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INTRODUCCION

Es indudable que el Derecho Constitucional integra una importante rama


de la Ciencia Jurdica, o sea, de la disciplina cultural que estudio el Derecho

-valga la tautologa- como conjunto de normas de conducta cuyos atributos


esenciales concurrentes son la bilateralidad, la imperatividad y la coercitividad.
Estos atributos distinguen a la norma jurdica de las dems normas de conducta
humana.
La bilateralidad entraa que el Derecho regula los actos exteriores del
hombre y, por extensin, de toda entidad que tenga un subtrtum humano, pues
los actos meramente subjetivos, es decir, aquellos que no trascienden de la
inmanencia, son indiferentes a la normacin jurdica, ya que sta slo los toma
en cuenta para la estimacin del comportamiento externo y nicamente con
vista a este comportamiento, sin el cual permanecen ajenos al campo del
Derecho. Al regular la conducta externa, la norma jurdica la vincula con los
variados sujetos frente a queines e despliega, por lo que , a virtud de la
bilateralidad, el Derecho es sustancialmente vinculatorio. La moral, dice
Recasns Siches evocando a del Vechio, considera los actos humanos en
relacin
al sujeto mismo que los cumple, determinando entre los actos posibles de ste,
cul es la conducta debida. El Derecho, en cambio, pone en referencia las
acciones de una persona con las de otra, estableciendo una coordinacin
objetiva bilateral de obrar agregando La norma moral valora las acciones en s
mismas de un modo absoluto, y su campo de imperio es el de la conciencia:
pretende crear en la misma un determinado orden (aquel que corresponda a las
exigencias de la idea pura de moralidad). La norma jurdica, en cambio,
considera las acciones humanas, no en su valor absoluto moral, no en su
significacin para el orden de la conciencia, sino en su valor para la coexistencia
y cooperacin sociales.1
La imperatividad, llamada tambin autarqua de la norma jurdica, cosiste
en que sta se sobrepone a la voluntad de los sujetos cuya conducta encauza,
regulndola obligatoriamente a pesar de que dicha voluntad sea remisa o
refractaria a su acatamiento o de que no le conceda o le niegue validez. Una
norma moral, por lo contrario, slo constrie subjetivamente y frente a la
conciencia, en la medida en que el hombre la acepta como tal, esto es, le otorga
valor regulativo para sus actos.
1 Filosofa del Derecho, pp. 94 y 95.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO 22
De ah que, por virtud de la imperatividad, el Derecho sea heternomo, es decir,
que las normas que lo integran sean impuestas por una voluntad superior,
referible al Estado, y de cuyo poder emana, de lo que se colige con puntualidad
lgica que dichas normas son necesariamente coercitivas, entendiendo por
coercitividad la capacidad que tienen para hacerse obedecer contra y sobre las
actitudes en contrario de los suejots cuya conducta someten, capacidad que
imbbitamente involucran por provenir de la potestad estatal y pro garantizar
sta su cumplimiento. El Derecho, explica Recasns Siches, se impone sin
tomar en consideracin la voluntad de sus sbditos, sin condicionarse al juicio y
a la decisin que les merezca a stos. La regulacin jurdica no pregunta al
sujeto si est de acuerdo con ella, sino que le subordina por s misma de un
modo objetivo inexorable. Derecho es por esencia norma de imperio,
inexorable, irresistible, exigencia coercitiva. Un orden jurdico que constituye
solamente un mero deber cuya esencia se agotase en un puro deber sin ms, no
sera propiamente un orden jurdico. Derecho sin coercitividad es una
contradictio in adjecto2
Huelga decir, por lo dems, que la capacidad coercitiva de la norma
jurdica genera la inviolabilidad de sta, no en el sentido de que no puede
quebrantarse, sino en cuanto que su validez y la posibilidad permanente de su
cumplimiento siempre se conservan inalterables.
Los atributos que brevemente hemos reseado son, segn dijimos,
condiciones sine quibus non de la norma jurdica con prescindencia de su
materia de regulacin y slo son dables en el derecho positivo creado y
sancionado por el Estado. En consecuencia, el mbito analtico del Derecho
Constitucional queda demarcado en una determinada zona de la ordenacin
jurdica estatal.
Ahora bien, toda norma de derecho tiene necesariamente un contenido,
pues no es posible ni siquiera concebirla como una forma vaca, como una pura
armazn sin materia. Sus elementos esenciales, de ndole meramente formal y
que ya han quedado esbozados, deben actuar sobre hechos, fenmenos,
situaciones o relaciones dadas en al objetividad social, misma que implica la
materia de su regulacin. En el contenido o substrtum de la norma jurdica se
plasman principios, postulados, quereres o simples juicios lgicos de muy
diversa ndole: econmicos, sociales, religiosos, polticos o filosficos, y cuyo
conjunto integra la ideologa de la propia norma, sujeta, por lo dems, a
variaciones tempo-espaciales. En toras palabras, los hechos y situaciones
sociales de mltiple causalidad y teleologa, colectivos o individuales, se rigen
por la norma jurdica de manera bilateral, imperativa coercitiva; y el criterio
rector, que constituye el contenido de dicha norma, y se sustenta en una variada
2 Op. Cit., pp. 105 y 106. El mismo criterio lo sustenta el eminente jurisfilsofo
Rudolf von
Ihering, quien afirma: Slo aquellas normas establecidas por la sociedad que
tienen tras
s la coaccin estatal, merecen el nombre de derecho, pues, como hemos visto,
slo el
Estado posee el monopolio de la coaccin, con lo cual se ha dicho implicite, que
slo son
normas de derecho las investidas por el Estado con ese efecto o que el Estado
es la
nica fuente del derecho. (El fin en el Derecho. Editorial Cajica, tomo I, p. 237.)

y variable ideologa que, a su vez, se configura por cualquiera de los aludidos


principios, postulados, quereres o juicios lgicos y los cuales inciden en los
mbitos correspondientes a distintas ciencias o disciplinas de carcter
generalmente cultural, tales como la
economa, la sociologa, la filosofa o la poltica.
El estudio del Derecho se ha enfocado tradicionalmente hacia el contenido
mltiple y variable de la norma jurdica sin atender a los caracteres esenciales y
propios de sta, o sea, sin desvincularla de su materia de regulacin. Por ello, el
Derecho se ha analizado desde un punto de vista econmico, social, filosfico o
poltico, con al ligazn histrica que ese anlisis no puede eludir; y este mtodo,
se ha afirmado, ms que conducir a la integracin de una Ciencia Jurdica
propiamente dicha, ha originado, en realidad, una economa, una sociologa, una
filosofa y una poltica del Derecho.
Frente al estudio ideolgico de la norma jurdica que penetra en los
campos de las disciplinas culturales enunciadas y que de ellas toma sus criterios
analticos, la llamada Teora Pura del Derecho propugna el examen de dicha
norma considerndola en s misma, como una forma de regulacin, a travs de
sus elementos esenciales que la distinguen de otras reglas de conducta
humana,
prescindiendo del variado y variable contenido que stas y aqullas suelen tener
y que en todas es idntico. En otras palabras, la escuela vienesa, sostenedora
de
la mencionada teora y cuyo fundador es Kelsen, ha pretendido, en un terreno
meramente lgico-formal, estudiar la esencia del Derecho, conceptundolo como
conjunto exclusivamente de normas de conducta elaboradas y sancionadas por
el poder estatal, mediante la abstraccin de su contenido ideolgico,
suministrado por disciplinas culturales distintas de la Ciencia Jurdica. La Teora
Pura del Derecho, afirma tan insigne jurista, es una teora del Derecho positivo a
secas, no de orden jurdico especial. Es Teora General del Derecho, no
interpretacin de normas jurdicas particulares, nacionales o internacionales.
Como teora, quiere conocer nica y exclusivamente su objeto. Procura
responder a las preguntas sobre qu es y cmo es el Derecho, peo no a la
cuestin de cmo debe ser o cmo debe elaborrselo (sic). Es Ciencia del
Derecho y no Poltica del Derecho. Si ella se califica como teora pura del
Derecho es porque pretende garantizar un conocimiento dirigido solamente
hacia el Derecho, y porque pretende eliminar de este conocimiento todo lo que
no pertenece al objeto exactamente sealado como Derecho. Es decir: quiere
librar a la Ciencia Jurdica de todos los elementos extraos. Tal es su principio
metdico fundamental, que parece ser de por s bien comprensible. Pero una
mirada sobre la ciencia jurdica tradicional, tal como se ha desenvuelto en el
curso de los siglos XIX y XX, muestra claramente cun distante se halla de
corresponder a la exigencia de pureza. En forma desprovista de todo espritu
crtico, hace mezclado la Jurisprudencia con la Psicologa y la Biologa, con la
tica y la Teologa. Hoy en da casi no hay ciencia especial en cuyo reciento el
jurisperito se considere incompetente para penetrar. Desde luego, l cree poder
realzar su prestigio cientfico precisamente tomando en prstamo de otras
disciplinas, con lo que est perdida, naturalmente, la verdadera Ciencia
Jurdica.3

Aplicando la metodologa que preconiza la Teora Pura del Derecho,


efectivamente se obtiene lo que es la esencia formal de la norma jurdica in
abstracto Es decir, el modo o manera como regula la conducta humana. Su
adopcin, sin embargo, no tiene la pretensin de agotar en su totalidad la
Ciencia Jurdica, pues la Teora Pura del Derecho no excluye la interpretacin de
las normas jurdicas especficas mediante la explicacin de su contenido desde
el
punto de vista de los principios o tendencias ideolgicas que lo conforman o lo
hayan determinado como materia de regulacin. La interpretacin de las citadas
normas, en efecto, consiste en desentraar su sentido ordenador demarcando
su
esfera de operatividad; y ese sentido no puede fijarse sin tomar en consideracin
su contenido. El intrprete de una norma de derecho para cumplir su misin
debe, por tanto, acudir a un conjunto de ideas metajurdicas que nutren ese
contenido y que, segn hemos dicho, pertenecen a distintas ciencias o
disciplinas generalmente culturales que las han elaborado, y sin desatender, por
otro lado, la realidad social en sus dimensiones pretritas y presentes y en sus
proyecciones futuras. Cmo sera posible, v. gr., que el jurista interprete la
norma jurdica que declara que la soberana radica en la voluntad popular, sin
ocurrir a la explicacin filosfico-poltica e histrica de los conceptos que emplea
la frmula declarativa?. Si prescindiera de esa explicacin, su labor se reducira
a
la simple e intrascendente afirmacin de que la citada norma es derecho por
cuanto que es bilateral, imperativa y coercitiva, pero sin desentraar s sentido
mltiple y su honda significacin, ni su implicacin y alcance regulador, objetivo
stos que no pueden abstraerse de su contenido o materia.
Estas consideraciones, sin embargo, no restan validez a la Teora Pura del
Derecho, ya que sta no tiene por finalidad interpretar normas jurdicas
especficas sujetas a factores tempo-espaciales, o sea, precisar su sentido
regulador en un momento dado y en un determinado lugar, sino exponer lo que
son las normas de derecho en s, con independencia de su contenido ontolgico
y de su aspiracin axiolgica.
Por otra parte, la Teora Pura del Derecho encuadra dentro de la filosofa
del Derecho o, al menos, no pertenece a la Ciencia del Derecho o jurisprudencia
stricto sensu,4 pues sta, segn Recasns Siches, tiene por objeto conocer,
entender, o sea interpretar y sistematizar las normas de un ordenamiento de
Derecho5. Ahora bien, la interpretacin, sistematizacin e indagacin no
pueden prescindir de la explicacin del contenido o materia del Derecho positivo
como conjunto de normas bilaterales, imperativas y coercitivas; y en funcin de
tal explicacin, la Ciencia jurdica se enlaza con las dems disciplinas culturales
que le proporcionan los criterios para extraer y fijar el sentido de la norma de
derecho.
II.El Derecho Positivo, objeto de estudio de la jurisprudencia stricto sensu
se integra con diferentes ordenamientos jurdicos expedidos por el rgano
4 Esta equivalencia nominal la emplea Recasns Siches. Filosofa del Derecho,
edicin
Bosch, Barcelona, 1936, p.11.
5 Op. Cit., p. 25.
INTRODUCCION 27
estatal competente legislador- en los sistemas de derecho escrito o estatutario
y a los cuales slo haremos referencia. Estos ordenamientos se encuentran
colocados en una situacin jerrquica, de tal suerte que la validez de unos
depende de la de los otros.
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En trminos generales, puede decirse que el Derecho Positivo se compone
de tres rdenes de normas jurdicas, a saber: las constitucionales, las legales y
las reglamentarias, subordinadas estas ltimas a las segundas y ambas a las
primeras, que son las que tienen hegemona operativa o supremaca dentro de
la
citada gradacin; y en un rgimen federal, adems, las normas constitucionales
y legales nacionales ostentan, a su vez, categora prevalen te sobre las locales
de los dos tipos.
Dada la variedad de ordenamientos jurdicos que concurren en la
integracin del Derecho Positivo y atendiendo a que ste es el objeto de anlisis
de la ciencia del Derecho o Jurisprudencia en sentido estricto, esta disciplina
slo
puede concebirse unitariamente como Teora General del Derecho, si tiene como
materia de estudio los principios comunes que sustentan a todo el orden jurdico
de un pas o a los de diversos pases que presenten homogeneidad cultural. Por
consiguiente, dicha ciencia en general se desenvuelve en diferentes ramas
jurdicas especficas, por cuanto que cada una de ellas estudia los diversos tipos
de ordenamientos que, segn la respectiva materia que regulan, componen el
Derecho Positivo.
III. Una de esas ramas jurdicas especficas es el Derecho Constitucional.
La demarcacin de su mbito de investigacin importa una cuestin difcil
de precisar, si se toma como criterio la naturaleza de la materia regulada por las
normas constitucionales y no a stas en s mismas, articuladas en un sistema
preceptivo que se llama "Constitucin". Hemos afirmado, en efecto, que toda
norma jurdica necesariamente tiene un contenido mltiple y variable. Este
contenido, que es la materia de regulacin jurdica, puede darse dentro de
normas de derecho de diferente tipo jerrquico. En otras palabras, una misma
materia, traducida en hechos, actos, relaciones, situaciones, intereses, etc.,
objetivamente registrados y registrables en la dinmica social, es susceptible de
ordenarse concurrentemente por normas jurdicas de diversa jerarqua:
constitucionales, legales o reglamentarias. De esta guisa, y tomando en cuenta
exclusivamente dicha materia, no podran con claridad deslindarse los campos
de estudio de las distintas ramas jurdicas especficas, pues la investigacin que
sobre ella cada una de stas se emprendiera, provocara una recproca
interferencia. As, por ejemplo, en la Constitucin existen disposiciones relativas
a las materias civil, penal, procesal, administrativa, laboral, poltica, etc., y las
cuales, a su vez, estn regidas por los respectivos ordenamientos jurdicos
secundarios. Por ende, y en vista de esta confluencia normativa, el anlisis de
tales materias al travs de su ordenacin jurdica correspondera
indistintamente, o al Derecho Constitucional o a las dems disciplinas
especficas
que integran la Ciencia del Derecho, segn que los principios y reglas que se
examinen provengan de la Constitucin o de los ordenamientos secundarios.
Por otra parte, como la Constitucin contiene una serie de normas sobre
diversas materias, si su estudio se enmarcara exclusivamente dentro de la
esfera investigatoria de las diferentes disciplinas jurdicas distintas del Derecho
Constitucional, el terreno cientfico de ste quedara a tal extremo reducido, que
slo se integrara, por exclusin, con aquellas normas constitucionales que
rigieran una materia que no estuviese ya regulada por ningn ordenamiento
secundario.

1.1 SOCIEDAD;

De esta manera, la sociedad para el Derecho Constitucional, no es


otra cosa ms que una poblacin, o una colectividad (sociedad, comunidad,
pueblo o poblacin) perfectamente organizada, asentada en un territorio preciso
y determinado (es decir, con unas fronteras bien definidas y respetadas por los
pases limtrofes). Esto es, la sociedad que
toma en cuenta el Derecho Constitucional, es un pueblo histrico deter
minado y organizado. Un pueblo capaz de auto-gobernarse libre y
soberanamente; capaz, por tanto, de darse libremente su forma de gobierno
y sus leyes fundamentales; capaz de darse una Constitucin, cuyo estudio va
configurando nuestra disciplina del Derecho Constitucional.
Todo esto es la sociedad para el Derecho Constitucional.
Se trata de una idea muy precisa; una idea que, naturalmente, se
construye sobre los elementos, bien conocidos y estudiados por esas
otras ciencias sociales, ya mencionadas, como son el elemento de la naturaleza
sociable del ser humano, en cuanto individuo de la sociedad; el
elemento de sociedad como grupo familiar, grupo de paterfamilias; grupo tribal,
etctera; y los elementos relativos a los sistemas de interaccin dentro de la
sociedad.
La idea de sociedad que ms interesa al Derecho Constitucional es,
hablando en general, la misma idea que ya desarroll Aristteles en su
conocido libro La Poltica, en donde se define la naturaleza del ser humano,
como un ser sociable, que no puede vivir aislado, o sin la ayuda
de otros seres humanos. Igualmente en dicho libro se desarrollan los di
versos agregados sociales que se forman a partir de esa naturaleza pol
tica, que es la palabra usada por Aristteles, hasta formar precisamente
el agregado mejor, o el ms perfecto, como es la rrAt. que muchos autores
traducen como Estado Ciudad.

1.2 ESTADO:
Cmo definir lo que es el Estado? Cundo aparece el Estado en la
Historia? No es fcil dar respuesta a estas preguntas, porque de hecho
existen muchas ideas y muchas doctrinas sobre el particular planteadas
por la Teora poltica; por las diversas corrientes filosficas; y por la
teora pura del Derecho, por no dejar de mencionar las teoras positivistas sobre el
Estado.

1.2.1. SOBRE EL ORIGEN DEL ESTADO


No hay mucho consenso entre los especialistas sobre el origen del
Estado. Algunos autores, como Kelsen, incluyen en la definicin de
Estado los problemas de su origen. De esta manera, por ejemplo, se
afirma que, en esencia, el Estado es la misma organizacin de la sociedad y
que, por ello, siempre que se pueda hablar de una sociedad organizada, se
podr hablar de la existencia del Estado. De hecho, todos los
autores reconocen una gran antigedad al nacimiento de las doctrinas
sobre el Estado.
De esta manera se citan las teoras de los filsofos griegos, entre los
cuales sobresalen las teoras de Aristteles y de Platn; se recuerda
la forma en que se habla del Estado entre los epicreos y los estoicos de la
cultura romana; se habla de la idea del Estado en las fuentes jurdicas
del Derecho Romano; en las fuentes del pensamiento cristiano y, en un
sentido ms amplio, del pensamiento medieval; as como se habla de las
ideas del Estado moderno, a partir del Estado de Maquiavelo o Bodino,
de Hobbes o de Spinoza, de Montesquieu o Rousseau, de Kant o de
Fichte, de Schelling o de Hegel, de Marx, de Seydel, de Gierke, de Jellinek, de
Len Duguit, de Carr de Malberg y tantos otros.
Con todo, los orgenes del Estado constitucional son relativamente
recientes. El Estado, que es el objeto del Derecho Constitucional, nace
en el momento en que se aprueba su organizacin jurdica a travs de
la Constitucin quedando as el Estado sometido al Derecho. Por ello se
habla de Estado de Derecho. Lo importante del Derecho Constitucional
es que est dedicado al estudio de las estructuras constitucionales del Estado;
est dedicado al estudio del sometimiento de los rganos del Estado al Derecho;
y est dedicado al estudio de su formacin histrica (primera constitucin) y su
posible evolucin constitucional

1-.2.2 NORMATIVIDAD:

El Estado es, desde otro enfoque, una entidad a la que se le reconoce


personalidad jurdica, tanto en el campo del Derecho Internacional cuanto en el
campo del Derecho interno. Una entidad de carcter pblico, sometida al
Derecho como cualquier otro sujeto, que puede asumir diferentes formas de
organizacin. Un Estado unitario se organiza de manera diferente a como lo
hace un Estado federal.
Mxico se declara independiente en 1821. Hasta entonces y desde 1519 lo que
ahora corresponde al Estado Mexicano, haba venido siendo una colonia del
gran Imperio espaol. Con todo y pese a que no fue sino hasta 1821 que se
alcanza la independencia, hubo presencia de 21 mexicanos en las Cortes
espaolas de Cdiz de 1810-1813. Y estos mexicanos colaboraron a la creacin
y transformacin de aquel imperio en una monarqua constitucional con la
aprobacin de la Constitucin de Cdiz en 1812. Tambin se produjo el
movimiento insurgente en 1810, que proclam el Decreto Constitucional o
Constitucin de Apatzingn de 1814. Finalmente, despus de ciertos
contratiempos y desechndose la
idea inicial de crear un imperio, el Congreso Constituyente de 1823-1824
resolvi organizar a Mxico como una repblica federal, aprobando su Acta
Constitutiva el 31 de enero de 1824.

1.3 DERECHO Y SU RELACION CON EL ESTADO Y LA


SOCIEDAD

Para completar el desarrollo de esta primera unidad, nos resta hablar del
Derecho.
Que cosa es el Derecho?
El alumno al llegar al Derecho Constitucional ya puede contestar
muy bien esta pregunta con alguna de las definiciones que ya le han
dado en otras materias, desde las definiciones que nos mandan guardar
en la memoria, como las del Ulpiano, repetidas en lengua latina, hasta
las definiciones mas sencillas de algn autor moderno que compara las
normas juridicas con las normas de los juegos de mesa, por ejemplo.
El Derecho, en esencia, es un medio, o un conjunto de medios, crea
dos por el hombre, que siempre ha podido usar el ser humano en su desarrollo
como ser individual, como ser inteligente y sociable. El Derecho es una creacion
de la inteligencia, no importa que hoy, al igual que
ayer y que siempre, sea una creacion imperfecta, o no se vea mucho lo
de la creacion inteligente. Pero, en esencia, es un medio que, en efecto,
puede darsele buenos y malos usos

UNIDAD II CONCEPTO Y UBICACION DEL DERECHO


CONSTITUCIONAL

2.1 concepto y elementos de derecho objetivo


Como seala el Diccionario Juridico Mexicano, para la inmensa mayoria de los
juristas, "el derecho constituye un conjunto ,orden, sistema de normas o
disposiciones de cierto tipo, al cual denominan derecl objetivo para distinguirlo
de otros usos o sentidos de la palabra
derecho". El predicado objetivo se utiliza para diferenciar u oponer el
orden juridico al derecho subjetivo (en el sentido de permisiones o recla
mos juridicamente justificados)"
El termino derecho objetivo, se utiliza como sinonimo de orden juridico e
igualmente se asocia o identifica con la idea de derecho positivo,
es decir, como norma. Rafael de Pina, lo define como "el conjunto de
las normas que forman el sistema juridico positivo de una nacion". Derecho
subjetivo, consecuentemente, es el derecho considerado como facultad de uno o
varios individuos. Facultad resultante de la norma.

2.2 concepto y caracteres del derecho constitiucional


Antes de entrar al analisis del concepto del Derecho Constitucional
y sus diversas interpretaciones hechas por distintos autores, nos referi
remos primero a sus caracteres entendindose por este enunciado, a los
rasgos distintivos de nuestra materia de estudio.
El nacimiento del Derecho Constitucional, como disciplina jurdica
autnoma, data de fines del siglo XVIII y principios del XIX. Segn el
profesor argentino Pablo A. Ramella, "las primeras ctedras se impar
tieron en Ferrara, Italia, enseadas por Giuseppe Campagnoni di Luzo.
Despus, hicieron lo mismo en Pavia, Boloa y en Paris; y es precisa
mente en territorio francs donde la materia cambia de nombre de Dereclw
Pblico, por el de Derecho Constitucionaf"l
El surgimiento de las primeras Constituciones y su propagacion ha
cia diversos paises, estuvo inducido por una corriente filosofico-politica,
que se conoce como "Constitucimzalisnzo ", que dio origen a los llama
dos Estados de Derecho, cuya caracteristica sobresaliente es la sumision
del gobiern a las normas juridicas, es decir, la institucionalizacion de
la figura de la Constitucion, como "la expresion del limite hasta donde
ha llegado la conquista revolucionaria, porque en ella han quedado con
sagrados los triunfos de las fuerzas de la libertad sobre las del despotis
mo"".' Significa someter al poder del Estado dentro del mbito del
DLarecho.
El autor ecuatoriano Rodrigo Bmja afirma, que las ideas generadoras del
Constitucionalismo, esquemticamente, se pueden resumir en
cinco. Nos permitimos citarlas, puesto que pueden servir adems, para
entender el objeto y fin del Derecho Constitucional.
l. La transformacion del Estado, fundado en la pura arbitrariedad,
en un Estado de Derecho; desapareciendo la antinomia entre soberano y
subdito.
2. Consagracion del principio de la soberania popular, o sea, con
version en favor del pueblo, del concepto de la soberania que durante muchos
alos fue patrimonio exclusivo del rey.
3. Sometimiento del pueblo, pero no a un poder de pura dominacion, sino a
normas de Derecho, convertidas por el mismo pueblo
en imperativos ticos que permitan la sana convivencia social.
4. Imposicion de un sistema de libertades al poder del Estado, que
garantice la libre accion de los individuos y salvaguardarles una
suma de derechos personales, frente al Estado.
5. Promocion de un regimen de seguridad juridica. Este destacado
concepto implica, que los individuos adquieran certidumbre y
confianza en la aplicacion recta y efectiva del derecho en todos
los casos.'
Para el profesor de la Universidad Autonoma de Madrid, Antonio
Colomer Viadel, "el Constitucionalismo no es una teoria politica que
describe el poder ni el comportamiento politico. Es una doctrina que ala como
debe ser el derecho positivo y como debe aplicarse e inter
pretarse para alcanzar el estado de Derecho"
Segun este autor hispano, el Derecho Constitucional tiene una triple
dimension: la primera, una perspectiva juridica basada en la evolucion
historica-constitucional de las instituciones juridicas y el desarrollo
Ideologico v axiologico de los sentimientos v emociones que llegan a de
cntarse en la idea de la Constitucion; la s.egunda, una dogmatica juridica
que mediante la tecnica interpreta, describe y analiza el derecho

2.2.1 CARL SCHMITI

Para el maestro aleman Carl Schmitt, el Derecho Constitucional se


entiende como una consecuencia de la existencia de la Constitucio n
misma. Segn su particular punto de vista, el surgimiento de la Consti
tucion germana de Weimar en 1919 -dentro de la corriente de influencia del
Estado liberal-burgus ,crei la necesidad de erigir una Teoria
o Ciencia de la Constitucion, como resultado de una tendencia inevita
ble del mundo occidental. Es decir, podemos inferir que para este nota
ble tratadista, el Derecho Constitucional es aqul que se encarga,
consecuentemente, del estudio de la Constitucion.
En 1927, en su "Teoria de la Constitucion",18 este autor dice que
cualquier hombre, entidad u objeto, se encuentra de alguna manera en
una "constitucion", pero para la materia de nuestro estudio, esa palabra
se debe limitar a la "Constitucion" de un Estado, es decir, a la unidad
politica de un pueblo.

2.3.2. KARL LOEWENSTEIN

Este autor, tambien de origen aleman, publica a fines de los aos


cincuenta, otra obra intitulada en espaol de la materia constitucional.
Aunque su mtodo de estudio se aleja del mbito riguroso de lo juridico-
normativo y se acerca mas al de la Ciencia Politica, la posicion de
este investigador del constitucionalismo, resulta imprescindible para
poder conceptualizar y comprender en su justa medida, la importancia
que la sociedad contempornea ha dado a la Constitucion.
Como premisa fundamental de su teora, destaca que es el fenomeno del
Poder la clave para comprender a la sociedad estatal. El poder
politico debe ser conocido, observado, explicado y valorado en cuanto a
y sus manifestaciones y resultados, con lo cual establece una Cratologa o
Ciencia del Poder.
El Estado Constitucional y por ende, el Constitucionalismo, se resumen en el
hecho de un acuerdo de la comunidad sobre una serie de rel..'.s lijas, que
obligan tanto a los dictadores como a los destillatarios
kl poder, como el mejor medio para dominar y evitar el abuso del poder politico
por parte de los gobernantes. Ese mecanismo organiza a las
reglas en un documento formal: la Constitucion. Es decir, Loewenstein
ddine al Derecho Constitucional como el mejor instrumento para controlar el uso
del Poder Politico.
Generalizando dentro de la Teora Constitucional, Loewenstein con
sidera como elementos fundamentales e irreductibles de toda autentica
Constitucion:
La diferenciacion de las tareas estatales y su distribucioson entre diversos
organos del Estado o detentadores del poder, para evitar la
concentracion del poder y generar la autocracia
El establecimiento de mecanismos de coordinacion entre los diversos
detentadores del poder. Frenos y contrapesos, como dispositivos para la
limitacion del poder politico.
La conformacion de procedimientos para la resolucion de conOictos y bloqueos
entre los diferentes detentadores del poder autonomos, para que no lo hagan
por sus propios medios y sometan el
proceso del poder a una direccion autocritca.
El mtodo racional de reforma constitucional, para la adaptacion
pacifica del orden normativo a las cambiantes condiciones sociales y politicas
para evitar la ilegalidad, el uso de la fuerza o en
caso extremo, la revolucion.
Por ultimo, la Ley Fundamental debe de contener un reconocimiento expreso
de ciertas esferas de autodeterminacion indiviidual, o sea, derechos individuales
y libertades fundamentales, asi
como los recursos legales que garanticen su proteccion frente a
los detentadores del poder.

.3.3. MANUEL GARCiA PELAYO

Este autor espaol, hace un profundo analisis respecto al concepto


del Derecho Constitucional y al elemento individualizado que le da su
objeto de estudio, que es la Constitucion, partiendo basicamente de una
critica al aspecto racional-normativo clasico. Esto es, si bien acepta que
el D erecho Constitucional es la "ordenacion de las competencias suprema-
normas de un Estado", dice que esta ciencia no se agota en ellas. El Derecho
Constitucional vigente "no es la pura norma, sino la sintesis de la
tensin entre la norma y la realidad como la que se enfrenta".1
Segn este autor hispano -quien en la parte final de su vida presidio el Tribunal
Constitucional de su pais, al fin del franquismo v la
reinstauracion del constitucionalismo- el estudio del Derecho Constitucional se
desarrolla mediante las disciplinas siguientes:
l. Derecho Constitucional Particular.-Cuyo objeto es interpretar,
sistematizar y en ocasiones, criticar a las normas juridico-constitucionales
vigentes de un Estado determinado. Se trata pues, de
una de las disciplinas que integran la jurisprudencia de un orden
juridico positivo dado.
2. Derecho Constitucional Comparado.-Su misiin es destacar singularidades y
contrastes del estudio teorico entre las normas juridico-constitucionales de varios
Estados.
3. Derecho Cmzstitucimzal Gerze ra l.-Es una especie de Teoria General del
derecho constitucional democrtico-liberal. A diferencia
del Comparado, aqui no se busca destacar singularidades o contrastes, sino
solamente notas generales y comunes durante un
tiempo dado o bien, de un sistema determinado.
El origen y formacion del Derecho Constitucional, como ciencia autonoma y
sistemticamente ordenada, tiene lugar -en opinion de este
autor- hasta entrado el siglo XIX, con la cristalizacion del Estado Constitucional,
concretamente motivada por la transformacion fundamental
de la estructura juridico-politico tradicional de las sociedades antiguas,
que dieron pie a la configuracion del Estado contemporaneo; y, para
ello, a su juicio, contribuyeron los siguientes factores:
l. La proliferacion de Constituciones escritas;
2. La necesidad de establecer conceptos explicativos y reglas de
interpretacion;
3. Consecuentemente, la exigencia de crear una teoria que unificara
la pluralidad normativa, mediante criterios axiologico.

l autor del Prefacio de la segunda edicion de este libro y querido


maestro nuestro, Don Ignacio Burgoa, sostena que el Derecho Constitucional
es una importante rama de la Ciencia Juridica -o sea, de la
disciplina cultural- que estudia al Derecho como conjunto de normas
El maestro Burgoa opina, que aunque parezca tautologico, debe de
cirse que el Derecho Constitucional, es aquel que se encarga del estudio
de l Constitucion. Pero no de la Constitucion in abstracto, como un
Lnte ideal, carente de juridicidad; ni como un conjunto de principios
deontologico, sin consagracion positivo-normativa; sino del analisis de
una Constitucion especifica, particular de un Estado determinado.
En su objeto de investigacion, radica la diferencia entre el "Derecho
Constitucional" y la "Teoria Constitucional", pues en tanto que sta lti-
trata de formular y explicar determinados principios, que pueden
tL'ilL'r o no acogida en alguna Constitucion en concreto, aqui, segun dijimos,
analiza la existencia de un cierto orden juridico constitucional.
El estudio de una Constitucion, debe comprender a todas sus disposiciones,
agrupandolas sistematizadamente en diversas instituciones o
materias. Por ende, la comprension didactica del Derecho Constitucional debe
abarcar todas esas instituciones o materias que en la Constitucion se
encuentran normadas o previstas -de modo fundamental o basico-,
ponderandolas unicamente como contenido de las disposiciones
constitucionales respectivas.
Segun Burgoa, la metodologia que debe emplearse en el estudio del
Derecho Constitucional, o sea, en el analisis de una Constitucion determinada,
consiste en el examen de los conceptos y principios generales y
abstractos que sta utiliza -como topicos de la Teoria del Estado y de
la Teoria Constitucional- para despues ponderarlos desde el punto
de \ ista de su consagracion normativa en cierta Ley Fundamental.

2.3.5. FELIPE TENA RAMIREZ


En sus estudios, el maestro mexicano hace un detallado recorrido
historico para describir el origen y evolucion del Derecho Constitucional. En el
mbito internacional, destaca que fue en Italia -antes que en
ningun otro pais- donde se fundaron las primeras catedras de la materia. En
Mexico, Tena Ramirez concede a Ignacio L. Vallarta y a Emilio
Rabasa, l ms alta imestidura en cuanto a sus aportaciones al constit
ueionalismo nacional.
Resulta muv interesante su posicion metodolgica para tratar de
disti
nguir al Derecho Constitucional de la Teoria del Estado, refiriendo
que L'sta ltima se ocupa del anlisis doctrinal de la materia estatal en
lo general, pero que excluye en su metodo lo referente al estudio individual del
Estado.
"Pues bien, dice Tena, la doctrina individual y especifica de determinado regimen
de Estado, es el Derecho Constitucionai"Y
Tena, sostiene que el Derecho Constitucional no puede ser nunca
formalismo puro, sino el comn aliento juridico de cada pueblo, la expresion mas
alta de su dignidad civica, el complejo mas ntimo de su
historia. No puede concebirse sino en cuanto aspiracion concreta de
cada pueblo a ejercitar su soberania, conforme a principios que tienen
un minimo de generalidad, como son la democracia, la representacion,
la division de poderes, los derechos fundamentales de la persona. El
Derecho Constitucional es la tecnica de la libertad. "Es el derecho del
Estado, cuando el Estado es de Derecho". 24
Coincidiendo con otras tendencias europeas, nos dice que no es posible
recluirse en el formulismo de los textos, sin emplear el analisis sociologico e
historico, para descubrir el significado real de la Constitucion por debajo de su
estructura formal.

2.3.6. DANIEL MORENO DIAZ


El maestro Moreno Diaz, sustenta que en primer termino, hay un
acuerdo general en ubicar al Derecho Constitucional como rama del
Derecho Publico, y que su finalidad es la constitucion politica y social
del Estado. Respecto a la institucion estatal afirma que se trata de "una
organizacion que pretende asegurar la convivencia de un conglomerado
humano y su supervivencia como una comunidad" .
2'
Seala que si coincidimos en ubicar al Derecho Constitucional den
tro del sistema de la normatividad, se trata de un conjunto de normas
que tienen por objeto la organizacion del Estado y el funcionamiento de
sus poderes y agrega: "Derecho Constitucional es una disciplina que estudia la
estructura del Estado y fundamentalmente, su Constitucion,
aunque esta, que es la Ley Fundamental, no contenga de un modo for
zoso todos los preceptos basicos, sino que hay un vasto complejo de
normas, que aunque tienen como base la Constitucion, no forman parte
de ella" .2
solo que en cuanto a lo que se refiere al Derecho Particular, difiere un tanto,
pues Manuel Garcia establece que, para su apreciacion, el
ubjcto de esta disciplina es interpretar, sistematizar y criticar a las nor-
111as constitucionales vigentes de un Estado determinado, para integrar
una especie de jurisprudencia de un orden juridico positivo dado. El
mexicano, en cambio, limita el objeto de su estudio, nicamente al analisis \
sistematizacion de las formulas juridico-politicas basicas de un
Estado particular, es decir, el analisis y estudio de los sistemas constitucionales
de cada pais por separado.
Destaca igualmente, como metodologia de estudio del Derecho
Constitucional -coincidiendo en ello con las posiciones teoricas europeas- a los
metodos historico, juridico, asi como tambin, al sociologico.

2.3.7. PABLO BISCARETI DI RU FIA

Este jurista italiano, en su obra "Introduccion al Derecho constitucional


comparado ", hace una diferenciacion novedosa sobre el concepto
del Derecho Constitucional.
Establece que existe un "Derecho Constitucional General" que consitme un
capitulo especifico de la Teoria General del Derecho, destinado a comprender en
sus esquemas dogmaticos una serie muy amplia de
instituciones de los mas diversos ordenamientos positivos. Asimismo,
distingue a las "Ciencias del Derecho Constitucional Particular", estimadas como
relativas a un nico ordenamiento estatal. Esto es, Biscaretti
da el rango de "Ciencia" al estudio individual y ex profeso de cada
Constitucion de cualquier Estado en particular. Por ltimo, aclara el
concepto de la "Ciencia del Derecho Comparado" como "una de las ciencias
juridicas, cuyo objeto es el estudio profundo de los ordenamientos
constitucionales de los Estados".28 Es decir, considera a este genero
comparativo poseedor de un estricto mtodo de investigacion, y por lo
tanto, una ciencia juridica autonoma o sea, una especie de "Ciencia que
estudia las ciencias Constitucionales Particulares".
. ordenamiento nacional; 3. para proporcionar un buen conocimiento de
leyes e instituciones de paises similares por sus estructuras, que induzca
a imitarlas, pero solo despues de haber realizado las reformas necesarias
impuestas por las diversas situaciones particulares del Estado que
las adopte; y por ultimo, 4. tratar de alcanzar la ambiciosa meta de la
"unificacion legislativa", como este ocurriendo contemporaneamente en
la Union Europea.
Para lograr estas finalidades, es preciso allegarse del conocimiento
de factores politicos, historicos, economicos y sociologicos, es decir, la
Ciencia Constitucional, sea particular o general, debe usar aportaciones
de las "ciencias 110 juridicas". Entre estas disciplinas, menciona principalmente
a la Ciencia Politica para identificar como se ejercita el poder
en la realidad de una sociedad humana en particular; a la historia de
las doctrinas politicas, para conocer las concepciones y programas
de accion de algunos de los ordenamientos constitucionales; y por ultimo,
incluye tambin a las sociologias del derecho o de la politica, asi
como a la filosofia del derecho, a la historia constitucional, a la historia
politica, asi como aquellas de carcter especifico sobre las instituciones
politicas y los partidos politicos, incluyendo la historia administrativa. 2Y

2.3.8. SEGUNDO V. LINARES QUINTANA

Para quien fuera el Director del Instituto de Derecho Constitucional


y Politico de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de Buenos Aires, en su
obra "Teoria e Historia de la Constitucion", el Derecho Constitucional tiene como
finalidad el establecer la garantia de la libertad y la
dignidad del individuo, mediante la sumision o acomodacion del Estado,
integramente considerado, al Derecho. 10
El constitucionalismo de nuestra poca, o sea de la era atomica
-como la llama el maestro argentino- solo puede ser un constitucionalismo
social, que encare al hombre, no como un individuo aislado,
sino en cuanto y en funcion de miembro de la comunidad.
En otros terminos, el constitucionalismo ha de ser social, en el sen
tido de que han de equilibrarse armonicamente los intereses sociales e
individuales, pero en modo alguno para desembocar en el allanamiento
de los valores supremos del Derecho Constitucional: la libertad v la dignidad del
individuo.
El Derecho Constitucional, y por ende la Constitucion, deben esta-
bkccr las bases que regulen los riesgos entre un regimen absoluto de
LkrLchos individuales sin limitacion alguna y un sistema tambien e:xre-
1110 de derechos sociales que restrinjan la libertad hasta hacerla desaparcerlar.
Ni el interes individual se debe oponer al de la colectividad; ni la
democracia social y economica se pueden contraponer y excluir a la
determinacion politica. El absolutismo individual, desemboca en anarquia y
caos; , l omnipresencia y omnipotencia del Estado, crea un clima propicio al
totalitarismo."

2.3.9. MARIO DE LA CUEVA

El insigne jurista mexicano -quien fuera director de la facultad de


Derecho de la UNAM- hizo una serie de precisiones invaluables respecto a los
origenes del trmino Derecho Constitucional, para efecto de
ubicar debidamente a nuestra materia, dentro del mbito de la Ciencia
Juridica.
En primer termino, establecia que la acepcion Derecho Constitucional
nal procede de la corriente interpretativa francesa que quiere decir "De
rcclw de la Constitucion o Dereclzo Contenido es la Constitucion". Los
autores espaoles hablan de "Derecho Politico" como un concepto sinonimo ,. a
su vez, los constitucionalistas alemanes, emplean la expresion:
"declaracion del estado ". De la Cueva considera que ambos trminos son
demasiado amplios, pues significan el derecho de cualquier organizacin
poltico-estatal, o si se quiere, se refieren al derecho de una forma
cualqu iera de Estado. Una definicion tan laxa beneficiaria igualmente a
los estados absolutistas o totalitarios.
2.3.10. A NDRE HAURIOU
Este frances, hijo del tambin prominente jurista y politologo Maurice Hauriou,
sostiene que el objeto del Derecho Constitucional se puede definir como "el
encuadramiento juridico de los fenomenos politicos".11 Su mision es "la de
organizar, en el marco del Estado-Nacion,
una coexistencia pacifica del poder y de la libertad" .14
Los fenomenos politicos, advierte, son relaciones interhumanas en
el marco de la sociedad organizada, y pueden abordarse a partir de tres
planos diferentes: el reconocimiento total del hombre por el hombre
mismo, en primer termino; la determinacion de lo que es bueno para la
sociedad; y, por ltimo, el de las relaciones entre dirigentes o gobernan
tes y gobernados.
Siguiendo la tendencia actual europea, se acerca mas en su analisis
hacia la Ciencia Politica, pero profundiza en tratar de desentraonar la
relacion de las normas de derecho con los factores politicos y sus
consecuencias. Nos dice que los fenomenos politicos son los que se refieren a
la conduccion de los hombres que viven en sociedad, pero aclara que
para las investigaciones del Derecho Constitucional, el tipo de sociedad
qtiL' prioritariamente nos interesa, es el Estado.
Para incitar a los integrantes de una sociedad a actuar de alguna
determinada, existen fundamentalmente dos medios de accion
politica : la persuasion, que es la influencia sobre la voluntad humana mecdiante
la palabra o por escrito- para transmitir ideas o necesida generar una conducta
deseada. El otro medio, es el de la coercion,
qtiL' es una potestad del Estado, quien tiene el monopolio del uso legal
ck ]a fuerza, para constreir a la conducta humana al cumplimiento de
u 11 mandato.
El cumplimiento juridico de los fenomenos politicos, no es de ningun manera una
tarea facil, puesto que este autor galo considera que existen tres razones
fundamentales: la violencia, que es inherente en las
relaciones polticas; segundo, porque aparte de ello, la vida politica se
caracteriza por una espontaneidad y un poder de evolucion consideraon;
finalmente, porque "los preceptos del Derecho Constitucional se
dirigen a actores politicos particularmente poderosos, que no siempre
obedecen las reglas establecidas"." Sin embargo, dado que la variedad
de opiniones no debe detener la accion, el Estado debe aspirar a buscar
consensos mayoritarios y no la unanimidad.
Andre Hauriou, diferencia en beneficio de nuestro objeto de estudio,
al Derecho Constitucional de la Ciencia Politica. Nos dice: "la Ciencia
Poltica tiene, pues, por objeto el estudio de los hechos, de los fenmenos
polticos en s mismos, y por s mismos, mientras que, al Derecho
Constitucional le corresponde, como hemos visto, el encuadramiento jurdico de
estos fenomenos. En resumen, la Ciencia Poltica es una ciencia descriptiva,
mientras que el Derecho Constitucional es una ciencia
IWnnativa".'o

2.3.11. MAURICE DUVERGER


. El maestro, politologo y jurista frances, dice que la superficie de la
tierra est dividida en naciones v cada una de ellas cuenta con instituciones
gubernmentales que costituyen un Estado. Las instituciones
politicas asi definidas, se estudian con un enfoque particular que se
anali:ba anteriormente en las Facultades de Leyes europeas, bajo el ti
tulo de "Derecho Constitucional", pero segun su parecer, actualmente
esa asignatura recibe el nombre de "Derecho Constitucional e instituciones
politicas ".17 Ello significa, que va no se debe limitar el analisis a una simple
interpretacion fisica y seca

2.3 RELACIONES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL CON


OTRAS DICIPLINAS JURIDICAS
La filosofa es, en trminos generales, una reflexin metdica que expresa la
articulacin del conocimiento, las posibilidades y lmites de la existencia y modos
de ser. Se viene practicando, desde la poca de los griegos o era clsica.
Fueron ellos, quienes comenzaron por primera vez, a realizarse preguntas
profundas por todo aquello que los rodeaba.

Se expresa como un "amor a la sabidura". Y es tanto como ciencia o saber


seguro, como suma de los saberes encontrados laboriosamente. Lo esencial de
la filosofa, est en que esta, se cuestiona las cosas con una mayor amplitud de
accin, que el resto de las ciencias.
RELACIN ENTRE FILOSOFA Y DERECHO
La filosofa, contiene las leyes ms generales del desarrollo de la naturaleza, la
sociedad y el mismo pensamiento, el Derecho se vale de stas ciencias para
elaborar las normas y leyes justas que permitirn a las personas convivir en paz
y en armona.

Dentro de la filosofa del derecho se discuten varios temas, pero para


comprender su relacin con el derecho se deben observar sus divisiones
bsicas:
El Derecho Positivo: Es todo aquel que esta escrito; es decir, el derecho
positivo son todas aquellas normas que estn dentro de un cuerpo legislativo y
tienen poder vinculante; ste es del que se ocupa la ciencia del derecho, es
decir, de las normas jurdicas que han estado o estn en vigencia en los
diferentes pases, para extraer de ese estudio nociones generales que le
permitan elaborar teoras, conceptos y construcciones jurdicas. Nunca va ms
all del derecho positivo, regulando la conducta en sociedad.
Derecho Natural: Se distingue del derecho positivo porque es aqulla en que
puede valorar los sistemas, determinar el fundamento de su obligatoriedad y
expone r los ideales y los fines que deben tener en cuenta est dentro de lo que
se conoce como filosofia del derecho, pues este ha sido propuesta por la
corriente iusnaturalista, que habla de que el derecho no es una creacion
humana, pues estas normas vienen de una divinidad, o de la naturaleza,
dependiendo de las ideas de las diferentes escuelas iusnaturalistas, y este
derecho natural, tambien asegura que el legislador, al crear una norma juridica,
debe inspirarse en este derecho natural, que es anterior a cualquier creacion
humana.

Sociologa
Es la ciencia que estudia la sociedad humana, entendida como el conjunto de
individuos que viven agrupados en diversos tipos de asociaciones,
colectividades e instituciones.
En s estudia la accin social, es decir la interaccin entre los individuos
pertenecientes a un colectivo humano y la forma como stos participan en la
produccin de un mismo hecho social.
Concretamente, su objeto de investigacin son los grupos sociales, sus formas
internas de organizacin, su grado de cohesin y las relaciones entre ellos y con
el sistema social en general.
RELACIN ENTRE SOCIOLOGA Y DERECHO
La sociologa es producto de la vida social, pues es en cierto modo el marco
dentro del cual se desarrolla la conducta de los hombres en sus recprocas
relaciones.
Tiende a la bsqueda de las interrelaciones entre los fenmenos sociales. De
hecho, esta ciencia abarca aspectos de la realidad social ms complejos y ms
vastos que las dems ciencias humanas, sta describe y trata de explicar los
fenmenos de la convivencia humana, procurando encontrar las leyes generales
que gobiernan la evolucin de la sociedad como un ente distinto de la suma de
todos sus miembros, con sus caractersticas propias, y analiza adems las
formas de convivencia, su desarrollo y la accin recproca que los hombres
ejercen entre s, para extraer de ese anlisis las ideas generales que han de
permitir fijar en frmulas o leyes esta dialctica interrelacin social.
El Derecho constituye el cmulo de normas que organiza, ordena la misma
sociedad y constituye el instrumento de una clase para sojuzgar a la otra.
Economa
La economa es una ciencia social que estudia los procesos de produccin,
intercambio, distribucin y consumo de bienes y servicios.
Segn otra de las definiciones ms aceptadas, propia de las corrientes
marginalistas o subjetivas, la ciencia econmica analiza el comportamiento
humano como una relacin entre fines dados y medios escasos que tienen usos
alternativos.
RELACIN ENTRE ECONOMA Y DERECHO
La economa como sustento de todo el quehacer humano se encuentra en la
base social, y el Derecho como parte de la superestructura jurdico-poltico es el
reflejo de esas relaciones sociales que se producen en la base misma. El
Derecho es en su esencia la voluntad de la clase dominante erigida en ley, de
manera que el Derecho siempre responder a los intereses econmicos de la
clase dominante como propietaria de los medios de produccin, mientras que el
que <vende> la fuerza de trabajo es vilmente explotado, porque le pagan una
nfima parte de su trabajo. Y as en e! mbito mundial los pases
econmicamente poderosos imponen sus mandatos .

El derecho regula la conducta que las personas debern observar en relacin a


la propiedad de los medios de produccin derecho civil; la conducta que deber
observarse en el proceso de la produccin derecho del trabajo; en el
intercambio, distribucin y consumo derecho mercantil y el resto de las reas del
derecho que ninguna se escapa a la conservacin en las sociedades
antagnicas e incremento de los privilegios de propiedad privada y garanta de la
mxima explotacin.

Ciencia Poltica (Politologa)


Considerada como el arte de gobernar, es la ciencia que estudia la lucha por la
toma del poder, la lucha que se produce en el seno de la sociedad, el poder es el
instrumento de carcter ideolgico que ejercen los gobernantes que obedecen
los mandatos de la clase dominante.
Su objeto de estudio es la realidad poltica, es una categora analtica en
donde el politlogo aplica las herramientas metodolgicas para describir, explicar
y formular predicciones sobre los hechos y fenmenos polticos que la
conforman. Siendo parte de sta realidad poltica los actores socializados
(individuales o grupales); la estructuras de mediacin (partidos polticos y grupos
de inters); las normas formalizadas para la solucin pacfica de los conflictos;
las normas no formalizadas pero aceptadas implcitamente; las ideologas,
doctrinas, valores, creencias y opiniones dominantes; las instituciones (el
Estado, la ms importante); y el poder.
En s, la ciencia poltica estudia los mecanismos de la toma del poder y de su
ejercicio.
RELACIN ENTRE CIENCIA POLTICA Y DERECHO
Desde sus inicios se consideraron como una sola. La ciencia poltica es el
estudio de la lucha por el poder, esa lucha que se produce en el seno de la
sociedad, es vinculada al Derecho debido a que el mismo, es el medio por el
cual la clase dominante manifiesta su poder en la lucha para mantener su
hegemona, mientras que la clase dominada lucha para alcanzarlo, pero sin el
apoyo del Derecho.

2.4 ELEMENTOS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

Los Elementos Constitucionales fueron un conjunto de lineamientos a manera de


proyecto de constitucin para Mxico (entonces todava Virreinato de Nueva Espaa),
redactado en abril de 1812,1 durante la guerra de Independencia de Mxico por el general
Ignacio Lpez Rayn, y puestos a circular a partir del 4 de septiembre de 1812, en
Zinacantepec, Estado de Mxico, con el objeto de constituir una nacin independiente de
Espaa. Se les seala como antecedente directo y fuente de creacin de los Sentimientos
de la Nacin de Jos Mara Morelos y Pavn y, por tanto, de la posterior Constitucin de
1824.2 Por ello, es el antecedente ms antiguo del constitucionalismo mexicano.3

2.5 OBJETO Y FIN DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

a finalidad de la constitucion consiste en los mltiples y variables fines


especficos que son susceptibles de sustantivarse concretamente, pero que se
manifiestan en cualesquiera de las siguientes tendencias generales o en su
conjugacin
sinttica: el bienestar de la nacin, la solidaridad social, la seguridad pblica, la
proteccin de los intereses individuales y colectivos, la elevacin econmica,
cultural y social de la poblacin y de sus grandes grupos mayoritarios, las
soluciones de los problemas nacionales, la satisfaccin de las necesidades
pblicas
y otras similares que podran mencionarse prolijamente. Estas distintas
tendencias son, como la finalidad genrica del Estado que las comprende, de
463 Op. cit., p. 1170.
carcter formal, pues su ereccin en fines estatales depende de las condiciones
histricas, econmicas, polticas o sociales en que hayan nacido o acten los
Estados particulares surgidos en el decurso vital de la Humanidad.
Debemos subrayar la idea de que el Estado no es un fin en s mismo, sino
un medio para que, a travs de l, se realice esa finalidad genrica en beneficio
de la nacin, que siempre debe ser la destinataria de la actividad estatal o poder
pblico. Hemos dicho, en efecto, que el Estado surge de la nacin o pueblo
como
institucin suprema que se crea en el derecho fundamental primario, que es la
estructura normativa bsica en que se organiza la comunidad nacional. En tal
derecho, sta plasma sus designios o aspiraciones de muy diversa ndole, que
se
recogen en preceptos jurdicos como postulados o principios teleolgicos, para
cuya consecucin forma el Estado, asignndole sus fines especficos que deben
realizarse mediante el poder pblico. Por ello, la finalidad del Estado no puede
ser ajena, y mucho menos contradictoria u opuesta, a la finalidad de la nacin,
pudiendo afirmarse que entre una y otra existe una relacin de identidad que
comprende tambin al derecho fundamental o Constitucin. Conforme a esta
consideracin, los fines especficos de cada Estado son los mismos fines
especficos de cada derecho fundamental, de lo que se colige, en sustancia,
que
el poder pblico no es sino el medio dinmico para la actualizacin permanente
de ese derecho.

