS.

Apelao cvel. Adoo. Casal formado por duas pessoas de mesmo

sexo. Possibilidade. Reconhecida como entidade familiar,
merecedora da proteo estatal, a unio formada por pessoas do
mesmo sexo, com caractersticas de durao, publicidade,
continuidade e inteno de constituir famlia, decorrncia inafastvel
a possibilidade de que seus componentes possam adotar. Os
estudos especializados no apontam qualquer inconveniente em que
crianas sejam adotadas por casais homossexuais, mais importando
a qualidade do vnculo e do afeto que permeia o meio familiar em
que sero inseridas e que as liga aos seus cuidadores. hora de

JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010. 21

 abandonar de vez preconceitos e atitudes hipcritas desprovidas de
base cientfica, adotando-se uma postura de firme defesa da
absoluta prioridade que constitucionalmente assegurada aos
direitos das crianas e dos adolescentes (art. 227 da Constituio
Federal). Caso em que o laudo especializado comprova o saudvel
vnculo existente entre as crianas e as adotantes. Negaram
provimento. Unnime. (TJRGS, Apelao Cvel. Stima Cmara
Cvel n 70013801592, origem comarca de Bag, Rel. Des. Luis
Felipe Brasil Santos, julgado em 5 de abril de 2006)

O citado caso chegou ao Tribunal de Justia em razo de

recurso de Apelao interposto pelo Ministrio Pblico, irresignado
com a deciso do juiz singular, requereu ao Tribunal a reforma da
deciso com base nos seguintes argumentos contrrios
possibilidade de adoo por casais homossexuais: a) existncia de
vedao legal, pois o artigo 1622 do Cdigo Civil impedia o
deferimento de adoo a duas pessoas, salvo se forem casadas ou
viverem em unio estvel; b) reconhecida como entidade familiar a
unio estvel, configurada na convivncia pblica, contnua e
duradoura e estabelecida com o objetivo de constituir famlia, entre
homem e mulher; c) nem as normas constitucionais nem as
infraconstitucionais albergam o reconhecimento jurdico da unio
homossexual; d) de acordo com a doutrina, a adoo deve imitar a
famlia biolgica, inviabilizando a adoo por casais do mesmo sexo.
Os primeiros trs argumentos levantados pelo Ministrio
Pblico no referido julgado, dependem da soluo de uma nica
questo: as relaes homossexuais podem ser entendidas como
entidades familiares constitucionalmente protegidas? A resposta da
Cmara que julgou o caso, amparada em diversos precedentes do
Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, e na doutrina, que as
unies homoafetivas devem ser reconhecidas como entidades
familiares sim, estendendo-se a elas a mesma proteo conferida as
demais entidades familiares arroladas no artigo 226 da Constituio
Federal, aplicando-se, por analogia, em razo da semelhana
existente entre as unies heterossexuais e homossexuais, que se
baseia no afeto, as mesmas regras que regulam a unio estvel
heterossexual, s relaes entre pessoas do mesmo gnero.
Outro argumento levantado pelo apelante, que a adoo
deve imitar a famlia biolgica, devendo, por concluso, ficar restrita
a casais heterossexuais. Contudo, mais uma vez os argumentos
afrontam os princpios constitucionais que permitem a interpretao
que inclui entre as famlias protegidas constitucionalmente, as
famlias formadas por casais homossexuais e seus filhos.

22 JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010.

 Trabalhar a adoo tendo como modelo a famlia biolgica,
formada por casal heterossexual, retroceder. Significa
desconsiderar o processo de desbiologizao e reconhecimento do
afeto como base da nova concepo de famlia. o que ensina
Raupp Rios: foram superados antigos dogmas relativos s
finalidades reprodutivas dessas comunidades, antes apresentadas
como condies necessrias para o reconhecimento da entidade
familiar; tambm foram ultrapassadas exigncias formais, antes
satisfeitas unicamente pela celebrao do casamento civil e
religioso. O instituto da adoo evoluiu e no tem mais aquela
finalidade de outrora, ou seja, suprir a falta de descendentes. Hoje a
adoo deve ser conduzida de acordo com o melhor interesse do
adotando, e os estudos interdisciplinares sobre a filiao
homoparental so conclusivos sobre a inexistncia de prejuzo a
criana.
A defesa da manuteno do modelo tradicional de famlia no
possui outra fundamentao, alm do preconceito. Inexistem
impedimentos adoo por casais do mesmo sexo, uma
constatao. o momento de dar efetividade aos princpios
estabelecidos em nossa Constituio, como explica Azambuja:

