Vous êtes sur la page 1sur 14

(2014) 2 B.D.E.

Table des matires


Reflexions sur lattractivite
1. Une attractivite recherchee
du droit OHADA
1.1 Le droit OHADA: un droit ouvert
1.1.1 LOHADA et la civil law
1.1.2 LOHADA et la Common law
Patrice S. A. BADJI*
1.2 Le droit OHADA: un droit des activites
economiques
2. Une attractivite a repenser
2.1 De la necessaire amelioration du droit
existant
2.1.1 Rendre le droit OHADA plus Le droit nat de la rencontre dun fait gard tres critique parce quils pensent
eligible
et dune volonte. Le fait, cest lexis- que cest un droit importe, impose et
2.12 Mener une veritable reflexion sur
la transparence dans la tence dune societe, cest lexistence issu dune autorite juridique etrangere
remuneration et les avantages dune vie en societe. La volonte, cest le (11) ou quil est inadapte aux realites
perus par les mandataires refus de la societe de vivre dans lanar- africaines, et sert surtout les interets
sociaux et le statut de
chie, cest son refus de netre regulee des investisseurs etrangers (12).
lentreprenant
2.2 Du necessaire arrimage du droit OHADA que par des rapports de force (1).

L
aux problematiques de lethique et des Les objectifs que lOHADA sest fixes
droits de lhomme e constat cest que lAfrique ne sont certes louables, mais faut-il se li-
sest pas encore developpee, miter a cela et penser que tout va pour
car elle represente 2 % de le mieux concernant le droit OHADA? Il
leconomie mondiale. Pour y semble quil faille repondre par la nega-
Rsum remedier, plusieurs voies sont em- tive. La notion dattractivite est dans
pruntees notamment celle de lintegra- lair du temps et ne concerne pas uni-
Le droit de lOrganisation pour lharmonisation tion economique ou juridique. Cest quement la matiere commerciale. En
en Afrique du droit des affaires (OHADA) a ete dans ce contexte quest nee lOHADA. effet, avec la mondialisation, lattracti-
institue pour attirer les investisseurs. Il se doit En effet, le droit des Etats parties etant vite de chaque pays est devenue un
donc detre attractif. Bien que dinspiration balkanise, linvestisseur etranger avait enjeu economique et les instruments de
romano-germanique, le droit OHADA subit de de la peine a identifier le droit appli- comparaison internationale fleurissent.
plus en plus linfluence anglo-saxonne. La cable. A cela sajoute la corruption Le droit nest pas en reste dans cette
recherche de lattractivite se manifeste a travers doublee dune meconnaissance par les problematique (13). Les ecrits sont
les reformes constantes du droit OHADA. juges du monde des affaires. En nombreux (14) et certains mettent lac-
Seulement, cette entreprise doit etre alliee avec somme, il regnait dans ces Etats une cent sur laspect judiciaire (15). On
le respect des droits de lhomme et de lethique.
insecurite juridique (2) et judiciaire a peut etre tente de croire quil sagit
laquelle il fallait remedier. dune etude de plus. Seulement les sen-
sibilites des auteurs netant pas les
Dans le preambule du Traite de lOHA- memes, les angles danalyse doivent
DA, un certain nombre dobjectifs ont egalement differer de sorte que toute
ete fixes (3) quil faut atteindre a tra- nouvelle reflexion sur la question de
vers lelaboration dun droit simple, lattractivite est la bienvenue.
moderne et adapte. Nombreux sont
ceux qui vantent lOHADA parce quils Une precision simpose : lattractivite
considerent quelle est en marche (4), dun droit ne concerne pas uniquement
quelle est importante et originale (5) les investisseurs etrangers, mais egale-
ou quelle constitue une revolution ment les investisseurs nationaux, car le
juridique (6), quelle a de la valeur (7) risque est que ces derniers delaissent
ou que cest un droit endogene (8). En un droit qui sapplique chez eux au pro-
revanche, dautres auteurs ont essaye fit dun autre droit. Nous en voulons
de faire le bilan du droit OHADA en pour exemple lActe uniforme relatif au
Mode de reference : (2014) 2 B.D.E. tant que droit originaire (9) ou derive droit de larbitrage OHADA du 11 mars
ISSN : 1923-1571 Bulletin de droit economique
(10) et meme de porter sur lui un re- 1999 (16), notamment larticle 34 qui
(2014) 2 B.D.E. Reflexions sur lattractivite du droit OHADA
Patrice S. A. BADJI
51

dispose que [l]es sentences arbitrales [peuvent etre] ren- OHADA a dautres systemes de droit (1.1). En outre, la deno-
dues sur le fondement de regles differentes de celles prevues mination de ce droit est assez revelatrice des intentions du
par le present Acte uniforme . La reconnaissance de ces sen- legislateur (1.2).
tences se fera conformement aux conditions prevues par les
conventions internationales, le droit OHADA ne sappliquant 1.1. Le droit OHADA : un droit ouvert
qua titre suppletif.
Linfluence des droits etrangers sur un systeme juridique ne
Il convient de relever que la question de lattractivite ne con- sexerce plus tant de maniere globale, mais a travers la re-
cerne pas seulement le droit OHADA, mais aussi le droit fran- ception et lintegration de telle ou telle institution, souvent
ais. A preuve, la Loi no 2004-1343 du 9 dcembre 2004 de parce quelle est performante economiquement (28). En
simplification du droit (17), la Loi no 2003-706 du 1er aot effet, a lheure de la mondialisation, un marche du droit
2003 de scurit financire qui constitue la reponse du legi- souvre sur lequel les systemes juridiques sont evalues, co-
slateur franais a la crise de confiance que connaissent les tes, tantot par un pays emergent en quete dune legislation,
marches financiers depuis le debut des annees 2000 (18), la tantot par un ensemble de pays desireux de se doter dune
Loi no 2008-776 du 4 aot 2008 de modernisation de lcono- regle commune, tantot par telle ou telle institution interna-
mie (19) et la Loi no 2003-721 du 1er aot 2003 pour linitia- tionale. Or, sur ce marche, deux grandes familles juridiques
tive conomique (20). Parmi ces regles, il y a la transparence se trouvent confrontees : dune part, celle emanant de la
dans les entreprises (21). La revision de larticle L. 223-2 culture romano-germanique ou latine, dite encore de civil
issue de la Loi no 2003-721 du 1er aot 2003 pour linitiative law ou de tradition civiliste, qui est generalement celle des
conomique est une mesure dattractivite du droit des socie- pays dEurope continentale, dAmerique latine, dune partie
tes et du rapprochement de la SARL des societes de per- de lAfrique et de lAsie; dautre part, celle de la culture juri-
sonnes. Au rang de lattractivite de la SARL, il y a egalement dique dite de common law, qui est celle du monde anglo-
la possibilite demettre des obligations (22) et damenager americain (29).
les conditions de cessions des parts sociales a des tiers (23).
Toujours a propos du droit franais, un auteur sest pose la Le droit OHADA est un droit qui se situe au confluent de la
question de savoir si toutes ces modifications sont le signe culture romano-germanique et de la common law (30).
dune instabilite legislative ou celui dune adaptation perma-
nente du droit a des realites economiques et sociales en pro- 1.1.1. LOHADA et la civil law
fonde mutation (24).
Le profil des Etats membres de lOHADA ainsi que celui des
Ces differentes interrogations valent pour le legislateur OHA- decideurs pour lessentiel petris de culture juridique fran-
DA qui a entrepris un vaste chantier de reforme de son droit aise, permet denvisager un maintien de linfluence du Code
des affaires (25). En effet, peut-on parler dun droit attractif civil (31). En effet, la plupart des Etats parties a lOHADA ont
si lon constate par moment un defaut de qualite redaction- ete des colonies franaises. A cet egard, il convient de rappe-
nelle ou sil ny a pas dunanimite sur lidentite (26)voire sur ler que la colonisation na pas revetu que des aspects poli-
la nature du droit OHADA ? Le droit OHADA peut-il servir de tiques, voire culturels, mais egalement juridiques.
modele aux legislateurs contemporains, est-il expor-
table (27)? Faut-il napprecier lattractivite quen termes En effet, meme si lors de leur accession a lindependance
defficacite et de rentabilite ? Quen est-il de lethique et des certains Etats se sont engages dans linstauration dun droit
droits de lhomme ainsi que de la citoyennete de lentre- qui reflete mieux les aspirations de leurs populations (32), il
prise ? nen demeure pas moins quil existe une relation etroite
entre le droit franais et le droit OHADA au point que cer-
Sil est difficile de dire si le droit OHADA est exportable ou tains auteurs pourraient etre tentes de dire que le cordon
non, il nen demeure pas moins que de nombreux pays sinte- ombilical na pas ete coupe, du moins pas entierement. Nor-
ressent a ce droit et que le legislateur OHADA cherche par mal, diront certains, car en plus davoir partage une histoire
tous les moyens a attirer les investisseurs, parfois meme au aigre-douce avec lancienne metropole, les Etats membres
detriment de certains droits elementaires tels que le droit de de lOHADA, loin de vivre en autarcie devaient sinspirer de
propriete. Cela revient a dire quen instituant le droit OHA- ce qui existe de bien ou de mieux ailleurs.
DA, le Conseil des ministres veut en faire un droit attractif
(1), mais cette attractivite merite detre repensee (2). Sans prendre parti dans ce debat, nous pouvons affirmer
que les reformes legislatives engagees par le legislateur
1. Une attractivit recherche OHADA sont largement inspirees du droit franais. Cette
situation sexplique par le fait que generalement ce sont des
Quoi de plus normal pour le legislateur OHADA de chercher a professeurs franais (33) ou belges (34) qui redigent les
etre attractif ? Cela a pour consequence louverture du droit avant-projets dactes uniformes, les professeurs africains
(2014) 2 B.D.E. Reflexions sur lattractivite du droit OHADA
Patrice S. A. BADJI
52