2.5 EL CONSTITUCIONALISM COMO METODO DE LIMITAR EL PODER.

En este contexto, claro est, el trmino "Constitucin" denota no ya una


organizacin poltica cualquiera, sino una organizacin poltica liberal y
garantista. La Constitucin es concebida aqu como lmite al poder poltico.

De esta forma no todo Estado est provisto de Constitucin: los Estados


liberales son Estados constitucionales, o sea tienen Constitucin; mientras que
los Estados despticos no son Estados "constitucionales", es decir, carecen de
Constitucin. En este sentido del adjetivo "constitucional", un Estado puede
llamarse constitucional, o provisto de Constitucin, si y slo si satisface dos
condiciones (disyuntivamente necesarias y conjuntivamente suficientes): a) por
un lado, que estn garantizados los derechos de los ciudadanos en sus
relaciones con el Estado; b) por otro, que los poderes del Estado (el Poder
Legislativo, el Poder Ejecutivo o de gobierno, el Poder Judicial) estn divididos y
separados (o sea que se ejerzan por rganos diversos).

Este modo de utilizar el trmino "Constitucin" est hoy en da en desuso. No


obstante, algunas expresiones todava de uso corriente (especialmente en sede
historiogrfica) presuponen el concepto liberal de Constitucin, y seran
incomprensibles sin l. Es el caso, por ejemplo, de los trminos
"constitucionalismo" y "constitucionalizacin",7 de las expresiones "monarqua
constitucional", "Estado constitucional" y "gobierno constitucional" (en oposicin
a: "monarqua absoluta", "Estado absoluto", "gobierno absoluto").

UNIDAD III CONCEPTO DE CONSTITUCION

3.1 CONCEPTO MATERIAL Y FORMAL DE CONSTITUCION

El jurista francs, Andr Hauriou, sostiene que en un sentido muy


amplio. el concepto "Constituci11" puede entenderse como el conjunto
de reglas nus importantes que rigen la organizacin y el funcionamien
to del Estado.1 En el mismo orden de ideas, debemos concluir que nos
estamos refiriendo al hecho de que es inconveniente aceptar la existen
cia del Estado, si ste no posee forzosamente una Constitucin.
En trminos generales, podemos afirmar que todos los pases tie
nen, en sentido material, una constitucirz, una manera de estar constituidos,
pero nicamente aquellos que cuentan con una Constitucin es
crita, la detentan tambin desde el punto de vista formal. "Todo pas
tiene una constitucin en sentido material, pero nicamente los pases
con Constitucin escrita la tiene desde el punto de vista formal".2
El trmino "Constitucin" en sentido material, se aplica a la organi
zacin poltico-estatal propiamente dicha, es decir, en un sentido en el
que se debe vislumbrar el objeto o la materia de las reglas constitucio
nales. y no su forma.

3.2. CONCEPTO DE CONSTITUCIN


3.2.1. FERDINAND LASSALLE
EL fillogo, filsofo y abogado egresado de las Universidades de
Breslau y Berln, contemporneo de Carlos Marx, pronunci en 1862
dos conferencias magistrales. La segunda de ellas, dictada ante el Club
de Ciudadanos de Berln, el 16 de abril, la intitul: cQu es ww Constitucin?,
la cual ha sido reeditada a lo largo de los tiempos, debido a su
importancia.
Lassalle defini a la Constitucin de un pas, como la szmza de los
{actores reales de poder que rigen en ese pas. Para este alemn, la ver
dadera Constitucin no es el documento escrito, ni un pacto jurado en
tre el pueblo y un rey, como tampoco es simplemente la Ley Fundamental
proclamada en un pas.
Aunque acepta que la Constitucin debe tener fuerza de ley, por lo
tanto, "debe ser tambin una ley",' pero no una simple ley, sino la Ley
Fundamental del pas. Pero advierte que existe algo, una fuerza activa y
determinante que inflye sobre esa y todas las dems leyes de una
nacin.
Cada alteracin que desequilibre a estos factores, necesariamente
producir cambios constitucionales, puesto que "cuando la Constitucin
escrita no corresponde a la constitucin efectiva, se produce un cambio
inevitable"4 y no es posible que se mantenga vigente.
Contundentemente concluye que "los asuntos constitucionales son
en primer lugar, no cuestiones de derecho, sino cuestiones de fuerza".5
3.2.2. C ARL S CHMITI

El maestro alemn sostiene que el trmino: "constitucin" tiene una


amplia diversidad de sentidos, pues "todo, cualquier hombre y cualquier
objeto, cualquier establecimiento y cualquier asociacin, se encuentra

l l l'l EPTO DE CONSTITUCIN R. Contreras Bustamantc 37


tk alguna manera en una "constitucin", y todo lo imaginable puede te
llL'r u na "constitucin"." Luego entonces, hay que limitar el trmino a
"Co11 ,itucill del Estado", que significa entonces: unidad poltica de un
pueblo. si se refiere a un Estado particular o como la sitllaci11 total de
fu 111zidwl -' ordel!acill polticas, cuando se trata de explicar una forma
c-.xcial ,. concreta de la existencia estatal, en lo general.
Schmitt, considera 4 conceptos de Constitucin: el absoluto, el rela-
i1u. el posili\'0 y el ideal, que en sntesis consisten en:
u) Ll Concepto Absoluto. Se refiere a determinada comunidad como
un todo unitario, como la concreta ma11era de ser resultante de cuai
LJL'l' unidad poltica existente.
Este concepto lo subdivide a su vez en cuatro distintas acepciones:
a. 1) Co111o unidad poltica v ordenacin social de w1 cierto Estado.
Es el punto de convergencia del orden social. Aqu la Constitucin no es
un sistema de normas jurdicas, sino el ser de la comunidad, en concreta
Lxistencia poltica. El Estado no tiene una Constitucin segn la que
se forma y funciona la voluntad estatal, sino que el Estado es Constitu
cin. Si se suprime esta Constitucin, cesa el Estado; si se funda una
Constitucin nueva, surge un nuevo Estado.
a.2) Co111o Fonna de Gobiern o una manera especial de ordenaci11
poflica \'social. Aqu tampoco la Constitucin es sistema de preceptos
jurdicos, sino una fomza u status, que afecta a toda la comunidad, a
toda la organizacin comunitaria y determina la manera de ser de la
comunidad. El Estado es una Repblica, es una Monarqua, Aristocracia o
Democracia.
a.3) Co111o el principio del devenir dinmico de wza unidad poltica o
!itu::a \'energa. La Constitucin no es esttica, sino dinmica, evolutiva, por
ser vida, por ser el resultado de intereses contrapuestos, que
da a da, conforman la unidad poltica. La Constitucin es una fl.r::
actita.
a.4) Co111u regulacin legal fundamental, como nonna de nomzas.
Au la Constitucin no es una actuacin del ser, ni tampoco del deventr
dinmico, sino algo normativo, un simple deber ser. Pero no se trata
de leyes o normas particulares, sino de la lev de leves. La Constitucin
corn norma fundamentaP
.-
.
"
St fi\IITr, Carl. Tt!ora dt! la Col!stitucill. 1'. Reimpn"n, Alianza Editorial,
Madnd,_E'P<ll1a, 1992, p. 29.
' ldt!lll, pp. 29-36.
38 TEORA DE LA CONSTITUCIN
b) El co11cepto relativo. Aqu la atencin se centra en la lev constitucional
concreta, sujeta a caractersticas externas y accesorias, llamadas
jcm11ales.
Constitucin en sentido relativo, significa pues, la ley constitucional
en particular, atendiendo a un criterio formal, es decir, no interesa la
importancia de las normas que contenga esa Carta Magna, sino que por
el hecho de estar esas reglas en el Cdigo Supremo, esos preceptos tienen la
categora de constitucionales.
Lo jn11al de una Constitucin, no se circunscribe nicamente a lo
escrito, puesto que ese hecho slo le concede demostrabilidad y mayor
estabilidad, sino que requiere proceder de un rgano competente y ser
co11ve11ida. La Constitucin sera un pacto escrito. Asimismo, una refrnza
dificultada, que formalmente otorga al texto constitucional cierta
garanta de duracin y estabilidad.
e) El concepto positivo. Schmitt, define aqu a la Constitucin como
decisin de conjunto sobre el modo y la forma de la unidad poltica.9
La Constitucin, en sentido positivo, surge mediante la decisin po
ltica del poder constituyente. La Constitucin es una determinacin
consciente que la unidad poltica -el Estado- precisamente a travs
del poder constituyente, adopta por s misma y se da a s misma. Son
determinaciones, decisiones fundamentales, que afectan al mismo ser
social: son los principios rectores del orden jurdico.
d) El concepto ideal de Constitucill. La lucha entre los partidos po
lticos genera una terminologa particular, donde cada uno de ellos
puede llegar al extremo de negar el nombre de Constitucin, a toda
aquella que no satisfaga sus intereses ideolgicos. Son los diferentes
idearios que sostienen los partidos polticos. As, cada uno reconoce
como verdadera Constitucin aquella que corresponde a sus particula
res principios.
El maestro alemn concluye, que el concepto ideal actualmente do
minante de Constitucin en el mundo contemporneo, es el que sostie
ne el Estado liberal-burgus de Derecho: proteccin ciudadana contra
el abuso del poder del Estado.

3.2.3. HANS KELSEN


Este autor alemn, sostiene que debido al carcter dinmico del De
recho, una norma vale en tanto y en la medida en que ha sido produci-
s lde111, pp. 37-44.
'' ltle111, pp. 4S-S7.
Cl 1 , '.i'TO DE CONSTITUCIN R. ConliTra' Bll,lamanll' 39
da en la forma determinada por otra norma de categora superior, que
conlig_ra el fundamento inmediato de validez de la primera. Este prol .L-,o '
representa espacialmente una relacin de supra a subordinacin.
La Constitucin, es la norma fundadora bsica, hipottica en ese
sLntido, fundamento de validez suprema, que establece la unidad de
sW relacin de produccin y coordinacin entre las normas jurdicas
de u n Estado. Es el estrato superior jurdico positivo del orden normati-
n1 estatal.
Distingue entre dos conceptos a la Constitucin. La Constitucin en
_,e1u ido nwterial, designa a "la norma o normas positivas que regulan
1a produccin de las normas jurdicas generales. Esa Constitucin pue
de haber sido producida por va de la costumbre, o por un acto a ello
dirigido, de uno o varios individuos, es decir, mediante un acto legisla
ti\ o " .111
La Cmzstituci11 en sentido fomzal o escrita, es el documento deno-
minado "Constitucin", que no slo contiene normas que regulen la legisla ci
n , esto es, la produccin de normas jurdicas generales, sino
tambin normas que se refieren a otros objetos polticos importantes,
as como disposiciones segn las cuales, las normas contenidas en ese
documento -la Constitucin- no pueden ser derogadas o modificadas
como simples leyes, sino bajo condiciones ms difciles, mediante un
procedimiento especial.
Por lo tanto, Kelsen sostiene que materialmente, la Constitucin
debe contener: las normas que regulan la produccin de normas jurdi
cas ordinarias de un Estado, es decir, la legislacin estatal; la determinacin de
los rganos facultados para llevar a cabo dicho proceso
-"sean leyes u ordenanzas" -;11 la autorizacin a los tribunales que podrn
juzgar las leyes; los rganos que habrn de aplicarlas; un catlogo
de derechos y libertades fundamentales; y, un sistema que la proteja, que
le permita invalidar actos o leyes que la vulneren, as como para que slo
pueda ser modificada o suprimida, bajo condiciones ms difciles.

3.2.4. HERMANN HELLER

Este profesor alemen concibe a la Constitucion del Estado desde


tres puntos de vista:
u) La Constitucion como Realidad Social. Cuando la realidad social
de una comunidad adquiere ordenacion y forma, de especial manera,
aparece concretamente la existencia del Estado. Esa ordenacion, que
1
procura mantener de manera an{tloga en el futuro a la cooperacin de
la sociedad, es lo que Hller llama "Constituc!n, cn e scntido dc la
ciencia dc la rcalidad".
La Constitucion normada por el derecho conscientemente establecido v
asegurado, es la "Constitucicz Or.t:wzi:.la" . El Estado no puede ser
concebido ni como sociedad ni como comunidad exclusivamente. de formacion
-Constitucion- es ciertamente su organizacion;
pno no solo por medio de ella crece considnablemente su valor de
L'lccti\idad social. sino que sin ella no tiene, en general. existencia. Dicho de
otra manera, sin Constitucion no hav Estado.
Enuncia dos elementos bsicos para el derecho: la IUmluilidad, que
puede ser jurdica o extra jurdica, impuesta por la costumbre, la moral,
la religin, la urbanidad, la moda, etc.; v por el otro lado, la 1/0111/lllividad. Con
bastante frecuencia, el uso social. la realidad no normada o
normada extra-juridicamente, se revela mas fuerte que la norma estatal,
pero la 110nnalidad tiene que ser reforzada completada por la norlllati\idwl
para crear una "Constitucion normanizada
Con frecuencia, las normas constitucionales, se presentan como un
querer y un deber ser, opuestos a la realidad y al ser social. como una
disposicion nueva con respecto al orden social ya existente. Precisamente en el
hecho de que la constitucion politica de una comunidad, se
vea influida de manera consciente y segn un plan, por una creacion
autoritaria de normas -en este intento de una normalizacion general
para el territorio, por medio de una legislacion central- radica la esen
cia del Estado modern.
Las relaciones reales que crean las normas de la Constitucion, no
pueden impedir que en pocas de crisis, el poder practicamente del ms
fuerte se imponga para realizar la necesaria unidad del Estado. 1 2
h) Constituci(Jil Jurdica Dcstacwla 11 Ohjctivada. Heller hace una
critica a dos de los principales exponentes del constitucionalismo: a
Hans Kelsen, porque considera al Estado y a la Constitucion como un
deber ser exclusivamente; asi como tambin a Carl Schmitt, quien se
gn Hller pretende eliminar de la Constitucion toda normativiidad.
La Constitucion del Estado juridicamente normada -nos dice el
maestro aleman- es tambin expresiones de las relaciones de poder,
tanto fisicas como psiquicas. Las normas constitucionales, tienen la fun
cion de procurar vigencia a una normalidad a la que se reconoce valor
positivamente, o sea, a la conducta que enmarca la Constitucion, no
obstante el cambio de tiempos v de personas. La dogmatica juridica del
Constitucional. existe para senir a una continuidad historica \'
L1 orden v la sentencia en el Estado de Derecho, deben basarse en ordLnanza
de la lev; v esta, a suz. en la Constitucion, debido a que unidad ordenacion de la
conexion de accion organizada del Estado
rLqu iL'I'l' un sistema de supra a subordinacion, dicaces.
Lthr Constitucin jurdica objetivada, cuando sta sea referida
l.01 1-;tII ltL'nleniL' al sujeto humano y sea constantemente actualizada por
j urdi cos fijados por escrito en el texto constitucional. Este texto
tklK mnonizar con la Constitucion material y debe ordenar fundamentalmentL'
los rganos v funciones del Estado. Las lagunas constituciona
k" deber cubrirse con la tradicion. la conveniencia politica, la situacion
de pmkr \ la conciencia jurdica. 1 4

3.2.5. ANDRI HAURIOU

Como lo seaalamos al inicio del presente Capitulo, este autor fran


cs . rdiere como sinnimo de Constitucion al conjunto de reglas nus
inzwrtilll/es de un Estado, que rigen su organizacion y funcionamiento.
Pero com iene detenernos un poco en una aseveracion importante que
realiza: "Todo Estado. por el hecho de existir, posee forzosamente una
Constitucion".1' Esto significa que existe un binomio inseparable entre
l os conceptos de Estado-Constitucion, que quiere decir que en nuestra
poca contempor{mea, solo existira una Constitucion, cuando se refiera
a la Le\ Fundamental que regule la vida de un Estado determinado; v al
mismo tiempo, nicamente se podra aceptar la existencia de un Estado,
si Cstc SL' rige por una Constitucion.
S iguie n do este mismo orden de ideas, Hauriou dice que "el estable
ci m iento de una Constitucion, expresa el deseo de organizacion racional del
Estado", puesto que "solamente cuando la Nacion toma concien
cia de si misma, de su unidad v de su fuerza, exige la exposicion
explci ta de los principios que regulan la organizacion v el funciona
lllicnto de los podnes politicos, al propio tiempo que los principios que
onsagran los derechos propios de los indiviiduos, su puesto en la socie-
ad, sus relaciones con el estado, etc.". 1 "
Para este jurista, hay dos clases de Constituciones: la Cmzstitucin
Poltica, que regula precisamente la organizacin y funcionamiento de
los poderes pblicos; v la Constitucin Social, que establece o recuerda
las bases de vida en comn dentro de la sociedad estatal, al tiempo que
regula la naturaleza de las relaciones entre ciudadanos y el propio Esta
do. "Cuando se piensa en la Constitucion de un Estado, generalmente
no se considera mas que su Constitucion Politica. Pero, en muchos aspectos, la
Constitucion Social es mas importante, porque interesa ms a
la vida de los ciudadanos".17

3.2.6. MANUEL GARCiA PELAYO

Para el maestro espaol, el Estado se organiza mediante la Constitucion, para


asegurar la convivencia pacifica y la vida histoica de un
grupo humano mediante el logro del monopolio de la violencia, con lo
cual, el Estado se manifiesta como una unidad de poder.
En virtud de que el Derecho Constitucional surge de una determina
da idea de la Constitucion, crea una tipologia respecto a su concepto,
sobre la base de la pluralidad de formulaciones que se le hacen.
Garca Pelayo concibe a la Constitucion desde varios aspectos:
a) Concepto racional normativo. Imagina a la Constitucion como la
sistematizacin exhaustiva de las funciones fundamentales del Estado y
de las competencias e interrelaciones de sus organos. La Constitucion
es pues, un sistema de normas. La Constitucion no es solamente expresion de
un orden, sino que ella misma es la creadora del orden.
Reconociendo a Kelsen como la expresion ms radical de este pen
samiento, sostiene que "el concepto racional normativo supone una es
pecie de deificacion de la Constitucion",1 puesto que concibe que la so
berania esta encarnada en la Constitucion, porque si soberania implica
mandar sin excepcion, poder crear leyes y poseer todas las facultades
de mando, es claro que la Constitucion es soberana.
Dentro de este concepto, sugiere nicamente incluir a la Constitu
cion expresada juridicamente y en forma escrita, "pues solo el Derecho
escrito ofrece garantias de racionalidad frente a la irracionalidad de la
costumbre" y "solo la precision juridica escrita ofrece seguridad frente
a la arbitrariedad de la administracion".1"
el presente en funcion del pasado; y por consecuencia, del ser de ayer
extraer el deber ser de hoy y del maana. Este concepto es el
resultado del pensamiento conservador, que se antepone al liberal y el
1utor afirma que la Constitucion de una nacion no es producto de la ra
;t.ll l. sino la consecuencia de una pausada transformacion histprica en
b que a menudo se encuentran elementos irracionales. Asi pues, una
Conslilucion es el resultado de actos parciales, de usos y costumbres.
e Cmzccpto Sociologico. Entiende a la Constitucion como una forma
ck sLT, v no de deber ser. Este mtodo no considera, en contraposicion
al c oncepto historico, que sea la Constitucion resultado del pasado. La
Conslitucipn misma -segn el enfoque sociologico- no es pura nor
mali\ idad, sino inmanencia de situaciones, factores economicos y es
truc\uras sociales del presente, a las que debe adaptarse el deber ser.
En lo que respecta al Derecho, la concepcion racional gira en torno a la
validez; la historia sobre la legitimidad; y la sociologica lo hace sobre la
vigencia.
Finalmente, Garcia Pelayo opina que de los tres conceptos expresa
dos, solo el Racional-nomzativo ha tenido una importancia decisiva
para la formacion de la Ciencia del Derecho Constitucional, pero le seala como
grave deficiencia que abandona las consideraciones axiologi
cas v politicas, para ceirse exclusivamente al aspecto normativo.20 Vis
to asi, el Derecho Constitucional solo se refiere a una parte de la
Constitucion, y quiza a la menos importante, pues se elude hacer refle
xiones filosficas, politicas, historicas, etc.; y para la comprensin de
las normas, deben extenderse los anlisis necesariamente a las situacio
nes socioeconmicas, polticas, entre otras, que conforman la realidad
social.
Esta finalidad interpretativa no debe ser extraa del enfoque forma
lista, pues precisamente la norma es -por definicin- "un deber ser", y
no un "teer que ser". Garca-Pelayo dice que la realidad no es creada
Por la ley; no es ni siquiera organizada por ella, sino a la inversa: la ley
es expresin de la realidad, pero no nica ni total, sino simplemente
uno de los elementos de la realidad.

UNIDAD IV CLASIFICACION DE LAS CONSTITUCIONES

4.1 SEGUN SU FORMULACION JURIDICA

Clasificar a las Constituciones resulta, sin duda, uno de los retos ms


dificiles de la Ciencia Constitucional, debido a un hecho incuestionable:
ninguna Constitucion es igual a otra.
Si aceptamos lo que dice Carl Schmitt,1 que la Constitucion debe
ser un fiel re fl ejo de la situacion concreta del conjunto de la unidad politica Y
ordenacion social de un Estado determinado; y al mismo tiem
po, estamos de acuerdo que la realidad social de un pais nunca es igual
a la de otro, entonces tenemos una enorme tarea al tratar de encontrar
puntos comunes entre diversos textos constitucionales.
La premisa inicial de nuestro anlisis parte de la advertencia teorica de que
ninguna Constitucion es identica a otra. Cada Ley Fundamental ser
particularmente descriptiva de sus propias circunstancias politica
sociales, culturales, economicas, etc.; luego entonces, deberemos
Inferirs .muy til al Derecho Comparado puesto que permite comprender a
primera vista las notas sobresalientes del sistema poltico de un pas; y en
segundo, "porque tiene una importancia poltica que nos lleva de la
mano a plantearnos el problema de qu tipo de Constitucion es mejor" 2
4.1. SEGUN SU FORMULACIEN O FORMA JURIIDICA
La mayora de los tratadistas constitucionales coinciden en un primer criterio
simple para clasificar a las Constituciones, el que se atiene
a su forma, a su presentacion material. Es decir, catalogar a las Consti
tuciones contenidas metodicamente en un documento formal y diferenciarlas de
aquellas que no lo estan. Desde este punto de vista, las Constituciones se
clasifican en:
4.1.1. CONSTITUCIONES CODIFICADAS O ESCRITAS
Cuando una Constitucion se condensa y expresa por escrito, me
diante normas sistematizadas, precisas y solemnemente promulgadas,
se estar dentro de este genero.
La mayora de los Estados modernos han adoptado este formato de
bido a las ventajas que ofrece, puesto que es garantia del principio de
legalidad el dejar correctamente expresados los trminos inequvocos
de los derechos y garantas que se reconocen a los gobernados en el tex
to de la propia Ley Suprema.
Asimismo, una Constitucion escrita o codificada permite visualizar
con claridad que leyes gozan de supremacia constitucional y cubles
corresponden al ambito legal ordinario, lo que da como resultado el fundamento
formal de validez y permite establecer la jerarquia de leyes.
El maestro espaol, Manuel Garcia Pelayo, advierte que las reglas
claras y la precision juridica escrita, ofrece seguridad frente a la arbi
trariedad de la administracion: "solo el Derecho escrito ofrece garantias
de racionalidad frente a la irracionalidad de la costumbre" .3
Aunque conviene advertir que la clasificacion de si un texto consti
tucional est codificado o disperso no debe ser tomado de manera lite
ral o rigurosa, puesto que toda Constitucion tiene una parte escrita y
otra no. Adems, es importante no olvidar que cualquier Constitucin
se complementa con la costumbre, la jurisprudencia y -en nuestra po
ca ampliamente- con los tratados internacionales, que son documentos
escritos y dan lugar a una serie de normas reglamentarias y prcticas. Con trnas
Bustamante SI
com plementarias adicionales, que aunque no estan incluidos en el texto
Cllnst itucional, forman parte de la Ley Suprema de una nacion.4
Una mencion especial debe hacerse al hecho de que los Estados que
hetll adoptado una forma federal o compuesta, necesariamente se rigen
nll'diante Constituciones escritas: "no se concibe ni se explica una Fe
Lkrac ion sujeta a prcticas consuetudinarias y a interpretaciones juri
dicas".; La relacion de ca-soberania que se finca entre un gobierno ge
neral y las entidades federativas miembros de un pacto federal; y la
compleja distribucin de competencias en el mbito territorial que se
produce cuando se constituye un ente federal, exigen como caractersti
ca esencial, estar ordenadas por un estatuto orgnico preciso y, conse
cuentemente, escrito.
4.1.2. CONSTITUCIONES DISPERSAS O NO ESCRITAS
Dice el maestro Karl Loewenstein, que "un Estado sin Constitucin
escrita no es en absoluto un Estado carente de constitucin".6 El hecho
de que algunos pases -como Inglaterra- hayan desdeado la codifica
cin de sus preceptos constitucionales en un documento nico y espec
fico, no significa que carezcan de un orden fundamental.
El producto de los usos y costumbres de algunos Estados que se re
gulan bajo la prctica del derecho consuetudinario, se articulan me
diante leves, convenciones, declaraciones de derechos, sentencias, trata
dos, etc., pero no existe un texto especfico que compile a sus normas
supremas. Sin embargo, a travs de la tradicin constitucional de que
gozan, se encuentran arraigados en la conciencia de su pueblo.
Son normas fundamentales que no se han originado en un momen
to determinado, sino que encuentran su gnesis, por lo general, en la
costumbre; son producto de una evolucin social y poltica, estn com
puestas por una variedad de estatutos y decisiones jurdicas.
Este sistema permite que coexistan con el mismo carcter supremo,
diversos instrumentos jurdicos que datan de mucho tiempo atrs y que
se han venido recopilando de distintas pocas. Prueba de ello -volvien
do a la Gran Bretaa- es que adems de los usos y costumbres, siguen
teniendo vigencia plena los siguientes instrumentos jurdicos: "la Magna
Cuna del monarca Juan Sin TieiTa (1215), la Magna Carta de Enrique III
0225 ), el Act o( Settlement (170 1 ), el Bill of' Rights (1689), Tlz Parlia-
Al respecto, se sugiere revisar el texto del artculo 133 de nuestra
Constitucin.
' LA-. DURET, Miguel. Derecho Collstituciollal Mexicww. S"- Edicin, Editorial
Continental, Mxi co, 1959, p. 7.
6 LOEWENSTEIN, Karl, op. cit., p. 207.
52 TEORA DE LA CONSTITUCIN
nzent Act (1911), el Representa/ion of tlze People Act (1918) y el Estatuto
de Westminster (1931). 7
La Constitucin consuetudinaria se forma por un conjunto de disposiciones
normativas basadas en prcticas jurdicas y sociales de repeti
cin uniforme y constante, cuyo actor principal es el pueblo mismo. A
diferencia de la Constitucin escrita, no se resuelve en un todo normati
vo nico, sino que la observancia que establece, se funda en la concien
cia popular que se ha integrado por instrumentos legales que han de
mostrado su utilidad a lo largo del tiempo.
4.2. SEGN SU REFORMABILIDAD
Una buena Constitucin ser aquella que sea refljo fiel de la reali
dad del ncleo social que aspire a regular, as como un instrumento efi
caz para su conduccin en el futuro. Como toda obra humana, cual
quier Constitucin es perfectible o tendr que adecuarse a los
dinmicos cambios de la misma realidad social.
Aunque existen opiniones -como la de Karl Loewenstein- que sos
tienen "que una Constitucin contenida en un documento se adapta a
las transformaciones no slo a travs de una enmienda constitucional
formal, sino tambin con el uso constitucional, las reglas convenciona
les y la interpretacin a travs de las instancias gubernamentales, el
parlamento y los tribunales" .S esta clasificacin atiende principalmente
al proceso de reforma constitucional que las propias leyes fundamenta
les permiten. Procura agrupar a las Constituciones segn los trmites
que deben cumplirse para su reforma legal, esto es, en base a las carac
tersticas de los requisitos, procedimientos y rganos facultados
poder llevar a cabo cualquier modificacin a su texto.
De acuerdo a este enfoque, las Constituciones se clasifican en:
4.2.1. CONSTITUCIONES RGIDAS
Ser rgida aquella Constitucin, escrita, cuya reforma exige
procedimiento especial o agravado.
Manuel Garca Pclayo las define como "aquella que para su re
exige un rgano y unos mtodos especiales, distintos de los que se pre
cisan para establecer y reformar las leyes ordinarias. La Constitucin
ocupa as una situacin privilegiada, posee formalmente una mayor ga-
7 BoRJA
, Rodrigo, Den:l Pollico ,. Cmzstiwcimwl... op. cit., p. 324.
8 LOEWENSTEIN, Karl, op. cit., p. 20.8.
t i.-\S ii'ICACIN DE LAS CONSTITUCIONES - R Contrna' Bu,tamante 53
ranta de permanencia, situacin a la que los juristas franceses han de
.. l.!do como superlgalit constitll!ionnelle".9
, En algunos casos, los sistemas constitucionales previenen la existenci! de
un rgano especfico o la actuacin del rgano legislativo comn,
pero con ciertas exigencias y solemnidades especiales, que en cualquier
c1so. se denomina Poder Constituyente Pennanente o Poder Revisor, crea
do de manera ex profesa para tal efecto por la misma Constitucin.
La reforma constitucional es un procedimiento delicado. Significa
) nece sidad de alcanzar nuevos consensos entre los llamados por Lasa
lle: jlictores reales de poder",10 lo cual no es fcil. La concepcin de
conlormar al ejercicio revisor de la Constitucin como un proceso complejo -v en
ocasiones, sumamente difcil- estriba en la intencin de
asegurarle estabilidad y firmeza a los preceptos constitucionales. Se bus
ca hacer de la Ley Fundamental una norma jurdica dura, fija, sin posi
bilidad de alteracin ms que segn el mtodo prefijado o por ruptura
re\ ulucionaria.
La rigidez de la reformabilidad constitucional es en ocasiones criticada. pues ese
conjunto de precauciones se opone a la necesidad de
mutabilidad -urgente y eficaz- que a veces demandan los cambios so
ciales. toda vez que los procesos de reforma establecen trmites que la
hacen demasiado dilatada. (plebiscito, referndum, qurum especial,
etc.).
4.2.2. CONSTITUCIONES FLEXIBLES
La Constitucin flexible es aquella que se puede modificar mediante
el procedimiento legislativo ordinario sin diferenciarse de la ley ordina
ria, es decir, no se requiere ningn rgano especial, sino del legislativo
comn para que pueda ser modificada. Se caracteriza porque viene de
la mism a fuente de las leyes ordinarias, y, por consiguiente, puede ser
anulada u reformada por el mismo rgano y de la misma manera que
dichas leyes.
. Maurice Duverger,11 menciona como una posible ventaja de este
tipo de Constitucin, el hecho de que con el sistema que genera no pue-
::yde h,queaberontcontradi_radice_ ccinla Consentretitu_ lanleyes,y
.laenpropiareali _dad,Cartaun_a lMagna,y que"puesmodifiunaca_
. CunstituciOn. Una constituciOn flxible no tiCne, as1, nmguna supenofldad
sobre la ley ordinaria". 12
)()Y GARUA PEi.AYo. Manuel. op.. cit., p. 131.
lASALL
, Ferdinand. op. el/., p. 35 .
11 DUVERGER Mauricc. op. cit., p. 1 74.
1> '
- ltlmz.. p. 175.
54 TEORA DE LA CONSTITUCI N
Conviene precisar que existen muy pocas Constituciones flexibles.
En materia de reformabilidad, la mayora de los pases han preferido
diferenciar entre el Poder Constituyente -sea originario o revisor- y
los rganos constituidos, en este caso, de ndole legislativo. De esta forma,
resulta ms congruente el principio de superlegalidad colzstitucio
llal, cuando se diferencia claramente una reserva de poder supremo a
un rgano especial, sujeto a procedimientos excepcionales y solemnes,
para que pueda realizar la alteracin o modificacin de la Constitucin,
en lugar de dejar esa tarea en manos de los poderes constituidos, es de
cir, creados por ella misma.
Sin embargo, desde este punto de vista, este tipo de clasificacin
debe de estudiarse con cuidado, porque si lo que se pretende es analizar
el grado de estabilidad y firmeza que tienen las Constituciones, el mto
do de reforma que se observe en un pas -sea rgido o flexible-, no ne
cesariamente indican el grado y la frecuencia en que se alteran los tex
tos constitucionales.
La Constitucin britnica es por antonomasia el arquetipo de las
flexibles, sin embargo, mantiene reglas y principios desde la Carta Mag
na hasta nuestros das, debido a usos y costumbres formados lentamen
te y sin fecha precisa de gestacin. En cambio, Constituciones rgidas,
como la nuestra, que presupone un proceso de reforma agravado, a la
fecha solamente no ha sido reformada en 35 de sus 136 artculos, a lo
largo de poco ms de noventa y dos aos.13
Ello se explica por "el espritu reposado y hasta cierto punto conser
vador del pueblo ingls, que ha convertido en meramente terica aque
lla flexibilidad, ya que en la prctica sus instituciones polticas han de
mostrado tener mayor rigidez que la de los pueblos gobernados por
constituciones rgidas" .14
4.3. SEGN SU ORIGEN
Las causas o circunstancias que generan el nacimiento u origen de
una Constitucin son muy variables. Histricamente, los procesos de
construccin o transformacin de un Estado son distintos entre una
realidad social y otra. La adhesin de una sociedad estatal al
Constitucionalismo -es decir, regir su futuro orden social mediante una Ley
Fundamental- puede provenir de decisiones de poder que se hayan
motivado o tomado desde diversos aspectos.
ll
Los 35 artculos que permanecen sin reforma, es decir, que conservan su
redaccin
originaria desde 1917, son: 7"; 8"; 9";1 1"; 12"; 13"; 15"; 23;186> ,64"; 68";71";
75;
80",81"; 86"; 87", 91"; 118"; 120"; 121"; 124"; 125"; 126"; 128"; 129"; 132"; y
136".
14 BoRJA, Rodrigo. op. cit., p. 330.
C LAS IFIC AC IN DE LAS CONSTITUCIONES - R. Contrcra' Bustamantc 55
La mayora de los tratadistas constitucionales, 15 coinciden en que,
. ,,,n el origen de la creacin de una Constitucin, puede resumirse en
L .:
] s igu iente clasificacin:
4.3.1. CONSTITUCIONES OTORGADAS
Son Constituciones Otorgadas aquellas que tienen el carcter de Ley
Suprema, supuestamente como resultado de una concesin que hace el
titular del poder poltico. La mayora de los tratadistas coinciden en se-
alar que usualmente esta clasificacin se refiere al caso de que un rey
0 monarca, por gracia hacia su pueblo, le otorgue una Carta Magna,
mediante la cual, de manera voluntaria, l mismo acota sus facultades,
concede contrapesos de poder a otras instancias -principalmente los
de carcter parlamentario-; y queda subordinado al mandato de la
propia Constitucin.
Como ejemplo, tenemos la Carta Constitucional de Luis XVIII, del 4
de junio de 1814, que a sugerencia del inefable ministro Talleyrand y
ante el temor del resurgimiento de un nuevo movimiento revolucionario, se
concluy que no era posible vivir sin limitar el poder real. Entonces el monarca
recurri al subterfugio de dotar de una Constitucin a
su pueblo; Constitucin otorgada que tiene apariencia de que es ddiva
del rey a sus gobernados.
Pero, en nuestra poca, podemos equiparar a esta clasificacin a los
lineamientos que se disfrazan de Constitucin y que emiten las instan
cias de poder que resultan triunfadoras despus de una irrupcin violenta al
gobiern en un pas determinado -lase Golpe de Estado- y
que tie ne como fin aparentar un reencauce al orden legal y procurando
congraciarse con la comunidad internacional.
Los detentadores del poder por va de la fuerza, saben que en nuestros das
es intolerable el mantenimiento de gobiernos dictatoriales y
prefieren voluntariamente conceder algunas garantas a la poblacin
Para disimular su presencia hegemnica. Francisco Franco, en Espaa
Y Augusto Pinochet, en Chile, utilizaron con xito este recurso de conce
der voluntariamente algo de poder a la poblacin a travs de estatutos
denominados de carcter constitucional para mantenerse al frente de
sus r
espectivos gobiernos, de origen de facto.
li
S
F . . . e sugiere ver. entre otros. BoRJA, Rodrigo, op. cil., pp. 330 v 331;
CALZADA PADR(JN,
Dclrcranu.ercr/n Crm.,tlJereclwilucionalConst2".ilucimwl,ed., Pax-Mxicliarla,
o,Mxico,pp. 131'11.\' 14; \',pp.SAYH;136 yllu.t.137; JorgeMoRENO,, Jns!
ilucinDaniel.
nes de Derecho Cmzslill.lcimwl Mexicmw ... op. cit . . pp. 2S v 26.
56 TEORA DE LA CONSTITUCIN
4.3.2. Constituciones Impuestas
Las Constituciones Impuestas, surgen cuando es el pueblo precisamente quien
le impone al detentador del poder, condiciones y preceptos
legales de carcter supremo, para que rijan jurdicamente al pas y for
zndolo a adoptar este tipo de estatuto legal que limita su potestad.
Un ejemplo de tal situacin, sucedi con la Constitucin de Cdiz,
que se cre en 1812 y sirvi para reorganizar a los espaoles en contra
de la invasin napolenica; y que, Fernando VII, una vez restituido en
el poder decret su derogacin. Ello obviamente despert indignacin y
poco tiempo despus, en 1820, se vio obligado, no por libre voluntad, a
jurar obedecerla. La reinstauracin de la vigencia de la Constitucin
Gaditana fue, sin duda, una inflencia determinante para la consuma
cin de la independencia de Mxico y el nacimiento del nuevo Estado
federal.
4.3.3. CONSTITUCIONES PACTADAS
Son Pactadas, las Constituciones que se producen por efectos de la
lucha de clases, aportando ideas y principios varios grupos sociales, es
tipulando o pactando todos en someterse a una comn Ley Suprema.
Bajo la teora del pacto social -por ello tambin se les denominan
contractuales- se pueden derivar de consensos entre detentadores y desti
natarios del poder -como dira Loewenstein-; entre grupos revolucio
narios, entre representantes de entidades y provincias, etc.
4.3.4. OTROS ORGENES
Existen en opinin de diversos tratadistas algunas otras modalida
des en cuanto al origen de una Constitucin. Algunos se refieren a las
Constituciones originadas por voluntad de suberwza popular, que son
aquellas que son producto de un acto de soberana popular, es decir, las
que encuentran su origen en la soberana del pueblo y tienen como
fuente de poder al propio pueblo, al cuerpo electoral, a la ciudadana.
(Ejemplo, las dos Constituciones federales mexicanas del siglo XIX).
Otra clasificacin que usualmente encontramos en la teora consti
tucional. son las Cmzstitucimzes ratificadas, como lo fue la de Estados
Unidos, que despus de ser expedida por el Congreso de Filadelfia fue
adoptada por las nuevas entidades federadas o la de Alemania, que en
el momento de la reunificacin de los Estados orientales, despus de la
cada del Muro de Bedn, decidieron ratificar la misma Ley Fundamen
tal que les haba sido decretada po1 los pases ganadores despus de la
Segunda Guerra Mundial, en lugar de crear una nueva.
1 l \:- FIACI (JN DE LAS CONSTITUCI ONES - R. ContJTJa, llu,tamantl' 57
4.4. CLASIFICACIONES DE KARL LOEWENSTEIN
Karl Loewenstein considera que los criterios de clasificacin ante
riormente descritos son anticuados y muestra claramente la necesidad
Lk otros criterios ms orientados a la sustancia y a la esencia de la
Const ituci n.
La primera clasificacin de este autor es la siguiente:
a) Constituciones originaria.. . Constituciones derivadas
Scr originaria la Constitucin que contenga un principio funcional
110\ cdoso, \erdaderamente creador y por tanto "original" para el proce
so del poder poltico y para la formacin de la voluntad estatal.
"La expresin de constitucin "derivada" o "derivativa" designa un
tipo de constitucin que sigue fundamentalmente los modelos constitu
cionales nacionales o extranjeros, llevando a cabo tan slo una adapta
cin a las necesidades nacionales" Y
Locwenstein opina que las constituciones originarias son relativas y
absolutamente poco frecuentes, puesto que a lo largo de los aos ha ha
bido poco espritu inventivo en la creacin de leyes fundamentales, lo
que tiene su razn de ser en el carcter fundamentalmente conservador
del hombre poltico, que es por lo tanto adverso, a rupturas violentas
con el pasado.
El autor alemn sostiene que experimentar con novedades constitu
cionales suele ser muy peligroso, por lo que solamente movimientos re
volucionarios sociales en gran escala son apropiados para producir
nuevas formas constitucionales.
Como tipos originarios de constitucin, Loewenstein dice que entre
los ms importantes ejemplos de Constituciones originarias, se pueden
considerar:
El parlamentarismo britnico;
El sistema constitucional americano del presidencialismo;
El constitucionalismo francs en 1793, que produjo el tipo de go
biern de asamblea;
Las constituciones napolenicas, que introdujeron el cesansmo
plebiscitario;
La carta francesa de 1814, que mont la monarqua limitada
constitucionalmente con base legitimista; y
Las constituciones rusas "soviet" de 1918 y 1924, que rompieron
totalmente con la tradicin constitucional de occidente y atribuye
ron a los consejos de t rabaj ado res v campesinos el papel decisivo
en el proceso del poder.
1" Lot-.\\1:'<-TIN, Karl o>. ci., pp. 20< Y 210.
58 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Otra clasificacin de las Constituciones que propone Loewenstein es:
b) Cmzstituciorzes ideolgico-programticas y Constituciones utilitarias
El jurista alemn aporta otro criterio digno de ser tomado en cuenta para la
clasificacin realista de las constituciones, en base al anlisis
de su contenido ideolgico, dice que cabra establecer una distincin
entre las constituciones cargadas ideolgicamente o con un programa
filosfico y, por otra parte, constituciones ideolgicamente neutrales o
puramente utilitarias.
Todas las constituciones del final del siglo XVIII y principios del XIX
estn necesariamente teidas de ideologa liberal; esta influencia se manifiesta
latentemente en la distribucin de tareas estatales a varios detentadores del
poder, respectivamente controlados, y abiertamente con
la inclusin en el documento constitucional de un catlogo de derechos
fundamentales.
Loewenstein agrega que muchas de las recientes constituciones son
tan conscientemente ideolgicas, "que casi se podra decir que una
Constitucin no parece estar completa cuando no est imbuida por todas
partes de una determinada ideologa. Estas Constituciones son frecuen
temente verdaderos catecismos polticos ms que indicaciones mate
riales para el desenvolvimiento racional del proceso gubernamental" . 1 7
Un conocido ejemplo -agrega- es la Constitucin mexicana de 1917,
por su expresa orientacin hacia un orden social, que califica de "tipo
socialista ". 1 8
En cambio las constituciones utilitarias o ideolgicamente neutrales
se proponen, sin ningn tipo de influencia doctrinal, ofrecer un cuadro
funcional, puramente materialista, destinado a regular sin intenciones
ideolgicas declaradas u ocultas, el mecanismo del proceso guberna
mental dentro del cual las fuerzas sociales y polticas de la comunidad
debern enfrentarse en libre concurrencia.
La ltima clasificacin de Loewenstein en su obra "Teora de la
Constitucin", que al mismo tiempo es la mayormente estudiada, es la que
intitula:
e) Clasificacin Ontolgica
"La existencia hoy de una Constitucin escrita no implica, en abso
luto, ipso {acto una garanta de distribucin y, por lo tanto, limitacin
del poder", 1 9 surge pues la necesidad de desentraar verdaderamente si
una Constitucin cumple con su cometido de institucionalizar la distri
bucin del ejercicio del poder poltico y, por consiguiente, el control del
17 Jdun. pp. 211 y 212.
IH J/Jide111, p. 212.
IY Jdc111, p. 213.
CJ.-\SIFICACIN DE LAS CONSTITUCIONES - R. Contreras Bustamante 59
111ismo de parte de quienes lo detentan. De acuerdo con esto, las Constituci
ones pueden ser de tres tipos: Nomzativa, Nominal y Semntica.
c.!) Constitucin Nonnativa
En lugar de analizar la esencia y el contenido de las Constituciones,
L'l c riterio del anlisis ontolgico radica en la concordancia de las normas
constitucionales con la realidad del proceso del poder. Su punto de
partida es la tesis de que una Constitucin escrita no funciona por s
misma, una vez que haya sido adoptada por el pueblo, sino que una
Constitucin es lo que los detentadores y destinatarios del poder hacen
de ella en la prctica, es decir, es importante el anlisis del medio social
, poltico donde la Constitucin tiene que valer.