O novo direito de famlia descortinam inmeras e valiosas

oportunidades de garantia de dos direitos fundamentais criana e
ao adolescente, estando nas mos dos profissionais que atuam nos
conflitos de famlia a responsabilidade de dar eficcia aos direitos
que a Constituio Federal de 1988, com tanta sensatez, lhes
outorgou.

O interesse superior da criana deve ser avaliado no

contexto do pluralismo do direito de famlia, ambos tm fundamento
nos mesmos princpios: dignidade e igualdade. Assim, por
derradeiro, o julgado analisou a preservao do interesse do
adotando no caso concreto. Para tanto, inegvel a contribuio dos
estudos realizados com a famlia dos adotantes e adotando, por
profissionais especializados, psiclogas e assistentes sociais, que
s corroboraram a convico dos julgadores sobre a ausncia de
prejuzo criana em caso de adoo por homossexuais, pois,
verificada a estabilidade e plenas condies para o deferimento da
adoo.
Aps esta deciso, outras adoes foram deferidas a casais
homossexuais. No mesmo ano, em So Paulo, a juza Sueli Alonso,
da cidade de Catanduva, deferiu a adoo de uma menina a um

JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010. 23

casal de homens. Os adotantes tiveram sua primeira conquista em
2004, quando o juiz Jlio Csar Spoladore Domingos, da mesma
comarca, deferiu a incluso do casal na lista de espera para adoo.
Em Porto Alegre, uma mulher conseguiu adotar o filho de sua
companheira, por deciso do juiz Jos Antnio Dalto Cezar, da 2
Vara da Infncia e da Juventude de Porto Alegre, proferida em 21 de
junho de 2007. Na verdade, apenas se conferiu efeito jurdico a uma
relao que j existia entre mes e filho.
No Acre, em maio de 2008, a juza Luana Cludia de
Albuquerque Campos, da Vara Cvel da comarca de Senador
Guiomard, acolhendo parecer favorvel do representante do
Ministrio Pblico, promotor Almir Fernandes Branco, proferiu
sentena favorvel a casal homossexual envolvendo a adoo de
uma criana. A criana j havia sido adotada por um dos membros
do casal. Aps 5 anos, o companheiro do adotante ingressou no
Juizado da Infncia e da Juventude com pedido de extenso dessa
adoo, para regularizar a relao j estabelecida de fato.
Em diversos Estados brasileiros h processos de adoo por
casais homossexuais aguardando julgamento. Muitos com a guarda
provisria j deferida.
Com o deferimento das adoes aos casais homossexuais, os
adotandos so registrados em nome do casal de adotantes, sem
qualquer referncia de gnero, com a alterao do nome do
adotando. Durante a tramitao dos processos, h constante
acompanhamento e avaliao interdisciplinar, que reafirma a
constatao dos julgadores de que no h qualquer prejuzo aos
menores adotados por casais de mesmo sexo.
As aes se espalham por todo o Brasil, e enquanto os
legisladores no tm coragem de incluir a possibilidade da adoo por
casais homossexuais na lei, a jurisprudncia que resolve esta lacuna.
Alm dos Tribunais Estaduais, o Brasil deu um grande passo
para o reconhecimento da possibilidade da adoo por casais
homossexuais, pois, recentemente, a Quarta Turma do Superior
Tribunal de Justia do Brasil decidiu no Recurso Especial
n.889852/RS, julgado em 27 de abril de 2010, em deciso indita,
sobre a possibilidade da adoo por casais homossexuais, conforme
ementa que segue:

Direito civil. Famlia. Adoo de menores por casal homossexual.

Situao j consolidada. Estabilidade da famlia. Presena de fortes
vnculos afetivos entre os menores e a requerente.
Imprescindibilidade da prevalncia dos interesses dos menores.

