INTRODUCCIN
As, espero que el presente en relacin a un conjunto humano
Dentro de las sociedades humanas
conviven diversos sistemas
normativos, es decir, distintos
ordenamientos de la conducta
humana. Entre stos encontramos a
la moral, los convencionalismos
sociales, las religiones y por
supuesto, al derecho. Todos estos
sistemas normativos prescriben
conductas humanas, es decir, las
regulan. Las normas, vienen a
constituir los mecanismos por las
cuales dichos ordenamientos
cumplen con su funcin, pero solo
uno de ellos cuenta con normas
dotadas de una garanta que las
hacen respetadas y por lo tanto
cumplidas, cual es, el derecho. El
Derecho, viene a constituir el
sistema normativo, que sirve como
instrumento al hombre para regular
sus conductas o comportamientos
sociales, el cual, les facilita la
convivencia social y les asegura sus
intereses. Pero para que el derecho
cumpla con dicha funcin, necesita
de las normas jurdicas, que vienen
a constituir los preceptos jurdicos
investidos de un elemento
coercitivo propio de las normas
jurdicas las cuales aseguran su
observancia social. Por otro lado,
para que el derecho a travs de sus
normas jurdicas cumpla
adecuadamente con su funcin,
necesita ser aplicado, esto es, que el
derecho debe tener un contacto
directo con la realidad cuya
regulacin tiene destinada. El
presente trabajo monogrfico, tiene
por objeto el estudio
de: La Aplicacin del Derecho en
el Espacio y en el Tiempo. Para
efectos del presente trabajo tendr
en cuenta como punto principal,
qu se debe entender por aplicar el
derecho y las dificultades que ello
representa, asimismo, explicaremos
como aplicar el derecho como
ordenamiento y sistema jurdico,
as como, la plenitud del
ordenamiento jurdico como
presupuesto de su aplicacin y sus
lagunas, por otro lado,
desarrollaremos la aplicacin del
derecho como sistema jurdico en
el espacio y en el tiempo, la
interpretacin e integracin jurdica Aplicar el derecho presupone, un
para la aplicacin del derecho, para
finalizar con las conclusiones del
estudio.
trabajo pueda contribuir al
aprendizaje de este basto mundo de
la ciencia del derecho.
CAPITULO I
I. DEFINICIN DE
APLICACIN DEL DERECHO
Aplicar es un verbo procedente del
vocablo latino applicre, que en
espaol quiere decir arrimar,
acercar. Las primeras acepciones de
este vocablo se encuentran
ntimamente ligada con su
significado jurdico. Aplicar es
poner algo sobre otra cosa o en
contacto de otra cosa, emplear,
administrar o poner en prctica un
conocimiento, medida o principio,
a fin de obtener un determinado
efecto o el rendimiento de algo.
Teniendo en cuenta el significado
de la palabra aplicar y partiendo de
la concepcin del derecho como un
instrumento humano, creado por
virtud de las exigencias de la
convivencia social; podemos decir
que cuando ste entra en contacto
directo con la realidad, a cuya
regulacin se halla destinado,
ese derecho est siendo aplicado.
La aplicacin del derecho, es la
fase culminante del mismo, o sea,
es el cumplimiento de su razn de
ser, es la etapa en la cual el derecho
adquiere pleno sentido o cumple
con su objetivo. Aplicar el derecho
es emplearlo, echar mano de los
principios y normas que les son
propios para conseguir su fin o
funcin, cual es, el hacer posible o
facilitar la convivencia
cooperacin social.
Aplicar el derecho, implica la
realizacin de su funcin original,
esto es, ser un instrumento de
regulacin especial de ciertos
mbitos de la conducta social. El
derecho se aplica a travs del uso
de las normas jurdicas que tienen
investidas una garanta de
cumplimiento, cual es la
coaccin, de ah que sea una
regulacin especial.
mbito Especial-temporal, es decir,
el derecho cumple con su funcin,
congregado en un espacio
(territorio) determinado y de
acuerdo con normas que poseen
una vigencia limitada en el tiempo,
las cuales, pueden derogarse o
abrogarse como consecuencia de
los cambios sociales, o para
coadyuvar con dichos cambios. Las
normas jurdicas, toman supuestos
de la vida real los cuales varan de
acuerdo a los cambios sociales del
mbito territorial que los regula,
esa variacin se da a travs de la
derogacin o abrogacin de las
mismas, las normas jurdicas no
rigen para todos los tiempo; por
ello, un destacado jurista
deca, las constituciones
obedecen a las ideologas de sus
tiempo
II. EL ORDENAMIENTO
JURIDICO Y SU APLICACIN.