Loewenstein opina que para que una Constitucin sea viva, debe ser
dectiYamente vivida por destinatarios y detentadores del poder, tiene
que ser observada lealmente por todos los interesados, y estar integrada
en la sociedad. "Para que una Constitucin sea viva, no es suficiente que
sea dlida en sentido jurdico. Para ser real y efectiva, la Constitucin
tendr que ser observada lealmente por todos los interesados y tendr
que estar integrada en la sociedad estatal. y sta en ella".20
En este orden de ideas, slo cuando las normas de una Constitucin, dominan
el proceso poltico o, a la inversa, el proceso del poder se
adapta a las normas de la Constitucin y se somete a ellas, podemos ha
blar de una Constitucin normativa.
El maestro alemn ejemplifica este tipo de Constitucin haciendo
una parfrasis figurada "la constitucin es como un traje que sienta
bien y que se lleva realmente" .21
c.2) Constitucin Nominal
Loewenstein sostiene que "el carcter normativo de una Constitu
cin no debe ser tomado como un hecho dado y sobreentendido, sino
que deber ser confirmado por la prctica".22 Una Constitucin puede
ser calificada de nominal, cuando a pesar de ser jurdicamente vlida,
la dinmica del proceso poltico no se adapta a sus normas, entonces la
Constitucin carece de realidad existencial.
. Lo que la Constitucin nominal implica es que los presupuestos soCiales Y
econmicos existentes en el momento actual operan contra una
cncordancia absoluta entre las normas constitucionales y las exigen
Cias del proceso del poder.
Debido a que quiz la promulgacin de la Constitucin fue prematu ra o a que
la realidad social an no lo permite, pero en el caso de esta
--
20
lOEWENSTEIN, Karl, up. cil., p. 217.
1 lhidem.
22 ldem, p. 218.
60 TEORA DE LA CONSTITUCIN
clasificacin, se debe estar frente a una decisin poltica de buena voluntad,
de parte tanto de los detentadores como de los destinatarios del
poder, de que tarde o temprano la realidad del proceso del poder co
rresponder a lo establecido en el texto constitucional.
La funcin primaria de la Constitucin nominal es educativa; su ob
jetivo es en un futuro ms o menos lejano, convertirse en una Constitu
cin normativa y determinar realmente la dinmica del proceso del po
der en lugar de estar sometido a ella.
Para continuar con el smil, Loewenstein agrega: "el traje se cuelga
cierto tiempo en el armario y ser puesto cuando el cuerpo nacional
haya crecido".23
c.3) Constitucin Semntica
Esta Constitucin es la que siendo plenamente aplicada, su realidad
ontolgica no es sino la formalizacin de la existente situacin del po
der poltico en beneficio exclusivo de los detentadores del poder fctico,
que disponen del aparato coactivo del Estado.
Mientras la tarea original de la Constitucin escrita es limitar la
concentracin del poder, dando posibilidad a un libre juego de las fuer
zas sociales de la comunidad dentro del cuadro constitucional, en este
tipo de Constitucin semntica, el proceso es inverso, la dinmica so
cial, restringe su libertad de accin y es encausada en la forma deseada
por los detentadores del poder. En lugar de servir de limitacin del po
der, la Constitucin es aqu el instrumento para estabilizar y eternizar
la intervencin de los dominadores fcticos de la localizacin del poder
poltico.
Para demostrar el efecto que realmente produce una Constitucin
semntica, el alemn concluye que de acuerdo al ejemplo anteriormen
te utilizado "el traje no es en absoluto un traje, sino un disfraz".24
4.5. OTR CLASIFICACIN
El maestro francs, Maurice Duverger, aporta otra interesante clasi
ficacin. Argumenta que se han diferenciado dos clases de constitucio
nes: las Constituciones-Ley, que son aquellas que imponen obligaciones
y limitaciones estrictas a los gobernantes y se aplican de manera efecti
va; y las Constituciones Programa, de alcance ms dbil, que "definen
un proyecto ideal o simulado y no contienen obligaciones jurdicas en
sentido estricto".25 Es decir, la parte referente a las obligaciones y limi-
2 1 hidem.
24 Jdem. p. 2 I 9.
zs DuvERGER. Mauricc. up. cit . . 28.
t i \SIFICACIN DE LAS CONSTITUCIONES- R. Contt-cr<" Bustamante 61
t<ILiones impuestas a las instituciones gubernamentales en sus relacioJ1'S
con los ciudadanos, no se respeta en lo general y a veces es letra
111uLrta. A pesar de todo, justifica Duverger, pueden invocarse los prin
cipios establecidos en tales Constituciones, como un mtodo para resistir 0
enfrentar al poder cuando una dictadura se vuelve menos opresiva
\ categricamente sentencia: "Es mejor una Constitucin-programa que
n
i nuu na Constitucin".2
26
ldem, p. 29.
Unidad 5
Vertientes ideolgicas
del Derecho Constitucional
JuAN Jos MATEos SANTILLN'
5.1. INTRODUCCIN
Para algunas corrientes contemporneas el fenmeno constitucional
puede ser estudiado en sentido amplo, interpretacin que nos conduce
a concebir la idea de que en tanto exista una sociedad organizada estable,
existir una serie de normas que definirn la estructura de dicha
organizacin social, en este sentido puede encontrarse una correlacin
que equipare el concepto de Constitucin a la idea de una norma funda
mental de organizacin escrita o verbal, de sta forma podemos encontrar
\aliosos ejemplos como las constituciones de la Grecia Clsica o
como nos indica la mayor parte de la doctrina mexicana, el caso de
Juan sin Tierra y la Carta Magna de Inglaterra.
. A los ejemplos anteriores nos permitiramos aadir, siempre en la
Interpretacin ms ampla, la experiencia espaola en la materia, como
Podran ser las Siete Partidas de Castilla o los llamados Fueros de Ara
gn por citar simplemente dos ejemplos de nuestra tradicin jurdica.
. Frente al estudio amplo del proceso histrico evolutivo de las consht. uc
ion"s. , encontramos una tendenCla. mayontana. . que nos 11eva a una
nt rpr t f 1 d d' h d 1
dos orgeneac10snconcretos,orma e pm1c uno proceso,lado, al movimientoe
ta suerte constitucionalistaque nos rem1te a
que se dio en los Estados Unidos de Amrica a raz de la independencia
eh0 de MlaaeUNAM,tro en. la Divisin de Estudios de Posgrado, as como, en
la Facultad de Derc-
63
64 TEORA IJF LA CONSTIT\JCIN
de las trece colonias de Amrica del Norte y por otro el pensamiento
enciclopedista que sirvi de prolegmeno a la Revolucin Francesa v su
consecuente movimiento constitucional, el cual comienza con su famosa
declarac in de los derechos del hombre y del ciudadano, a los que
simplemente agregaramos el impacto que tuvo en el mundo hispano,
particularmente en el latinoamericano, la invasin napolenica a Espa
a y como consecuenc ia la creacin de la Constitucin de Bayona y en
especial la Const itucin de Cdiz.
Completa la unidad, el estudio del llamado constitucionalismo so
cial, que se estudia frente al constitucionalismo liberal que caracteriz
al pensamiento decimonnico y alguna visin crtica del constituciona
lismo contemporneo desde la perspectiva del neo institucionalismo.
5.2. ORGENES
DEL CONSTITUCIONALISMO MODERNO
5.2.1 JUAN SIN TIERR
El abordar un tema tan complejo como la naturaleza y contexto de
la Carta Magna, implica necesariamente una serie de reflexiones que
nos permiten ubicar el sentido de esta const itucin inglesa, en medio de
un contexto cabal, cuestiones que en conjunto nos conducirn a vislum
brar el sentido de una monarqua constitucional y en especial el papel
de la Constitucin.
Antes de abordar el tema en su sentido histrico, debemos advertir
que la carta magna de 1215 admite en cuanto su valor formal como
constitucin algunas discrepancias ante las diversas escuelas jurdicas
que abordan su estudio, pues quienes estudian la materia en sentido
amplo la ubican como una verdadera constitucin, en el ms amplo
sentido de la palabra, en tanto que quienes siguen un criterio formalista
suponen que no tiene todos los requisitos que debieran tener para considerarla
como tal.
Sin embargo, ms all de la polmica sobre su clasificacin, la Car-
ta Magna de Juan sin Tierra constituye un documento de gran inters
histrico, por su conten ido, por sus implicaciones y efectos en el pensa
miento anglosajn y universal.
Debemos sealar que la Carta Magna inglesa se dio en el ao de
1215, es decir, en plena Edad Media, etapa caracterizada por el llama
do feudalismo, concebido pOI- algunos como una poliarqua en la que
un reino se divida en un conjunto de feudos, al fn:te del c ual exista un
seoL El punt o de pai-t ida del feudalismo se encuLnti-a en la crisis
del bajo impedo romano y desde el punto de vista poltico puede obser-
\JI< i!F 'iFS IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL J. Mateos
Santilln 65
\ arse en Espaa hasta el siglo XIX, si bien inici su declive en el siglo XV,
c1111 el descubrimiento de Amrica y la concrecin y predom inio del po
dlr real sobre el feudal, cabe mencionar que el feudalismo como siste-
111 1 de produccin sobrev ivi en Europa hasta el advenimiento de las
n\ o lu c iones liberales.
En el feudalismo se daba la divisin del territorio del reino en feu
dos. como recin se ha dicho, y donde el seor feudal tena dominio so
bre la tierra y las personas que la habitaban, no obstante, estos seores
a su \ ez, dependan de otros seores ms poderosos o incluso del rey,
cabl' de la monarqua.
Para efectos prcticos debemos sealar que el sistema feudal bien
pudiera ser entendido como el extremo opuesto del sistema monrqu ico
absoluto, algo as como enfrentar totalitarismo y anarqua, no porque la
monarqua o el feudalismo se caractericen por ser formulas que nos in
duzcan necesariamente a un escenario previamente establecido, sino
porque el poder del rey vara de extremo a extremo, es decir, en el siste
ma feudal de la alta edad media, el poder del rey se encuentra limitado
por el ejercicio del poder de los seores feudales, en tanto que en la
edad moderna, el poder real se transforma en absoluto por no tener con
trapesos.
Para entender el papel que juega una constitucin en un sistema
como el feudal, es necesario diferenciar los dist intos grados que alcan
zaron las formas feudales en los principales reinos de Europa, de esta
forma el feudalismo nace en Francia y es en dicho reino donde alcanza
maYor fortaleza, al grado que el poder regio es casi un poder virtual
frente al poder de los feudales, incluso, cuando el rey intenta reclamar
sus derechos, facultades y prerrogativas como derivaciones del poder
imperial, la nobleza y el clero lo enfrentan con el argumento que el po
der de los nobles deriva de la misma fuente que el poder real, y en con
secuencia, sus prerrogativas son tan sagradas como las del rey. 1
.,
Inglaterra y Espaa imitaron el feudalismo francs y su caracteriza
Cion adq uiri particularidades que los diferencian del modelo imitado,
en el caso espaol, los autores que le estudian coinciden en que el esta
d_ Permanente de guerra frente a los moros, gener una mayor cohe
Sion ocia] que se puede observar en la necesidad de aglutinarse entor
no a la figura regia, an cuando en la misma Espaa cabe diferenciar
l-nsmtreo elnifeus activodalismoqueatemperadose dio en Aragnque se
ydiodelenprototipoCastilla yfrancsLen, quedel feuda-impe
ra en Catalua.
1
dn.d 1 '11.:llcic/p.o1133.pediu lfnin-rsu/ Ilustrada l:uropeo Alllericunu, Espasa
Calpc, tomo XI Ma
66 TEORA DE LA CONSTITUCIN
En Inglaterra el feudalismo tuvo caractersticas especiales que se
agudizaron bsicamente porque con el reinado de los Plantagenet, el
poder monrquico se concentr en forma tal, que se puede percibir,
una clara tendencia hacia el absolutismo, en detrimento del modelo feudal que
anteriormente haban impuesto los monarcas germanos.2 El in
tento de absolutismo iniciado por Enrique II (1154-1189) enfrenta a los
nobles sometindoles a nuevos impuestos, a la Iglesia sujetndola a las
constituciones de Clarandon, mediante las cuales la iglesia se subordi
naba a los agentes reales y puso inspecciones, que generaron un profun
do descontento que se concret en el enfrentamiento entre la nobleza y
el rey, donde finalmente prevaleci el poder real, sin embargo, no per
duro gran tiempo la hegemona real, los hijos de Enrique II se caracte
rizaron por una serie de defectos que produjeron nuevos enfrentamien
tos, el sentido aventurero y temerario de Ricardo Corazn de Len
quien gobern de 1189 a 1199 y la pusilanimidad de Juan sin Tierra,
rey de 1200 a 1216 generaron la oportunidad para que los nobles reba
tieran el poder absoluto que intentaba detentar el rey.
Las luchas europeas se agudizan con los gobiernos de los hijos de
Enrique II pues el reinado de Ricardo se caracteriza por ser eminente
mente militar y las tendencias absolutistas, sin el respaldo adecuado,
generaron una profunda inconformidad en el interior de Inglaterra, de
esta forma se encontr en medio de un conflicto europeo, en el cual
Juan Sin Tierra se ali con los gelfos de Alemania y los reyes de Fran
cia apoyaron a los Honenstaufen, donde prevalecieron los intereses de
estos ltimos con Otn IV y el rey Juan.1
La derrota de Bouvines condujo a Juan Sin Tierra enfrentar el con
flicto interno en condiciones precarias, con un grupo de aliados diez
mado por la derrota y en un ambiente de molestia por los nuevos im
puestos que se cobraron para sostener la guerra en el continente.
La lucha unific a los nobles, el clero y los habitantes de los burgos,
frente a los intentos absolutistas del monarca, desde 1213 se haba reu
nido un consejo de nobles con la finalidad de redactar un documento en
el que se establecieron los derechos de la nobleza frente al rey lo mismo
que los derechos de los aliados, el clero v la burguesa; de esta forma,
despus de una serie de reveses en Europa y frente a la presin de los
barones, la monarqua ceda espacios paulatinamente.
La Carta Magna fue impuesta al monarca Juan sin Tierra por los
nobles de Inglaterra, entre los que se encontraban el arzobispo Esteban
Langton, Roberto Fitz-Walter, Eustaquio de Vescy y Guillermo de Pan
2 PlRt'L Henri, 1/iswria de l:uropa. desde las nasi<me., al siglo Xl'l, FCE Sa.
reimp., Mxico, IlJ8S, p. I87.
' Jhid<!ll.
\ Rli E"iES IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL - J. Matem
Santilln 67
broke. quienes en un principio solicitaron al rey les concedieran los derLchos
contenidos en la Carta Magna, sin embargo, Juan sin Tierra con-
silkro que firmar tal documento le transformara de rey en vasallo.4
Ante la negativa del rey, los barones se proclamaron un ejrcito de
Dios ' de su Santa Iglesia y entraron en Londres el 24 de mayo con el
bcnLplcito del pueblo. El9 de junio de 1215, en la pradera de RunnyeJkad. a
orillas del ro Tmesis y a 8 Km de Windsoc se firm la Carta
\w:na de Inglaterra ratificada por los herederos al trono de Inglaterra
hasa los estatutos reformados de Eduardo I en 1298.
No bien Juan sin Tierra tuvo oportunidad de rehacerse, rompi su
juramento y acudi al Papa para que lo eximiese de su obligacin, los
barones tomaron las armas apoyados por el rey de Francia y combatieron al rey
Juan hasta su muerte en 1216. Cuando Enrique III. hijo de
Juan sin Tierra subi al trono, ratific la Carta Magna para que permaneciera
desde aquellas pocas en el derecho pblico de Inglaterra.5
Para efectos de nuestro estudio, puede decirse que la Carta Magna
signific una verdadera constitucin para Inglaterra en un sentido amplo, toda
vez que a lo largo de sus 63 artculos encontramos una serie de
derechos que servan a la nobleza o al clero o a los burgueses, por un
lado , v por otro, estableca una serie de principios que servan para regular el
ejercicio del poder pblico, es decir, aun cuando de manera desordenada,
encontramos una parte orgnica y una dogmtica en el cuerpo de su texto, sin
que con esta afirmacin pretendamos equiparar la
figura de las constituciones modernas a la multicitada Carta Magna en
un sentido estrictamente formal, an cuando materialmente persiguen
fines similares con una metodologa parecida.
En cuanto al contenido de la Carta Magna, podemos encontrar a lo
largo de sus 63 artculos una serie de principios entre los que destacan
el principio de libertad a favor de la Iglesia, todas las libertades para los
h?mbres libres, una delimitacin de las obligaciones feudales, estableCieron
que ya no podan existir impuestos sin la aprobacin del consejo
de los nobles, base del Parlamento ingls. En cuanto al derecho penal, se
satablce que ningn hombre libre puede ser privado de la vida o propie-
? , smo mediante sentencia judicial y conforme a la letra de una ley que
as lo estipule.
5.2.2. LA TRADICIN HISPANO MEXICANA
.
Como hemos observado, en el escenario feudal de Inglaterra los
equilib rios polticos entre los actores sociales se racionalizaron y con-
45 Encic/opedia Universal Ilustrada, op. cit., tomo XI, p. 1421.
PiRRENE H., op. cit., p. 179.
68
TEORA DE LA CONSTITUCIN
cretaron en la llamada Carta Magna, de la misma forma, en el resto de
Europa. al amparo de una verdadera revolucin jurdica que servir
de parte aguas a la Edad Media y nos permitir ubicar a la Alta Edad
Media y la Baja Edad Media, se da un descubrimiento terico que llevar
consigo grandes implicaciones prcticas.
Cuando se descubre en el Norte de Italia, los reyes enviaron a sus
asesores y estudiantes a buscar un nuevo sistema jurdico que se desviaba de
la tradicin romana de teodosiano y abrazaba la lnea jurdica romana de
Justiniano con la finalidad de fortalecer la figura del rey frente
a los feudales y equiparada con la del emperador romano.
Como resultado de esta transformacin terica surgirn figuras
como las Siete Partidas en el reino de Castilla o los fueros en el reino de
Aragn, en ambos casos, se crearon normas jurdicas en las que se esta
bleca claramente la estructura del poder en el reino, es decir, contena
una parte orgnica en la que se establecan las caractersticas y atribu
ciones que tena el rey, la iglesia y los nobles y un sistema jurdico para
tutelar los derechos de los hombres del reino y que se protegan en Cas
tilla por va del amparo, dividido en cuatro magnficos recursos, segn
nos narra Jos Barragn,6 o por el recurso de manifestacin equivalente
al habeas corps ingls, pero anterior, al que se sumaban las llam
letras segn nos explica Fairen Guilln,7 sin olvidar la figura del "Justi
cia de Aragn" juez medio que regulaba, entre otras cosas, las dif1
cias entre el rey y los nobles, de esta forma, en mi personal opinin, si
se estudia con detalle la materia se pueden encontrar perfectas
lencias entre la Carta Magna Inglesa, las Siete Partidas Castellanas
los Fueros Aragoneses y dar a todos ellos el valor de verdaderas consu
tuciones en un sentido amplo an cuando bien pudieran enco
objeciones para darle tal calificativo en un sentido formal.
5.2.3. PROLEGMENOS, HECHOS
Y LOGROS DE LA REVOLUCIN FRANCESA
Tal y como sostuvimos en el punto anterior, se debe de establ
una correlacin directa entre la divisin del poder o del ejercicio
poder y las caractersticas especficas del sistema de gobierno, esto
en un escenario fragmentado del ejercicio del poder pblico, como
fue el feudalismo, los equilibrios de poder que surgen al interior del
0 BARRAGN BARRA<;:- Jos. Algzma cmtsidcraciollO .>/m 'o., cuatro
recursos de
par ,-,,ulw/os por las siete parndas. Uni,crsidad de Guadalajara, 2". cd.
Guadalajara,
co, 2000.
7 rAIREN GliiLL(.N, Vctor. Atuecedell/t! Arag<meses de los juicios de llll{Jro, u
Mxico, 197 1.
\'l K JF VIFS IDEOL<dCAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL J. Mat<m
Santilln 69
Jll) (> del imperio nos conducen a un sistema dual del ejercicio del poder
111hlic o y ello permite la generacin de las condiciones propias para la
.,istcncia de una constitucin del reino, si se permite hablar de una
constitucin en una acepcin ampla del vocablo, de suerte tal, que para
l!ar111t izar sus derechos, los feudales recurrieron a diversas manifesta
:ioms jurdicas tendientes a limitar el poder en un mbito de respeto a
los factores reales de poder del reino, como fue la nobleza feudal. el cle
ro , los burgueses, adoptando en cada pas o reino caractersticas espe
cficas. como fue el caso de la Carta Magna de Inglaterra, las Siete Par
tidas de Castilla o los Fueros de Aragn.
As como una de las principales caractersticas polticas de la Edad
Media es el feudalismo, la Edad Moderna se va a caracterizar por un
proceso inverso a la divisin de poder que caracteriz a la Edad Media,
de suerte que el anlisis de los factores polticos de la edad moderna,
nos conducen a observar el crecimiento ilimitado de la monarqua fren
te al poder de los nobles, la iglesia y los burgueses.
Ser precisamente esa declinacin del poder feudal a favor del cre
cimiento del poder real una de las razones que nos explicarn las cau
sas que se dieron para que se fuera gestando la Revolucin Francesa,
como pasaremos a explicar.
Luis XIV de Francia rein de 1643 a 1715, es decir 72 aos, su rei
nado estuvo lleno de contrastes, por un lado puede sealarse que enca
bez un gobiern desptico y por otro, bajo su mando Francia alcanz
un gran desarrollo e importantes victorias militares, sin embargo; para
efectos de nuestro trabajo simplemente nos concretamos a sealar que
durante el reinado de Luis XIV, la nobleza feudal francesa perdi prc
ticamente todo el podero que le caracteriz durante la Edad Media, a
cmbio, el monarca instituy un sistema centralizado en extremo que
giraba en torn a la figura real y que tiene su mejor descripcin, cle
bre frase de Luis XIV "el Estado soy yo", divisa que caracteriza perfec
tamente la dimensin de la monarqua absoluta.
Luis XV de Francia gobern de 1715 a 1774 fue bisnieto de Luis XIV
Y no tuvo el brillo de su bisabuelo, bajo sus 59 aos de reinado se acre
cent la deuda pblica en perjuicio de grandes sectores de la poblacin
uernsetnbvierutaron ioafectadfrancoss aporgradolos excesivostal. que
lagastosmiseriaqueseseextendirefljaronporen elel rei-sis-
nl
o,
en medio de un sistema monrquico absoluto sin contrapesos rea-
es . -
8e 'VIoI tuac10n que condujo al reino a un proceso de descomposicin que
agravada a la muerte del rey.
h Luis XVI de Francia accedi al. trono de Francia en 1774 y gobern
c:rsiasa 1d7e9b'1I,dfueo a nieto1 as conded'ICionesLuis XVsocJoeconomicasy
recibi ' un tronoenenque secondicencionesontrabpre-a ,
70 TEORA DE LA CONSTITUCIN
sobre todo si se valora en su justa dimensin la expresin de Luis XV
cuando sostuvo "despus de m, el diluvio".
Con lo expuesto tenemos algunos elementos que nos permitirn describir las
causas que generaron la Revolucin Francesa y los hechos
que le precedieron, de esta forma, el prime elemento para entender el
complejo proceso de descomposicin social que vivi Francia durante
el gobierno de Luis XIV, Luis XV y Luis XVI. es relativo a la prdida de
contrapesos que caracteriza a las monarquas absolutas, de tal suerte
que el ejercicio del poder se afecta de forma irresponsable, es decir so
bre toda norma, en este escenario, los reyes solo admitan como supe
rior a Dios directamente, con lo que se separaban de toda obediencia je
rrquica ante la Iglesia, los nobles y el pueblo.
El ejercicio del poder sin contrapesos conduce al abuso ms tarde o
ms temprano. cuando los reyes de Francia se sintieron omnipotentes,
el papel que haba jugado la nobleza en la Edad Media desapareci y
los nobles se convirtieron en cortesanos.
Hasta este punto hemos privilegiado la importancia del papel que
jugaba la nobleza frente al rey, sin embargo no debemos olvidar que
Iglesia jug un papel primordial en la historia de Francia. Desde
tiempos de Cario Magno y si bien es cierto la reforma protestante
renacimiento no afect directamente al clero catlico en Francia,
bin es cierto que al paso de los aos la influencia del protestantismo
el reino se hizo evidente por el papel que jugaban la Iglesia protest
frente al rey, que se diferenciaba de las presiones que ejerca la lg
Catlica frente a los reyes que le seguan, y ms an, las implicaciuu
que tuvo el pensamiento protestante en el nimo de los intelectuales
enciclopedismo y posteriormente de la revolucin.
En los aspectos econmicos existe una variable notoria entre el
tema de administracin feudal y el sistema de administracin ce
zada de la monarqua absoluta, misma que dejar un profundo i
en las regiones perifricas del reino, que a partir de ese momento
transforman en lugares remotos del centro de poder. Pero las tra
maciones econmicas no paran en las derivadas del sistema poi
como la recin enunciada, se extiende a dos mbitos distintos como
industria y el cambio en los sistemas de comercio como resultado de
distintos proyectos imperiales europeos que condujeron a la conq
de Amrica, Asia, frica y Oceana por las distintas potencias de la
ca, que se repartieron el mundo y su comercio, con las transfo
nes comerciales e industriales que le fueron consecuentes, en dicho
cenario, el papel de la monarqua fue preponderante y en co
las ventajas que obtuvieron los monarcas fueron tan significativas,
permitieron una clara superioridad sobre los nobles.
\ l R 1 : >;ES IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL - J. Matms
Santilln 71
Ahora bien, la nobleza no solo dejo su papel protagnico en manos
del I"L'-' sino que tuvo que enfrentar una variable econmica que habra
de k\ arle a una crisis en la que cedera su poder a una clase social en
ascLnso; la burguesa, entre las mltiples razones que nos explican este
\ irajc. encontramos que el concepto de riqueza se modific y ya no bas
taa SL'r propietario de la tierra para ser rico, sino que se empez a ge
nLrar una nueva forma de valorar la tierra, nos referimos a la riqueza
mobiliaria que sumada al papel que desempe el comercio y la indus
tria a raz de los grandes descubrimientos geogrficos generaron una
nuc\a fuerza a la que nunca se sumo la nobleza continental europea.
Derivada de la concentracin del poder y como explicacin paralela
0 complementaria de la inadecuada distribucin de la riqueza, tenemos
a la figura de la corrupcin, que jug un papel determinante en la de
gradacin social de Francia, que la condujo a la Revolucin.
Un factor explicativo de cmo se expandi la idea de la revolucin
es el relativo al papel que jugaron los intelectuales en la difusin de una
nuna concepcin de la vida, se abandonan las concepciones tradicio
nales v se gene1a una nueva visin existencial por va de variables filo
sficas y de un movimiento llamado enciclopedismo.
El papel que jugaron Montesquieu, Voltaire y Rousseau, junto a
otros menos famosos como Condillac y Condorcet y dos destacados en
ciclopedistas como Diderot y D'Alambert fue determinante para generar
una nueva ideologa que habra de servir de base para la difusin del
pensamiento revolucionario.
La complejidad de la situacin convirti a Francia en un verdadero
polvorn, cuya explosin generalmente suele atribuirse a los errores del
gobierno de Luis XVI quien ante la presin social adopt una serie de
medidas tendientes a mejorar el ambiente social, tales como la aboli
cin de tortura, la modificacin del sistema tributario y comercial, as
como unas mejoras liberales, sin embargo, el rey mostr una debilidad
e no haba caracterizado a sus predecesores, de esta forma, ante la pre
Sion
. :ambi a los ministros Malesherbes y Turgot, por Necker, quien co
;eenhcia elr laerrorineptpolticoitud de dela corte,publicarlo quelos estadosle
condujofinancierosa salir deldelgobierno.pas y eviLa sustitucin de Necker no
fue la idnea y la situacin continu
:!av.ndose al grado que se recurri de nueva cuenta a Necker para
deCionar el problema econmico que aquejaba el reino. Luis XVI se
ecoJono:molcvaence. r por su ministrob que lo complejo de la situacin poltico
seucreedu'In,a.eenronlaseeFranciaencontran 161 4. medievala en 1a
convocatonay no aconteca. a desdeCorteslaGenerales,ltima vezcomoque
da sliya vaenr losdainteresesqueda cldelarorey,quepuesla solucinsi se
miraera eleqproblemau ivocada siconse elpretendebi
72 TEORA DE LA CONSTITUCIN
do cuidado, puede apreciarse que en toda la vida de la monarqua absoluta no
se recurri a los Estados Generales porque el rey reuna el po
der de dichos estados en su persona, de suerte tal que la convocatoria a
Cortes Generales simplemente hizo evidente lo que el reino supona, la
debilidad poltica de Luis XVI.
Tambin hoy en da la neo-institucionalistas sostienen que el siste
ma electoral afecta al sistema de partidos y la conjugacin de ambos
modificar al sistema de gobierno, de esta forma cobran relevancia dos
medidas que se tomaron para reunir a las Cortes, por un lado se esta
bleci que el estado llano, es decir, la representacin del pueblo tendra
el mismo nmero de diputados que los otros dos estados, la nobleza y el
clero.
Despus de la eleccin la composicin de los Estados Generales que-
d de la siguiente forma, de 1130 diputados en total:
291 del clero,
270 de la nobleza,
578 del Tercer Estado, el pueblo.
Tradicionalmente en un esquema gobernado por un rey fuerte, pol
ticamente hablando, la votacin se haca por ordenes, es decir, el valor
individual de cada diputado no era determinante al final de la cuenta,
sin embargo, en la sesin inaugural del 4 de mayo de 1789 se pretendi
hacer una modificacin substancial al procedimiento legislativo, se vo
tara por diputado, en lugar de ser por ordenes, de esta forma el peso
de la asamblea de diputados se alteraba fundamentalmente, ya no era la
nobleza y el clero frente al pueblo, eran 561 diputados frente a los 578
diputados del estado llano, situacin que condujo a la fractura de asam
blea en virtud de la oposicin.
El 17 de junio de 1789 el estado llano se declar Asamblea Constitu
yente, es decir, reasumi su soberana frente al rey, acorde a las anti
guas tradiciones y en consecuencia de las recientes teoras expuestas en
el libro "El Contrato Social" de Juan Jacobo Rousseau.
El gobierno intento limitar los trabajos de la Asamblea sin conse
guirlo y la situacin empeoro para el rey pues el 22 de junio de 1789 el
rey aceptar la mayor parte de las peticiones populares, sin que tal res
puesta satisficiera al estado llano, en tales circunstancias el rey ordeno
a los diputados de la nobleza y del clero que no haban participado, se
integraran a la Asamblea.
La agitacin popular se hizo inconfrontable, el 14 de julio de 1789
el pueb lo se encamina a la bastilla y la toma, hito histrico que la poste
ridad tom como la fecha de inicio de la Revolucin Francesa.
\ R -TES IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL - J. Matt""'
Santilln 73
5.2.4. DECLARACIN DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE
L; no de los fines de la Asamblea Constituyente fue precisamente for-
111 1r una constitucin, desde un principio juraron los diputados del Ter
CL'r E s t ado que no se separaran hasta alcanzar su objetivo. Meses despuL'
L'l 4 de agosto de 1789 se dio un paso fundamental en la lucha
co11t ra el absolutismo al abolirse los privilegios de la nobleza; el 26 de
a"osto de 1789 se aprob mayoritariamente la llamada "Declaracin de
lt:s lJL'chos del hombre y del ciudadano" que se consagraron en los siguientes
17 artculos:
Art. l.-Los hombres nacen libres e iguales en derechos y las distinciom sociales
no pueden fundarse ms que en la utilidad comn.
Art. 2.-El objeto de toda sociedad poltica es la conservacin de los de
rLchos naturales e imprescriptibles del hombre. Estos derechos son la liber
tad. la propiedad, la seguridad y la resistencia a la opresin.
Art. 3.-El principio de toda soberana reside esencialmente en la na
cin. Ningn individuo o corporacin puede ejercitar autoridad que no
L'mane expresamente de ella.
Art. 4.-La libertad consiste en poder hacer todo aquello que no daa a
otro: por tanto el ejercicio de los derechos naturales del hombre no tiene
otros lmites que aquellos que asegwan a los dems miembros de la socie
dad el goce de los mismos derechos. Estos lmites slo pueden ser determi
nado por la ley.
Artculo 5. La ley no tiene el derecho de prohibir sino las acciones noci
' as a la sociedad. Todo lo que no est vedado por la ley no puede ser
impedido ' nadie puede ser constreido a ejecutar lo que ella no ordena.
Art. 6.-La ley es la expresin de la voluntad general. Todos los ciudada
nos tienen el derecho de concurrir a su formacin personalmente o por re
presentantes. Debe ser la misma para todos, sea que proteja o sea que casti
gue. Tod os los ciudadanos siendo iguales a sus ojos, son igualmente
admisi bles a todas las dignidades, cargos y empleos pblicos, segn su
capacidad, sin ningn otra distincin que su capacidad y su talento.
An. 7.-N ingn hombre puede ser acusado, arrestado ni detenido sino
en los casos determinados por la ley con las formalidades prescritas por
ella. Aquellos que soliciten, expidan o hagan ejecutar rdenes arbitrarias,
deben ser castigados; pero todo ciudadano llamado o arrestado por la ley
debe de obedecer al instante, y al resistirse se hace culpable.
Art. 8.-La ley no debe de establecer ms penas que las estrictas v
evidentemente necesarias, y nadie puede ser castigado sino en vinud de una
k v establecida anteriormente al delito y legalmen te aplicada.
74 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Art. 9.-Debiendo todo hombre presumirse inocente mientras no sea declarado
culpable, si se juzga indispensable arrestarlo todo rigor innecesario
para apoderarse de su persona debe ser severamente reprimido por la ley.
Art. 10.-Nadie debe ser molestado por sus opiniones, aunque sean religiosas,
con tal que su manifestacin no turbe el orden pblico establecido
por la ley.
Art. 1 1.-La libre comunicacin de las opiniones y de los pareceres es un
derecho de los ms preciosos del hombre: todo ciudadano puede por tanto
hablar, escribir y estampar libremente, salvo por la responsabilidad por el
abuso de esta libertad en los casos determinados en la ley.
Art. 12.-La garanta de los derechos del hombre y del ciudadano nece
sita una fuerza pblica, esta fuerza es, por tanto, instituida en beneficio de
todos y no para la utilidad particular de aquellos a quienes es confiada.
Art. 13.-Para el mantenimiento de la fuerza y para los gastos de la ad
ministracin es indispensable una contribucin comn, que debe ser repar
tida entre todos los ciudadanos en razn de sus medios.
Art. 14.-Todos los ciudadanos tienen el derecho de comprobar, por si
mismos o mediante sus representantes, la necesidad de la contribucin p
blica, de consentirla libremente seguir su empleo y determinar la cualidad,
la cuota, el mtodo de cobro y la duracin.
Art. 15.-La sociedad tiene derecho para pedir cuenta de su administra
cin a todos los empleados pblicos.
Art. 16.-Toda sociedad en la cual la garanta de los derechos no est ase
gurada, ni determinada la separacin de poderes, carece de Constitucin.
Art. 1 7.-Siendo la propiedad un derecho inviolable y sagrado, nadie
puede ser privado de ella, sino cuando la necesidad pblica, legalmente
justificada lo exija evidentemente y a condicin de una justa y previa
indemnizacin.
El rey no acepto sancionar la declaracin, sin embargo su texto se
incluy en la Constitucin que se jur el 14 de septiembre de 1791.
En cuanto al contenido de la declaracin, por lo dems muy elocuente,
simplemente nos concretamos a sealar algunos aspectos rele
vantes: en principio que es manifiesto su espritu iusnaturalista, que se
advierte en cuanto a la manifestacin genrica de que todos los horbres nacen
libres e iguales, en cuanto a la innovacin que representaron
bien puede afirmarse que muchos de los principios expuestos, ya se
encontraban en las antiguas tradiciones jurdicas de pueblos como Ingla
terra, que inici un camino de equilibrio de poderes entre el rey y el
parlamento a partir de la promulgacin de la Carta Magna o de la olvi
dada tradicin espaola, representada en las Siete Partidas o en loS
\"! !lNTES IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL J. M,llcos
Santilln 75
Fueros de Aragn, ni tampoco debemos olvidar que muchos de esos
1ri cipio s ya se encontraban en las constituciones particulares de los
.;ados que conformaron la Unin Americana y en la misma Constitu
cin de los Estados Unidos de Amrica de 1787.
El pueblo no se conformo con la Declaracin de los Derechos del
ho111bre v del ciudadano, los nimos continuaron encendidos de forma
que a principios de octubre de 1789 se dirigi la multitud a Versalles de
donde condujeron al rey a Paris.
En cuanto a las corrientes en que se dividi la Asamblea Constitu
yente en esta primera etapa, encontramos al grupo de los jacobinos, el
de los cordeleros y los fevilants. Luis XVI pronto se dio cuenta que las
circunstancias le eran cada vez ms adversas, esto se hizo patente de di
versas formas, a grado tal lleg la situacin, que ya no bast su inten
cin de apoyar la constitucin, antes huy de Pars hacia Montmendy,
sin que pudiera alcanzar su objetivo pues fue descubierto en Varennes y
conducido a Pars.
El 14 de septiembre de 1791 el rey acept la Constitucin, el 25 de
septiembre de 1792 la familia real fue destituida y se proclam la Rep
blica. el rey juzgado por delito de traicin fue decapitado el 21 de enero
de 1793.
La creacin de una constitucin no calm los nimos, tampoco lo
hara la muerte del rey, los problemas econmicos de Francia intenta
ron resolverlos incrementando los impuestos y la situacin degener en
un bao de sangre. La constitucin de 1791 tuvo una vida efmera, sin
embargo, ms all de los excesos, la leccin que nos leg la Francia re
volucionaria en su lucha contra el absolutismo dej profunda huella en
la humanidad.
El artculo 16 de la declaracin de los derechos del hombre y del
ciudadano cre una corriente constitucional que perdura hasta nuestros
das; una constitucin debe de contener las garantas que aseguran los
derechos de los hombres y una parte orgnica en la que se establece la
forma en que se encuentra dividido el ejercicio del poder pblico.
5.3. CONTENIDO LIBERAL
C uando se estudia el papel que desempearon en la historia univer
al c ontempornea la Revolucin Francesa y la independencia de las
ece Col onias de Norteamrica, encontramos un factor comn, la lu
c a de un pueblo frente a una monarqua, como toda lucha, requiri de
-noramsuleriea " liberde justificacionestad, igualdad quey frateenreln idcasoad. "
francs se sintetizaron en la
Cl.o. n!\ofilorasfibien,ca concreta,el sentidoquelibertariose expresade lasen
luchasel sentimientogener unadel concephombre
76 TEORA DE LA CONSTITlJCIN
frente al Estado y como consecuencia de esta realidad, en un reclamo
de libertad para regular los destinos individuales, est percepcin de la
vida nos conducir inexorablemente de las especulaciones filosficas a
las realidades de un sistema jurdico liberal. el cual, a su vez sirve de referente
a un sistema poltico; el liberalismo.
El liberalismo de los siglos XVIII y XIX tiene origen en el iusnaturalis
mo, en razn directa de la posicin del hombre frente a la vida, pues la
voluntad ser un factor fundamental para explicar el derecho que tiene
cada hombre a formar su pmpio destino, este pensamiento se d
acorde al llamado iusnaturalismo racionalista.
La vinculacin entre la concepcin liberal y el iusnaturalismo racio
nalista se manifiesta en diversos conceptos que se vinculan a una
forma de vida, as el pensamiento rousseauniano jugar un papel un
pe! determinante en la Revolucin Francesa, en tanto que sostiene
el hombre es libre por naturaleza de suerte que para formar el pacto
cial cede sus derechos y permuta su libertad natural por lo que
na libertad civil.
El contenido de la declaracin de los derechos del hombre v del
dadano es elocuente en su articulado, concretamente en su artculo
gundo, se define con toda precisin la ocupacin iusnaturalista del
samiento revolucionario francs, cuando sostiene "El objeto de
sociedad poltica es la conservacin de los derechos naturales e
criptibles del hombre... " est afirmacin nos conduce a un punto
vante para el anlisis jurdico, en esta corriente jurdica se estima
los derechos son inherentes a la persona humana, esto es, que son
riores e independientes de la norma jurdica, posicin contraria al
tivismo que sostiene que es la norma la que crea derechos. En la
cepcin iusnaturalista la ley simplemente reconoce lo que ya pe
al individuo, visin que se complementa con la concepcin de
popular.
Con lo expuesto queremos subrayar el papel relevante que se
a la persona como ser humano en el pensamiento enciclopedista
cs, pensamiento que se reflejar en la declaracin de los derechos
hombre y del ciudadano, como complemento de las ideas que destac
mos en el prrafo anterior, establece la orientacin iusnaturalista
pensamiento revolucionario francs, misma que se complementa
la definicin de los derechos titulados "estos derechos son la libertad,
propiedad. la seguridad y la resistencia a la opresin". Como
apreciarse, el primer derecho invocado ser la libertad, y est
no es una mera casualidad, el eje de todos los derechos en el l
mo es la libertad. entendida como la capacidad de "poder hacer
aquello que no daa a otro; tal y como lo define el artculo 4 de la
ticitada declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano,
\1 1, ! \ !I.S IIJEOUHdCAS DEL DERECHO COSTITLCIO:\L J. Matto SantiiLin
77
[.1 lorma los derechos de propiedad se vincularon a la concepcin de
L' .
lo lk rLc hos de las personas por un lado v de la libertad por el otro, de
lo L ud d ni\ a un concepto de propiedad liberal.
E1 1 cuanto a los derechos a la seguridad y a resistir la opresin,
1 .11 SL' \inculan a h concepcin liberal \ es precisamente esa idea
llll l 1ll . ' o o
l que os conduce a su concepcin complementaria, si por un lado mi
li11lrtad termina en cuanto existe un individuo afecte, por otro lado la
libLrt1d de los dems termina donde empiezan mis derechos de esta
form1 o.' \ incula el concepto de seguridad a la idea de libertad y encon
tra111us el liberalismo clsico.
En cuanto al derecho de resistir la opresin, interpretado acorde a
las concepciones liberales nos conducir a una idea restrictiva del Esta
do frLnte a un concepto amplo de individuo, es decir, en el iusnatura
lismo L'l fin del Estado se restringe a buscar la felicidad o bienestar ge
neral. de suerte que cuando el gobierno desva su camino, el individuo
se enctiL'ntra en el caso de resistir la opresin, opresin que es precisa
mente una circunstancia antagnica del concepto de libertad, de esta
forma L'n el liberalismo vamos a encontrar una idea muy concreta, el
papel del estado debe de ser muy limitado para dar espacio a que la so
ciedad se desempee en un amplo mbito de libertades individuales.
'i3. !. EL CONSTITUCIONALISMO LIBERAL DERIVADO
DE LA CONSTITUCIN FRANCESA
Para abordar el impacto que tuvo en el mundo occidental la revolu
cin francesa y sus manifestaciones jurdicas plasmadas en los textos
constitucionales, es necesario recordar que fue precisamente la revolu
cin francesa el punto de referencia para dividir la Edad Moderna y la
Edad Contempornea, la evocacin de dicha circunstancia no es mero
capricho. si recordamos que la referencia para dividir la Edad Media de
a Modern fue el descubrimiento de Amrica. En nuestra opinin, sin
IOtent ' estar .rmportancra. a mnguno. de 1os d hcree os concretos,
p1enso.
que su trascendencia se debe ms a los efectos que generaron en el
mundo Y como lo transformaron.
cm el descubrimiento de Amrica se dio fin al feudalismo y se for
talec - 1 . .
que
o a f1gura del re. en razn directa de mltiples causas polticas
la
comentamos anteriormente y a las econmicas que desequilibraron
earbalacteanr/a .p.o1'1rtr- o ca a f davor e a1 f'rgura ,real, que en .el
escenano. o colonial
teYes, detzo. .a a. Edad. 1 Moderna,. genero una gran nqueza a favor. de los,
Un as pn nupa es potencias europeas y en consecuenua se creo
que
nueva concepcin existencial. Si traemos a colacin el significado
tuvo en la humanidad el descubrimiento de Amrica, es porque el
78 TEORIA DE LA CONSTITUCIN
impacto de la Revolucin francesa es equiparable en cuanto a sus
consecuencias y transformaciones.
Por principio debemos recordar que en la Edad Media predomin
polticamente el feudalismo, que en la Edad Moderna el predominio fue
la realeza y que con la revolucin francesa encontramos el enfrenta
miento entre la realeza y la clase burguesa, enfrentamiento en el que sa
li victoriosa esta clase social que hasta ese momento no haba figurado
como clase dominante, pero a partir de ese momento iniciar una ver
dadera transformacin de la humanidad en un doble camino, en el pol
tico, el liberalismo y en la economa el capitalismo.
La complejidad poltica de la revolucin francesa se hace manifiesta
en el estudio histrico de sus hechos, pero tambin puede explicarse a
la luz de sus documentos constitucionales, estudiados como la expre
sin jurdica de una aspiracin filosfica que habra de tener conse
cuencias que trascenderan las fronteras de Francia y la poca en la que
se crearon para transformarse en verdaderos paradigmas de la
Contempornea.
Existe un largo debate sobre si el pensamiento francs influenci
independencia de las trece colonias norteamericanas o si fueron
las que sirvieron de ejemplo para la revolucin francesa, en lo pe
considero que el pensamiento es universal, y que no es
propia de esta poca de globalizacin o mundializacin, la trasc
cia de las ideas, lo que vara es la velocidad de las comunicaciones,
esta forma el enciclopedismo francs abreva el pensamiento hu
anterior para influenciar a los hombres de su generacin y posteriores.
La revolucin francesa es simplemente un punto de referencia en
complejo proceso de evolucin ideolgica que se manifestar no solo
lo poltico y en lo econmico sino en todos los mbitos de la vida, e
son los culturales en el ms amplo sentido del trmino, sobre la que
gener una verdadera revolucin jurdica que habra de concretar
iusnaturalismo racionalista en una nueva teora de la Constitucin.
La concepcin constitucional francesa qued expuesta con
en el artculo 16 de la Declaracin de los derechos del hombre y
ciudadano, que sostena:
Toda sociedad en la cual la garanta de los derechos no est asegurada,
determinada la separacin de poderes, carece de constitucin.
Lo expuesto nos conduce a un principio constitucional que ha
durado, toda constitucin debe de tener como mnimo una parte
nica donde se establezca entre otras cosas la forma de gobierno, la
sin de poderes y las facultades de los mismos as como una p
fundamental llamada dogmtica en la que se estipulen con claridad
gaantas que protegen a los derechos humanos.
\ l 1 :\TES IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL - J. Mateo'
Santlln 79
El ejemplo francs cundi pronto por el mundo, los Estados Unidos
t! 'o haban establecido un catlogo de derechos humanos o garan
Jas que les protegiesen en el cuerpo de su Constitucin original corri
oicron su posicin inicial en el ao de 1791, el 15 de diciembre; cuando
(."-' rLa.. ron al texto original las primeras 1 O enmiendas constitucionales.
E pensamiento francs pronto se extendi a otros pases europeos,
en Espaii, Napolen Bonaparte impone la Constitucin de Bayona, do
cumento similar a la Constitucin Francesa inspirada en Sieycs, como
es natural. los espaoles rechazaron la imposicin y crearon una pro
pia. despus claro est de tener que resistir la invasin napolenica.
Respecto a la Constitucin de Cdiz de 1812 es menester sealar
que fueron sus diputados los primeros que se auto calificaron como di
putados liberales, tambin es necesario sealar que si bien es cierto, sus
crticos la tachan de afrancesada y sus defensores le encuentren raz es
paola, nos parece evidente que se encontr influenciada por el pensa
miento de moda de la poca, el francs y el norteamericano.
Desde nuestra perspectiva la Constitucin espaola de Cdiz debe
de ser estudiada como el eslabn de una cadena, pues la monarqua o
Imperio espaol contaba con dominios ms all de la pennsula ibrica,
como eran los reinos americanos en los cuales la Constitucin gaditana
se transform en constitucin para todos los colonos.
En cuanto al movimiento constitucionalista hispanoamericano es
claro que el pensamiento francs y el pensamiento norteamericano (in
cluso el pensamiento de Cdiz) estuvieron presentes en todos los consti
tuyentes que se crearon a razn de la cada del imperio espaol y la
consecuente independencia de las repblicas latinoamericanas.
En el caso de Mxico, cuando se debati la forma de Repblica en el
constituvente de 1823-1824, quienes impulsaron la Repblica Central in
vocaban constantemente el pensamiento de Rousseau, en tanto que los
f
deralistas sostuvieron una teora distinta pero an ms, algunos cons
htuentes mexicanos de 1917 se auto proclamaron jacobinos por su
rtabdeircalialissmomo. en memoria de los radicales franceses que impulsaron el
Como puede apreciarse el impacto del Constitucionalismo francs
Se d.10 en todo el mundo occidental,' bien sea en la tradicin roma-
no-germa. .mca, b.ten fuera en la tradicin anglo-sajona.
5.4. ESTADOS UNIDOS DE AMRICA.
SU INDEPENDENCIA
Y SUS DOCUMENTOS JURDICOS BSICOS
tOs Lena hlaisthistooria riade Estadosde la humanidadUnidos presentaque
seunacorroboranserie de aspectoscon la sindii mple
80 TEORA DE LA CONSTITUCIN
apreciacin de la velocidad de su desarrollo a partir de su independencia del 4
de julio de 1776 a su ascenso como primersima potencia uni
versal en la segunda mitad del siglo XX el fenmeno puede atribuirse a
la casualidad, para comprenderle habr que hacer algunas referencias,
sin embargo, antes de abordarlas, es importante destacar la necesidad
de estudiarlas debido al impacto que tiene en el mundo y en especial en
nuestro pas.
Contra lo que se pudiera suponer cuando escuchamos en los documentos
ingleses sus referencias a las colonias del Norte de Amrica y en
los documentos espaoles sus indicaciones sobre los reinos espaoles
en Amrica, la realidad nos conduce exactamente en un sentido opues
to, los reinos espaoles en Amrica, al menos esa es la definicin oficial
que recibieron, en la prctica fueron meras colonias, donde se ejerci
una serie de polticas restrictivas que limitaron entre otras cosas el co
mercio, que se subordino a los intereses del capital peninsular, la fabri
cacin de barcos y de puertos en beneficio de los monopolios espaoles,
lo mismo que la agricultura y la ganadera sin olvidar las onerosas
gas con que se grav a la minera, eje principal de la econo
novohispana.
En contraste las colonias del norte en la prctica enfrentaron un
norama absolutamente distinto, Inglaterra se encontraba dem
ocupada en sus tareas para consolidar su posicin de potencia en
censo y posteriormente consolidarla como para distraerse en ad
trar sus colonias de la costa atlntica en el Norte de Amrica.
En estas circunstancias la realidad les ofreci la oportunidad
ejercer una serie de prcticas vetadas en los reinos hispano ameri
de esta forma cada colonia va a construir sus propios puertos para
merciar entre s y despus con Europa, las colonias del Norte ind
por sus circunstancias geogrficas desarrollaron un esquema i
as como la pesca, el comercio y la fabricacin de conserYas que les
mitieran enfrentar las circunstancias climticas, en el sur se f.
la produccin agrcola con desarrollo preponderantemente de cul
como el algodn, el tabaco y el comercio.
Segn nos narran los doctores Wood Gray y Richard Hofstadter
pago de los impuestos era realmente virtual:
Tcnicamente los propietarios v las compaas establecidas eran
rios del rey, pero solo hacan pagos simblicos a cambio de sus tierras,
por ejemplo, Lord Baltimore entregaba al rey cada ao dos puntas de
cha y William Penn dos pieles de castor.x
x GRAY. Wood v Jlofstadter, Richard. Resea de la llistoria Norleiliii<Ticmw .
de infonnacin de los Estados Unidos, EUA.
\ J< :_TES IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL J ..'\ateo
Santilln 81
En cuanto al sistema poltico cabe sealar que muv pronto las com
J<l 1-1as colonizadoras aceptaron el derecho de representacin de los co
Lnos . En 1618 la London (Virginia) Companv "imparti instrucciones a
o oh Lrn ador que haba nombrado en el sentido de que los habitantes li
bn- ck las plantaciones habran de elegir a sus representantes porque
]aortrn de comn acuerdo con el gobernador y un consejo elegido...
A p1rtir de entonces qued aceptado de manera general que los colonos
tcn<n daecho a participar en su propio gobiern."
Lt participacin de los colonos en la toma de decisiones pblicas
fue LI'L'Ciendo paulatinamente al paso de los aos, hasta el momento en
que SL' condicion todo tipo de tributaciones a la aprobacin de los re
prcsen!lntes de los colonos.
Como puede apreciarse las condiciones anteriores a la declaracin
de independencia de los Estados Unidos de Amrica son notoriamente
disti ntos a los que ocasionaron la revolucin francesa o la independen
cia de Mxico, en las trece colonias podemos afirmar se encuentra pre
sentL' una clara vocacin democrtica, entendida est, como la partici
pacin de los ciudadanos en la toma de las decisiones pblicas.
A los datos expuestos debe agregarse que los intentos de confedera
cin de las colonias tuvieron antecedentes muy definidos como cuando
el 29 de mavo de 1643 a 1648 en plena guerra civil en Inglaterra, las
colonias de la Nueva Inglaterra se encontraron aislados, de forma que
para C\ itar cualquier intento de ser atacadas se confederaron Plymouth
Y Massachusett, Connecticut y New Haven, la confederacin concluy
cuando la regin se convirti en propiedad de la colonia.10
En 1 697 William Penn propuso desde Pennsylvania la creacin de
una asamblea de representantes para todas las colonias, propuesta que
no encontr ceo en el resto de las colonias. Para 1754 se piensa de nue
va cuenta en la unidad a fin de enfrentar las guerras contra los indios y
los franceses, Benjamn Franklin propuso el Plan de la Unin de Alban
Y donde se peda al Parlamento ingls autorizacin para la creacin de
un G ran Consejo y la presidencia de un gobierno general, donde todos
los estados conservarn su autonoma, el Plan de Franklin no fue apro
bado
por Inglaterra ni por alguna de sus colonias.
la in dependencia de las trece colonias de Norteamrica es descrita
Por Carlos Pcrevra como resultado de un movimiento econmico ex-
Pmaensivox.rcan a,c.xsipansiOnhemos: .
sostenidotata1menteend'rstmtalneas. anteriores,a 1as expenencraspara. .el
aofrancesasde 1763o
-----
y
lO /hlift:lt, p. 19.
l>o . MoYANo PAHISSA ngela y VELASCO MR()EZ Jess, EllA Doc/1/11('11/u
de su hi,toria
llca J.
82 TEORA DE LA CONSTITUCIN
las circunstancias poltico econmicas de Inglaterra dieron un giro que
a la postre ser clave en la historia del mundo, el 7 de octubre de ese
ao se firm el tratado de Pars, con el que se dio fin a la guerra de siete aos,
lo que dej libre de conflicto a Inglaterra pero con graves deudas, razn por la
cual el Parlamento ingls consider oportuno variar la
poltica colonial a lo expuesto se debe agregar que el avance de los colonos
hacia el oeste generaba constantes conflictos con los pueblos indios
con una proclama publicada en 1763 y que violada sistemticamente,
condujo a la expedicin de la Ley de Qubec del 22 de junio de 1774,
ley que afecta el proceso expansivo de las colonias hacia el oeste.
Con ambos factores, la restriccin expansiva por un lado y el esta
blecimiento de una poltica fiscal efectiva, las colonias que nunca haban
sentido el peso del colonialismo resintieran el proyecto britnico,
de esta forma se suceden una serie de impuestos, el del azcar de 1764
y la Ley del Timbre de 1765, los impuestos generan una gran inco
midad que desemboc en la reunin de 3 7 delegados que representa
a las trece colonias en el llamado Congreso de la Ley del Timbre
dos el 19 de octubre de 1765 acordaron declarar que el parlamento
gls no era un parlamento imperial y en consecuencia no poda
ner tributos a las colonias.
Los britnicos decidieron gravar las exportaciones
para lo cual reforzaron las aduanas y las guarniciones militares, he
que generaron la resistencia de las colonias y el enfrentamiento entre
ejrcito ingls y los colonos en Boston en 1770.
Los conflictos generaron la revocacin de todos los impuestos
nos el impuesto del t, mantenido simblicamente como signo de
nio imperial. sin embargo, la suerte estaba decidida, los colonos
aceptaron siquiera el impuesto del t, con el apoyo de Francia
Espaa enfrentaron y derrotaron a Inglaterra, un gigante haba
en el Norte de Amrica.
Entre los documentos relevantes que nos explican las causas de
independencia encontramos un folleto de Thomas Paine llamado '
sentimiento comn" y publicado el 1 de enero de 1776, documento en
que se expresa claramente la necesidad de una separacin definitiva
Inglaterra.
La declaracin de independencia adoptada el 4 de julio de
redactada por Thomas Jefferson y Benjamn Franklin, se divide en
secciones, y un prembulo donde se aluden los derechos humanos,
declaracin que describe 27 agravios sobre los que se funda la
dad de independizarse y en la conclusin se proclama el ro
definiti vo.
Es importante sealar que la declaracin de independencia no
interpretarse como un llamado para el l evantamiento sino como
. JI.' !lS IIJEOLGICAS DEL DERECHO CONST!Tlll!OAL J. Mate" Santilbn
\TK 83
do lk un movimiento que ya se haba iniciado, pues desde abril de
\'77; L'l seg w
_
1do Congreso Continental haba creado un ejrcito con
GLnrgL' \Vashmgton como comandante.
l)Lspus de la Declaracin de Independencia se expidieron las reso
l ucioiJ L'S lk mayo de 1776, donde se invito a las colonias a organizarse
baio la autoridad popular y romper con la corona.
: 1mdiados del ao 1776 exista un proyecto para crear una gran
Conk lkracin, despus de amplios debates se present a la opinin de
las colonias en noviembre de 1777 y fue hasta el primero de marzo de
!78 1 cuando los estados ratificaron "Los artculos de la Confederacin"
compuLsto por trece artculos en donde se confederaban las trece colo
nias , formaban los Estados Unidos de Amrica, las colonias se trans
formmm en Estados, cada uno tuvo su soberana, libertad e indepen
dencia. con un propsito de alianza para la defensa comn.
Los art culos de la confederacin no respondan a las necesidades
que los Estados confederados tenan que enfrentar, por ejemplo, el Con
greso general no tena facultades para enfrentar la deuda pblica pues
careca de autoridad para imponer tributos, situacin que fue creando
la necesidad de replantear el esquema gubernamental.
Los legislativos de New York en 1782 y Massachussets en 1785 soli
citaron que se convocara una convencin para revisar los artculos de
la Confederacin. En una reunin que se efecto en la residencia de
George Washington, donde acudieron representantes de 5 estados, Ale
xander Hamilton de New York describi los inconvenientes para gober
nar que se encontraban en los Artculos de la Confederacin, como re
sultado de todos los intentos se form la Convencin Constitucional de
Filadelfia que funcion del 25 de mayo al 16 de septiembre de 1787,
bajo la presidencia de George Washington.
. El debate para la creacin de la constitucin fue rico en ideas y po
lanzado en cuanto a planteamientos, en el plan Virginia se propona, el
2_9 de ma vo, un ejecutivo nacional, una judicatura nacional y un
legislalldovoresnac1ctona 1 d..1v1'd'd1 o en. dos camaras, compuesta por
d.1putados y sena-
y . . 1'0 numero sena proporcional a la poblacin. Frente a1 plan
pllgin nde1a.NEdmuevaundJerseRvandolpel
cualyseWilliaminclinabaPattersonpor sostenerproponanla confederacinel
llamado
con..una clusula que sera de gran utilidad, misma que sealaba:
Vir Todas las leyes aprobadas por el Congreso de Estados Unidos en
Cid de las facultades que le confieren los artculos de la Confedera
l:stadyostoUdo'ds los tratados. . que concierte. y ratifique la autoridad de los
dos n1 os de Amenca tendran fuerza de lev suprema en los esta-
ac0 Pl11ardatircsule aaresellas... yenel suspoderdecisiones,judicial adepesarlos
di-versosde lo queestadosen contrariodeber
84 TEORA DE LA CONSTITUCIN
puedan disponer las leyes de los estados particulares"11 planteamiento
que ser la base norteamericana del principio de supremaca constitucional.
El enfrentamiento entre los intereses de los Estados grandes frente
a los intereses de los estados pequeos gener el rechazo del plan Virginia
y del plan de Nueva Jersey. El papel que desempeo Benjamn Franklin
fue determinante para resolver el enfrentamiento, pues propuso el lla
mado Gran Compromiso o transaccin de Connecticut, que se adopt
16 de julio y en el cual se resolvi el problema del equilibrio de fu
en el Congreso General adoptando las siguientes medidas, la cmara
representantes se integrara a base de un criterio del nmero de
tantes por Estado y en el Senado la eleccin sera de dos miembros
estado, electos por la legislatura del Estado, de esta forma los Estaaos
con mayor poblacin se veran favorecidos con una mayor
cin en la cmara de representantes y los Estados pequeos se
equilibrar en el Senado.
El siguiente problema que se present en cuanto a la rep
fue como deban de ser representados los esclavos negros y el monto
sus contribuciones, problema que resolvieron al establecer que cinco
clavos negros contaran como tres ciudadanos libres, electoral y tri
riamente. El 17 de septiembre se aprob y firm la Constitucin.
La lucha entre federalistas y anti-federalistas entendidos estos
mos como partidos de la confederacin fue muy disputada, en el p
ideolgico el pensamiento federalista quedo magistralmente exp
por Alexander Hamilton, James Madison y John Jay en un conjunto
artculos periodsticos, publicados entre octubre de 1787 y agosto de 1
Entre el 7 de diciembre de 1787 y el 9 de enero de 1788, cinco
dos ratificaron la constitucin federal, New Hampshire fue el
estado en ratificarla, con lo cual se reuna el requisito para su
Los ltimos estados en adherirse fueron Carolina del Norte y
Island.
En 1791 se incorporaron al texto constitucional las 1 O primeras
miendas, en las cuales se regula la relacin entre el ciudadano y el
der federal y que bien puedan ser tomadas en cuenta como una ve
dera Declaracin de Derechos del Ciudadano.
En cuanto a su integracin en la constitucin norteamericana
observarse elementos tomados de los artculos de la Confederacin
como influencia de conceptos del Plan de Virginia y de Nueva Je
ll MoRISON Eliot, CoMMAGER, Hcnry Stcele y lEUCIITENBURc; William
Eduard,
Historia de los l:stados U>lidos, za. Rcimp., Mxico. 1993, p. 1 S7.
\ 1 R l ! l'SlES IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL J. l\lcm
Santilln SS
Para finalizar nuestro anlisis sobre los documentos bsicos de los
Et1dos Unidos de Amrica es necesario subrayar dos ideas, por un lado,
b L' 'i st Lncia de constituciones particulares de cada uno de los Estados
Jll' ios a la Constitucin general cuya naturaleza es realmente trascen
knta en muchos aspectos, como sera la "Declaracin de los derechos
Jcl buL'll pueblo de Virginia" cuyas aportaciones a la lucha por la rei
,i ndicacin de los derechos humanos es notable.
La segunda idea que deseo abordar es la relativa a la gran influen
cia que el movimiento de independencia de los Estados Unidos de Am
rica , sus prcticas constitucionales ejercieron en los pueblos hispanoa
mcri
.
Lanos, particularmente en Mxico, donde siempre fueron
rdL'IL'!lC i; para adoptar el Acta Constitutiva de la Federacin Mexicana,
sin quL' esto signifique que simplemente copiamos la constitucin
norteamericana.
S.S. CONSTITUCIONALISMO SOCIAL:
APORTACIN DE MXICO
El mm imiento constitucional de los siglos XVIII y XIX se vio caracte
ri zado por una concepcin liberal clsica que no significo otra cosa que
el triunfo de la clase de los burgos frente a la nobleza y el rey, de suerte
que el ascenso de la burguesa impact el pensamiento liberal y estable