24 JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010.

 Relatrio da assistente social favorvel ao pedido. Reais vantagens
para os adotandos. Artigos 1 da lei
12.010/09 e 43 do estatuto da criana e do adolescente. Deferimento
da medida.
1. A questo diz respeito possibilidade de adoo de crianas por
parte de requerente que vive em unio homoafetiva com
companheira que antes j adotara os mesmos filhos, circunstncia a
particularizar o caso em julgamento.
2. Em um mundo ps-moderno de velocidade instantnea da
informao, sem fronteiras ou barreiras, sobretudo as culturais e as
relativas aos costumes, onde a sociedade transforma-se velozmente,
a interpretao da lei deve levar em conta, sempre que possvel, os
postulados maiores do direito universal.
3. O artigo 1 da Lei 12.010/09 prev a "garantia do direito
convivncia familiar a todas e crianas e adolescentes". Por sua vez,
o artigo 43 do ECA estabelece que "a adoo ser deferida quando
apresentar reais vantagens para o adotando e fundar-se em motivos
legtimos".
4. Mister observar a imprescindibilidade da prevalncia dos
interesses dos menores sobre quaisquer outros, at porque est em
jogo o prprio direito de filiao, do qual decorrem as mais diversas
consequncias que refletem por toda a vida de qualquer indivduo.
5. A matria relativa possibilidade de adoo de menores por
casais homossexuais vincula-se obrigatoriamente necessidade de
verificar qual a melhor soluo a ser dada para a proteo dos
direitos das crianas, pois so questes indissociveis entre si.
6. Os diversos e respeitados estudos especializados sobre o tema,
fundados em fortes bases cientficas (realizados na Universidade de
Virgnia, na Universidade de Valncia, na Academia Americana de
Pediatria), "no indicam qualquer inconveniente em que crianas
sejam adotadas por casais homossexuais, mais importando a
qualidade do vnculo e do afeto que permeia o meio familiar em que
sero inseridas e que as liga a seus cuidadores".
7. Existncia de consistente relatrio social elaborado por assistente
social favorvel ao pedido da requerente, ante a constatao da
estabilidade da famlia. Acrdo que se posiciona a favor do pedido,
bem como parecer do Ministrio Pblico Federal pelo acolhimento da
tese autoral.
8. incontroverso que existem fortes vnculos afetivos entre a
recorrida e os menores sendo a afetividade o aspecto
preponderante a ser sopesado numa situao como a que ora se
coloca em julgamento.
9. Se os estudos cientficos no sinalizam qualquer prejuzo de
qualquer natureza para as crianas, se elas vm sendo criadas com
amor e se cabe ao Estado, ao mesmo tempo, assegurar seus
direitos, o deferimento da adoo medida que se impe.

JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010. 25

 10. O Judicirio no pode fechar os olhos para a realidade
fenomnica. Vale dizer, no plano da realidade, so ambas, a
requerente e sua companheira, responsveis pela criao e
educao dos dois infantes, de modo que a elas, solidariamente,
compete a responsabilidade.
11. No se pode olvidar que se trata de situao ftica consolidada,
pois as crianas j chamam as duas mulheres de mes e so
cuidadas por ambas como filhos. Existe dupla maternidade desde o
nascimento das crianas, e no houve qualquer prejuzo em suas
criaes.
12. Com o deferimento da adoo, fica preservado o direito de
convvio dos filhos com a requerente no caso de separao ou
falecimento de sua companheira. Asseguram-se os direitos relativos
a alimentos e sucesso, viabilizando-se, ainda, a incluso dos
adotandos em convnios de sade da requerente e no ensino bsico
e superior, por ela ser professora universitria.
13. A adoo, antes de mais nada, representa um ato de amor,
desprendimento. Quando efetivada com o objetivo de atender aos
interesses do menor, um gesto de humanidade. Hiptese em que
ainda se foi alm, pretendendo-se a adoo de dois menores, irmos
biolgicos, quando, segundo dados do Conselho Nacional de Justia,
que criou, em 29 de abril de 2008, o Cadastro Nacional de Adoo,
86% das pessoas que desejavam adotar limitavam sua inteno a
apenas uma criana.
14. Por qualquer ngulo que se analise a questo, seja em relao
situao ftica consolidada, seja no tocante expressa previso
legal de primazia proteo integral das crianas, chega-se
concluso de que, no caso dos autos, h mais do que reais
vantagens para os adotandos, conforme preceitua o artigo 43 do
ECA. Na verdade, ocorrer verdadeiro prejuzo aos menores, caso
no deferida a medida.
15. Recurso especial improvido. (Recurso Especial n 889.852 - RS
(2006/0209137-4), 4 Turma, STJ, Relator Ministro Luis Felipe
Salomo, Julgamento 27 de abril de 2010).

