Vous êtes sur la page 1sur 52

EXPOSE SOUS LE THEME :

Les Sanctions Encourues Par Les


Dirigeants En Cas De Faute Personnel

Prpar par :

Mohamed BARROUG Abderrahim EL HAMI


Ayoub IDALI et Mohamed BELKAID
Yassine SAIDI Ahemd SERRAR

Encadr par :

Pr. Ahmed RESSA

ANNEE UNIVERSITAIRE : 2016-2017

1
SOMMAIRE

Introduction ............................................................................................................................... 3

Premire partie La notion du dirigeant et ses responsabilits ......................................... 4

Chapitre 1 : Notion de dirigeant de fait et de droit ...................................................................5

Chapitre 2 : La faute de gestion .................................................................................................11

Chapitre 3 : Les responsabilits civiles, pnales et administratives ..........................................15

Deuxime partie Les sanctions encourues par les dirigeants en cas de faute personnelle .. 28

Chapitre 1 : Les sanctions patrimoniales encourues par les dirigeants .............................................29

Chapitre 2 : La dchance commerciale. ......................................................................................36

Chapitre 3 : La banqueroute et autres infractions. .......................................................................39

Conclusion ............................................................................................................................... 49

Bibliographie ............................................................................................................................ 50

Webographie ............................................................................................................................ 52

2
Introduction

Lvolution bouleversante qua connue le droit des difficults de lentreprise,


consiste dans la dissociation du sort de lentreprise de celui de ses responsables. En fait, lide
se ramne traiter sparment lentit conomique, selon quelle est passible de
redressement, ou pratiquement condamne la liquidation de ses responsables, dont la
responsabilit civile ou pnale peut tre engages ou non, selon que lchec de lentreprise
leur est imputable ou non.

Cette responsabilit peut tre engage tout moment de la vie de lentreprise. Elle
varie en fonction de la gravit des faits commis. Ainsi, les dirigeants peuvent tre dclars
responsables soit sur le plan civil, pnal ou les deux la fois.

Une telle tude va nous aider rpondre au problme que pose les sanctions
encourues par les dirigeants en cas de faute personnel qui sattachent surtout leur nature
juridique. En fait, cette question rvle une grande confusion aussi bien au niveau du texte
quau niveau son application. On est amen donc poser la question de savoir quelles sont les
sanctions encourues les chefs des entreprises en cas de faute personnel ?

La rponse cette question nest pas aise, elle nous conduit analyser :

La notion de dirigeant de fait et de droit et les responsabilits des


dirigeants (Partie I) ;
Les sanctions encourues par les dirigeants en cas de faute personnel (Partie
II).

3
PREMIERE PARTIE
Notion de dirigeant et ses
responsabilits

4
Chapitre I : notion de dirigeant de fait et de
droit

Section 1 : notion de dirigeant de droit

I- Dfinition du dirigeant de droit

1. Lidentification lgale du dirigeant de droit

Larticle 15 de la loi 44.06 relative au CDVM1 dfini la notion de dirigeant comme


tant : Toutes personnes qui, un titre quelconque, participent la direction ou la gestion
de la socit ou de ses filiales . Il dresse en outre une liste limitative des dirigeants de droit,
Il sagit notamment du prsident directeur gnral, des directeurs gnraux, des membres du
directoire, du secrtaire gnral, des directeurs, ainsi que, toute personne exerant, titre
permanent, des fonctions analogues celles prcites. Sont assimils aux dirigeants les
membres du conseil de surveillance .

Il convient de signaler que la gnralit des termes de cet article, laisse entendre
quil vise tant les dirigeants de droit que les dirigeants de fait, surtout quil a assimil aux
dirigeants statutaires toute personne exerant titre permanent, des fonctions similaires
celles exerces par ceux-ci.

La gnralit de ces termes laisse la porte ouverte la doctrine et la jurisprudence


pour tenter de dfinir, chacune dans son champ dintervention, la notion de dirigeant de
droit .

A ct de cette approche purement lgale de la notion de dirigeant de droit, une


approche jurisprudentielle simpose pour combler les insuffisances dont souffre la dfinition
lgale.

1
DAHIR portant loi n 1-93-212 du 4 rebii II 1414 (21 septembre 1993) relatif au conseil dontologique des valeurs
mobilires et aux informations exiges des personnes morales faisant appel public l'pargne tel quil a t complt et
modifi par le Dahir n 01-07-09 du 17 avril 2007 BO n 5522.

5
2. Lapprciation jurisprudentielle de la notion du dirigeant de droit

La jurisprudence Marocaine a essay dapporter quelques claircissements sur la


notion de dirigeant de droit, en imbriquant les insuffisances dont souffrent les textes. Ainsi, le
juge marocain, aprs examen dun ensemble de dcisions de justice, a retenu un certains
nombres de critres pour mieux apprhender cette notion. En effet, le juge se base sur :

Le critre fonctionnel : pour identifier le dirigeant de droit. Ainsi, dans un jugement


manant du tribunal de commerce de Casablanca, la qualit de dirigeant de droit
sacquiert une fois que celui-ci est dsign par la loi ou par les statuts. Cette qualit lui
impose lobligation dexercer toutes les missions et les fonctions qui dcoulent de la
gestion de lentreprise2. En consquence, il est responsable de tout manquement ou
ngligence et il ne peut sexonrer de sa responsabilit en voquant lexistence dun
dirigeant de fait. Lexemple qui illustre parfaitement cette situation est celui de la
dcision prise par le tribunal de commerce de Marrakech loccasion de louverture
de procdure de liquidation judiciaire de la socit de menuiserie XXX, dans laquelle
le juge a tendu la procdure de liquidation au dirigeant de droit en dpit de
lexistence dun dirigeant de fait3.
Le critre de contrle : le juge Marocain a retenu un autre critre, il sagit du critre
de contrle. Celui-ci se manifeste par le contrle journalier de lentreprise de la part du
dirigeant, en connaissance des activits et loctroi des accords pour la conclusion des
contrats et la signature des effets de commerce4.

On peut dduire que lattitude du juge est anime par un esprit raliste puisquil sest
rfr la ralit du droulement de la direction.

II- Les catgories du dirigeant de droit5

Ltude de la notion de dirigeant de droit nous mne distinguer entre deux


catgories de dirigeants : le dirigeant en fonction, et lancien dirigeant.

2
Jugement 32/2009 du 16/02/2009 dossier n 80/25/2008, indit. Voir dans le mme sens les jugements
manant de Trib. com de Casablanca.
3
Trib. com de Marrakech, jugement n 9/2006 du 08/02/2006 dossier n 12/15/2002, indit.
4
Trib. com de Casablanca, jugement n 107/2009 du 18/05/2009 dossier n 203/25/2008, indit.
5
Idriss FAK, la responsabilit patrimoniale des dirigeants au cours de la procdure collective, professeur
chercheur la fsjes cadi ayyad marrakech.

6
1. Le dirigeant de droit en fonction

Les dirigeants en fonction sont ceux qui exercent leurs fonctions, soit par mandat
social, soit par un contrat de travail, dont le mandat ou le contrat est en cours. Le fondement
de leur responsabilit dcoule de la nature mme de leurs fonctions. En effet, il est mis leur
charge une obligation de moyen par laquelle ils doivent raliser l'objet social en y apportant
toute leur diligence. Ds lors, la responsabilit de ces derniers pourra tre engage, si on
constate une insuffisance d'actif pouvant leur tre imputable.

2. Le cas de lancien dirigeant

Le dirigeant de droit peut voir sa responsabilit engage, mme sil a cess ses
fonctions soit par dmission ou par rvocation, avant que la personne morale quil dirige soit
dclare en tat de cessation de paiement.

Lobjectif de cette mise en rtroactivit de la responsabilit du dirigeant est de ne pas


prendre la rvocation ou la dmission comme prtexte pour le soustraire la responsabilit de
ses agissements fautifs.

La question qui mrite dtre pose, est celle de savoir sil faut retenir comme date
efficace, la date de la dmission, la rvocation ou lexpiration normale du mandat social, ou
au contraire, celle de laccomplissement des formalits de publicit. La jurisprudence na pas
toujours apport, la mme solution. Mais finalement la cour de cassation sest arrte, aprs
plusieurs dcisions, aux formalits publicitaires.

Section 2 : notion de dirigeant de fait


A linverse du dirigeant de droit, le dirigeant de fait est celui qui dirige une entreprise
sans tre nomm ni par la loi ni par les statuts.

En principe, une entreprise doit tre dirige par les organes prvus par la loi, les
statuts et dsigns par une dcision sociale. Nanmoins une personne peut parfaitement grer
une entreprise sous le couvert et au lieu et place du dirigeant de droit appele dirigeant de fait.
Or, ce dernier peut conduire lentreprise par une gestion dsastreuse sa dfaillance. Ds lors
se pose la question de sa responsabilit et la preuve de cette situation de fait ?

En droit marocain, le dirigeant de fait est dsign par larticle 374 de la loi 17-95
relative aux SA comme tant : toute personne qui, directement ou par personne interpose

7
aura, en fait, exerc la direction, ladministration ou la gestion de la socit anonyme 6 .
Au niveau de la responsabilit, larticle 702 du Code de Commerce le rend responsable au
mme pied dgalit que le dirigeant de droit.

La preuve de la direction de fait peut tre tablie par tout moyen, condition quelle
soit suffisamment pertinente, prcise et concordante pour dmontrer que la personne
incrimine a la qualit de dirigeant de fait.

En prsence dune dfinition imprcise et incomplte de la notion de dirigeant de


fait, la doctrine et la jurisprudence se sont efforces construire des critres de dfinition de
dirigeant de fait, et qui vont servir comme base permettant dassimiler le dirigeant de fait
celui de droit.

I- Les critres de qualification du dirigeant de fait

La notion de direction de fait a reu une multitude de dfinitions doctrinales, ce qui a


permis de constituer un rfrentiel pour dterminer, au moins en partie, les critres de
dtermination de la direction de fait.

Pour Mr M. Rives-Lange le dirigeant de fait est celui qui : en toute souverainet


et indpendance, exerce une activit positive de gestion et de direction7.

La lecture de la dfinition du professeur Rives-lange, fait ressortir trois critres de


distinction de dirigeant de fait : une activit positive de gestion ou de direction exerce en
toute indpendance et souverainet.

Lactivit positive de direction et limmixtion dans la gestion :

La direction de fait suppose une activit positive. On ne peut pas devenir dirigeant de
fait en sabstenant, cest lactivit qui cre le dirigeant de fait.

Ainsi, larticle 100 de la loi 5-96 sur les socits autres que la SA, dispose que : Les
dispositions du prsent titre visant les grants de socits objet de la prsente loi, seront
applicables toute personne qui, directement ou par personne interpose, aura en fait, exerc

6
Pour les autres formes de socits voir lart 100 de la loi 5-96.
7
RIVES-LANGE. Notion de dirigeant de fait au sens de larticle 99 de la loi du 13 juillet 1967 D.Chron.1975, cit
par Mohamed Aissam CHAOUI, la responsabilit des dirigeants de fait dune entreprise en difficult, in revue
Marocaine de droit des affaires et des entreprises, n 8/2005, P 14.