(35) et membres de lOHADA intervenant lors de la redaction En France, les stock-options (options sur titres) ont ete
des rapports et lannotation desdits actes. mises en place depuis la Loi du 31 decembre 1970 (44).
Celles-ci permettent aux salaries de souscrire ou dacheter, a
Quelques exemples permettent dapprecier le degre de pa- des conditions avantageuses, des actions de la societe qui les
rente avec le droit franais, voire de son influence sur le emploie. Cest une maniere de fideliser les salaries auxquels
droit OHADA. lentreprise tient et daccrotre leur motivation personnelle
en les interessant a la gestion de celle-ci (45).
Dabord, en matiere dappel public a lepargne, il est permis
de relever quen France lOrdonnance no 2009-80 du 22 jan- En 1985 (46), le legislateur franais a etendu le systeme aux
vier 2009 relative lappel public lpargne (36) supprime dirigeants sociaux a condition quils aient prealablement ete
cette notion pour lui substituer celle doffre au public de salaries. Cette condition a ete supprimee en 1987.
titres financiers. Cette ordonnance respecte le contenu de la
Directive prospectus du 4 novembre 2003 qui impose de La transparence des stock-options des mandataires sociaux
reviser la definition legale de lappel public a lepargne (37). et des salaries a ete prevue par larticle 626-4 de lActe uni-
Il en est de meme de la Directive du 21 avril 2004 concer- forme relatif au droit des socits commerciales et du groupe-
nant les marches dinstruments financiers (38). On pourrait ment dintrt conomique, pendant de larticle L. 225-184
egalement citer la Directive no 2004/109/CE dite du Code de commerce.
transparence qui traite principalement des informations
periodiques et continues devant etre communiquees au pu- 1.1.2. LOHADA et la common law
blic par les emetteurs ayant des valeurs mobilieres cotees
sur un marche reglemente de lUnion europeenne (39). La societe financiere internationale, filiale de la Banque
mondiale na pas epargne le droit OHADA dans son classe-
Dans lespace OHADA, lexpression appel public a ment des pays ou il est facile de faire des affaires. Le mau-
lepargne na certes pas ete exclue de lordonnancement vais rang attribue a linstitution au profit de certains pays
juridique present et a venir (40), ce qui constitue une diffe- tels que lAfrique du Sud a entrane une levee de boucliers,
rence avec le droit franais, mais dans le nouvel Acte uni- tel que lillustre l Argumentaire a lattention de ceux qui
forme relatif au droit des socits commerciales et du groupe- entendent militer pour quil soit mis un terme a lexercice
ment dintrt conomique, il est question dinvestisseur qua- Doing business . Dans celui-ci, on peut lire: Doing business
lifie (41) tel que prevu en France par la Loi du 2 juillet 1998 constitue a nos yeux une menace serieuse pour lavenir de
portant diverses dispositions dordre conomique et financier lAfrique (47).
(42) qui a donne la premiere definition legale de lappel pu-
blic a lepargne; le nouvel Acte uniforme relatif au droit des Cette vision des choses est partagee par certains auteurs,
socits va meme jusqua adopter la definition de loffre au notamment franais, qui doutent de la fiabilite scientifique
public prevue a larticle L. 411-1 du Code monetaire et finan- et de la pertinence des resultats du rapport Doing Business
cier. Il est egalement question a larticle 744 de lActe uni- (48).
forme precite de titres financiers.
En effet, lidee est que [d]un point de vue economique, la
Ensuite, en matiere de revocation des dirigeants, lActe uni- common law est plus efficace que le droit civil (49). Cest le
forme relatif au droit des socits commerciales et du groupe- message qui transparat, de maniere brutale et peu nuancee,
ment dintrt conomique revolutionne le statut precaire du a la lecture des rapports Doing Business publies par la
directeur general et du directeur general adjoint en permet- Banque mondiale. Le rapport sinteresse au temps et au cout
tant certes quils soient revocables a tout moment par le con- dune operation de la vie des affaires. Comme dans lespace
seil dadministration, le second sur proposition du PDG, mais OHADA, des reactions se sont bien sur fait entendre defen-
pour justes motifs. Ce faisant, on sinspire de larticle L. 225- dant bec et ongle le droit franais (50), dautres se deman-
55 du Code de commerce issu de la Loi no 2001-420 du 15 dent sil ne sagit pas dune science idiote (51).
mai 2001 relative aux nouvelles rgulations conomiques (43).
Enfin, la question de lattribution gratuite dactions a ete re- Toujours est-il quaucun droit ne saurait demeurer insen-
vue et corrigee dans le nouvel Acte uniforme relatif au droit sible aux recommandations du Doing Business. Cest ainsi
des socits commerciales et du groupement dintrt cono- quil y a eu un rapport Doing Business dans les Etats
mique. Desormais, ce ne sont plus uniquement les salaries membres de lOHADA en 2012 et cette fois-ci aucune recri-
qui peuvent disposer dactions gratuites, mais les presidents mination na ete enregistree a notre connaissance.
du conseil dadministration, les administrateurs generaux,
les directeurs generaux, entre autres, cest-a-dire, les diri- Cest dire que le legislateur OHADA ou national, notamment
geants. dans les domaines du droit qui ne sont pas encore harmoni-
ses, veut ameliorer son droit, et ce dans le but dattirer les
(2014) 2 B.D.E. Reflexions sur lattractivite du droit OHADA
Patrice S. A. BADJI
53

investisseurs. faires couvre lensemble du droit ayant pour objet lentre-


prise (60), tandis que le professeur Jean Paillusseau fait une
Lidee preconisee est lintroduction de concepts etrangers distinction entre le droit de lentreprise qui recouvre tout ce
tels que les contrats de gestion ou le know-how, le leasing, le qui concerne la structure interne de lentreprise, et le droit
factoring, le franchising et la fiducie (52). Toute la question des affaires, qui est celui des relations entre entreprises et
est de savoir sil faut un acte uniforme sur les contrats spe- droit economique (61), cest-a-dire le droit des rapports
ciaux ou bien sil faut integrer ces differents contrats dans les entre lEtat et les entreprises (62). Ces auteurs mettent lac-
actes uniformes existants notamment lActe uniforme portant cent sur la notion d entreprise sans pour autant la defi-
sur le droit commercial gnral. En effet, cet Acte reglemente nir.
les contrats commerciaux notamment la vente, le nantisse-
ment, la location-gerance du fonds de commerce, la vente Pour le professeur Jean Paillusseau, le droit de lentreprise
commerciale. Cette situation ne suscite guere detonnements. regroupe les regles qui concourent a lorganisation juri-
Mais en sera-t-il de meme des contrats daffaires issus de la dique des entreprises sous tous leurs aspects. On pourrait
pratique ? aussi y faire entrer, pourquoi pas, dans une acception tres
large, lensemble des regles qui organisent juridiquement les
Invente pour financer le renouvellement des equipements relations que les entreprises tissent entre elles (63).
industriels en anticipant le profit que lentreprise en es- Lauteur reconnat les insuffisances de cette notion et re-
compte, le credit-bail (leasing) est non seulement pratique commande dy adjoindre les notions de droit des affaires,
par les agriculteurs, les professions liberales et les artisans, droit economique ou encore mieux de droit des activites
mais aussi par les particuliers, pour lachat de leur automo- economiques.
bile, par exemple (53). LOHADA na pas encore integre cette
notion dans son domaine ratione materiae, contrairement au En tout cas, pour cet auteur, le droit de lentreprise confere
legislateur senegalais a travers la Loi no 2008-26 du 28 juillet au droit la dimension dune science dorganisation. Il montre
2008 portant rglement bancaire (54). que le droit est egalement une science dorganisation (64).

On peut tout de meme mettre a lactif du legislateur OHADA Ce quon peut dire par rapport au droit des affaires, cest
la fiducie (55). En effet, celle-ci est une operation par la- quil accueille les regles penales, sociales, fiscales et autres
quelle un ou plusieurs constituants transferent des biens, (65). En effet, le droit fiscal sadjoint au droit commercial,
des droits, des suretes, presents ou futurs, a un ou plusieurs car tant le choix des structures societaires que les decisions
fiduciaires qui, les tenant separes de leur patrimoine propre, commerciales sont affectes par les considerations fiscales,
agissent dans un but determine au profit dun ou de plu- voire sont operes a partir de celles-ci (66). En outre, on per-
sieurs beneficiaires (56). oit davantage les interferences entre le droit commercial et
le droit du travail, lentreprise ne pouvant se comprendre a
Au-dela du fait detre un droit ouvert, le droit OHADA est partir du droit du travail, lentreprise ne pouvant se com-
egalement un droit des activites economiques. prendre a partir du seul droit des societes, mais devant con-
siderer aussi le capital humain de lentreprise (67).
1.2. Le droit OHADA : un droit des activits conomiques
En reponse a linterrogation posee, le professeur Paillusseau
Le droit OHADA est-il un droit des affaires ou un droit des est categorique sur la question. Selon lui, les textes OHADA
activites economiques? Certains juristes condamnent deja recouvrent une partie importante du droit des activites eco-
lexpression droit des affaires en raison de sa connotation nomiques (68), un droit qui simpose aujourdhui dans les
pejorative (57). Etats parties a lOrganisation (69).