La labor de aplicar el derecho es
una de las ms complicadas y
dificultosas. Varias son las causas,
los ordenamientos jurdicos,
muchas veces poseen vacilaciones
e insuficiencias. Ello se da en razn
de que resulta prcticamente
imposible prever todos los sucesos
de la vida social del hombre que
tengan relevancia jurdica. El
derecho como conjunto de normas
jurdicas, crea o se propone un
orden concreto, ello quiere decir
que el aspecto de lo jurdico
implica la clasificacin de
conductas sociales. A la par, el
ordenamiento jurdico implica la
existencia de normas, es decir, de
prescripciones obligatorias y
y coercibles que deben ser
observadas por los miembros de la
sociedad. Pero cuando las normas
jurdicas no son suficientemente
claras o no prevn los detalles o
modales con que los hechos
jurdicos se suceden, o que las
normas estn mal redactadas por un
equivocado uso de las sintaxis o de
la anfibologa de los trminos
usados, aquellas presentan
dificultades al momento de querer
resolver una incertidumbre jurdica
o un conflicto de inters, con lo
cual, la aplicacin del derecho se
complica.
Por otra parte, la aplicacin misma
del derecho destinado a resolver
una incertidumbre jurdica o un
conflicto de intereses con
relevancia jurdica a un caso
concreto, comporta que el juzgador,
realice un proceso intelectual que
implica la evaluacin del
ordenamiento jurdico, entendido
este ltimo como un sistema, entenderse o, no es como mucho
para ubicar, la norma jurdica
pertinente.
Cuando el derecho instaura normas
jurdicas de prescripciones
obligatorias y coercibles, lo que el
derecho busca, es el cumplimiento
de dichas normas para as
lograr el Orden Social. Al
establecer un orden social, el
derecho consigue, la Paz Social. La
paz social implica la Seguridad
Jurdica y ello da origen a la
Igualdad Jurdica. Pero para que el
derecho cumpla con su objetivo
necesita actuar como un sistema y
no como un rgimen normativo,
que al entrar en contacto directo
con la realidad que busca regular,
cumple los objetivos antes
mencionados.
II.1) El Ordenamiento Jurdico
como Sistema.
El ordenamiento jurdico tiene
cierta estructura. Las normas se
interrelacionan en forma tal que
algunas comparten un mismo
plano jerrquico, mientras que
otras estn en relacin de
subordinacin respecto de normas
superiores. El conjunto de
normas integran un sistema
normativo en el cual unas normas
se fundan o derivan de otras As,
la aplicacin del derecho como
sistema implica el respeto
jerrquico de las normas jurdicas,
que lo conforman.
Efectivamente, el ordenamiento
jurdico es un sistema, con ello
quiere subrayarse que el derecho es
una totalidad ordenada, es decir, un
conjunto de normas entre las cuales
existe unidad, como una
disposicin determinada. Esto
significa, que Un sistemas
jurdico es el conjunto (la unin)
de normas dispuestas (ordenadas)
con respecto a una norma
fundamental y relacionadas
coherentemente entre s Slo
teniendo en cuenta el derecho como
un sistema ste puede ser aplicado.
El sistema jurdico, no debe
tiempo se pens, un sistema
deductivo. Un ordenamiento en el
que todas las normas se derivan de
algunos principios generales. El
ejemplo ms tpico de un sistema
deductivo es
el Derecho natural. Para esta clase
de sistema, todas las conclusiones
devienen por deduccin lgica de
los principios generales, haciendo
abstraccin de los hechos, de la
realidad, dependiendo slo de la
razn.
Tampoco, el sistema jurdico debe
entenderse como un sistema
emprico, como intent
configurarlo el jurista savigny,
pasando de la exgesis (deductiva)
a la sistemtica (inductiva). Bobio
seala, que en los sistemas
jurdicos deductivos, cuando
aparece una contradiccin, se viene
abajo todo el sistema y, un sistema
jurdico emperico, como el
propuesto por Savigny,
desarrolla clasificando los datos
que aporta la experiencia, a efectos
de formar conceptos muy
generales. En este sistema se
procede a la inversa para llegar de
individual a lo general. Por lo tanto,
el sistema jurdico debe ser
entendido como una totalidad
ordenada compuesta por normas
compatibles, debe haber
coherencia, es decir que exista una
relacin de compatibilidad, en un
sistema deductivo basta una
contradiccin y sta desbarata todo
el sistema.
Para Kelsen, el sistema jurdico
debe ser dinmico. Con ello quiere
mostrar que las normas jurdicas
resultan efectivas en cuanto han
sido creadas conforme a lo cual suele suceder en todos los
determinadas reglas, la norma
fundamental, es la regla suprema de
acuerdo con la cual los mandatos
del orden jurdico son determinados
y anulados. Por eso el contenido de
una norma puede ser cualquiera,
Contradictoriamente a ello, los
sistemas deductivos, como la
moral, son sistemas estticos,
donde que las normas que las
forman son vlidas por su dignidad
especficas y se obtienen
derivndolas de un principio
general especifico (norma
fundamental), a travs de un trabajo
intelectual que infiere la especfico
a lo general. Este sistema resulta
legtimo siempre y cuando sus
normas satisfagan el principio de
compatibilidad.
II. 2) El Principio de
Compatibilidad y las Antinomias.
Para que el derecho como
ordenamiento jurdico y entendido
esto ltimo como un sistema pueda
cumplir con su objetivo principal,
necesita que las normas que lo
integrar, guarden estrecha relacin
de coherencia las unas de las otras.