8
la gestion de ces socits sous le couvert ou au lieu et place de leurs reprsentants lgaux et
cest la mme formulation qui a t prvue par larticle 374 de la loi 17-95 relative au SA.

Indpendance et souverainet dans la gestion :

Le critre dindpendance et de libert est un caractre dcisif. Elle signifie quune


personne qui se trouve dans un tat de dpendance et de subordination au sein dune personne
morale, ne peut tre dirigeant de fait. Il sagit dun salari, qui mme investi dune fonction
de direction ou de responsabilit, ne demeure quun agent dexcution soumis la volont
dune autorit suprieure qui exerce vritablement le pouvoir. Le salari na ni
lindpendance, ni la libert de faire ou de ne pas faire, ni linitiative des grandes dcisions.

Lactivit de direction ou de gestion :

Lexercice des activits de direction et de gestion est un critre de qualification


dterminant, puisque le dirigeant est celui qui conduit laffaire comme un matre.

Les actes accomplis doivent rvler que leurs auteurs sont en mesure de dcider du
sort de lentreprise, et les activits effectues doivent maner de ladministration et de la
direction gnrale de la socit.

II- Les applications jurisprudentielles de la thorie de direction de fait

Lapplication de la notion de la direction de fait, dans la pratique, est trs complique


parce que la tranche des personnes qui peuvent avoir cette qualit est trs vaste. Elle peut
englober toute personne qui a un lien avec la socit, soit un lien direct (associ, contrat de
travail ) soit un lien indirect (fournisseur, client ). Dans tous les cas de figure, la personne
outrepasse les fonctions et les attributions qui lui sont assignes, pour diriger en fait, la
personne morale.

La premire catgorie concerne les associs majoritaires, dont la qualification varie


en fonction de la branche de droit. En droit des socits, la cour de cassation a retenue la
direction de fait lorsque lassoci participe activement la gestion de la socit. En droit
social, la qualification de dirigeant de fait est retenue en cas dabsence de toute relation de
subordination. La jurisprudence en matire fiscale est beaucoup plus restreinte, puisquelle
sattache rechercher si lintress exerce des fonctions similaires celle dun dirigeant de
droit, et surtout sil exerce un contrle effectif et constant sur la socit.

9
En outre, le salari nest pas labri de cette qualification, sil exerce une fonction de
direction, technique, commerciale ou financire, et peroit une rmunration suprieure
celle de dirigeant de droit.

Dans le mme ordre dide le conjoint dun dirigeant dcd, peut avoir la qualit de
dirigeant de fait sil simmisce dans la gestion de lentreprise, en lespce le tribunal de
commerce de Marrakech a reconnu la qualit de dirigeant de fait au conjoint dun dirigeant
dcd, puisquelle (sa femme) a pris le relais de la direction de lentreprise sans tre
lgalement dsigne8.

III- Linteraction entre lintrt social et la direction de fait

1. La dtermination des actes de gestion de fait

Le dirigeant de fait accomplit des actes qui prsentent un lien avec la finalit du
pouvoir de gestion. Ces actes sont appels actes de gestion de fait. Il convient donc
dexaminer leur domaine dintervention et leur finalit, afin dtablir lexistence dun lien
entre leur accomplissement indu et la qualit de dirigeant de fait.

Ces actes peuvent intervenir dans la gestion interne de la socit : organiser le


droulement de lactivit sociale, dfinit le rle des diffrents employs, etc.

Les actes de gestion de fait sont aussi ceux par lesquels une personne exerce
indment la gestion externe de la socit : la signature de contrats au nom et pour le compte
de la socit, la reprsentation de la socit auprs des tiers, ltablissement des dclarations
fiscales de la socit, etc.

2. La limitation du pouvoir de dirigeant de fait par lintrt social

La direction est un pouvoir dcisionnel ayant pour finalit la satisfaction des


objectifs sociaux. Il en rsulte une limitation du pouvoir du dirigeant, de droit ou de fait, dont
le but est dassurer la protection de la socit contre les dtournements de ce pouvoir des
fins personnelles au dirigeant, voire nuisibles la socit.

Dans les socits par actions et les socits responsabilit limite, le lgislateur
sanctionne lexercice du pouvoir de gestion qui outrepasse lintrt social.

8
Jugement n 09/2006 du 08/02/2006 dossier n 12/05/2002, indit.

10
Chapitre II : la faute de gestion

La faute de gestion ne fait lobjet daucune dfinition prcise par la loi. Elle est
apprcie par les tribunaux au cas par cas.

Tout acte ou omission dun dirigeant qui serait contraire lintrt social pourrait
constituer une faute de gestion.

La jurisprudence exige, en effet, que les dirigeants se comportent, dans la gestion des
affaires sociales, de manire prudente, diligente et active.

La faute de gestion peut rsulter, non seulement dune erreur dans la gestion ou
dune ngligence, mais aussi du simple dfaut de respect des dispositions lgales et des
statutscomme la continuation abusive dune exploitation dficitaire.

Une faute est un manquement une loi, une rgle de droit, aux devoirs qui dcoulent
d'un En droit franais contrat ou d'une activit rglemente.

En Droit marocain, dun point de vue civile, la faute consiste, soit omettre ce qu'on
tait tenu de faire, soit faire ce dont on tait tenu de s'abstenir, sans intention de causer un
dommage9.

I- La caractrisation de la faute de gestion

Le plus souvent, la faute du dirigeant est considre comme celle de la personne


morale, si bien que la jurisprudence considre que la responsabilit personnelle lgard des
tiers nest pas engage, car non sparable des fonctions de dirigeant. Il est donc essentiel de
distinguer les pouvoirs des dirigeants dans leurs rapports internes (avec les associs) de leurs
pouvoirs dans leurs rapports externes (avec les tiers).

A lgard des associs, la responsabilit du dirigeant ne peut tre recherche, que si


sa faute a caus un prjudice personnel, distinct du prjudice subi par la socit, hypothse
plutt rare, s'agissant d'un prjudice rsultant d'une faute de gestion.
9
Dahir formant code des Obligations et des Contrats dans son chapitre III Des obligations qui rsultent des de
lits et quasi-de lits ; Article 78 : Chacun est responsable du dommage moral ou mate riel qu'il a cause, non
seulement par son fait, mais par sa faute, lorsqu'il est e tabli que cette faute en est la cause directe. Toute
stipulation contraire est sans effet. La faute consiste, soit omettre ce qu'on e tait tenu de faire, soit faire ce
dont on e tait tenu de s'abstenir, sans intention de causer un dommage.

11
En droit Marocain, le dirigeant est tenu de montrer une attention particulire, celle
dun pre de famille en apportant toute la vigilance ncessaire dans lexercice de ses
fonctions.

II- Lapprciation jurisprudentielle de la faute de gestion

La faute de gestion peut tre apprcie dune manire jurisprudentielle sous deux
angles, dune part une apprciation dans le temps, et dautre part, une apprciation selon la
comptence du dirigeant.

1. Apprciation de la faute de gestion dans le temps

La faute de gestion va tre fonde sur des critres conomiques, ainsi que sur des
critres juridiques, elle se fonde sur des critres juridiques lorsque le dirigeant ne gre pas la
socit dans lintrt social, mais dans son intrt personnel.

La faute de gestion peut tre caractrise toutes les phases de la vie de lentreprise.
Cette faute peut trouver sa source durant la gestion commerciale et financire de lentreprise.
Par exemple, le dsintrt dun dirigeant social pour son entreprise traduit par sa prsence
intermittente est une faute de gestion.

2. Faute de gestion et incomptence du dirigeant

La qualification de faute de gestion peut avoir des formes varies. Il en est ainsi des
enfreintes aux rgles comptables dans tous ses cas de figure, telles que les irrgularits graves
et rptes dans la tenue de la comptabilit.

La faute de gestion constitue donc une violation caractrise des rgles relatives la
gestion des socits, par exemple le dfaut de dsignation dun commissaire aux comptes
pour les socits dont la dsignation est obligatoire, lusage excessif des crdits et lignorance
des conseils du commissaire aux comptes, la ngligence dans la supervision du recouvrement
dune crance, les retards dans la prsentation des comptes annuels, les informations
trompeuses lors dune transaction, et le licenciement dun commercial entranant une baisse
du chiffre daffaires.

12
III- Faute de gestion grave ou lourde

La faute lourde serait considre comme une faute norme, grossire, signe de
lextrme dfectuosit dun comportement. Autrement dit, la faute lourde sanctionnerait le
comportement des dirigeants ayant agi avec une intention goste.

Les faits constituant une faute de gestion grave ou lourde sont bien dtermins par
larticle 706 du Code de Commerce. Ainsi les faits justifiants la soumission du dirigeants au
redressement et liquidation judiciaire sont au nombre de sept, quon peut ramener deux
grandes catgories, savoir : les faits relatifs latteinte aux biens de lentreprise et de
lpargne et linobservation des rgles comptables.

1. Les faits portant atteintes aux biens de lentreprise et lpargne

Avoir dispos des biens de la personne morale comme des siens propres10 ;
Sous le couvert de la personne morale masquant ses agissements, avoir fait des
actes de commerce dans un intrt personnel11 ;
Avoir fait des biens ou du crdit de la personne morale un usage contraire
lintrt de celle-ci des fins personnelles ou pour favoriser une autre personne
morale ou entreprise dans laquelle il tait intress directement ou
indirectement12

Ce cas est tout fait similaire aux cas viss par les articles 107 al. 3 de la loi 5-96 sur
les socits autres que la SA et 384 de la loi 17-95 relative aux socits anonymes.

2. Manquement aux rgles comptables

Le manquement aux rgles comptables, traduit lintention du dirigeant de donner une


image fausse de la socit, ce qui cre chez les tiers et chez les associs une image fictive,
nuisant par consquent leurs droits.

La comptabilit permet de donner une ide sur la ralit du patrimoine social, et le


manquement aux obligations comptables prvues par les dispositions de la loi 15-96 code de

10
Ce cas est illustr bien par le cas de dirigeant ayant pris en possession le sige social en lutilisant aux fins
dhabitat, jugement de Trib.com Casablanca, du 11/11/2002, n 442/02 n dossier 371/10/2002, cit par A. EL
HAMMOUMI, op.cit, p 177
11
Article 706/n5 de la loi 17-95 relative aux socits anonymes.
12
Article 706/n5 de la loi 17-95 relative aux socits anonymes.

13
commerce et de la loi 9-88 relative aux rgles comptables, fait prsumer que les biens sociaux
sont apprhends par les dirigeants13.

Sont donc sanctionns ceux qui :

Avoir tenu une comptabilit fictive ou fait disparatre des documents comptables
de la personne morale ou stre abstenu de tenir toute comptabilit conforme aux
rgles lgales.
Avoir dtourn ou dissimul tout ou partie de lactif ou frauduleusement
augment le passif de la personne morale.
Avoir tenu une comptabilit manifestement incomplte ou irrgulire au regard
des dispositions lgales14.

13
Tribunal de commerce de Casablanca, jugement n 101/02 du 18/03/2002, cit par Abdeljalil EL
HAMMOUMI, op.cit, p180.
14
Tribunal de commerce de Casablanca, jugement n 101/02 du 18/03/2002, cit par Abdeljalil EL
HAMMOUMI, op.cit, p180.