Il est tout de meme curieux de poser cette question puisque Jean Paillusseau est conforte dans son propos par une doc-
le Traite de lOHADA sintitule Trait relatif lharmonisation trine africaine qui fait remarquer que la tendance actuelle
du droit des affaires, et lorganisation creee est baptisee Or- dans les differentes legislations est au depassement du droit
ganisation pour lharmonisation du droit des affaires en commercial par le droit des affaires, le droit de lentreprise
Afrique (58). Mais cela ne suffit pas pour dire quil sagit dun et le droit economique. Le droit de lOHADA ny echappe pas
droit des affaires, lequel constitue une notion aux contours meme si on continue toujours a parler dActe uniforme por-
incertains et a lobjet imprecis (59), pour reprendre le point tant sur le droit commercial gnral. La question qui pre-
de vue dun auteur. occupe demeure celle de lopportunite du maintien de la
terminologie droit commercial general apres la reforme
Dailleurs, meme les auteurs partisans du droit des affaires du 15 decembre 2010 au regard des amenagements structu-
ne sont pas unanimement daccord sur la definition de ce rels dans lenvironnement global des affaires (70).
droit. Pour le professeur Claude Champaud, le droit des af-
(2014) 2 B.D.E. Reflexions sur lattractivite du droit OHADA
Patrice S. A. BADJI
54

Au-dela de ces points de vue, il suffit dexaminer le droit droit est subordonne a leconomie? La reponse peut prove-
OHADA pour se rendre compte quil sagit dun droit des acti- nir dun auteur (78) : lopinion communement admise
vites economiques. tient leconomie comme une science de letre et le droit
comme un art du devoir-etre. Et elle considere que la pre-
Dabord en ce qui concerne le droit OHADA existant, lorsque miere, qui se meut dans le domaine du fait, determine le
larticle 30 de lActe uniforme portant sur le droit commercial second, la regle juridique netant quune resultante de la
gnral definit lentreprenant, il emploie lexpression activite situation de fait . Il faut conclure que leconomie peut etre
professionnelle ; que celle-ci soit civile, commerciale, artisa- un instrument du droit ou une finalite du droit (79).
nale ou agricole. En outre, on peut citer larticle 869 qui defi-
nit le groupement dinteret economique comme un groupe- Lanalyse de ces differentes definitions amene a dire que le
ment qui a pour but de mettre en uvre tous les moyens droit OHADA y renvoie. En effet, lOHADA sest interessee a
propres a faciliter ou a developper lactivite economique de la matiere contractuelle que ce soit dans les contrats daf-
ses membres. faires, les contrats commerciaux ou les contrats de travail,
mais pas au droit fiscal, ni comptable. Cependant, la teneur
Ensuite le droit OHADA a letat davant-projet. Et il est no- de larticle 2, al. 2, intrigue, car le droit de la concurrence est
tamment question de lavant-projet damendements a lActe un droit des marches, or qui dit marche, dit integration eco-
uniforme portant organisation des procdures collectives nomique, dit droit economique. Par ailleurs, la Decision n
dapurement du passif (71). Larticle 1-1 de lavant-projet 002/2001/CM relative au programme dharmonisation du
precise que le present Acte uniforme est applicable a toute droit des affaires en Afrique compte integrer le droit de la
personne physique exerant une activite professionnelle concurrence dans le domaine de competence du Conseil des
independante, civile, commerciale, artisanale ou agricole. On ministres.
remarque que le benefice des procedures collectives risque
de ne pas etre lapanage exclusif des commerants. Il faut rationaliser le droit OHADA qui, soulignons-le, tend
vers le droit economique, mais avance a tatons (80), a croire
Cette question suscite une autre interrogation : le droit OHA- que ce droit se cherche et na pas encore trouve son identite.
DA est-il un droit economique ? On pourrait se demander pourquoi lOHADA sinteresse au
droit de la concurrence. Peut-etre a cause de leffet de la
Lune des raisons de cette question tient a la grande plastici- concentration sur la concurrence. Or les differentes tech-
te (72) du domaine de lOHADA puisque larticle 2 du Traite niques de concentration sont : la fusion qui selon un auteur
de lOHADA qui, lui aussi na pas subi les consequences de la est la forme la plus achevee (81), le groupe de societes, la
modification, donne quitus au Conseil des ministres de legife- filiale commune.
rer sur toute autre matiere quil deciderait dinclure dans le
droit des affaires. Cet etat du droit, outre le fait quil traduit Le sigle OHADA signifie organisation pour lharmonisation
une certaine boulimie legislative , va creer un risque de en Afrique du droit des affaires . Harmonisation, le mot est
conflit entre les differentes institutions communautaires, lache et pourrait taire les velleites dinterpretation. En effet,
malgre lexistence de ce quon peut appeler des pactes de harmoniser signifie accorder, arranger, coordonner, equili-
non-agression entre celles-ci. A preuve, la Conference inte- brer (82). Pourtant, larticle du Traite utilise lexpression
rafricaine des Marches dAssurance (CIMA) qui a pour parte- actes uniformes . [C]ompte tenu de leur etymologie, les
naire exterieur a lOHADA, la Conference interafricaine de la termes harmonisation, unification et uniformisation
Prevoyance sociale (CIPRES). Ce pacte de non-agression sont porteurs de politiques legislatives et dambitions eco-
existe egalement aussi bien dans le droit communautaire nomiques si distinctes quil ne peut etre fait usage de lun
OHADA originaire et derive (73). pour parler de lautre (83).

Remarquons qua propos du droit economique, il existe non Selon le dictionnaire Petit Robert, lexpression uniforme
seulement une controverse relative a sa definition (74), mais signifie [q]ui presente des elements tous semblables; dont
egalement quant a son autonomie (75). Nous retiendrons la toutes les parties sont identiques ou perues comme
definition donnee par Anne Frison-Roche et Sebastien Bon- telles (84). Lunification est [l]e fait dunifier (plusieurs
fils : la conception de lintervention de lEtat dans lorgani- elements; un ensemble delements), de rendre unique et
sation dune economie de marche, pour la construire, lamen- uniforme (85).
der ou la contrarier, releve du droit economique (76) . Le
droit economique a meme ete qualifie dempirique puisquil Si nous prenons en consideration la definition donnee de
suit le fait economique (77). lharmonisation a savoir un moyen qui sert a etablir les
grandes lignes dun cadre juridique (unite legislative de pre-
On peroit en tout cas, au-dela de cette controverse, un rap- mier degre) en laissant aux differentes parties prenantes a
prochement du droit et de leconomie : est-ce a dire que le lintegration le soin de completer lossature commune par
(2014) 2 B.D.E. Reflexions sur lattractivite du droit OHADA
Patrice S. A. BADJI
55

des dispositions qui correspondent mieux a leurs valeurs, a Au regard des effets du droit communautaire, on est enclin a
leurs preferences ou a leur niveau de developpement (86), penser que lOHADA est un droit communautaire.
on peut dire que le droit penal de lOHADA est harmonise ; il
en est ainsi des insaisissabilites. Concernant le regime des La primaute du droit communautaire implique lapplication
sanctions penales aux incriminations contenues dans les du droit OHADA malgre lexistence de regles nationales con-
actes uniformes, le Conseil des ministres a invite les Etats qui traires (94). Quant a leffet direct, il signifie que le droit com-
nont pas encore adopte des lois en ce sens a combler le vide. munautaire peut etre invoque par les ressortissants des
Il convient de relever que de nos jours, seuls cinq pays ont Etats membres malgre labsence de mesures mediates, com-
donne suite a cette obligation (87). munautaires ou nationales (95). Au regard de larticle 10 du
Traite de lOHADA, il semble que le legislateur OHADA con-
En effet, lunification consiste a instaurer, dans une matiere fond primaute et effet direct.
juridique donnee, une reglementation detaillee et identique
en tous points pour tous les Etats membres tout en leur lais- Enfin, le droit OHADA ne contient pas la notion de marche
sant le choix de la modalite de mise en uvre des normes commun. Or, dans le Reglement no 2/2002/CM/UEMOA re-
communes (88). On peut citer a cet egard la directive. latif aux pratiques anticoncurrentielles a linterieur de
[L]unification et luniformisation ne laissent normalement lUnion economique et monetaire ouest-africaine, il est affir-
aucun pouvoir substantiel aux differents acteurs legislatifs me dans le preambule: desireux de renforcer lefficacite et
nationaux dans les domaines quelles entendent enca- la competitivite des activites economiques et financieres des
drer (89). Etats membres dans le cadre dun marche ouvert, concur-
rentiel et favorisant lallocation optimale des ressources .
Il semble donc que le processus dintegration de lOHADA En effet, lobjectif principal de lUEMOA est la creation dun
participe non pas dune unification et encore moins dune marche commun fonde sur la libre circulation des biens, des
harmonisation comme annonce, mais plutot dune uniformi- services et des capitaux (96).
sation (90).
Le droit du marche peut etre defini comme la partie du sys-
Pour conclure, le droit OHADA rentre dans la quasi-totalite teme legal qui cherche a fixer des normes applicables a
des canevas susmentionnes. Il court le risque detre as- lexercice de lactivite commerciale sur le marche par le
phyxie, car qui trop embrasse mal etreint et detre une moyen des regles liees a letablissement des entreprises, a la
auberge espagnole . Le droit OHADA a une nature hy- commercialisation, a la concurrence et a la protection du
bride ; cest un droit qui prend en compte de plus en plus le consommateur (97).
professionnel (91).
Cest dire que si le droit OHADA devrait etre considere
Une derniere interrogation demeure sur la nature ou non de comme un droit du marche; cest un droit des marches en
droit communautaire du droit OHADA. Pour se prononcer, il devenir, un droit dintegration juridique au service de linte-
convient dexaminer le droit OHADA a laune des principes gration economique.
generaux, des sources, effets et marche communautaire.
Quune notion ne fasse pas lunanimite au sein de la doctrine
Le droit communautaire est impregne dun certain nombre nest pas genant et ne constitue pas une nouveaute, le droit
de principes tels que la libre circulation, la libre concurrence, etant par excellence une science sujette a controverses, ce
etc. En effet, lorsque lon releve que les marchandises sont qui est tout a fait normal. En effet, la doctrine, disait Pierre
offertes sans consideration des frontieres, que les operateurs Bellet, est une opinion ecrite et scientifique qui fait autori-
economiques (personnes physiques ou personnes morales) te (98). Les auteurs ne se contentent pas danalyser les lois
se voient reconnatre la faculte de setablir dans lun ou et la jurisprudence, ils travaillent toujours dans la perspec-
lautre des Etats membres pour y exercer leurs activites ou la tive detre un jour entendus par le legislateur ou par les tri-
possibilite doffrir leurs services par-dela les frontieres, que bunaux (99).
les capitaux circulent ou favorisent ainsi le developpement
des investissements, cest a chaque fois sattacher a lacces au En revanche, que ce manque dunanimite touche lidentite
marche communautaire et a lexercice en son sein des activi- dun droit qui a pour vocation de lutter contre linsecurite
tes economiques. Nest-ce pas la lobjet meme du droit com- juridique et judiciaire peut laisser perplexe.
munautaire des affaires (92) ?
Le defaut dunanimite est relatif a la question de savoir si le
A notre connaissance le droit OHADA ne contient pas ces droit OHADA est un droit des affaires, un droit harmonise et
differentes libertes meme sil nignore pas les droits de un droit communautaire.
lhomme (93).
Le droit OHADA doit etre competitif. Il ne sagit pas detablir
(2014) 2 B.D.E. Reflexions sur lattractivite du droit OHADA
Patrice S. A. BADJI
56

