Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala A(CNCom)(SalaA)

Fecha: 27/02/1978
Partes: Astesiano, Mnica I. y otra c. Gianina Soc. en Com. por Acc.
Publicado en: La Ley Online
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SUMARIOS:
La personalidad societaria no es una realidad sustancial, sino de orden y dicho orden
consagra una unidad, no sustancial sino accidental, de modo que la personalidad
societaria en cuanto centro de imputacin normativa es ineficaz para servir de sostn a
una exclusin de herederos legitimarios. En consecuencia no se debe, en tales
supuestos, tener a la sociedad como nula sino que cabe utilizar la frmula "como no
escrito" de la ley para disponer la inoponibilidad del ente societario; ante la situacin de
subversin de la vocacin legitimaria (*).
La sucesin legtima est regulada expresamente por la normativa que establece una
porcin no disponible de la herencia, slo mutable por desheredacin, institucin que
exige estar asentada en supuestos taxativamente indicados por la ley (arts. 3744, 3747,
3748 y concs., Cd. Civil) (*).
La limitacin legal impuesta por el instituto de la legtima no puede sufrir cortapisas del
testador y de advertirse alguna disposicin en ese sentido "se tendr por no escrita"
(art. 3598, Cd. Civil) (*).
Se viola la prohibicin de condicionar la legitima si el causante form sociedad con tres
de sus hijos y casi el total de sus bienes, por 99 aos y renovable, impidiendo as que
los bienes lleguen materialmente a manos de los dems herederos (*).
TEXTO COMPLETO:
2 Instancia. - Buenos Aires, febrero 27 de 1978.
Es arreglada a derecho la sentencia apelada?
El doctor Etcheverry, dijo:
1 Mnica I. Astesiano y Lourdes A. Astesiano de Nosca promueven juicio de nulidad
de la sociedad Gianina S.C.A., pidiendo su liquidacin y se ordene la transferencia de
los bienes fraudulentamente aportados por Jos F. A., Astesiano -su abuelo- a la
sucesin de ste y hasta completar la legtima; en subsidio, se pide la reduccin del
aporte efectuado por el causante al tope legal.
Relatan las demandantes que Jos F. A. Astesiano, conocido agricultor y comerciante
del partido de Chivilcoy, tres aos antes de su fallecimiento constituy con su esposa y
tres de sus hijos la sociedad demandada con una duracin de 99 aos; a ella incorpor
una fraccin de campo e inmuebles de su propiedad y no hizo participar a los
herederos de su hijo Jos J. Astesiano porque, segn dice la actora, el abuelo se
hallaba distanciado desde haca ms de 18 aos con el mismo.
Jos J. falleci el 19 de enero de 1969 y su padre, Jos F. A. Astesiano, falleci el 8 de
diciembre de 1972, habindose tramitado la sucesin en los Tribunales de Mercedes,
provincia de Buenos Aires.
Sealan las actoras la avanzada edad del causante cuando constituye sociedad, la
desproporcin de las prestaciones, el largo plazo fijado al ente colectivo, la adulteracin
del domicilio real de los abuelos, el precio vil de las casas y campo aportados, la falta
de motivo o razn de la sociedad, el lugar de constitucin de la misma, la acumulacin
de la administracin en algunos herederos, la inexistencia de la sociedad y la falta de
"affectio societatis".
Luego de algunas alternativas de competencia, a fs. 49 contestan demanda Francisco
L. Astesiano y Juana Cazzulo de Astesiano, por propio derecho, pidiendo el rechazo de
la misma y sosteniendo la realidad de la sociedad. Responden a los argumentos de la
actora y piden la intervencin del asesor de menores por existir una hermana menor de
edad de las actoras.
Se ofrece prueba y se cita el derecho que se considera aplicable.
A fs. 111 contestan demanda Juan E. Astesiano y Mara E. Astesiano de Duflos en su
carcter de socios solidarias y representantes de la sociedad demandada.
Adems de oponer la excepcin de incompetencia, contestan demanda rebatiendo los
puntos presentados por las actoras y ofrecen la prueba que hace a su derecho. A fs.