As, el Principio de
Compatibilidad, constituye una
salvaguarda de la unidad y
coherencia de los ordenamientos
jurdicos. Por el contrario, cuando
en un sistema jurdico las normas
que lo integran, no guardan o
llevan una estrecha relacin de
coherencia o compatibilidad,
se entonces se dices que dichas
normas son contradictorias, con lo
cual, estaremos frente a las
antinomias.
Principio de
Compatibilidad.
Como se dijo anteriormente, el
principio de compatibilidad
representa una salvaguarda de la
unidad y coherencia de los
ordenamientos jurdicos, y en
consecuencia de dos valores
instrumentales del derecho: El
Orden y la Seguridad, dados que
los sistemas jurdicos determinan la
validez de sus normas jurdicas. De
tal suerte, si por error del
legislador, al sistema llegaran a
incorporarse normas incompatibles,
ordenamientos jurdicos, stas
bastaran ser eliminadas para hacer
posible una correcta aplicacin del
derecho.
Antinomias
Es claro, entonces, que la
aplicacin del derecho puede
encontrar como una de sus
dificultades particulares la
existencia de normas
contradictorias, es decir,
antinomias. Cuando para resolver
un problema el juez tiene frente a s
normas contradictorias (una que
prohbe y otra que autoriza la
misma situacin), la ya difcil tarea
de juzgar se complica, pues el
ordenamiento jurdico resulta
incoherente. El juez, como se
seal arriba, deber hacer As, en el primer tipo de antinomia,
prevalecer una de las normas,
tomando en cuenta el tipo de
antinomia.
Las antinomias o contradicciones
pueden ser:
Propias: Son aquellas que se
producen cuando dos normas de un
ordenamiento jurdico coinciden
prescribiendo conductas opuestas
en cualquiera de sus mbitos de
validez: Temporal, espacial,
personal o material. Es decir,
tratase de dos normas, una que
autoriza, y otra que prohbe en el
mismo territorio, en el mismo
espacio de tiempo, respecto de las
mismas personas y en relacin con
la misma conducta.
De acuerdo con el grado de
contradiccin entre dos normas, las
antinomias pueden ser de tres tipos:
Total-total, total-parcial y parcial-
parcial. Ejemplo: Supongamos que
a la entrada de un parque aparece
un anuncio que contiene, por error
o descuido de sus vigilantes,
disposiciones contradictorias:
1) Antinomia total-total: a) "De las
diez a la doce del da se prohbe a
los paseantes ingresar a este parque
con animales domsticos;" b) "De
las diez a las doce del da se
autoriza a los paseantes a ingresar a
este parque con animales
domsticos,"
2) Antinomia total-parcial: a) "De
las diez a las doce del da se
prohbe a los paseantes ingresar a
este parque con animales
domsticos;" b) "De las diez a la
una de la tarde se autoriza a los
paseantes ingresar a este parque
con animales domsticos;"
3) Antinomia parcial-parcial: a)
"De las diez a las doce del da se
prohbe a los paseantes ingresar a
este parque con animales
domsticos y balones de ftbol;" b)
"De las diez a las doce del da se
autoriza a los paseantes ingresar a
este parque con animales
domsticos y con balones de
baloncesto.
Como puede notarse en los tres
ejemplos, la contradiccin es
evidente variando slo en el gado.
una pena ms severa a un delito
las dos normas estn totalmente
sobrepuestas en sus cuatro mbitos
de validez, siendo totalmente
incompatibles. El juez o la
autoridad de turno encargada de
aplicar ambas normas, deber
eliminar una de ellas, eliminarlas a
ambas o introducir alguna
modificacin en una o ambas, para
hacerlas compatibles. En el caso de
la antinomia total-parcial, la norma
b) goza de un mbito de aplicacin
temporal en el cual no se contradice
con la primera, es posible que los
paseantes lleven a animales
domsticos de las doce a la una de
la tarde. Por ltimo, en la antinomia
parcial-parcial, la contradiccin
entre ambas normas se da slo en
partes. Remitindonos al ejemplo
propuesto, la contradiccin opera
exclusivamente en relacin con la
aportacin de animales domsticos.
Impropias: Toda vez que se
refieran a distintos aspectos de tal
ordenamiento (jurdico) y no
necesariamente a normas
contradictorias jurdicamente. Aqu,
dado el carcter introductorio de
este anlisis, solo haremos
referencias a las llamadas
antinomias de Principios y de
Valoracin.
Si bien es cierto, lo sistemas
jurdicos no solo se conforman de
normas sino tambin de principios,
o si se quiere, no slo de normas
que autorizan, prohben o penan,
sino de normas que enuncian
consideraciones ideales, o jurisdiccional. sta ensea que los
paradigmticas que orientan al
Derecho. Por tanto, es posible, que
en un orden jurdico, convivan
principios que puedan llegar a
enfrentarse, como los de libertad
v/s seguridad o individualidad v/s
bien comn. En tales casos el juez
se topar con una antinomia de
principios.
Se habla, en cambio, de una
antinomia de valoracin o
contradiccin axiolgica, cuando la
solucin, que el sistema jurdico
atribuye a un caso indica, segn
ciertas pautas valorativas, que otro
caso debera tener una solucin
diferente de las del sistema le da.