ci la premisa de que todos los hombres somos iguales, concepto que
prevaleci hasta el inicio del siglo XX cuando se agudizaron las contra
dicciones propias del capitalismo salvaje en el mbito social de las eco
nomas independientes, mismas que generaron una enorme concentra
cin d e la riqueza en una pequea oligarqua frente a una inmensa
pobreza d e grandes sectores de la poblacin.
Pases como Mxico se encontraron inmersos de pronto en las con
tdi cc i o nes enunciadas, pero simultneamente sujetos a una vincula
Cion econmica dependiente de los Estados Unidos y de Europa que se
complementaba con una franca induccin ideolgica hacia el liberalis
mo, situacin que si bien creaba contradicciones en los pases desarro
llados. tambin haba generado un pensamiento articulado de los gru
Pos de (J\)e, .os v campesmos rente a1 cap1ta 1 , s1tuac!On que
se encontro
drnv di. st . <nte de1 cap1ta 1Ismo Impuesto en nuestro pms, d d don
e a emas
e e ! rentar un capitalismo tardo los grupos sociales no tenan la edu
r:;on o cohesin social para enfrenta las leves de la ofcna v la de
faCatnorda.cs der fon11a1 d dque se pmdujodun pmfundo desequilibriol'd d
entre los
eausaba proCd esundose poagravioser que . a conla mayona.LIJO a. una n:
1 a mequitativa que
No
qucemos decir que el liberalismo clsico sea una mala teoi'a,
86 TEORA DE LA CONSTITUCIN
sin embargo, el ejercicio ideal del sistema se da cuando todos los factores de la
produccin se encuentran capacitados para mantener los equi
librios que conduzcan a un verdadero escenario de libertad y no simple
mente a esquemas de realidad virtual.
Es precisamente el papel de la Revolucin Mexicana y su manifesta
cin jurdica, la Constitucin, el punto de referencia crtica para
prender un nuevo camino en el Constitucionalismo universal, nos
camas en las constituciones liberales clsicas, derivadas del ejemplo
Francia y los Estados Unidos se hace nfasis en el desarrollo de los
rechos individuales frente al Estado, y el gobierno se reduce a un
de rbitro absolutamente neutral en el libre juego de los factores
produccin, es decir, el constitucionalismo se orientaba a mantener
esquema donde el gobierno reduca su papel al de un gendarme y las
yes constitucionales se orientaban a procurar el libre juego e
en un marco de garantas individuales que protegan derechos
te individuales.
El movimiento constitucionalista de 1916-1917 dio un giro i
tante al pensamiento clsico y gener una nueva concepcin del
tucionalismo, es decir el constitucionalismo social.
En la visin del constitucionalismo social que tiene como punto
partida la Constitucin Mexicana de 1917, se dio un gran viraje
cuanto a la extensin y naturaleza de los derechos que se deberan
tutelar en la constitucin y particularmente en el papel que debera
gar el gobierno en el equilibrio de los factores de produccin, i
randa al planteamiento constitucional una nueva concepcin, la
da democracia social, que definan nuestros constituyentes como
gobierno de la sociedad por las clases populares y para el beneficio
las mismas clases".
Est nueva concepcin quedo plasmada en el artculo 27 de la
titucin cuando se nacionaliza el territorio nacional. se crea una
de propiedad social de la tierra llamada ejido, y se inicia una poi
social de restitucin a los pueblos e individuos despejados que
de conducir a una gran reforma agraria contrapuesta al latifun
improductivo a que nos haba conducido una mala interpretacin
liberalismo clsico manipulado por los intereses dominantes del
rismo.
El artculo 123 de la Constitucin nos presenta una nueva e
cin de las relaciones obrero-patronales, el gobierno deja de ser un
espectador o instrumento al servicio de la clase patronal y se trans
ma en un factor de equilibrio entre los factores productivos.
\ l K JIF \IES IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL - J. Mateos
Santillan 87
En cuanto al artculo 3 constitucional, que la inmensa mayora de
lo t ratadistas consideran un elemento fundamental en la concepcin
del nuevo constitucionalismo social, me permito sealar que en lo per
sonal. despus de observar la evolucin de la materia educativa a lo lar
;,0 del siglo XIX debemos sealar que todos nuestros constituyentes de
A pauingn, del 24, del 36 y del 57, incluso Maximiliano y los Porfiristas
tu\ ieron la misma idea, la educacin debe de ser la piedra que sirva de
base a la transformacin social.
Unidad 6
Poder constituyente
JuAN Jos MATEos SANTILLN.
6.1. PRESENTACIN
Para desarrollar los contenidos de la Unidad 6 del programa de estudios de la
materia Derecho Constitucional 1, he recurrido a la consulta de fuentes directas
en la mayora de los casos, y slo por excepcin, a
fuentes indirectas, cabe aclarar que he procurado presentar las opinio
ncs de los diversos autores respetando en lo posible sus ideas.
En cuanto a las corrientes que estudian la soberana y el constitu
yente, es menester sealar que aadimos a las ms conocidas: el pensamiento
espaol que tuvo vigencia durante la etapa colonial en Mxico,
as como, el estudio de la corriente que siguieron los constituyentes de
1824, hoy en da prcticamente olvidada. Tambin aadimos al program a un
punto relativo a uno de los problemas de actualidad, la soberana ante la
mundializacin o globalizacin.
Como resultado de lo expuesto, los estudiosos del tema tendrn
oportunidad de observar, cuestiones que en apariencia no tienen impor
tancia, resultan a la postre factores que nos sirven para explicar opiniones de
aspecto semejante pero en realidad opuestas.
Las diferencias en las teoras francesas en relacin a las espaolas,
en a
pariencia son mnimas, por esa razn, cuando cayeron en el olvido
las s
egundas, se pens errneamente que los constituyentes de 1824,
h a ban invocado el pensamiento francs.
Maestro en la Divisin de Estudios de Posgrado, as como. en la Facultad de
Derecho de la UNAM.
89
') TEORA DE LA CONSTITUCIN
De esta forma, el desarrollo de la unidad nos brinda la oportunidad
de confrontar las principales corrientes doctrinarias frente al pensamiento de los
Constituyentes mexicanos que debatieron el tema y las fuentes
documentales que sostienen el sentido originario de las concepciones
mexicanas, dicho de otra forma, doctrina frente a derecho positivo.
6.2. EL ORIGEN
Es claro que el derecho mexicano tuvo como punto de partida el derecho
espaol, as como, ste ltimo encontr su principal inspiracin
en el Derecho romano-germnico, y aun cuando no es esta obra el sitio
adecuado para revisar las tesis griegas o latinas que pudieran servir de
antecedente a los estudiosos de la soberana y del constituyente; resulta
fundamental para el debate sobre los alcances y origen del concepto soberana,
la existencia de una serie de preceptos que fueron derecho positivo novohispano
y que mucho nos ayudarn a entender nuestros antecedentes doctrinarios.
Hoy en da, la mayora de los doctrinarios mexicanos sostienen que
nuestro artculo 39 constitucional, tuvo como fuente de inspiracin el
pensamiento francs, en nuestra opinin, la cuestin nos obliga a buscar
mayores elementos de juicio en el derecho positivo espaol para formarnos una
mejor opinin sobre los orgenes de nuestro pensamiento.
Muchos aos antes de que Rousseau escribiera el Contrato Social o
que Juan Bodino sentara las bases para que se estructurara el pensa
miento francs, Alfonso X, el rey sabio, quien gobern en Castilla de 1252
a 1284 y cuya obra, las Siete Partidas, elaboradas entre 1256 y 1265,
debe considerarse parte aguas y ejemplo del derecho de su poca, esta
bleci en la Segunda Partida, Ley 1, la siguiente norma referente al Rey:
... e a el pertenece, segund derecho, el otorgamiento que le fizieron las gentes
antiguamente de governar, e mantener el Imperio en justicia.
El prrafo es claro y categrico, la comunidad, el pueblo, las gentes,
son el poder que inviste al Rey, dicho de otra forma, el poder de los re
yes o gobernantes proviene directamente de la comunidad o pueblo,
que es en esta concepcin la fuente de la soberana.
La Ley 1 recin citada, se complementa con lo expuesto en la Se
gunda Partida Ley 11, relativa a los alcances y uso que debe hacer del
poder el gobernante, cuando establece:
Ca maguer los Romanos. que antiguamente ganaron con su poder el seotio
del mundo, fizieron Emperador, e le otmgaron todo el poder e el seorio
que avan sobre las gentes, para mantener, e defender derechamente el
pro comunal de todos, con todo esso non fue su entendimiento, de lo fazer
J't pFR CONSTITUYENTE - J. Mateos Santilln 91
Seor de las cosas de cada uno, de manera que las pudiese tomar a su vo
luntad; sino tan solamente, por algunas de la- tazones, que de suso son
dichas.
Este prrafo de la Segunda Partida Ley 11, nos brinda varios aspec
tos. por un lado, establece que el poder del Rey slo tiene un fin lcito,
quL' no es otro sino defender el bien comn, o en la frmula castiza de
kntkr derechamente el pro comunal de todos, es decir, no se permite
una defensa "torcitera" como se dira en aquellas pocas, o torcida, o al
111arg:n del derecho como diramos hoy en da y un segundo elemento
qUL' el tema nos obliga a destacar y que impone lmites al Rey en cuanto
a que ste, no es dueo o seor de las cosas de los particulares y que no
puede ejercer su poder arbitrariamente sobre la comunidad sino en los
casos que la ley le faculta o como se indica en castizo, "... por algunas
de las razones, que de su uso son dichas."
Si vinculamos lo expuesto en la Ley 1, con lo sostenido en el frag
mento de la Ley 11, nos lleva a la idea de limitaciones en el gobernante
ante una comunidad que lo hizo Rey y de donde emana su autoridad, es
decir, nos encontramos claramente ante un pacto social de la comuni
dad que nombra rey y le limita, teora absolutamente opuesta a la tradi
cin francesa, en la cual, los reyes, se consideraban elegidos directa
mente por Dios.
Pero la Ley 11 de la Segunda Partida va ms lejos y aade:
Este poder ha el Seor, luego que es escogido de todos aquellos que han
podero de lo escoger, o de la mayor parte; seyendo fecho Rey en aquel lu
gar, onde se acostumbraron a fazer antiguamente, los que fueron escogidos
para emperadores.
No hay duda, el Rey era electo o escogido por unanimidad o por la
mmora, la Ley de Castilla y Len es reiterativa, el poder del Rey ema
na de la comunidad, an cuando no debemos olvidar que estamos citan
do textos del siglo XIII, muy distantes de la tradicin democrtica occi
dental del siglo XX, y debemos entender que los representantes de esa
comunidad eran los nobles e hidalgos castellanos.
Antes de citar la Ley X de la Segunda Partida, debemos recordar
que las Siete Partidas tuvieron vigencia en el Mxico colonial y an du
rante muchos aos del Mxico independiente, hasta antes de la promul
gacin de los primeros Cdigos federales en la segunda mitad del siglo XIX
Y ca be recordar que su vigencia en la etapa independiente se limitaba
a todo aquello que no se opusiera a la Constitucin mexicana, tambin
debemos recordar que en la etapa virreina! el texto de las Siete Partidas
se estudiaba en todas las universidades, donde acudieron los mexica
nos
que a la postre seran constituyentes en Cdiz y en el Constituyente
de 1 823-24.
92 TEORA DE LA CONSTITUCIN
De regreso al texto de la Ley X de la Segunda Partida, nos encontramos el
siguiente fragmento:
...que si usase mal de su poderio, en las maneras que de suso diximos en
esta lev, que! pueden dezir las gentes Tyrano, e tornarse el Seiirio, que era
derecho, en torticero, assi como dixo Aristoteles, en el libro que fabla del
Regimiento de las Cibbades, e de los Remos.
Cuando el Rey abusaba del poder y actuaba contra derecho, el pueblo lo poda
calificar de tirano y transformar los ttulos apegados a de
recho en un gobierno torcido o contrario a derecho, este bello fragmen
to nos sirve para refrendar por un lado, la superioridad de "las gentes"
sobre el Rey, superioridad que se manifiesta en la facultad de nombra
miento y en la facultad de destitucin; facultades que en su conjunto re
presentan la idea de la soberana originaria del pueblo, plasmadas no en
la Doctrina, sino en la Ley, de suerte tal que, si tomamos en cuenta que
Rousseau public su Contrato Social en 1762, existen 500 aos de anti
cipacin en la concepcin espaola, concepcin que evolucionara al
paso de los siglos, y cobrara esplendor con hombres como Francisco
de Vitoria, Francisco Surez, el Padre Mariana y una plyade de pensa
dores que sirvieron de inspiracin a los constituyentes de Cdiz y a los
constituyentes mexicanos de 1823-24.
Cabe advertir que no es posible equiparar el gobierno de los reyes
espaoles de los siglos XIII, XIV o XV, con el poder que alcanzaron los re
yes de la Casa de Austria en los siglos XVI y XVII y menos an con el rei
nado de los Barbones del siglo XVIII, stos ltimos familiares directos de
la Casa reinante en Francia y creadores del despotismo ilustrado.
6.3. CONCEPTO E IMPORTANCIA
DEL PODER CONSTITUYENTE
El Poder Constituyente, es un tema de importancia capital para la
elaboracin de una teora constitucional congruente con los postulados
bsicos que caracterizan a las sociedades democrticas occidentales.
El tema, en apariencia simple, se complica por la cantidad de teo
ras que se han desarrollado con el afn de explicarlo, y no podra ser
de otra forma si se toma en consideracin la magnitud de la cuestin,
que no es otra sino la legitimidad del ejercicio del poder pblico. De
sta forma, el concepto de Poder Constituyente y las atribuciones del
mismo, tendrn variables notables segn sea la teora con la que se pre
tenda explicarlo.
A l o largo de las siguientes lneas se intentara exponer algunas de
las diversas curTientes que se han creado para definir la nat urale za y al-
()IJFR CONSTITUYENTE - J. Mateos Santilln 93
c:tnces del Poder Constituyente, cabra agregar que las polmicas sobre
L'l te ma se han dado prcticamente desde la aparicin del concepto.
A partir de la aparicin del vocablo pouvoir constitumzt formulado
por Emmanuel J. Sieyes en su obra "Qu es el Tercer Estado?"' de 1788,
L' han escrito mltiples definiciones del concepto, dentro de los cuales
L-itaremos la de Carl Schmitt:
Poder Constituyente es la voluntad poltica cuya fuerza o autoridad es capaz
de adoptar la concreta decisin de conjunto sobre modo y forma de la
propia existencia poltica.2
En la Enciclopedia Jurdica Omeba encontramos la siguiente defi
nicin:
El poder constituvente consiste en la suprema capacidad y dominio del
pueblo sobre s mismo, al darse por su propia voluntad una organizacin
poltica y un ordenamiento jurdico; esa voluntad es una voluntad poltica
que se convierte en voluntad jurdica mediante la Constitucin y se caracteriza
como aptitud y cualidad de la funcin perteneciente al pueblo de darse
una norma constitucional que es, a la vez, expresin de unidad poltica y de
organizacin de la Sociedad y del Estado.3
Las definiciones expuestas nos llevan a sealar la necesidad de esta
blecer un vnculo explicativo entre los conceptos Poder Constituyente y
l base legitimadora del ejercicio del poder pblico, esto es, la sobera
na. De sta suerte, constituyente y soberana, se entrelazan de tal forma
que para explicar el primero necesariamente debemos acudir al segun
do. Lo expuesto no viene sino a complicar nuestro objeto de estudio,
dado que para explicar el concepto de soberana, existen muchas co
rrientes y autores, generalmente vinculados a explicaciones fundadas en
sus experiencias nacionales y en las diferentes pocas en que aparecen,
pues para citar el ejemplo de Francia, son notables las diferencias entre
autores como Rousseau y Sieyes, y las de stos con los tericos de la
globalizacin de la actualidad.
6. 4. LA SOBERAN A COMO FUNDAMENTO
DEL PODER CONSTITUYENTE
Como dijimos en prrafos anteriores, para explicar la naturaleza
d el Poder Constituyente, es menester vincular su estudio al concepto de
soberana, sin embargo, esta terminologa tan clara a partir de la poca
SIEYES, Emmanuel J., C:C)' es e/ /erccr J:"[(u/"J UNAM. Mxico. llJ3.
Sut,\11TI", Cad. Teuru de la Conslilllc<)n, Alian.-: Editorial. Madrid. llJlJ, p. lJ.
1 Vase voz "poder constituyente" en Lllcicl"p<'dia l11rdica. MEBA T.IV. p. 33.
94 TEORiA DE LA CONSTITUCIN
de la revolucin francesa, no lo es tanto cuando se estudia la historia
occidental anterior a dicha revolucin, pues si bien tenemos pruebas de
la existencia de actos equiparables a los del Poder Constituyente creado
por SIEYES, tambin es cierto que las diversas sociedades de la antigedad se
dieron ordenamientos jurdicos mediante ejercicios de organizacin poltica
equiparables a las concepciones del Poder Constituyente
de nuestros das, claro est, sin que estas formas primitivas de consti
tuirse o de constitucin tengan exactamente el mismo significado que
hoy en da tienen, no obstante lo cual, resulta significativo observar en
los estudios de Aristteles diferencias precisas en la Grecia Clsica entre los
conceptos constitucin y ley, y una diferencia sutil entre Poder
Constituyente y Poder Legislativo;4 la misma diferencia puede estudiarse en la
historia de los fueros espaoles o de las constituciones inglesas
donde en la etapa medieval surgen los fueros y la Carta Magna como
resultado de las luchas entre la Corona y la nobleza, dichas normas se
elaboraron con fundamento en un poder superior al de los reyes, precisamente
como normas que regulan y limitan la actuacin de los reyes.
De lo expuesto cabe desprender que en Espaa, Inglaterra, Francia
y Alemania, por slo citar a los pases ms representativos de diversas
pocas, se dieron diferentes formas de evolucin del concepto soberana
y en consecuencia del papel del Rey y las Cortes, de forma tal que, entre
la cada del Imperio Romano y la Edad Moderna, cada pas conform
experiencias y teoras propias que al paso de los aos y de los siglos,
sirvieron de retroalimentacin para la elaboracin de nuevos argumentos que
sern determinantes para la Ilustracin francesa del siglo XVIII,
momento en el que encontramos realidades nacionales diversas con
puntos de referencia comunes.
Autores como Carr de Malberg,' se preocupan por explicar las diferentes
evoluciones del ejercicio del poder entre Francia e Inglaterra,
Carl Schmitt6 nos explica el pensamiento alemn distinto de los anterio
res, sin embargo, del anlisis de la evolucin de las tradiciones euro
peas vinculadas cada una de ellas a su propia historia, se desprende
la necesidad de replantear la historia de las instituciones mexicanas a la
luz de nuestra historia y nuestros vnculos con Espaa y Estados Uni
dos, para de esta forma intentar entender nuestro presente.
No obstante lo expuesto, es menester estudiar la tradicin francesa
para explicar el origen del concepto Poder Constituyente y su vincula
cin con el concepto de Soberana, para lo cual es necesario recordar la
compleja e inestable situacin poltica que rode a la Revolucin Fran
L lsa v que gener grandes debates sobre la legitimidad de los rganos
lk autoridad y la titularidad del ejercicio del poder pblico o soberana.
Las teoras de Juan Jacobo Rousseau se vieron enfrentadas al pensa-
111iLnto de Emmanuel J. Sieyes quien como mencionamos en lneas an
tLriores cre el vocablo constituyente como adjetivo calificativo del po
lkr capaz de generar una constitucin para lo cual expres la siguiente
ilka:
En cada una de sus partes la Constitucin no es obra del poder constituido,
sino del poder constituyente. Ninguna clase de poder delegado puede cambiar
nada en las condiciones de la delegacin.7
Como puede apreciarse, Sieyes nos presenta con gran claridad la
diferencia entre poder constituyente y poderes constituidos, cabra
agregar que siempre dentro de la tradicin romnica de la representacin, de
sta forma puede percibirse como equipara los poderes consti
tuidos a una representacin ordinaria y el constituyente a una represen
tacin extraordinaria:
Este cuerpo de representantes extraordinarios reemplaza a la nacin en su
independencia de todas las formas constitucionales. No es necesario aqu
tomar tantas precauciones para impedir los abusos del poder, puestos que
estos representantes no son diputados ms que para un solo asunto y nica
mente por un tiempo determinado. Y yo digo que ellos no tienen que someterse
a las normas constitucionales sobre las cuales han de decidir. . . 8
El pensamiento de Sieyes refleja por un lado los temores de la po
ca, muy prxima al absolutismo de los reyes de Francia, en donde la
preocupacin fundamental, una vez resuelto el problema de la legitimi
dad, reside en tratar de separar el papel de crear la constitucin, del rol
de
aplicarla, pues podra suponerse que si voy a ejecutar la constitucin
Y adicionalmente voy a crearla, existe la tentacin de elaborar una
constitucin muy cercana a mis intereses personales y lejana del inters
general, de esta forma existe una primera separacin de poderes entre
el Poder Constituyente y los poderes constituidos.
En la misma lnea del pensamiento de Sieycs sobre el poder consti
tuvcnte se desprenden tres razonamientos fundamentales para su carac
terizacin:
Primero, el constituyente no se somete a la Constitucin porque a
l le corresponde elaborarla.
7 StEYts. up. cit.. p. 109.
K lde111, p. 113.
96 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Segundo, al constituyente no deben afectarle las formas positivas
que regulan a los poderes constituidos.
Tercero, el constituyente ocupa el lugar de la Nacin cuando se
trata de formar la Constitucin y por lo tanto es independiente.
En el pensamiento de Sieyes el poder constituyente es una expresin de la
soberana que se manifiesta al interior de un pas con el pro
psito de elaborar sus normas fundamentales, para lo cual cabe sealar
que existen al menos tres tipos de circunstancias en las que puede ser
convocado el poder constituyente.
La historia de Mxico nos lleva a recordar el hecho de una Colonia
o reino dependiente que alcanza su independencia y con ello reasume
una soberana que no haba ejercido durante siglos, y mediante dicha
reasuncin de soberana, con el ms alto grado de legitimidad, convoca
a un Congreso Constituyente, que en el caso mexicano, elabor no slo
la Constitucin Federal de 1824, sino que adicionalmente, e incluso an
teriormente, cre un documento fundamental llamado Acta Constitutiva
de la Federacin Mexicana, mismo que sirvi de base para la Constitucin.
Una segunda posibilidad, tambin vinculada a nuestra historia, se
da cuando la convocatoria al Constituyente es resultado de una trasgre
sin al orden dentro de un Estado constituido y que al triunfo del movi
miento revolucionario o del golpe de Estado, el grupo victorioso convo
ca a un Congreso Constituyente.
Esta segunda posibilidad abre una gran polmica entre los estudio
sos de la materia, polmica que nos servir para ejemplificar los extre
mos a que puede conducirnos una particular perspectiva doctrinal, y
sobre todo, cuan alejados pueden estar uno del otro.
Para R. Carr de Malberg,9 cuando se refiere a la hiptesis de un
movimiento armado que triunfa y convoca a un constituyente, ste se
reduce a una cuestin de hecho y deja de ser una cuestin de derecho,
en cuyo caso:
Hay que abandonar, pues, esta primera hiptesis, en la cual la devolucin Y
el ejercicio del poder constituyente no estn regidos por el derecho, pues en
la ciencia del derecho pblico no hay lugar para un captulo consagrado a
una teora jurdica de los golpes de Estado, de la revolucin y de sus efectos.
Y por consiguiente, conviene fijarse nicamente en un segundo caso,
que es el de la reforma pacfica, regular, jurdica en una palabra de la
Constitucin vigente.1 0
En una posicin doctrinal opuesta, Carl Schmitt
lllER CONSTITUYENTE - J. Mateo' Santilln 97
Sera un error -y por cierto un er-ror antidemocrtico- el tener por norma
absoluta y definitiva de la Democracia estos mtodos del siglo XIX. La
\ oluntad del pueblo de darse una Constitucin puede slo demostrarse me
diante el hecho, y no mediante la observacin de un procedimiento norma
ti\ amente regulado. Y claro est que tampoco puede ser enjuiciado a base
de leves constitucionales anteriores o en vigor hasta el momento.11
Como puede apreciarse, esta segunda posibilidad para convocar un
Con g:reso Constituyente genera interpretaciones muy distantes que en
llll!Cho tienen que ver con las experiencias nacionales de cada autor y
con su ideologa, lo cual nos lleva a recordar las diversas concepciones
ckl derecho y las implicaciones interpretativas que conllevan, pues por
ejemplo, para los positivistas no puede existir explicaciones supra-cons
titu cionales o al margen del Derecho, en tanto que en una concepcin
iu;,aturalista o sociologista, pueden admitirse valores supra-constitu
cionales que llevaran el estudio de la legitimidad al terreno de las con
ccKiones de soberana.
Un tercer escenario se da cuando el congreso constituyente se con
\oca con apego al proceso constitucional establecido en la constitucin
\ig:nte, con el propsito expreso de modificarla y en su caso sustituirla
por un texto nuevo. Esta hiptesis nos presenta reflexiones polmicas
como las planteadas en el punto anterior, pues para algunos autores,
como Carr de Malberg el nuevo constituyente se encuentra vinculado
al anterior:
Pero cualesquiera que sea la importancia de este cambio constitucional, sea
total o sea parTial, habr de operarse segn las reglas fijadas en la misma cons
ti1ucin que se trata de modificar.12
En tanto que para autores como C. Schmitt la cuestin tiene un ca
rc ter diametralmente opuesto como puede apreciarse en la referencia
que hici mos de dicho autor en el punto anterior.
Las posiciones de ambos autores nos remiten necesariamente a en
con trar la naturaleza del poder constituyente, pues para Carr de Mal
berg en realidad el poder constituyente al estar sujeto a la constitucin
anll'ior, viene a ser un poder constituido, en tanto que la posicin de
Schlllitt nos presentan un constituyente independiente con atribuciones
muy cercana s a las expuestas por Sieyes.
En lneas anteriores presentamos algunas opmwnes que sostienen
puntos de vista encontrados y en consecuencia desatan grandes pol
micas, el aspecto doctrinario de cada corriente genera un gran inters
acadmico, sin embargo, lo alejado de las posiciones nos lleva a una
reflexin necesaria en el sentido de observar que la interpretacin
conceptual de vocablos fundamentales puede generar graves errores
de interpretacin constitucional, y de percepcin de la realidad en nuestro
pas.
A continuacin estudiaremos el pensamiento de dos clsicos universales en el
anlisis de la soberana, me refiero a Juan Jacobo Rousseau
y a Emmanuel J. Sieyes.
6.4.1.1. Juan ]acabo Rousseau
Pocos autores han alcanzado la celebridad de Rousseau a partir de
su obra "El contrato social", y con la fama, los ms prolijos estudios
de su obra, su prestigio alcanz tales niveles, que no falta quien piense
que Rousseau fue el creador de las tesis pactistas en su celebrrima
obra, sin embargo, es conveniente recordar que parte de su obra se
funda en las tesis de Juan Bodino, quien a su vez aprovech el conocimiento de
los autores de la Escuela Clsica Espaola como Francisco
de Vitoria y Francisco Surez, mismos que en su momento participaron
del movimiento escolstico generado por Santo Toms de Aquino, otros
autores medievales que abordan el tema son: Marsilio de Padua y Guillermo de
Occam o Althusio, quien seala que el pactum uniuonis fue
creado por el pueblo, que es la fuente de todo poder,
.
de suerte que la so
berana pertenece al pueblo mientras que el prncipe simplemente la
usufructa.
No hay que olvidar autores como Grocio y Hobbes quienes abordan
la temtica desde sus singulares puntos de vista y a quienes Rousseau
refuta desde su obra.
Con lo expuesto no pretendemos restarle ningn mrito al clebre
ginebrino, simplemente deseamos establecer que la obra de RousseaU .
es un eslabn ms en la cadena de concepciones pactistas.
A continuacin presentamos una glosa del pensamiento de Rous
seau, cuya importancia radica en el impacto que gener en la concien
cia de todas las generaciones que le sucedieron.
Rousseau, estima que el hombre nace libre Y que, sin embargo, (en
su poca) vive con cadenas, para explicar esta situacin establece:
!'< JJFR CONSTITUYENTE - J. M,llcos Santilln 99
Pero el orden social constituye un den.:cho sagrado que sirve de base a todos
los dems. Sin embargo, este derecho no es un derecho natural: est
fundado sobre convenciones. 1 3
Para Rousseau la ms antigua y nica sociedad natural es la fami
lia. pe ro, incluso en ella, los hijos no se mantienen unidos a sus padres
lk m anera indefinida, por lo que tienden a buscar su independencia, no
obstante, la familia es el primer modelo de sociedad poltica, donde el
padre es la imagen del jefe y los hijos del pueblo, "y todos, habiendo na
cidos l ibres, no enajenan su libertad sino en cambio de su utilidad. Toda
la diferencia consiste en que, en la familia, el amor paternal recompensa
al padre de los cuidados que prodiga a sus hijos, en tanto que, en el esta
do. es el placer del mando el que suple o sustituye este amor que el jefe
no siente por sus gobernados."14
En el punto de las primeras sociedades Rousseau se deslinda del
pensa mi ento de Grocio y Hobbes, a quienes acusa de equiparar su pen
samiento al de Calgula y establece que los hombres no son naturalmen
te i gual es, razones por las cuales explica que la fuerza no nace del dere
cho, y que ningn hombre tiene por naturaleza autoridad sobre sus
semejantes.
Para abordar su concepto de pacto social, Rousseau explica que los
hombres en estado natural llegan al punto de encontrar una serie de
obstculos que impiden su conservacin en el estado natural, lo que los
obliga a su m ar sus fuerzas para superar las resistencias que enfrentan
por lo que expresa:
Encontrar una forma de asociacin que defienda y proteja con la fuerza co
mn la persona y los bienes de cada asociado, y por lo cual cada uno,
unindose a todos, no obedezca sino a s mismo y permanezca tan libre
como antes. Tal es el problema fundamental cuya solucin da el Contrato
SociaL 1 "
Rousseau contina explicndonos que las clusulas del contrato so
ci al se encuentran determinadas por la naturaleza del acto, y que no
ueden modificarse porque se haran intiles, de la misma forma que
Ja ms fu eron enunciadas formalmente, no obstante lo cual, la violacin
de di chas normas conduce a su ruptura y con ella, cada individuo recu
Pe ra su libertad natural. El nmero de clusulas del contrato social se
reduce a un a :
11
M .. . RocsEAU, Juan Jacobo. t./ Cml/rau Social, Cokccin Sepan Cuantos 11
3 , Porra.
XJ<o, p. 3 .
14 lde111, p. 4.
1 ' lde111, p. 9.
100 TEOR A DE LA CONSTITUCIN
...la enajenacin total de cada asociado con todos sus derechos a la comunidad
entera, porque, primeramente, dndose por completo cada uno de
los asociados, la condicin es igual paa todos; v siendo igual, ninguno tie
ne inters en hacerla onerosa a los dems. 1 6
Cabe sealar que ser precisamente esta clusula nica de la teora
de Rousseau uno de los puntos ms importantes y a la vez polmicos de
la Teora del Contrato Social, pues los particulares renuncian a sus derechos a
favor de la voluntad general que se denomina ciudad, repbli
ca, cuerpo poltico, Estado, etc.
Una vez que establece Rousseau las caractersticas del Contrato So
cial, se refiere a la soberana, de suerte que establece una asociacin
que implica el compromiso recproco y pblico de los particulares en
una doble relacin, "como miembro del soberano para con los particu
lares y como miembro del Estado para con el soberano"17 de suerte tal
que, el principio de derecho civil segn el cual nadie puede obligarse
consigo, no opera pues en el pacto social, donde el individuo se obliga
ante el todo social del cual parte.
De lo expuesto se desprende que el cuerpo soberano est formado
por la suma de los individuos, sin embargo, cabe la posibilidad de que
un individuo pueda tener una voluntad contraria a la voluntad general,
en cuyo caso, todo el cuerpo social debe obligarle a respetar dicha vo
luntad general, porque la multitud de individuos constituye un solo
cuerpo en el que reside la soberana. De esta forma existe una transi
cin del estado natural al estado civil mediante la cual el hombre pierde
su libertad natural, vinculada a la fuerza, a cambio de la libertad civil y
la propiedad de lo que posee, circunscrita a la voluntad general y a la
posesin.
Rousseau dedica el libro segundo de su Contrato Social, al estudio
de la soberana, en l establece una serie de caractersticas como que la
soberana es inalienable e indivisible para lo cual seala que la voluntad
general slo puede ejercer las fuerzas del Estado cuando su nico fin es
buscar el bien comn. En cuanto a la inalienabilidad de la soberana
sostuvo:
Afinno pues, que no siendo la soberana sino el ejercicio de la voluntad ge
neral, jams deber enajenarse, y que el soberano, que no es ms que u
ser colectivo, no puede ser representado sino por el mismo: el poder se
transmite, pero no la \oluntad. 1
10
lhidl.'l.
17 RotJSSLAl!, Juan Jacobo. 1:1 Colltmto Social, up.cit., P IO.
1 lc/1!11, p. I4.
J)I JLR CONSTITUYENTE - J. Matcos Santillan 101
Para sostener la indivisibilidad de la soberana, Rousseau establece
],1 niisma razn que sostuvo para la inalienabilidad, "porque la voluntad
L"-" 1:'-ral, o no lo es"1 y separa los conceptos voluntad general y vo
luntad d e todos, la primera atiende al inters comn, la segunda atien
d L al inters privado.
En cuanto a los lmites del poder soberano establece:
... el pacto social da al cuerpo poltico un poder absoluto sobre todos los su-
\ os. Es ste mismo poder que, dirigido por la voluntad geneial, toma, como
\a he dicho, el nombre de soberana.20
Posteriormente se precisa que "cada individuo enajena, mediante el
pad o social, poder, bienes y libertad"21 pero slo en la parte relativa a
l im portancia que tengan para la comunidad, y concluye que el pacto
soci al establece igualdad entre los ciudadanos en obligaciones y dere
chos de suerte tal que las cesiones de los particulares, para Rousseau,
resulta un cambio ventajoso de independencia natural por seguridad.
Al referirse a la ley, Rousseau seala que por el pacto social se crea el
cuerpo poltico y que por medio de la ley se le da movimiento y voluntad.
Las leyes establecen derechos y deberes y son condiciones de la Aso
ciacin de individuos, el pueblo sumiso a las leyes, debe ser su autor, el
problema es encontrar la forma de que el pueblo construya sus leyes,
dicha construccin queda, segn Rousseau, en manos del legislador al
cual considera un hombre extraordinario en el Estado y define en las si
guientes palabras:
Si debe serlo por su genio, no lo es menos por su cargo, que no es ni de ma
gistratura ni de soberana, porque constituyendo una repblica, no entra en
su constitucin.22
Lneas adelante reitera:
El q ue dicta las leyes no tiene, pues, o no debe tener ningn derecho legis
lativo, y el mismo pueblo, aunque quiera, no puede despojarse de un dere
cho que es inalienable .. . 23
Para Rousseau existen cuatro tipos de leyes:
l. Leves fundamentales o polticas, regulan la relacin del soberano
con el Estado, el cuerpo social consigo mismo.
2. Leyes civiles, regulan la relacin con los miembros del cuerpo so
cial entre s y con el cuerpo social entero.
14 lhidem.
20
ld<'ll, p. 16.
2 1 RtJL:ssEAu, Juan Jacobo, El Co11trato Social op. cit., p. I7.
22
ldnn, p.22.
21
lhidem.
102 TEORA DE LA CONSTITUCIN
3. Leyes penales, establecen la sancin de todos los dems.
4. Usos, costumbre y opinin, para Rousseau las ms importantes
de todas por ser manifestacin directa del cuerpo social.
De lo expuesto se deduce que la constitucin del Estado es obra del
pueblo, quien debe de reunirse peridicamente de acuerdo a la ley en
asambleas ordinarias y extraordinarias. Para Rousseau los diputados no
pueden ser los representantes del pueblo pues son nicamente sus comisarios,
mismos que no tienen facultades para resolver nada definiti
vamente, sin embargo, el poder ejecutivo si puede ser representativo, de
suerte que los depositarios del poder ejecutivo no son dueos del pue
blo, sino funcionarios que pueden ser nombrados y destituidos cuando
le plazca al soberano y su funcin es obedecer, para evitar la usurpa
cin del poder es importante la celebracin de asambleas peridicas,
para sostener el pacto social y votarse si es voluntad del cuerpo sobera
no sostener la forma de gobierno y si deben mantenerse en el gobierno
los funcionarios que se encuentran en l, con lo que Rousseau establece
que no existe ninguna ley fundamental que no pueda revocarse, inclui
do el mismo pacto social, por la voluntad general de los ciudadanos.
6.4.1.2. Emmamwl Joseph Sieyes
Pocos autores han influido tanto en el pensamiento universal con
temporneo como el Abate Sieyes, de quien puede afirmarse logr un
mayor impacto prctico en las instituciones occidentales que las con
cepciones del mismo Rousseau, contenidas en el "Contrato Social". Las
diferencias bsicas entre ambas giran en torno a la titularidad de la so
berana, pues Rousseau impuls la idea de la soberana popular, en los
trminos explicados con anterioridad, en tanto que Sieyes concibi la
idea de soberana nacional.
As como se aprecia en Rousseau la influencia de Althusio, Bodino,
Gracia, entre otros; de Sieyes debemos de tomar en consideracin su for
macin inicial con los jesuitas, hecho que le introdujo en el pensamiento
escolstico de la Escuela Clsica Espaola, lo mismo que a Badina, de
esta forma, su conocimiento de Vitoria, Surez, Vzquez de Menchaca,
etc., le sirven para leer y criticar a Helvetius, Hobbes, Gracia, Montes
quieu y Rousseau, de quienes se valdr para construir sus ideas.
Una de las grandes diferencias entre Rousseau y Sieyes estriba en
que la obra y vida del primero transcurren en una poca anterior a la
Revolucin Francesa, en tanto que el segundo vivir la revolucin, cues
tin que le servir para retroalimentar sus conoci m i entos.
Cuando Sieves habla de la sociedad civil, lo hace de una manera
muy amplia, cople mentando aspectos que faltan en Rousseau en cuan
to a la naturaleza del cuerpo moral, al que Surez denominaba cuer
!'ll lli' R CONSTITUYENTE - J. Mateos Santilln 103
po rnstico.24 En relacin a la influencia de Surez sobre Sieyes es im
p orta nte que emplea la voz voluntad comn de ste, en lugar del trmi
no , oluntad general empleado por Rousseau.
A continuacin presentaremos algunos rasgos distintivos de las
principales ideas de Sieyes.
Para Sieyes la base de las sociedades humanas es la libertad, donde
L'l hombre es propietario de su persona y de sus bienes, de donde se de
ri' an los derechos del hombre. Junto a los derechos nacen los deberes y
dl la correlacin de ambos se deriva el orden social.
De esta forma Sieyes afirma que los derechos del hombre son ante
riores a todo, y no se pierde nada al entrar en sociedad. "Al contrario, el
gran objeto de la asociacin poltica es dotarlos de una ms slida ga
;..llta, situndolos bajo proteccin de la comunidad".2s
De lo expuesto se desprende que: los derechos de los ciudadanos no
deri,an ni de la sociedad ni de la ley, sino al revs, la ley y todo tipo de
autoridad, adems de deber su razn de ser a la proteccin de los dere
chos de los individuos, son posteriores a los mismos. Con lo anterior
Sieves retoma las mximas del iusnaturalismo y declara los derechos
humanos anteriores a las creaciones sociales como la ley y el Estado.
La positividad de los derechos en el Estado es la garanta de su ejercicio, dado
que los derechos naturales lo abarcan todo, agrega:
Y esto nunca se repetir lo suficiente frente a las pretensiones de los
funcionarios del Establecimiento pblico, quienes, abusando de la confusin de
lenguaje, parecen dar a entender que no abramos conservado otros dere
chos que aquellos que la ley expresamente autoriza.26
Sicves ubica la Declaracin de los Derechos del Hombre como prin
cipio de derecho natural que se encuentran por encima del constituyen
te Y del legislador ordinario, en tanto que la constitucin positiva esta
blece las garantas de aquellos en cuanto derechos positivosY
Ante el problema del ejercicio soberano directo en una comunidad
grande en poblacin y territorio, Sieyes brinda dos soluciones: la prime
ra, efect uar asambleas parciales; la segunda, nombrar diputados para
un a asamblea central. Con esta ltima idea enfrenta a Rousseau en
cuanto este afirma que la voluntad no puede representarse.
Sicyes considera el sistema representativo el ms favorable, para lo
cual recom ienda un sistema de representacin indirecta en segundo
-.
24 E .
,
. nctcl opedia Jurdica MEBA up. cit., p. 49
.,
S
e .onstittlEYEcionales,S, EmmanuclMadrid, J.,1990,Escri/<Jsp. 236.V Discursos
"" la Rnoluc)Il, Centro de Estudios
26
ldnn, p. 237.
27
lhidem.
104 TEORA DE LA CONSTITUCIN
grado (asambleas primarias de cuyas reuniones se formar la asamblea
nacional). Los diputados no deben ser portadores de un voto fijo y
predeterminado, ms bien, deben tener poderes amplios para llegar a acuerdos
y aproximar posiciones, sin embargo, los poderes no deben ser ilimitados y slo
pueden circunscribirse a la misin especfica que les encargaron sus
comitentes.
La cosa pblica no es ni puede ser propiedad privada de ningn individuo ni
familia, en caso contrario nos encontramos frente a una
usurpacin.
Para satisfacer las necesidades comunes de la sociedad es necesario
crear un Establecimiento pblico compuesto de cosas y personas que
deban su creacin a la voluntad nacional.
Para Sieyes la primera divisin de poderes debe establecerse en los
siguientes trminos:
En efecto, los poderes pblicos deben ser divididos, limitados y organizados; en
una palabra, constituidos, para cumplir con su destino. Si un cuer
po pudiera constituirse por s mismo o reformar su Constitucin, pronto
cambiara de naturaleza, lo invadira todo y devorara sus propias criatu
ras. As la divisin de poderes ms necesaria a establecer es la del Poder
Constituyente y los poderes constituidos.2s
Sieyes agrega una siguiente divisin entre poderes y afirma que el
legislativo debe dividirse entre el Jefe del Estado, el Senado y la Cma
ra de Diputados, sin que ninguno pueda arrogarse la titularidad del po
der legislativo que no pertenece sino a los tres en conjunto. Cabe sea
lar que en el pensamiento de Sieyes las ideas expuestas en estas lneas
pertenecen a una segunda poca, posterior a sus ideas de 1791, con las
cuales guardan diferencias evidentes.
Las diferencias entre Sieyes y Rousseau no quedan slo en el mbi
to de la representacin, sino que parten del origen o fuente del poder;
es decir, la soberana y sus lmites, pues si para Rousseau los hombres
enajenan su libertad bajo la direccin de la voluntad general, para
Sieyes, el hombre no se asocia para entregar ni su libertad ni sus dere
chos naturales.29
Nos explica Sieyes que el acto de asociacin exige la unanimidad de
los asociados, pero que el resto de las cuestiones concernientes a los in
tereses de la sociedad puede no ser unnime, por lo que se establece la
ley como voluntad de la mayora de los asociados.
El despotismo, es la reunin de todas las partes del poder poltico Y
conduce a la tirana, por lo que la voluntad social dividida en mayora Y
2x !de111, p. 241.
2" SIEYi,s. Emmanuel J., l:scrito., v Discursos de la Revlucin, op. cit., p. 247.
ll ilF K CONSTITUYENTE - J. Matcos Santilln 105
11Ji nora, siempre tratando de evitar que la mayora se transforme en ti
r\11a. para evitar lo cual se debe diferenciar entre Constitucin y ley,
wl \ como Sieyes lo explica:
Eta \oluntad previa debe formar parte esencial del acto y la mganizacin
por separado, de cada uno de ellos, esto es, en la Constitucin. La Constitu
cit' en efecto, es una lev fundamental anterior a toda lev aprobada por la
1naYora , y obedecerla y soml'tese a ella debe formar parte del compromiso
primordial de todo miembro del Estado30
DL' lo expuesto se desprende el valor fundamental de la constitu
cit.JJl, pues en lo sucesivo la simple mayora aprobar las leyes, que
siempre se encontrarn sometidas al mandato y lmites constituciona
les. razn suficiente para evitar los abusos de la mayora.
Una diferencia ms entre Rousseau y Sieycs la tenemos en la crtica
qm realiza el segundo del carcter ilimitado de la soberana popular
pues para l, admite dos lmites.
l. La soberana se haya reducida a los lmites del poder poltico.
2. El pueblo votando unnimemente en el acto constitutivo, no pue
de ejercer una soberana peligrosa, pues los individuos poseen su
veto personal.
Agrega que el despotismo debe ser constitucionalmente imposibili
tado antes que permita aprobar una sola ley por mayora.
Sieves redondea sus opiniones sobre los lmites de la soberana se
alando que los legisladores deben ser perfectamente libres en sus opi
niones, sin que puedan ser juzgados por ella, no obstante, la Constitucin
"ha de atribuir a la fuerza moral y fsica de la masa, o a una representa
cin de esa fuerza"11 los elementos para controlar y evitar que las leyes
vulneren la constitucin. Con lo expuesto Sieyes sent las bases de los
moderns tribunales constitucionales, mismos que tienen la misin de
inte rpretar la constitucionalidad de las leyes al margen de los poderes
constituidos.
6.4.2. LA SOBERANA ANTE LOS CONSTITUYENTES MEXICANOS
. El pen samiento de Rousseau y el de Sieyes, representan en la histo
na u niversal y particularmente en la historia de Francia el enfrenta
miento entre los conceptos de soberana popular frente a las concepcio
nes de soberana nacional, las diferencias son evidentes, pues en la
Con ce p cin francesa los conceptos pueblo y nacin generaron dos teolll
ldenz, p. 248.
11
ldenz, p. 2SO.
106 TEORA DE LA CONSTITUCIN
ras francamente distantes en cuestiones como la representacin, tal y
como qued asentado en lneas anteriores. Sin embargo, en los inicios
del siglo XX los retos de la transformacin institucional que conllevan
los fenmenos de la globalizacin y el impacto de la cada de la Unin
Sovitica, la reunificacin de Alemania, la transicin a la democracia
espaola, la cada de los sistemas de partido nico o dominante en la
Europa del Este etc., en cuyo contexto general debe estudiarse la alternancia
democrtica en Mxico, han obligado a los llamados tericos del
neo-institucionalismo a dar un nuevo sentido a la Historia, tal y como lo
expresa Jurgen Habermas en su obra "Ms all del estado nacional":
Para aprender de la historia no podemos echar a un lado ni reprimir los
problemas no resueltos; tendremos que mantenernos abiertos a las experiencias
crticas, pues de otro modo ni siquiera podremos percibir los acae
cimientos histricos como desmentidos, como evidencias del fracaso de
nuestras expectativasY
En Alemania, la escuela de Heidelberg, lo mismo que en Espaa y
el resto de Europa, enfrentan el cambio institucional con un replantea
miento de la Historia, con una historia crtica, que los obliga a reconsi
derar algunos aspectos vitales para comprender la transformacin
institucional:
Si la historia en general vale como magistra vitae, habr de serlo a fuerza
de instancia crtica ante la que, o contra la que, fracasa lo que hasta ahora
habamos tenido por correcto a la luz de nuestra herencia cultural. Enton
ces la historia acta como instancia que nos invita no precisamente a imita
ciones, sino a revisiones.33
Los alemanes replantearon su historia ante dos factores que as los
obligaban, por un lado su derrota en la segunda guerra mundial con la
divisin poltica que sufrieron, y por otro, el impacto cultural que gene
r la cada del muro de Berln y la consabida unificacin alemana, en
Espaa, despus de Franco, se encontraron con una historia parcial
que en realidad era una simple explicacin de partido de un contexto
totalmente diferente, el resto de los pases del Este Europeo, enfrentan
problemas similares para entender en primera instancia, y enfrentar
como consecuencia, el cambio.
En Mxico las circunstancias no son muy distintas, desde el fusila
miento de los lderes del partido conservador en 1867 en el Cerro de las
Campanas, la historia de Mxico fue escrita por las plumas o baj o loS
intereses del grupo dominante, de suerte que la historia oficial, se trans
12
Habermas Jrgen, Ms al/ del l:wlo Nacimwl. FCE. Mxico. p. S l.
.ll lde111, p. 4'1.
U IJF R C ONSTITUYENTE - J. Mateos Santilln 107
0nn en un conjunto de narraciones generalmente ajenas a la realidad
, con el fin de justificar la actuacin de los hombres en el poder. Los
-unbios que ha vivido Mxico en el pasado reciente y la alternancia en
cl pode r con un grupo diferente al otrora partido hegemnico, nos ofre
ccn la oportunidad, por no afirmar que nos obligan, a reencontrar nues
tr1 historia y nuestras instituciones, en un contexto universal que nos
reclama una revisin Institucional profunda.
En Mxico desde los aos setentas algunos investigadores, empren
dicron un replanteamiento histrico de nuestras instituciones con una
ml'lodologa objetiva e impecable, revisar crticamente nuestra historia,
a la luz de las fuentes directas, es decir, de los documentos originales
sobre l os que se escribi la historia, procedimiento seguido por los Eu
ropeos aos despus. Lo expuesto nos permite reflexionar sobre el con
cepto de Soberana en Mxico y el origen de la teora en que se fund el
actual artculo 39 constitucional.
Si acudimos al Diario de los Debates del Constituyente mexicano
de 1917 y estudiamos el tema de la soberana, nos encontramos la si
guiente exposicin en el dictamen sobre el proyecto de artculo 39 que
se corresponda en el 39 de la Constitucin de 1857:
El concepto de soberana es esencialmente histrico, dice George Jellineck,
en su obra El Estado moderno y su derecho, y, efectivamente, su formacin
ha tenido diversas etapas...
Paralelamente a este movimiento se iniciaba por los tratadistas de dere
cho pblico, quienes, con Jean Bodin crearon con su significacin especial
l palabra soberana, para indicar (super omnia) el ms alto poder huma
no; \ posteriormente, debido a la labor filosfica del siglo XVIII, concretado
en sus postulados esenciales en la clebre obra de Juan Jacobo Rousseau, el
contrato social, la soberana, esto es, el poder supremo, se reconoci a los
pueblos. Esta concepcin sirvi de base, como lo hemos dicho en un princi
pio, a todos los regmenes polticos que se reformaron radicalmente por la
gran revolucin francesa de 1789 en que invariablemente las constituciones
polticas escritas que comenzaron a darse las naciones revolucionarias tam
bin por aqul gran movimiento, consagraron el dogma de la soberana po
pular de tal manera, que es considerada hasta la fecha como la base esen
cial de los regmenes democrticos.34
. El problema comienza cuando para buscar el sentido de la Sobera
Oia e n Mxico nos remontamos al estudio de las Crnicas de los Deba
tes del acta constitutiva de la federacin mexicana, efectuados durante
el Constituyente de 1823-1824 y leemos con sorpresa la expresin del
-
. 14 /Jiariu de lus debates del Cu11gresu Cunstituve11 te 1'16-1'17. T.!, sesin
de 26 de diCternre de 1916, p. 963. .
108 TEORIA DE LA CONSTITUCIN
Diputado Jos Mariano Marn, Diputado por Puebla en la sesin del S
de diciembre de 1823:
Que la doctrina contraria nos conduce inevitablemente a la monarqua absoluta
pues bastara que un solo hombre legislara, gobemara v administra
ra justicia, con la que hiciera lo que tuviese por conveniente y acertado.
Que contra esto, no vale la autoridad de Rousseau, cuvas doctrinas, que
aqu se han ledo, son contradictorias y obligan a decir que es loco, por
que despus de presentar el cuadro magnfico de los derechos del hombre,
hace que ste se despoje de todos a disposicin de la sociedad, quedando
as 1-cducido a la esclavitud. Que la voluntad genetal ha sido reconocida en
tiempo de los gobiemos absolutos, en cuya comprobacin ley dos pasajes
de Surez y Belarmino que la reconocen, y que an los defensores de los
monarcas absolutos apelan a ella para sostener los supuestos derechos de
stos!35
De lo expuesto se desprende una terrible contradiccin entre los
Constituyentes de 1917 que afirmaban que el Constituyentes de 1823-24
se haba basado en Rousseau y los Constituyentes de 1823-1824, que
como se expres en lneas anteriores, llegaron a afirmar que Rousseau
estaba loco, y se remitan a los autores de la Escuela Clsica Espaola
para sostener sus tesis, tal y como lo hicieron Badina, Sieyes y el constituyentes
de Cdiz en 1810-1812.
Antes de hablar sobre la importancia y trascendencia de la confusin
quisiramos precisar que las Crnicas de los debates del Constituyente de
1823-1824, permanecieron extraviadas por muchos aos,
suerte que su publicacin en 1974, debe considerarse un parte aguas en
la investigacin institucional en Mxico, pues sin las crnicas de referencia, los
errores, no slo del Constituyente de 1917, sino en
de la doctrina mexicana, sobre puntos tan relevantes como la so
o el federalismo, generan conclusiones diametralmente opuestas a la
que se fundan en los documentos originales.
La gravedad de lo expuesto nos obliga a presentar los puntos relevantes del
debate sobre la soberana en 1823-1824 y las consecuencias
que conllevan en la interpretacin constitucional mexicana as como los
antecedentes del Mxico Colonial.
6.4.2.l. La soberana en el Mxico Colonial
6.4.2.1.1. De Cdiz al Acta Comtitutiva de la Federacin
Por principio de cuentas debemos mencionar que el principal
pulsar del concepto de Soberana que se impuso en Mxico fue el
>S Cr11icas del Acta CUilstillllita de la Federacin. Cmara de diputados
XLIX
tura del Congreso de la Unin. Mxico, Sesin de 7 de Diciembre de 1823, p.
243.
>(lllE R CONSTITUYENTE - J. Mateos Santilln 109
11do Tlaxcalteca Miguel Guridi y Alcacer, quien fue diputado a las Cor
(L'S de Cdiz en 1810-1812 y posteriormente fue diputado constituyente
L'I l 1 823-1824, con el honor de ser el primer presidente del constituyen
te que elabor la Constitucin de 1824. Guridi, tuvo un papel protagni
L 0 cuando se discuti en el Constituyente de Cdiz el tema de la Sobe-
11na, en el Constituyente mexicano sus intervenciones fueron
ckterminantes, con lo expuesto simplemente queremos destacar la in
l!ttL'l1Cia del constituyente gaditano, sobre el constituyente mexicano en
el tema de la Soberana, sin menoscabo de la idea sobre que en el Cons
titm ente de 1824 se discutieron ampliamente las tesis de la soberana
de Rousseau y la misma concepcin norteamericana de la Soberana en
un Estado Federal. Antes de abordar el tema quisiera simplemente ha
cer una advertencia sobre la interpretacin histrica de estas corrientes
en el sentido de que simplemente deben estudiarse con los principios de
la t.:oca y que no es correcto tratar de interpretarlas aplicando el baga
je cultural de nuestros das.
El Artculo 3 del Acta Constitutiva de la federacin deca:
La Soberana reside radical y esencialmente en la nacin, y por lo mismo
perttnece exclusivamente a sta el derecho de adoptar y establecer por me
dio de sus representantes la forma de gobierno y dems leyes fundamenta
les que parezca ms conveniente para su conservacin y mayor prosperi
dad, modificndolas o varindolas segn crea convenirte ms.36
Conviene destacar que en las Cortes de Cdiz, cuando se discuti el
tema de la soberana, lo mismo que en Mxico, se rechazaron las teo
ras de Rousscau, como queda expuesto en las palabras del Diputado
Joaqun Lorenzo Villanueva en la sesin del 7 de Octubre de 1811, cita
das por Jos Barragn Barragn:
. que sin perjudicar en nada el origen divino de la autoridad del Rey, pue
de decirse que la recibe de sus mismos sbditos. Y esta doctrina no la he
mus mendigado de extranjeros; la ensean sabios telogos y publicistas es
paoles de los mejores tiempos, como Alfonso de Castro, que de su libro De
f!ofcs!ate legis poenalis dice que todos los prncipes legtimos lo son por
con sentimiento del pueblo, que por derecho natural le es concedida al pue
blo la potestad de hacer las leyes, y que la ley es la recta voluntad del que
hace las veces del pueblo: y esta opinin la halla l compatible con que ven
ga de Dios la Autoridad del que hace las veces del pueblo.
Un clebre Vzquez de Menchaca hubo tambin en tiempos de Felipe 11,
el cual en una obra dedicada al Rey, tuvo nimo para decirle que el pueblo,
consenando siempre su sobetana. puede recobtar sus derechos primitivos,
Y quitarle al Rey la facultad de hacer l eyes, aun cuando se la hubiese conce-
'6 ld<'ll, p. 27.
110 TEORA DE LA CONSTITUCIN
dido. Nada dir del padre Juan de Mariana, pmque todos saben hasta que
punto llev esta doctrina suya de que del pueblo reciben los reyes su potes.
tad. Omito citar otros escritores nuestros de la primera nota, que acreditan
ser esta doctrina recibida en Espaa antes que la propagasen los publicistas
extranjeros.17
En el mismo contexto del Constituyente de Cdiz, Guridi y Alcacer
aborda el tema de la Soberana desde su perspectiva etimolgica como
la autoridad que est por encima de los dems individuos y propone
que el texto constitucional espaol emplee el termino radicalmente o el
de originariamente para sealar que el origen de la Soberana tiene
como raz a la Nacin y expresar que una nacin no deja la Soberana
por una persona o cuerpo moral, en clara contravencin a Rousseau o
Hobbes, sin embargo, su propuesta no fue escuchada en Cdiz, pero s
en Mxico, donde el texto seala "La Soberana reside radical y esencialmente
en la Nacin". El proyecto de artculo 3 en Cdiz fue una
glosa de la definicin de Vitoria y era el siguiente:
Art. 3.-La Soberana reside esencialmente en la Nacin, y por lo mismo
le pertenece exclusivamente el derecho de establecer sus leyes fundamentales,
y de adoptar la forma de gobierno que ms le convengaY
Despus de acalorados debates, los espaoles aceptaron el proyecto,
menos la parte relativa "de adoptar la forma de gobierno que ms le
convenga", nos explica Barragn que fue ms por conveniencia poltica,
que por distanciarse del concepto terico, sostenido por los clsicos espaoles
y la escolstica, a los cuales se refirieron para sealar que con
la Soberana radica en la comunidad perfecta, como lo sostuvo el obis
po de Calahorra en los siguientes trminos:
... que en una comunidad perfecta era necesario un poder a quien pertene
ciese el gobierno de ella misma, porque el pueblo, segn sentencia del sabio
de los Proverbios, quedara destruido faltando quien gobernase. De aqu
se deduce ser una propiedad que dimana del mismo derecho natural del
hombre esta potestad de gobernar, y que antes de elegirse determinada
forma de gobierno reside dicha potestad en la comunidad o congregacin
de hombres... 34
Para enfrentar las tesis de soberana francesa e inglesa, el diputado
Constituyente Lera, afirm en la sesin del 2 9 de agosto de 1811:
Pero constituida ya la nacin y elegida la forma de gobierno.
17 BARRAGN BARRA<.N, Jos, TelllUS del Lihera/is111o Gwlitww, I nsti tu to
de Investiga
ciones Juricas, UNAM, Mxico, p. 36.
1H
Jdem, p. 37.
14 Jde111, pp. 38 a 40.
J'l JlER CONSTITUYENTE - J. Mateoo Santilln
Reside todava en ella la Soberana?
En absoluto, dira Rousseau:
111
Digo que reside, pero de diferente manera. Constituida la nacin conserya
en s lo que es inseparable de toda perfecta comunidad ciYil, que es el po
der radical para gobernarse y establecer quien la gobierne, siempre que lle
g_e el caso de que falte la persona o personas constituidas por la nacin
para su gobierno.40
Para demostrar la anterioridad de la tradicin espaola sobre la
francesa el diputado Meja repite en la sesin del 29 de Diciembre de
18 lll la frase tradicional de sometimiento de los reyes en Aragn al ac
ceder al trono y jurar la ley fundamental del reino:
"Nosotros que cada uno de por s somos iguales a vos, y todos juntos muy
,uperiores a vos",41 que no tiene otro sentido que el de establecer que el po
der real emana de la comunidad, la cual se encuentra, en su conjunto, por
encima del Rey.
Con lo expuesto simplemente quiero dejar sentada la existencia de
una tradicin hispano mexicana muy olvidada en nuestro pas, pero
fundamental para explicar el concepto de Soberana que ha prevalecido
en Mxico desde 1824 y si se me permite, desde la vigencia de la Consti
tucin de Cdiz, en la poca de la Nueva Espaa en 1812 y durante la
etapa colonial a la luz de las Siete Partidas.
En el Constituyente mexicano de 1823-1824, el debate sobre el con
cepto de soberana fue motivo de lgidas controversias, pues se estima
ba que de dicho concepto se derivaba la forma de gobierno que haba
de regular la repblica, de esta suerte, en fechas anteriores al debate
formal, se inici la polmica sobre el titular de la soberana, como pue
de ap rec iarse desde el momento en que la Comisin de Constitucin
present el proyecto de Acta Constitutiva, en contra del cual, el Diputa
do Mangino present en la sesin del 19 de noviembre de 1823 un voto
Particular que contena su idea sobre la soberana en los siguientes
trminos:
La Soberana reside esencialmente en la reunin de los estados que compo
nen la Nacin mexicana; y la faculta de hacer ejecutar y aplicar las leyes
'cr ej.Tcida por los cuerpos y personas que se designen esta Acta y en la
Constitucin42
De la lectura del voto del Diputado Mangino se desprende la in
flen cia que en su pensamiento ejerci la teora sobre la soberana en
40 .1/dem, p.42.
41 BARRAG.\ BARRAGAN, Jos, Temus del Lihera/isnw Gwlitmw, op. cit., p. 45.
42 Crnicas del Acta Constitutiva op. cit., p. 108.
112 TEORA DE LA CONSTITUCIN
los Estados Unidos de Amrica, y que a su vez gener una vigorosa respuesta
por parte de los diputados constituventes, como se aprecia en el
Voto particular del Diputado Carpio quien se pronuncia a favor de una
Soberana Nacional y no en los Estados del 21 de Noviembre de 1823.41
En contra de los argumentos que sostenan la soberana de los Estados
(Mangino) y la Soberana nacional (Carpio) el Diputado Becerra,
veracruzano, formul un voto particular en el que cita literalmente
fragmentos de la obra de Rousseau para sostener que la voluntad gene
ral es indivisible y pronunciarse por el Centralismo.44 El 2 de Diciembre
de 1823 el Diputado !barra afirma, que la mayora del constituyente no
opinaba como el Diputado Becerra.4'
En respuesta, el Diputado Bustamante se pronuncia en contra del
sistema federal, lo que suscita la respuesta del Diputado Llave de Vera
cruz, quien afirm:
Que la voluntad general est decidida y sensiblemente manifestada por las
provincias de Jalisco, Zacatecas, Oaxaca y Yucatn, v aun por las de Puebla,
Tlaxcala y otras; y las dems que no han hecho un pronunciamiento
como aqullos, tampoco han contradicho, y antes bien se han explicado por
el sistema de gobierno federaJ.4b
Como puede apreciarse, el debate doctrinario en 1823 se daba en
funcin directa de proyecto de nacin que cada uno de los diputados te
na, de esta forma, quienes se inclinaban por la Repblica Central, abra
zaron el pensamiento de Rousseau, en tanto quienes buscaban el siste
ma federal. se adhirieron a las teoras de la Escuela Clsica Espaola, y
el pensamiento de los Estados Unidos de Amrica, as se encontraron
en la mesa de las discusiones las principales teoras sobre la soberana
que se deban en la poca, incluso, si se insiste en la preponderancia de
las tesis francesas, debe considerarse un mayor acercamiento a las teo
ras de Sieyes que las de Rousseau.
Lo expuesto por el Diputado Llave nos ofrece una versin contraria
a las tesis centralistas, si se considera que stas auguraban futuras gue
rras civiles si
emba
razoso el procedimiento, y tuvo por ms fcil declararse Constituyente para
dar una carta nueva de todo a todo. La Asamblea, que tena su origen y sus