115, las mismas personas citadas en el prrafo anterior, oponen excepcin de
incompetencia y contestan demanda por propio derecho y en trminos similares a su
anterior presentacin.
A fs. 128 obra una primera audiencia en la cual, a pesar de la ausencia de una de las
actoras se intenta su acuerdo mediante el reconocimiento de la parte sucesoria que
correspondera a las demandantes.
A fs. 135 obra el acta de otra audiencia donde las actoras aceptan la propuesta pero los
demandados piden una nueva audiencia para analizar las bases del acuerdo; luego de
varias alternativas se abre el juicio a prueba sin haberse llegado al acuerdo pretendido.
La sentencia dictada a fs. 522/7 por el doctor Carlos Viale, rechaza la demanda en
todas sus partes. El juez finaliza sus considerandos, diciendo que "de lo reseado
precedentemente resulta plenamente acreditado que fue deseo de Jos F. Astesiano
excluir en la medida de lo posible a sus nietos... de su herencia".
Dice adems el juzgador, que la legtima no ha sido violada y que no se ha invocado el
abuso del derecho al demandar.
A partir de fs. 544 se halla agregado al expediente el extenso memorial de agravios de
la actora. Seala que el juez no ha entendido su planteo, aunque registra en su
sentencia conclusiones favorables para la actora, excepto finalmente al fallar.
La actora dice que la voluntad de disponer del quinto no se ha probado en autos y no
puede presumirse; que los hijos de Jos J. Astesiano no podrn disponer de bienes
sino solamente de ttulos accionarios por 99 aos y en minora, ya que no
administrarn nunca la sociedad. Dice tambin que sus clientes desean recibir "cosas"
que ellos puedan administrar, disfrutar y disponer a su antojo, tal como si se hubiera
tramitado una sucesin normal.
Tambin se agravia el apelante en cuanto entiende que en su demanda s plante el
abuso de derecho por parte del testador, aunque no lo haya hecho invocando con esas
palabras la figura prevista en el art. 1071 del Cd. Civil.
Los agravios se responden a fs. 558 y sigtes., sostenindose el acierto de la afirmacin
del juzgador en cuanto al quinto disponible y entendindose como nuevo planteo en la
alzada, la pretensin de obtener "cosas" y no acciones de la comandita cuestionada.
Sostiene que tal solucin creara una grave inseguridad jurdica para la constitucin de
todas las sociedades.
2 El anlisis del caso planteado es indudablemente novedoso y complejo. Tal como lo
citan las partes, ya ha habido referencias anteriores sobre el tema, de gran valor
intelectual (Busso, en E. D., 12-814; Fornieles, E. D., 31-1039; Borda en Rev. La Ley,
151, sec. doctrina, p. 803; Sojo en Rev. La Ley, 151-4 comentario al fallo de la sala B
de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, que resolvi el caso utilizando el
instituto de la simulacin, citado por la actora).
La primera averiguacin a practicar, tal como resultan las constancias de autos es qu
accin, qu pretensin es la que sustenta la parte actora. Es cierto que su pedido
principal es la nulidad de la sociedad, pero es de advertir que tambin propone
soluciones similares: adnde apunta su bsqueda?: a obtener que la herencia sea
recibida en plenitud, -es decir que se corrija- la virtual desheredacin de las nietas del
causante.
Coincido con el juez de primera instancia -pese a los notables esfuerzos de la defensa
de la demandada para interpretar lo contrario- que puede considerase probada la
voluntad del causante en el sentido de evitar que sus nietas -e indirectamente su nuera
nunca aceptada- disfrutaran de los bienes que dej. Ello a excepcin del inmueble
incorporado a la sucesin. Por esta razn no me detendr ms a analizar las otras
motivaciones argidas para justificar la formacin de Gianina S.C.A., sin perjuicio de
poderlas considerar concurrentes.
El causante tuvo una clara voluntad; excluir a sus nietos del manejo y del disfrute
directo de la mayora de sus bienes; y esa es la razn de la demanda actora.
3 La va de nulidad planteada por la parte actora, parece acudir simultneamente a
razones de simulacin, fraude, abuso de la personalidad societaria, violacin de la
legtima y de las propias leyes de la herencia.