des solutions laxistes, la protection des interets doit toujours societes anonymes.
etre assuree fermement et sur certains points encadree par
des regles penales. Mais il convient decarter tout formalisme La notion de juste motif de revocation ne va pas sans
inutile, couteux et paralysant (100). Cest dire que le droit soulever de delicats problemes. Quels criteres adopter pour
OHADA doit certes etre attractif, mais pas a nimporte quel definir cette expression (109) ? La definition du juste mo-
prix ; lattractivite merite detre repensee tout compte fait. tif variera incontestablement en fonction des interets que
lon decide de faire prevaloir : sil sagit de linteret de la so-
2. Une attractivit repenser ciete, en arriere-plan linteret de lentreprise, on admet que
le juste motif se rapporte a des circonstances exterieures a
Repenser lattractivite du droit OHADA suppose dameliorer la personne et a lactivite du dirigeant; si a linverse on privi-
le droit existant (2.1) et de sinteresser a dautres problema- legie lidee de protection des droits du dirigeant, on est en-
tiques (2.2) clin a considerer que seuls des faits imputables a celui-ci
peuvent constituer un juste motif de revocation (110).
2.1. De la ncessaire amlioration du droit existant
En droit franais, le juge est parfois amene a considerer la
Il convient de rendre le droit OHADA plus intelligible, dex- faute du dirigeant ou latteinte a linteret social comme un
ploiter suffisamment les opportunites offertes par les tech- juste motif.
nologies de linformation et de la communication, de mener
une veritable reflexion sur la remuneration des mandataires On pourrait sinspirer du droit processuel OHADA ou le legi-
sociaux et sur le statut de lentreprenant. slateur, dans un souci de clarte, a desormais prevu des cas
douverture a cassation. Avant le nouveau reglement de pro-
2.1.1. Rendre le droit OHADA plus intelligible cedure de la Cour commune de justice et darbitrage (CCJA),
il existait une certaine insecurite juridique due a ce manque
Si les dispositions legales ou reglementaires sont trop tech- de precision ayant suscite de nombreuses interrogations
niques ou trop mal redigees, elles nemporteront pas la con- restees sans reponse jusquici : la CCJA peut-elle se referer
viction et seront de plus en plus mal appliquees (101). aux cas douverture prevus dans les lois nationales des Etats
parties ? Au-dela de cette interrogation, il y a celle suscitee
Lesprit de lOHADA, a dit un auteur est vivant du fait meme par le pouvoir devocation de la CCJA. En effet, levocation
des principes qui lui servent de reperes. Le droit OHADA se est une prerogative de la Cour dappel. Ce faisant, la CCJA se
veut en effet un droit moderne, simple et adapte (102). substitue aux juridictions dappel des Etats parties. Mais
Ces principes sont inscrits dans le preambule du Traite de alors, dans quels cas, doit-il y avoir evocation ? Le legislateur
lOHADA et nont pas evolue lors de la revision du Traite en dit simplement en cas de cassation , donc, il ne peut y
2008. avoir evocation en cas de rejet du pourvoi. Est-ce suffisant ?
A lactif du legislateur OHADA, on peut citer la prise en
Mais, en letat actuel, certains textes (103) meritent detre compte des TIC (111). En effet, la vie du xxie siecle nest pas
revisites puisque le langage utilise par le legislateur est des que materielle, mais immaterielle. Bien evidemment, le legi-
plus flou et enigmatique. Ici donc, laccent ne sera pas mis slateur doit sadapter a cette evolution. Cest ainsi qua cote
sur laccessibilite materielle de lOHADA puisquelle semble du support papier on retrouve le support electronique. Il est
appreciable (104), mais plutot sur laccessibilite intellec- admis par les differents legislateurs que ces deux supports
tuelle qui, il faut le rappeler est critiquable (105). ont la meme valeur juridique.

En effet, [l]accessibilite intellectuelle sentend, stricto sen- Avant lexistence au Senegal dune loi sur les transactions
su, de lintelligibilite, cest-a-dire de la faculte pour le plus electroniques, les dispositions relatives a la preuve electro-
grand nombre desprits, inities de la juristique et profanes, nique etaient parcellaires (112) puisque prevues par le Re-
davoir une bonne intelligence du droit (106). Ce debat sur glement no 15/2002/CM/UEMOA.
lintelligibilite (107) ou la comprehensibilite du droit (108)
sest pose en France. Mais depuis la Loi no 2008-10 du 25 janvier 2008 portant loi
dorientation sur la Socit de lInformation, et plus particu-
Dans le droit materiel de lOHADA on peroit des notions lierement la Loi no 2008-08 du 25 janvier 2008 sur les tran-
caoutchouc ou a contenu variable. sactions lectroniques (113) avec ses differents decrets, no-
tamment le Dcret no 2008-719 du 30 juin 2008 relatif aux
On peut a cet egard citer la notion de juste motif prevue communications lectroniques, le Dcret no 2008-720 du 30
certes dans le cadre des societes en nom collectif, en com- juin 2008 relatif la certification (114) et le Dcret no 2008-
mandite simple ou dans les societes a responsabilite limitee, 718 du 30 juin 2008 relatif au commerce lectronique, plu-
mais qui dans le futur, va etendre ses tentacules jusquaux sieurs choses ont change.
(2014) 2 B.D.E. Reflexions sur lattractivite du droit OHADA
Patrice S. A. BADJI
57

Le legislateur OHADA nest pas en reste dabord parce les 2.2.2 Mener une vritable rflexion sur la transparence
operations de telecommunication sont considerees comme dans la rmunration et les avantages perus par les
des actes de commerce par nature (115), ensuite parce que mandataires sociaux et le statut de lentreprenant
le livre V de lActe uniforme portant sur le droit commercial
gnral traite de linformatisation du Registre du commerce A lheure ou lon denonce une entreprise deshumanisee,
et du credit mobilier et du comite technique de normalisa- accaparee par des dirigeants sociaux enclins a se compor-
tion des procedures electroniques. ter comme des monarques absolus ou des despotes eclai-
res , le retour a un capitalisme glorieux et la reconquete de
La normalisation est une activite particuliere consistant a la confiance des investisseurs passent par la transparence,
emettre des regles de nature technique auxquelles vont de- nouveau credo du legislateur contemporain (123) .
voir se conformer ceux qui produisent ou exercent une acti-
vite professionnelle dans le secteur entrant dans le champ de Larticle 431 de lActe uniforme relatif au droit des socits
la norme (116). Elle poursuit un objectif de securite, deffi- commerciales et du groupement dintrt conomique a prevu
cacite ou de rentabilite ou du meilleur service des consom- la remuneration des administrateurs. Pour le legislateur
mateurs (117) . La certification[,] prolongement de la nor- OHADA, la remuneration peut etre permanente ou non. Elle
malisation, ou composante de celle-ci [est] une procedure est differente des dividendes. Larticle 431 semble con-
de verification de conformite dun produit, dun service, a fondre indemnite et remuneration ou faire de lindemnite
certaines caracteristiques predefinies (118). une forme de remuneration. Cette disposition est a rappro-
cher de larticle L. 225-46 du Code de commerce (124). Ce
Avec le reglement de procedure CCJA modifie, on remarque qui frappe cest la souverainete de lassemblee generale or-
que le legislateur OHADA, a institue la cyberjustice, cest-a- dinaire en la matiere, laquelle si elle nest pas controlee
dire lutilisation du cyberespace comme champ de resolu- risque daboutir a une derive.
tion des conflits (119). Meme si cette forme de resolution
ne fait pas lunanimite (120), il nen demeure pas moins que Cette souverainete sapprecie du cote du conseil dadminis-
son experimentation au niveau de la CCJA, dont le siege so- tration qui a la latitude daccorder des indemnites de fonc-
cial situe a Abidjan rebute certains avocats qui y voient une tion a ses membres.
rupture degalite entre les plaideurs des differents Etats par-
ties, est une bonne chose. Ce faisant, la remuneration semble passee de la convention a
lacte unilateral. Selon le professeur Emmanuel du Ponta-
En France, le Decret du 3 mai 2002 relatif aux assemblees vice :
generales dactionnaires vient completer larticle L. 225-107
du Code de commerce (121). La determination de la remuneration de ce fonction-
naire social, de cet organe institutionnel de la societe
Lobjet du decret est clair. Il sagit dameliorer linfor- quest le president, est faite unilateralement, comme
mation des actionnaires et de faciliter leur participa- pour le statut des fonctionnaires dans la fonction pu-
tion aux assemblees, meme sils ne sont pas physique- blique; il sagit dun acte unilateral de lorgane compe-
ment presents dans la salle des deliberations. Ces tent pour fixer la remuneration et non pas dune con-
reformes sont principalement destinees aux action- vention conclue entre lorgane et linteresse (125).
naires non residents, qui detiennent des participa-
tions importantes dans les societes cotees, et qui se Si la reformulation des articles precites semble donner rai-
plaignaient de ne pas pouvoir exercer commodement son a lauteur, quen est-il dans la pratique? Ne peut-il pas y
leur droit dinformation et leur droit de vote (122). avoir de remunerations negociees entre le conseil dadmi-
[] nistration et le directeur general surtout si celui-ci est
En permettant lutilisation des techniques de tele- lhomme de la situation dans le cadre dune societe qui con-
transmission a loccasion des assemblees daction- nat des difficultes? Bref, observons que [l]es remunera-
naires le decret modernise et ameliore la tenue de tions excessives risquent de compromettre la confiance
celles-ci et par voie de consequence leur autorite et dans les societes privees et, par le fait meme, de porter at-
leur representativite. Il va ainsi dans le sens preconi- teinte a linvestissement (126).
se par la doctrine de la corporate governance puis-
quil facilite la reconquete de leurs droits par les ac- On pourrait penser que le legislateur OHADA a voulu faire
tionnaires. dans la transparence a travers larticle 432, al. 2 de lActe
uniforme relatif au droit des socits commerciales et du
groupement dintrt conomique et ce dautant plus que les
remunerations exceptionnelles pour les missions et man-
dats qui leurs sont confies ou les frais de voyage donnent
(2014) 2 B.D.E. Reflexions sur lattractivite du droit OHADA
Patrice S. A. BADJI
58