ttulos de legitimidad en la Constitucin de 1824, usurpa poderes que ni le
han dado sus electores ni proceden de aquella ley, destruye la constitucin
\' dicta la de 1836. Su base es, pues, la ms original que pueda darse: un
golpe de Estado Parlamentario.'"
Quizs lo que valga la pena recalcar en esta Constitucin conserva
dora . centralista de 1836 es sin duda alguna la aparicin de un cuarto
poder denominado supremo poder conservador cuya participacin en el
proceso de reformas constitucionales era fundamental ya que a dicho
poder le incumba decidir sobre la consumacin de la reforma.
8.2.1.5. Bases de Organizacin Poltica
de la Repblica Mexcana del 13 de junio de 1843
Al respecto, estas bases establecen por cuanto al procedimiento de
reformas a los preceptos fundamentales, lo siguiente:
TTULO XI
De la obseliJncia y refomza de estas bases
Art. 202.-En cualquier tiempo podrn hacerse alteraciones o reformas
a estas Bases. En las leyes que se dieren sobre esta materia, se observar
todo lo prevenido respecto de las leyes comunes, sin ms diferencia que
para toda votacin, sea la que fuere, no se han de requerir ni ms ni menos
dt: dos tercios de votos en las dos Cmaras. El ejecutivo tendr en estos ca
sos la facultad veinte del artculo 87.
Disposiciones relacionadas:
Art. 87.-Corresponde al Presidente de la Repblica.
XX Hacer dentro de treinta das, observaciones con audiencia del conse
jo a los proyectos aprobados por las cmaras, suspendiendo su publicacin:
Ese trmino comenzar a contarse desde el mismo da en que los reciba. Si
d proyecto aprobado fuere reproducido, el gobierno podr suspenderlo con
audiencia del consejo, hasta el inmediato perodo de sesiones, en que co
nesponda que las Cmaras puedan ocuparse del asunto, dndoles aviso de
t:sta resolucin dentro de igual trmino. Si fuere reproducido por los mis
mos dos tercios de ambas cmaras, el gobierno lo publicar. Cuando los
treinta das de que habla este artculo, concluyan estando ya cerradas las
1'
RABASA, Emilio, La Cmzstitucill v la Dictadura, up. cit., p. 9.
192 TEORA DE LA CONSTITUCIN
sesiones del congreso, dirigir el gobierno a la diputacin permanente las
observaciones que hiciere, o el aviso que debe dar. Pasado el referido trmino,
sin practicar nada de lo prevenido, se tendr por acordada la sancin, y
la ley o decreto se publicar sin demora lb
Una de las caractersticas fundamentales de estas Bases es que en
cualquier tiempo podrn hacerse alteraciones o reformas. Aqu ya no se
establece un trmino para que pudieran proceder las reformas. Es ms,
seala que se seguir el procedimiento prevenido para cualquiera otra,
sin ms diferencia que la votacin de dos tercios de votos en las dos C
maras. Y del artculo 87 fraccin XX en su parte final se le da facultad
al ejecutivo para que dentro de treinta das haga las observaciones pertinentes,
con audiencia del Consejo pudiendo suspender su publicacin
de los proyectos aprobados por las Cmaras.
Respecto de las disposiciones relacionadas con esta materia se debe
tener en consideracin lo establecido por los artculos 53 al 65 que se
refieren al procedimiento legislativo, pudiendo destacar lo siguiente: La
facultad de iniciar leyes corresponde al Presidente de la Repblica, a
los Diputados y a las Asambleas Departamentales en todas las materias
(art. 53). Toda iniciativa de ley se presentar en la Cmara de Diputa
dos (art. 55) de lo que se deduce, siempre ser Cmara de origen; apro
bados los proyectos en la Cmara de Diputados, pasarn a la de Sena
dores para su revisin (art. 56) lo que la convierte en Cmara revisora;
para la discusin de una ley o decreto se necesita la presencia de la mitad y
uno ms del total de los individuos de cada Cmara y, para su
aprobacin se requiere la mayora absoluta de los presentes. En la segunda
revisin se requiere los dos tercios de la Cmara iniciadora (Ar
58). Aprobado un proyecto de ley o decreto, pasar al Presidente de la
Repblica para su publicacin (art. 59), dentro un trmino de seis da
a partir de su sancin (art. 60). Los dems artculos nos dan cuent
tambin de la forma en que se llevar el proceso de elaboracin de la
ley y la forma en que se publicar (art. 61 al 65).
Las Bases de Organizacin Poltica de la Repblica Mexicana, s
gunda Constitucin de corte centralista expedida el 12 de junio de 1843,
es sin duda alguna una de las leyes fundamentales o quizs la nica en
donde se estableci un procedimiento ordinario para su reforma, l
realidad es que el mismo Congreso actuaba como constituyente revt
sor a diferencia de las Constituciones que hemos analizado en punto
anteriores.
1" Las Cmtstitucimtes de Mxico. op. cit., p. 147.
zFORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores 193
8.2.1.6. Acta Constitutiva y de Refonnas de 1847
No obstante la expedicin de dicho documento, el Federalismo re
cobraba fuerza y vigor y as, el Congreso Extraordinario Constituyente
promulg el 21 de mayo de 1847 el Acta Constitutiva y de Reformas,
que plasmaba en sus numerales 28 y 29 la posibilidad de reformar la re
feida Acta, mediante dos tercios de la votacin de las Cmaras o de los
Congresos sucesivos, prohibiendo expresamente la reforma sobre diver
so principios torales:
Numeral 28.-En cualquier tiempo podrn reformarse los artculos del
acta constitutiva, de la Constitucin federal y de la presente acta, siempre
que las reformas se acuerden por los dos tercios de ambas cmaras por la
mavora de dos congresos distintos inmediatos. Las reformas que en lo
sucesivo se propusieren, limitando en algn punto la extensin de los pode
res de los Estados. necesitarn, adems, la aprobacin de la mayora de las
legislaturas. En todo proyecto de reformas se observar la adicin estable
cida en el artculo anterior.
Numeral 29.-En ningn caso se podrn alterar los principios que esta
blecen la independencia de la nacin, su forma de gobierno republicano re
presentativo popular federal y la divisin tanto de los poderes generales,
como de los Estados. 17
8.2.1.7. La Constitucin del 5 de febrero de 1857
Es de singular importancia conocer el texto del proyecto que presen
t la Comisin de Constitucin, y que tiene caractersticas tan especiales
que motivaron un interesante debate; el texto original del artculo 125
del
proyecto deca:
Art. 125.-La presente Constitucin puede ser adicionada o reformada.
Mas
para que las adiciones o reformas lleguen a ser parte de la Constitu
cin. se requiere que: Un Congreso por el voto nominal de dos terceras
Partes de sus miembros presentes acuerden que artculos deben reformar
se; que este acuerdo se publique en los peridicos de toda la Repblica
tres meses antes de la eleccin del congreso inmediato; que los electores
al veri ficarla, manifiesten si estn conformes en que se haga la reforma.
cn cuyo caso lo harn constar en los respectivos poderes de los diputados;
que el nuevo congreso formule las reformas, y estas se sometern al voto
del pueblo en la eleccin inmediata. Si la mayora absoluta de electores vo
tare en favor de las reformas. el ejecutivo las sancionara como par-te de la
constitucin.1H
1 7 Las Co11stituciones de Mxico. op. cit., p. 154.
1 ' TFNA RAREZ. Felipe, Leves Fzmdame11tales de Mxico, Porra, Mxico,
2000, p. 613.
194 TEORA DE LA CONSTITUCIN
El artculo fue impugnado y devuelto a la comisin por considerar
que era muy lento el medio que se propona para modificar la Constitu.
cin, se deca tambin, que en la redaccin del artculo se confunda la
democracia pura con el sistema representativo, pues habiendo el pueblo
elegido a sus representantes, no habra necesidad de recurrir a l para
que decidiera sobre la reforma o no de alguna parte de la Constitucin.
Posteriormente, la Comisin present un nuevo proyecto que a la letra
sealaba lo siguiente:
La presente constitucin puede ser adicionada o reformada. Para que la
adiciones o reformas lleguen a ser parte de la Constitucin, se requiere que
un Congreso, por el voto nominal de las dos terceras partes de sus miembros
presentes, acuerde las reformas o adiciones y que estas sean aprobadas por la
mayora absoluta de los electores que han de nombrar al Congre
so inmediato, quien har el escrutinio y la declaracin.19
El maestro Mario de la Cueva seala al respecto lo siguiente:
La diferencia con el artculo original consista en la supresin del requisito
de la publicacin, as como la intervencin de un segundo congreso, per
se conservaba el sometimiento de lo resuelto a la decisin del pueblo. Por
lo tanto, en los dos preceptos, el congreso federal era un simple cuerpo pro
yectista, quedando reservada al pueblo la categora de poder decisorio e
impositivo.20
Posteriormente result un nuevo proyecto que fue aprobado por 67
votos contra 14 cuyo texto se estableci en el artculo 127 quedando
la forma siguiente:
La presente Constitucin puede ser adicionada o reformada. Para que
adiciones o reformas lleguen a ser parte de la Constitucin, se requiere que
el Congreso de la Unin, o el voto de las dos terceras partes de sus indivi
duos presentes, acuerden las reformas o adiciones, y que estas sean aprobadas
por la mayora de las Legislaturas de los Estados. El Congreso de
Unin har el cmputo de los votos de las legislaturas y la declaracin de
haber sido aprobadas las adiciones o reformas.21
Posteriormente la comisin de estilo cambio el vocablo presentes
despus de la palabra individuos; el maestro Mario de la Cueva
en su libro Teora de la Constitucin que tal cambio quizs modific
19 Historia del Congreso Extraordinario Co11stituvetlle 1856-/857, Imprenta de
Cumplido, Tomo 11, p. 590.
2 CUEVA, Mario de la, op. cit., p. 138.
2 1 CUEVA, Mario de la, El Constitucionalismo Mexicano, Publicaciones de la
Facult
de Derecho, UNAM, 1957, p. 1323.
<!RMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores 195
espritu de la votacin que pareca referirse a las dos terceras partes de
]os miembros del Congreso.
Sobre la Constitucin de 1857 Ramn Rodrguez opina:
En todas las que en Mxico han regido antes de la de 57, se consignaban
varios preceptos inmutables, y en algunas se fijaban perodos durante los
cuales no podan ser reformadas. Todos sabemos la triste suerte que co
rran y los resultados que produjeron tales constituciones.
Los autores de la de 1857, aleccionados por la experiencia e ilustrados
por la filosofa, prescindieron de los errores en que haban incurrido nues
tros antepasados, y declararon, que la Constitucin poda ser reformada o
adicionada sin ms requisitos, formalidades ni restricciones, que los que
fuesen bastantes para comprobar que las adiciones, reformas o enmiendas
propuestas, son adoptadas por la mayora del pueblo y de los Estados.
En virtud de tan sabio y justo precepto, nadie puede, sin incurrir en la
indignacin y en el desprecio pblico, promover motines ni desrdenes con
d pretexto de mejorar nuestras instituciones polticas.22
Durante el Constituyente de 1856-1857, el jurista Jos Mara Iglesias elabor
algunas reflexiones denominadas Cuestiones Constitucionales, obra que fue
compilada por el Dr. Javier Moctezuma Barragn y
publicada para la UNAM en 1996, en dicha obra se seala lo siguiente:
Dos son, pues, los caracteres distintivos de una buena constitucin: el pri
mero, la estabilidad, el segundo, la reforma. A primera vista parecen con
tradictorias, porque lo sujeto a modificaciones no permanece en una situa
cin inalterable, y puede cambiar enteramente el aspecto. Son, sin
embargo, conciliables ambos extremos, y en la conciliacin consiste cabal
mente la habilidad de los legisladores. La estabilidad conviene al conjunto
de la obra, de manera que debe adoptase como regla fija la de no variar
nunca de un golpe la constitucin del pas. La reforma por el contrario
debe ser parcial, lenta, meditada. As se lograr que la Constitucin sea
siempre acomodada a las exigencias pblicas sin que jams llegue a dejar
de existir.23
8.2.1.8. La Constitucin del 5 de febrero de 1917
Originalmente Venustiano Carranza present ante el Poder Consti
tuyente su proyecto de ley fundamental y especficamente Carranza hablaba de
reformas a la Constitucin de 1857, el proceso para reformar
la Constitucin correspondi originalmente al artculo 131 que a la letra el
proyecto sealaba:
--------
))
- - RODRGUEZ, Ramn, Derecho Co11stilllcional, UNAM, Mxico, 1978, p.
706.
23 Cuestiones Co11titucionales, op. cit., pp. 152 y 153.
196 TEORA DE LA ,,.,0
La presente Constitucin puede ser adicionada o reformada. Para que
adiciones o reformas lleguen a ser parte de la Constitucin, se requiere
el Congreso de la Unin por el voto de las dos terceras partes de sus
duos presentes, acuerde las reformas o adiciones, o que estas sean
das por la mayora de las legislaturas de los estados. El Congreso de
Unin har el cmputo de los votos de las legislatur,as y las dec
de haber sido apmbadas las adiciones o rcformas.24
En apariencia los dos artculos, el 131 del proyecto y el 135 aproba
do por el constituyente son iguales. Sin embargo, presumimos que l
comisin de correccin y estilo adecu en definitiva el texto del artcu.
lo, ya que con el nmero 135 quitando la letra (o) por la (y) en la siguiente frase
"...o que estas sean aprobadas... "por "...y que estas sea
aprobadas..."
Es importante mencionar que en la 54a. Sesin Ordinaria cele
en el Teatro Iturbide la tarde del domingo 21 de enero de 1917,
diendo el diputado Luis Miguel Rojas de la segunda comisin, present
dictamen entre otros, sobre el Ttulo Sptimo, de las Reformas al artf,._
lo 133 de la Constitucin, dicho dictamen razonaba lo siguiente:
La Comisin ha recogido el artculo y se ha permitido incluirlo en el
ro 132.
Los dos siguientes, que forman los Ttulos Sptimo y Octavo del
to, no necesitan fundarse, pem son iguales al Cdigo de 1857 y han
en nuestra Constitucin. Por todo lo expuesto, la Comisin se permite
poner a esta Honorable Asamblea los artculos siguientes....25
La redaccin del artculo 133 es idntica al proyecto presentado
Don Venustiano Carranza, y que en el futuro, de forma definitiva
ra el numeral 135. Finalmente, por considerarlo un dato histrico
suma importancia, en la 62a. Sesin Ordinaria celebrada el jueves 25
enero de 1917, se ley en definitiva la norma constitucional en
sealndose lo siguiente:
El ttulo sptimo, de las reformas a la constitucin, artculo 133, dice:
La presente Constitucin puede ser adicionada o reformada. Para
las adiciones o reformas lleguen a ser parte de la Constitucin, se
que el Congreso de la Unin, por el voto de las dos terceras partes de los
dividuos presentes, acuerde las reformas o adiciones, o que estas sean
badas por la mayora de las legislaturas de los Estados. El Congreso de
24 Los Dert!clws dt!l Put!hlo .\lt!xicww. Afxico a tral's dt! sus Cmtsliluciones,
VIII. PorTa. Mxico, 1978, p. 981.
2' Dia rio dt! los Dt!alt! dt! Congreso Consliluveltle de /916-/917, Edicin
Cmara de Diputados, Mxico, 1989, p. 546.
oKMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores 197
Unin har el cmputo de los votos de las legislaturas y la declaracin de
haber sido aprobadas las adiciones o reformas.
Est a discusin. iNo hay quien haga uso de la palabra? Se reserva para
sll \'Otacin. 2b
Con posterioridad el Diario de Debates menciona el procedimiento
de \ otacin sealndose textualmente lo siguiente:
(Se procede a la votacin.)
El C. Secretario: Los artculos anteriores fueron aprobados por unanimidad de
154 votos, con excepcin del 123 que fue aprobado por 148 de la
afirmativa contra 6 de la negativa que corresponde a los ciudadanos Cspe
des, Fajardo, Ibarra, Leija, Palma y Rodiles Sal, y de 128, que se aprob
por 153 votos de la afirmativa contra el del ciudadano Zavala Pedm R.
- El C. Presidente a las 10:45 P.M. Se levanta la sesin pblica para
umstituirse el Congreso en sesin secreta.27
El artculo 135 Constitucional solamente ha sufrido una adicin al
prrafo ltimo del citado precepto que fue promulgado por el entonces
Presidente Constitucional de los Estados Unidos Mexicanos Gustavo
Daz Ordaz y publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 21 de
octubre de 1966, fue con el fin de incluir a la Comisin Permanente
como rgano facultado para intervenir en el procedimiento reformatorio de la
Constitucin, con el objeto de declarar el cmputo de los votos
de las Legislaturas y de que han sido aprobadas las adiciones o reformas.
Del contenido del artculo 135 podemos sealar:
l. El poder revisor de la Constitucin est integrado por el Congre
so de la Unin y por las Legislaturas Locales.
2. El procedimiento se inicia indistintamente en la Cmara de Diputados o en la
Cmara de Senadores.
3. Quien tiene la facultad de iniciar el proceso legislativo de confor
midad con lo que establece nuestra ley fundamental es el Presi
dente de la Repblica, los Diputados y Senadores y las Legislatu
ras de los Estados.
4. Se requiere una mayora de las dos terceras partes de los indivi
duos presentes, que por supuesto exista qurum de asistencia y
posteriormente, los Congresos Locales den su voto afirmativo por
mayora y finalmente, el Congreso Federal o la Comisin Perma
nente realicen el cmputo de los votos de las Legislaturas y la de
claracin de haber sido aprobadas las adiciones o reformas.
2"
Dia rio de los Dehales del Congreso Consliluveme de 19/6-/917, op. cil., p. 701.
27 .
Ibdem.
198 TEORA DE LA CONSTITUCit
Es importante recalcar en el presente caso que el titular del Poder
Ejecutivo no puede vetar las reformas constitucionales en virtud de que
el Poder Constituyente Revisor esta sobre los Poderes Constituidos.
8.3. ALCANCE DE LA REVISIN CONSTITUCIONAL
Dentro de la Teora Constitucional existen posturas opuestas parcia}
y totalmente sobre los alcances que tiene el Poder Revisor de la Constitucin,
algunos juristas consideran que el Constituyente Permanente
pueda revisar, reformar o cambiar totalmente el contenido de la ley
fundamental, existe otro sector, el cual seala que solo puede hacer reformas o
cambios parciales, y finalmente, existe una corriente doctrina
ria que seala que en la propia Constitucin se pueden establecer los
mecanismos jurdicos para reformar totalmente a la Constitucin.
En fin, encontramos en la doctrina puntos de vista diversos en tomo
a las limitaciones o ausencia de estas del poder reformador de la Cons
titucin. Lo que es claro, es que el responsable de elaborar una nueva
Constitucin o de reformarla, se encuentra sujeto a los diversos factores
de poder, a los grupos de presin, por supuesto, a las diversas corrientes
ideolgicas y, porque no sealarlo, en el mundo contemporneo a
las presiones del capital nacional y de las empresas transnacionales.
Limitado o ilimitado el poder reformador de las Constituciones y
especficamente el Constituyente Revisor establecido en el artculo 135 de
nuestra Constitucin, los cuestionamientos que los juristas se hacen son
diversos; Puede el constituyente revisor modificar la forma de gobier
no o la forma de estado?, Existe la posibilidad de que el constituyente
revisor modifique la esencia de nuestra ley fundamental? y, finalmente
A travs de reformas, adiciones o modificaciones, se puede crear una
nueva Constitucin?; estos y muchos cuestionamientos ms se dan den
tro de la Teora Constitucional, por lo que a continuacin vamos a ana
lizar y a reflxionar en torno a las diversas corrientes doctrinarias sobr
los alcances de la revisin constitucional.
8.3.1 TESIS QUE LIMITAN
LA REFORMABILIDAD CONSTITUCIONAL
8.3.1.1. Carl Schmitt
El ya clsico Carl Schmitt comenta:
Reforma dificultada, como caracterstica formal de la Ley C
La nota formal de la Constitucin o indistintamente de la Ley C
na!, se hallar en que los cambios constitucionales estn sometidos a
< ORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores 199
procedimiento especial con condiciones ms difciles. Mediante las condiciones
de reforma dificultadas se protege la duracin y estabilidad de las le-
\l' constitucionales y se aumenta la fuerza legai.28
El maestro Miguel de la Madrid Hurtado seala que en Carl Schmitt
encontramos al terico del Derecho Constitucional ms importante de
un g.rupo que afirma que el poder revisor de la Constitucin es limitado,
el L ual no puede derogar a la Constitucin e inclusive, no puede alterar
la: al respecto seala lo siguiente:
las decisiones polticas fundamentales solo tienen que ser reformadas
por el poder que las adopt, que las emiti; en consecuencia debe ser el po
der constituyente originario, cuyo titular es el pueblo mismo, el que est
facultado en forma exclusiva para modificar las decisiones polticas funda
!llcntales, ya sea para alterarlas, para derogadas o para adicionarlas.2Y
El maestro Miguel de la Madrid agrega que:
el poder revisor de la Constitucin no es ilimitado, solo tiene facultades
para reformar o adicionar las leyes constitucionales, o sea los preceptos
concretos que expresan en detalle las decisiones polticas fundamentales,
pero este poder no est facultado para tocar la obra exclusiva de la sobera
na. El poder revisor de la Constitucin no es autnticamente un poder
constituyente porque no realiza facultades constituyentes: estas consisten,
precisamente en la adopcin o revocacin, o alteracin de las decisiones
polticas fundamentales.30
8.3.1.2. Jos Mara del Castillo Velasco
Entre los autores mexicanos, respecto al tema de reformas constitu
cionales, tenemos a Jos Mara del Castillo Velasco, sostiene que las re
formas o adiciones a la Constitucin deben ser adecuadas a la conve
nienci a pblica, que no destruyan la Constitucin, sino que a travs de
las reformas se vea el espritu primitivo de la Constitucin. El poder re
formador, no puede mediante reformas o adiciones, destruir la Consti
tucin.ll
E Al_ pensamiento emtido or Jos Ma:a del Casillo
_
Velasco s
_
e ne
.dio Rabasa y Recasens S1ches, es dec1r, son part1danos de la hmtta
Cion del poder revisor contemplado en la Constitucin.
...
2K
S
2Y li!M!I Carl, Teora de la C01rstitucin, Editorial Nacional, Mxico, 1981, p.
18.
C . DE LA MADRID HURTADO, Miguel, E/enii!I/Os de Derecho Collstituciolla/,
Instituto de
ap; Ilacin Poltica del PRI, Mxico, 1982, p. 264.
31 fde111, p. 266.
fde111, p. 267.
200 TEORA DE LA
8.3.1.2. Maurice Hauriou
El jurista Mario de la Cueva nos seala:
"Hauriou es uno de los ltimos defensores del constitucionalismo indiv.
dualista, al que se propuso convertir en un orden intangible. De este proP
sito 11ye su idea central, segn la cual, por encima de la Constitucin, aun
de la escrita y rgida, se eleva una especie de sper legalidad constitucio l
que no es precisamente lo que est escrito en la Constitucin, "sino los pn
cipios fundamentales del rgimen, es decir, todos los principios del orden .
individualista que estn en la base del Estado y los principios de las libert
des individuales contenidas en las declaraciones de los derechos de la p
ca de la revolucin".
La tesis del maestro francs reposa sobre la idea de los derechos indiVi
duales del hombre y del ciudadano y de su reconocimiento por el pueblo
que los declara e impone al Estado. Pero si esos principios incluido el de
la separacin de los poderes, que apareci en los aos de la revolucin
como la garanta indispensable y nica de los derechos y sin la cual n
puede haber Constitucin, segn dice el prrafo diecisis de la Declar
cin de 1789, son intocables aun para el pueblo, no estamos frente a
taciones del Poder Constituyente, las que, como tales se imponen tambil,
al poder revisor?"32
8.3.1.3. William L. Marbur
El maestro Mario de la Cueva nos da una referencia del pensamiem
;o constitucional norteamericano por lo que respecta a la corriente
tacionista y nos seala lo siguiente:
Los profesores estadounidenses no son afectos a discutir los
constitucionales en un terreno preponderantemente especulativo, sino
prefieren usar los datos y elementos que sirvieron de base a su Consu
cin. Dentro de esta perspectiva, y con motivo de algunas enmiendas
a la Constitucin por el poder reformador, el profesor William L.
escribi un artculo en el ao de 1919, en el que propugna por las lliDUI
nes de la funcin reformatoria.
Sus ideas pretenden ser una interpretacin autntica del pensamiento
los constructores de la Constitucin:
Puede establecerse con toda seguridad como premisa, que en la
cin del poder de reformar la Constitucin no se incluyo el poder de
truirla. El propsito del "pueblo de Estados Unidos" al adoptar la con"uw
cin, segn se expresa en su prembulo, fue "formar una unin
perfecta" de los estados, ms perfecta de lo que era la "Unin per
que haban fundado originalmente bajo los Artculos de Confederacin.
32 CUEVA, Mario de la, Teuri de la Constitucin, op. cit., p. 1 52.
d HIRMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores 201
En un segundo prrafo, Marbury insiste en la idea de que el pueblo
norteamericano no quiso ni pudo querer un poder reformador que pudiera
destruir a alguno de los estados:
No es concebible que el pueblo, al conferir a la legislatura de las tres
cuartas partes de los estados el poder de hacer enmiendas de la constitu
cin, hubiere entendido que autorizaba la adopcin de cualquier medida
4ue a pretexto de enmendar, produjera el efecto de destruir, en todo o en
pal'te, a alguno de los miembros de la Unin perpetua.33
8.3.1.4. Jorge Carpzo
El constitucionalista Jorge Carpizo, en su obra, nos seala con claridad y
precisin respecto de la naturaleza y alcance del poder revisor
de la Constitucin, lo siguiente:
----
... que las decisiones fundamentales no pueden ser reformadas por el poder
revisor, sino nicamente por la voluntad directa del pueblo, y que s en
Mxico se suprimiera o cambiara la idea de una decisin, el orden jurdico
mexicano actual se transformara en uno nuevo, o sea, que la Constitucin
de 1917 desaparecera y surgira un nuevo Cdigo Supremo.34
Con el espritu crtico, comenta Carpizo:
La Constitucin de Quertaro en nuestros das ha sufrido una incontenible
mana de reformas, algunas innecesarias. Pero, algunas de esas
modificaciones, han sido a decisiones fundamentales: a las garantas
individuales, a
las garantas sociales, al principio de la divisin de poderes, al sistema repi-
esentativo, etctera.35
Finaliza Carpizo diciendo:
Basados en las ideas apuntadas concluimos que las reformas llevadas a
cabo por nuestro poder revisor a las decisiones fundamentales de la
Constitucin de 1917, son validas y constitucionales por haber sido hechas a la
forma y no a la idea misma de la decisin fundamentai.36
8.3.1.5. Ignacio Burgoa Orihuela
El maestro emrito Ignacio Burgoa Orihuela seala lo siguiente:
Doctl'inalmente, casi todos los autores estn contestes con la idea de que
las atibucioncs que la Ley Fundamental imputa a los poderes legislativos,
federales y locales, en el sentido de llevar a cabo reformas y adiciones a la
Constitucin, de ninguna manera equivalen a la posibilidad jurdica de altell
14 ldem, p. 155.
l') CARPIZO, Jorge, La Constitucin Mexicana de 1917, UNAM, Mxico, 1 969,
p. 339.
ldem, p. 339.
16 ldem, p. 343.
202 TEORA DE LA CONSTITUCIN
rar a esta substancialmente en sus principios esenciales v caractersticos y,
menos an abrogada, pues siendo aquellos entidades autoritarias engendradas
por ella, es ilgico y absurdo que la destruvan, sin destruirse ellos
mismos.37
Respecto de la posibilidad de modificacin de los principios torales
de una Constitucin, establece Burgoa su opinin en los siguientes
trminos:
... la modificabilidad de los principios esenciales que se contienen en una
Constitucin, o sea, de los que implican la sustancia o contextura misma
del ser ontolgico y teleolgico del pueblo, y la facultad de sustituir dicho
m-denamiento, son inherentes al poder constituyente. Por ende, slo el pue
blo puede modificar tales principios o darse una nueva Constitucin. Ni el
congreso constituyente, cuya tarea concluye con la elaboracin constitucio
nal, ni, por mayora de razn, los rganos constituidos, es decir, los que se
hayan creado en la Constitucin tienen semejantes atribuciones. Suponer lo
contrario equivaldra a admitir aberraciones inexcusables, tales como la de
que el consabido poder no pertenece al pueblo, de que la asamblea consti
tuyente, una vez cumplida su misin, subsistiese, y de que los rganos exis
tentes a virtud del ordenamiento constitucional pudiesen alterar las bases
en que ste descansa sin destruirse ellos mismos.38
Con el Doctor Ignacio Burgoa concluimos la cita de varios juristas
mexicanos y extranjeros que consideran que el Poder Constituyente revisor es
un poder limitado que no puede tocar los principios fundamen
tales de la Constitucin; sin embargo, coincidimos con el Doctor Jorge
Carpizo, en el sentido de que a pesar de las limitaciones que se desprenden en
el propio artculo 135 y por supuesto de la propia teora constitucional, la
realidad es que la historia constitucional de Mxico especfi
camente nos demuestra que el constituyente revisor ha modificado,
adicionado y reformado algunos de sus principios fundamentales entr
los que podemos mencionar: el municipio, las relaciones entre la iglesia
y el estado, el rgimen de propiedad, la no reeleccin, entre otros.
8.3.2 TESIS QUE SOSTIENEN
LA REFORMABILIDAD ILIMITADA DE LA CONSTITUCIN
8.3.2.1. Ulises Schmill
El destacado Constitucionalista Ulises Schmill Ordez, manifist
su punto de vista en torno al rgano revisor de la Constitucin, Y
con precisin sus caractersticas en los siguientes trminos:
'7 BuRGOA RIIIUELA, Ignacio, Derecho Constitucional, Por-ra, Mxico, !982,
P
38 !dem, p. 372.
!{!FORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flore' 203
el i-gano revisor de la Constitucin tiene competencia para adicionada
o reformarla. Una Constitucin es adicionada cuando se agrega un nuevo
precepto de ella o sin agregar, alguno o alguno de los existentes sufre una
modificacin por el aumento por una o ms disposiciones. La reforma de
una constitucin puede revestir dos aspectos: la de la supresin de una o
\arias disposiciones o la sustitucin de ellas por un texto diferente. w
Respecto del numeral 135 de la Carta Magna Mexicana, manifiesta:
el artculo 135 Constitucional establece la competencia para reformar o
adicionar la Constitucin y sta competencia no se encuentra limitada por
ningn otro precepto constitucional, ya que se da de modo ilimitado.40
8.3.2.2. Felipe Tena Ramrez
Dentro del Derecho Constitucional Mexicano encontramos a uno de
los juristas ms destacados del siglo XX consideramos que su obra jur
dica es un clsico en el que hemos estudiado la mayor parte de los abo
gados de este pas; por esta razn y muchas ms es fundamental citarlo
en \ irtud de que el maestro Felipe Tena Ramrez elabor una serie de re
flxiones originales en torno al Poder Constituyente, a los Poderes Cons
tituidos y a lo que l llam el Poder Constituyente Permanente.
Por supuesto queda claro que en sus definiciones Tena Ramrez se
ala las diferencias y la naturaleza jurdica y poltica del Poder Consti
tmentc y del Constituyente Permanente; bstenos recordar lo que nos
indica:
---
La separacin en el tiempo del Poder Constituyente, autor de la Constitu
cin, v de los Poderes constituidos, obre y emanacin de aquel, no presenta
dificultad; en el momento en que la vida del primero se extingue, por haber
cumplido su misin, comienza la de los segundos. La diferenciacin terica
tampoco es difcil de entender: El Poder Constituyente nicamente otorga
facultades, pero nunca las ejercita, al contrario de los Poderes constituidos,
que ejercitan las facultades recibidas del constituyente, sin otorgrselas
nunca a s mismos.
Pero hemos llegado en nuestro estudio a un punto en que ya no resalta
con la misma nitidez la separacin en el tiempo y en la teora del Poder
Constituyente frente a los Poderes constituidos. En efecto, el artculo 135
establece un i-gano, integrado por la asociacin del Congreso de la Unin
Y de las legislaturas de los Estados, capaz de alterar la Constitucin me
diante adiciones y reformas a la misma.
lY
S.
tJ
.
CllM ILL 0RDO:\/, Uliscs, :_ Sistema de la ConstituciII Mexicana, za. ed., Textos
01CI sitarios, Librci-a Manuel PorTa, Mxico, 1971, p. 145.
0 lde111, p. ISO.
204 TEOR A DE LA CONSTITUCIN
Ese rgano tiene que participar en alguna forma de la funcin soberana,
desde el momento en que puede afectar la obra que es expresin de la
soberana.
Su funcin es, pues, funcin constituyente. Y como, por otra parte, se
trata de un rgano que sobrevive al autor de la Constitucin, cuya vida
se extingui con su tarea consideramos que merece por todo ello el nombre
del Poder Constituyente Permanente.41
La nitidez con que nuestro autor nos explica la conformacin y la
diferencia que existe entre el Poder Constituyente, Poderes Constituidos
y Poder Constituyente Permanente, nos deja en claro que para reformar
nuestra ley fundamental se requiere un procedimiento especial de carcter
rgido, pero lo interesante es hasta dnde puede llegar el Consti
tuyente Permanente en el proceso reformatorio de nuestra ley fundamental; por
supuesto, nuestra historia constitucional del siglo X nos
indica que ha ido ms all de lo que los tericos de la rigidez absoluta
pudieran permitir, pero lo cierto es que una cosa es la teora constitu
cional y otra la realidad de nuestro pas.
Ahora, vamos a conocer otro pensamiento del maestro Tena Ram
rez, en donde nos deja claro su postura en torno a las limitaciones o ili
mitaciones del Constituyente Revisor, al respecto nos seala:
...no nos queda sino admitir que el rgano constituyente del artculo 135 e
el nico investido de plenitud de soberana para reformar o adicionar en
cualquiera de sus partes la Constitucin mexicana. Por va de reforma o d
adicin, nada escapa a su competencia, con tal de que subsista el rgime
constitucional, que aparece integrado por aquellos principios que la conciencia
histrica del pas y de la poca considera esenciales para que ex
taa constitucin. El sentido gramatical de las palabras no pueden ser be
rrera para dejar un pueblo encerrado en un dilema sin salida. No se pue
expedir formalmente una nueva Constitucin, pero si se puede darla de he
cho a travs de la reforma. El poder nacional de que habla Rabasa no
.
de expresarse sino por medio del Constituyente del artculo 135, l es su
gano, su voz, su voluntad.42
De las reflexiones del maestro Tena Ramrez pudiramos
concluir que su postura es intermedia, en el sentido de que se reqtPI"
un rgano especial para llevar a cabo reformas o adiciones a la ley
damental, pero tambin es claro que su postura es firme y radical en
sentido de que el Poder Constituyente revisor no tiene lmites Y
reformar cualquier apartado de la Constitucin.
41 TENA RAMiREZ, Felipe, Derecho Crmstitucimwl Mexica11o,
1983. pp. 45 y 46.
42 Idem, p. 58.
.
{1 I'()RMA DE LA CONSTIT!ICI<)N A. Soto Flore,
8.3.2.3. ReiiL; Carr de lvalberg
20S
Carr de Malberg en su obra clsica, Teora General del Estado, ti e
IIL' una postura en el sentido de que el Poder Revisor tiene la capacidad
Lk reformar parcial y totalmente la Constitucin y seala expresamente
In siguiente:
Por ota parte, el cambio de Constitucin, aunque sea radical e integral, no
indica ni una renovacin de la persona jurdica Estado, ni tampoco una
modificacin esencial en la colectividad que en el Estado encuentra su per-
;.onificacin. Mediante el cambio de Constitucin, no se sustituye un anti
guo Estado por una nueva individualidad estatal.4'
Malberg nos indica tambin lo siguiente.
As pues, el poder constituyente no tiene porque ejercerse aqu con objeto
de fundar de nuevo la nacin v Estado, sino que simplemente se limita a
darl a un Estado, cuva identidad no se modifica v cuva continuidad tam
poco se interrumpi por ello, una nueva forma o estatutos nuevos.44
Agrega Carr de Malberg que:
Esta reforma puede ser ms o menos extensa; puede tenCI por objeto, bien
te\ isar la Constitucin en algunos puntos limitados, bien derogarla y
reemplazarla totalmente. Pero cualquiera que sea la importancia de este
cambio constitucional, sea total o parcial, habr de operarse segn las re
glas lijadas por la misma Constitucin que se trata de modificar y, en efec
to, desde el momento en que se hace atraccin de la revolucin y de los
golpes de estado, que son procedimientos constituyentes de orden extraju
rdico, hav que reconocer que el principio de derecho que se impone en
unt nacin organizada es que la creacin de la nueva Constitucin slo
puede ser regida por la Constitucin antigua, la cual, en espera de su dero
gacit'm, permanece an vigente; de tal modo que la Constitucin nueva
nace en cierto modo de la antigua v la sucede encadenndose con ella sin
solucin de continuidad.4'
Asimismo, Len Duguit se une a este grupo y considera que el po
der re\ isor de la Constitucin puede hacer modificaciones parciales o
an totales as como cambiar la forma de gobiern.(
4<
e
y For
AKKI U! .\LHFKr;, Raymond
: Teora general del Estado, Facultad de Derecho-L:AI\
441do de eultura Economrca. Mexrco, 1998, p. 1170.
"'fdcll!, p. 11 73.
4" 0>. cit., pp. S2 v 53.
Cf., DE LA MADRID HURTADO, Migue\, up. cil., p. 269.
206 TEORA DE LA CONSTITUCi,l
8.4. DIVERSOS SISTEMAS
DE REFORMABILIDAD CONSTITUCIONAL
En este apartado, vamos a reflexionar en torno al principio de la
Rcformabilidad Constitucional en el Derecho Constitucional Compara.
do. Nuestras naciones han adoptado sistemas constitucionales para en.
frentar los nuevos tiempos, ante esos retos, y esos cambios, nuevamente
se hace necesario que exista una adecuacin de la Constitucin a la rea.
lidad y si esta cambia, lo ideal es que esta lo haga al mismo tiempo, 0
ms an, se adelante; por lo que es necesario contar con instrumento
giles y modernos que hagan posible estos cambios con prontitud y efi
cacia. Como recordamos, la primera Constitucin escrita, como actual.
mente la conocemos, fue la norteamericana y esta respondi a necesidades
muy especficas de la naciente nacin del norte: Contar con u .
esquema mnimo para gobernar a un pueblo sobreponiendo a cualquiel
anlisis terico el concepto de libertad. Esto dio origen a una Constitu
cin esquemtica, en la que no hay grandes declaraciones sociales o c
derechos humanos, recordemos que estos ltimos son parte de una s
rie de enmiendas; esto se explica por el espritu pragmtico del
sajn lo que da como resultado que haya pocas enmiendas.
En el caso de las Constituciones Latinoamericanas el proceso fue
ferente, en primer lugar por el espritu latino, lo que nos llev hacer
nuestras constituciones, no solamente un esquema de gobierno, sino
daderos proyectos de nacin, en ellas se plasmaron las aspiraciones
los pueblos. En segundo lugar, las fuentes de nuestros sistemas const
cionales son de tres tipos: la norteamericana, la espaola y la indgena,
que dio como origen constituciones programticas, cayndose a veces en
exceso de la regulacin constitucional y consecuentemente que existiei
y an exista una gran cantidad de reformas a nuestras Cartas Ma
Si hacemos un anlisis de los esquemas de reformas a la Const tl
cin vamos a encontrar una gran diversidad por lo que a
vamos a citar fundamentalmente las caractersticas de Reforma
tucional en los Estados Unidos de Amrica, Cuba, Nicaragua,
Italia y China.
8.4.1 EL PRINCIPIO DE REFORMABILIDAD
EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO
8.4.1.1. Estados U11idos de Amrica
Constitucin de los Estados Unidos de Amrica
Attculo V
Enmiendas a la Constitucin.
Toda vez que las dos tercetas partes de ambas Cmaras lo j uzguen
.tORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores 207
sario, el Congreso propondr Enmiendas a esta Constitucin o, a solicitud
de las Legislaturas de dos tercios de los diversos Estados, convocar una
Convencin para que se propongan las Enmiendas; en cualquiera de los ca
sos, las enmiendas sern vlidas por todos conceptos como parte de esta
Constitucin, cuando sean ratificadas por las Legislaturas de las tres cuartas
partes de distintos Estados o por Convenciones en las tres cuartas par
tes de los mismos, de la conformidad como uno u otro Modo de Ratifica
cin que sea propuesto por el Congreso; a condicin de que ninguna
Enmienda que se pudiera hacer antes del Ao mil ochocientos ocho llegue
a afectar en Modo alguno a la primera y cuarta Clusulas de la Novena
Seccin del Primer Artculo, y de que ningn Estado, sin su consentimiento, sea
privado de su igualdad de Sufragio en el Senado.47
Derivado del artculo anterior, se colige que la Constitucin de los
Estados Unidos de Amrica es de carcter rgido, ya que establece un
procedimiento especial diverso del ordinario para que sus textos pue
dan ser reformados.
Las enmiendas pueden ser propuestas por el voto de dos terceras
partes de cada Cmara del Congreso o por una Convencin Nacional
com-ocada por ste, a solicitud de las dos terceras partes de las legisla
turs de los Estados. Para que se vuelvan parte de la Constitucin, las
enmiendas deben ser ratificadas, es decir, aprobadas por las legislatu
ras de las tres cuartas partes de los Estados o por convenciones realiza
das en esa misma proporcin de aquellas.
La Constitucin no establece lmite de tiempo para que los Estados
rati fiq uen una enmienda propuesta, sin embargo, los Tribunales han es
tablecido que las enmiendas deben ser ratificadas en un plazo razona
ble - que el Congreso debe decidir lo que ha de entenderse por razona
ble. Desde principios de este siglo, la mayora de las enmiendas
Propuestas han incluido el requisito de que la ratificacin de rigor ha
de obtenerse dentro de un plazo de siete aos.
Los forjadores de la Constitucin dificultaron deliberadamente el
Proceso de adopcin de las enmiendas. El Congreso ha considerado
rns de 7,000 enmiendas pero solo ha aprobado 33 y las ha sometido a
los Estados. De estas ltimas, nicamente han sido ratificadas 26. Sola
rnnte la enmienda 21 fue ratificada por convenciones estatales; todas
las dems fueron ratificadas por las Legislaturas de los Estados.
47 Adaptado con autoJ"izacin de TIIE WORLL> BOOK ENCYCLOPEDIA,
Copnight 1 Y86
World Book, Ine. p. 40.
.
208
Artculo 141
TEORA DE LA CONSTITUCIN
8.4.1.2. Cuba
Constitucin de la Repblica de Cuba
CAPTULO XII
Ref'onna Constitucional
Esta constitucin slo puede ser reformada. total o parcialmente, por la
Asamblea Nacional del Poder Popular mediante acuerdo adoptado, en votacin
nominal. por una mayora no inferior a las dos terceras partes del n
mero de sus integrantes.
Si la reforma es total se refiere a la integracin y facultades de la Asamblea
Nacional del Poder Popular o de su Consejo de Estado o a derechos y
deberes consagrados en la Constitucin, requiere, adems, la ratificacin
por el voto favorable de la mayora de los ciudadanos con derecho electo
al. en refrendo convocado al efecto por la propia Asamblea."48
El artculo relativo de la Constitucin de la Repblica de Cuba nos
da la pauta para establecer que se trata de una Ley Fundamental de carcter
rgido, ya que se previene un procedimiento diverso del ordinario
para modificarla.
La Carta Cubana admite su reforma de manera total o de forma
parcial. Tratndose de esto ltimo, la Asamblea Nacional de Poder P
pular por mayora calificada (dos terceras partes) de la totalidad de s
integrantes puede efectuar la correspondiente modificacin integrnd
se as al resto de la Carta Magna. :
En cambio, si la reforma es total. que en nuestro concepto equivale'
a una autntica abrogacin, o se encauza sobre alguno de los rengloneS
constitucionales contemplados en el segundo prrafo del numeral 141
se solicita adems de la mencionada mayora calificada, una ratifia
cin mediante referndum, tambin calificado debido desde luego, a l
trascendencia de la medida.
8.4.1.3. Nicaragua
Constitucin Poltica de la Repblica de Nicaragua
CAPTULO III
Reform Constitucional
Artculo 191.-La Asamblea Nacional est facultada para reformar
cialmente la presente Constitucin Poltica y para conocer y resolver
la iniciativa de reforma total de la misma.
48 Editorial de Ciencias Sociales, calle 1 4, No. 4104, Playa, Cd. de La Habana,
Biblioteca de la Embajada Cubana de M xico. p. 57.
REFORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores 209
La iniciativa de reforma parcial corresponde al Presidente de la Repblica o a un
tercio de los representantes ante la Asamblea Nacional.
La iniciativa de reforma total corresponde a la mitad ms uno de los
Representantes ante la Asamblea Nacional.
Artculo 192.-La iniciativa de reforma parcial deber sealar el o los
artculos que se pretenden reformar con expresin de motivos; deber ser
enviada a una comisin especial que dictaminar en un plazo no mayor de
sesenta das.
El proyecto de reforma recibir a continuacin el trmite previsto para
la formacin de la ley. La iniciativa de reforma parcial deber ser discutida
en dos legislaturas.
Artculo 193.-La iniciativa de reforma total seguir los mismos trmites
fijados en el artculo anterior, en lo conducente a su presentacin y
dictamen.
Al aprobarse la iniciativa de reforma total. la Asamblea Nacional fijar
un plazo para convocatoria de elecciones de Asamblea Nacional Constituyente.
La Asamblea Nacional conservar su mandato hasta la instalacin de
la nueva Asamblea Nacional Constituyente.
Mientras no se apruebe por la Asamblea Nacional constituyente la nueva
Constitucin seguir en vigencia la presente Constitucin.
Artculo 194.-La aprobacin de la reforma parcial requerir del voto fa-
\ orable del sesenta por ciento de los Representantes.
En el caso de aprobacin de la iniciativa de reforma total se requerir dos
tercios del total de Representantes. El Presidente de la Repblica promulgar la
reforma parcial y en ste caso se podr ejercer el derecho al veto.
Artculo 195.-La reforma de las leyes constitucionales se realizar de
acuerdo al procedimiento establecido para la reforma parcial de la Constitucin,
con la excepcin del requisito de dos legislaturas.49
Esta ley fundamental se caracteriza porque fue aprobada durante el
Gobiern de los Sandinistas, siendo Presidente Daniel Ortega Saavedra,
la cual fue aprobada por la Asamblea General el 19 de noviembre de
1986 y el mencionado Presidente orden su publicacin el 9 de enero
de 1987.
La Constitucin de Nicaragua, dedica un captulo expreso a las disPosiciones
relativas a la reforma de la Carta Magna de lo que se infiere
la gran importancia que se le presta.
Cabe sealar, que la Constitucin en comento: puede ser reformada
de una manera total o parcial, correspondiendo en el primer caso, es
----
4" La Gaceta, Diario Oficial, Ma na gu a 9 enero 1987, Biblioteca de la Embajada
de NiCara
gua, pp. 61 y 62.
210 TEORA DE LA CONSTITUCiN
decir, la reforma total nicamente a la Asamblea Nacional, sin injeren.
cia del Poder Ejecutivo.
Para ambos casos (reforma total o parcial) se establece el misrn
procedimiento a seguir, sin embargo, se exige una mayora calificada de
los integrantes de la Asamblea para que pueda efectuarse la reforma total,
situacin que la Constitucin Nicaragense hace equivalente a la
abrogacin de una Constitucin y a la instauracin de una nueva Carta
Fundamental.
Para que la reforma total o parcial pueda llevarse a cabo, es indispensable que
sea aprobada por dos Legislaturas. Como se puede apreciar, la Constitucin de
Nicaragua establece importantes exigencias para
reformarse.
8.4.1.4. Espmza
Constitucin Espaola
TTULO X
De la Refmna Constitucional
Artculo 166.-La iniciativa de reforma constitucional se ejercer en lo
trminos previstos en los apartados 1 y 2 del artculo 87.
Artculo 167.
l . Los proyectos de reforma constitucional debern ser aprobados po
una mayora de tres quintos de cada una de la Cmaras. Si no hubiera
acuerdo entre ambas, se intentar obtenedo mediante la creacin de una
Comisin de composicin paritaria de Diputados y Senado1-es, que presentar
un texto que ser votado por el Congreso y el Senado.
2. De no lograrse la aprobacin mediante el procedimiento del apartdo
anterior, y siempre que el texto hubiere obtenido el voto favorable de lamayora
absoluta del Senado, el congreso, por mayora de dos tercios, podr
aprobar la reforma. '
3. Aprobada la reforma por las Cortes Generales, ser sometida a refe
rndum para su ratificacin cuando as lo soliciten, dentro de los quinct
das siguientes a su aprobacin, una dcima parte de los miembros de cual:
quiera de las Cmaras.
Artculo 168. J
l. Cuando se propusiera la rC\'isin total de la Constitucin o una par CI
que afecte al Ttulo preliminar, al Captulo segundo, Seccin Primera del 'I
tulo 1, o al Ttulo 11, se proceder a la aprobacin del p1incipio por
de dos tercios de cada Cmara, v a la disolucin inmediata de las
2. Las Cmaras elegidas debe1:n ratifica, la decisin v proceder al
dio del nuevo texto constitucional, que deber se1 aprobado por mayo a
dos te1cios de ambas Cmaras.
F 1 1 ORMA DE LA CONSTITLICI(Jr .; Soto Flort, 211
3. Aprobada la reforma por las Cones Generales, ser sometida a refern
dum para su ratificacin.
Artculo 169.-No podr iniciarse la reforma constitucional en tiempo de
guerra o de \'igencia de alguno de los estados previstos en el anculo 116.'0
Espaa es uno de los pases que cuenta con una importante tradi
Lit.lll constitucional v desde luego, existe una marcada influencia en la
ki!islacin de nuestro pas, recordemos la valiosa Constitucin Gadita
Jll expedida por las Cortes el 19 de marzo de 1812.
En la actualidad, la reciente Constitucin Espaola, vino a regir un
Cdillbio dinstico a raz del derrocamiento del rgimen franquista, dn
dok un sesgo de democratizacin sumamente importante.
Por lo que corresponde a la Reforma de la Constitucin Espaola,
C;, puede ser parcial o total; en este ltimo caso, se requiere aproba
citn de las dos terceras partes de los miembros de cada Cmara y se
procede a la disolucin del Legislativo. Los nuevos integrantes de dicho
Poder, debern ratificar la decisin anterior y someter a referndum la
consiguiente reforma. Como puede observarse, en este caso la reforma
total de la Constitucin se encuentra llena de importantes requisitos que
deben colmarse para que proceda, estableciendo, sin duda, elementos de
ndole popular para que la decisin sea lo ms democrtica posible.
En caso de reforma parcial, los proyectos debern ser aprobados
por las tres quintas partes de los integrantes de cada una de las Cmaras
Y e11 caso de no lograrse, por falta de acuerdo entre estas, una comisin
de composicin paritaria de diputados y senadores la podr establecer.
El punto dos del artculo 167 transcrito, previene un procedimiento
sucedneo para la aprobacin que estimamos adecuado.
Igualmente, para darle visos de democracia, obra el referndum
cuando una dcima parte de los miembros de cada Cmara lo solicite.
Como puede apreciarse, los procedimientos de reforma de la Cons
ti tucin Espaola buscan brindar un sesgo de participacin democrti
ca, a tr;ws de la institucin del referndum, lo que resulta adecuado
desde el punto de vista de participacin popular y la convierte en una
Cart Fundamental, trascendente en el mbito reformatorio.
En torn a la Constitucin Espaola, comenta Eduardo Espn:
La Constitucin dedica el Ttulo X (art. 166-169) a regular dos distintos pro
cedimientos de reforma. Ambos pmcedimientos son de carcter rgido, esto
es, distintos :v ms complejos que el procedimiento legislativo ordinario.
Denominaremos al pnJCedimiento de ITforma constitucional contemplado
'"
Ministerio de Asuntos Exteriores, Oficina de Informacin Diplomtica, Madrid,
1 Y7Y.
Pp. 1 1: V 116.
212 TEORA DE LA CONSTITUCIN
en el art. 167 como procedimiento ordinario y al regulado en el art. 168
como procedimiento agravado, precisamente por su carcter extremadamente
rgido.
La existencia de dos procedimientos, de diverso grado de rigidez, evi
dencia que la Constitucin ha optado por agravar el procedimiento de re
forma para poder modificar determinados aspectos esenciales del sistema
antes que imponer lmites materiales a la reforma, esto es, antes que excluir
d}erminadas cuestiones o precept de la posibilidad reforma. Est <?CJOn parece
responder a la conVIcciOn de que la exclus10n de toda postbtlidad de reforma
de ciertos contenidos constitucionales no es una barrera
eficaz para impedir cambios polticos, que suele ser la pretensin, un tanto
ingenua, de tales clusulas de intangibilidad. Es precisamente en las cues
tiones esenciales donde, llegado el caso, la accin poltica puede imponerse
por encima de las vas constitucionales, haciendo intiles las previsiones
del constituyente. Por ello, en la Constitucin Espaola, la posibilidad de la
reforma est abierta incluso para los aspectos ms relevantes del sistema
constitucional, lo que, como mnimo, puede servir para encauzar la posible
transformacin del rgimen y contribuir a evitar actuaciones de hecho. Por
otra parte, incluso desde una perspectiva puramente formal las clusulas de
inmodificabilidad suelen ser ineficaces. Como la propia transicin espaola
a la democracia ha demostrado, tales clusulas no pueden impedir la susti
lucin global de un sistema poltico por otro de principios opuestos (en el
caso espaol, de un sistema autoritario por otro de carcter democrtico)
con respecto formal de los procedimientos de reforma.51
8.4.1.5. Italia
La Constitucin de la Repblica Italiana
Promulgada el 27 de diciembre de 1947 entr en vigor el 1o. de enero de 1
SECCIN Il
Revisin de la Constitllcin Lees Constitucionales
Artculo 138.-Las leyes de revisin de la Constitucin y las dems
constitucionales sern adoptadas por cada Cmara con dos sucesivas
beraciones a intervalos no menores de tres meses y se aprobarn por
ra absoluta de los componentes de cada Cmara en la segunda votacOD
Dichas leyes se sometern a referndum popular cuando, dentro de
tres meses de publicacin, lo solicite una quinta parte de los miembrOS
una de las Cmaras, o quinientos mil electores o cinco consejos Rel!ona
La ley sometida a referndum no se promulgar mientras no sea
por la mayora de votos vlidos.
51 EsPN, Eduardo, Derecho Constitucional, Tiran! lo Blanch Derecho, Valencia,
a, 1991. pp. SO y 5 l.
REFORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flore' 213
No da lugar a referndum si la ley ha sido aprobada en la segunda vota
cin por cada una de las dos Cmaras con la mayora de los dos tercios de
sus componentes.
Artculo 139.-La forma republicana no podr ser objeto de revisin cons
titucional. 52
La Constitucin Italiana vigente establece una interesante frmula
tratndose del principio de reformabilidad.
Se requiere que el proyecto o iniciativa de reforma sea sometido a
discusin y en su caso a aprobacin en cada una de las Cmaras, por
dos veces consecutivas, con intervalos no inferiores cada uno a tres meses.
Como puede observarse, esta medida es sui generis, pues establece
una doble vuelta legislativa, a la vez fija un espacio temporal prudente;
trata de garantizar que el proyecto de reforma constitucional sea analizado de
manera completa, adecuada y bien pensada, estableciendo sta
las condiciones.
Por otro lado, la iniciativa deber ser aprobada por una mayora ab
soluta de los componentes de cada Cmara en la segunda votacin, lo
que sin duda trata de asegurar un anlisis adecuado y un convencimien
to mayoritario en alto grado.
La Constitucin de Italia previene el caso en que la iniciativa deba
ser sometida a referndum, cuando dentro de los tres meses de su publ i c a
cin, lo solicite una quinta parte de los miembros de una Cmara
500.000 electores o cinco Consejos Regionales, dndole un sesgo de in
dudable participacin ciudadana y popular.
Advierte, no obstante lo anterior, que no se someter el proyecto a
referndum si la ley ha sido aprobada en la segunda votacin en cada
una de las Cmaras por mayora de las dos terceras partes de sus integrantes,
salvedad que se justifica plenamente.
Asimismo, el constitucionalista italiano Paolo Biscaretti di Ruffia
seala:
....
Tambin la Constitucin italiana (artculo 138) adopt para la reforma
constitucional un procedimiento agravado: configurndolo, segn los casos,
de dos maneras:
l. En lnea general, "las leyes de reforma de la Constitucin y las leyes
constitucionales" son aprobadas por cada una de las Cmaras con dos deli
benll'iones sucesivas, con intervalos no menos de tres meses, requirindose,
sin embargo, la mayora absoluta para la segunda deliberacin de cada C
mara. Si, adems, la segunda deliberacin ha sido adoptada en cada Cma
ra
por lo menos con dos tercios de mayoda (de los componentes de las
52 Documento consultado directamente en la Biblioteca de la Embajada de Italia
el 5
deICJembre 1991, pp. 179 y 180.
214 TF<RA DE LA CONSTITUCIN
Asambleas), el procedimiento debe considerarse concluido, presuponindose,
iwis ct de iure, que tambin el cuerpo electoral es de la misma opinin;
v las mie\as normas deben, por tanto, promulgarse, dentro del trmino
acostumbrado, por el Presidente de la Repblica (v slo s usa su poder de
reenvo v tendremos an una tercera deliberacin en cada Asamblea).
2. En el caso, en cambio, que en la segunda aprobacin de las Cmaras
no se hava alcanzado la mencionada mayora de los dos tercios (aunque ob
tenindose la absoluta, es decir, la que se diere a los componentes de la
Asamblea), las normas relativas sern publicadas sin demora (paa que
lleguen a conocimiento de la opinin pblica), pero no sern promulgadas; ya
que, dentro de los tres meses siguientes, un quinto de los miembros de cada
Cmara, o quinientos mil electores, o cinco Consejos regionales, podrn requedr
que sean sometidas a rcferndum. Con la consecuencia de que estas
normas no sern promulgadas y publicadas de modo definitivo si no han
obtenido en el referndum la mayora de los votos vlidos (excluyendo, por
tanto, del cmputo las papeletas en blanco o nulas). El referndum en cues
tin parece, por esto, asumir la funcin de una condicin suspensiva (por
tres meses) de la eficacia de las normas constitucionales (formuladas, como
es costumbre, por las Cmaras), ms bien que se presenta como verdadero
elemento constitutivo (Mortati) de su formacin (tratase, en realidad, de un
referndum facultativo, que se puede exigir slo en determinados casos y
que no distingue, de modo alguno, la eficacia de las normas aprobadas res
pecto a las emanadas con base en el procedimiento agravado anterior, que
es ms simple)."3
Apanado l.
8.4.1.6. Clzi11a
Constitucin de la Repblica Popular China
CAPTULO IIl
Eslntc/ura del Es!adu
Asamblea Popular Nacional.
Artculo 58.-La Asamblea Popular Nacional v su Comit Permanente
ejercen el poder legislativo del Estado.
Anculo 62.-La Asamblea Popular Nacional ejerce
ciones:
l. Reformar la Constitucin;
2. Supe1visar el cumplimiento de la Constitucin;
3. Elaborar y reformar el cdigo penal, el cdigo civil, las leyes
cas del Estado v otras leyes bsicas;
4. Elegir el esidente \. el Vicep1-esidente de la Repblica Popular
''
13scARI.T DE RliFFIA, Paolo, Dacclzo Col lsliiLiciollal, Tecnos, 1 Y73, pp. 276
y 211.
t<FFORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flors 215
5. Decidir el nombramiento del Primer Ministro del Consejo de Estado a
propuesta del Presidente de la Repblica Popular China y, a propuesta del
Primer Ministro del Consejo de Estado, el nombramiento de los Viceprime
ros Ministros del Consejo de Estado, los Consejeros de Estado, los titulares
de los Ministerios, los Presidentes de las Comisiones, el Auditor General y
el Secretario General del Consejo de Estado;
6. Elegir el Presidente de la Comisin Militar Central y decidir el nom-
bramiento de los dems integrantes de sta a propuesta de su Presidente;
7. Elegir el Presidente del Tribunal Popular Supremo;
8. Elegir al Fiscal General de la Fiscala Popular Supremo;
9. Examinar y aprobar el plan de desarrollo socioeconmico del pas y
los informes sobre su ejecucin;
1 O. Examinar y aprobar los presupuestos del Estado y los informes sobre
su ejecucin;
1 l. Modificar o anular las decisiones inadecuadas que haya adoptado el
Comit Permanente de la Asamblea Popular Nacional;
12. Ratificar la creacin de provincias, regiones autnomas y municipios
directamente subordinados al Poder central;
13. Decidir sobre el establecimiento de zonas administrativas especiales
as como sus estatutos;
14. Decidir sobre las cuestiones de la guerra y la paz,
15. Ejercer otras funciones que correspondan al rgano supremo del po
der del Estados4
Cabe sealar en principio, que de manera normal y acostumbrada,
la ubicacin de la reformabilidad constitucional se contiene en la parte
final de las Cartas Magnas, ya sea como un captulo expreso o dentro
del contexto de disposiciones finales. Sin embargo, como nota curiosa,
el principio de reformabilidad constitucional regulado en la Carta Chi-
a. se coloca dentro de las facultades de la Asamblea Popular, que es el
Organo Supremo del Poder del Estado, como menciona el numeral 57
del propio ordenamiento.
El artculo 62 confiere esta importantsima facultad, en primer lu
gar, a la citada Asamblea en tanto que el precepto 64 previene el proce
dim iento para efectuar la reforma.
El citado procedimiento resulta poco complicado, puesto que la re
forma debe hacerse a propuesta del Comit Permanente de la Asamblea
0 por ms de una quinta parte de los diputados que la integran, debin
dose aprobar por las dos terceras partes de la multialudida Asamblea.
Como se aprecia, la fuerza de la Asamblea convierte este procedi
mien to en exclusivo de la misma, al ser el rgano Supremo de China,
con stituyndose un monopolio sobre el mismo, situacin que pudiera
'4 Collslilucill de la Repblica Popular de Chilla, a_ ed., Lenguas Extranjeras,
pp. 43,
4S 46 y 47.
216 TEORiA DE LA CONSTITUCIN
rei1ejar un desequilibrio entre los poderes ya que, ni el Ejecutivo, ni el
Judici al tienen injerencia en ste.
8.4.2 REFORMA CONSTITUCIONAL.
REFERNDUM, INICIATIVA POPULAR Y PLEBISCITO
Quiero iniciar este apartado con la reflexin del maestro Mario de
la Cueva al finalizar su captulo sexto denominado: La Reforma de las
Constituciones en la cual seala:
Un breve apunte para concluir: (No es ya el momento de que se pi ense en
entregar al cuerpo electoral mexicano la decisin ltima sobre las adiciones
v reforma de su Constitucin, de esa ley fundamental que le signific la
guerras de reformas y del imperio y la Revolucin de 1910' o se sigue
creyendo que no hemos alcanzado la suficiente madurez poltica?''
Referndum, Iniciativa Popular y Plebiscito entre otros, son sin
duda alguna procedimientos jurdico-polticos, para ejercer el poder poltico de
la poblacin en las reformas parciales o totales de una Constitucin, como es el
caso de Italia, Cuba, Espaa, Guatemala y Nicaragua, entre otras naciones que
en 'iS leyes fundamentales se establecen
estos mecanismos de democracia semidirecta para lograr modificacio
nes en sus constituciones polticas.
8.4.2.1. Referndum
Por lo que hace al Referndum, es el acto por el cual el pueblo o el
cuerpo electoral. en su sistema democrtico aprueba o rechaza de los
representantes constitucionales legales, una reforma o adicin constitu
cional; en este sistema el cuerpo electoral desempea actividades cons
titucionales, dando lugar as a un sistema de semi-representacin, en el
que si bien, se respeta el derecho del pueblo a participar en las funcio
nes pblicas a travs de sus representantes, este queda circunscrito o li
mitado exclusivamente a decidir sobre las cuestiones consideradas
como ms importantes, o que reclaman el procedimiento por su tras
cend enci a y originalid ad.
Puede adoptarse el referndum como obligatorio con relacin a la
autoridad en cuestin, cuando la norma constitucional se lo impone
para dar valor a su resolucin, o puede ser facultativo, si se establece e
alterntiva con otro medio de ratificacin, o si la convocatoria est condi
cionada a que un nmem de representantes lo solicite. Los Estados qu
adoptan el referndum, en su generalidad lo est ablecen con carcter de
" CUEVA, Mario de la, Tt:ra dt: la Cullstitucill, up. cit. , p. 174.
-

J' iORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flore' 217


obligatorio para las normas de jerarqua constitucional y con caracte
rsticas ms complejas para casos de revisin total de una Constitucin.
El origen histrico del referndum est estrechamente entrelazado
L o n el de la modern democracia y el de la soberana popular, ya que en
LliL'lltra su razn de ser slo cuando por estar arraigadas las ideas que
i 1 n pl i can estas ltimas se han creado las condiciones que hacen facti
hks su aparicin y aplicacin.
El trmino referndum proviene del siglo XVI, y contiene una reminisLencia de
los comienzos estrictamente federales del gobierno de dos
lk los cantones actuales de la Confederacin Suiza: El Graubnden y
\'alais.
El referndum tal y como actualmente es, reviste el carcter, muy
modificado, de legislacin por el pueblo. Realmente slo conserva de su
origen el nombre.
La versin moderna del referndum aparece tericamente elabora
da v proporcionada, junto con el resto de su ideario republicano, por
los pensadores de la Revolucin Francesa. El referndum es hoy una
institucin eminentemente americana.
Con el fin de darle mayor claridad al anlisis sobre el referndum
me permito citar el artculo 141 de la Constitucin de la Repblica de
Cuba en donde se establece esta figura:
Artculo 141.-Esta Constitucin slo puede ser reformada, total o parcialmente,
por la Asamblea Nacional del Poder Popular mediante acuerdo
adoptado, en votacin nominal, por una mayora no inferior a las dos terceras
partes del nmero de sus integrantes.
Si la reforma es total o se refiere a la integracin y facultades de la
Asamblea Nacional del Poder Popular o de su Consejo de Estado o a derechos
v deberes consagrados en la Constitucin, requiere, adems, la ratifi
cacin por el voto favorable de la mayora de los ciudadanos con derecho
electoral, en refrendo convocado al efecto por la propia Asamblea."'
Con este ejemplo de Derecho Constitucional Comparado nos queda
Dls claro en qu consiste el referndum.
8.4.2.2. Iniciativa Popular
. Por lo que hace a la Iniciativa Popular, vinculada con el proceso reform atorio
de la Constitucin, conviene sealar que esta es una de las
expresiones ms importantes de la Democracia Constitucional, es decir,
de a 4uella forma de gobiern en la que los ciudadanos participan en el
gobierno de la comunidad poltica en forma inmed i ata. Consiste en la
'o Editorial de Ciencias Social es. calle 14 , No. 4104. Plava. Cd. de La !!abana,
Cuba.
Bi blioll'a de la Embajada Cubana en Mxico. p. S7. .
218 TEORA DE LA CONSTITUCIN
facultad que se reconoce al cuerpo electoral o a una parte de este para
promover reformas de normas constitucionales.
En el Diccionario Jurdico Mexicano elaborado por el Instituto de
Investigaciones Jurdicas de la UNAM, la investigadora Monique Lions,
seala lo siguiente:
Mediante la Iniciativa Popular en vez de ejercer un simple control a posteriori, los
ciudadanos pueden orientar en cierta medida la actividad gubernamental.
En la prctica, la iniciativa se ejerce mediante el depsito de un proyecto
firmado por un nmero determinado de electores, pendiente a solicitar la
adopcin de una ley, su abrogacin o la revisin de la Constitucin. De ne
garse el rgano Legislativo a dar curso al proyecto as presentado, se cele
brara una consulta popular; si la mayora de los ciudadanos adoptan el re
ferido provecto, el legislador tendr que inclinarse, y se aplicar la ley o la
reforma as aprobada. Por otra parte, la eficacia del procedimiento es va
riable, segn la iniciativa sea "formulada" (redactada en forma de un verdadero
proyecto de ley) o "no formulada" (una simple indicacin general del
texto por adoptar o de la reforma por realizar)Y
En el Derecho Constitucional Comparado encontramos algunos
ejemplos de Leyes Fundamentales en donde se encuentra establecida la
Iniciativa Popular; en el presente caso me permito citar lo que establece
la Constitucin Poltica del Per que al efecto seala:
Constitucin Poltica del Per
TTULO VI
Reformas de la Constitucin
Artculo 306.-Toda reforma constitucional debe ser aprobada en una
primera legislatura ordinaria y ratificada en otra primera legislatura ordinaria
consecutiva.
El proyecto correspondiente no es susceptible de observacin por el Poder
Ejecutivo.
La aprobacin y la ratificacin requieren la mayora de los votos del n
mero legal de miembros de cada una de las Cmaras.
La iniciativa corresponde al Presidente de la Repblica, con aprobacin
del Consejo de Ministros; a los Senadores y Diputados; a la Corte Suprema,
por acuerdo de Sala Plena, en materia judicial; y de cincuenta mil ciudada
nos con firmas comprobadas por el Jurado de Elecciones."58
'7 1Jccio11ario Jurdico Mexica11o, Instituto de Investigaciones Juddicas,
UNAM, Ml
co. 1982, pp. 116-117.
'H Impreso en "GRAFITRAL", S.C.R.L. Las Esmeraldas 1 27-1 29, Balconcillo,
Embaja
da de Per, p. 53.
!HTORMA DE LA CONSTITUCIN A. Soto Flor,., 21Y
El esquema que presenta la Carta Magna del Per, condensa la poo;ibilidad de
que los tres poderes inicien leyes, restringiendo al Poder Judicial a promover
reformas nicamente sobre administracin de Justicia.
Este panorama conlleva tambin a que la iniciativa popular constitu\ e una
frmula para principios del procedimiento reformatorio, como
lo previene en el texto en comento.
En lo tocante al procedimiento de reformas, el proyecto debe ser
a probado por una Legislatura y ratificado por la siguiente, para que
!L'llga plena eficacia.
Como nota distintiva, debe hacerse notar que la Constitucin del
PL-r consigna que el proyecto de reformas no es susceptible de observaLin
por el Ejecutivo, lo cual genera una indudable preeminencia del
LLgislativo en este orden.
En nuestro pas, la Iniciativa Popular no ha sido contemplada en el
orden nacional y aunque algunas entidades la han normado, carece en
rLalidad de importancia.
Como todas las formas de democracia directa o indirecta, la inicia
t\ a popular encuentra al menos en teora muchas ventajas: Su consecmncia
con la teora de la soberana popular; se corrigen abusos y de
saciertos de los gobernantes; evita la dictadura de los partidos, mejora
l educacin popular y evita cambios avanzados sin debida justificacin.
8.4.2.3. Plebiscito
Dentro de las vertientes que un rgimen democrtico caracterizado
por la igualdad, libertad y solidaridad en la relacin del gobierno, en
contramos la antigua pero vigente figura del plebiscito, como una forma de
manifestacin de la sociedad civil frente a un planteamiento del
gobie rn , todo esto encuadrado en un sistema semidirecto o semirepre
sentativo.
Efectivamente, desde la antigua Roma encontramos esta figura, la
cual era considerada como fuente del Derecho Romano, debido a su na
lurale;.a, pues las decisiones votadas en los "concilia p/ehis" tenan vali
dez, por lo que se consideraba que:
Lo" plebiscitos eran las decisiones tomadas de la plebe en los concilia plc
h, sobre la proposicin de un tribuno, v que se aplicaban desde luego a
L!la sola. Pem a pal'lir de la ley 1 /oncnsia, en 468, regan lo mismo para los
P<tricios que para los plebeyos. Desde entonces son VLTdaderas leves, \' los
lL':\os les dan en genLTal eta calificacin. ''J . .
')J P!.lll, EU!.!.l.' Tratado :/cntellla! de /Jert'c/u Ruii!Uilo, Editora Nacional
Edinal,
Mxico, 1 Yl, p 42.
220 TEORA DE LA CONSTITUCIN
De esto desprendemos el hecho de ser una consulta a la poblacin
sobre una propuesta formulada por su gobierno para ejercer el mismo,
es decir, tiene esa propuesta una incidencia directa sobre la poblacin,
por lo que es un mecanismo necesario el realizar la consulta a fin de
que determine el rumbo que se va a tomar sobre la cuestin planteada.
Pero como todas las figuras antiguas que se hacen presentes en
nuestra vida poltica, han evolucionado, se han actualizado de acuerdo
a la forma que son percibidas en un punto de la historia, as, la disyuntiva se
present en nuestro Estado Moderno con la representacin que
un ser humano haca por los otros, como nos indica Jos Lpez Portillo
y Pacheco,
Alguna \oluntad individual tiene que representar el centro de decisin del
poder de todos, y resolver sobre la paz y la seguridad, opinaba Hobbes. Sus
actos no son suvos: representan la intencin y los propsitos de todos. Por
eso, ninguno, en concreto, puede modificarlos u objetarlos, fuera del propio
soberano."0
Al parejo de la figura de representacin, surgieron problemas por la
naturaleza misma del ser humano, siendo stos inevitables, quedando el
sistema en un punto muy vulnerable por parte de los gobernantes, es
decir, el abuso del poder, lo que causa un desequilibrio total en la socie
dad, tal y como lean Jacques Rousseau expona:
As como la voluntad particular acta sin cesar contra la general, as tambin el
gobierno ejerce un continuo esfuer-zo contra la soberana. A medida
que este esfuerzo aumenta, la constitucin se altera, v como no existe otra
voluntad de cuerpo que resistiendo a la del prncipe mantenga el equilibri,
resulta que tarde o temprano sta oprime a aquella, pertwbando el contra
to social. Tal es el vicio inherente e inevitable que desde la aparicin del
cuerpo poltico tiende sin descanso a destmirlo, como la vejez y la muert
destruyen al fin el cuerpo humano."1
El problema estaba planteado, pero era inevitable, por eso la histo
ria reserv un lugar importante a la teora de Emmanuel Sieyes, quien
afirmaba que el Tercer Estado representaba todo, de lo contrario, pen
sar en una democracia pura como forma de gobierno, con las magnitu
des que las naciones han adquirido, es realmente imposible. .
Entonces, es necesario encontrar una congruencia de voluntades
entre gobernantes y goberndos, de lo contrario el equilibrio se V
perdiendo poco a poco hasta que es imposible continuar con ese rgl
00 LP! I.rtillo Y PACIIEUJ Jos, G<'llesi., v Teuru Ge11 eml dd /:'!iulu .\todenw,
ngel Pon!m, Mxico, 1976, p. 570.
61 RoussEAU Jean-Jacques, El Cmllrato Suciul, SARPE, Madrid, 1983, pp. 1 34
y !35.
:
-
,
J<l H>RMA DE LA CONSTITUCIN A. Solo Flor,., 221
JilCn, por lo que una nacin debe tener lo que Jos Lpez Portillo
"wnifestaba:
Polticamente hablando, no hay ms que una sola voluntad, la General,
modalidad del querer individual, comn a representantes v representados que
coinciden en los intereses y fines de toda organizacin poltica. Los repre
sentados no tienen \'oluntad como tales que despus transmitan al repre
sentante, ni este tiene voluntad autnoma v distinta."2
Para conservar ese equilibrio en las voluntades de gobernntes y go
lwm ados estos deben permanecer en una constante comunicacin, in
tLrcambindose informacin con el fin de hacer un eficiente y duradero
cjL-ricio del gobiern, preservndose entonces las instituciones estata
k:-, v entre las formas ms eficientes para tener esta comunicacin se
encuentra el plebiscito.
Por plebiscito podemos entender entonces, las resoluciones tomadas
por e l pueblo a pluralidad de votos, lo que representa a actos de volun
tad popular, mediante los que el pueblo exterioriza su opinin sobre
un hecho determinado en la vida poltica. Es conveniente no confundir
esi 'oncepto con el de Referndum, pues entendemos a ste ltimo
como el acto de someter al voto popular y directo, las leyes o actos ad
ministrativos con el fin de ratificar por el pueblo lo que votaron sus re
presentantes.
De sta forma podemos desprender que al ejercer la figura del plebis
cito, estamos frente a una pregunta en cierta forma arbitraria, respecto a
un asunto de gobiern para obtener su aprobacin, lo que implica un
juego de la opinin pblica, una manifestacin de consentimiento por
parte del gobernado, se encausa la fuerza pblica a la toma de decisio
nes
por parte del poder pblico, por eso el autor colombiano Gaspar
Caballero Sierra dice que:
Se e ntiende por plebiscito la pregunta de carcter poltico o de inters ge
neral, realizada por el gobernnte a los goberndos, cuya decisin tiene
fuerza \'inculante u obligatoria para el gobernante.6l
U na vez determinado el concepto de plebiscito, es conveniente fijar
algunas diferencias de esta institucin con la de Referndum, pues a pe
sar de la similitud en ejercicio de stas figuras, su finalidad es substan
cialmente distinta.
"'
- L<JPEZ P<JKIII.LO y PACHElO Jos. c;,;l/('_,s \' Teora Gel/eral del Lstwlu
Alodenw, Migue ngel Porra, Mxico. 1976, p. 582. .
nl CAUALI.ERO SIERRA, Gaspar Y ANZOLA Gu Marcl'la. Teora Ccmstitucimwl.
Tl'mis,
Santa Fe de Bogot, 1995, p. 160.
222 TEORA DE LA CONSTITUCIN
A pesar de que ambas figuras someten a la consideracin de la poblacin un
proyecto, en el caso del referndum versa sobre reformas de
tipo constitucional o normativas o sobre la expedicin de nuevas constituciones
o leyes; mientras que el plebiscito es sobre una pregunta o propuesta genrica
para que el gobiern en turno legitime una accin.
Otra diferencia es que el referndum permite una mayor facultad de
decisin al goberndo, pues puede calificar positiva o negativamente
normas e instituciones de carcter permanente, mientras que el plebis
cito es ms restringido y solo se aplica a decisiones eventuales, inmediatas y
controvertidas, brindando el resultado una legitimacin a dichas
decisiones.
Por lo que implican las facultades que conceden estas instituciones,
considero que la figura del referndum est inserta en un rgimen de
instituciones slidas con un perfil totalmente democrtico, mientras que
el plebiscito es una figura que puede manipular la opinin pblica legitimando
decisiones no estudiadas a profundidad.
En base a lo anterior, podemos concluir que en nuestro sistema
constitucional se pueden implementar figuras como las antes estudia
das, ya que tendran una buena utilidad en nuestro sistema, vinculando
de una manera permanente a la poblacin en los asuntos de gobiern
responsabilizndonos todos de sta tarea; figuras como la iniciativa po
pular son importantes, pues mantienen el contacto directo con los rganos
legislativos hacindose sentir el clamor de las organizaciones sociale
y en general de todos los gobernados, siendo analizadas las propuest
por los representantes para implementarse total o parcialmente de acuer
do con las implicaciones que tenga. ,
Tambin considero que la figura del referndum puede implemen
tarse de forma efectiva en nuestro sistema constitucional, ya que a travs de
ella se puede reflejar de una forma real el sentir de la poblacin
con la produccin legislativa y sobre todo en los momentos en que s
trata de modificar la Constitucin, pues en ella se condensan los valore
fundamentales de una nacin a travs de los poderes constituidos Y se
ra conveniente que las modificaciones que afecten directamente a la
comunidad en las reformas legales o constitucionales, sean aprobada
en ltima instancia por el rgano al que van destinadas, es decir a 1
poblacin, claro, debe hacerse una regulacin muy especial de sta 6
gura para no permitir una distorsin de las funciones e institucio
que rigen nuestra vida cotidiana.
Respecto al plebiscito, conside1o que es una figura con una
tancia relativa, de acuerdo a la forma en que se presente, pues la
gedad de los asuntos que se plantean a travs de sta figura se
dan ap1obaciones con consecuencias no muy planeadas,
REFORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores
223
;;rYir de bastin poltico para acciones distintas a las del planteamiento
original, sin embargo, sabiendo encausar sta figura para que cumpla
;;s autnticos fines, es digna de tomarla en consideracin para tener un
"istema ms cohesionado con el sentir popular respecto de las acciones
de gobierno.
}
-
Unidad 9
Derechos del hombre
JUAN Jos MATEos SANTILLN'
RAL CoNTRERAS BusTAMANTE..
9.1. EL CONCEPTO
DE LOS DERECHOS HUMANOS
La poca presente est caracterizada, sin duda, por la trascendencia
de los derechos humanos. La evolucin jurdica, a lo largo de la historia. ha
recapitulado que el reconocimiento de la proteccin de la libertad \ de la
dignidad humana debe ser el fin supremo de todo Derecho.
Su concepcin filosfica es muy extensa, variada y hasta contradictoria.
Existen corrientes del pensamiento que los consideran como dereclzos
1Wlum/es, aludiendo a una postura terica iusnaturalista, que sustenta
la ex istencia de un conjunto de derechos preexistentes y supra-jurdicos,
es decir, anteriores y superiores a las leyes; y que, por lo tanto, son
Pri ncipios universalmente vlidos que tienen todas las personas que
xi"ten, estn o no plasmados en las leyes, puesto que son anteriores e
Incluso superiores al Estado.
Dentro de esta misma ideologa, tambin se les denomina como dereclus
iluw/us u originales, los cuales son aquellos derechos que no re
quieren condicin alguna para su existencia, ya que nacen con el indivi
duo mismo.
Y.3. Y.S, Y.6, 9.10, 9.11.
Y . ! , Y.2, 9.4, 9.7, 9.8, 9.9.
225
226 TEORA DE LA CO'\TITUC IN
"Histricamente, la garanta de la dignidad humana se encuentra
estrechamente ligada al cristianismo", 1 pero para la corriente doctrinaria
iuspositi1ista, que se basa en puntos de vista diferentes, es insostenible el
carcter innato de los derechos, pues a lo largo de muchos sigl os
el respeto a esos derechos humanos ha sido inexistente, sobre todo durante las
pocas, entre ellas el colonialismo, a los ciudadanos se les consideraba como
sbditos, sin derecho alguno.
Desde la perspectiva iuspositi1ista, los derechos humanos son los
que estn reconocidos por la ley, principalmente por la Constitucin de
un Estado. Sin el reconocimiento de estos valores por el orden jurdico,
no seran ms que enunciados de principios filosficos v morales, pero
carentes de validez real.
Para fundamentar esta posicin, se ejemplifica con el hecho de que
durante siglos la esclal'itud -que nulificaba la libertad y la dignidad de
quienes la padecan- fue una institucin como el matrimonio, la adop
cin o la compraventa, perfectamente legal y legitimada por sociedades
que la consideraron un atributo de propiedad de los estratos sociales
dominantes. Dnde quedaban pues, los derechos innatos y superiores
de los esclavos?
Los derechos del ho111hre v del ciudadano, son un trmino que surge
durante la Revolucin Francesa de 1789, con la declaracin del mismo
nombre. En sta, se habla de derechos naturales e innatos, distinguin
dose de los derechos ciudadanos que son aquellos que se adquieren,
realizan y ejercen dentro de una comunidad social, como lo son los de
rechos polticos. Su gran aportacin es que invirti el orden de la l egitimidad
de la soberana en la titularidad del poder poltico, quedando ya
determinada por la voluntad popular y no por la sangre de los reyes ni
por voluntad superior de Dios, sino por el hombre mismo. Por lo tanto,
en el sentido de la Declaracin Francesa, los derechos polticos son de-
rechos naturales que se adquieren con la calidad de ciudadanos. .
Al triunfo del liberalismo, sur ge la concepcin de los derechos id
l'iduales, sobre la base de que la capacidad de los hombres para decidl
por s, o sea, su libre albedro, debe ser absolutamente respetado por e
Estado. Para el liberalismo, las facultades del hombre como individuo Y
su dignidad como ser humano, no deberan ser asunto de la incumben
cia del Estado.
La gran disvuntiva entre la libertad individual frente al orden Y la

coercin -cuando estos realmente procuran un bien comu- n- fue do-,


1 !3t '1>\, l'nlL''lo. .\lwuuil de JJereclw Coll.,tirucu!llil/, [n,lilulo Vasco d e
aci(lll PhlicJ. Marcial Pon,, Ediciones Jur d icas \ Sociale,, Madrid, Espaa,
p. 1 17.

-
11 RITI IOS DEL 110:\BRE J . .\atto, Sa nt i \Li n R. Con llt'l<h IJ,tamallic 227
1 tJJI L' gran parte del siglo XX, el principal tema de debate entre el capi
tdismo \' el socialismo. La cada del "Muro de Berln", as como el des
tlllli'Ollamiento de la Unin Sovitica v la presencia de un mundo
i Lkolgicamente bipolar; ha permitido el fortalecimiento de esta con
LlJLin individualista, por medio de la premisa de que la dignidad hu
Jil lll <t sn mejor garantizada bajo condiciones de mayor libertad que
d L J l t ro de un orden de mavor seguridad.
El concepto de dereclzos lzunumos, es un trmino redundante, sin
e111bargo, se acua a la comunidad internacional en 1945, a partir de la
lir111t de la Carta Fundacional de las Naciones Unidas, en San Francisco.
Las ltimas tendencias, han preferido utilizar la idea de dereclzos
iuulunze/l!ales del lzonzhre, ya que esta denominacin tiende a una con
cqJLin filosfica ms precisa. Hablar de derechos fundamentales, par
te Lk que los derechos del hombre son los primeros, es decir, la base y
el lundamento de donde emergen los otros derechos existentes. As, los
derechos fundamentales son aquellos de cuya esencia derivan todas
la dems facultades, por lo que se les considera, son derechos ncleo.
La denominacin de dereclzos finzdmnelltalcs tiene hoy un cierto ca
rctLT oficial, toda vez que est utilizada en la Carta de las Naciones
Unidas del 26 de junio de 1945, Prembulo y artculo primero, nmero 3,
as como en posteriores documentaciones mundiales.2
El carcter fundamental de los derechos humanos est evolucionan
do \ ertig:nosamente, debido a que la sociedad modern -bsicamente
la del mundo occidental- va no se conforma con la simple vida en li
berta d, sino que exige profmdizar en ms valores.
La idea de la dig11idad lzunzmza, definida como "la capacidad abs
tract<t \' potencial del ser humano para realizarse como tal",1 se ha con
Vertido en un factor indisoluble del concepto de los derechos fundamen
tales. El Estado debe garantizar no slo un rgimen de libertades, sino
tambiCn, los medios para que se compagine la libertad individual con la
Propi a \i da en sociedad. No basta enunciar v reconocer un amplio cat
lo
go de dcrechos si el Estado no crea los n;edios para hacer posible su
ejercicio.
La dignidad del ser humano es una exigencia cualitatiYa en la apli
caci(Jn \ ejercicio de sus derechos. Su libertad indi\idual nicamente
eOnrdLposnoibsele ejercerlale menoscabev disfrutarlasu sustanti\idaddentro
de. una comunidad libre, en
cj A1 \:\J-o z LLDLS\1:\, iVario, IAJ' /JcucluJ. ,fll!lltl/ l()... .'>ll decloruc{()n ll!
\'tT'>ll \!u rt'luA.r;l lltc .t:,uulan con el L_..,tldo, Tci prokional, E...,.lll'i<. dl'
DtTL'Lho dl' la lllti\tT:-.idad
ah,coc, Mxico, I<J:1 pp. 11-16.
Bto-,ll\, Uf!. C/1., p. 12:1
228 TEORA DI;
En pases desarrollados como Alemania, el concepto de derechos sociales
fimdalllelztales, que comprenden valores como la vivienda adecuada, la
seguridad social. el derecho al trabajo o a la informacin, son
entendidos como "garanta de las bases en que se asienta la existencia
individual".4 Esto significa que esta segunda gene1acin de valores, implican
acciones del Estado para poder concretar el programa contenido
en ellos. Es decir, son obligaciones sociales que se le imponen al Esta
do, para que ste a su vez, oriente su futuro desempeo y determine ta
reas que impliquen organizacin, medios, procedimientos y reglamenta
cin, que hagan posible mejorar los estratos de vida de la sociedad estatal.
La concepcin de un Estado Social viene a ser la respuesta al indivi
dualismo, puesto que su filosofa sostiene que no debe ser excluyente la
valoracin de los derechos fundamentales en contra de la participacin
del Estado, sino por el contrario, son mutuamente dependientes. El
Estado ya no debe ser visto como el enemigo potencial de la libertad
sino como su ddensm y protector. Asimismo, sin la adopcin plena d
derechos sociales fundamentales, los derechos individuales -por muy
tutelados que estn- ya no son garanta para procurar, por s mismos,
la dignidad humana. La incorporacin de los valores sociales dentro de
la esfera de los derechos fundamentales los robustece; y ello redunda
sin duda, en favor del fortalecimiento del Estado mismo.
Los derechos fundamentales o como se les denomine, constituyen
actualmente la ms amplia gama de valores universalmente -,:.
.aunque no siempre respetados o interpretados de manera u
que generacin alguna, a lo largo de toda la historia de la
haya podido gozar. Nunca haba existido una concepcin similar,
pecto a la igualdad, la libertad, la equidad, la democracia,
popular, entre otros, como la que afortunadamente ahora disfrutamos.
A pesar de que en muchos pases del orbe, la concepcin y el
to de estos valores todava presentan serios rezagos, en el mundo
dental -y principalmente en los pases ms desarrollados- el catatoK
de derechos fundamentales es tan amplio, que muchos de esos
no se usan y sectores sociales importantes ni siquiera saben qu
con su libertad.
Existen avanzados y novedosos conceptos como la dignidad de
nios, el respeto a la no manipulacin gentica, la "privancy" del
cho norteamericano -que es en pocas palabras, el derecho persona
permanecer apartado de la sociedad y al reconocimiento de una
ntima y propia en el hogar- la autodetcminacin para una
digna, que en Mxico ya se aprob la Le de Voluntad Anticipada,
4 lhi<l.:m. p. 97.
!li R.C IIOS DEL HOMBRE J. Mat'''" Santilbn R. Contre1a, Bu,tamante 229
Krmitir la prctica de la ortotanasia como mtodo para que enfermos
tLrmi nales mueran sin sufrir en la agona.
Una vez precisadas algunas de las diferentes acepciones termino
,igicas existentes, se citarn algunas definiciones del trmino ms acep
ttdas:
Para el autor espaol Antonio Trove! y Serra, los derechos humanos
on "privilegios fundamentales que el hombre posee por el hecho de
Lrlo, por su propia naturaleza y dignidad. Son derechos que le son in
ltL'ntes y que, lejos de nacer de una concesin de la sociedad poltica,
han de ser consagrados y garantizados por sta".'
El maestro Rafael de Pina, consideraba que "los Derechos Humanos
on aquellos que corresponden al hombre por su propia naturaleza,
como fundamentales e innatos, tales como los de propiedad, libertad,
seguridad y resistencia a la opresin, formulados en la Declaracin
Francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano y los llamados
derechos sociales.
Estos derechos se afirman como anteriores y superiores al Estado,
por lo que los gobernantes se encuentran en absoluto, obligados a man
tenerlos, respetarlos y garantizarlos.b
El Doctor Jorge Carpizo, ha sostenido que los derechos humanos
son "los derechos inherentes a la naturaleza humana, sin los cuales no
se puede vivir como ser humano y que el Estado est obligado a respe
tar, proteger y defender y que son susceptibles de ser violados por una
aut oridad o por cualquier otro agente social con el consentimiento ex
preso o tcito de una autoridad".7
Jorge Castn Tobeas, proporciona otra definicin de los derechos
humanos y afirma que "son aquellos derechos fundamentales de la per
sona humana tomada en su aspecto individual y social, que por su pro
pia naturaleza (corprea, espiritual y social) le corresponden y por lo
tanto le deben ser reconocidos y respetados por todo poder y por toda
norma jurdica".H
Karl W. Deutsch, establece que "en la definicin y cumplimiento
Por p arte del Estado de los derechos humanos estarn las pruebas cua
litati nts de su actuacin. En la medida que los garantice y los haga va
l
r se estar frente a un Estado con mayor legitimidad en base a su sen
tido de justicia social. La autoridad y la lealtad definen nuestros deberes
TKO\TL Y SEI<KA. Antonio, Lm /Jcreclzo 1/wnwws. Tecnos, Madrid, 1 968. p. 1
1.
0 DL Pi" A, Rafael \ Di. PIA VARA, Rafael. /Jiccimwriu de /Jercchu, 8'. ed. .
Porra,
Mxico, 1 979, pp. 221 v 222.
7 CAKPIZO MM Gi<GoK. Jorge. B reve Cuteci.""" .mine /u., /Jcreclw., 1/unwtws,
(iaceta
de la Comisin Nacional de Derechos Humanos, Mxico, Ao l. Tomo l. No. 2,
1990. p. 18.
H CASTAN ToBIAS, Jos, Los Derechos del llomhre, 2". ed., Reus, Mad rid.
197.
2:1 TFORIA IJE LA CONSTITUCIN
hacia el gobierno; v si cumplimos tales deberes no deberemos esperar
que se nos den las gracias por ello... lo mismo se aplica a los derechos.
Lo que nos corresponde por derecho no es un privilegio ni un regalo.
Debemos tomarlo sin darle las gracias a nadie, ,. ejercerlo siempre que
sea necesario"."
Para el profesor universitario mexicano, Carlos Quintana Roldn,
los derechos humanos son "el conjunto de prerrogativas que salvaguardan la
vida Y la dignidad de los seres humanos v que los criterios valorativos de la
cultura y de la civilizacin modern atribuven a todos los
integrantes de la especie humana sin distincin alguna".1 0
9.2. APORTE DE INGLATERRA A LA CARTA MAGNA
El descubrimiento al norte de Italia del Diges/u, gener una verda
dera revolucin jurdica en Europa, no tan solo dio pie a los movimien
tos de los glosadores y pos-glosadores, sino que signific el trnsito, del
sistema jurdico romano de Teodosiano, al sistema jurdico romano de
Justiniano.
Con lo expuesto, simplemente queremos dejar sentado que en el si
glo XIII, Europa vid un conjunto de conmociones normativas que sir
ven de frontera entre la Alta Edad Media y la Baja Edad Media, con lo
que queda claro que el sistema poltico dominante era el sistema feudal.
Tradicionalmente, la doctrina mexicana hace referencia a la Carta
Magna de 12 15, concedida por Juan sin Tierra a los ingleses, como un
documento fundamental para el estudio de las libertades humanas, pues a
lo largo de su Prembulo v de sus 63 clusulas, establece --ntre otras
el recnocimiento de la libertad de los hombres libres, pues como se ha
dicho, el sistema feudal predominaba y en consecuencia los hombres de
los feudos estaban sujetos a un vasallaje caracterstico del sistema pol
tico dominante, sin embargo, en esta materia, se limitaron y definieron
las obligaciones feudales, lo cual signific para la poca un verdadero
avance y un freno para el autoritarismo sin lmites.
En materia fiscal se estableci el principio que los tributos slo po
dan aplicarse con el consentimiento de la nacin, argumento que muchos
siglos despus sirvi de bandera a las trece colonias del Norte de
Amrica, para su guerra de emancipacin.
En la Carta Magna encontramos el principio de que no se prend
ra, encarcelara, ni se privara de lo que poseyera a ningn hombre b-
'' DELISl 11 . Karl W . . l'ollicu \' Gohienw, Fondo de Cultura Econmica,
EspaiA
1Y70, p. 24 l.
10 liiNTANA Rm.UAN, Cario' y SAHillO PENICIIE, Norma, Lkreclws 1/wiiWlUS,
Mxico, 1YY8, p. 23.