Algunas de estas construcciones jurdicas tal vez podran llegar a nulificar a la
sociedad; con ello se obtendra su disolucin y liquidacin. Cosa parecida podra
expresarse si se ubicara el problema en los trminos de una sociedad con causa ilcita,
contraria a las leyes de orden pblico o en violacin de normas imperativas, el cual,
maguer de tener que entrar en la intrincada doctrina de la causa, conlleva a la no fcil
tarea de situar la norma legal aplicable (conf. Zaldvar, Manovil. San Milln Ragazi y
Rovira, en "Cuadernos de Derecho Societario", t. I, p. 84; Farina, Juan M., "Sociedades
Comerciales", p. 132, nm. 103: tambin han tratado el tema en general: Colombres en
su "Curso de Derecho Societario", ps. 157 y sigtes.; Perrota en su trabajo "Breves
estudios sobre la sociedad comercial", en Rev. La Ley, 100-1293; es preciso destacar
tambin que no poseemos aqu dos reglas expresas como las que sienta el art. 1418
del Cd. Civil italiano: "Il contrattio nullo quando contrario a norme imperativo ...
Producono nullit del contratto... I'illiceit della causa...", aunque esta carencia
apuntada no sera totalmente un obstculo si arribamos por la va del art. 207 y Ttulo
Preliminar, apart. 1 del Cdigo de Comercio, a la normativa civil; si el enfoque es
considerar a la causa como un aspecto del objeto, ver: Planiol, M., "Trait...", t. II, nm.
1039).
Sin embargo, por las razones que dar en el apartado siguiente, la ley especfica
mercantil y su doctrina, indican una va ms propia y directa para arribar a una solucin
no solamente justa, sino basada estrictamente en principios y normas legales.
4 Sabido que uno de los imperativos del sistema de sociedades comerciales en el
mantenimiento de la empresa (conf. Zaldvar en "Filosofa y principios de nuestra ley de
sociedades comerciales", en Rev. La Ley, 1975-D, 555; los autores argentinos
coinciden en general con esta doctrina societaria (conf. arts. 100 y concs., ley 19.550),
que en realidad, jurdicamente y en forma estricta debe traducirse por el mantenimiento
del sujeto de derecho mercantil creado por voluntad de los socios originarios.
La justificacin del mantenimiento del sujeto colectivo sociedad, se da plenamente si se
advierten las implicancias sociales y econmicas que la creacin de una sociedad
mercantil puede llegar a tener. Cuanto ms grande y compleja sea la empresa
econmica, ms repercusin causar en la sociedad todo su actuar, su dinmica y,
lgicamente, su nulidad o disolucin.
De ah que deba tomarse restrictivamente toda peticin que apunte a la disolucin y
liquidacin del ente colectivo que como unidad econmica produce o intermedia en
bienes o servicios. Coherentemente con esto, se ha estructurado un rgimen de
nulidades tambin restrictivo y cuyas soluciones tienden a facilitar la subsanacin de
los vicios que se puedan hallar. Esta postura legal indica una adecuacin argentina a la
moderna corriente doctrinaria y legal mundial.
Frente a esto, las actoras plantean en el "sub lite" la subversin de valores indiscutidos
de la organizacin social argentina: la violacin del sistema de transmisin hereditaria
de bienes.
La muerte provoca, como hecho natural, la proyeccin de las situaciones jurdicas
existentes, de diversos modos, dice Zannoni ("Derecho de las sucesiones", vol. I, p. 1);
en nuestro derecho se ha recogido la proyeccin de aquella antigua identidad casi total
entre causante y heredero y as, el causante, se ve prolongado por sus herederos en lo
que respecta a sus bienes segn el viejo principio recibido del derecho romano
(Javoleno ha dicho: "hores et hereditas unius personae vice fungutur": el heredero y la
herencia hacen las veces de una sola persona); el art. 3279 del Cd. Civil nos dice que
la sucesin es la transmisin de los derechos activos y pasivos que componen la
herencia de una persona muerta, a la persona que sobrevive. Una parte del patrimonio
del causante (art. 2312, Cd. Civil), pasa, por un imperativo legal, a aquellos a quienes
la ley dispone, segn el orden que nuestro sistema legal ha previsto expresamente y
que no se establece porque s, sino en base a toda una filosofa social y econmica
predeterminada, que halla puntos de correspondencia en todo el ordenamiento legal.