lieu a un rapport special du commissaire aux comptes a lintroduction en droit OHADA de la notion dentrepreneur
lassemblee. Mais sont-ce uniquement les remunerations individuel a responsabilite limitee qui est un professionnel,
prevues au premier alinea qui meritent detre portees a la personne physique qui cree un patrimoine distinct, specifi-
connaissance de lassemblee? Dit autrement on gagnerait a quement affecte a son activite (130).
generaliser ou etendre le domaine de linformation.
Au-dela, quelles solutions? Conscientes des enjeux lies a la
Concernant le statut de lentreprenant, il court le risque qualite de la norme, lOHADA et la Societe Financiere Inter-
detre mort-ne. Et pourtant, les raisons de la creation du sta- nationale (ou International Finance Corporation [IFC],
tut de lentreprenant sont des plus louables. Il sagit entre Groupe Banque Mondiale) ont souhaite sadjoindre lappui
autres de permettre aux nombreuses personnes qui vivent dexperts en legistique, dans le travail de revision des Actes
dans lombre de leconomie informelle de se devoiler sous les uniformes (131). Il est vrai que ces propos de lauteur con-
projecteurs du secteur formel. LEtat y trouvera donc son cernent la revision de lActe uniforme portant sur le droit
interet puisquil pourra prelever limpot aussi modique que commercial gnral. Mais au regard des revisions en cours,
soit le montant. on pourrait etre tente de conclure que le legislateur OHADA
sest resolument inscrit dans cette voie.
En outre, en lui permettant de simplement declarer son acti-
vite et non de simmatriculer, lallegement du statut de len- En tout cas, on ne peut ignorer le lien qui existe entre lacces
treprenant, facilite la creation demploi. Cest dire que [l] au droit et a la justice (132).
auto-entrepreneuriat est une reponse juridique a une ques-
tion plus vaste dordre economico-social (127). Le legisla- 2.2. Du ncessaire arrimage du droit OHADA aux probl-
teur OHADA la compris et cest pourquoi il sest inspire de la matiques de lthique et des droits de lhomme
Loi no 2008-776 du 4 aot 2008 dite loi de modernisation de
lconomie (128) qui a mis en place un statut dautoentrepre- Lorsquon examine les dispositions du droit OHADA, on ne
neur en France. peut quetre frappe par le mutisme concernant les questions
de developpement durable notamment la responsabilite
En lisant larticle 65 de lActe uniforme portant sur le droit sociale de lentreprise. Pourtant, un auteur a preconise de
commercial gnral, on remarque que lentreprenant a mettre les entreprises sous pression durable (133).
presque les memes prerogatives que le commerant. Il sagit
de la liberte de la preuve, de la prescription courte. Mais, En effet, le developpement durable, entendu dans len-
sauf convention contraire entre le bailleur et lentreprenant, semble de ses composantes, ecologiques, sociales et
ce preneur ne beneficie ni dun droit au renouvellement du ethiques, est desormais un element essentiel des choix de
bail ni dun droit a la fixation judiciaire du loyer du bail re- gestion et de la politique dune entreprise (134). En fait,
nouvele. Or, alors quune localisation stable et reguliere du de nombreuses entreprises sont desormais engagees dans
lieu dexercice de lactivite inspire confiance et securite cette voie notamment par la labellisation de leurs produits
quant a la survie de lentreprise, un lieu dexploitation ins- ou a travers ladhesion a des chartes ethiques, codes de gou-
table et nomade ou simplement expose au risque de delocali- vernement ou codes de conduite (135).
sation pouvant entraner des couts que lautoentrepreneur
ne pourrait pas supporter invite a la mefiance (129). Len- Lethique (136), est-ce un besoin reel de notre societe ou
treprenant ne peut egalement etre partie a un contrat de une imposture (137)? La reponse est quaucune entreprise,
location-gerance. On pourrait se demander si par partie , quelle quelle soit ne peut faire fi de lethique par crainte de
il ne faut envisager que le locataire-gerant. Si cest le cas, lex- represailles de la part des consommateurs et des epar-
clusion pourrait se justifier par la lecture de larticle 139 de gnants. En plagiant une formule celebre, on peut ecrire que
lActe uniforme portant sur le droit commercial gnral qui lentreprise du xxie siecle sera ethique ou ne sera pas.
fait du locataire-gerant un commerant soumis a toutes les Cest dans la conjugaison de la securite et de la justice, de
obligations qui en decoulent. Et parmi ces obligations, il y a la technique et de lethique que le droit des affaires cherche
celle de simmatriculer; or larticle 64 de lActe uniforme por- son equilibre et prendra sa physionomie definitive. Ou quil
tant sur le droit commercial gnral prevoit que lentrepre- se perdra (138).
nant ne peut etre en meme temps immatricule au registre du
commerce et du credit mobilier. Le droit des societes evolue par a -coups au gre des modes
et des lois qui lui impriment en force ou en souplesse une ou
Mais cest lexclusion de lentreprenant proprietaire dun deux idees ou concepts. Ainsi, a linformation des action-
fonds de commerce quil veut mettre a la disposition dune naires, idee matresse de la loi du 24 juillet 1966, ont succe-
autre personne qui ne se justifie pas. de limperatif de transparence et la notion de developpe-
ment durable avec la loi NRE du 15 mai 2001 (139). Lar-
Au vu de tous ces obstacles, on pourrait peut-etre reflechir a ticle du Code de commerce qui reglemente la question est
(2014) 2 B.D.E. Reflexions sur lattractivite du droit OHADA
Patrice S. A. BADJI
59

larticle L. 225-102-1, al. 4, du Code de commerce, issu de Conclusion


larticle 116 de la loi NRE. Ce qui a fait dire au professeur
Yves Guyon qu [i]l y a la une application de la theorie tein- 20 ans deja et que de chemin a parcourir ! Pour rendre son
tee dutopisme de lentreprise citoyenne (140). droit attractif, le legislateur OHADA sest lance dans la re-
forme.
On dit dune entreprise quelle est citoyenne, lorsquau-dela
de ses activites directes, elle desire proteger son environne- Cela appelle donc un travail de redaction legislative. Ladage
ment social et physique, et se solidarise avec lequilibre et le en la matiere est connu : ne legiferez quen tremblant . On
destin de la communaute dans laquelle et dont elle vit (141). pourrait egalement dire legiferez dans la clarte . Or la
degradation de la qualite des textes est un constat dune
[Desormais, la responsabilite sociale de lentreprise banalite extreme. Elle semble due tant a une formation juri-
(RSE)] ne releve plus du seul volontariat, elle entre dique insuffisante des redacteurs des textes legislatifs qua
peu a peu dans un cadre juridique qui nest plus ex- la hate excessive avec laquelle sont prepares et examines les
clusivement contractuel. Et la mutation, qui pour textes (145).
lheure concerne principalement les societes cotees,
devrait progressivement, comme cest deja le cas La reforme OHADA semble sinscrire dans celle intervenue
pour les informations prevues a larticle L. 225-100 dans lancienne metropole. Or, comme le dit Alexandre Toc-
du code de commerce issu de lordonnance du 20 de- queville, lhomme nest pas autre ou meilleur en Amerique
cembre 2004, concerner toutes les societes des lors que chez nous, seulement il est differemment place (146).
quelles depassent certains deuils de chiffre daffaires,
de total du bilan ou de nombre de salaries (142). De meme, lorsquun droit sert de modele pour les legisla-
teurs etrangers et internationaux, cela donne un avantage
Il existe en France un Observatoire du developpement du- economique aux entreprises du pays dorigine qui connais-
rable. Des indices boursiers ont ete crees specialement pour sent et pratiquent ce modele (147).
prendre en compte ces differents aspects du developpement
durable. Il sagit du Dow Jones Sustainability Index en 1999 et Cest dire que le desir dattractivite ne doit pas pousser le
de FTSE4 Good en 2001. legislateur OHADA a reformer ses textes parce quailleurs
cela sest fait. Des chantiers existent, notamment avec la
Ainsi, a la question de savoir si la responsabilite sociale de mise en place de dispositions relatives au bail rural, car
lentreprise existe sur le plan juridique (143), il faut re- comme demontre, lOHADA vole au secours du monde agri-
pondre par laffirmative (144). cole avec linstitution du statut de lentreprenant (148).
En somme, il faut eviter une cesure entre technique et
Quant a la problematique des droits de lhomme, toute la ethique du droit (149).
question est de savoir si une entreprise doit se preoccuper
de la protection des droits de lhomme. Encore une fois, on
doit repondre par laffirmative, car aucune entreprise ne vit
en vase clos et lopposition travail et capital ne se justifie
plus aujourdhui. Au lieu que ces notions soient face a face,
elles doivent etre cote a cote. *Patrice S. A. Badji
Agrg des facults de droit, Universit Cheikh Anta Diop
Le legislateur OHADAa larticle 3 de lActe uniforme portant Patricia S.A. Badji, 2014
sur le droit commercial gnral cite lexploitation industrielle Mode de reference : (2014) 2 B.D.E.
des mines, carrieres et de tout gisement de ressources natu- ISSN : 1923-1571 Bulletin de droit economique
relles parmi les actes de commerce par nature. Quand on sait
que lindustrialisation est le talon dAchille de leconomie
africaine, il ne fait lombre dun doute que cette activite dex-
ploitation sera lapanage exclusif de linvestisseur etranger.
Mais si son activite est importante parce quil embauche la
main-duvre locale et que lEtat partie preleve des impots,
il ne faut pas perdre de vue que lexploitation anarchique des
ressources naturelles et humaines doit etre evitee. Pour evi-
ter cette situation, les Etats parties gagneraient a instituer
une sorte de loi-modele en matiere miniere ou petroliere.
(2014) 2 B.D.E. Reflexions sur lattractivite du droit OHADA
Patrice S. A. BADJI
60

Notes 23. C. comm., art. L. 223-14.