1
!ll'.Rf'CHOS DEL HOMBRE J. Maleo' San1illn R. Conlrera., Bu,laJnanle 231
bre, sino de conformidad con la ley y mediante el juicio de sus pares, de
b misma forma, se abolan los tradicionales castigos de mutilacin y
ltJrtura para los cazadores furtivos y se sustituyeron por multas v pena
dL' crcel y en caso extremo, la expulsin del reino.
De igual forma encontramos en la Carta Magna el derecho a resistir
por las armas las decisiones del rey que se encontraran fuera de la ley.
Como puede apreciarse, es evidente que en la tradicin anglosajona
b Carta Magna signific un lmite al poder real y en cierto sentido tam
hiLn para el poder de los seores feudales, de tal suerte que bien obser
\ ada debe estudiarse como resultado de la confrontacin entre el rey y
los nobles, con un importante juego de la iglesia, que deriv en los be
m-licios antes expuestos para la sociedad.
Con un escenario semejante, en los reinos de Castilla y Aragn na
L.L'n procesos normativos cuya tendencia bien pudiera equipararse a la
experiencia inglesa, pues en ambos reinos, en el mismo siglo XIII, sur
giL-rn en Aragn los famosos "Fueros de Aragn", cuyo sentido es el
mismo de la Carta Magna inglesa, en cuanto a que ambos buscaban ra
cionalizar los conOictos propios del feudalismo que enfrentaban los in
tereses del rey frente a los de la nobleza. En el caso que nos ocupa, sur
ge la figura del "Justicia de Aragn", 1 1 como un juez medio, cuyo papel
fundamental es el juridicializar los conOictos y en consecuencia, se le
dota del llamado "recurso de manifestacin", que no es otra cosa que la
manifestacin aragonesa del Amparo Castellano y del Habeas Corpus
Ingls.
En la experiencia castellana encontramos una evolucin feudal si
milar en cuanto la creacin de una norma que tuviera un papel equipa
rable a una constitucin contempornea; y la respuesta fueron las "Siete
Partidas", del Rey Alfonso X, el Rey Sabio, en cuyo texto encontramos
cuatr recursos de amparo12 tendientes a garantizar un conjunto de de
rechos o mercedes que favorecan a los hombres libres.
Corn puede apreciarse, a lo largo del siglo XIII encontramos una
serie de experiencias, en las que se enfrent la nobleza a los reyes, en el
marco de la lucha por el poder en el feudalismo, los resultaos de la lu
cha fueron diversos, como variadas eran las circunstancias que los mo
tivaron, sin embargo, queda claro que en la tradicin inglesa, lo mismo
que en l espaola, la Carta Magna, los Fueros de Aragn y las Siete
P
artidas, constituyen verdaderos ordenamientos jurdicos que buscaron
11
Para Inavor infonnacin pueJc con!'\tar... c FAI KL: Gl!LLL\J, Vctor,
Anlccedenlc.
Arugr,llcw, de 1;,_, Juicios de A111pw o, IIJ.lJNA:\, M.xico, 1Y71.
12 VLasc 8,\KKACJ! 1 ARRAGN, J osl. A!u1uJs con..;cracionc." ...-hn: los
cua tro recurso.\
de Uliifhlr regulados por las siete partidas, 2". eJ.. U. de G., 2000.
232 TEORA DF L CONSTITUCIN
limitar el poder real y terminaron por establecer un conjunto de garantas para
hacer efectivos los derechos de los hombres libres.
9.3. ANLISIS DE LA DECLARA C

N
DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE
Y DEL CIUDADANO DE 1789
La Revolucin Francesa tiene un especial significado en la evolucin de los
derechos del hombre, pues aunado al hecho de la presencia
de la burguesa como nueva clase social hegemnica, debemos estudiar
en el pensamiento francs una nueva percepcin del hombre frente al
poder pblico.
El 4 de agosto de 1789, la Asamblea Constituyente francesa, declar
la abolicin de todos los privilegios -lo cual haca efectiva una de las
premisas del movimiento revolucionario-, la de igualdad, que acompa
ada por las de libertad y fraterndad, habran de caracterizar de manera
inmortal el sentido de la revolucin.
Si bien es cierto, como ya hemos dicho, que en la tradicin inglesa
y en la espaola encontramos una serie de experiencias que deben vin
cularse a la evolucin de los derechos del hombre, tambin resulta
cierto que el caso francs es el que mayor impacto gener en l a lucha
del ciudadano frente al poder pblico. De esta forma, el 26 de agosto
de 1789, la Asamblea Constituyente vot -casi de manera unnime-la
famosa Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, com
puesta por 17 artculos, en los que se reconocen un conjunto de dere
chos, que a continuacin describimos.
En el Artculo 1 ", se sostiene que los hombres nacen libres e iguales;
El Artculo 2", declara que el objeto de toda sociedad poltica es "la
servacin de los derechos naturales e imprescriptibles del hombre" e in
mediatamente enuncia: la libertad, la propiedad, la seguridad y la resis
tencia a la opresin.
El Artculo 3", complementa los dos primeros, al sealar que la
berana reside en la nacin, por lo que si entendemos que el sobe
es el que est por encima de todos, para decirlo con mayor sencillez,
que manda, entonces se rompe aquella teora francesa del poder
llev a Luis XIV a sostener "El Estado soy yo". En cuanto se afirmab
que el poder pblico derivaba de Dios ha el Rey, la declaracin
estudio rompe este principio e involucra a la sociedad dentro del
cepto Nacin .v en consecuencia despoja al Rey de la soberana y la
lada precisamente a favor de la propia soher11a 11acio11al.
El Anculo 4", define que la libe itad "consiste en poder hacer
aquello que no dafl a otro"; y con ello, establece que el lmite de los
rechos natwa1es de un hombre termina donde empiezan los de
JI RFCIIOS DEL HOMBRE J. Mate"' Santill:u1 R. l'"u1I-er;" Bu,talllantc 233
lk los dems, sin omitir que los lmites de cada derecho deben estar de
tLrminados por la ley.
En el Artculo 5", se establecen limitaciones a la ley, cuando se sos
tiL"ilC que la legislacin slo puede prohibir las acciones nocivas a la so
L iLdad, lo cual se complementa con el principio de que todo lo que no
ltL' prohibido por la ley est permitido, estos principios se complemen
t an con el Artculo 6", que seala que la ley es la expresin de la volun
ta general.
En el Artculo 7" se establece el principio de legalidad en materia
J ' al : nadie puede ser "acusado, arrestado ni detenido sino en los casos
dl'lminados en la ley y con las formalidades prescritas por ella" prin
cipio que se complementa con los numerales 8" y 9", que sealaban el
principio de no retroactividad de la ley y el principio de todos somos
inocLntcs, en tanto no seamos declarados culpables.
Los Artculos 1 O y 1 1, establecieron la libertad de opinin y la liber
tad de imprenta. En el Artculo 12, se indica que la fuerza pblica se en
CliL'Jltra al servicio de la sociedad, por lo que debe ser sostenida por las
contribuciones de los ciudadanos. 11
Los Artculos 14 y 15, reconocen derechos a los ciudadanos, para
verificar la aplicacin de las contribuciones y pedir cuenta a todos los
empleados pblicos sobre sus manejos administrativos.
El Artculo 16, estableca dos principios: por un lado, el que los de
rechos deban estar asegurados mediante garanta; y por otro, la exis
tencia de la divisin de poderes. Sin la existencia de ambos principios,
el artculo sealaba que la sociedad careca de Co11stitucin.
Por ltimo, el Artculo 17, estableca el principio de la inviolabilidad
de l propiedad privada y el extremo de lo que hoy conocemos como ex
propiacin, por causa de utilidad pblica con la condicin de "justa y
Pre\ ia indemnizacin".
Como puede apreciarse, uno de los aspectos fundamentales que
debe atraer nuestra atencin, es la reincidente tendencia a invocar los
derechos humanos corn derechos naturales, v la conclusin es eviden
te: finales del siglo XVIII, predominaba el pnsamiento iusnaturalista
rcional en Francia; v en consecuencia, los antecedentes de la declara-
Cin
. e n comento, de. b ben u 1carse. en 1 1 'a evo uc1on de esta cornente
filoso' ICO-JUri 'd"!Ca.
Tam
poco debemos olvidar, que el pensamiento Ingls se haba desa-
rroll d . ,
e a o por senderos diferentes, pero que muchas de estas garant1as se
n_contraban reconocidas en su sistema j uddico. Ni que decir del pensa
I11en to norteamei-icano, que tanto en la Constitucin de 1774, como en
.... _
11
Artculo t 3 de la Declaracin.
234 TEORA DE LA CO:-.JTUCIJ
la Constitucin particular de algunos de los Estados que integraron la
federacin, ya contaban con declaraciones similares a la francesa.
9.4. LA DECLARACIN UNIVERSAL
DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE DE 1948
Si bien, la Declaracin francesa de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano de 1789, se ubica como expresin de un movimiento liberal in
dividualista promovido por la burguesa, la Revolucin Mexicana de 1917
instaura una segunda generacin de derechos: los Derechos Sociales.
Esta segunda era de las concepciones filosficas en materia de dere
chos humanos, consisti en agregar a la igualdad que enarbolan los de
rechos individuales, a la equidad, que idean los derechos de clase o de
grupo, para que se conforme un frente comn entre entes dbiles -po
ltica, social o econmicamente hablando- cuando se confrontan con
seres poderosos.
Despus, al finalizar la Segunda Guerra Mundial, encontramos dos
cuestiones fundamentales para la promocin y proteccin de los Dere
chos Humanos. Por un lado, la firma de la Carta de las Naciones Unidas; y como
consecuencia, el 1O de diciembre de 1 948, se aprob en Pa
rs, la llamada Declaracin Universal de los Dereclzos Humanos, por 48
votos y 1O abstenciones. Pudiera parecernos rara la abstencin de la
URSS, de Polonia, Rumania y Yugoslavia, sin embargo, si se observ
con cuidado la cuestin, la internacionalizacin de los derechos huma
nos en manos de un organismo como la ONU fue vista como un riesgo
poltico.
Hoy en da, queda en clara la existencia de una crisis del concepto
Estado-nacin como atributo de las entidades soberanas, y las grandes
potencias, al amparo de la concepcin de que los derechos humanos
son universales, !o han utilizado como bandera y pretexto para alcanzar
objetivos o ventajas particulares, y bajo el argumento de su defensa, ha
hecho la guerra a aquellas naciones que se han opuesto a sus interese.
Sin embargo, ms all de las consideraciones de poltica internacio
nal y del intervencionismo militar que busca justificaciones, es clar
que la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre cumple u
cometido histrico claramente determinado, la universalizacin de 1
1
0
derechos humanos y su proteccin. De esta forma, a los trad'ciOnae
catlogos de derechs humanos que se encuentran insertos en la mayo
ra de las constituciones, hay que agregar el cmulo de convencione
firmadas por los distintos estados-nacin: bien pudiera afirmarse
hov en da existen dos grandes fuentes de proteccin de los de:-ha
humanos, por un lado, las provenientes del derecho inten10, y por
las que se derivan del derecho internacional.
.
>1 RH IIOS IJEL 110:\llRE .1 . .\d<o, Santilbn R. l<ll>llLTa' Bu>t<unantc 23'
La Declaracin Universal de los Derechos Humanos consta de 30
,11tculos, que procederemos a sintetizar.
El primero, seiila que los hombres nacen libres e iguales en digni
dld v derechos, que deben comportarse fraternalmente. El artculo 2",
L ;;ubdivide en dos fracciones, la primera, que nos indica que todo ser
Ju111ano goza de los derechos v libertades proclamados en la declaraL itill. sin
excepcin; la segunda fraccin, indica que no hay distincin
quL' pueda efectuarse con base a consideraciones jurdicas, polticas o
i1Jt LTI1acionales, que afecten a una persona con motivo de la naturaleza
ckl pas del que dependa.
El Artculo 3" establece que todo hombre tiene derecho a la vida, la
libLrtad y la seguridad. En el 4", se prohbe la esclavitud; en el 5",
b tortura v las penas crueles o denigrantes; por su parte, el 6" se1.la
quL' todo ser humano tiene derecho al reconocimiento de su personalidad
jurdica.
El Artculo 7" establece la igualdad ante la ley; el 8" establecen dos
prLceptos: que toda persona tiene derecho a que en la normatividad de
un pas \' que se establezcan las garantas que la amparen en tribunales
competentes contra actos que violen sus derechos fundamentales. En el
9", se prohben las penas arbitrarias; asimismo, el 1 0" reconoce el dere
cho las personas a ser juzgadas con justicia por un tribunal indepen
diente e imparcial.
El Artculo 11 ", cuenta con dos fracciones, la primera, seala el derecho de
todo individuo a que se presuma su inocencia en tanto no se
pruebe su culpabilidad; y la segunda, se refiere a que nadie puede ser
condenado por leyes con efectos retroactivos, ni que la pena sea mayor
qliL' la que estaba establecida en la lev al momento de cometer el delito.
Por otra parte, el Artculo 12" es rela.tivo al derecho de no ser objeto de
in je rencias arbitrarias en su vida y el 1 3", que cuenta con dos fracciones,
establece la libertad de trnsito de los ciudadanos v el derecho a
salir de su pas, as como la de elegir el lugar para su rsidencia.
El Artculo 14" seala el derecho de pedir asilo, con la excepcin de
quienes sean perseguidos por delitos comunes; el !5 nos seala el derecho a
tener una nacionalidad; el 1 6" reconoce el derecho a casarse a
Partir de una edad nbil, sin restricciones por motivo de raza, religin o
nacionalidad, as como el derecho a fundar una familia, indicando que
el 111atrimonio debe verificarse slo mediante el libre v pleno consent-
lento de los cnvuges. -
El Artculo 17" habla del de1echo de propiedad individual v colecti
Va; L i8", de la libertad de pensamiento v religin; el )l) de la libertad
de opinin v_ de expresin; el 20" la libeitad de asociacin; el 2 1" el de-
236 TEORA DE LA CONSTITUCIN
recho a participar en el gobierno de su pas, el derecho de elegir a sus
autoridades mediante sufragio universal y secreto.
El Artculo 22" se refiere a la seguridad social y a la satisfaccin de
los derechos econmicos y culturales inherentes a la dignidad de la persona
humana. El 23", en cuatro fracciones, se refiere al derecho al tra
bajo, a su libre eleccin, al principio de que a salario igual por trabajo
igual. a una remuneracin equitativa que le asegure una existencia dig
na, y el derecho a sindicalizarse. Por su parte, el numeral 24" previene
sobre el derecho al descanso, al tiempo libre y a las vacaciones pagadas.
El Artculo 25, se refiere a que toda persona tiene derecho a un nivel de vida
adecuado, que le genere a l y a su familia niveles aceptables
de bienestar, alimentacin, vestido, vivienda, asistencia mdica, y serv
cios sociales necesarios; as como seguro de desempleo, enfermedad, in
validez, viudez, vejez, la maternidad y la infancia tienen derecho a cui
dados especiales y todos los nios, sin importar si nacieron dentro o
fuera de matrimonio, tienen derecho a igual proteccin social.
Por su parte, el Artculo 26" se refiere al derecho a la educacin,
que debe ser obligatoria y gratuita cuando menos en los niveles elemen
tales y fundamentales; el acceso a la educacin superior debe ser en
funcin de los mritos individuales y que los padres pueden escoger el
tipo de educacin de sus hijos.
El Artculo 27" se refiere al derecho de las personas para participar
libremente en la vida cultural de la comunidad, el 28", proclama la ne
cesidad de crear un orden social e internacional en que se hagan efecti
vos los derechos establecidos en la Declaracin en estudio. De igual ma7
nera, el Artculo 29" indica que la persona tiene deberes respeto de
comunidad; y , finalmente, el 30" seala que la Declaracin Universa
no puede interpretarse en el sentido de permitir que nadie, realice acd.
vidades tendientes a la supresin de cualquiera de los derechos Y libe
tades proclamados en la propia Declaracin.
Como puede apreciarse, si se toma en consideracin el valor que
derecho v las convenciones internacionales cobran en la vida intern
un pas, e podr percibir una profunda preocupacin en las moder
sociedades occidentales, encabezadas por los Estados Unidos Y los
ses d E Oe uropa cc1"denta1, por establecer un marco mm1mo' de ..lPr ..
a favor de la persona humana, que le permitan una existencia
decorosa. Sin embargo, ms all del sentido ideal de la
del individuo, existe una realidad que hace nulos en una buena
del planeta los postulados expuestos y los reduce a meras aspi
buenos propsitos.
_
Ji'R ECIIS DEL HOMBRE -J. Mateos Santilln 1 R. Contreras Busta111ante
9.5. TERMINOLOGA Y ADOPCIN
EN LAS CONSTITUCIONES DE MXICO
237
En los primeros aos del siglo XX tenemos la oportunidad de re
plantear una serie de postulados doctrinales que no cuentan con un ver
Lbdero sustento documental y cuyas afirmaciones se han transformado
en creencias que se repiten de un autor a otro, sin el menor anlisis cr
tico. El caso de los derechos humanos en el Acta Constitutiva de la Fe
Lkracin Mexicana y sus consecuencias en la Constitucin Federal de
1824, nos brinda la oportunidad de ofrecer un ejemplo de estas afirma
ciones comnmente aceptadas que nos inducen al error.
Es habitual escuchar que la gran mayora de la doctrina sostiene
que en la Constitucin Federal de 1824, no existi un catlogo de dere
chos humanos y que simplemente se expresaron -de manera aislada
algunas libertades con ese rango. Esto nos puede conducir a suponer
que a los Constituyentes del 24 no les preocuparon los derechos huma
nos. Nada ms falso, los constituyentes del 24 eran federalistas en el
sentido ms amplio del trmino y consideraron que el catlogo de dere
chos humanos debera ubicarse en el mbito de la soberana de los
Estados que conformaron la Nacin.
De esta suerte, si observamos el contenido de cada una de las Cons
tituciones de los Estados de esa poca, podremos observar porqu todas
ellas, sin excepcin, cuentan con un captulo relativo a los derechos hu
manos. De esta forma, es evidente que la lectura que se debe hacer para
hablar de los derechos humanos en nuestra primera Constitucin Fede
ral, es precisamente reconocer que en aquel Estado Federal, los dere
chos humanos deben ser estudiados en los dos niveles normativos: el de
la Constitucin Federal y el de las Constituciones de los Estados en su
conjunto, puesto que lo contrario implica un desconocimiento muy gra
ve del federalismo mexicano.
Como resultado, el camino que falta por estudiar es muy grande y el
reto
principia por recapitular todos los derechos humanos expuestos en
las diversas Constituciones locales con el fin de entender la amplitud y
1'Imite. s de los derechos fundamentales en el sistema. federal de 1824.
En las Siete Leyes Constitucionales de 1836, encontramos un esce
nario diferente. El modelo federalista se abandona para abrazar el mo
delo centralista, la consecuencia es inmediata: se derogan los documen
oOcsalces.onstitComoucionalesconsecuenciafederalesdey
estostambinhechos,el conjuntose trasladande Constitucioneslos distintos
Catlogos de derechos humanos de las Constituciones locales, a la nue
Va Constitucin Centralista, de esta forma, en esta primera mitad del si
glo XIX el dilema consisti en observar la conveniencia de ubicar los de-
238 TEORA DE LA CONSTITUCIN
rechos del hombre, en la competencia de las Entidades Federativas o en
la competencia del Gobierno General.
Es menester sealar que todos los documentos constitucionales de
la primera mitad del siglo XIX se encuentran inspirados en la teora
iusnaturalista, corriente que inspir la declaracin Francesa de los Dere
chos del hombre y del ciudadano; as como el movimiento de los dere
chos humanos en el constitucionalismo norteamericano del siglo XVII.
En cuanto a la terminologa nos permitiremos citar algunos ejem
plos que se emplearon en las constituciones locales entre 1824 y 1835
,
la Constitucin de Chiapas en su captulo II del Ttulo 1 hablaba de los
derechos y deberes de los habitantes de Chiapas, en Chihuahua el Ttu
lo II se dedicaba a los derechos y obligaciones de los chihuahuenses, en
Durango la Seccin II se refera a los derechos y obligaciones de los du
ranguenses, en Guanajuato se hablaba primero de los guanajuatenses y
de los ciudadanos guanajuatenses, para despus abordar el tema de las
obligaciones y derechos de los guanajuatenses, como puede observarse,
encontramos una constante en todas las constituciones locales; todas
contienen un catlogo de derechos y obligaciones de los habitantes y de
los ciudadanos en el que reconocen, un conjunto de derechos humanos
y ciudadanos a sus habitantes muy amplio, como puede servirnos de ejem
plo el artculo 15 de la Constitucin de Durango de septiembre de 1825
que estableca que el estado garantizaba el goce de sus naturales e
imprescriptibles derechos a sus habitantes y conclua "y los dems inalie
nables que por naturaleza les competan, aunque aqu no se especifiquen
ni enumeren".
En la Constitucin Centralista de 1836 la primera ley Constitucio
nal, hablaba de "Derechos y obligaciones de los mexicanos y habitantes
de la Repblica" y su contenido especificaba los derechos del mexicano
por un lado y los derechos del ciudadano mexicano por otro; tambin
se haca referencia a que los extranjeros gozaban de todos los derechos
naturales.
Jl
La vida de la Constitucin del 36 fue efmera, desde 1840 se le iJl
pugn fuertemente, sin embargo, la lucha entre federalistas y centralist
dio oportunidad a la existencia de diversos proyectos, el primero de 1842
estableca en el ttulo 1, un artculo (7") con 15 fracciones que llevaba e "
nombre de "Garantas individuales".
La minora de la Comisin emiti su propio proyecto de Consti:
cin, de corte federalista v en el encontramos que el ttulo 1 se llama
"De los habitantes de la Repblica y de sus derechos individuales"
que en su seccin segunda, bajo el nombre "De los derechos
les", se enunciaran los relativos a la libertad personal, propiedad,
ridad e igualdad.
IJERECHOS DEL HOMBRE - J. Matcm Santilln 1 R. Contrcra' Bu,tamantc 239
En noviembre de 1842 se present un Segundo Proyecto de Consti
tucin, cuyo ttulo II se denominaba "De los habitantes de la Repblica,
us derechos y obligaciones", para en el ttulo III establecer un catlogo
de derechos bajo el nombre "Garantas individuales", en cuyo artculo
13" podemos encontrar la oportunidad para hacer una referencia im
portante para nuestra materia, pues sostena: "La Constitucin recono
Le en todos los hombres los derechos naturales de libertad, igualdad, se
!2iridad y propiedad, otorgndoles en consecuencia, las siguientes
arantas". Como puede apreciarse en un lado se reconocen los dere
:-hos naturales del hombre y como complemento se establecen garantas
o medios que les hagan valer.
Como todos saben, ninguno de los tres proyectos fue aprobado y el
siguiente texto Constitucional fueron las Bases de Organizacin Poltica
Je l a Repblica Mexicana del 15 de junio de 1843, en cuyo articulado el
ttulo II se denomina "De los habitantes de la Repblica" a lo largo de
sus artculos se establecan los derechos de los habitantes de la Repbli
ca Y en el ttulo 11. "De los mexicanos, ciudadanos Mexicanos, y dere
chos y obligaciones de unos y otros" se complementa el cuadro de los
derechos.
Contra lo que comnmente se piensa, el texto del Acta de Reformas
de 1847 nos presenta el verdadero parteaguas de la preservacin de los
derechos del hombre y por su importancia nos reservamos su explica
cin para efectuarla con todo detalle en el punto 9.11 de este trabajo.
En la Constitucin Federal de 1857, el ttulo 1 se refiere a los "dere
chos del hombre" y el contenido del artculo 1o nos menciona que "El
pueblo mexicano, reconoce que los derechos del hombre, son la base y
objeto de las instituciones sociales. En consecuencia declara que todas
las leves y todas las autoridades de pas, deben respetar y sostener las
garantas que otorga la presente Constitucin" de lo expuesto se vuelve
a desprender la idea de un conjunto de derechos naturales que recono
ce la Constitucin y en consecuencia se establece un conjunto de garan
tas
para hacerlas efectivas, no omito sealar que el ttulo 1 de la Consti
tucin del 57 constaba de un catlogo de 29 artculos.
El texto de la Constitucin de 1917 nos presenta variables en cuanto
al texto de la Constitucin de 1857, por principio cabe sealar que el
0ll1bre del captulo 1 es el de "Garantas individuales", en lugar del
Derechos del hombre" en el texto del artculo 1 caben nuevas diferen
ci as, p ues el anculo 1" en 1917 sostena "En los Estados Unidos Mexi
cnos todo individuo gozar de las garantas que otorga esta Constitu
Cin" de lo cual se desprende una variable, la Constitucin de 57
reconoce los derechos naturales del hombre y otorga un conjunto de ga
rnhas para hacerlas efectivas, en la Constitucin de 17, no hav men
Cin de ese reconocimiento de derechos del hombre y simplemnte se
240 THJRA DE LA CONSTITUCIN
pasa al concepto de que la Constitucin otorga garantas, el problema
de la lectura del texto constitucional en los trminos de 191 7 es que,
con el advenimiento del positivismo, doctrina que sostiene la suprema
ca del orden normativo como fuente de derechos, en contraposicin
del iusnaturalismo doctrina que sostiene la existencia de derechos hu
manos anteriores y por encima del orden normativo, la interpretacin
constitucional se complic, pues no falta quien confunda garantas indi
viduales y derechos humanos y en consecuencia sostenga que nuestra
Constitucin otorga los derechos humanos, en lo personal considero
que el problema se resuelve desde una perspectiva histrica, si toma
mos en cuenta que desde 1842 y en 1857, se reconocen los derechos na
turales y se otorgan las garantas para su cumplimiento y que en 1917
simplemente otorgan esas misma garantas, no obstante el problema
persiste, pues derechos y garantas son dos caras de una misma mone
da, las garantas sirven para proteger los derechos
9.6. GARANTAS SOCIALES EN LA CONSTITUCIN
El Derecho Constitucional desde sus orgenes surgi como un intento
de limitar la actuacin de los poderes pblicos frente al individuo, y es
precisamente en ese marco, cuando cobra relevancia la proteccin de u
conjunto de derechos de la persona que se materializa, mediante la ins
trumentacin de garantas jurdicas que permiten hacerlas efectivas.
Hasta este momento, hemos hecho particular nfasis en la perspec
tiva filosfica iusnaturalista, como marco general en el que se desarr
lla el surgimiento de la revolucin francesa, la independencia de los
Estados Unidos de Amrica y la evolucin del sistema britnico, pue
por principio se considera que existen determinados derechos que son
inherentes a la persona humana y en consecuencia su reconocimiento
no depende de las normas jurdicas, pues son previos al pacto social o a
la creacin de la Constitucin segn apunta John Locke.
Desde la revolucin francesa, que incluy el texto de la Declaracin
de Derechos del Hombre v del Ciudadano en la Constitucin y las 10
primeras enmiendas a la C-onstitucin de los Estados Unidos, aprobada
en 1791 (Bill of Rights) se ha extendido la costumbre hasta nues
das, de que las constituciones incluyan una parte dogmtica caractetl
zada por un conjunto de definiciones y garantas de los derechos funda
mentales.
Ahora bien, del reconocimiento jurdico de los derechos
que surgen histricamente en un momento de prcdominio ius
ta, se pasa a la actualidad donde adoptan otra terminologa, derP.Jl
fundamentales o libertades pblicas, se transita de esta forma,
concepcin tpicamente iusnaturalista a un concepto positivista.
f
i>ERECIIOS DEL HOMBRE - J. Mateo' Santilln 1 R. Contrcra' Bu,tamante 241
De la misma manera que evolucion la terminologa, tambin evo-
\ ucion la concepcin de los alcances de lo que la materia de los derelhos
humanos debera de proteger, pues en el constitucionalismo liberal
dL' los siglos XVIII y XIX, encontramos una clara tendencia para consa-
rar un conjunto de derechos de filiacin individualista, es decir, predonlina el
pensamiento liberal individualista, o sea el liberalismo clsico.
Correspondi a Mxico el honor de generar una verdadera revolucin jurdica
mundial en el campo de los derechos humanos, puesto que
L"ll 1917 incorpor un nuevo impulso al derecho al sumar a los tradicionales
derechos humanos un nuevo conjunto de elementos llamados DerLchos
Sociales.
Con el paso de los aos se generalizo en el Constitucionalismo del
silo XX la adopcin de un conjunto de derechos sociales en las Constituciones
de todo el mundo, particularmente despus de la 2a Guerra
Mundial.
En el caso mexicano, el artculo 3 relativo a la educacin, el artculo 27
relativo a la propiedad del territorio nacional y el 123, relativo al
trabajo, forman un captulo separado del resto de los derechos tradicionalmente
tutelados en el marco del constitucionalismo liberal clsico o
individual, pues su contenido implica caractersticas peculiares, se trata
de derechos de prestacin, que se encuentran sujetos a las posibilidades
econmicas de la realidad.
En cuanto a la naturaleza y alcances del captulo social de nuestra
C onstitucin, puede consultarse la Unidad 13 de esta misma obra, donde se
analizan en el punto 13.9 con toda amplitud los puntos relevantes
del debate del constituyente.
Cabe advertir que a principios del siglo XX existen diversas tenden
cias, por un lado, autores como Giovanni Sartori, sostienen que resulta
supcrf1 uo introducir en el texto constitucional un conjunto de postulados
relativos a los derechos humanos, puesto que en la medida que
avanza el Derecho Internacional, en esta poca de mundializacin o
gl ob alizacin del Derecho, cada da existen ms pases que han firmado
un a
gran cantidad de tratados internacionales y convenciones sobre de
rechos humanos, que generalmente son ms extensos y ambiciosos que
las n ormas constitucionales de cada pas y como consecuencia, Sartori
concluye que son redundantes los catlogos de derechos insertos en las
Consti tuciones Contemporneas.14
Tambin cabe agregar, que hoy en da se habla de los "derechos de
Solid aridad", o derechos humanos de tercera generacin.
14 SARTORI, Giovanni, Ingetzieria Constitucional Comparada, FCE, Mxico,
1YY4, p. 212.
242 TEORA DE LA CONSTITUCIN
9.7. DERECHOS DIFUSOS COMO
TENDENCIA CONSTITUCIONAL CONTEMPORNEA
El avance que ha tenido la concepcin de los derechos fundamentales al
considerarlos como derechos ncleo, requiere -para su disfrute
de elementos complementarios que enriquezcan la esfera jurdica de los
seres humanos. Ha llevado a considerar como indispensables algunos
valores modernos como el derecho a disfrutar de un medio ambiente
adecuado, el derecho a la salud, el respeto a los patrimonios histricos,
arquitectnicos y culturales, el respeto al derecho de los consumidores,
etctera.
Estos "intereses supraindividuales", 1 s rebasan los lmites de la teora
individualista clsica, puesto que precisamente se habla de una condi
cin de "indeterminable", respecto de los sujetos de esos derechos. Se
trata de bienes indivisibles, que se convierten en el ncleo en torno de
un bien de la vida, a los que todos los seres de nuestra especie deberan
poder acceder por el slo hecho de ser, precisamente, humanos.
El concepto de inters comn, viene a revolucionar la idea del inte
rs general que anteriormente corresponda a la administracin pblica
defender como nica y legtima representante. Ahora, ese monopolio
que tenan las autoridades gubernamentales se ha hecho extensivo a la
actuacin popular para la defensa de sus intereses colectivos, ya no
son de uno o varios, sino de todos los que conviven en un medio deter
minado, enmarcando verdaderos intereses de la sociedad, porque la le
sin de uno, slo constituye -ipso {acto- una agresin a la colectividad
entera.
Mara del Pilar Hernndez Martnez, sostiene que "los intereses dfusos se
distinguen por los sujetos y no por su objeto".16 Esta pertenen-

'
cia difusa, que corresponde a muchos seres en comn que coparticipa ;
en un mismo inters por lograr evitar la degradacin y destrucin del
medio ambiente, extincin de las especies, mejora de la cahdad de (
vida, respeto a la dignidad humana y en general, toda una serie de ga- ;
rantas que no se limitan al momento actual, sino que incluyen la preo .
cupacin de la sociedad por el futuro de las generaciones venideras, s
ha venido traduciendo en autnticas garantas constitucionales de natu
raleza poltica.
1' Vi LLEGAS MoRENo, Jos Luis, La Tutela Jurisdicci11 de los f11tereses
Difusos Y Co
titus, Una aproximacin. En la revista Tachirense de la Universidad Catlica de
.,.<h l'
No. S, Venezuela, 1994, p. 100.
1" l-IRNNDEZ MARTNEZ, Mara del Pilar, Meca11 ismus de Twela de los !
11tereses
sus v Colectivos, 1". ed., UNAM, Mxico, 1997, pp. 95 y 96.
[ll'R ECIJOS DEL HOMBRE - J. MaiL'os Santilln R. Conlrcras Buslamanll' 243
Las Constituciones de muchos pases han abierto espacio para la
Lonsagracin jurdica de estos nuevos valores sociales, denominados
"i/1/l''OS derechos" o "derechos de la tercera generacin" o "derechos de so-
!uluri dad". Se distinguen de los derechos llamados sociales o colectivos,
por el hecho de que no existe una relacin jurdica de grupo ni de clase
-como sucede con el caso de los sindicatos de obreros o campesinos,
col egios de profesionales, cmaras empresariales, etctera- sino que se
conforman para su ejercicio y defensa, de conglomerados dispersos,
"como ocurre con los consumidores, los afectados por la contamina
citn, los interesados en defender el patrimonio cultural y artstico, los
que se oponen al deterioro de las zonas urbanas o pretenden su mejora
miento" . 17
Se ha cuestionado, no obstante estar insertos en los textos constitu
cionales, si estas nuevas concepciones son verdaderos derechos o se tra
ta simplemente de compromisos polticos, filosficos y dogmticos, de
bido a la problemtica de la posibilidad de su accionar jurdico, esto es,
de la dificultad que se tiene para ejercer acciones jurisdiccionales para
recurrir, de acuerdo a los criterios individualistas tradicionales, cuando
se presenta una afectacin directa a la esfera jurdica de determinada
persona; as como tambin, por la falta de legitimacin procesal de la
colectividad para hacer valer el inters particular.
No se puede desconocer que muchos de estos nuevos valores son
compromisos polticos que se asumen constitucionalmente para enalte
cerlos y generar una accin de cambio acelerada, para conducir a la co
lecti\idad hacia esa meta anunciada. Pero para que ello no quede en
slo en mera definicin discursiva y doctrinal, se han venido creando
acciones administrativas para hacerlos efectivos.
El Estado y por ende todas las instancias de gobierno son los prime
ram ente obligados a respetar y a hacer valer un derecho difuso consti
tuci onal mente tutelado, por ser de inters general la observancia del
Precepto. Es por eso, que se han venido instituyendo nuevos rganos de
carcter pblico, altamente especializados, "que en los ltimos lustros
an
proliferado en muchos pases".18 En nuestro pas, podemos ejempli
fi car con las Procuraduras Federales del Consumidor y la de Protec
cin del Medio Ambiente, como organismos dedicados especficamente
a l a vigilancia de sus respectivos derechos difusos.
Las sociedades modernas han venido aceptando la habilitacin legal
de las llamadas organizaciones no gubernamentales (conocidas comn-
-
' hxZM1UDIO, 1-lctot. 1-'tlllliu., Jurdico., en tonw a la Constilllcin ,\/cxicww
de /')7
en su Se>tuagt'i1110 Quinto A11ver.\l1ro, UNAM, Mxico, 1992, p. 181.
IX FERNNDEZ SEGADO, Francisco, La Tille/a de los intereses difisus,
Revista Chilena de
Derecho, vol. 20, Santiago de Chile, 1993, pp. 252-255.
244 TEORA DE LA CONSTITUCIN
mente como "ONG's"), que pueden instar de manera jurdica y procesa}
en la defensa de derechos o intereses difusos, como si se tratara de po.
testades propias. Adems, existen acciones populares, que se presentan
de manera ex profesa cuando alguna comunidad se siente vulnerada en
alguno de estos intereses o derechos difusos, que si bien no se realizan
por los conductos procesales establecidos, polticamente sus manifestaciones
logran inflir en el sentido de las decisiones gubernamentales
cuando estas son legtimas. "Se trata, desde luego, de una garanta cC
lectiva en la medida en que el actor popular pretende la defensa de inte
reses colectivos, y no personales". 1 Y
La Constitucin mexicana recoge actualmente una variedad de derechos
difusos, como el derecho a la salud, el derecho a disfrutar a un
medio ambiente adecuado para su desarrollo y bienestar o el que tiene
toda familia a disfrutar de vivienda digna y decorosa, que se establecen
en los prrafos cuarto, quinto y sexto, respectivamente, del artculo 4
de nuestra Carta Magna, por ejemplo. '
Se reconoce el derecho a la salud, que no slo implica el ser atendido
mdicamente en caso de enfermedad o urgencia, sino tambin el acce
a la medicina preventiva y a la educacin para la salud. Otro derecho
cada da ms importante para la humanidad en general y del individuo
en particular, es que el disfrute de un medio ambiente sano y ecolgica. .
mente equilibrado; y adems, una alta aspiracin social consistente en
el compromiso de todas las instancias sociales para procurar que t
.)
las familias mexicanas puedan llegar a alcanzar una vivienda digna.
La misma tendencia est presente, por lo que hace al derecho al
sarrollo, cuando la propia Constitucin establece, en el primer prra'
del artculo 25, que: "Corresponde al Estado la rectora del desarrollo
cional para garantizar que mediante el fenmeno del crecimiento econ
;ico y el empleo y una ms justa distribucin del ingreso y la
permita el pleno ejercicio de la libertad y la dignidad de los i
grupos y clases sociales, cuya seguridad protege esta Constitucin."
9.8. CLASIFICACIN
DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE
En el pasado, la clasificacin de estos derechos se enfocaba de
nera esencial y nica, al aspecto individual del ser humano y procu
agrupar a las garantas que las Constituciones establecan en ba
grandes rubros: igualdad, libertad, propiedad y seguridad.
IY DA SILVA, Jos Alfonso, Cursos de Direito Constitucimwl Positivo, 9". ed.,
Editores, Sao Paolo Brasil, 1993, p. 404.
JJERECHOS DEL HOM BRE - J. Mateos Santilln ; R. Contreras Bustamante
245
El establecimiento de las garantas sociales en la Constitucin Mexi
cana de 1917, -que fue la primera Carta Magna del mundo que los ins
titu, aunque no suele ser reconocido por la mayora de los juristas in
tLrncionales- luego en Rusia y la de Weimar, Alemania, alcanzaron
a11os despus, el reconocimiento de la propia Organizacin de las Na
ciones Unidas, y dio origen al Derecho Social y a su necesaria inclusin
doctrinaria dentro de la Teora Constitucional en el captulo de las ga
rantas ciudadanas.
La tendencia que existe actualmente hacia la inclusin constitucio
nal de los derechos llamados de 'Trcera Generacin" o "Derechos Di/ls os
" (explicados en el inciso anterior de este captulo), ha obligado en
consecuencia, a modificar los criterios para la catalogacin de los dere
chos fundamentales; coincidiendo la mayora de los autores modernos
en agruparlos en tres grandes apartados, de acuerdo a su concepcin y
aceptacin, a lo largo del tiempo.
Derechos de "Primera Generacin ". -Corresponden a esta clasifica
cin, el grupo de garantas individuales clsicas que doctrinariamente
son consideradas como "ncleo" de las sucesivas generaciones de dere
chos v que contienen derechos civiles y polticos de los individuos. "Son
aquellas normas que garantizan a los seres humanos, en cuanto a indi
viduos, el goce de bienes jurdicos bsicos de la persona humana, esto
cs. l a vida, la libertad, la igualdad, la propiedad y la seguridad" .20
Siguiendo la anterior definicin, los derechos humanos se clasifican
principalmente en esos rubros de derecho, pero vale la pena aclarar
que son a la vez conectados y complementarios entre s. En base en lo
que establece nuestra Constitucin, de manera sucinta, nos permitimos
citar los derechos fundamentales que nuestro sistema jurdico reconoce,
ordenados en esos grandes apartados:
A. Derechos de Igualdad. Goce de las garantas que establece la Cons
titucin para todo individuo (art. 1.); prohibicin de toda discrimina
cin motivada por origen tnico o nacional, gnero, edad, capacidades
diferentes, condicin social, condiciones de salud, etc. (ltimo prrafo
de] mismo art. 1 .); igualdad jurdica del hombre y la mujer (art. 4".);
derecho a la informacin (art. 6.); proscripcin de ttulos de nobleza o
cualquier prerrogativa u honores hereditarios (art. 12.); restriccin al
son1etimiento de juicios con apoyo a leyes privativas y en tribunales es
Peciales (art. 13".); el impedimento a la existencia de fueros (mismo art.
1 3".); el derecho a la nacionalidad, as como, el de adquirir la ciudada
na ( arts. 30. y 34., respectivamente).
------
20 ARVALO LVAREZ, Luis Ernesto, El Concepto Jurdico v la G11esis de
los Derechos
1-/lullos, 1 " . ed.. U niversidad Iberoamericana, Plantel Golfo. Centro, Mxico,
1997, p. 75.
246 TEORA DE LA CONSTITUCIN
B. Derechos de Libertad. En este apartado, nuestra Constitucin con.
templa un amplio catlogo de garantas: prohibicin de la esclavitud
(art. 1 "., segundo prrafo); derecho a decidir libremente el nmero y
espaciamiento de los hijos (art. 4"., prrafo segundo); libertad de trabajo
(art. 5".); prohibicin de cualquier contrato, pacto o convenio que menoscabe la
libertad, proscripcin o destierro (art. 5"., prrafos quinto y
sexto); libertad de pensamiento y expresin de las ideas (art. 6".); libertad de
imprenta (art. 7"); libertades de asociacin y reunin, con fines
pacficos (art. 9".); derecho a poseer armas en el domicilio, no reservadas para
las fuerzas armadas (art. 10".); libertad de trnsito y del establecimiento del
domicilio (art. 11.); "libertad de intimidad, que corresponde a dos aspectos:
inviolabilidad de la correspondencia e inviolabilidad del domicilio (art. 16".)";21
libertades de conciencia y de culto
(art. 24.); la prohibicin de monopolios y estancos (art. 28.); las prerrogativas
de votar, ser votado y para tomar las armas en defensa de la
Repblica (fracciones 1, II, y IV del art. 35".); as como, la potestad de
afiliarse libre e individualmente a los partidos polticos (arts. 35., fraccin III y
41".).
C. Derechos de Seguridad Jurdica. En este aspecto, las garantas
constitucionales son: derecho de peticin (arts. 8". y 35. fraccin V);
irretroactividad de la ley, privacin de derechos nicamente mediante proceso
seguido conforme a las formalidades legales, prohibicin de
aplicacin de analoga o mayora de razn en juicios penales (garantas
previstas en el artculo 14".); la prohibicin de extradicin de reos pol
ticos (art. 15".).
Los principios de legalidad y de autoridad competente, proscripcin
a la celebracin de actos de molestia personal, a la familia, domicilio,
papeles o posesiones, sino mediante mandamiento escrito, fundado Y
motivado, aprehensin slo por autoridad judicial, trminos para la de
tencin en averiguaciones previas, cateas slo por mandato judicial; (to
das ellas estn garantizadas en el numeral 16.); la prohibicin para ha
cerse justicia por propia mano, el derecho a la administracin d.e
justicia y la abolicin de prisin por deudas de carcter puramente elvil, quedan
establecidas en el artculo 17.
Los aspectos relativos a la prisin preventiva slo para delitos que
merezcan pena corporal (art. 18.); las garantas y trminos para dictar
se auto de formal prisin (art. 19".); las garantas del inculpado Y de la
vctima u ofendido en procesos del orden penal (art. 20.); la determina
cin de que slo el ministerio pblico y la polica a su mando pueden
21 CARP!zo. Jorge. l:studios Constitucio11ales. 2". cd.. UNAM. La Gran
Enciclopedia
Mxico. 1983. p. 432.
r [ JiRECHOS DEL HOMBRE -J. Maleo' Santilln R. Contrcras Bustarnntc 247
in, estigar y perseguir delitos; as como que la imposicin de penas es
l:-.:siva de la autoridad judicial (art. 21,); la prohibicin de penas in
lamantes, inusitadas y trascendentes y la pena de muerte, lo determina
L'l artculo 22". constitucional; y la garanta de que nadie puede ser juz
ado dos veces por el mismo delito y que ningn juicio criminal podr
ll'ller ms de tres instancias, se dispone en el numeral 23.
9.8.1. DERECHOS ECONMICOS.
SOCIALES Y CULTURALES O DE "SEGUNDA GENERACiN"
Las luchas sociales a finales del siglo XVIII y de todo el siglo XIX, se
cifraron en alcanzar un principio: la igualdad. Pero no el concepto de
iualdad universal que hoy disfrutamos, sino lisa y llanamente la igual
dad entre gobernantes y gobernados. En tales pocas, en muchas latitu
des subsista an la esclavitud, el coloniaje, la discriminacin de dere
chos polticos a la mujer y muchas otras diferencias.
El Constitucionalisnzo logr algo que se vea difcil de consolidar: el
cambio de titular del principio de la soberana, para arrebatrselo a los
monarcas y sus gobiernos, y trasladarlo a la potestad popular. El go
biern dej de ser un mandams, para transformarse en simple manda
tario y representante de los designios del pueblo.
El gobierno dej de ejercer el poder de manera discrecional y auto
ritaria; y, a partir de la aparicin de las Constituciones, se someti a lo
dispuesto en ellas, pudiendo hacer slo aquello que les esta expresa
mente autorizado.
Una vez lograda la concepcin del sometimiento por igual a la ley
entre "detentadores y destinatarios del podcr"Y la contienda ideolgica
se dirigi hacia una teora basada en la justicia social, que permitiera a
la soc iedad resolver o aminorar las diferencias sociales que emanan de
un trato equitativo entre fuertes y dbiles; o bien, entre ricos y pobres:
la
<'fllidad.
Se ocuparon las Constituciones del principio del siglo pasado por
ami norar las injusticias surgidas del exacerbado tratamiento igualitario,
PUesto que se concluy que el Estado debera crear normas e institucio
nes
que dieran tratamiento desigual y compensatorio a los desiguales
soci ales.
Implican un hacer por pal'le del Estado. en cambio las garantas indi\'iduales,
representan ximordialmente una abstencin del propio Estado.2 l
22
Trn1inos que Kad Loe\Vcnstcin utiliza a lo largo de todo .'- /Jcrcclto
Ccnt:-;tucionul."
2l CA!<'IZO. Jorge. op. cit.. p. 436.
248 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Rodolfo Lara Ponte, define a las garantas sociales, como:
Los derechos humanos de carcter colectivo, destinados principalmente a
los sectores de la estructura social econmicamente dbiles, quedaron desde la
redaccin original de la Constitucin de 1917 en los artculos 3, 27
y 123. sus contenidos estn destinados a la educacin, la propiedad, con
sus modalidades y al trabajo y la previsin social, respectivamente.24
Adems de las garantas sociales en materia de educacin y las
cuestiones agrarias y laborales consagradas en los artculos antes men
cionados, se debe adicionar a ellas a las garantas dispuestas por los artculos
1" . y 2. constitucionales -de reforma reciente, pues data de oc
tubre del 2001-, que reconocen y garantiza el derecho de los pueblos
indgenas a su libre determinacin y autonoma para decidir sus formas
internas de convivencia y organizacin social, econmica, poltica y cul
tural, as como en muchos otros aspectos; y lo dispuesto en el artculo 41.
constitucional, respecto de los partidos polticos, que configura de ma
nera legal a organizaciones de ciudadanos de inters pblico para generar
vnculos -por medio de la libre asociacin poltica- y reconoce a
estas instituciones que aglutinan a la ciudadana, para la defensa de
programas, ideas y principios y les faculta su participacin en los procesos
electorales para poder acceder al poder pblico.
El Estado, no slo reconoce el derecho ciudadano de asociarse en
pos de la defensa de sus derechos polticos y participar en las cuestiones
pblicas, sino que est obligado legalmente a respetar su campo de accin.
9.8.2. DERECHOS DE LA "TERCERA GENERACiN"
O DERECHOS DIFUSOS
A partir de la segunda dcada del siglo XX se perfilaron dentro del
Constitucionalismo "nuevos afluentes de la relacin Estado-sociedad Y
el reconocimiento de otras responsabilidades".2s
Estos nuevos valores, los define el maestro Cipriano Gmez Lara,
como "derechos sociales, que se manifiestan en el contexto de la colecti
vidad o de la propia humanidad en su conjunto, en cuanto a su superv
vencia, sanidad v disfrute de la vida sobre la tierra: como el derecho a
la paz, derecho la conservacin ecolgica, derechos colectivos de lo
consumidores, derecho de refugiados, de minoras tnicas, etc.".26
24 LARA PoTE, Rodolfo. Los Derechos Hwnmws en el Co11stitucionalismo
Mexcano
1". ed.. UNAM, Mxico, 1993, p. 174.
2' PoNTIFES MARTNEZ, Arturo v PoBLANO CHVEZ, Daniel, Los Derechos
AdministraN
os del homhre v del ciudwlmw, po.ihilidades de aplicaci11 <' 1 AJxico, 1 " .
ed., INAP, . ' .
co, 1993, p. 94.
26 GMEZ LARA, Cipriano, La protecci>l proesal de los derechos
fimdamelltales, en
DERECHOS DEL HOMBRE - J. Makos Santilln 1 R
. Contreras Bustamante 249
Las caractersticas bsicas de esta clase de derechos son su carcter
colectivo -general. no de clase o segmento social- e intemporal y, al
igual que los dems tipos de derechos fundamentales, "tienen un objeti
\O en comn: el bienestar y la dignidad de los seres humanos"Y
Otro tipo de variantes en la clasificacin de estos llamados derechos
difusos, la refiere el maestro Carlos Quintana Roldn: "son los de gne
ro. particularmente referidos a la mujer y su proteccin; derechos de
las minoras o de ciertos grupos que requieren especial atencin y pro
teccin por su posicin en la sociedad: como derechos del nio, del an
ciano, de los indgenas, de los minusvlidos, de los enfermos, etc." . 28
9.9. SUSPENSIN DE GARANTAS,
ESTADO DE SITIO Y ESTADO DE URGENCIA
De conformidad con el tpico constitucional, como observa Manuel
Martnez Sospedra, existen dos formas generalmente concebidas para
interrumpir la vigencia de las garantas y, en su caso, de los derechos
humanos: la dictadura constitucional y los llamados estados de excep
ci(JII, o estados excepcionales. Ambas figuras, por ejemplo, existen en la
\ig:nte Constitucin Francesa: la dictadura constitucional (art. 16.) y
el estado de sitio (art. 36.). La Constitucin Mexicana, en cambio, sola
mente autoriza la suspensin de garantas en el artculo 29, ya que en
su ltimo artculo, el 136, establece que "esta Constitucin no perder
su fuerza y su vigor, an cuando por alguna rebelin se interrumpa su
observancia".
Existen diversas tcnicas para decretar la suspensin de garantas y
para regular los estados excepcionales. En algunos sistemas, se hace in
ll:rvenir al parlamento o cuerpo legislativo (vase los artculo 55 y 1 1 6
de la Constitucin espaola), adems de poder contar con una ley espe
cial sobre esta materia. En otros paises, las decisiones se toman desde
la esfera del Poder Ejecutivo, dando, o no, aviso al cuerpo legislativo.
En un estado de cosas normal, las libertades nunca deben ser afec
tadas por medidas de suspensin. Solamente cuando sobrevengan suce
sos extraordinarios, que pongan en grave conflicto a la sociedad, que no
Puedan dichos acontecimientos ser afrontados satisfactoriamente por el
li-,ta Univesitaria de Derecho Procesal. no. 4, Universidad Nacional de
Educacin a Distanci a, Madrid, Espaa, 1990.
27 BRUWN Wuss. Edith, /11 filintess lo fture ge11erutio11s: flltenwtimwl La\\',
Ccmmtmt
i'atrinumv wul [11tergellerati011lll Equitv, The United Nations Unive1sity, Tokyo,
Japan,
l ' t:, pp. 96-97.
2H QUINTANA RoLDN, Carlos F. Y SABIDO PENIUIE, Nm-ma, Derechos
llwmmos, Porra,
Mxico, 1998, p. 19.
250 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Estado haciendo uso de sus recursos y de sus medios ordinarios, se podr
hacer uso de las facultades especiales que previene la propia Cons
titucin para, por va de excepcin, poder incluso suspender libertades
y garantas o Derechos Humanos. De ah el nombre que la doctrina les
da de estados excepcionales, en cuyo supuesto, caben las referidas sus
pensiones de derechos humanos.
Tales suspensiones de los derechos humanos, pueden ser decretadas
para todo el territorio nacional o para una regin o parte circunscripta
del mismo. Igualmente, las suspensiones pueden abarcar a alguna, a al
gunas o a casi todas las garantas individuales o libertades y derechos
humanos. En cada supuesto se deber precisar uno y otro extremo, es
decir, si se suspenden en todo o en alguna parte del territorio nacional;
y precisar cul o cules son las garantas, las libertades o los derechos
que se afectarn por la suspensin.
Los casos, en particular, en los que se justifique declarar los estados
excepcionales, por regla general, se deberan encontrar enunciados, un
a uno, en las propias Constituciones. Sin embargo, con frecuencia, esta
determinacin es imprecisa y trata a los estados de excepcin de manera muy
vaga, o empleando expresiones muy genricas y hasta indeterminadas.
Esto es lo que sucede en el caso mexicano. En efecto, las previsio
nes del artculo 29, que se ocupa de regular esta materia, son muy am- .
plias, genricas e indeterminadas. Dicho artculo menciona los casos: . ;
a) de invasin del territorio nacional;
b) de perturbacin grave de la paz pblica; y
e) el de cualquier otro -caso- que ponga a la sociedad en grave peli
gro o conflicto.
'
En este artculo caben, pues, todos los estados de excepcin
bies, que a juicio del Titular del Poder Ejecutivo y la aprobacin del
gislativo, se consideren pertinentes.
Por la enorme generalidad de las previsiones mencionadas, por
tipo indeterminado que se consagra, es manifiesto que el artculo
para su uso, debe relacionarse con muchos otros artculos de la
tucin y muy especialmente con el 89, que habla de las facultades
mendadas al Ejecutivo Federal (como la facultad de movilizar a
fuerzas armadas); con el 73, que enlista las facultades del Congreso
la Unin e incluye las relativas a la autorizacin para una dec
de guerra; as como las de carcter sanitario y de salud pblica,
ra; as como con el artculo 129 que prohbe al ej rcito en tiempo
paz, salir de sus cuarteles y realizar cualquier maniobra que no sea
ti"ictan1ente castrense.
DERECHOS DEL HOMBRE - J. Matcos Santilln R. Contrcra> Bustamantc 251
Repetimos que se debe relacionar el al"tculo 29 con estos artculos
citados, entre otros muchos que pueden verse involucrados, segn la
naturaleza de cada uno de los casos de excepcin.
Pues bien y pese a la apertura de los supuestos previstos en el ar
tculo 29, queda muy claro cul es el procedimiento a seguir para poder
suspender las garantas que fuesen obstculo para hacer frente, rpida
, fcilmente, a la situacin.
Dicha suspensin solamente podr hacerse por iniciativa exclusiva
del Presidente de los Estados Unidos Mexicanos, de acuerdo con los ti
tulares de todas y cada una de las Secretaras de Estado y tambin con
el Procurador General de la Repblica; pero con la aprobacin del Con
e:reso v, en sus recesos, con la anuencia provisional de la Comisin Per
;nanete, si dicho Congreso est en perodo de receso, existiendo la
obligacin de reunirse de inmediato para poder ratificar la autorizacin
correspondiente.
Sin duda, para precisar los pormenores de la suspensin de garan
tas, as como de las medidas a emplear, se deber tomar en cuenta cada
caso. Desde luego, los supuestos casos de invasin requieren la movili
zacin inmediata de las fuerzas armadas, y an de la reserva nacional;
mientras que los casos de alteracin de la paz pblica, los de emergen
cias causadas por alteraciones y las catstrofes provocadas por el medio
ambiente requerirn de medidas apropiadas a cada emergencia. En
suma, corresponde al Congreso autorizar de manera formal todo lo re
lativo a la suspensin de garantas tomando en cuenta la naturaleza y
dems circunstancias del evento de que se trate. La suspensin ser
siempre por tiempo limitado y solamente afectar a las garantas abso
lutamente indispensables para hacer frente a la situacin.
Mencin aparte merecen las contingencias de carcter sanitario. La
fraccin XVI del artculo 73 constitucional, establece un procedimiento
de carcter excepcional.
Dice que en "caso de epidemias de carcter grave o peligro de inva
sin de enfermedades exticas en el pas", la Secretara de Salud podr
dictar las medidas preventivas indispensables, a reserva de ser despus
sancionadas por el Presidente de la Repblica.
9.10. PROTECCIN ADMINISTRATIVA
DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE
legalAeuns dequeDerechosno siempredel hombrese
aclarasiempreexplcitamente,han venido acompaadoslos reconocimientosde la
hPrecohbao, cilasndeclaraciones,de diferentes medios,acorde contambinla
etapalegales,histricapara suenproteccin.la que apareDe
Cen, son declaraciones ms bien incompletas. Esto sucede con la fran
252 TEORA DE LA CONSTITUCIN
cesa de 1789; con los derechos y libertades incorporados a la Constitucin
espaola de 1812; con las breves referencias, o declaraciones contenidas en el
Acta y Constitucin mexicana de 1824, y con las as mismo
muy lacnicas declaraciones contenidas en cada una de las Constituciones
estatales de la Federacin mexicana, publicadas a partir de noviem
bre de 1824. Inclusive, ahora mismo las declaraciones de nuestros vi
gentes textos constitucionales siguen adoleciendo del mismo defecto, es
decir, todava pueden ser consideradas declaraciones incompletas.
Es cierto que, los medios para proteger los derechos enunciados en
dichas declaraciones, ahora mismo todava pueden ser considerados
medios o sistemas de proteccin insuficientes. Sin embargo, entre los
medios mejor conocidos y desarrollados, son stos que caen bajo la ex
presin genrica de proteccin administrativa de los Derechos del hom
bre, medios que van desde los antiguos instrumentos de proteccin
otorgados por los reyes de la Edad Media (como eran los privilegios es
critos y salvoconductos reales, las cartas de amparo, o los amparos para
pedir merced al Rey del Derecho Castellano; la firmas, las contrafirmas,
los recursos de agravios del Derecho Aragons; las figuras diversas del
llamado ombudsman, entre otros muchos ejemplos), hasta la creacin
de los modernos sistemas de recursos y acciones del moderno Derecho
Administrativo, incluidas las figuras de las Comisiones de Derechos Humanos,
las procuraduras sociales, entre otros muchos ejemplos que se
pueden citar.
Como todos sabemos, los Derechos Humanos son sagrados, deben
ser inviolables. Su violacin debe ser combatida siempre. Y dicha viola
cin proviene, por principio de cuentas, de las mismas autoridades, las
cuales estn obligadas a respetar aquellos derechos que exigen respeto,
como es el caso de las libertades de la personalidad, de las garantas de
la libertad, de la integridad fsica, inviolabilidad de domicilio, de corres
pondencia y dems derechos de posesin y de propiedad. Autoridades,
adems, estn obligadas a otorgar una respuesta positiva de satisfac
cin, como es el caso del derecho a la salud y los derechos de la seguri
dad social, el derecho a la educacin, entre otros muchos.
Pues bien, el individuo, para hacer respetar estas libertades, cuando
la autoridad las quebrante; o para obtener la accin positiva de satisfac
cin, que la autoridad no le ha proporcionado oportunamente; se dispo
nen de ciertos sistemas de medios de proteccin administrativa. Ent
estos sistemas de medios de proteccin se enumera a los sistemas de re
cursos formales ante los tribunales administrativos, llamados
de justicia administrativa; as como los sistemas de las llamadas procU.
raduras sociales; y algunos otros instrumentos de configuracin
cial. como los juicios de amparo para combatir actos administratiV
violatorios de derechos humanos; las visitas de crceles; o los indultoS
,,
Jli'RECIIOS DEL HOMBRE - J. Mateo, Santilln R. Contn'" Bu,tamantL 253
Los sistemas de recursos formales ante los tribunales administrati
\ tlS han alcanzado un rpido y muy perfeccionado desarrollo en los pa
-,'S europeos como Francia, Alemania, I talia, Espaa. Se trata del desa-
1 rollo de una muy bien elaborada doctrina del Derecho Administrativo,
LJllL' tiene por objeto general el estudio de la Administracin Pblica, la
rLgulacin de las relaciones entre Administracin Pblica y los Particu
lares. Y que, en particular, se ha ocupado de desarrollar la justicia ad
nlinistrativa, como un conjunto de recursos de proteccin del particular
1 rLn te a los descuidos o los abusos de dicha Administracin.
En Mxico, ciertamente el desarrollo del Derecho Administrativo
Lomenz hacia mediados del siglo XIX, de manera parecida a como se
luL-ron impulsando los estudios sobre esta misma materia en Espaa y
\arios otros pases europeos. En nuestro pas, aparece la obra clsica de
TLodosio Lares; incluso aparecen otras obras de Derecho Constitucio
nal. que siguen una metodologa muy parecida a la metodologa em
pleada en las obras sobre Derechos Administrativos.
Ahora bien, mientras que en los pases europeos los estudios del De
rLcho Administrativo fueron creciendo hasta lograr una gran perfeccin
en materia, por ejemplo, de recursos administrativos, en Mxico, en
cambio, el instrumento que se perfecciona es el juicio de amparo. Y este
es el motivo por el cual el desarrollo del Derecho Administrativo, no ha
alcanzado esa misma perfeccin as lograda en dichos pases europeos.
En todo caso, debe revisarse la conveniencia de permitir recursos admi
nistrativos para proteger garantas y derechos, cuando luego se permite
acudir al juicio de amparo. Quiz lo mejor fuera, bien o hacer de los re
cursos administrativos, instancia firmes y definitivas; o bien suprimir
dichos recursos administrativos y permitir acudir al juicio de amparo
desde un principio y as ganar tiempo y recursos econmicos.
Como lo estudiar el lector en su momento, o como ya lo habr es
tudiado, los tribunales administrativos no forman parte de la jurisdic
cin ordinaria. Por regla general, se trata de tribunales adscritos a la
mism a Administracin, ante los cuales se plantean los diferentes recur
sos en contra de toda clase de actos o de omisiones violatorias de esta
clase de Derechos Humanos.
Los sistemas de proteccin del tipo de juicios de amparo se han de
sarrol lado, tanto en pocas histricas del pasado (los encontramos en
Las Siete Partidas) cmo en la etapa del Estado moderno, o Estado de
Derecho. Esta clase de sistemas se adscriben ms propiamente al Dere
cho Constitucional que al Dei-echo Administrativo. Pero son muy tiles
Y ef icaces para proteger al particular frente a los abusos de la Adminis
tacin. Son sistemas, por otro lado, adscritos a la jurisdiccin ordina
ria, es decir, al Poder Judicial, o a la llamada j usticia de proteccin
constitucional.
254
TEORA DE LA CONSTITUCIN
Estos recursos de amparo o juicios de amparo hablando en general
resultan ser medios muy eficaces para combatir desde las detenciones
arbitrarias, hasta el retiro de licencias, cancelacin de permisos y concesiones.
Hablando en general, insistimos, pueden ser medios ms efi
caces, rpidos y econmicos que el uso de los sistemas de proteccin de
la justicia administrativa. Como todos sabemos, se trata de unos recursos que
provienen, entre otras fuentes, de Las Siete Partidas, pese a que
muchos tratadistas del Juicio de Amparo quieran seguirlo regando.
Los sistemas de las procuraduras sociales tambin tienen orgenes
remotos, como la procuradura de indgenas del Derecho Indiano; la
procuradura de pobres; las procuraduras agrarias y las laborales a fa
vor de los trabajadores del Estado. Incluso, dentro de estos sistemas cabra
enumerar a las Comisiones de Derechos Humanos, as como a la
magistraturas del tipo del ombudsman.
Por ltimo, hemos mencionado tambin otros medios muy especia
les de proteccin administrativa, como son las visitas de crceles, los in
dultos y, ms en general, los sistemas de supervisin y de contralora; o
los recientes sistemas de proteccin de los derechos polticos de votar y
poder ser votados para cargos de eleccin popular y la proteccin de los
mismos derechos de los militantes al interior de los partidos polticos.
Las visitas de crceles se remontan al Derecho medieval y, muy en
particular, a los orgenes del Estado de Derecho en Espaa y en Mxico
(Cortes de Cdiz de 1810-1813). Siguen en vigor, a pesar de que ya nin
gn juez, ni ningn tribunal las practica y a pesar de que el no hacer es
tas visitas est tipificado como un delito contra la libertad de las perso
nas. Las visitas de crceles son el medio ms eficaz y directo que tienen
los jueces para proteger a los detenidos y a los sentenciados contra toda
clase de abusos de las autoridades y funcionarios del servicio peniten
ciario. Se trata de un sistema de proteccin administrativa depositado
en las manos de los jueces.
Como se puede apreciar, la proteccin administrativa abarca un sin
nmero de sistemas y de medios que pueden usarse a favor de los Dere
chos Humanos. As mismo, vemos que ciertos sistemas de proteccin.
como los juicios de amparo, como las Comisiones de Derechos Humanos, de
hecho pueden usarse con mucha eficacia en el campo de la pr':
teccin administrativa, conjuntamente con el uso de los recursos adiil
nistrativos; en sustitucin de estos e, incluso, para pedir la revisin d
las resoluciones emitidas por dichos Tribunales Administrativos, en
xico se puede hacer uso del juicio de amparo, que es un magnifico
trumento para combatir toda clase de actos o de omisiones de
administrativo. A continuacin se examina ms en detalle este
de proteccin jurisdiccional, por el juicio de amparo.
DERECHOS DEL HOMBRE - J. Mateos Santilln i R. Contreras Bustamante
9.11. PROTECCIN JURISDICCIONAL
DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE
255
En Mxico predomin histricamente la proteccin jurisdiccional
de los derechos humanos y esto se origin en funcin del papel que jug
L'l amparo como instrumento jurdico, para garantizar la Constituciona
lidad y legalidad de los actos de autoridad, sin embargo, la historiogra
fa de sta evolucin dej de lado algunos aspectos del proyecto origi
nalmente planteado por Otero y sus vinculaciones con el Amparo.
9.11.1. EN EL PENSAMIENTO DE MARIANO OTERO
Y LA CONSAGRACIN DEL AMPARO EN LA CONSTITUCIN DE 1857
Tradicionalmente la doctrina mexicana reduce el papel de Mariano
Otero al de "Federalizador del Amparo" o al de patrocinador de la rela
, idad de la Sentencia de Amparo, nada ms parcial y distorsionado,
pues basta fijar la vista en dos documentos: El voto particular del Dipu
tado Mariano Otero, y su consecuencia, el Acta de Reformas de 1847,
para percatarnos que la posicin e tan insigne jurista, frente al proble
ma de los derechos humanos es totalmente distinta a la que comnmen
te se considera.
Cabe sealar que el Acta de Reformas de 1847 debe ser estudiada
en el marco de la guerra contra los Estados Unidos de Amrica y de
esta forma se entender con claridad que ms que una nueva Constitu
cin, signific un sistema complejo de proteccin para la poblacin y el
territorio mexicano ante los intereses norteamericanos.
El Acta de Reformas de 1847 es en suerte, el ms formidable siste
ma de proteccin que la Constitucin y los mexicanos hayan tenido ja
ms, el sistema se divida en cuatro subsistemas; a) de proteccin al fe
deralismo, b) de proteccin de los derechos humanos y ciudadanos e)
de proteccin Constitucional y d) de responsabilidades.
Por la naturaleza de nuestro trabajo me concretare a explicar dos,
el rel ativo a los derechos del hombre y el relativo a la proteccin
Constitucional.
9.11.1.1. Los derechos humwws en el Acta de Refomzas
_v sus subsistema de proteccin
Hemos dicho y ahora reiteramos, que la explicacin bsica de la na
tural eza del Acta de Reformas de 1847 se encuentra en el intento de es
tablecer un sistema de proteccin jurdica para la Nacin Mexicana, en
situacin de crisis frente a una guerra de expansin. En cuanto a la proteccin
de la poblacin como elemento de la Nacin, segn las tesis de
la poca, se tenan dos opciones: la francesa o norteamericana, que
1
1,
256 TEORA DE LA CONSTITUCIN
consista en hacer un listado de los derechos humanos e incluirlos en la
Constitucin, y la espaola, concebida desde la Constitucin de Cdiz
de 1812, donde se sientan los principios generales para la defensa de
los derechos humanos en la Constitucin y se remite a una ley constitucional,
con el mismo rango que la constitucin, la enumeracin y descripcin de los
mismos.
De esta forma, los Constituyentes de la de 1847, se inclinaron por el
sistema espaol en razn de la premura con que trabajaban, ante los
ataques norteamericanos en contra de nuestro pas.
De esta forma, la lectura del Acta de Reformas nos conduce a dos
artculos, el 4 que sealaba:
Por una ley se arreglar el ejercicio de estos derechos, la manera de probar
la cualidad de ciudadano y las formas convenientes para declarar su prdida o
suspensin. El ciudadano que haya perdido sus derechos polticos,
puede ser rehabilitado por el Congreso General.
As como en el Artculo 4 se regulan los derechos ciudadanos o polticos, el
Artculo S0. Se refera a los derechos del hombre:
Para asegurar los derechos del hombre que la Constitucin reconoce, una
ley fijar las garantas de libertad, seguridad, propiedad e igualdad, de que
gozan todos los habitantes de la Repblica y establecer los medios para
hacerlas efectivas.
Lo expuesto nos conduce a entender que en 1847 se separ lo relati
vo a los derechos del hombre de la cuestin de los derechos ciudadanos,
pero fundamentalmente nos deja ver que se debieron crear dos leyes
constitucionales, una reglamentaria de los derechos humanos y otra d
los derechos civiles, con el agregado que deberan contener los medio
para hacerlas efectivas, es decir, se debieron crear una serie de recur
sos o juicios especiales, destinados a proteger los derechos humanO
por un lado y los derechos ciudadanos por otro.
En la actualidad se ha generalizado la idea de la existencia del ant
paro, como un sistema de proteccin jurisdiccional de los derechos del
hombre, si Icemos con atencin los artculos 4 y so del Acta de Refor
mas, se ver que sta apreciacin era parcialmente distinta en 1847
como a continuacin se explicar:
a) Por el artculo 4 se ordenaba la creacin de una ley
na!, para arreglar el ejercicio de los derechos ciudadanos.
b) Por el artculo 5 del Acta de Re formas, se pensaba en un
legal que:
Fijara las garantas de libertad, seguridad e igualdad.
Estableciera los medios para hacerlas efectivas.
DERECHOS DEL HOMBRE - J. Mateos Santilln 1 R. Contreras Bustamante
257
e) Por el artculo 25 del Acta de Reformas se estableci el amparo en
materia administrativa y contra leyes, como puede apreciarse, nos en
contramos frente a tres premisas diferentes, y a la vez complementarias
que requeran cada una su propia ley reglamentaria, con lo que Otero,
eparaba el sistema de proteccin de los derechos humanos del Amparo.
El problema que agrava la interpretacin correcta del diseo de Ote
ro, es que jams se reglamentaron los artculos 4 y so del Acata de Re
formas y el Amparo, tuvo que integrarse a la Constitucin de 18S7 para
er reglamentado hasta 1861.
En cuanto al papel que jugaba el Amparo en el sistema de Otero,
cabe sealar que, era un papel complementario, pues existan las accio
nes de inconstitucionalidad contra leyes locales (Artculo 22), las accio
nes de inconstitucionalidad contra leyes federales (Artculo 23), y el am
paro (Artculo 2S); las acciones de inconstitucionalidad contaban con
efectos generales y estaban en manos del poder legislativo, en tanto que,
las sentencias de amparo, tenan efectos relativos de proteccin para
quin haba solicitado el amparo, "sin hacer ninguna declaracin gene
ral respecto de la ley o del acto que lo motivare", principio conocido co
mnmente como "frmula Otero" o de la relatividad de la sentencia de
Amparo.
9.11.1.2. El Ampar en la Constitucin de 1857
Como se puede observar en el punto anterior, el sistema ideado por
Otero, era muy amplio y ambicioso, sin embargo, las circunstancias de
la guerra lo hicieron imposible, a lo que se debe sumar los problemas
que surgieron cuando un grupo de 11 diputados federales impugn la
Constitucionalidad del Tratado de Guadalupe Hidalgo, con el que Mxi
co perdi ms de 2 millones de Km2 de territorio y se provoc un grave
conO icto legal y constitucional que anularon los postulados de Otero.
En 1854 Antonio Lpez de Santa Anna, deroga el Acta de Reformas y la
Constitucin federal, con ello, el sistema Otero se destruy.
Los constituyentes de 18S7 contaron con ms tiempo para elaborar
la Constitucin, lo que les permiti elaborar un catlogo de Derechos
Humanos, cuya proteccin se confi al Amparo, una vez que se dese
charon l as acciones de Inconstitucionalidad y los sistemas especficos
de
proteccin de los derechos humanos y ciudadanos, que se encontra
ban en el Acta de R eformas de 1847.
. De esta forma, el Amparo re ci bi una doble responsabilidad, ser
Instrumento de proteccin de los dere c hos humanos y medio de control
Para que las autoridades se mantengan en el mbito de sus competen cias
constitucionales Y legales, as, desde 1857 hasta la creacin de la
258 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Comisin Nacional de Derechos Humanos, predomin en Mxico el sistema de
proteccin jurisdiccional de los Derechos Humanos.
9.11.2. EN LA CONSTITUCIN DE 1917
Cuando observamos la sencillez con que se redact el Amparo de
los Artculos 101 y 102 de la Constitucin de 1857, no deja de sorpren
dernos, a primera vista, la complejidad de los Artculos correlativos
que en la Constitucin de 1917 fueron el Artculo 103 y el Artculo 107, que
regulaban las controversias Constitucionales y el Amparo respectiva
mente, sin embargo, la explicacin no puede ser ms simple, el texto
del Amparo en la Constitucin de 1857 debe vincularse, cuando menos,
a dos factores, por un lado, el corte liberal clsico de la Constitucin y
por otro, el hecho de que el nico antecedente federal vigente que vena
del Acta de Reformas de 1847, no haba sentado grandes precedentes o
experiencias, en tanto no existi siquiera una ley reglamentaria, que
ampliase sus alcances y en consecuencia, mostrara sus virtudes y sus
defectos.
Las circunstancias para 1917 eran totalmente diferentes, por principio, se
abandon la concepcin Constitucional liberal clsica y se adopt
el pensamiento de un Constitucionalismo social que dejaba atrs no
slo los grandes principios individualista aislados, para combinarlos con
un conjunto de postulados sociales, de igual forma vari la tcnica con
titucional, pues los constituyentes de 1916-17, ms all de las crtica
adoptaron una tcnica constitucional diferente y presentaron algun
artculos con tal complejidad, que bien pudieran equipararse a un
queo reglamento, tal fue el caso de los artculos 27 y 123, sin excluir eJ
caso del amparo que en el texto del artculo 107 original contaba co
XII fracciones, de suerte que, en su texto, puede percibirse que el amp
ro evolucin de una manera significativa entre 1857 y 1917. l
El texto del artculo 103 de la Constitucin de 1917, es prcticaf'
mente el mismo que el artculo 101 de la Constitucin de 1857, la dife
rencia luego est, en el texto especifico del amparo que para 1917 y
contena diversos principios que se consagraron a lo largo de los
aos de evolucin que existen entre uno y otro texto.
El artculo 107 en 1917 estableca los siguientes principios:
Los juicios se seguiran a instancia de parte agraviada.
La sentencia es relativa, es decir, slo se protege a quien se
ra, sin que se permitan efectos generales al amparo.
En 1917 existe el amparo casacin o amparo contra resol
jurisdiccionales, en 1857 no se permita.
DERECHOS DEL HOMBRE - J. Mateo' Santilln 1 R. Contrera' Bu,tamallle
259
El amparo casacin slo proceda por violaciones al procedimien
to cuando se afectaran las partes substanciales del mismo y se de
jara sin defensa al quejoso.
En caso de amparo contra sentencias definitivas en materia civil,
slo proceda cuando la sentencia fuera "contraria a la letra de la
Ley aplicable al caso o a su interpretacin jurdica, cuando com
prenda personas, acciones, excepciones o casas que no han sido
objeto de juicio, o cuando no las comprenda todos por omisin o
negativa expresa".
En los juicios penales proceda la suspensin provisional de la
sentencia definitiva.
En los juicios civiles slo proceda la suspensin provisional si el
quejoso daba fianza.
El amparo contra sentencias definitivas se interpona directamen
te ante la Suprema Corte.
La autoridad responsable sera consignada en caso, de no acatar
la suspensin del acto ordenado por el juez.
En caso de que se conceda el amparo y la autoridad responsable
repitiese el acto o tratar de eludir su ejecucin, sera separado de su
cargo y consignada ante el juez de distrito correspondiente.
Cuando los alcaldes y carceleros no recibieran copia autorizada
del auto de formal prisin, deban informar al juez y en caso de
no recibirla en las siguientes 3 horas, tenan obligacin de poner
en libertad al detenido.
Como puede apreciarse, la tcnica seguida para la redaccin es di
ferente y en 1917, se eleva a nivel Constitucional un verdadero regla
mento del Amparo.
r