Por ejemplo, cuando se castiga con
menor que a uno mayor, o se
castiga con una pena menor a un
delito valorando de modo distinto,
circunstancias irrelevantes.
Finalmente, el juez al encontrar o
enfrentarse a normas
contradictorias tendr que recurrir a
diversas reglas para optar entre una
de de stas, en funcin del criterio
jerrquico, cronolgico o el de
especialidad.
Para la aplicacin del derecho
entonces, es necesario que el
ordenamiento jurdico, visto como
sistema, cumpla con la regla de
coherencia que se deriva del
principio de compatibilidad del
orden jurdico, no por el hecho de
que las normas contradictorias no
sean validas, sino porque un
sistema jurdico incoherente
dificulta el establecimiento del
orden y la seguridad que, se
supone, son valores que el derecho
debe aportar.
II. 3) La Plenitud del
Ordenamiento Jurdico y sus
Lagunas.
El que un ordenamiento jurdico
satisfaga las caractersticas de
unidad y coherencia es, como
vemos, totalmente trascendental
para la correcta aplicacin del
derecho. Sin embargo, quiz la
caracterstica de la plenitud del
ordenamiento jurdico sea ms
importante an, por su mayor
vinculacin con la labor
sistemas jurdicos cuentan siempre
con una norma para solucionar
cualquier inconveniente. Un
ordenamiento es incompleto o
insuficiente cuanto ste tiene
`lagunas', ms exactamente, cuando
el sistema jurdico no advierte ni la
norma que prohbe un cierto
comportamiento especfico ni la
norma que lo consiente.
Contra la idea de la presencia de
lagunas en el ordenamiento jurdico
se alza la posicin de quienes
piensan que el Derecho es un
sistema pleno, las aparentes
lagunas son slo espacios
jurdicos vacos. Los espacios
jurdicos vacos dejados por el
Derecho no son fallas del mismo,
sino lmites naturales que todo
ordenamiento jurdico tiene. Las
acciones humanas reguladas por el
Derecho tienen para ste un signo
relevante, en cambio, las no
reguladas resultan una esfera del
comportamiento humano
jurdicamente irrelevante. En
conclusin, no existen las aludidas
lagunas, sino simples espacios
jurdicos relevantes o espacios
jurdicos irrelevantes o vacos.
Otra supuesto que tambin niega la
presencia de lagunas en el
ordenamiento jurdico mantiene, a
partir de la posicin opuesta, que
no existen espacios jurdicos vacos
sino slo el espacio jurdico pleno.
Es decir, el Derecho no falta jams.
Por qu? Cuando una norma
regula un comportamiento
estipulado (norma particular
inclusiva) los dems
comportamientos no establecidos
ah se regulan por exclusin. Es
decir: los casos no incluidos por la
norma jurdica particular se rigen
por una norma general excluyente.
As, por ejemplo, si una norma
especfica inclusiva ordena: De las
diez a las doce del da se prohbe a
los paseantes ingresar a este parque
con animales domsticos,la norma
general excluyente que se deriva de
sta prescribira que: Se autoriza a
los paseantes ingresar a este parque
con animales domsticos, salvo de
las diez a las doce del da. Hans
Kelsen, quien participaba de este
enfoque, llamaba a esta norma
general excluyente, principio de
clausura, el cual estipula: todo lo
que no est prohibido est
permitido.
Dicho de otro modo, a toda norma
particular inclusiva que regula una
conducta atae una norma general
excluyente que se ocupa de todas
las dems conductas no reguladas
por la primera. Sin embargo, esta
idea del espacio jurdico pleno da
por sentado que los ordenamientos
jurdicos slo poseen esta `pareja
`de normas, sin reparar en un tercer
tipo que es inclusiva como la
primera y general como la segunda,
y que podramos llamar norma todas las controversias que se
general inclusiva." En efecto, la
norma general inclusiva es aquella
segn la cual en caso de lagunas en
el ordenamiento jurdico el juez
debe recurrir a la norma que regula
casos similares o materias
anlogas.
Finalmente, por lo que toca a las
lagunas del Derecho, la doctrina las
clasifica en varios tipos. Las
lagunas propias son aquellas que
surgen dentro del propio sistema
jurdico y que se salvan por va de ordenamiento
la norma general inclusiva o
exclusiva. Esta lagunas pueden
inclinarse a causas objetivas (como
el cambio en las circunstancias
sociales, polticas, econmicas o
tecnolgicas que hagan exiguo u
obsoleto el ordenamiento jurdico)
o subjetivas, es decir obra de
errores involuntarios o voluntarios
del legislador (cuando, por
ejemplo, escriben normas muy
generales (lagunas intra legem) o
muy especficas (lagunas praeter
legem) dada la complicacin de la
materia o para que sea el juez por
medio de la interpretacin quien,
segn las acontecimientos
concretos, d solucin al problema.