14
Chapitre III : les responsabilites civiles,
penales et administratives

Section 1 : les responsabilits civiles


La responsabilit civile est l'obligation de rparer le dommage (ou prjudice) que l'on
a caus autrui. Elle est contractuelle lorsque le dommage rsulte de l'inexcution totale ou
partielle d'un contrat, dlictuelle (ou extracontractuelle), lorsqu'elle n'est rgie par aucun
contrat. L'action en responsabilit civile appartient la victime du dommage. Les tribunaux
comptents sont en principe les tribunaux civils. Pour prtendre une rparation, la victime
doit apporter la preuve d'une faute, d'un dommage (ou prjudice) et d'un lien de causalit
entre les deux prcdentes conditions. Une personne peut toutefois s'exonrer de sa
responsabilit en dmontrant que le dommage provient d'un cas de force majeure ou du fait
mme de la victime ou d'un tiers. Le dommage peut tre rpar par quivalent (dommages-
intrts) ou en nature (en cas, par exemple, de diffamation par voie de presse, le magistrat
peut ordonner la publication de sa dcision dans les journaux). La rparation doit, en principe,
tre intgrale.

Il faut satisfaire 3 conditions : - Un dommage subi par la victime, - Un fait


gnrateur imputable au fautif, - Un lien de causalit entre le fait gnrateur et le dommage.

Celui qui demande rparation doit toujours apporter la preuve de chaque une de ses
trois conditions.

- Selon larticle 7715 du DOC Tout fait quelconque de l'homme qui, sans l'autorit
de la loi, cause sciemment et volontairement autrui un dommage matriel ou moral, oblige
son auteur rparer ledit dommage, lorsqu'il est tabli que ce fait en est la cause directe

Toute stipulation contraire est sans effet.

15
Dahir (9 ramadan 1331) formant Code des obligations et des contrats (B.O. 12 septembre 1913) (1)

15
- Ainsi que larticle 78 du DOC16 Chacun est responsable du dommage moral ou
matriel qu'il a caus, non seulement par son fait, mais par sa faute, lorsqu'il est tabli que
cette faute en est la cause directe.

Toute stipulation contraire est sans effet

La faute consiste, soit omettre ce qu'on tait tenu de faire, soit faire ce dont on
tait tenu de s'abstenir, sans intention de causer un dommage.

I- Le dommage

1. Les types de dommage

On distingue les dommages matriels, moraux et corporels.

Le dommage matriel : sentend dun dommage objectif portant atteinte au


patrimoine et qui est directement valuable en argent. Il peut sagir dune
atteinte aux biens ou dune atteinte la personne physique, dun dommage
purement matriel ou pcuniaire, et dune vritable perte (appauvrissement de
la victime) ou dun manque gagner (victime prive dun enrichissement sur
lequel elle pouvait lgitimement compter).
Le dommage moral : est un dommage subjectif qui ne porte pas atteinte au
patrimoine, mais des formes de sentiments humains, tels que lhonneur, la
rputation, limage, la douleur physique ou psychique ou les sentiments
daffection. Il sagit plus dune indemnisation quune rparation proprement
dite : on ne remet pas la victime dans ltat dans lequel elle se trouvait avant
mais on compense ce dommage par une rparation.
Le dommage corporel : il s'agit des dommages aux personnes. Il s'agit d'une
atteinte lintgrit physique dune personne (prjudice esthtique, blessures,
incapacits)

2. Le dommage rparable

Tous les dommages donnent lieu rparation intgrale condition quils prsentent
certains caractres. Toutes les consquences dune faute ne sont pas ncessairement
constitutives dun dommage rparable. Le dommage doit tre direct, certain, actuel et il doit
constituer une atteinte un intrt lgitime.

16
Dahir (9 ramadan 1331) formant Code des obligations et des contrats (B.O. 12 septembre 1913) (1)

16
Dommage direct : il ne sagit que du rappel de lexigence de lien de causalit
entre le fait gnrateur et le dommage, mais cette exigence soulve un certain
nombre de difficults, en particulier celui des prdispositions de la victime. En
revanche, cette exigence nexclut pas la rparation des dommages subis par les
victimes par ricochet. Les victimes par ricochet sont celles subissant un dommage
parce quil en a dabord caus a une autre personne (la victime immdiate) avec
laquelle elles ont des liens particuliers.
Dommage actuel : cette exigence implique uniquement que le dommage soit
apprciable au jour o le juge statue. Mais elle ne signifie pas que les dommages
futurs soient exclus de la rparation.
Dommage certain : un prjudice ventuel, cest--dire dont la ralisation est trop
hypothtique nouvre pas droit laction en rparation. Cette exigence ne pose pas
de problme pour le dommage actuel, mais a soulev des difficults en cas de
prjudice futur. Le prjudice futur est rparable sil est certain. Il nest cependant
pas vident dtablir cette certitude. On a gnralement recours la dmonstration
dune probabilit suffisante.

II- Le lien de causalit entre le dommage et la faute de gestion

La responsabilit du dirigeant est enfin subordonne la preuve par le demandeur de


lexistence dun rapport de causalit entre le dommage subi par la socit ou lassoci et la
faute reproche au dirigeant. Il appartient donc aux juges du fond de constater que le
prjudice allgu par la socit ou les associs a bien sa source dans un acte, un fait ou une
abstention du dirigeant poursuivi. Il est vident que ltablissement de ce lien de causalit est
difficile car il est rare que la faute du dirigeant poursuivi soit la cause unique ou principale du
dommage. En tout cas, les juges du fond apprcient souverainement les preuves produites par
le demandeur pour dcider si le dommage est ou non la consquence du manquement
reproch au dirigeant.

Au total, la responsabilit des dirigeants lgard de la socit ou des associs, telle


quelle est organise par le droit des socits, est pratiquement subordonne aux conditions
exiges par le droit commun en matire de responsabilit civile. Il en est dailleurs ainsi en ce
qui concerne leur responsabilit lgard des tiers.

17
Section 2 : la responsabilit pnale
La responsabilit pnale renvoie la punition ou l'amendement de l'individu qui
commet une infraction (contravention, dlit, crime). Les principes stricts du droit pnal
s'appliquent et peuvent aboutir la condamnation de l'auteur de l'infraction une peine
(amende, emprisonnement, etc.). Cette dernire doit tre clairement distingue de la
rparation obtenue par les victimes des dommages (dommages-intrts, mesure de publication
de la dcision du juge, etc.). Seuls les tribunaux pnaux sont comptents et l'action appartient
au Ministre public, reprsentant les intrts de la socit.

Selon larticle 132 du Code Pnal Toute personne saine d'esprit et capable de
discernement est personnellement responsable :

Des infractions qu'elle commet.


Des crimes ou dlits dont elle se rend complice.
Des tentatives de crimes.
Des tentatives de certains dlits qu'elle ralise dans les conditions prvues par la
loi.

Il n'est drog ce principe que lorsque la loi en dispose autrement .

I- Linfraction

L'infraction est une violation d'une loi de l'tat, rsultant d'un acte externe de
l'homme, positif ou ngatif, socialement imputable, ne se justifiant pas par l'accomplissement
d'un devoir ou l'exercice d'un droit et qui est frapp d'une peine prvue par la loi

tymologiquement, le terme d'infraction vient du latin infractio qui dsigne le fait


de briser, de heurter ou dabattre un obstacle.

Dans un sens large, le mot infraction vise tout crime, tout dlit ou toute
contravention, soit envisag(e) abstraitement par le lgislateur, soit perptr(e) concrtement.

Dans un sens troit, le terme infraction dsigne prcisment le fait pour une personne
de transgresser une rgle de droit pour laquelle il existe une sanction pnale. En ce sens,
linfraction relve des techniques judiciaires (qualification pnale) et non des techniques
lgislatives d'incrimination.

18
Les infractions sont classes en trois groupes en fonction de la gravit du
comportement quelles rvlent. On distingue les contraventions, les dlits et les crimes.

Les contraventions17

Dsignent les infractions les moins graves, qui rvlent moins une atteinte aux
normes fondamentales de lordre social quune indiscipline lgard des rgles de la vie en
commun. Elles sont punies de peines damende,

Les dlits

Dsignent les infractions caractrisant une volont de transgresser une norme sociale
importante. On compte parmi les dlits les infractions les plus courantes : le vol, les violences
aggraves, le port darme, lagression sexuelle, etc.

Les crimes

Constituent la catgorie forme par les infractions les plus graves, qui manifestent
une violation extrme des interdits fondamentaux de notre socit. Lhomicide, mais encore le
viol ou lmission de fausse monnaie sont des crimes.

A ct des lments spcifiques de chaque infraction, en gnral, les 3 lments


doivent tre runis pour qu'un acte soit qualifi infractionnel. Ces lments sont : l'lment
matriel, l'lment moral et l'lment lgal.

1. Llment lgal

Pour quune action ou une abstention soit punissable, il faut quelle soit prvue et
rprime par un texte de loi. Les articles 3 et 4 du code pnal voquent :

Article 3 du code pnal : Nul ne peut tre condamn pour un fait qui n'est pas
expressment prvu comme infraction par la loi, ni puni de peines que la loi n'a pas dictes
18.

Article 4 du code pnal : Nul ne peut tre condamn pour un fait qui, selon la loi en
vigueur au temps o il a t commis, ne constituait pas une infraction 19

17
http://www.vie-publique.fr/decouverte-institutions/justice/fonctionnement/justice-penale/quels-sont-
differents-types-infractions-penales.html
18
Dahir n 1-59-413 (28 joumada Il 1382) portant approbation du texte du Code pnal (B.O. 5 juin 1963).
19
Dahir n 1-59-413 (28 joumada Il 1382) portant approbation du texte du Code pnal (B.O. 5 juin 1963).

19
2. Llment matriel

En principe le droit pnal ne rprime pas les infractions pour le simple fait quil y a
eu une intention criminelle. Elles ne pourront tre rprimes que lorsque leur commission
aboutit un rsultat pas dinfraction sans activit matriel , cest--dire par un
comportement pnal qui rvle la faute pnale ou lintention criminelle. Cest le
comportement pnal dterminant un rsultat dommageable qui constitue llment matriel de
linfraction consomme, par contre le rsultat dommageable du comportement est diffrent
lorsquil sagit de linfraction tente.

Infraction de commission20 : Cette infraction suppose trois choses:

une action physique de la part de l'auteur,


un rsultat qui constitue le dommage,
un lien de causalit entre cette action et ce dommage.
Exemples : meurtre, vol, dgradation...

Infraction d'omission21 : on distingue entre :


Omission simple : L'individu omet un acte prescrit par la loi. L'infraction sera rprime
indpendamment de tout dommage. (Exemple : omission de porter secours, non tmoignage
en faveur d'un innocent...)
Commission par omission : L'individu omet un acte prescrit par la loi. De cette omission,
il rsulte un dommage (ex. : privation de soins et d'aliments sur un mineur de 15 ans).

3. Llment moral

Pour quune action ou une abstention constitue une infraction punissable il faut que
lagent ait commis une faute et que cette faute lui soit imputable, qui veut dire que lagent
auquel lacte est matriellement imputable ne sera coupable que sil a commis une faute.