El Cdigo Civil distingue claramente al sucesor universal del sucesor singular (art.
3263); aqul, adquiere un nuevo y personal "ius ad rem" sobre los bienes del causante;
para el de cujus, desaparecen las expectativas patrimoniales, su investidura y sus
potencialidades, con la muerte. Los sucesores asumen su propia investidura, su propia
expectativa patrimonial sobre los mismos objetos, Zannoni, op. cit. p. 55. Todo ello se
justifica en la necesidad hoy ms urgente que nunca de defender y fortificar la familia
(Borda, "Manual de Sucesiones", p. 10).
La familia del causante es as, la depositaria legal de sus bienes; en ese principio se
basa la sucesin legtima, que prevalece sobre la testamentaria, cuyo soporte se
encuentra en la voluntad del difunto. La sucesin legtima est regulada expresamente
por la normativa, que establece una porcin no disponible de la herencia, solo mutable
por desheredacin, institucin que exige estar asentada en supuestos taxativamente
indicados por la ley (arts. 3744, 3747, 3748 y concs., Cd. Civil).
Borda dice que la legtima es la parte del patrimonio del causante, de la cual ciertos
parientes prximos no pueden ser privados sin justa causa de desheredacin, por actos
a ttulo gratuito (op. cit., p. 323). Este concepto dado por la interpretacin doctrinaria del
art. 3591 del Cd. Civil, es visto con otras connotaciones por otros autores: explica
Zannoni (op. cit., t. I, p. 361) que la porcin legtima constituye una cuota de la herencia
(por hereditatio) y por ende, presupone la investidura del heredero. De todos modos, no
interesa ahondar -para este supuesto- en la polmica doctrinaria an vigente, sobre la
naturaleza jurdica de la legtima.
Lo cierto es que la ley, de manera imperativa y aun contra la voluntad del titular de los
bienes, garantiza a ciertos herederos el derecho que enunciamos. Esa limitacin legal
no puede sufrir cortapisas del testador y de advertirse alguna disposicin en ese
sentido "se tendr por no escrita" (art. 3598, Cd. Civil).
Los tribunales han aplicado en numerosas oportunidades el principio expuesto en el
art. 3598 (v. gr. el ejemplo de Borda: si una clusula del testamento dispone que el
albacea u otra persona administren los bienes comprendidos en la legtima, se ha
decidido la nulidad de la disposicin: en rigor sera un caso de inoponibilidad). De todos
modos, en general hay consenso en la doctrina civilista en aceptar el carcter de
normas imperativas a las que forman la institucin de la legtima (conf. Ossorio y Florit:
"Cdigo Civil", t. V, p. 266 y sigtes., y su cita de Fornieles: la legtima debe ser
entregada al heredero libre e intacta: no ha de ser disminuida ni tampoco afectada:
Zannoni, op. cit., p. 347: ver la jurisprudencia de Salas-Trigo Represas en "Cdigo Civil
anotado", vol. 3, p. 139; Prayones, E., "Nociones de Derecho Civil", E. D., 1915- 219 y
sigtes.; v. la voz "legtima", por Luis Ovsejevich en Enciclopedia Jurdica Omeba, t.
XVIII, en especial, p. 68, nm. 16 y las opiniones similares expresadas por Lafaille, en
su "Curso de Derecho Civil-Sucesiones", Borda en su "Tratado de Derecho Civil
argentino-Sucesiones"; De Gsperi en "Tratado de Derecho Hereditario", Rbora, en
"Derecho de las sucesiones": Fornieles en su "Tratado de las sucesiones"; etc.) que
slo admiten contadas restricciones tambin inspiradas en proteger la institucin
familiar (v. gr.: los arts. 51 y sigtes., ley 14.394).
5 La sociedad mercantil, con todo lo que su rgimen importa y una institucin de
proyeccin familiar, la vocacin legitimaria, quedan as enfrentadas por las partes en
este pleito.