24. Jean Paillusseau, Du droit commercial au droit des activites eco-
1. Jean Paillusseau, Les apports du droit de lentreprise au concept nomiques , dans Anne Benot-Moury et al., Liber Amicorum. Com-
de droit , D. 1997.chr.97. mission Droit et vie des affaires. 40e anniversaire (1957-1997),
2. Selon Paul Roubier, Thorie gnrale du droit, Paris, Recueil Sirey, Bruxelles, Bruylant, 1998, p. 93.
1946, la securite juridique est la premiere valeur sociale a at- 25. Il sagit du droit commercial general, du droit des suretes, du droit
teindre. Elle est constitutive de son essence de sorte que parler de des societes et du droit des procedures collectives. Leffectivite de
securite juridique et de droit releve dun truisme. la reforme ne concerne pour linstant que les deux premieres ma-
3. Il sagit de laccomplissement de nouveaux progres sur la voie de tieres. La troisieme est a letat de projet tandis que la quatrieme est
lunite africaine et letablissement dun courant de confiance en a letat davant-projet.
faveur des economies des Etats Parties en vue de creer un nouveau 26. Selon Le Nouveau Petit Robert de la langue franaise, Paris, Le Ro-
pole de developpement en Afrique. On note donc une certaine bert, 2009, p. 1272, s.v. identite : [l]e fait pour une personne
constance dans les objectifs prevus par le Traite OHADA signe le 17 detre tel individu et de pouvoir etre legalement reconnue pour tel
octobre 1993 a Port-Louis et revise a Quebec le 17 octobre 2008. sans nulle confusion grace aux elements (etat civil, signalement)
4. Franois Anoukaha, LOHADA en marche , Annales de la Facult qui lindividualisent .
des sciences juridiques et politiques de lUniversit de Dschang 27. En reference a une etude sur le caractere exportable du droit fran-
2002.6.7 (no special Droit OHADA CIMA ). ais : Pierre Bezard, Le droit franais est-il encore exportable ? ,
5. Jean Paillusseau, Le droit OHADA. Un droit tres important et dans Propos impertinents de droit des affaires. Mlanges en lhon-
original , J.C.P. ed. E. 2004.44.1 (suppl. no 5). neur de Christian Gavalda, Paris, Dalloz, 2001, p. 43.
6. Jean Paillusseau, Une revolution juridique en Afrique franco- 28. Benedicte Fauvarque-Cosson et Sara Patris-Godechot, Le Code civil
phone : lOHADA , dans Prospectives du droit conomique. Dia- face son destin, Paris, La documentation franaise, 2006, p. 165.
logues avec Michel Jeantin, Paris, Dalloz, 1999, p. 93. 29. Michel Grimaldi et Benedicte Fauvarque-Cosson, La promotion de
7. Barthelemy Mercadal, Sur la valeur du droit de lOHADA , en notre systeme juridique sorganise : la constitution dune Fonda-
ligne : www.village-justice.com/articles/valeur-droit- tion pour le droit continental , D. 2006.996, point de vue no 15.
OHADA,7140.html (consulte le 31 octobre 2014). 30. On peut citer egalement les Principes dUNIDROIT relatifs aux con-
8. Voir Keba Mbaye, Lhistorique et les objectifs de lOHADA , trats du commerce international, en ligne : www.unidroit.org
L.P.A. 2004.205.4, qui dit que lOHADA est un outil juridique ima- (consulte le 31 octobre 2014).
gine et realise par lAfrique pour servir lintegration economique et 31. Adolphe Minkoa She, Le Code civil des Franais, un modele utilise
la croissance . De plus, lOHADA a une origine africaine et sa dans les pays dAfrique francophone , dans Thierry Revet (dir.),
raison detre est economique, tout simplement . Code civil et modles, Paris, L.G.D.J., 2005, p. 523, aux pages 531 et
9. Jacqueline Lohoues-Oble, Le traite OHADA, 5 ans apres , Confe- 532.
rence Les Grands debats du Cahier Africain de fiscalite et de droit 32. On peut citer lexemple du Senegal avec, la Loi no 63-62 du 10 juill.
des affaires du 14 mars 2003, Ohadata D-03-06. 1963relative la partie gnrale du Code des obligations civiles et
10. Abdoullah Cisse, Lharmonisation du droit des affaires en commerciales, J.O.S. 15 janv. 1964. La Loi no 66-70 du 13 juill.
Afrique : Lexperience de lOhada a lepreuve de sa premiere decen- 1966portant Code des obligations [Deuxime partie] contrats sp-
nie , R.I.D.E. 2004.18-2.197. ciaux, J.O.S. 1er janv. 1967.
11. Pierre Bourel, A propos de lOHADA : libres opinions sur lharmo- 33. Voir la reforme du droit des suretes OHADA intervenue en 2011.
nisation du droit des affaires en Afrique , D. 2007.969. 34. Le professeur Marcel Fontaine a redige lavant-projet dacte uni-
12. Laurent Benkemoun, Securite juridique et investissements inter- forme OHADA sur le droit des contrats. Les dispositions de cet
nationaux , Penant 2006.855.193, Ohadata D-06-52. avant-projet sont assez proches des Principes dUNIDROIT tout en
13. Bertrand Du Marais, De Koror a Palikir : a la recherche du paradis tenant compte des specificites africaines.
du droit des affaires , D. 2006.1110. 35. Pedro Akuete Santos et Charles K. Botokro, Rapport provisoire.
14. Joseph Kamga, Lapport du droit de lOHADA a lattractivite des Projet dActe uniforme relatif au droit des socits coopratives et
investissements etrangers dans les Etats-Parties , Rev. des juristes des mutuelles.
de Sciences Po 2012.5.43. 36. Ordonnance no 2009-80 du 22 janvier 2009 relative lappel public
15. Joseph Kamga, Reflexions concretes sur les aspects judiciaires lpargne et portant diverses dispositions en matire financire, J.O.
de lattractivite economique du systeme juridique de lOHADA , 23 janv. 2009, p. 1431.
Ohadata D-12-85. Voir egalement Michel Brizoua-Bi, Lattractivite 37. CE, Directive 2003/71/CE du Parlement europen et du Conseil du 4
du nouveau droit OHADA des hypotheques , Droit & patri- novembre 2003 concernant le prospectus publier en cas doffre au
moine 2010.197.86. public de valeurs mobilires ou en vue de ladmission de valeurs mo-
16. Acte uniforme sur le droit de larbitrage, 11 mars 1999, J.O. OHADA bilires la ngociation, et modifiant la directive 2001/34/CE, J.O.
15 mai 1999. L 345 du 31.12.2003, p. 64.
17. Loi no 2004-1343 du 9 dc. 2004 de simplification du droit, J.O. 10 38. CE, Directive 2004/39/CE du Parlement europen et du Conseil du 21
dec. 2004, p. 20857. Voir : Bernard Saintourens, Loi de simplifica- avril 2004 concernant les marchs dinstruments financiers, modi-
tion du droit du 9 decembre 2004 : corrections apportees aux re- fiant les directives 85/611/CEE et 93/6/CEE du Conseil et la direc-
centes reformes du droit des societes , Rev. socits 2005.1.111. tive 2000/12/CE du Parlement europen et du Conseil et abrogeant
18. Loi no 2003-706 du 1er aot 2003 de scurit financire, J.O. 2 aout la directive 93/22/CEE du Conseil, J.O. L 145 du 30 avril 2004, p. 1.
2003, p. 13220. Voir Alain Lienhard, Loi de securite financiere : Voir Benedicte Franois, Vers une nouvelle definition de lappel
quoi de neuf pour les societes ? , D. 2003.1996. public a lepargne , D. 2004.1652.
19. Loi no 2008-776 du 4 aot 2008 de modernisation de lconomie, J.O. 39. CE, Directive 2004/109/CE du Parlement europen et du Conseil du
5 aout 2008, p. 12471. 15 dcembre 2004 sur lharmonisation des obligations de transpa-
20. Loi no 2003-721 du 1er aot 2003 pour linitiative conomique, J.O. 5 rence concernant linformation sur les metteurs donc les valeurs
aout 2003, p. 13449. mobilires sont admises la ngociation sur un march rglement
21. C. comm., art. L. 225-37 (rapport du president du conseil dadmi- et modifiant la directive 2001/34/CE, J.O. L 390 du 31.12.2004, p.
nistration sur les travaux du conseil et les procedures de controle) 38 ; Hubert Grignon Dumoulin, Commentaire de la directive
et C. comm., art. L. 225-68 (transparence des remunerations et transparence du 15 decembre 2004 et de la directive dexecution
avantages des mandataires). du 8 mars 2007 sur les obligations dinformation des societes co-
22. C. comm., art. L. 223-35. tees , Rev. socits 2007.2.281.
(2014) 2 B.D.E. Reflexions sur lattractivite du droit OHADA
Patrice S. A. BADJI
61