Se habla de lagunas impropias
cuando la insuficiencia de un
ordenamiento jurdico resulta del
anlisis de ste respecto de un
ordenamiento ideal, como el
Derecho natural. Las llamadas
lagunas ideolgicas son
particularmente impropias, y tanto hacia el interior del espacio
radican no en la falta de una norma
jurdica, sino de una solucin
satisfactoria. En otros trminos,
aunque la norma exista sta se
considera injusta. La manera de
hacer frente a estas lagunas sui
generis, es legislando, es decir,
creando la norma que se considere
justa o satisfactoria o modificando,
en este sentido, aquella que sea
injusta.
La tcnica a que el Derecho acude
para perfeccionar las lagunas de la
ley se llama integracin, el cual va
a ser estudiado ms adelante. Para
Norberto Bobbio, finalmente la
plenitud es una condicin
obligatoria para ordenamientos en
los cuales: 1) el juez debe juzgar
muestran a su examen; y 2) debe
juzgarlas con asiento en una norma
concerniente al sistema.
III. EL ORDENAMIENTO
JURDICO Y SU DIMENCIN
ESPACIAL Y TEMPORAL.
El carcter abierto del
ordenamiento jurdico es
distinguido en la medida que ste
no se encuentra ni solo ni aislado.
La vida y el desarrollo del
jurdico como
sistema se da en un espacio y un
tiempo histrico determinados, lo
cual significa que en otros espacios
o en el mismo y
contemporneamente. Existen otros
ordenamientos con los cuales,
ineludiblemente, convive.
Los ordenamientos jurdicos son
sistemas abiertos en el tiempo y en
el espacio. La apertura tiempo-
espacial de los sistemas jurdicos
nos estimula a conocer ese trato
con otros sistemas. Estos contactos
o, ms exactamente, estas
relaciones, son de diversa ndole.
Sabemos que a ms del jurdico en
las sociedades humanas existen
diferentes tipos de ordenamientos,
con los cuales aqul se enlaza de
uno u otro modo. Por ello, cabe
referirse a las relaciones que los
sistemas jurdicos originen tanto
con otros sistemas jurdicos, como
con sistemas no jurdicos. Dichas
relaciones, a su vez, se originan
mismo donde el sistema jurdico
rige, como hacia el exterior. Ambas
relaciones tienen exclusivo
relevancia en lo que a la aplicacin
del Derecho concierne.
Al interior del espacio donde rige
un sistema jurdico ste se
relaciona con ordenamiento no
jurdico, de los cuales quizs el ms
notable sea la moral. Sabemos que
las relaciones con la moral positiva
son permanentes y sus productos
evidentes cuando, por ejemplo, el
Derecho estipula jurdicamente
comportamientos que antes slo
eran normalizados por normas
propias de tal moral. A veces, las
relaciones de la moral y el Derecho
son acertadas, como encontradas
son las relaciones del ordenamiento
jurdico con otros ordenamientos
no jurdicos, como los cdigos de
conducta de asociaciones de
delincuentes o las sectas secretas.
En estos casos el ordenamiento
jurdico desconoce a esos
ordenamientos, y un juez no dudar
en castigar conductas asumidas
conforme a stos.
Tambin al interior del espacio
donde rige un ordenamiento
jurdico, ste mantiene permanentes
relaciones con otros igual vlidos.
Por lo que toca a las relaciones de
un ordenamiento jurdico con
ordenamientos jurdicos ubicados
fuera de su mbito territorial de
validez, stas pueden ser las que se
producen entre ordenamientos
jurdicos de dos pases o Estados
distintos, y las que se dan entre
ellos y el Derecho Internacional.
En cuanto al primer caso, las
relaciones entre ordenamientos de
Estados distintos suelen ser; en
cuanto a la extensin de sus
mbitos espaciales de validez.
Excluyentes. En otros trminos,
cada ordenamiento jurdico slo
puede aplicar vlidamente su
Derecho en su propio territorio. De
ah se desprende que si algn
Estado, unilateralmente,
pretendiera extender el mbito de
aplicacin de su ordenamiento ms
all de sus fronteras, estara
violando el principio de no
aplicacin extraterritorial de la ley.
Esta circunstancia, sin embargo, es
distinta del hecho que los
ordenamientos estatales reconozcan
la validez, de los actos jurdicos
llevados a cabo conforme a un
ordenamiento jurdico extranjero.
Al Derecho corresponde,
precisamente, regular el cada da
ms intenso intercambio entre
naciones en lo que hace al trnsito
de personas y sus vnculos con
otras de nacionalidad distinta, el
comercio, las artes, la cultura,
etctera. Este constante intercambio
y relacin propician que, en
determinados asuntos, jueces de
dos ordenamientos estatales
independientes puedan llegar a
considerarse competentes para
conocer; conforme a su legislacin,
de un mismo asunto. Aqu nos
encontramos, de nueva cuenta, con
otro tpico caso de conflicto de
leyes en el espacio, (tema que
vamos a estudiar ms adelante)
En lo conveniente a las relaciones
entre los ordenamientos jurdicos
estatales y el Derecho
Internacional, no hay unanimidad
respecto de si esas relaciones son
de coordinacin o de supremaca
del segundo sobre el primero.
En cambio, lo que s resulta
incuestionable es el avance, cada
da mayor, de los mbitos de
competencia consentidos al
Derecho Internacional por los
ordenamientos estatales, como el
protagonismo escalonado del
ordenamiento jurdico internacional
en la resolucin de problemas
vinculados con materias como el
comercio, el medio ambiente y los
derechos humanos.