Este caso representa um grande passo no caminho do

reconhecimento da possibilidade de adoo por casais
homossexuais, visto que, pela primeira vez o Superior Tribunal de
Justia do Brasil, reconhece necessidade de proteo famlia
formada por genitores do mesmo sexo e seus descendentes. Alm
disso, o Superior Tribunal reconhece que a interpretao da Lei de
Adoo deve sempre priorizar os interesses da criana. Este norte
exclui quaisquer interpretaes estritas, desvinculadas da realidade
social e fundadas em puro preconceito.

26 JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010.

3.5 O direito a conhecer a origem biolgica

O direito a identificao da ascendncia gentica do adotado

uma das grandes novidades introduzidas no Estatuto da Criana e
do Adolescente. Esse direito j vinha sendo reconhecido pelos
tribunais, com base no princpio da dignidade humana e nos direitos
de personalidade, e agora conta com previso legal que pacifica a
questo.
O Superior Tribunal de Justia STJ, ainda no ano de 2000,
reconheceu o direito do filho adotivo, j maior, de ter acesso s
26
informaes e identidades dos genitores (pais de sangue) . Todavia
foi feita a ressalva de que a adoo permanecendo irrevogvel e
impedindo toda demanda ao encontro dos genitores. Outra deciso
27
de 2002, no mesmo sentido foi emitida pelo TJ/RS .
Conforme previso do Artigo 48, o adotado tem direito de
conhecer sua origem biolgica, bem como de obter acesso irrestrito
ao processo no qual a medida foi aplicada e seus eventuais
incidentes. Esse direito garantido ao adotado aps este completar
18 (dezoito) anos, mas poder ser deferido ao menor de 18 anos,
assegurada a orientao e assistncia jurdica e psicolgica
(Pargrafo nico. Artigo 48, ECA).
Para tanto, a nova lei determina que o processo relativo
adoo assim como outros a ele relacionados sero mantidos em
arquivo, admitindo-se seu armazenamento em microfilme ou por
outros meios, garantida a sua conservao para consulta a qualquer
tempo ( 8, Artigo 47, ECA).
O reconhecimento do direito investigao da origem
biolgica no interfere no vnculo da adoo, que irrevogvel, e
nem autoriza a alterao do registro que definitivo.
Em defesa do conhecimento da identidade gentica,
manifesta-se Pietro Perlingieri:

O menor tem o direito de conhecer as prprias origens no somente

genticas, mas culturais e sociais. O patrimnio gentico de acordo
com a concepo pela qual a estrutura se adapta funo no
totalmente insensvel no seu futuro s condies de vida nas quais a
pessoa opera. Conhec-lo significa, no apenas evitar o incesto,

26
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n. 127.541, Terceira
Turma, Rel. Ministro Eduardo Ribeiro, 10 de abril de 2000, Rio Grande do Sul, DJU
28/08/00, p. 72, RSTJ 139/241.
27
BRASIL. Stima Cmara Cvel do Egrgio Tribunal de Justia do Rio Grande do
Sul, TJRS. Apelao Cvel n. 70004148490. 15/5/02.

JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010. 27

 possibilitar a aplicao da proibio de npcias entre parentes, mas,
responsavelmente, estabelecer uma relao entre o titular do
28
patrimnio gentico e quem nasce .