Pour qu'une infraction soit constitue, il faut que l'acte provienne de la volont de
l'auteur, qu'il s'agisse d'une faute intentionnelle ou non-intentionnelle. Il faut faire la
diffrence entre la volont et le mobile. La volont dtermine l'infraction alors que le mobile
tente d'en justifier la commission, d'y apporter une raison, un motif. En matire criminelle,
l'intention criminelle est obligatoire pour caractriser l'infraction

La faute intentionnelle : La faute intentionnelle, qui est une faute au niveau de


laquelle le dlinquant est non seulement conscient de lillgalit de son acte, mais il cherche

20
Droit pnal des affaires
21
Droit pnal des affaires

20
atteindre un but prcis. Cette faute intentionnelle peut se prsenter soit sous forme dune
volont criminelle gnrale, et cest ce quon appelle dol gnral qui se traduit par la
conscience et la volont de commettre une infraction, selon larticle 114 du Code Pnal
Toute tentative de crime qui a t manifeste par un commencement d'excution ou par des
actes non quivoques tendant directement le commettre, si elle n'a t suspendue ou si elle
n'a manqu son effet que par des circonstances indpendantes de la volont de son auteur, est
assimile au crime consomm et rprime comme tel .

Exemple :

Le dirigeant qui ne respecte pas la rglementation sur lemploi de la main-duvre


trangre commet les infractions de travail dissimul et demploi dtrangers non
munis dautorisation de travail.
Le dirigeant qui commet une escroquerie la TVA peut galement voir sa
responsabilit pnale engage.
Le dirigeant qui prsente des comptes annuels fallacieux en ayant ralis des abus
de biens sociaux engage aussi sa responsabilit pnale
La faute non intentionnelle : Il ya galement la faute non intentionnelle, au
niveau de laquelle la faute trouve sa vritable place, vu quelle englobe quelque chose non
voulue vraiment et parfois elle suffit dclencher la responsabilit pnale. Au niveau de cette
faute il peut sagir soit dune faute dimprudence et de ngligence sans volont criminelle on
les appelle aussi des infractions quasi-dlictuelles. Alors on distingue entre Deux cas : la faute
d'imprudence et l'imprudence volontaire.
La faute d'imprudence : ne comporte pas de dsir de rsultat .Il peut s'agir
d'une imprudence, d'une ngligence ou d'un manquement une obligation de scurit ou de
prudence impose par la loi ou un rglement. Donc cette faute n'est rprime que si elle est
l'origine directe d'un dommage.

Exemple : le dirigeant dune entreprise de transport peut tre condamn pour mise en
danger dlibr de la personne dautrui pour navoir pas fait respecter ses chauffeurs la
rglementation sur la circulation des poids lourds.

L'imprudence volontaire : est une violation manifestement dlibre d'une


obligation particulire de prudence ou de scurit. Mais il peut s'agir galement d'une faute
caractrise qui a expos autrui un risque grave.

21
Selon larticle 432 du Code pnal Quiconque, par maladresse, imprudence,
inattention, ngligence ou inobservation des rglements, commet involontairement un
homicide ou en est involontairement la cause est puni de l'emprisonnement de trois mois
cinq ans et d'une amende de 250 1.000 dirhams .

Et selon larticle 433 du Code Pnal Quiconque, par maladresse, imprudence,


inattention, ngligence ou inobservation des rglements, cause involontairement des
blessures, coups ou maladies entranant une incapacit de travail personnel de plus de six
jours est puni de l'emprisonnement d'un mois deux ans et d'une amende de 200 500
dirhams ou de l'une de ces deux peines seulement

En principe pour que toute infraction soit punissable, il faut que la faute soit mise au
compte de celui qui la commise, mais parfois cette condition ne peut pas exister, dans la
mesure o il devient difficile dimputer la faute lagent, vu quil existe quelques cas o ce
dernier na pas toutes ses facults mentales au moment de la commission de linfraction,
chose qui peut entraner soit son exonration totale ou partielle. .

Selon larticle 134 du Code Pnal dicte que N'est pas responsable et doit tre
absous celui qui, au moment des faits qui lui sont imputs, se trouvait par suite de troubles de
ses facults mentales dans l'impossibilit de comprendre ou de vouloir .

Ainsi que larticle 135 du Code Pnal Est partiellement irresponsable celui qui, au
moment o il a commis l'infraction, se trouvait atteint d'un affaiblissement de ses facults
mentales de nature rduire sa comprhension ou sa volont et entranant une diminution
partielle de sa responsabilit .

Et larticle 138 du Code Pnal Le mineur de moins de douze ans est considr
comme irresponsable pnalement par dfaut de discernement .22

II- La complicit

Celui qui commet l'infraction n'est pas le seul risquer la condamnation. Ceux qui
l'ont aid, ou provoqu son comportement sont en effet sanctionns par le droit pnal travers
la notion de complicit

La complicit nest pas une infraction, mais une modalit de la commission de


linfraction : le complice est celui qui participe linfraction ct de lauteur (celui qui

22
Article 432, 433, 134, 135, 138 du code pnal

22
commet lui-mme linfraction), sans excuter les mmes actes que celui-ci (ex : 2 agresseurs,
mais seulement lun deux, lauteur, porte les coups et lautre fait le guet, le complice).

Il faut en effet bien distinguer la complicit de la coaction, dans le cadre de laquelle


plusieurs participants commettent les mmes actes infractionnels en mme temps (ex : 2
agresseurs qui agressent ensemble et portent tous les 2 des coups).

Dans la complicit le complice participe linfraction commise par lauteur, dans la


coaction le coauteur commet linfraction avec lauteur.

Il ny a de complicit que sil ya ce que lon appelle un fait principal punissable,


cest dire une infraction commise. En effet le complice se dfinit par rapport lauteur de
linfraction. Lauteur de linfraction est celui qui commet matriellement lacte infractionnel.
Il peut avoir t aid ou provoqu par un tiers : le complice.

La complicit requiert pour tre retenue que des conditions prcises soient runies.

1. Les diffrents cas de complicit

La complicit, comme tout acte infractionnel, se compose dun lment dit matriel,
un acte, et dun lment dit moral, une intention.

a. Llment matriel de la complicit


Ce qui constitue lacte matriel de complicit varie selon les diffrents cas de
complicit.

La complicit par instigation


Cest le cas o le complice a commandit linfraction, cest dire quil la en
quelque sorte organise et en est lorigine sans pour autant la commettre lui-mme.

Il existe 2 types de complicit par instigation : la complicit par provocation ou la


complicit par fourniture dinstructions.

Linstigation par provocation linfraction : La provocation doit rsider dans


un don, une promesse, une menace, un ordre ou un abus dautorit ou de pouvoir (article 121-
7, alina 2 du Code pnal).

Pour retenir ou non la complicit par provocation, on regarde souvent le lien qui
existe entre lauteur et le potentiel complice : sil existe entre eux un lien hirarchique ou que

23
lon peut retenir un ascendant psychologique du second sur le premier, alors la complicit par
provocation sera plus facilement envisageable.

Linstigation par fourniture dinstructions : Linstigation peut galement consister


pour le complice donner lauteur de linfraction les informations ncessaires
la commission de celle-ci.

Pour que la complicit soit retenue dans ce cas, il faut que linformation soit
suffisamment prcise, cest dire exploitable, et quelle prsente un caractre unique, non
banal.

La complicit par aide et assistance

Cest le cas o le complice commet un ou plusieurs actes dans le but de faciliter


linfraction.

Pour tre tablie, la complicit par aide et assistance requiert 2 conditions.

Un acte positif : un recours actif : La complicit, au sens pnale, ne peut tre


passive : pour tre complice, il faut tre actif et accomplir des actes positifs. Ne pas dnoncer
une infraction dont on a connaissance, ce nest pas en devenir complice au regard du droit
pnal. Toutefois, cela constitue un comportement rprhensible lorsque cela concerne un
crime (ex : un meurtre ou un viol). Cest une infraction part entire, distincte du crime en
question : la non dnonciation de crime, prvue larticle 434-1 du Code pnal.

un acte antrieur ou concomitant linfraction principale : Le complice par aide ou


assistance aide la commission de linfraction : lacte de complicit est par dfinition
antrieur, ou tout au plus, concomitant linfraction.

Toutefois, les actes postrieurs la commission de linfraction sur


lesquels complice et auteur se sont mis daccord avant sont bien des actes de complicit par
aide et assistance (ex : le conducteur du vhicule qui attend les braqueurs la sortie, comme
convenu avant le braquage, est bien complice du braquage).

Le happy slapping
Le happy slapping, ou vidolynchage est un autre rcent cas de complicit. Il a t
consacr dans le Code pnal larticle 222-33-3 par la loi du 5 mars 2007.

24
Le happy slapping consiste en le fait de filmer une infraction aux personnes en train
de se commettre. Le happy slapping concerne le plus souvent des infractions de violences
pouvant aller jusquaux agressions sexuelles et aux viols.

Alors que le statut de celui qui filme tait avant la loi du 5 mars 2007 indtermin,
il est dsormais considr comme complice de linfraction filme. Tout dpend donc de ce qui
est film : si ce sont des violences, le cameraman sera complice de violences, si cest un viol,
il sera complice de viol.

Lacte matriel de complicit est ici lacte de filmer linfraction.

Attention donc, filmer une infraction nest pas uniquement rprim par la morale et
le sens commun, mais aussi par la Justice, en tant quacte de complicit !

b. Llment moral de la complicit


Llment moral est le mme pour tous les cas de complicit : cest lintention, ou du
moins la conscience, de sassocier un acte infractionnel.

Le problme qui peut parfois se poser est celui du cas o linfraction envisage par
le complice est diffrente de celle qui sera en fait commise par lauteur. Par
exemple, quelquun prte une arme pour quun autre intimide la victime mais ce dernier la
tue. Celui qui prte larme ne sera pas toujours considr comme complice du meurtre par le
juge: cela dpendra des circonstances et de sil y a suffisamment de cohrence entre
linfraction prvue et linfraction commise. En effet, le critre est celui de la cohrence entre
linfraction projete et linfraction commise.

2. Le risque pnal encouru par le complice

Pour ce qui est des poursuites pnales, le complice encourt les mmes que lauteur.

Mais attention, dire que auteur et complice encourent le mme risque pnal ne
signifie pas pour autant que les 2 seront effectivement poursuivis ou condamns de la mme
manire : cela dpendra des circonstances dans lesquelles linfraction a t commise, de la
personnalit des auteur/complice, de leur ge, de leur situation, etc.

Il peut arriver que seul lun des 2 soit poursuivi ou condamn.

25
Section 3 : la responsabilit administrative
L'expression "responsabilit administrative" dsigne la responsabilit de
l'administration qui peut tre engage lors de l'exercice de ses activits. L'administration a
l'obligation de rparer les prjudices qui ont t causs par son activit ou celle de ses agents.

Du fait de la mission de service public qui est confie l'administration, sa


responsabilit n'est pas rgie par le Code Civil. Les contentieux lis cette activit sont
confis aux tribunaux administratifs.