40. Nous faisons allusion au projet dActe uniforme relatif au droit des Savy, La notion de droit economique en droit franais , A.J.D.A.
socits commerciales et du groupement dintrt conomique, J.O. 1971.132. Pour lui, le droit economique est le droit de lentreprise
OHADA fev. 2014. Depuis fevrier 2014, date de publication de lActe et celui de lintervention de lEtat dans la vie economique). En re-
uniforme relatif au droit des socits commerciales et du groupement vanche, en ce qui concerne la conception extensive, on peut citer le
dintrt conomique revise au journal officiel de lOHADA, il existe Pr. Claude Champaud Contribution a la definition du droit econo-
dans lespace OHADA un nouveau droit des societes. mique , D. 1967.chr.215. Pour cet auteur, le domaine du droit
41. Aux termes de larticle 81-2 de lActe uniforme portant socits economique comprendrait trois secteurs : celui des structures de
commerciales et du groupement dintrt conomique, fonctionnement interne des entreprises, divise en deux sous-
l investisseur qualifie est une personne ou une entite [qui dis- secteurs concernant respectivement les rapports entre les per-
pose] des competences et des moyens necessaires pour apprehen- sonnes qui concourent a la creation de lentreprise, a son activite
der les risques inherents aux operations sur instruments finan- ainsi qua la gestion du patrimoine qui lui est affecte ; celui des
ciers . relations entretenues avec les autres entreprises, que celles-ci
42. Loi no 98-546 du 2 juill. 1998 portant diverses dispositions dordre relevent de la collaboration ou de la competition, enfin, celui des
conomique et financier, J.O. 3 juill. 1998, p. 10127. relations avec la puissance publique, divise egalement en deux sous
43. Loi no 2001-420 du 15 mai 2001 relative aux nouvelles rgulations -secteurs selon que lEtat intervienne en tant que gardien de lordre
conomiques, J.O. 16 mai 2001, p. 7776. public ou en tant que directeur de leconomie.
44. Loi no 70-1322 du 31 dc. 1970 relative louverture doptions de 62. Voir M. Kone, prec., note 57, no 87, p. 53.
souscription ou dachat dactions au bnfice du personnel des soci- 63. J. Paillusseau, prec., note 1, 98.
ts, J.O. 3 janv. 1971, p. 77. 64. En reference a son article : Jean Paillusseau, Le droit est aussi une
45. Voir Veronique Martineau-Bourgninaud, Le mythe de la transpa- science dorganisation , RTD com. 1989.42.1.
rence en droit des societes. Reflexions sur les stock-options accor- 65. C. Champaud, prec., note 52, p. 22.
dees aux mandataires sociaux , D. 2004.862, par. 2. 66. Marie-Anne Frison-Roche et Sebastien Bonfils, Les grandes ques-
46. Loi no 85-695 du 11 juill. 1985 portant diverses dispositions dordre tions du droit conomique. Introduction et documents, coll.
conomique et financier, J.O. 12 juill. 1985, p. 7855 ; Quadrige , Paris, PUF, 2005, p. 19.
D. 1985.legis.386. 67. Id., p. 19 et 20.
47. Argumentaire lattention de ceux qui entendent militer pour quil 68. J. Paillusseau, prec., note 5, 3.
soit mis un terme lexercice Doing business, 24 juillet 2007, en 69. Id. Lauteur fait part de la reticence des Etats-Parties de lOHADA a
ligne : www.ohada.com (consulte le 31 octobre 2014). ladoption de ce vocable trop novateur a lepoque notamment en
48. Voir Frederic Rolin, La mesure du droit : quels enjeux au-dela du 1993; tel nest plus le cas aujourdhui selon lui. Voir son article :
rapport Doing Business ? , A.J.D.A. 2007.113. Jean Paillusseau, Le droit des activites economiques a laube du
49. Georges Cavalier et Thomas Straub, Les fusions-acquisitions et xxie siecle , D. 2003.260 et 322.
lanalyse economique du droit : approche comparee France - Etats- 70. Justine Diffo Tchunkam, Actualite et perspective du droit OHADA
Unis , D. 2010.2718. des affaires apres la reforme de lActe uniforme relatif au droit
50. Voir Association Henri Capitant, Les droits de tradition civiliste en commercial general du 15 decembre 2010 , Revue dtude et de
question. propos des rapports Doing Business de la Banque Mon- recherche sur le droit et ladministration dans les pays dAfrique,
diale, Paris, Societe de legislation comparee, 2006. octobre 2012, p. 4, en ligne : http://afrilex.u-bordeaux4.fr/
51. Alain Bernard, Law and Economics, une science idiote ? , (consulte le 31 octobre 2014).
D. 2008.2806. 71. Acte uniforme portant organisation des procdures collectives dapu-
52. Voir la contribution de Joseph Djogbenou, La reception de laffac- rement du passif, 10 avril 1998, J.O. OHADA 1er juill. 1998.
turage en droit OHADA des contrats lors du colloque internatio- 72. Louis-Daniel Muka Tshibende, Harmonisation et simplification du
nal organise par lEcole regionale superieure de la magistrature droit francophone africain des affaires , dans Recueil dtudes sur
intitule Les pratiques contractuelles daffaires et les processus dhar- lOHADA et lUEMOA, Aix-Marseille, P.U.A.M., 2010, p. 13, a la
monisation dans les espaces rgionaux, tenu a Libreville du 26 au 28 page 19, no 13 et Ohadata D-07-01.
octobre 2011, en ligne : http://data.over-blog- 73. Voir egalement sur la notion de societes soumises a un statut parti-
kiwi.com/0/57/30/82/20140330/ob_0cf8c6_la-reception-de-l- culier, lavant-projet de lActe uniforme portant organisation des
affacturage-en-droit-ohada-des.pdf (consulte le 31 octobre 2014). procdures collectives dapurement du passif, prec., note 70.
53. Claude Champaud, Le droit des affaires, coll. Que sais-je ? , Paris, 74. Deux conceptions : le droit economique est le droit de leconomie.
PUF, 1981, p. 24. Dautres le dissocient de leconomie.
54. Loi no 2008-26 du 28 juillet 2008 portant rglement bancaire, J.O.R.S, 75. Le droit economique est-il une nouvelle branche du droit ? Pour
8 nov. 2008. Gerard Farjat, Droit economique , Revue conomique, 1972,
55. Acte uniforme portant organisation des srets, 15 dec. 2011, vol. 23, no 4, p. 700, a la page 717, il sagit dune nouvelle disci-
J.O. OHADA, 15 fevr. 2011, art. 87 a 91. pline scientifique et pratique . C. Champaud, prec., note 60, nest
56. Nadege Reboul-Maupin, Droit des biens, 3e ed., Paris, Dalloz, 2010, pas de cet avis.
p. 27. 76. M.A. Frison-Roche et S. Bonfils, prec., note 65, 4e de couverture.
57. Jacques Barthelemy, Turbulences entre droits des societes et du 77. Jean Mazard, Aspect du droit economique franais (autonomie et
travail, J.C.P. ed. E. 1987.II.15053. orthodoxie) , R.C.S. 1957.19.
58. Mamadou Kone, Le nouveau droit commercial des pays de la zone 78. Raymond Martin, Loi economique et regle de droit , D. 1990.259.
OHADA. Comparaisons avec le droit franais, coll. Bibliotheque de 79. Louis Vogel, Leconomie, serviteur ou matre du droit ? , dans
droit prive , t. 406, Paris, L.G.D.J., 2003, no 90, p. 55. Une certaine ide du droit. Mlanges offerts Andr Decocq, Paris,
59. Voir Bernard Saintourens, Essai sur la mthode lgislative : droit LexisNexis/Litec, 2004, p. 605.
commun et droit spcial, These de doctorat, Bordeaux, Universite de 80. Voir Rene Foche et Vicaire Ouafo Bepyassi, Le droit de lOHADA :
Bordeaux I, 1986, no 321. Un capital vital pour le redressement de leconomie africaine ,
60. C. Champaud,prec., note 52, p. 28. dans Jean Gatsi (dir.), Leffectivit du droit de lOHADA, Yaounde,
61. J. Paillusseau, prec., note 1. Il y a eu deux conceptions du droit eco- P.U.A, 2006, p. 49, a la page 55. Pour cet auteur, lOHADA est un
nomique. Une conception restrictive qui rattache le droit econo- droit economique.
mique au droit public et une conception large. Pour la conception 81. Pierre Van Ommeslaghe, Lapplication des articles 85 et 86 du
restrictive, on peut citer la recherche dun critere, cest la recherche Traite de Rome aux fusions, aux groupes de societes et aux entre-
du signe auquel on reconnatra le droit economique (lire Robert prises communes , RTD eur. 1967.3.457, 459.
(2014) 2 B.D.E. Reflexions sur lattractivite du droit OHADA
Patrice S. A. BADJI
62