La posibilidad de coaliciones o
conflictos espaciales entrambos
ordenamientos jurdicos es
evidente, con mayor razn a la luz
de conceptos tradicionales como
los de soberana estatal y
supremaca constitucional.
Para finalizar, en lo concerniente a
las relaciones de los ordenamientos
jurdicos en el tiempo, cabe
subrayar lo siguiente. Cuando dos
ordenamientos ostentan un mismo
mbito de validez espacial y
material, pero no el temporal, sus
relaciones pueden dan lugar a
diversos problemas jurdicos,
especialmente en lo que toca a su
aplicacin. Tal situacin se
presenta, tpicamente, en el
supuesto de que un ordenamiento
jurdico nuevo sustituya, derogue o
abrogue a uno viejo, sea por vas
ajurdicas (golpe de Estado,
revolucin, etc.) o en el marro del
propio ordenamiento jurdico
(como la elaboracin de una nueva
Constitucin o la derogacin de
una o varias leyes).
En expresiones de aplicacin del
Derecho, el problema antes
esbozado radica en saber si la
nueva Constitucin o la nueva ley
secundaria se harn firmes slo
para los casos contemporneos y
futuros o tambin para los
acaecidos antes de su
promulgacin. Si, en principio, los
hechos se rigen por la ley vigente
en el momento que stos suceden,
es vlido aplicar una ley emitida
posteriormente? En el caso de los
hechos jurdicos cuyas
consecuencias jurdicas se
cumplieron en su totalidad, el
problema ciertamente no existe,
pero que sucede con aquellos
otros en los que el acto jurdico
nace con una ley derogada y sigue
surtiendo sus efectos o empieza a
surtidos, bajo una ley nueva? Es
evidente que en el caso diseado el
juez se topa con un conflicto de
leyes en el tiempo y con la
posibilidad de que una de las leyes
en cuestin de aplicarse a hechos
sucedidos en el pasado
incumpliendo, as, el principio de
no retroactividad. La aplicacin
retroactiva de una ley no afecta a la
unidad de un sistema jurdico, s, en
cambio, puede atentar contra la
seguridad jurdica y quiz contra la
justicia misma que, supuestamente,
el Derecho debe propiciar.
CAPITULO II
APLICACIN DEL DERECHO
INTRODUCCIN:
Anteriormente se haba dicho que
aplicar el derecho es emplearlo,
echar mano de los principios y
normas que les son propios; es
ponerlo en contacto directo con la
realidad, a cuya regulacin se halla
destinado. De igual forma, se dijo
que el derecho era un sistema
normativo, porque regula la vida
social del hombre a travs de las
normas jurdicas y que, por lo
tanto, reciba el nombre de
ordenamiento jurdico que se
manifestaba como un sistema Bonnecase, el cual le atribuye a las
normativo en el cual sus normas se leyes una caracterstica singular, su
fundan o derivan de otras, y que permanencia. Qu significa, se
guardan una estrecha relacin de pregunta el mismo autor, este
coherencia fundadas en el principio trmino? La ley una vez puesta en
de la compatibilidad; que sin vigor subsiste en forma indefinida
embargo, poda verse afectado por hasta que expresa o tcitamente sea
antinomias, esto es, que las normas abrogada por una nueva, o, al
que lo integran puedan presentar contrario, es susceptible de
dificultas en la comprensin de sus desaparecer por desuso? Ante el
significados y por ende, la desuso de una norma jurdica puede
aplicacin podra verse afectada, de imponerse una costumbre que
igual manera, frente a tales pudiera ser, incluso, contraria a la
problemas el derecho tena la salida ley. Entonces, puede la costumbre
de poder usar la integracin como o el desuso derogar o abrogar una
un medio de solucin a estos ley?
problemas, pero que tambin se le
presentaba otro problema cual era, La respuesta es clara, el desuso o la
la aplicacin del mismo en relacin costumbre no pueden derogar o
abrogar una ley, a menos que el
al tiempo y al espacio. El presente
capitulo tiene por objeto el estudio legislador incorpore dicha
costumbre al ordenamiento y la
de la aplicacin del derecho en el
tiempo y el espacio, visto este formalice como norma jurdica. Por
lo tanto, slo una ley nueva abroga
ltimo como un sistema pleno y
dinmico. o deroga una anterior, en relacin al
principio establecido en el Articulo
Las leyes que conforman un I del Titulo Preliminar Cdigo Civil
ordenamiento jurdico al de 1984, que establece que La ley
promulgarse y entrar en vigor se Deroga, Slo por otra ley. Ni el
comienzan a regir para un espacio y desuso ni an la prctica en
por un perodo de tiempo contrario pueden, jurdicamente,
determinados. Del mismo modo, hacerlo.
una norma jurdica individualizada
encuentra sus lmites de validez En tomo al mismo punto Bonnecase se
fundamental en el espacio y el pregunta cundo una ley es puesta en
tiempo para el cual fue creada. De vigencia, Cul es su punto de partida?