La responsabilit de l'administration rsulte l'origine de la distinction faite entre


faute de service engageant la responsabilit de l'administration, qui relve des juridictions
administratives, et la faute personnelle engageant la responsabilit de l'agent fonde sur le
droit commun, qui relve des juridictions judiciaires.

I- La faute de service

La faute de service rsulte d'une dfaillance dans l'organisation ou le fonctionnement


normal du service public. Elle peut constituer en un acte matriel ou en un acte juridique. Il
s'agit d'un service public qui a mal, tardivement ou pas fonctionn.

Article 79 du Dahir des Obligations et Contrats nonce que : L'Etat et les


municipalits sont responsables des dommages causs directement par le fonctionnement de
leurs administrations et par les fautes de service de leurs agents.

II- La faute personnelle

La faute par un agent en dehors de lexercice de ses fonctions doit naturellement tre
considre comme une faute relevant de la seule responsabilit de lagent. Le problme
devient plus complexe lorsque la faute commise par lagent est commise dans lexercice de
ses fonctions. Selon douard Laferrire, la faute personnelle est celle qui rvle lhomme
avec ses faiblesses, ses passions, ses imprudences . La faute personnelle est donc celle qui
laisse transparatre lhomme pris individuellement et non lagent public.

A son tour, lArticle 80 du Dahir des Obligations et Contrats voque que : Les
agents de l'Etat et des municipalits sont personnellement responsables des dommages causs
par leur dol ou par des fautes lourdes dans l'exercice de leurs fonctions.

26
L'Etat et les municipalits ne peuvent tre poursuivis raison de ces dommages qu'en
cas d'insolvabilit des fonctionnaires responsables.

La responsabilit administrative va se traduire par la mise en oeuvre de mesures


coercitives, quil est dusage dappeler des sanctions administratives .

En matire de sanctions, lArticle 17 du dahir n 1-58-008 du 24 fvrier 1958 portant


statut gnral de la fonction publique voque : Tout fonctionnaire, quel que soit son rang
dans la hirarchie, est responsable de l'excution des tches qui lui sont confies. Le
fonctionnaire charg d'assurer la marche d'un service est responsable l'gard de ses
suprieurs de l'autorit qui lui a t confre pour cet objet et de l'excution des ordres qu'il a
donns. La responsabilit propre de ses subordonns ne le dgage en rien des responsabilits
qui lui incombent.

En devenant chef d'entreprise, le crateur va engager sa responsabilit sur plusieurs


terrains : pnal, civil et des fois mme administratif. La responsabilit pnale sert rprimer.
La responsabilit civile permet, elle, de rparer un prjudice. Quant la responsabilit
administrative, qui est lie aux agents du secteur public, son tour sert limiter les pouvoirs.
Une mme infraction peut entraner la fois la responsabilit pnale, civile et administrative.

Pour chacune de ces responsabilits, on rattache une sanction : Sanctions Civiles,


Pnales et administratives.

27
DEUXIEME PARTIE
Les sanctions encourues
par les dirigeants en cas
de faute personnelle

28
Chapitre I : les sanctions patrimoniales
encourues par les dirigeants

Le droit des entreprises en difficults, tel quil est rglement par le livre V du code
commerce, vise atteindre trois principaux objectifs savoir la sauvegarde de lentreprise, le
maintien de lactivit et de lemploi et lapurement du passif. Les sanctions patrimoniales font
partie des solutions partielles de lapurement du passif de lentreprise. En effet, deux types
dactions en responsabilit peuvent conduire des sanctions patrimoniales :

- la premire est laction en comblement du passif, dsigne par la loi franaise de


sauvegarde, comme action en responsabilit pour insuffisance dactif et

- la seconde action tend tendre la procdure de redressement ou de liquidation aux


dirigeants, appele extension de la procdure de redressement ou de liquidation judiciaire aux
dirigeants sociaux, intitule en droit franais obligation aux dettes sociales.

Sagissant de la premire, elle est rglemente par larticle 704 Code de commerce
qui dispose que : Lorsque la procdure concernant une socit commerciale fait apparatre
une insuffisance d'actif, le tribunal peut, en cas de faute de gestion ayant contribu cette
insuffisance d'actif, dcider que cette dernire sera supporte, en tout ou en partie, avec ou
sans solidarit, par tous ses dirigeants ou seulement certains d'entre eux .

Quant la deuxime, elle est prvue par larticle 706 Code de commerce, qui prcise
que : En cas de redressement ou de liquidation judiciaire d'une socit, le tribunal doit
ouvrir une procdure de redressement ou de liquidation judiciaire l'gard de tout dirigeant
contre lequel peut tre relev un des faits ci-aprs: .

Ce sont donc ces deux actions qui feront lobjet de cette deuxime partie, en
commenant tout dabord par ltude de laction en comblement de passif dans un premier
temps, pour se pencher ensuite sur laction en extension de la procdure de redressement ou
de liquidation judiciaire.

29
Section 1 : laction en comblant du passif
I- Laction en comblant du passif la lumire de la jurisprudence et des pratiques
des tribunaux marocains

Lorsque le redressement judiciaire dune socit commerciale fait apparatre une


insuffisance dactif, le tribunal peut en cas de faute de gestion ayant contribu cette
insuffisance dactif, dcider que cette dernire sera supporte, en tout ou en partie, avec ou
sans solidarit, par tous les dirigeants de droit ou de fait, rmunrs ou non, ou par certains
dentre eux.

Nanmoins, ce principe souffre dun certain nombre dexceptions. Dj la loi 5.96


permet de constituer des socits de personnes dont la responsabilit de grant est illimite,
vue quil y a une confusion de patrimoine entre la socit et son dirigeant et par voie de
consquence un engagement automatique du patrimoine du dirigeant en cas de cessation de
paiement de celle-ci.

Cette obligation de rpondre aux dettes sociales est subordonne trois conditions
essentielles : il faut une socit en tat de cessation de paiement, un actif insuffisant pour
rpondre au passif et une faute de gestion ayant contribu cette insuffisance.

Comme toute autre action en responsabilit, laction en comblement de passif est


tributaire de lexistence dune faute, un prjudice et un lien de causalit entre la faute et le
prjudice. Toutefois, compte tenu du particularisme de cette action, larticle 704 Code de
commerce a conditionn le succs de cette action par lexistence dune faute qualifie de
gestion, une insuffisance dactif rsultant de celle-ci et un lien de causalit entre ces deux
lments.

1. La faute de gestion

Peut-tre une action ou une omission, librement apprcie par les juges de fond, mais
dont les lments de qualification et de motivation sont susceptibles de contrle par la cour
suprme. Ainsi, la faute de gestion peut rsulter, non seulement dune erreur dans la gestion
ou dune ngligence, mais du simple dfaut de respect des dispositions lgales et des
statutscomme la continuation abusive dune exploitation dficitaire.

30
2. Linsuffisance dactif

Cest lquivalent du prjudice subi par les cranciers, en droit commun de


responsabilit. Il sagit de la condition essentielle de la mise en uvre de la responsabilit. La
faute du dirigeant qui a accru le passif social ou rendu lactif social insuffisant, a mis la
socit hors dtat de payer ses crances.

En outre, linsuffisance dactif ne peut tre dfinitivement tablie quaprs


lachvement de la vrification de lactif, dune part, et la ralisation du passif dautre part.
Sur un autre plan, la date retenir pour apprcier linsuffisance dactif commence le jour du
jugement douverture de la procdure, donc seule les dettes antrieures au jugement
douverture peuvent donner lieu une action en comblement de passif, a contrario les dettes
qui leurs sont postrieures nentrent pas dans le passif pouvant donner lieu cette sanction.

3. Le lien de causalit

Pour engager la responsabilit du dirigeant il est ncessaire quil existe un lien direct,
de cause effet entre le faute de gestion et linsuffisance dactif. La formule retenue par la loi
laisse entendre que la simple contribution de la faute de gestion linsuffisance dactif
demeure suffisante pour engager la responsabilit du dirigeant. En effet, selon larticle 706
Code de commerce, la faute doit contribuer linsuffisance dactif.

Le non acquittement de la dite dette expose le dirigeant concern :

- La mise en redressement ou liquidation judiciaire personnelle et ;

- La dchance commerciale.

Dans le mme ordre dides, le tribunal comptent pour connatre laction en


comblement de passif est le tribunal devant lequel est ouverte la procdure de redressement
ou de liquidation judiciaire de la personne morale conformment aux dispositions de larticle
703 Code de commerce, qui ne sont quune prcision de la rgle gnrale prvue par larticle
566 Code de commerce qui rend le tribunal qui a prononc le redressement ou la liquidation
judiciaire comptent pour toutes les actions qui sy rattachent.

II- Le rsultat de laction en comblement du passif

Le rsultat de laction en comblement de passif peut sanalyser au regard des


dirigeants, comme il peut sanalyser au regard des cranciers. Pour la premire catgorie,
deux solutions sont envisageables ; soit ils sacquittent de la dette mise leur charge par le
31
juge, soit ils sont dfaillants, dans ce cas ils seront soumis une procdure de redressement ou
de liquidation. Pour la seconde catgorie, ils sont traits sur le mme pied dgalit, quils
soient privilgis, ou seulement chirographaires.

1. Une condamnation fluctuante des dirigeants

Daprs larticle 704 Code de commerce, le juge peut dcider de mettre la charge
du dirigeant tout ou partie avec solidarit ou non de linsuffisance dactif en cas de faute
de gestion ayant contribu cette insuffisance.

Par ailleurs, le particularisme de cette sanction tient au fait quil nexiste aucun droit
au rglement intgral du passif des cranciers. Le tribunal a tout le pouvoir pour accorder la
rparation totale ou partielle de linsuffisance dactif.

2. Le sort des condamnations et la sanction de non-paiement

Larticle 702 alina 3 du Code du commerce, prvoit deux issues possibles pour les
sommes payes par les dirigeants aprs leur condamnation. Ainsi on distingue deux situations,
soit quun plan de cession ou de liquidation est adopt, soit quun plan de continuation est
retenu.

Dans les deux premires hypothses, les sommes recouvres seront affectes au
dsintressement des cranciers. Le texte prvoit que les cranciers seront pays au marc le
franc23, cest dire que les sommes seront rparties entre tous les cranciers de manire gale.
Il faut signaler que cette solution savre plus quitable pour les cranciers chirographaires,
habituellement lss en termes de remboursement ou dindemnisation.

Dans la seconde situation, o un plan de continuation est dcid, les sommes verses
doivent tre utilises aux fins daider au redressement de lentreprise, ce qui semble exclure
les cranciers postrieurs, car ils ne sont pas concerns par le plan.