82. Le Nouveau Petit Robert de la langue franaise, prec., note 26, linstar resolution , resiliation dans lActe uniforme rvis
p. 1216, s.v. harmoniser . portant sur le droit commercial gnral (version 2011).
83. Innocent Fetze Kamdem, Harmonisation, uniformisation et unifi- 104. L.D. Muka Tschibende, prec., note 71, a la page 25, no 40. Lauteur
cation. Plaidoyer pour un discours affine sur les moyens dintegra- met laccent sur le recours par linstitution OHADA a la codification
tion juridique , (2009) 43 R.J.T. 605, 616 et (2008) 13 Unif. L. Rev. qui selon M. Oppetit a pour but de remedier a la dispersion et a
709, 714. lemiettement des sources du droit et dassurer lacces des destina-
84. Le Nouveau Petit Robert de la langue franaise, prec., note 26, taires et des usagers des regles a la connaissance du droit .
p. 2655, s.v. uniforme . Lauteur se base egalement sur les nombreuses publications por-
85. Id., p. 2654, s.v. unification . tant sur le droit OHADA, sa jurisprudence. Ce point de vue merite
86. I. Fetze Kamdem, prec., note 82, 617. detre cautionne.
87. Compte-rendu reunion du Conseil des ministres de lOHADA des 13 105. L.D. Muka Tschibende, id., a la page 28, no 49.
et 14 juin a Ouagadougou. 106. Id.
88. I. Fetze Kamdem, prec., note 82, 618. 107. Marie-Anne Frison-Roche et William Baranes, Le principe consti-
89. Id., 621. tutionnel de laccessibilite et de lintelligibilite de la loi ,
90. Id., 627. D. 2000.chr.361. Dans sa decision du 16 decembre 1999, le Conseil
91. La notion de professionnel na pas fait lunanimite en droit franais. constitutionnel franais a affirme que laccessibilite et lintelligibili-
Pour daucuns, la profession est une activite habituelle exercee te sont des objectifs de valeur constitutionnelle et pour que legali-
par une personne pour se procurer les ressources necessaires a te devant la loi enoncee par larticle 6 de la Dclaration des droits de
son existence (Jean Savatier et Jean Lacoste, Rp. comm. Dalloz, Vo lhomme et du citoyen de 1789 soit effective, il faut que les citoyens
Profession, no 1). Pour dautres, il sagit dune activite habituelle, aient une connaissance suffisante des normes qui leur sont appli-
independante et destinee a fournir a celui qui lexerce des moyens cables (Cons. const. 16 dec. 1999, no 99-421 DC, considerant no 13,
de son existence (Maud Asselain, La distinction des actes civils et Rec. Cons. const., p. 136, J.O. 22 dec. 1999, p. 19041).
de commerce. Contribution ltude du concept de commercialit, 108. Valerie Lasserre-Kiesow, La comprehensibilite des lois a laube
These de doctorat, Universite de Bordeaux 4, 1998, no 627). Enfin du xxie siecle , D. 2002.1157. Pour lauteur, la notion de compre-
pour dautres, le professionnel est la personne, physique ou mo- hensibilite des lois est a sens variable car il y a la comprehensibilite
rale, qui agit dans le cadre dune activite habituelle et organisee de subjective de la loi, cest-a-dire la comprehension de la loi par son
production, de distribution et de prestation de service (Jean Ca- auteur, par son redacteur en tant que sujet politique revetu du
lais-Auloy et Frank Steinmetz, Droit de la consommation, 5e ed., coll. pouvoir de legiferer , la comprehensibilite contextuelle, politique
Precis Dalloz Droit Prive , Paris, Dalloz, 2000, no 3). et juridique. Toujours selon lauteur, le grief de la loi incompre-
92. Cyril Nourissat, Droit communautaire des affaires, coll. hensible est intrinsequement lie aux grands signes de la crise du
Hypercours , Paris, Dalloz, 2003, no 106, p. 75. droit , a savoir linflation legislative, jurisprudentielle et la confis-
93. Voir Olivier Fandjip, La prise en compte des droits de lhomme cation du droit par les juristes.
dans la legislation OHADA des voies dexecution (a propos du debi- 109. Raymonde Baillod, Le juste motif de revocation des dirigeants
teur) , Revue internationale de droit africain EDJA 2013.94.65. sociaux , RTD com. 1983.36.392, 399 (no 7).
94. Voir Marie-Laure Izorche, Commentaire de larret Jean Reyners c/ 110. Id.
tat belge, CJCE, 21 juin 1974 , dans Jacques Mestre, Emmanuel 111. Le nouvel Acte uniforme relatif au droit des socits commerciales et
Putman et Dominique Vidal, Les grands arrts du droit des affaires, du groupement dintrt conomique prevoit la possibilite de convo-
coll. Grands arrets , Paris, Dalloz, 1995, p. 60, no 17. quer les associes a une assemblee generale par courrier electro-
95. Id., no 19. nique, la participation aux assemblees generales par visioconfe-
96. Boris Martor et Sebastien Thouvenot, Luniformisation du droit rence.
des affaires en Afrique par lOHADA , J.C.P. ed. E. 2004.44.6, 10 112. Moussa Thioye, Le Senegal a lheure de leconomie numerique :
(suppl. no 5). du projet de loi sur les transactions electroniques , dans Informa-
97. Ulf Bernitz, Harmonisation et coordination de la legislation du tique et liberts, quel cadre juridique pour le Sngal ?, Actes du
marche. La notion de droit du marche , RTD com. 1971.24.1, 21. Seminaire des 29 et 30 aout 2005, p. 171.
98. Pierre Bellet, Rapport de synthese , dans La raction de la doc- 113. Larticle 31 de cette loi permet la facturation sous forme electro-
trine la cration du droit par les juges, Journees italiennes de Flo- nique. Quant a larticle 37 de cette loi, il dispose que [l]ecrit sous
rence, t. 31, coll. Travaux de lAssociation Henri Capitant des amis forme electronique est admis en preuve au meme titre que lecrit
de la culture juridique franaise , Paris, Economica, 1982, p. 5, a la sur support papier et a la meme force probante . De la il decoule
page 11. Sur la doctrine, voir Philippe Jestaz et Christophe Jamin, deux consequences : absence de superiorite dun ecrit par rapport
Lentite doctrinale franaise , D. 1997.167. Contra Laurent Ay- a un autre, respect du formalisme defficacite prevu a larticle 14 du
nes, Pierre-Yves Gautier et Franois Terre, Antithese de Code des obligations civiles et commerciales. Possibilite de re-
lentite (a propos dune opinion sur la doctrine) , D. 1997.229. mettre en cause un ecrit par la verification decriture et la proce-
Pour ces auteurs, la doctrine nest pas une entite mais est compo- dure dinscription de faux ?
see dhommes. 114. Aux termes de larticle 2 de ce decret, la certification est une
99. Geraud de Geouffre de la Pradelle et Sauveur Vaisse, Estimer la procedure qui sert a faire valider la conformite dun systeme
doctrine : lart et la maniere (a propos de larticle Estimer lines- selon certaines normes par un organisme. Elle permet de donner
timable , RTD civ. 1996.95.313, cite par Pascal Diener, Pathologie une assurance ecrite par lintervention dun tiers quun produit, un
juridique et doctrine universitaire en droit des affaires, D. 1997.147, processus ou un service est conforme aux exigences specifiees .
149 (no 13). 115. Voir lActe uniforme rvis portant sur le droit commercial gnral,
100. P. Bezard, prec., note 27. J.O. OHADA 15 fev. 2011, art. 3.
101. Christian Atias, Les maux du droit et les mots pour le dire , 116. Jean-Marie Pontier, La certification, outil de la modernite norma-
D. 1997.231, 232 (no 28). tive , D. 1996.chr.355.
102. Abdoullah Cisse, Le nouvel elan du droit OHADA , Droit & patri- 117. Roger Bout, Marc Bruschi, Monique Luby, Sylvaine Poilott-
moine 2011.281.47, Ohadata D-12-11. Perezzutto et Gerard Cas, Lamy Droit conomique. Concurrence,
103. Cest dire que le legislateur OHADA a fait tout de meme des affaires Distribution, Consommation, no 5148, p. 1733 et suiv.
en matiere de qualite redactionnelle des textes. A preuve, la substi- 118. J.-M. Pontier, prec., note 115, 356.
tution de certaines moins equivoques telles que rupture du con- 119. Gerard Chabot, La cyberjustice : realite ou fiction ? ,
trat , defaut de conformite apparent a des notions peu claires a D. 2003.2322, 2323, par. 6.
(2014) 2 B.D.E. Reflexions sur lattractivite du droit OHADA
Patrice S. A. BADJI
63

120. Les risques pour certains cest une deshumanisation de la justice RTD civ. 2003.599, pour mettre de lordre dans la nebuleuse du
notamment par la remise en cause du principe de dialogue, la qua- droit souple, la RSE illustrerait un droit doux (incitatif mais non
lite des debats. obligatoire), flou (sans precision) et mou (sans sanction).
121. Dcret no 2002-803 du 3 mai 2002 portant application de la troi- 145. Jacques Chevallier, Les lois experimentales, le cas franais , dans
sime partie de la loi no 2001-420 du 15 mai 2001 relative aux nou- Charles-Albert Morand, valuation lgislative et les lois exprimen-
velles rgulations conomiques, J.O. 5 mai 2002, p. 8718. tales, Aix-en-Provence, P.U.A.M., 1993, p. 120
122. Yves Guyon, Les dispositions du decret du 3 mai 2002 relatives 146. Cite par V. Martineau-Bourgninaud, prec., note 45, 862, par. 1.
aux assemblees generales dactionnaires , 147. B. Fauvarque-Cosson et S. Patris-Godechot, prec., note 28, p. 160.
Rev. socits 2002.3.421, par. 2. 148. Daniel Tricot, Le droit OHADA au soutien de lentreprise agri-
123. V. Martineau-Bourgninaud, prec., note 45, 863, par. 3. cole , Rev. dr. unif. UNIDROIT 2011.16.91 et Ohadata D-12-56.
124. Jatal El Ahdab, Les parachutes dores et autres indemnites con- 149. J. Ballet et F. De Bry, prec., note 136.
ventionnelles de depart des dirigeants : approche pluridisciplinaire
et comparee , Rev. socits 2004.1.18. Pour cet auteur, malgre les
points communs, indemnite et remuneration doivent etre distin-
guees. Le critere utilise est le temps. Tandis que la remuneration
setale dans le temps, lindemnite elle est ponctuelle.
125. Emmanuel du Pontavice, Remunerations, pensions de retraite,
gratifications des dirigeants des societes , Bulletin CNCC 1976,
p. 330, a la page 340.
126. Frederic Garron, La remuneration excessive des dirigeants de
societes commerciales , Rev socits 2004.4.795.
127. Adelie Pomade, Lauto-entrepreneuriat : une solution a la crea-
tion dentreprise ? Mise en perspective avec la SASU, lEURL et
lEIRL , Rev. socits 2010.9.495.
128. Loi no 2008-776 du 4 aot 2008 dite loi de modernisation de lcono-
mie, prec., note 19.
129. A. Pomade, prec., note 126, 496, par. 7.
130. Bernard Saintourens, Lentrepreneur individuel a responsabilite
limitee. Commentaire de la loi no 2010-658 du 15 juin 2010 , Rev.
socits 2010.7.351.
131. Karine Gilberg, Mieux legiferer au cur de la revision de lActe
uniforme relatif au droit commercial general , Droit & patri-
moine 2011.281.51, Ohadata D-12-12.
132. Marie-Anne Frison-Roche, Principes et intendance dans lacces au
droit et a la justice , J.C.P. 1997.I.4051. Pour cet auteur, acces au
droit et acces a la justice sont lies parce quil faut matriser le droit
pour saisir le juge et parce que le jugement permet de restaurer le
droit .
133. Alain Kenmogne Simo, Entreprises et droits de lhomme : des
voies pour un mariage , RTSJ, no 2, janvier-juin 2012, p. 35.
134. Laure Nurit-Pontier, Des pactes dactionnaires au service de la
RSE ? D. 2010.2081, 2081.
135. Id.
136. Lethique differe de la morale et de la deontologie. Alors que la
morale commande, lethique recommande. Quant a la deontologie,
cest lensemble des regles qui doivent etre observees par les
membres dune profession.
137. Jerome Ballet et Franoise de Bry, Lentreprise et lthique, coll.
Points. Economie , Paris, Seuil, 2001, p. 8.
138. Pascal Diener, Ethique et droit des affaires , D. 1993.chr.17,
par. 2.
139. Catherine Malecki, Informations sociales et environnementales :
de nouvelles responsabilites pour les societes cotees ? ,
D. 2003.818, par. 1.
140. Yves Guyon, Droit des affaires, t. 1 Droit commercial general et
Societes , 12e ed., coll. Droit des affaires et de lentreprise ,
Paris, Economica, 2001, p. 435.
141. Bruno Libert, Lentreprise citoyenne, de quoi sagit-il ? , LExpan-
sion Management Review, no 82, septembre 1996, p. 94.
142. L. Nurit-Pontier, prec., note 133.
143. Pascal Nguihe Kante, La responsabilite sociale de lentreprise
existe-t-elle sur le plan juridique? , RTSJ, no 2, janvier-juin 2012,
p. 115.
144. Roxana Family, La responsabilite societale de lentreprise : du
concept a la norme , D. 2013.1558. La normativite a luvre en
matiere de RSE penche donc du cote souple de la force. Plus preci-
sement, selon la classification proposee par Chantale Thibierge,
Le droit souple. Reflexion sur les textures du droit ,