Mas essa permisso polmica. Existe parte da doutrina,

29
como Eduardo de Oliveira Leite , para quem o reconhecimento do
direito a conhecer sua origem gentica reala expressivamente a
paternidade biolgica em detrimento da afetiva.
Nesse sentido, mesmo antes da aprovao da Lei Nacional
da Adoo, Paulo Lbo j criticava esta possibilidade:

A falta de percepo correta dessa mudana de paradigmas da

filiao, na Constituio sobretudo, tm levado a decises judiciais,
ainda que minoritrias, admitindo a investigao de paternidade
biolgica a filhos que foram adotados. Essas decises, partindo de
premissas falsas, negam aplicabilidade s normas constitucionais,
valendo-se do argumento sedutor da indisponibilidade e
imprescritibilidade do estado de filiao, explicitamente referidas no
art. 27 do ECA. Referido artigo, no entanto, refere-se ao direito do
reconhecimento do estado de filiao, sem restringi-lo filiao
biolgica. Por outro lado, cuida de assegurar direito ao pai ou me
a quem no os tem. O adotado por ambos os companheiros j tem
os pais, que no podem ser impugnados mediante reconhecimento
judicial. Somente possvel vindicar o reconhecimento se tiver sido
adotado por uma pessoa, e relativamente ao pai ou me que no
30
corresponda ao adotante.

Pode-se afirmar que a aprovao da possibilidade de

investigao dos pais biolgicos um retrocesso no processo de
desbiologizao da filiao, pois a lei, ao garantir esse direito,
relativiza o vnculo socioafetivo construdo entre os pais e os filhos
adotivos e poder trazer repercusses importantes e traumticas
nas relaes familiares.

3.6 Cadastro Nacional de Adoo

O Estatuto da Criana e do Adolescente determina que sejam

mantidos, em carter local e regional, registros de informaes que

28
PERLINGIERI, Pietro. Perfis do Direito Civil: Introduo ao Direito Civil
Constitucional. Traduzido por Maria Cristina De Cicco. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar,
2002, p. 339.
29
LEITE, Eduardo de Oliveira. Procriaes Artificiais e o Direito: aspectos mdicos,
religiosos, psicolgicos, ticos e jurdicos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1995, p. 177.
30
LBO, Paulo. Famlias. SP: Saraiva, 2008, p. 248.

28 JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010.

renam, de um lado, pretendentes adoo, de outro, crianas e
adolescentes encaminhados adoo. Nesse sentido:

Art. 50. A autoridade judiciria manter, em cada comarca ou foro

regional, um registro de crianas e adolescentes em condies de
serem adotados e outro de pessoas interessadas na adoo.
1 O deferimento da inscrio dar-se- aps prvia consulta aos
rgos tcnicos do juizado, ouvido o Ministrio Pblico.
2 No ser deferida a inscrio se o interessado no satisfazer os
requisitos legais, ou verificada qualquer das hipteses previstas no
art. 29.
3o A inscrio de postulantes adoo ser precedida de um
perodo de preparao psicossocial e jurdica, orientado pela equipe
tcnica da Justia da Infncia e da Juventude, preferencialmente
com apoio dos tcnicos responsveis pela execuo da poltica
municipal de garantia do direito convivncia familiar.

Aps sua inscrio e habilitao na Vara especializada, o

pretendente poder ser inserido no Cadastro Nacional de Adoo. A
realizao do cadastro ser efetuada pelo juiz ou seu auxiliar da
Comarca do domiclio do postulante. Com a insero no CNA, todos
os juzes, de todo o pas, tero acesso relao dos pretendentes
adoo.
O Cadastro Nacional da Adoo um banco de dados composto
de informaes sobre crianas e adolescentes aptos a serem adotados
e pretendentes habilitados adoo, desenvolvido pelo CNJ
Conselho Nacional de Justia - para facilitar e desburocratizar o
processo de adoo, pois uniformiza os bancos de dados regionais;
racionaliza os procedimentos de habilitao, permitindo a adoo em
qualquer Estado ou Comarca, com uma nica inscrio feita em sua
residncia, ampliando as possibilidades de consultas aos pretendentes
brasileiros, para verificar a possibilidade de colocao da criana ou
adolescente em famlia substituta estrangeira.

3.7 Estgio de convivncia

A lei destaca a importncia do estgio de convivncia na

adoo, mesmo nos casos de guarda ftica (2), dispensando-o em
situaes excepcionais, como nos casos de tutela ou guarda legal
do adotante durante tempo suficiente para que seja possvel avaliar
a convenincia da constituio do vnculo (1).
O estgio de convivncia ser acompanhado por psiclogos e
demais integrantes de equipe interprofissional, que apresentar

JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010. 29

relatrios minuciosos e laudos para avaliao sobre a possibilidade
do deferimento da medida.