Dun autre ct, il se peut que le dirigeant soit dans limpossibilit de payer les
sommes dont il est redevable en vertu du jugement ordonnant le comblement de passif,
malgr que ces dits jugements soient excutoires de plein droit. En raction une telle
situation dsastreuse, le lgislateur a prvu trois sortes de sanctions qui sont applicables aux
dirigeants qui ne sacquittent pas de la dette mise leur charge par laction en comblement de
passif :

23
Article 704 alinas 3 du livre V de la loi 15-96 formant le code de commerce.

32
Ils sont tout dabord exposs une extension de procdure de redressement ou de
liquidation de bien en application de larticle 705 du Code de commerce
Le tribunal doit ensuite prononcer la dchance commerciale, en vertu de larticle 715
du Code de commerce qui emporte interdiction de diriger, grer, administrer ou
contrler, directement ou indirectement, toute entreprise commerciale ou artisanale et
toute socit ayant une activit conomique. (article 711 du Code de commerce).
Ils sont enfin punissables pnalement des peines de banqueroute, sils ont de mauvaise
foi, dissimuls ou dtourns tout ou partie de leurs biens, en vue de les soustraire aux
poursuites de la personne morale en tat de redressement ou de liquidation judiciaire,
ou celle de ses associ ou cranciers.

Section 2 : lextension de la procdure de redressement ou de


liquidation judiciaire aux dirigeants sociaux
La deuxime sanction patrimoniale prvue par la loi marocaine, consiste dans
lextension de la procdure de redressement ou de liquidation judiciaire aux dirigeants de
lentreprise en difficult. la diffrence de laction en comblement du passif qui repose sur la
commission dune faute ayant contribu linsuffisance de lactif, cette sanction se concrtise
par la commission de lun des faits numrs limitativement par les articles 705 et 706 du
Code de commerce. Le dclenchement et lexercice de cette action a t confis au syndic en
vertu de larticle 708 du Code de commerce.

Cest ainsi larticle 704/1 Code de commerce mentionne que Lorsque la procdure
concernant une socit commerciale fait apparatre une insuffisance dactif, le tribunal peut,
en cas de faute de gestion ayant contribu cette insuffisance dactif, dcider que cette
dernire sera supporte, en tout ou en partie, avec ou sans solidarit, par tous ses dirigeants ou
seulement certains d' entre eux .

De son ct, larticle 706 du Code de commerce, stipule dans son premier alina que
: En cas de redressement ou de liquidation judiciaire d'une socit, le tribunal doit ouvrir
une procdure de redressement ou de liquidation judiciaire l'gard de tout dirigeant contre
lequel peut tre relev un des faits ci-aprs: .

Laction en extension de procdure aux dirigeants a un objectif vident : la prise en


charge du passif de la personne morale par le dirigeant fautif. Pour y arriver, ce dernier est

33
soumis toutes les consquences de redressement ou de liquidation judiciaire. On vise ici
surtout, les consquences patrimoniales que ces procdures peuvent engendrer.

Cependant, certains dirigeants ne sont pas toujours en mesure dexcuter les


condamnations qui leurs sont infliges en vertu du jugement ordonnant lextension de la
procdure, ce qui peut les rendre passible dautres sanctions, cette fois, trs aggraves.

I- Louverture de procdure de redressement ou de liquidation lencontre du


dirigeant

Louverture de procdure de redressement ou de liquidation lencontre du


dirigeant, donne lieu une procdure accessoire la procdure ouverte contre la personne
morale. En effet, La mise en uvre de cette action suppose la mise en redressement et
liquidation judiciaire de la personne morale.

Cest le tribunal qui a prononc le jugement douverture de procdure contre la


personne morale, qui sera comptent pour mettre en mouvement laction en lextension de la
procdure de redressement ou de liquidation.

II- Lissue de laction ou extension

Lissue de laction en extension de la procdure nous mne vers lobjectif principal


de cette procdure savoir : la responsabilit du dirigeant du passif social sur son patrimoine
personnel, pire encore celui-ci subit les consquences du redressement et de liquidation de
la personne morale.

Laction dextension de la procdure produit des effets, sur le dirigeant titre


personnel, comme elle peut avoir des rpercussions sur les ayants droit et les ayants causes du
dirigeant.

Sur un autre plan, tout dirigeant qui nest pas en mesure dexcuter des
condamnations qui lui sont infliges en vertu de laction en extension de la procdure, risque
de voir sa responsabilit aggrave. Ainsi, les consquences sont plus graves que sil y avait
seulement obligation de supporter le passif.

En effet, comme cest le cas pour le comblement de passif, les seules atteintes au
patrimoine personnel du dirigeant peuvent se rvler insuffisantes ou limites. Cest la raison
pour laquelle le lgislateur a prvu la possibilit de sanctions professionnelles, qui consistent

34
rprimer les agissements fautifs les plus graves, et qui ont des consquences redoutables,
dans la mesure o elles vincent le dirigeant de la vie des affaires.

Dans le mme ordre dide, le volet pnal est prvu galement, puisque le dirigeant
est passible de la sanction de banqueroute24, qui vise sanctionner pnalement tout dirigeant
ayant commis des faits, de gravit importante.

Sur un autre plan, le conjoint et les descendants du dirigeant sont galement affects
par laction dextension de procdure, en vertu de larticle 678 du Code de commerce qui
dispose que : Le syndic peut, en prouvant par tous les moyens que les biens appartenant au
conjoint du dbiteur ou ses enfants mineurs ont t acquis avec des valeurs fournies par
celui-ci, demander que les acquisitions ainsi faites soient runies lactif .

Linstauration de cette procdure profite en consquence aux cranciers sociaux,


considrs comme la pice matresse de laction en extension de la procdure. En effet, les
cranciers considrent - surtout les cranciers chirographaires - laction en extension de
procdure comme une garantie supplmentaire qui leurs permet le recouvrement de leurs
crances chues.

24
Art. 721 C.com

35
Chapitre II : la decheance commerciale

Section 1 : le fait gnrateur de la dchance commerciale


La dchance commerciale emporte interdiction de diriger, grer, administrer ou
contrler, directement ou indirectement, toute entreprise commerciale et toute socit
commerciale ayant une activit conomique. La personne frappe de dchance ne peut
exercer les fonctions prcites mme en prsentation d'une autre personne (par exemple :
reprsentant permanent d'une socit au sein du conseil d'administration ou de surveillance
d'une autre socit). La dchance commerciale n'affecte que les personnes physiques. Elle
peut tre prononce tant que la procdure est ouverte.

Selon article 711 du code de commerce25, La dchance commerciale emporte


interdiction de diriger, grer, administrer ou contrler, directement ou indirectement, toute
entreprise commerciale ou artisanale, et toute socit commerciale ayant une activit
conomique .

I- Faits donnant lieu la dchance commerciale des commerants personnes


physiques

Selon article 712 du code de commerce26. le tribunal est tenu tout moment de la
procdure, de saisir, soit doffice, soit la demande du procureur du Roi, en vue de
prononcer, sil y a lieu, la dchance commerciale de toute personne physique commerante
contre laquelle a t relev lun des faits suivant :

1) avoir poursuivi abusivement une exploitation dficitaire qui ne pouvait conduire


qu' la cessation des paiements;

2) avoir omis de tenir une comptabilit conformment aux dispositions lgales ou fait
disparatre tout ou partie des documents comptables;

3) Avoir dtourn ou dissimul tout ou partie de l'actif ou frauduleusement augment


son passif

25
Loi n 15-95 formant le Code de commerce (promulgue par Dahir n 1-96-83 du 15 rabii 1417 (1 aot 1996)).
26
Loi n 15-95 formant le Code de commerce (promulgue par Dahir n 1-96-83 du 15 rabii 1417 (1 aot 1996)).

36
II- Faits donnant lieu la dchance commerciale des dirigeants des socits
commerciale

Au niveau de larticle 706 du code de commerce : en cas de redressement ou de


liquidation judiciaire d'une socit, le tribunal doit ouvrir une procdure de redressement ou
de liquidation judiciaire l'gard de tout dirigeant contre lequel peut tre relev un des faits
ci-aprs :

1) avoir dispos des biens de la socit comme des siens propres ;

2) sous le couvert de la socit masquant ses agissements, avoir fait des actes de
commerce dans un intrt personnel ;

3) avoir fait des biens ou du crdit de la socit un usage contraire l'intrt de celle-
ci, des fins personnelles ou pour favoriser une autre entreprise dans laquelle il tait intress
directement ou indirectement ;

4) avoir poursuivi abusivement, dans un intrt personnel, une exploitation


dficitaire qui ne pouvait conduire qu' la cessation des paiements de la socit

5) avoir tenu une comptabilit fictive ou fait disparatre des documents comptables
de la socit ou s'tre abstenu de tenir toute comptabilit conforme aux rgles lgales ;

6) avoir dtourn ou dissimul tout ou partie de l'actif ou frauduleusement augment


le passif de la socit ;

7) avoir tenu une comptabilit manifestement incomplte ou irrgulire.

Ainsi selon article 715 du code de commerce27, Le tribunal doit prononcer la


dchance commerciale du dirigeant de la socit qui n'a pas acquitt l'insuffisance d'actif de
celle-ci mise sa charge

Lorsque le tribunal prononce la dchance commerciale, il fixe la dure de la mesure,


qui ne peut tre infrieure cinq ans. Il peut ordonner l'excution provisoire de sa dcision.
La dchance commerciale et l'incapacit lective qui en rsulte, cessent de plein droit au
terme fix, sans qu'il y ait lieu au prononc d'un jugement.

Le jugement qui prononce la dchance commerciale emporte l'incapacit d'exercer


une fonction publique lective (au sein des chambres professionnelles, de commerce,

27
Loi n 15-95 formant le Code de commerce (promulgue par Dahir n 1-96-83 du 15 rabii 1417 (1 aot 1996)).

37
industrie, dagriculture, de pche, du parlement ...). Lincapacit s'applique galement toute
personne physique l' gard de laquelle la liquidation judiciaire a t prononce. Elle prend
effet de plein droit compter de la notification qui en est faite l'intress par l'autorit
comptente.

La dure dincapacit dexercer une fonction publique lective rsultant du jugement


de liquidation judiciaire est de cinq ans.

III- Leve de la dchance commerciale

La dchance commerciale et lincapacit lective qui en rsulte cessent de plein de


droit au terme fixe, sans quil y ait lieu au prononc dun jugement.

Selon article 720 du code de commerce28, Dans tous les cas, l'intress peut
demander au tribunal de le relever, en tout ou partie, de la dchance commerciale et de
l'incapacit d'exercer une fonction publique lective s'il a apport une contribution suffisante
au paiement de l'insuffisance d'actif.

Lorsqu'il y a relvement total de la dchance commerciale et de l'incapacit


lective, la dcision du tribunal emporte rhabilitation .

28
Loi n 15-95 formant le Code de commerce (promulgue par Dahir n 1-96-83 du 15 rabii 1417 (1 aot 1996)).

38
Chapitre III : la banqueroute et autres
infractions

Section 1 : la banqueroute
La banqueroute est une situation dans laquelle se met un dbiteur qui ne peut plus
rgler ses dettes et se trouvant dans limpuissance de remplir ses engagements (cessation de
paiement). Elle se caractrise par une faute voire une fraude du dbiteur et une dclaration par
les tribunaux.

Les dirigeants peuvent faire lobjet dune sanction pnale de banqueroute.


Linfraction de banqueroute ne peut tre releve par le tribunal correctionnel que lorsque le
tribunal de commerce a pralablement ouvert une procdure de redressement judiciaire en
constatant la runion des conditions de fond prescrites par la loi notamment la qualit du
dbiteur, ltat de cessation des paiements. Lindpendance de laction publique et de laction
civile ne se conoit pas dans ce cas. Cest bien ce qui rsulte de larticle 721 du code de
commerce29.