Ser su vigencia material o, al
lo anterior se sigue que no existe un
Derecho positivo vlido en todo contrario, ser susceptible de regresar
lugar y en todo tiempo. Esta al pasado y aplicarse a relaciones de
circunstancia afecta de manera derecho o a situaciones jurdicas
singular el proceso de aplicacin preexistentes, nacidas bajo el imperio
del Derecho, pues tiene frente a s de una ley antigua? En resumen,
dos principios bsicos que la puede una ley aplicarse
condicionan: 1) no cabe la retroactivamente? Como hemos
estudiado antes, el principio bsico,
aplicacin extraterritorial de la ley,
dado que las relaciones entre que como todo principio tiene sus
ordenamientos jurdicos estatales excepciones, es que las leyes han de
distintos es de exclusin; y 2) no regir para el presente y futuro y no
cabe la aplicacin retroactiva de la para el pasado. La razn de ser del
principio de irretroactividad de la ley.
ley, es decir, sta debe regir para el
hoy y el maana, no para el ayer, a Sin embargo, nuestra norma
efecto de propiciar seguridad fundamental, establece la posibilidad
jurdica. Alrededor de ambos de que una norma pueda ser aplicada
principios y sus excepciones gira el retroactivamente, en materia penal
tema tradicional de "conflictos de siempre y cuando ella favorezca al reo.
leyes en el espacio y en el tiempo"
La Retroactividad de la
II.2) Aplicacin de las Leyes en el Ley
Tiempo.
Para Rafael Rojina Villegas son
Para comprender este tema, tres, fundamentalmente, las
tomemos en cuenta a Julien hiptesis posible relativas a los
conflictos de leyes en el tiempo.
Veamos en cual de ellas cabe la
posibilidad de que una ley se
aplique retroactivamente:
1) La situacin jurdica objeto de
estudio (hecho o acto jurdico,
derecho u obligacin), naci y
produjo todos sus efectos bajo la
vigencia de la ley anterior; en esta
hiptesis no hay duda respecto de
la aplicabilidad exclusiva de la ley
antigua;
2) La situacin jurdica en cuestin,
naci bajo la vigencia de la nueva
ley. Es tambin evidente que slo la
ley nueva ser aplicable:
3) La situacin jurdica naci bajo
la vigencia de la ley anterior, pero
continu produciendo sus efectos al
entrar en vigor la ley nueva. Es sta
la hiptesis donde realmente surge
la posibilidad de la aplicacin
retroactiva de la ley.
El problema de la aplicacin
retroactiva de la lev, como aparece
arriba, se presenta slo en las
situaciones jurdicas de tracto
sucesivo. Es decir, que cuando se
promulga una nueva ley hay
situaciones jurdicas que estn en
curso As en la hiptesis 3) existen
dos leyes, la antigua y la nueva,
que pueden ser aplicadas a una
misma situacin jurdica y, por lo
tanto, al juez se le presenta una
situacin de conflicto. De tal suerte
y dependiendo de la postura terica
que se adopte, podr decirse que:
La ley antigua debe regular los
efectos que se sigan causando
cuando ya no ste en vigor, dado
que la situacin jurdica en cuestin
naci bajo su vigencia; la ley
nueva deba regular los efectos que
sigan causando la situacin jurdica
en cuestin, pues stos se
actualizaron bajo vigencia de esta
nueva ley.
Sin embargo, las dos soluciones
anteriores a la retroactividad de la
ley no dejan de plantear situaciones
conflictivas, no slo en relacin
con la ley nueva que se pretende
aplicar retroactivamente, sino con
la ley antigua, aquella que deja de
regir. En relacin con la ley nueva,
la aplicacin retroactiva afecta la
exigencia de seguridad jurdica,
porque resulta cuestionable el que
se otorgue validez a una norma
antes de que sea conocida por sus
destinatarios y. peor an, antes de
que la ley sea creada. Y, en relacin
con la ley antigua, dado que si sta
contina rigiendo para ciertos
casos, tambin se afecta la eficacia
de las normas en el tiempo, aquella
caracterstica de permanencia
aducida por Bonnecase, toda vez
que la entrada en vigor de una
nueva ley deroga o abroga una ley
antigua, lo que tiene el efecto
directo de retirarle su vigencia.
Cmo se justifica, entonces, que
una ley derogada siga siendo
vigente para situaciones jurdicas
efectivamente regidas por la nueva
ley vigente?
Las soluciones que se han
propuesto al problema de la
retroactividad de la ley han sido,
como lo es de imaginarse. Varias.
Muchos autores connotados han
planteado nuevas posiciones o
reelaborado alguna teora previa,
puntualizando slo aspectos
particulares de sus postulados.
Cada teora ofrece solucin a
algunos aspectos del problema,
pero para otros resulta insuficiente.
Son algunas de las posiciones ms
representativas la sugerida por la
tesis tradicional. Expuesta, segn
Bonnecase, por Merlin. Este ltimo
se opone a la retroactividad ley si
sta afecta derechos adquiridos, no
sucede as, tratndose de
expectativas de derechos Baudry-
Laacantinerie sustituye los
conceptos de de derechos
adquiridos y expectativas de
derechos por los de facultades
ejercitadas y facultades legales,
Bonnecase, por su parte, habla de
situaciones jurdicas abstractas y
concretas, as la ley puede
modificar retroactivamente las
situaciones abstractas, es decir,
supuestos normativos (una ley
deroga otra), pero no las
situaciones concretas, en cuyo caso
la aplicacin de la ley s resulta
retroactiva.