4 ADOO INTERNACIONAL

Com relao Adoo Internacional, a Lei n 12.010 de 2009

trouxe maior rigor e segurana para as crianas e adolescentes que
so colocados em famlia substituta estrangeira.
A nova lei complementa as regras introduzidas pelo Estatuto da
Criana e do Adolescente de 1990, que poca foram responsveis
pela reduo dos casos de trfico internacional de menores, prtica
que entre os anos de 1988 a 1992 estava muito ligada s adoes
internacionais fraudulentas, comumente praticadas no pas.
O inciso I do 1 do artigo 51 do referido Estatuto, determina
que a adoo internacional de criana ou adolescente brasileiro ou
domiciliado no Brasil somente ser realizada quando restar
comprovado que a colocao em famlia substituta a soluo
adequada ao caso concreto. Para tanto, no caso de adotando
adolescente, deve-se consult-lo sobre a medida (inciso III).
Esta regra demonstra a preocupao com o bem-estar e
interesse do adotando, princpio que fundamenta a legislao que
hoje reconhece a criana e o adolescente como sujeitos de direito,
que devem ter sua dignidade respeitada.
Por conseqncia, garante-se ao adotando o direito de
manifestao sobre a sua colocao em famlia substituta. Garante-
se, ainda, o direito de convivncia familiar, incentivando a utilizao
de todos os recursos para sua manuteno na famlia biolgica e
encaminhamento para adoo somente quando isto no for mais
possvel. Incentiva-se ainda a manuteno dos vnculos entre
irmos, quando a adoo for inevitvel.
Como se sabe, a adoo extingue o poder familiar dos pais
biolgicos. Assim se no h consentimento dos pais biolgicos para
a realizao da adoo, deve-se recorrer ao processo de destituio
do poder familiar.
Alguns anos atrs, brechas na lei facilitavam o trabalho dos
aliciadores, que encaminharam muitas crianas ao exterior por meio
de adoes internacionais simuladas. Os traficantes de menores se
aproveitavam da misria para obter o consentimento de algumas
mes e pais, e o poder Judicirio em algumas situaes acolhia o
argumento embasado na falta de recursos econmicos dos
genitores como fundamento para destituio do poder familiar e
encaminhamento daquelas crianas adoo.

30 JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010.

 Hoje, a destituio do poder familiar no pode ter fundamento
exclusivo na falta de recursos da famlia, pois o Estatuto da Criana
e do Adolescente probe expressamente essa situao:

Art. 23: A falta ou a carncia de recursos materiais no constitui

motivo suficiente para a perda ou a suspenso do poder familiar.
Pargrafo nico: No existindo outro motivo que por si s autorize a
decretao da medida, a criana ou o adolescente ser mantido em
sua famlia de origem, a qual dever obrigatoriamente ser includa
em programas oficiais de auxlio.

Essa alterao apenas uma das medidas que trouxe mais

segurana aos processos de adoo, especialmente adoo
internacional, evitando que a famlia natural seja penalizada com a
perda do poder familiar, simplesmente por ser carente de recursos
econmicos.
A perda ou a suspenso do poder familiar s devem ocorrer
nos casos em que a famlia natural se desinteresse ou abandone o
filho. A perda a sano mais grave aplicada aos pais que
descumprem os deveres inerentes ao poder familiar. As crianas
cujos pais foram destitudos do poder familiar sero encaminhadas
para colocao em famlia substituta, por meio dos institutos da
guarda, tutela ou adoo.
Alis, conforme j mencionado, a retirada da criana da
famlia biolgica deve ocorrer em ltimo caso, pois a colocao em
famlia substituta, em qualquer de suas formas (guarda, tutela e
adoo), corresponde, na atualidade, a uma medida de proteo
(art. 101, inciso VIII, do Estatuto da Criana e do Adolescente),
aplicada quando se mostrar invivel a manuteno da criana junto
famlia natural. No caso especfico da adoo, tratando-se de
adotando adolescente, o seu consentimento ser indispensvel (art.
31
45, 2, do Estatuto da Criana e do Adolescente) .
Somente quando no for possvel a manuteno da criana
ou adolescente na sua famlia natural, que a adoo ser pensada
como alternativa. Com base no inciso II do artigo 51 do Estatuto, a
adoo internacional uma alternativa a ser considerada somente
aps esgotadas as possibilidades de colocao da criana em
famlia substituta brasileira, mesmo assim, os brasileiros residentes
no exterior tero preferncia aos estrangeiros ( 2, artigo 51).