En cas d'ouverture d'une procdure de traitement, sont coupables de banqueroute les


personnes mentionnes l'article 702, contre lesquelles a t relev l'un des faits ci-aprs30 :

1) avoir dans l'intention d'viter ou de retarder l'ouverture de la procdure de


traitement, soit fait des achats en vue d'une revente au-dessous du cours, soit employ des
moyens ruineux pour se procurer des fonds;

2) avoir dtourn ou dissimul tout ou partie de l'actif du dbiteur;

3) avoir frauduleusement augment le passif du dbiteur;

4) avoir tenu une comptabilit fictive ou fait disparatre des documents comptables
de l'entreprise ou de la socit ou s'tre abstenu de tenir toute comptabilit lorsque la loi en
fait l'obligation

29
M. Ibrahim SAMB, dans son mmoire : lentreprise en difficult, Universit Hassan Ier de Settat au Maroc -
Licence en droit priv 2006.
30
Loi n 15-95 formant le code de commerce dans son article 721.

39
Cette infraction est punie dun an cinq ans d'emprisonnement et d'une amende de
10.000 100.000 dirhams ou de lune de ces deux peines seulement. La peine est aggrave et
porte au double lorsque le banqueroutier est dirigeant, de droit ou de fait, d'une socit dont
les actions sont cotes la bourse des valeurs31.

Les personnes coupables, encourent galement, titre de peine accessoire, la


dchance commerciale (article 723 du code de commerce). La dchance commerciale
emporte interdiction de diriger, grer, administrer ou contrler, directement ou indirectement,
toute entreprise commerciale ou artisanale, et toute socit ayant une activit conomique,
suivant larticle 711du code de commerce, pour qui ne peut tre infrieure cinq ans (article
719 du code de commerce).

Larticle 721 du code du commerce, ne distingue pas entre la banqueroute simple ou


facultative, et la banqueroute frauduleuse. Toutefois le code pnal consacre une partie
importante ce sujet, et distingue entre eux suivant quelles prennent leur source dans
limprudence ou dans la fraude, dans la ngligence ou dans le crime. Il est donc ncessaire de
sarrter sur la dfinition et les infractions assimiles aux deux cas de banqueroute.

En vertus de larticle 556 du code pnal est coupable de banqueroute et puni des
peines dictes la prsente section suivant que cette banqueroute est simple ou frauduleuse,
tout commerant en tat de cessation de paiement qui, soit par ngligence, soit
intentionnellement, a accompli des actes coupables de nature nuire ses cranciers.

I- La banqueroute simple

La banqueroute dite simple dsigne une faillite accompagne de fautes ou de graves


ngligences commises sans intention frauduleuse. La faute, quelque grave quelle soit,
lorsquelle est pure dun calcul coupable, ne peut constituer quun dlit de banqueroute
simple.

De ce fait, et selon larticle 557 du code pnal, la banqueroute simple est punie de
lemprisonnement de 3 mois 3 ans, pour tout commerant en tat de cessation de paiement
qui se trouve dans un des cas suivants :

1) Soit par son train de vie, par des jeux ou des paris, engag des dpenses juges
excessives.

31
Article 722 du code de commerce.

40
2) Soit dpens des sommes leves, dans des oprations de pur hasard ou dans des
oprations fictives de Bourse ou sur marchandises.

3) Soit, dans lintention de retarder la constatation de la cessation de ses paiements,


fait des achats en vue dune revente au-dessous du cours ou, dans la mme intention, employ
des moyens ruineux de se procurer des fonds.

4) Soit pay, aprs cassation de ses paiements, un crancier au prjudice des autres.

5) Soit dj tait dclar deux fois en faillite lorsque ces deux faillites ont t
cltures pour insuffisance dactif.

6) Soit omis de tenir une comptabilit.

7) Soit exerc sa profession contrairement une interdiction prvue par la loi.

Par rfrence larticle 558 du code pnal. Est coupable et puni galement de la
peine de banqueroute simple, tout commerant en cessation de paiement qui, de mauvaise foi,
a:

1) Soit contract pour le compte dautrui, sans recevoir des valeurs en change, des
engagements jugs trop considrables eu gard sa situation lorsquil les a contracts.

2) Soit omis de satisfaire aux obligations dun prcdent concordat et t dclar en


faillite.

3) Soit omis de faire au greffe, dans les quinze jours de cessation de ses paiements, la
dclaration de cette cessation et le dpt de son bilan.

4) Soit omis de se prsenter en personne au syndic, dans le cas et dans les dlais
fixs.

5) Soit prsent une comptabilit incomplte ou irrgulirement tenue.

Larticle 559 du code pnal ajoute que les administrateurs, directeurs ou liquidateurs
dune socit anonyme, les grants ou liquidateurs dune socit responsabilit limite et
dune manire gnrale, tous mandataires sociaux, sont puni des peines de banqueroute
simple, sils ont de mauvaise foi :

41
1) Soit dpens des sommes leves appartenant la socit en faisant des oprations
de pur hasard ou des oprations fictives.

2) Soit, dans lintention de retarder la constatation de cessation des paiements de la


socit, fait des achats en vue dune revente au-dessous du cours ou dans la mme intention,
employ des moyens ruineux de se procurer des fonds.

3) Soit, aprs cessation des paiements de la socit, paye ou fait payer un crancier
au prjudice des autres.

4) Soit fait contracter par la socit, pour le compte dautrui, sans quelle reoive des
valeurs en change, des engagements jugs trop considrables eu gard sa situation
lorsquelle les a contracts.

5) Soit tenu ou fait tenir irrgulirement la comptabilit de la socit.

Les personnes mentionnes larticle prcdent sont galement punies des peines de
banqueroute simple et en vertu de larticle 560 du code pnal, qui en vue de soustraire tout ou
partie de leur patrimoine aux poursuites de la socit en tat de cessation de paiement ou
celles des associs ont, de mauvaise foi, dtourn ou dissimul tout ou partie de leurs biens,
ou qui se sont frauduleusement reconnus dbiteurs des sommes quils ne doivent pas.

II- La banqueroute frauduleuse

Est considre comme tant un crime consistant dans la faillite accompagne de


certaines manuvres telles que la spoliation de ses cranciers, soustraction des livres,
dissimulation dune partie de lactif, ou reconnaissance des dettes supposes

Les articles allant de 561 jusqu 566 du code pnal, dsignent les personnes
coupables de banqueroute frauduleuse.

En vertus de larticle 561 : Est coupable de banqueroute frauduleuse et puni de


lemprisonnement de deux cinq ans, tout commerant en tat de cessation de paiement qui a
soustrait sa comptabilit, dtourn ou dissip tout ou partie de son actif ou qui, soit dans ses
critures, soit par des actes publics ou des engagements sous signatures prives, soit dans son
bilan, sest frauduleusement reconnu dbiteur de sommes quil ne devait pas .

42
Selon larticle article 561 du code pnal Le coupable peut, en outre, tre frapp
pour cinq ans au moins et dix ans au plus de linterdiction dun ou plusieurs des droits
mentionns larticle 40 du prsent code .

Au terme de lArticle 562 du code pnal , en cas de cessation de paiement dune


socit, sont punis des peines de banqueroute frauduleuse les administrateurs, directeurs ou
liquidateurs dune socit anonyme, les grants ou liquidateurs dune socit responsabilit
limite et dune manire gnrale, tous mandataires sociaux qui, frauduleusement, ont
soustraits les livres de la socit, dtourn ou dissimul tout ou partie de son actif ou qui, soit
dans les critures, soit par des actes publics ou des engagements sous signatures prives, soit
dans le bilan, ont reconnu la socit dbitrice de sommes quelle ne devait pas .

Larticle 563 du code pnal prcise les personnes concernes par la banqueroute
frauduleuse, et sont donc :

1) Les personnes convaincues davoir, dans lintrt du dbiteur, soustrait, recl ou


dissimul tout ou partie de ses biens meubles ou immeubles, moins que le fait ne constitue
un des actes de complicit prvus par larticle 129 du prsent code.

2) Les personnes convaincues davoir frauduleusement produit des crances fictives


dans la faillite, soit en leur nom, soit par interposition de personnes.

3) Les personnes qui, faisant le commerce sous le nom dautrui ou sous un nom
suppos, se sont rendues coupables de lun des faits prvus larticle 561 du code pnal

4) Les personnes exerant la profession dagent de change ou de courtier en valeurs


reconnues coupables de banqueroute mme simple.

Les cranciers, syndic, conjoint, descendants ou ascendants du dbiteur font


galement objet de la punition des peines de banqueroute frauduleuse32.

32
Articles 564, 565 et 566 du code pnal marocain.

43
Section 2 : Autres infractions
I- Infractions lies la constitution de la socit

Au niveau de la constitution de la socit, le lgislateur marocain a mis en place un


ensemble de formalits devant aboutir lacquisition par la socit de la personnalit morale,
aprs son inscription au registre du commerce.

Malgr leur caractre formel, le chef dentreprise doit prter ces formalits une
attention suffisante, car toute ngligence peut tre considre comme infraction, passible de
sanctions, il sagit essentiellement des infractions :

1. Infractions lies au refus de dpt des pices ou dactes au registre de commerce,


et le dfaut de publicit

Daprs larticle 42033 relatif aux socits anonymes : sans prjudice de


lapplication de lgislations particulires notamment celles relatives aux informations exiges
des personnes morales faisant appel public lpargne, sera puni dune amende de 10.000
50.000 dirhams , tout fondateur, administrateur, directeur gnral, directeur gnral dlgu
ou membre du directoire qui sabstient ou refuse de mauvaise foi faire procder, dans les
dlais lgaux :

Soit plusieurs dpts de pices ou dactes au greffe du tribunal,


Soit une ou plusieurs mesures de publicit prvues par la prsente loi.

Ainsi larticle 402 de la loi relative aux socits anonymes tablit deux infractions :

1- Celle o lauteur de linfraction sabstient ou refuse de procder au dpt des


pices ou dactes au greffe du tribunal. Il sagit, au moment de la constitution de la socit, de
la dclaration de souscription et de versement effectus par chacun deux et un exemplaire ou
une expdition des statuts.

2- La deuxime infraction concerne lomission ou le refus de procder, dans les


dlais lgaux, aux mesures de publicit prvues par la loi.

Il est noter que larticle 108 relatif la loi 5-95 des autres socits commerciales
tablit les mmes sanctions pour les mmes infractions.

33
La loi n17-95, article 420 modifi et complt par larticle 1 de la loi n20-05 promulgue par le dahir n01-
08-18 du 23 mai 2008.

44
2. Infractions lies au capital social et leurs sanctions

Ce sont les infractions qui peuvent tre commises l'occasion de la recherche du


capital ou qui sont lies sa structure. Il s'agit notamment des:

Infractions lies la souscription et au versement du capital ;


Infractions lies la survaluation des apports en nature.