Antes de seguir, entiendo, a diferencia de los demandados, que la peticin de la actora
se dirige no solamente a atacar la disponibilidad excesiva de los bienes por parte del
causante, sino tambin la imposibilidad material de los herederos por representacin,
de recibir realmente los bienes segn el rgimen de la herencia.
Adems, otra consideracin: la sociedad formada por los demandados es una sociedad
de familia; lo dicho en el sentido que no responde su estructura a una verdadera
empresa industrial o comercial; esta afirmacin deriva de observar su objeto, forma y
oportunidad de constitucin, adems de valorar las probanzas rendidas en estos autos;
esto se tiene muy en cuenta al proponer en mi voto la solucin al litigio.
El principio del mantenimiento de la empresa econmica -que no es otro que la
particularizacin del principio de la conservacin de los actos jurdicos- puede
conservarse intacto en los hechos si apelamos a la moderna doctrina que explica la
formacin del sujeto de derecho mercantil sociedad.
La sociedad comercial es un sujeto de derecho "con el alcance fijado en esta ley" (art.
2, ley 19.550). Ya la Exposicin de Motivos que acompaaba al proyecto de ley,
explicaba claramente la verdadera -y actual- nocin de personalidad en el mbito
mercantil societario: la realidad jurdica. A ella se la reconoce como medio tcnico para
realizar el fin lcito que se proponga un grupo de individuos, admitindose soluciones
diversas para los casos en que ese recurso tcnico sea empleado ms all de las
razones de su regulacin.
Esta posicin doctrinaria, basada en enseanzas principalmente de Ferrara y Ascarelli,
plasm en la ley una novedad tal que hace admitir la superacin de otras doctrinas de
indudable avanzada (v. gr.: la llamada de la penetracin de la personalidad, cuya
sistematizacin perteneciera a Serick y de la que hay algunas aplicaciones en la
jurisprudencia argentina: v. Cuadernos de E. D.: "El abuso de la personalidad de las
sociedades"; para la doctrina, se puede consultar los trabajos de Masnatta en J. A.,
1967-II-17 y diario del 18 de agosto de 1972, Otaegui J., en Rev. Derecho Comercial, p.
137, ao 1971 y p. 285, ao 1974: Borda, en Rev. La ley, 142-1158, Roth, en E. D., 43-
271: Mayo en E. D., 44-1279; etc.). Pero entramos en la nueva concepcin. Surez
Anzorena, al desarrollar el tercer captulo de los "Cuadernos de Derecho Societario",
expresa que "la personalidad es tan solo una disciplina que se resuelve en normas, que
tratan siempre de relaciones entre hombres: no es ella el estatuto de un hombre nuevo,
sino una dinmica de relaciones que se resuelve por dicho medio. Debe reconocerse
en la misma un instrumento de tcnica jurdica que disciplina unitariamente las
relaciones de los socios respecto de terceros".
Mara C. Marsili, a partir de su trabajo "Actualizacin de la teora de la personalidad de
las sociedades" (en Rev. Derecho Comercial, ps. 1 y sigtes.), puso en evidencia las
falencias de la teora del "disregard" y en recientes conferencias ha expuesto la
aplicacin novedosa que propone la ley. Por su parte, Carlos R. Freschi, en "La
reformulacin legislativa de la teora de la personalidad jurdica" (en Rev. Derecho
Comercial, p. 743, 1976), ha actualizado esta cuestin aparentemente an sin
aplicacin jurisprudencial.
Es preciso entonces entender que la personalidad societaria no es una realidad
sustancial, sino de orden y dicho orden consagra una unidad, no sustancial sino
accidental (Fargosi, en "Nuevas cuestiones de Derecho Comercial", cap. I, p. 37,
Buenos Aires, 1971; este autor fue pionero en el tema; ver el prlogo del libro de
Salvador R. Perrotta titulado "Intervencin judicial de las sociedades comerciales"). De
posicin similar, aparece otro prestigioso coautor de la ley 19.550, cuando explica su
formulacin de la doctrina que llama de la redhibicin de la personalidad (conf.
Colombres, G., "Curso de Derecho Societario-Parte General", ps. 39 y siguientes).