31
BRAUNER, Maria Claudia Crespo. A releitura da adoo sob a perspectiva da
doutrina da proteo integral a infncia e adolescncia. In: Anurio do Programa de
Ps-Graduao em Direito. UNISINOS. So Leopoldo, 2002, p. 155.

JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010. 31

 Essas alteraes destacam o carter excepcional da colocao
da criana em famlia substituta estrangeira, conforme o dispositivo do
artigo 31: A colocao em famlia substituta estrangeira constitui
medida excepcional, somente admissvel na modalidade de adoo.
O objetivo garantir a manuteno da criana ou adolescente
em seu Pas de origem, preservando, assim, sua cultura e facilitando
a adaptao.
Como a adoo internacional exceo, sero encaminhadas
para o exterior somente aquelas crianas e adolescentes que no
so adotados no Brasil. Por conseqncia, pesquisas demonstram
que os estrangeiros so responsveis por um nmero maior de
adoes tardias, ou de irmos, ou de crianas e adolescentes com
problemas de sade, pois no Brasil ainda prevalece a busca por
crianas recm-nascidas.
Embora existam crianas aguardando para serem adotadas,
muitos casais brasileiros tem preferncia por bebs brancos e
saudveis, o que torna difcil a realizao da adoo porque o perfil
dos infantes que aguardam fazer parte de uma famlia no atende
s expectativas dos interessados. Os rfos e abandonados
aguardam muito tempo nas instituies at que a Justia se digne a
definir sua situao jurdica familiar. Essa situao poderia ser
identificada como um dos fatores que torna to morosa e difcil a
adoo e, por outro lado, justifica o lado atrativo do recurso s
32
clnicas de reproduo assistida no pas.
Diante da preferncia dos brasileiros por bebs, uma
pesquisa comentada por Lidia Natalia Dobrianskyj Weber,
demonstra que a adoo internacional garante s crianas de mais
idade, maiores chances de integrao em famlia substituta.
Comparando-se os brasileiros com os estrangeiros pode-se verificar
que, enquanto a maioria dos adotantes estrangeiros (55,5%)
aceitava adotar crianas com mais de 2 anos, realizando adoes
tardias, somente 4% dos adotantes brasileiros apresentou a mesma
disponibilidade. Parece claro, portanto, que as crianas brasileiras
com mais de 2 anos tm uma chance muito maior de encontrarem
33
uma famlia, se casais estrangeiros habilitarem-se no Brasil .

32
BRAUNER, Maria Claudia Crespo. Reproduo humana assistida e anonimato de
doadores de gametas: o direito brasileiro frente s novas formas de parentalidade. In
VIEIRA, Tereza Rodrigues (org.). Ensaios de Biotica e Direito Braslia: Consulex.
2009. p. 33.
33
WEBER, Lidia Natalia Dobrianskyj. Aspectos psicolgicos da adoo. 2 ed.
Curitiba: Juru, 2008, p.133.