Suivant larticle 379 de la loi n 17-96 relative aux socits anonymes , seront punis
d'un emprisonnement dun six mois et d'une amende de 8 000 40 000 dirhams ou de l'une
de ces deux peines seulement :

1) ceux qui, sciemment, pour l'tablissement du certificat du dpositaire constatant


les souscriptions et les versements auront affirm sincres et vritables des souscriptions qu'ils
savaient fictives ou auront dclar que les fonds qui n'ont pas t mis dfinitivement la
disposition de la socit ont t effectivement verss, ou auront remis au dpositaire une liste
des actionnaires mentionnant des souscriptions fictives ou le versement de fonds qui n'ont pas
t mis dfinitivement la disposition de la socit ;

2) ceux qui, sciemment, par simulation de souscriptions ou de versements, ou par


publication de souscriptions ou de versements qui n'existent pas ou de tous autres faits faux,
auront obtenu ou tent d'obtenir des souscriptions ou des versements ;

3) ceux qui, sciemment, pour provoquer des souscriptions ou des versements, auront
publi les noms de personnes, dsignes contrairement la vrit comme tant ou devant tre
attaches la socit un titre quelconque ;

4) ceux qui, frauduleusement, auront fait attribuer un apport en nature une


valuation suprieure sa valeur relle.

II- infractions lies au fonctionnement de la socit

1. Abus de biens sociaux

Le dlit d'abus de biens sociaux est rgi par les articles 384 de la loi 17-95 relative
la socit anonyme, et par l'article 107 de la loi 5-96 relative la SARL, aux socits en nom
collectif, en commandite simple, en commandite par actions et en participation. Sur le plan de
la SA, l'article 384 stipule que: Seront punis d'un emprisonnement de un six mois et d'une
amende de 100.000 1.000.000 dirhams ou de l'une de ces deux peines seulement: les

45
membres des organes d'administration, de direction ou de gestion qui, de mauvaise foi, auront
fait, des biens ou du crdit de la socit, un usage qu'ils savent contraire l'intrt
conomique de celle-ci, des fins personnelles ou pour favoriser une autre socit ou
entreprise dans laquelle ils sont intresss directement ou indirectement . Sur le plan de la
SARL et des autres types de socits, l'article 107 reprend le mme texte de fond l'encontre
des grants, mais avec une sanction pcuniaire beaucoup moindre que la SA, allant de 10.000
100.000 dirhams.

Il ressort de ces textes que le dlit suppose la runion de quatre lments :

Un acte dusage de biens, du crdit ou des pouvoirs ;


Un acte contraire lintrt social ;
Un acte accompli dans un intrt personnel ;
Un acte accompli de mauvaise foi.

2. La rpartition des dividendes fictifs

Larticle 384 de la loi 17-95 nonce que : Seront punis d'un emprisonnement de un
six mois et d'une amende de 100 000 1 000 000 de dirhams ou de l'une de ces deux peines
seulement les membres des organes d'administration, de direction ou de gestion d'une socit
anonyme :

1) qui, en l'absence d'inventaire ou au moyen d'inventaires frauduleux, auront,


sciemment, opr entre les actionnaires la rpartition de dividendes fictifs ;

2) qui, mme en l'absence de toute distribution de dividendes, auront sciemment


publi ou prsent aux actionnaires, en vue de dissimuler la vritable situation de la socit,
des tats de synthse annuels ne donnant pas, pour chaque exercice, une image fidle du
rsultat des oprations de l'exercice, de la situation financire et du patrimoine, l'expiration
de cette priode ;

3) qui, de mauvaise foi, auront fait, des biens ou du crdit de la socit, un usage
qu'ils savaient contraire aux intrts conomiques de celle-ci des fins personnelles ou pour
favoriser une autre socit ou entreprise dans laquelle ils taient intresss directement ou
indirectement ;

4) qui, de mauvaise foi, auront fait des pouvoirs qu'ils possdaient et/ou des voix
dont ils disposaient, en cette qualit, un usage qu'ils savaient contraire aux intrts
46
conomiques de la socit, des fins personnelles ou pour favoriser une autre socit ou
entreprise dans laquelle ils taient intresss directement ou indirectement.

Concernant les grants des socits responsabilit limite et autres socits de


personnes, Larticle 107 de la loi 5-96 nonce : Seront punis d'un emprisonnement de un
six mois et d'une amende de 10 000 100 000 dirhams ou de l'une de ces deux peines
seulement :

1)- les grants qui auront, sciemment, opr entre les associs la rpartition de
dividendes fictifs, en l'absence d'inventaire ou au moyen d'inventaire frauduleux ;

2)- les grants qui, mme en l'absence de toute distribution de dividendes, auront
sciemment prsent aux associs des tats de synthse ne donnant pas, pour chaque exercice,
une image fidle du rsultat de l'exercice, de la situation financire et du patrimoine
l'expiration de cette priode en vue de dissimuler la vritable situation de la socit ;

3)- les grants qui, de mauvaise foi, auront fait, des biens ou du crdit de la socit,
un usage qu'ils savent contraire l'intrt conomique de celle-ci, des fins personnelles ou
pour favoriser une autre socit ou entreprise dans laquelle ils sont intresss directement ou
indirectement ;

4)- les grants qui, de mauvaise foi, auront fait, des pouvoirs qu'ils possdent ou des
voix dont ils disposent, en cette qualit, un usage qu'ils savent contraire aux intrts
conomiques de la socit, des fins personnelles ou pour favoriser une autre socit ou
entreprise dans laquelle ils sont intresss directement ou indirectement.

III- Infractions lies au contrle de la socit

La loi 17-95 sur la socit anonyme34 a prvu les diffrentes infractions relatives au
contrle de la socit.

Larticle 404 punit dun emprisonnement dun six mois et/ou une amende de 8 000
10 000Dh toute personne aura sciemment accept, exerc ou conserv les fonctions de
commissaire aux comptes, malgr les incompatibilits prvues par la loi.

Larticle 405 punit dun emprisonnement de six mois deux ans et/ou une amende
de 10 000 100 000Dh tout commissaire aux comptes qui, soit en son nom personnel, soit au

34
Les articles de 403 406 de la loi n17-95 relative aux socits anonymes.

47
titre dassoci dans une socit de commissaires aux comptes, aura sciemment donn ou
confirm des informations mensongres sur la situation de la socit ou qui naura pas rvl
aux organes dadministration, de direction ou de gestion les faits lui paraissant dlictueux,
dont il aura eu connaissance loccasion de lexercice de ces fonctions.

IV- Infractions relatives la dissolution de la socit

Par rfrence lArticle 407 relatif la socit anonyme : Seront punis d' un
emprisonnement de un six mois et d' une amende de 4.000 20.000 dirhams ou de l' une de
ces deux peines seulement, les membres des organes d' administration, de direction ou de
gestion d' une socit anonyme qui, sciemment, lorsque la situation nette de la socit, du fait
de pertes constates dans les tats de synthse devient infrieure au quart du capital social
n'auront pas, dans les trois mois qui suivront l'approbation des comptes ayant fait apparatre
ces pertes, convoqu l' assemble gnrale extraordinaire l' effet de dcider s'il y a lieu
dissolution anticipe de la socit.

48
Conclusion

En ralit, laction en responsabilit patrimoniale tend, par dfinition, la rparation


des dommages causs lentreprise et ses partenaires. La condamnation des dirigeants pour
combler linsuffisance dactif peut mme porter sur toute linsuffisance dactif alors que la
faute de gestion de ce dirigeant na caus quune partie de cette insuffisance. Il ny a donc pas
de proportionnalit entre le montant de la condamnation et le prjudice rsultant de la faute du
dirigeant de fait. Par consquent il ne sagit pas dune responsabilit mais dune sanction
inflige au dirigeant.

De mme, laction en extension de redressement ou de liquidation permet de mettre


une partie ou la totalit des dettes de l'entreprise la charge d'un dirigeant qui a us du
pouvoir de gestion pour se livrer des comportements rprhensibles dans son intrt
personnel. Elle nest donc pas une mesure de rparation, mais une sanction inflige au
dirigeant qui a commis une faute en exerant le pouvoir de gestion dans son intrt personnel.

Il faut insister sur le dveloppement du volet thique en droit des affaires en gnral,
et chez le dirigeant, en particulier, ce qui permet un retraage du champ dintervention de tous
les acteurs sur la scne conomique.

49
Bibliographie
Les ouvrages
Abdeljalil EL HAMMOUMI, droit des entreprises en difficult, 3me dition 2008, sans
maison ddition.

Abdeljalil EL HAMMOUMI, droit des entreprises en difficult, 2me dition 2005, sans
maison ddition.

Saad MOUMMI, droit des obligations et contrats, dition BADII, 2000.

Hassania CHERKAOUI, DROIT COMMERCIAL , dition 2010.

Hassania CHERKAOUI, Droit des affaires , dition 2003.

Mmoires et thses

M. Ibrahim SAMB, dans son mmoire : lentreprise en difficult, Universit Hassan Ier de
Settat au Maroc - Licence en droit priv 2006.

Idris FAK, la responsabilit patrimoniale des dirigeants au cours de la procdure collective,


Universit Cadi Ayyad de Marrakech.

Monsieur Ahmed HALOUI Sous la Direction Madame le Professeur Corinne MASCALA,


lintitul de la thse : La responsabilit pnale des dirigeants de lentreprise, Anne
universitaire 2006-2007.

Testes de lois et Dahirs

Loi n 5-96 sur la socit en nom collectif, la socit en commandite simple, la socit en
commandite par actions, la socit responsabilit limite et la socit en participation.

Loi n 17-95 relative aux socits anonymes.

Loi n 15-95 formant le code de commerce.

La loi n15/95 formant code du commerce.

50
Dahir (9 ramadan 1331) formant Code des obligations et des contrats (B.O. 12 septembre
1913).

Dahir n 1-97-49 (5 chaoual 1417) portant promulgation de la loi n 5-96 sur la socit en
nom collectif, la socit en commandite simple, la socit en commandite par actions, la
socit responsabilit limite et la socit en participation (B.O. 1er mai 1997).

Dahir n 1-59-413 du (28 joumada II 1382) portant approbation du texte du code pnal
marocain.

Dahir n 1-59-413 (28 joumada Il 1382) portant approbation du texte du Code pnal (B.O. 5
juin 1963).

Jugements

Jugement 32/2009 du 16/02/2009 dossier n 80/25/2008, indit.

Tribunal com. de Marrakech, jugement n 9/2006 du 08/02/2006 dossier n 12/15/2002,


indit.

Tribunal com. de Casablanca, jugement n 107/2009 du 18/05/2009 dossier n 203/25/2008,


indit.

Trib.com, Casablanca, jugement n 101/02 du 18/03/2002, cit par Abdeljalil EL


HAMMOUMI.

Jugement de Trib.com Casablanca, du 11/11/2002, n 442/02 n dossier 371/10/2002, cit par


A. EL HAMMOUMI.

51
Webographie

http://www.entreprendre.ma/Les-sanctions-patrimoniales-a-l-encontre-des-
dirigeants-de-l-entreprise_a5612.html

http://www.memoireonline.com/01/13/6652/m_L-entreprise-en-difficulte0.html

http://www.village-justice.com/articles/extension-procedure-
dirigeants,6800.html

http://www.jurisques.com/jfcdiri.htm

52