En todas estas teoras es destacable
que la solucin perseguida busca,
.como principio bsico, proteger los
derechos subjetivos de las
personas. As las cosas, la idea de
los derechos adquiridos, las
facultades ejercitadas y las
situaciones jurdicas, por ejemplo,
centran su atencin no en la
retroactividad misma, sino en sus
posibles efectos negativos. Y ello,
precisamente en funcin de la
exigencia que proviene de ofrecer
seguridad jurdica. Con razn
Rojina Villegas opina que una ley
es retroactiva cuando viene a
desconocer; violar o en alguna
forma restringir las consecuencias
jurdicas que se actualizaron en
favor de una persona determinada,
y en relacin con la ley antigua.
Siempre y cuando esa modificacin
sea en perjuicio de alguien. De tal
guisa que cualquiera que sea la
solucin a que el juez se acoja, de
acuerdo con el sistema jurdico en
cuestin, no ser de extraar el
encontrarnos con ese afn de
brindar seguridad o proteccin.
I.3) Aplicacin de las Leyes en el
Espacio.
Las relaciones entre dos
ordenamientos jurdicos de pases
distintos son, en principio, de
exclusin, dado que cada uno posee
su propio mbito espacial de
validez. De esta suerte, la
aplicacin de sus normas ha de
circunscribirse a su propio
territorio. Una situacin contraria
violara el principio de no
aplicacin extraterritorial de la ley.
No obstante este principio, los
distintos ordenamientos jurdicos
estn en permanente contacto por
mltiples razones, tales como el
trfico de sus connacionales el
comercio, sus relaciones
interinstitucionales, etctera. Luego
entonces, todos los ordenamientos
se ven en la necesidad de otorgar
validez a los actos jurdicos
realizados conforme a los distintos
sistemas jurdicos con los que
mantienen contacto. No olvidemos
que los sistemas jurdicos son
sistemas abiertos. De ah que los
ordenamientos jurdicos deban
contemplar las necesarias,
excepciones al principio de no
aplicacin extraterritorial de la ley.
Marcel Planiol explica en estos
trminos la anterior situacin: .Las
leyes son obras de una soberana
territorial necesariamente limitada;
los diferentes estados, soberanos en
su territorio, son respectivamente
independientes unos de otros; si se
aplicase rigurosamente este
principio, se negara autoridad a las
leyes del estado fuera de su
territorio; cada nacin se encerrara
en su territorio para ser absoluta,
con exclusin de cualquiera otra;
pero perdera toda accin sobre
aquellos miembros suyos que se
encuentran en el extranjero. En
efecto, la aplicacin rigurosa del
principio de territorialidad suprime
todo conflicto entre ordenamientos
jurdicos distintos. Sin embargo,
concluye Planiol, las excepciones a
este principio, o sea, el
reconocimiento de autoridad a las
leyes extranjeras por parte de un
sistema jurdico, abre la posibilidad
de una penetracin recproca de
diferentes legislaciones lo que
origina una serie de problemas
espaciales.
En efecto, el reconocimiento de
validez que un ordenamiento
jurdico otorgue a un extranjero
hace viable la hiptesis de que
ambos rdenes puedan entrar en
colisin. El conflicto entre dos
rdenes normativos con mbitos de
validez espacial se produce cuando
por efectos de la aplicacin de una
norma, jueces de ambos
ordenamientos se consideran
competentes para aplicar, a un
mismo caso, la ley de su propio
sistema. Como sabemos, la
disciplina jurdica abocada al
estudio y resolucin de esta clase
de conflictos se denomina Derecho
Internacional Privado.
De tal manera que la condicin
esencial para que pueda producirse
el conflicto espacial es la
aplicacin extraterritorial de la ley.
A su vez para que tal aplicacin se
produzca, un ordenamiento jurdico
debe permitir que una ley
extranjera se aplique en su
territorio. Para ello es necesario que
conforme a dicho ordenamiento sea
posible y lcita esa aplicacin, ya
sea porque una ley del mismo as lo
reconozca, o porque su
jurisprudencia haya elaborado un
sistema que permite tal hiptesis.
La ley puede ser expresa o puede
crear un sistema general de
reciprocidad internacional que
admita aplicabilidad de la ley
extranjera.
Ahora bien el conflicto de las leyes
en el espacio puede darse tambin
entre ordenamientos jurdicos que
conviven en el mismo espacio
territorial, Es perfectamente posible
que entre ambos ordenamientos se
produzca una colisin, y los jueces,
se consideren competentes para
conocer de un caso concreto.
Para solucionar los conflictos de las
leyes en el espacio cada
ordenamiento jurdico establece sus
propias reglas, adems suelen
llevarse a cabo entre los estados
tratados internacionales para, a este
nivel, fijar la regulacin aplicable a
tales conflictos.