32 JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010.

 O 3 do artigo 51 determina que A adoo internacional
pressupe a interveno das Autoridades Centrais Estaduais e,
Federal em matria de adoo internacional. Ou seja, a lei exige a
atuao de associaes autorizadas pelo Governo Brasileiro em
todos os procedimentos de adoo internacional. O procedimento
tem incio no exterior, onde os candidatos estrangeiros sero
cadastrados por uma Agncia especializada e autorizada e que
contata as autoridades nacionais para a realizao do processo
(Artigo 52, I, ECA). Isto significa que o estrangeiro que deseja adotar
uma criana brasileira dever procurar uma dessas associaes
para intermediar todo o processo, no podendo mais dirigir-se
diretamente s autoridades brasileiras.
A lei s permite a adoo internacional a candidatos oriundos
de pases signatrios da Conveno de Haia, de 29/05/1993,
relativa Proteo das Crianas e Cooperao em Matria de
Adoo Internacional, que foi promulgada no Brasil pelo Decreto n
3.807 de 21/06/99, e o principal instrumento de garantia seja dos
direitos das crianas, seja dos direitos de quem deseja adot-los.
O artigo 52 do ECA, introduzido pela Lei 12.010 de 2009,
prev detalhadamente todas as etapas, desde o cadastramento, at
a aprovao da adoo pelas autoridades brasileiras. Como
vedada a adoo por procurao, a presena do casal estrangeiro
em territrio nacional necessria para o trmite final do processo
judicial, sendo que os adotantes devero comparecer s audincias,
assinar documentos, submeter-se s entrevistas regulamentares,
cumprir um estgio de convivncia com a criana e atender a todos
os requerimentos necessrios para a efetivao do processo de
adoo. Para tanto, os adotantes devero requerer um visto
especfico para adoo internacional, para viajar ao Brasil com o
propsito de atender aos requisitos legais da adoo internacional e
permanecer no pas pelo tempo necessrio para o encontro com o
adotando e a realizao do estgio de convivncia.
Uma fase essencial no processo de Adoo Internacional o
estgio de convivncia, pois alm da insero em nova famlia, a
criana ou adolescente tero que se adaptar a nova lngua e uma
nova cultura. Com relao ao cumprimento do estgio de
convivncia a Lei 12.010, introduziu a seguinte alterao: Em caso
de adoo por pessoa ou casal residente ou domiciliado fora do
Pas, o estgio de convivncia, cumprido no territrio nacional, ser
de no mnimo, 30 (trinta) dias (artigo 46, 3, ECA).
De acordo com o novo dispositivo legal passa-se a ter
somente um prazo fixado de estgio de convivncia

JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010. 33

independentemente da idade da criana adotada. Diferentemente do
que antes se aplicava, quando a lei previa prazos diversos
dependendo da idade da criana adotada.
A importncia do estgio de convivncia no se limita a
aproximao e adaptao entre adotantes e adotandos. O estgio
mais um requisito que garante o objetivo da adoo internacional,
que a integrao segura de criana ou adolescente em famlia
substituta estrangeira, pois permite a avaliao dos adotantes por
profissionais do Brasil que avaliaro se os candidatos esto
aprovados para adotar.
A sada do adotando do territrio nacional somente ser
admita aps o trnsito em julgado do processo, mediante alvar
judicial que autorizar a emisso do passaporte e a viagem para o
pas onde passar a residir (art. 52, 8 e 9, ECA). A Autoridade
Central Federal Brasileira poder, a qualquer momento, solicitar
informaes sobre a situao das crianas e adolescentes adotados
(art. 52, 10, ECA).
No h dvidas de que a adoo internacional tornou-se uma
alternativa segura e confivel em razo da evoluo da legislao
que regulamenta o procedimento da adoo internacional.

NOTAS CONCLUSIVAS

Pela anlise da evoluo legislativa sobre a adoo verifica-

se que, com o tempo, os requisitos do instituto foram sendo
alterados para permitir o recurso adoo com o objetivo de garantir
o sonho da maternidade e paternidade por um nmero maior de
adotantes. Os efeitos da adoo tambm foram alterados pela
legislao que evoluiu no sentido de garantir aos filhos adotivos os
mesmos direitos dos filhos naturais.
As inovaes efetuadas no Cdigo Civil de 2002 e no Estatuto
da Criana e do adolescente - ECA pela Lei n 12.010, de 03 de
agosto de 2009 serviram para promover o direito convivncia
familiar e valorizar a importncia do afeto e da responsabilidade no
cuidado com crianas e adolescentes, tanto aqueles adotados no
pas, quanto aqueles que so colocados em famlia substituta
estrangeira.
A adoo dever ser ampliada para garantir direitos aos
adotados, devendo ser observado no processo o melhor interesse
das crianas e adolescentes, que o de ter assegurado a
convivncia familiar e o afeto, indispensveis ao desenvolvimento
humano e social.

34 JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010.

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WEBER, Lidia Natalia Dobrianskyj. Aspectos psicolgicos da adoo. 2 ed. Curitiba:
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JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010. 35

36 JURIS, Rio Grande, 15: 7-35, 2010.