Esta es la corriente jurdica que es posible aplicar con provecho como solucin para el
diferendo planteado en estos autos. As, la personalidad societaria en cuanto a centro
de imputacin normativa, es ineficaz para servir de sostn a una exclusin de
herederos legitimarios como se ha planteado en el "sub lite".
La solucin del caso entonces, ser la de hacer cumplir total e irrestrictamente con el
rgimen hereditario y en consecuencia se habr de admitir el pedido de entrega
material de los bienes que correspondan de acuerdo a las reglas de la legtima
instrumentadas en nuestro ordenamiento civil; ante esa operacin jurdica producto de
esta sentencia, si mi juicio es compartido, la personalidad societaria y sus efectos no
sern aplicables (art. 2, ley 19.550; arts. 953, 3591, 3592, 3593, 3598, 3599, 3600,
3601 y concs., Cd. Civil) y el juez deber disponer lo antedicho teniendo en cuenta las
reglas de este ltimo Cdigo, para aquella institucin.
Desde el punto de vista mercantil deber reducirse el capital de la sociedad si los
socios no optan por disolverla, el valor de los bienes debe tomarse en conjunto y
atendiendo a las cifras en forma actualizada tenindose en cuenta los trmites y bienes
ya cumplidos en la sucesin del causante.
El basamento civil de esta solucin, se halla indudablemente en el art. 3598 del Cdigo
de la materia, que prohbe condicionar la legtima, que en este caso es de aplicacin
toda vez que al formar sociedad con tres de sus hijos y casi el total de sus bienes, por
99 aos y renovable (lo que de hecho sera prolongable "sine die", atenta la mayora
que ostentan los tres hijos restantes), es de hecho impedir que los bienes lleguen
materialmente a manos de sus legtimos herederos por representacin de su padre
pre-muerto.
Bien es cierto que aqu no se debe tener la sociedad como nula, utilizndose en
cambio, la frmula "como no escrita" de la ley, para disponer la ineficacia-rectius:
inoponibilidad del ente societario ante la situacin de subversin de la vocacin
legitimaria; as, tal solucin se complementa con el rgimen que establece el art. 2 de
la ley 19.550 y su doctrina interpretativa.
El resultado de este pleito -una vez firme y en vista a la viabilidad de la solucin que
propicio- debe ser incorporado procesalmente a la sucesin del causante, ya que ser
el juez del sucesorio el que determinar la particin correspondiente adecundola al
estado de los bienes, valor de los mismos y conveniencia de las partes. De esta
manera se dar satisfaccin a los actores en tanto pretenden el goce efectivo de los
bienes que les correspondan admitindose en lo restante, el derecho de los
componentes de la sociedad a proseguir unidos y colectivamente o a resolver su
disolucin.
6 En base a lo expuesto, voto por la modificacin del fallo apelado, admitindose la
demanda en cuanto solicita reduccin del aporte efectuado por el causante, Jos F. A.
Astesiano a Gianina S.C.A. en lo que hace a la parte de los bienes que
corresponderan a los herederos de Jos J. Astesiano, sin perjuicio de los derechos de
la cnyuge suprstite, Juana Cazzulo de Astesiano.
Tal reduccin se materializar incorporando los bienes resultantes de este
pronunciamiento al sucesorio, siendo inoponibles las normas que regulan la
personalidad societaria de Gianina S.C.A. (arts. 953, 3598 y concs., Cd. Civil y art. 2,
ley 19.550), sin perjuicio de que los actuales socios decidan reducir el capital
manteniendo el ente, o disolverlo definitivamente.
Las costas, deben aplicarse ntegramente a los demandados, que han resistido la
pretensin (art. 68, Cd. Procesal), la que se considera ajustada a derecho.
Por anlogas razones el doctor Barrancos y Vedia adhiri al voto precedente.
Por los fundamentos del precedente acuerdo se resuelve revocar la sentencia apelada
de fs. 522/527, hacindose lugar a la demanda con el alcance que surge de los
considerandos que anteceden. Con costas en ambas instancias a cargo de la
demandada, que se regularn oportunamente.
En esta resolucin slo intervienen los suscriptos por encontrarse vacante el restante
cargo de juez de esta sala (art. 109, Reglamento para la justicia nacional). - Fernando
N. Barrancos y Vedia. - Ral A. Etcheverry.