'
..
,-
Unidad 10
Formas de estado
FERNANDO FLORES TREJO.
1 0.1. CONCEPTO Y CLASIFICACIN
DE FORMAS DE ESTADO
Este es uno de los conceptos ms antiguos tanto en la Ciencia Poltica como en
la Teora del Estado; as como en el Estado mismo. La for
ma estatal puede ser estudiada desde diversos puntos de vista entre los
cuales se encuentra el sociolgico.
Bajo esta perspectiva debe entenderse por forma del Estado una es
pecial estructura del mismo, es decir, el equilibrio que presenta un
btado determinado en el orden poltico para lograr el mejor sistema de
sinergizacin social.
Efectivamente, tanto en el orden social como poltico se cumple el
proceso social de sinergia o armona de todas las fuerzas y factores sociales, lo
anterior debido a que este proceso sinrgico presenta un aspecto dinmico y
otro esttico. En cuanto al aspecto dinmico, explica
mos que constituye una fuerza directora y renovadora a la vez de las
estructuras e instituciones sociales. En el orden jurdico, el agente din
mico, se presenta como una fuerza que interviene en el progreso y reno
vacin de las instituciones jurdicas, a travs de un proceso de superacin
constante.
En el orden estrictamente poltico, tambin el agente dinmico ha
teni do como funcin constante actuar sobre las estructuras o formas del
Doctor en Derecho y catedrtico por oposici n de la Universidad Nacional
Autno-
01a de Mxico.
261
262 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Estado, para lograr nuevas formas de equilibrio en los distintos regmenes
polticos. Por virtud de ese agente dinmico se logran slo for
mas de equilibrio inestable; que slo durante una cierta poca la estructura
alcanzada representa la forma sinrgica que en el orden poltico
cumple con un fin determinado.
El Estado, en cuanto a sus formas se ha manifestado a travs de la
historia como la estructura social mxima que ha ido realizando en
cada colectividad, la forma de equilibrio y armona de los distintos intereses y
valores de la convivencia humana.
Las estructuras que en el orden social se constituyen, se transfor
man desde el punto de vista jurdico en las instituciones polticas o estatales.
Es decir, toda forma o estructura social cuando alcanza un deter
minado estado de permanencia tiende a manifestarse en el orden jurdico,
mediante una institucin poltica. En otras palabras, origina una forma
de Estado que resulta en el medio jurdico empleado para mantener
dentro de la mayor permanencia posible aquel equilibrio que constituy
la estructura social alcanzada de una poca dada.
Relacionando la funcin del Derecho en sus relaciones con el Esta
do, con los aspectos dinmico y esttico que presentan respectivamente
los factores y productos sociales, el Derecho en su aspecto de actividad
normativa teleolgicamente consciente de sinergia social integral, de
sempea el papel del agente dinmico que va logrando determinadas
estructuras o instituciones ya que el Estado se manifiesta como el as
pecto esttico por constituir en un momento dado la estructura social
mxima, la institucin jurdica soberana, que regula la forma de organi
zacin poltica de una colectividad determinada.
Desde el punto de vista general, todo Estado es una forma de es
tructura social pero a su vez esa estructura puede revestir distintas for
mas como: la autocracia o la monarqua. Constituyen formas que en lo
poltico implican un equilibrio de fuerzas y factores sociales, que en una
poca histrica determinada, lograron sinergizarse para constituir la es
tructura de una colectividad.
De esta suerte, en el concepto de Forma de Estado interviene no
slo el proceso general que en orden sinrgico alcanza una estructura
determinada, sino que tambin interviene un dato jurdico, a efecto de
que la estructura social alcanzada se organice desde el punto de vit
constitucional, lato sensu bajo las formas de democracia o autocracia,
monarqua o repblica. .
Entendida as la forma del Estado tiene una connotacin sociolgt
ca-jurdica.
,,
FORMAS DE ESTADO - F. Flores Trcjo 263
Ahora bien, la Forma de Estado en nuestra percepc10n, igualmente puede
ser visualizada bajo una ptica jurdico-poltica para lo cual resulta
conveniente precisar algunos conceptos que son afines con este contexto.
Inicialmente resulta obligado efectuar una referencia al Estado cuyo sur
gimiento, existencia y finalidades se encuentran ntimamente vinculados
con el contexto social como refiere Max Weber.1
Uno de los antecedentes iniciales del Estado lo encontramos en la anti
gua G1-ecia lugar en el que se desanollaron las denominadas ciudades-estado
que constituyeron una incipiente organizacin poltico-social, en la que
los ciudadanos elegan a una elite de 1epresentantes quienes se encargaban
de llevar a buen recaudo las finalidades que les encomendaba la sociedad.
En una etapa posterior, durante la poca medieval, el entorno pol-
tico se caracteriz por la pugna del poder entre la iglesia, el rey y los
seores feudales sin que podamos afirmar que se hubiera generado un
desenvolvimiento de la institucin estatal. No obstante, como conse
cuencia de esa lucha naci el Estado como institucin, mencionndose
por primera vez dicho vocablo con un significado jurdico-poltico en la
obra, "El Prncipe" de Nicols Maquiavelo. Las palabras iniciales de
esta obra se refieren a que todos los Estados o son Repblicas o son
Principados.
En la poca moderna el Estado tuvo una significativa evolucin ya que
como menciona Aurora Arniz2 represent el paradigma universal de orga
nizacin en el entorno poltico y jurdico al tiempo de fundamentar su
contenido tico. No obstante lo anterior durante las tres dcadas ms recientes
se ha mencionado con insistencia que el Estado se encuentra en crisis y que
tiende a desaparecer como frmula organizacional,3 sin embargo, hasta la
fecha se ha conservado como una institucin que representa un modelo
poltico-jurdico permanente, que es perfectible, pero que contina en la cima
de la estructuracin social.
En este orden de ideas, estamos ciertos que el Estado como institucin y
esquema de organizacin poltico-jurdica prevalecer en el tiempo, en vir
tud de que alberga y conserva la cohesin social ya que se amolda al com
plejo y dismbolo andamiaje que la sociedad reclama a la vez que se acopla
a las condiciones especficas de cada sociedad.
Ahora bien, bajo la ptica conceptual el Estado puede ser considerado
bajo distintas perspectivas:
1 WEBER. Max, Economa \' Sociedad, Fondo de Cultura Econmica, Mxico,
1969,
Tomo 1, p. 26. .
2 ARt\IZ AMil;o, Aumra, tica v Estado, UNAM, Mxico, 1975, pp. 44 y ss.
1 Al efecto consulta1 la opinin de Elas Daz en su artculo "La Cdtica a la
Teoda
Mcca!li cista y Extincionista del Estado", dentm de la obra Memoria del P1imer
Congreso
l
n tcmacional de Teora del Estado. UNAM, Mxico, 1 981, p. 63 as como el
artculo de
C,istine Buci-Glucksmann, p. !55 Y el de Hcto1 Gonzlez U1ibe, p. 309.
264 TEORA DE LA CONSTITUCIN
As, la Ciencia Poltica estudia la estructura de los rganos fundamentales del
Estado; la forma como el Derecho los define y caracteriza;
y, la relacin que mantiene lo que la doctrina tradicional denomina, los
elementos del Estado.
Desde otro punto de vista, la Sociologa Poltica como interdiscipli
na cientfica analiza los diversos factores que caracterizan al Estado ya
que existe un conjunto de elementos materiales y sociales que interve
nen en la consideracin de las instituciones polticas.
Ahora bien, dentro del plano jurdico diversos autores han extern
do su punto de vista acerca de lo que es el Estado, as Hermann Hller
sostiene que es "la estructura de efectividad organizada en fonna planeada para
la unidad de la decisin y la accin".
Por su parte Reinhold Zippelius5 siguiendo la concepcin de Hller,
estima que el Estado es "una estructura de accin, jurdicamente organi-
;:.a".
Andrs Serra Rojas6 expresa que: "El Estado es un orden de convivencia de la
sociedad polticamente organizada".
Rafael Rojina Villegas7 contempla al "Estado como la sociedad jurdica y
polticamente organizada".
En la actualidad el Estado es concebido por algunos estudiosos
como una conquista cultural tal y como lo expresa Peter Haberle.8
Para nosotros, el Estado aparece como una persona jurdica titular
de derechos y de obligaciones, de accin interna e internacional, a
tiempo que se muestra como una estructura constituida por un conjun
to de rganos. Y
En efecto, el Estado es una persona jurdica no fsica. En palabras de Gaca
Mynez10 sera denominada persona colectiva o para otros constituirl
una persona moral. Sin adentrarnos en la semntica ms idnea, lo ante
rior significa que el Estado constituye una entidad jurdica creada por el or
den normativo, dotada de personalidad propia y que se caracteriza por se
nica, suprema y omnicomprensiva.
As es, dentro del mbito normativo jurdico existen diversas personas no
fsicas, morales o colectivas, desde una sociedad annima de naturalez
4 HELLER, Hermann, Teora del Estado, Fondo de Cultura Econmica,
Mxico, 1968,
p. 255.
' ZIPPELIUS, Reinhold, Teora General del Estado, UNAM 1985, p. 53.
6 SERRA RoJAS, Andrs, Teora General del Estado, Porra, Mxico 1964, p. 1
71.
7 RJINA VtLLEGAS, Rafael, Teora del Estado, Porra, Mxico 1968, p. 102.
8 HBERLE, Peter, El Estado Constitucional, UNAM, Mxico, 2001, p. l.
Y En relacin con esta temtica se sugiere consultar la obra de GoNZLEZ
LOMBARDO, Francisco, Historia del Derecho y del Estado, Limusa, Mxico, 19
75.
10 GARCA MYNEZ, Eduardo, Introduccin al Estudio del Derecho, Porra,
1977, p. 278.
H)RMAS DE ESTADO - F. Flores Trcjo 265
privada hasta una compleja sociedad controladora compartida por el Estado y
los particulares. Sin embargo solamente puede existir una persona ju
rdica que se identifica como Estado, no puede por ende, existir duplicidad
en la persona del Estado. Asimismo, es una persona suprema al identificarse
como la persona jurdica mxima respecto de la cual ninguna persona
puede encontrarse en un plano de superioridad. Igualmente es omnicomprensiva
porque abarca o comprende a todas las personas fsicas o no fsicas sin
importar su nacionalidad, patrimonio, nombre o denominacin, et
ctera, ya que todas ellas se encuentran bajo su mbito de inflencia.
Asimismo, debemos considerar que el Estado cuenta con diversos elementos
como seala Burgoa: 1 1 La poblacin esta se presenta, prima {acie
como un conglomerado humano radicado en un territorio detemnado.... El
territorio ste no es solo el asiento pemzanente de la poblacin ... sino que es
factor de influencia sobre el gmpo humano que en l reside, modelndolo de
muy variada manera... poder soberano, orden jurdico fundamental o
Constitucin, poder pblico y gobiern.
Bajo este contexto debemos considerar que el Estado tiene a su cargo
una misin esencial, que consiste por un lado en ser el depositario de la
teleologa social, es decir es la entidad recipiendaria de las finalidades de la
sociedad, por otro, es el encargado de llevar a feliz trmino las finalidades
sociales para lo cual se encuentra dotado de poder y estructurado con un
conjunto de rganos que realizan las funciones correspondientes para arribar
eficazmente al logro de la finalstica social.
Con base en lo anterior podramos proponer una definicin jurdica del
Estado como aquella persona jurdica colectiva suprema y omnicomprensiva
cuyos elementos esenciales lo constituyen la poblacin, el territorio, el gobier-
110, el poder soberano y la constitucin, al tiempo de ser el encargado de reali
;:r adecuadamente las finalidades sociales.
10.1.1. CONCEPTUALIZACIN DE FORMS DE ESTADO
Al inicio de esta temtica manifestamos que el propsito inicial es el
de definir las Formas de Estado para lo cual, adems de precisar los
conceptos pretritos, se requiere distinguir entre Formas de Estado y
Formas de Gobierno.
Efectivamente, resulta comn incluso doctrinalmente la confusin
entre ambos conceptos ya que, se alude indistintamente a cualquiera de
las dos entremezclndolas en las clasificaciones respectivas.
Estamos ciertos que la diferencia primaria radica precisamente en
la d iferencia que existe entre el concepto de Estado y el de Gobierno. El
Estado como sealamos previamente, es una persona colectiva nica,
11 B U RGOA ORIHUELA Ignacio, Diccionario de Derecho Constitucional,
Garantas v
Amparo, Porra, Mxico, 1984, p. 147. -
266 TEORA DE LA CONSTITUCIN
suprema y omnicomprensiva; en tanto que el Gobierno es el conjunto
de autoridades del Estado.
El Estado es una institucin pblica dotada de personalidad jurdica, es una
entidad de Derecho. En el plano kelseniano, es la totalidad
del orden jurdico sobre un territorio determinado, en la unidad de to
dos sus poderes y titular de la soberana. En cambio el gobierno, es el
conjunto de rganos del Estado que ejercen las funciones en que se de
sarrolla el poder pblico que pertenece a la entidad estatal, y en su
acepcin dinmica se revela en las propias funciones que se traducen
en mltiples y diversos actos de autoridad. Estado y Gobierno no pueden
confundirse, ni, por ende, sus correspondientes formas.
Como se deriva de lo anterior, el Estado es la entidad suprema y so
berana, en tanto que el Gobierno constituye uno de los elementos del
Estado, es parte del mismo y por ende diverso de ste.
De igual manera es necesario expresar que a la forma de Estado
atae la organizacin del poder pblico con referencia al territorio o las
demarcaciones territoriales por las que se compone el pas. Asimismo,
le incumbe la organizacin del poder pblico, por medio de la delimita
cin de competencias y con referencia al territorio o a las demarcacio
nes territoriales por las que se compone el pas; en tanto que a la For
ma de Gobierno le concierne la conformacin de los rganos del Estado
para el adecuado ejercicio de las funciones pblicas.
De esta manera las Formas de Estado hacen referencia a las distin
tas maneras de estructuracin de la divisin o desplazamiento de com
petencias, sin aludir a las distintas formas en las que se pueden confor
mar los rganos soberanos.
En cambio las Formas de Gobierno se refieren a la conformacin
de los rganos encargados de ejercer las funciones soberanas as como
la relacin que estos guardan entre s, como afirma Luis Izaga.12
Matizando estos conceptos Alessandro Groppali13 asevera que "la
Formas de Gobierno consideran los modos de formacin de los rganO
esenciales del estado, sus poderes y sus relaciones mientras que las For
mas de Estado son dadas por la estructura de stos y se refieren a la
relaciones que se establecen entre pueblo, territorio y soberana, seg
que se concentren y funden en un orden estatal nico o estn descentra
!izadas en los varios rdenes estatales de que resultan constituidas"d
Bajo este contexto podemos sealar que las principales Formas
Estado son la federal y la central o unitaria; y en cuanto a las For
i2 !ZAGA. Luis. Elementos de Derecho Poltico, Bosch, Barcelona, 1999. Tomo
Il, P 1.
1 1ROPPALI. Alcssandro, Teora General del Estado, EJEA, Bs. As.. 965, p.
212.
r
l
FORMAS DE ESTADO - F. Flores Trcjo
267
de Gobierno se incluyen la monarqua, la repblica y la democracia como
regmenes "puros".
10.2. CLASES DE FORMAS DE GOBIERNO
10.2.1. CLASIFICACIN DE LAS FORMAS DE GOBIERNO
DE ACUERDO A ARISTTELES
El ideal de las formas puras de gobierno es el inters general, el
bien pblico de una sociedad.
La mejor de las formas puras de gobierno es la democracia o poli-
!eia que mira con mayor perfeccin al bien de la comunidad.
El problema relativo a las formas de gobierno y a las formas de
Estado fue entrevisto en sus generalidades por el pensamiento helnico,
tanto en la descripcin de las formas polticas existentes en aqulla po
ca, como en la especulacin que de las mismas se hizo por el pensa
miento filosfico, en la obra histrica de Herodoto "Los nueve libros de
la Historia", como en Platn en su obra ejemplar "La Repblica".
Por su parte Aristteles realiz un interesante estudio de ms de 50
constituciones, describindolas y enjuicindolas en los principios comu
nes que las dominaban.
Aristteles consideraba que las formas de Gobierno requeran ser
clasificadas en dos grupos importantes:
l. Las formas puras o perfectas;
2. Las formas impuras, degeneradas o corrompidas.
Las formas puras o perfectas son:
A. La monarqua: que es el gobierno ejercido por una sola persona;
B. La aristocracia: que es el gobierno ejercido por una minora se
lecta y,
C. La democracia: que es el gobierno ejercido por la multitud o ma
Yora de los ciudadanos.
Las formas impuras, degeneradas o corrompidas: son aquellas formas
de
gobierno que desvirtan sus finalidades sirviendo intereses o prop
sitos particulares. El gobernante olvida o pervierte su misin y hace del
Poder pblico un instrumento de sus intereses egostas.
Estas formas impuras son:
A. La tirana: que no es otra cosa que la degeneracin de la mo
nar
qua;
B. La oligarqua: o forma corrompida de la aristocracia; y
C. La demagogia: que tambin se llama la oclocracia, que es una de
generacin de la democracia.
268 TEORA DE LA CONSTITUCIN
El pensamiento de Aristteles fue ms lejos al considerar formas de
gobierno mixtas, que ya haban sido analizadas por el pensamiento pol(.
tico de su poca y que l se encarg de sistematizar.
10.2.2. EL GOBIERNO MIXTO DE POLIBIO Y OTROS AUTORES
La influencia de las instituciones polticas helnicas fue manifiesta
en el pensamiento romano.
'
Con su gran sentido de la realidad los romanos practicaron una forma de
gobierno mixto. El poder se divida entre el pueblo y el monarca
o entre una aristocracia y el pueblo, en un proceso de cambios polticos
en que la constitucin pasara del reino a la tirana, a la democracia y
despus la monarqua para que de este modo continuara el mismo
desenvolvimiento.
Polibio, es el expositor del gobierno mixto o forma constituciona
que combina el poder monrquico, el aristocrtico y el poder democrti
co, representados por el Consulado, el Senado y los comicios. El gobier
no mixto es ideal y evita los perjuicios de las otras formas de gobiern.
En la teora del gobierno mixto se esboza un rgimen de coordina
cin de funciones, sin preeminencias de uno sobre otro, coordinando
sus actividades sobre la base de equilibrio y de igualdad.
El pensamiento de Aristteles influy notablemente en el pensamien
to poltico de Roma, sealndose que tanto Polibio como Cicern admtieron la
clasificacin y los caracteres de las formas de gobierno mixto.
La teora de la forma mixta de Gobierno se manifiesta en el pensa
miento poltico medieval en Santo Toms, en Surez y en Dante.
Contemporneamente, Jellinek14 considera que las formas de Go
bierno son la monarqua y la repblica y para Kelsen15 la aristocracia Y
la democracia.
Monarqua y Repblica es la divisin fundamental, pero ambas pue
den ser subdivididas, y de este modo es factible lograr todas las distin
ciones posibles en la organizacin del Estado. As, la existencia, Y 1
manera en la que se manifiesta la representacin popular, la organiza
cin y ejercicio del gobierno, las relaciones de ste con los dems rgs.
nos del Estado, entre otros, constituyen aspectos que se entrelazan d
diversa forma, de tal suerte que cada Estado puede caer dentro de
serie de categoras, sin que todas reunidas sean capaces de dete
con exactitud cul es su naturaleza desde todos los puntos de vista.
14 JELLINEK. Gcorgc, Teora Getteral del Estado, Editora Nacional.
Montevideo, 1
p. 1 32.
1 ' KELSEN, Hans, Teoria General del Derecho Y del Estado, UNAM, Mxico,
1998, p. 1

"
-:
HlRMAS DE ESTADO - F. Flores Trejo 269
En el captulo primero del "Espritu de las leyes", Montesquieu16 in
troduce modificaciones fundamentales a la teora de las formas de Go
bierno de Aristteles.
Afirma este autor:
Supongo tres definiciones o mejor dicho tres hechos, a saber: que el gobierno
republicano es aqul en que el pueblo, en cuerpo o slo parte de l, ejer
ce la potestad soberana; que el monrquico es aqul en que gobierna uno
solo, pero con arreglo a leyes fijas y establecidas; que, a diferencia de ste,
el desptico es aqul en que uno solo, sin ley ni regla, lo dirige todo a vo
luntad y capricho. La Repblica en donde el pueblo en cuerpo, ejerce el po
der soberano, es una democracia. Si el poder soberano est en manos de
parte del pueblo, se tiene una aristocracia.
"En los Estados populares, es decir, en las Repblicas democrticas, se
necesita el resorte de la virtud. La moderacin es el alma de los Gobiernos
aristocrticos; ms entindase que me refiero a la que est fundada en la
virtud, no a la que nace de la cobarda o pereza del alma". Y agrega, "en
cambio en las monarquas la poltica produce las mayores cosas con la me
nor virtud posible".
10.3. CLASES DE FORMAS DE ESTADO
Inicialmente y bajo una perspectiva sociolgica, es dable clasificar a
las Formas de Estado atendiendo al tipo de Estado continente. Una
clasificacin sociolgica de las formas que el Estado se ha presentado
conforme a su evolucin histrica, y de esta suerte distinguimos los ti
pos de Estado religioso, Estado poltico, Estado de derecho y Estado
econmico.
En estas formas exclusivamente sociolgicas de la organizacin del
Estado, se determina el concepto de forma tomando en cuenta la clase
de solidaridad social predominante. A la solidaridad religiosa, corres
ponde la forma de Estado religioso, a la solidaridad poltica la forma de
Estado poltico, a la solidaridad jurdica, la forma de Estado de derecho
Y a la solidaridad econmica, la forma de Estado Econmico.
Ahora bien desde un punto de vista poltico-jurdico puede aseverar
se
que existen dos formas estatales: el Estado Centralizado o Unitario y
el E stado Federal.
l MoNTESQUIEU. Chadcs de Secondat, Del Espritu de las Lev, Sarpc,
Madrid, 1 984,
Pp. 3 5 y SS.
270 TEORA DE LA CONSTITUCiN
10.3.1. ESTADO CENTRALISTA O UNITARIO
10.3.1.1. Concepto y caractersticas
El Estado Centralista es una Forma de Estado que implica la existencia de un
rgano que canaliza de manera exclusiva el poder y lo ejerce
de manera directa a travs de decisiones respecto de sus subalternos que
son los denominados Departamentos, quienes se encuentran constreidos a
acatar las decisiones que emanan del Departamento Central.
El Estado centralista o unitario presenta homogeneidad del poder,
es decir, las funciones estatales tienen una sola organizacin nacional
aunque se admite que en ciertos casos por razones de eficiencia admi
nistrativa, se permita la desconcentracin de las funciones administrati
va y jurisdiccional.
La desconcentracin de referencia resulta, en cuanto a la funcin
administrativa, en una distribucin de los rganos de gobierno en dis
tintas circunscripciones usualmente denominadas departamentos o pro
vincias, pero dichos rganos estn subordinados al rgano central. En
cuanto a la funcin jurisdiccional se traduce en una distribucin de los
tribunales con distinta competencia territorial.
Es digno de subrayarse, que la principal caracterstica del Estado
centralizado, es que sus rganos de gobierno pueden estar desconcen
trados, pero no descentralizados, es decir, los rganos de gobierno "lo
cales", aun y con competencia territorial, no son autnomos.
10.3.1.2. El Estado Central o Unitario en Mxico

El 15 de diciembre de 1835 el Presidente interino Miguel Barragn,


expidi las denominadas Bases Constitucionales en la que se estableci
el rgimen centralista. El artculo 3 no obstante que no estableca de
manera explcita dicha Forma de Estado, suprimi el hasta entonces
existente rgimen federalista. Por su parte el numeral 8 prevena que: -;
"El territorio nacional se dividir en Departamentos, sobre las bases d .{
poblacin, localidad, y dems circunstancias conducentes". ,;
Con apoyo en dichas Bases, la primera Constitucin Centralista lla
mada Leyes Constitucionales de 1836, previno en la Sexta Ley la d
sin de la Repblica Mexicana en Departamentos, los cuales se subdtVl
da a su vez en distritos y stos en partidos.
Asimismo, la segunda Carta Fundamental Centralista, las Bas
Orgnicas de 1843 establecieron en el numeral 4 la misma divisin p
ltica que su antecesora, aunque agreg a la divisin departamental, la
municipalidades.17
17 SENADO DE LA REPBLICA, Documentos Histricos Constitucionales de
las
Amwdas Mexcanas, Mxico, 1965, Tomo 1, pp. 223 Y ss.
FORMAS DE ESTADO - F. Flores Trcjo 271
Durante esta etapa el Centralismo estableci un rgido sistema de
centralizacin de funciones a travs de los diversos rganos, especial
mente del Poder Ejecutivo quien acapar las atribuciones y ejerci un
poder de mando sumamente frreo.
10.3.1.3. Confederacin
La Confederacin puede ser conceptualizada como una alianza, liga,
unin o pacto entre algunas entidades y ms comnmente entre nacio
nes o Estados.
En su acepcin de Unin de Estados, la Confederacin se ha refleja
do tanto en las alianzas temporales que han tenido propsitos comer
ciales o blicos, como en aquellas que se han establecido con propsitos
ms vastos y complejos, por un periodo ciertamente amplio.
Como ejemplos del primer tipo de confederaciones puede citarse a
la Liga Aquea durante la antigedad. En la Edad Media, a la Liga
Ansetica y a la Santa Alianza o el Eje Roma-Berln-Tokio, durante los
tiempos modernos. Como muestras del segundo tipo de confederacin
pueden encontrarse en asociaciones de naciones ms permanentes,
como lo fueron la Confederacin Norteamericana antes del surgimiento
de la Federacin, as como la Sociedad de las Naciones o la Common
\vealth Britnica.
La confederacin sin duda, representa el punto de mayor descentra
lizacin dentro de las modalidades del Estado unitario, la Federacin
de menor o mayor descentralizacin o viceversa, cuando se le ve desde
el punto de vista del estado unitario. En este orden de ideas, existe un
nmero importante de diferencia entre los dos gneros ms prximos:
la federacin y la confederacin. As, la Confederacin pertenece al m
bito del contexto internacional, mientras que la federacin es una forma
de Estado.
Por otro lado, la Confederacin se origina en un pacto entre esta
dos libres y soberanos que permanecen como tales, mientras que la
Federacin surge de una Constitucin y no supone la supervivencia en
su seno de estados autnticamente libres y soberanos. Por lo general,
los Estados que integran una Confederacin pueden separarse de ella,
mientras que las entidades federativas no pueden hacerlo, sin provocar
una secesin.
Asimismo, la Confederacin supone la existencia de rganos confe
derales, temporales o permanentes, que atienden las funciones que se
les han encomendado, pero siempre subordinados a los gobiernos de
los estados confederados, por su parte la Federacin supone el surgi-
111ento de un gobierno distinto del de las entidades federativas, que no
est subordinado a ellas, al contrario de lo que sucede en la Confedera-
Tl
272 TEORA DE LA CONSTITUCIN
c1on. Igualmente, en la Confederacin no surge una nueva nacionali.
dad, adems de la que tienen los nacionales de los estados confederados
en tanto que en la Federacin existen, por lo menos tericamente dos: 1
nacionalidad federal y la de las entidades federativas. Adicionalmente
es viable precisar que en la Confederacin, sus rganos no pueden expedir
normas generales o leyes, o ejecutar normas concretas como las
sentencias que afecten a los nacionales de los Estados confederados en
forma inmediata, sino que slo pueden hacerlo a travs y con el consen
timiento de sus respectivos gobiernos; en contraste, en la Federacin
existe una distribucin de competencias, de manera que dentro de su
mbito el gobierno federal puede emitir normas generales y ejecuta
normas concretas, en forma inmediata y sin previa autorizacin de los
gobiernos de las entidades federales y viceversa.
Otro criterio para diferenciar entre la Confederacin, la federacin
y el estado federal, es propuesto por K.C. Wheare18 quien explica que:
en una confederacin los rganos de la misma se encuentran subordi
nados a los gobiernos de los estados confederados, mientras que en una
federacin, el gobierno federal, y los gobiernos de las entidades federa
tivas estn coordinados. Finalmente, en el caso del estado unitario, a
revs de lo que sucede con la confederacin, los rganos de la misma s
encuentran subordinados a los gobiernos de los estados confederados;
mientras que en un federacin, el gobierno federal, y los gobiernos dt
las entidades federativas estn coordinados. Finalmente, en el caso del
estado unitario, al revs de lo que sucede con la confederacin, los go
biernos de las entidades locales se encuentran subordinados al gobiern
central. La teora de Wheare viene a confirmar la de H. Kelsen, en
sentido de que confederacin, federacin y estado unitario son divers
formas de organizacin estatal. atendiendo al grado de centralizacin
descentralizacin de los rganos de gobierno y de las facultades que s
otorgan a los ltimos".
Ahora bien, en la forma de Estado denominada Confederacin de --:
dos, estamos en presencia de varios Estados que han decidido fo
unaLaUnin,Confederacinpero sin desaparecertiene comonibaseformarun
Pactouna entidadinterestatalsuperiparaor a reel.1i:
zar determinados propsitos, principalmente de carcter defensivo.
facultades de la Confederacin no pueden extenderse ms all de
practicado, ni implica intervencin en los asuntos propios de un
soberano.
18 Diccionario Jurdico Mexcano, Voz Confederacin, UN AM-Porra, Mxico,
Tomo IV.
j1
'
FORMAS DE ESTADO - F Flores Trcjo
273
Tampoco sufre restricciones la soberana de los Estados, pues stos
continan el ejercicio pleno de sus derechos. El acto inicial de la inde
pendencia de los Estados Unidos de Norteamrica fue la formacin de
una Confederacin de las Trece Colonias Iniciales, que se unan para
asegurarse de su independencia de la Gran Bretaa y hacer un frente
comn respecto de la Corona Inglesa.
1 0.3.1.4. Uniones de Estados
Podramos sealar que existen Uniones de Estados que se rigen por
el Derecho Interno y Uniones de Estados que se regulan por el Derecho
Interncional. Las primeras tienen que ver con la Forma de Estado Fe
deral que se analizar en la siguiente unidad, en cambio las Uniones de
Estado de ndole internacional encuadran en un contexto distinto en
,irtud de que son creadas a travs de Tratados, o por conducto de Actos
Unilaterales, pero con consecuencias internacionales.
Lo que caracteriza a cualquier unin de Estados es que se estable
cen rganos colectivos con competencia en asuntos comunes.
Seara Vzquez19 afirma que: "las uniones de Estados en sentido pro
pio (diferentes de las uniones administrativas, aduaneras, etc.) son de dos
tipos: unin personal y real. Coinciden ambas en una caracterstica: tener
un jefe de Estado comn, pero hay entre ellas diferencias importantes".
1 0.3.2. UNIONES REALES Y UNIONES PERSONALES
La Unin Real es el ejemplo de un Estado compuesto que se carac
teriza por un rgimen de diversos Estados de tipo monrquico que tie
nen un solo Rey y disponen de rgano comunes de gobierno. As por
ejemplo, Carlos V de Espaa era al mismo tiempo Emperador en Espa
a y Rey de Alemania.
El propio Seara Vzquez contempla que la Unin Real "es una
llnir)z t'U!zmtaria de dos Estados soberanos que se unen bajo el mismo
nzunarca para dar lugar al nacimiento de una sola persona intemacional.
La unin real se caracteriza adems por el abandono que hacen los Estados
sohermws que la fomzan de una parte de sus prerrogativas a la Unin,
que se encarga de la gestin de los asuntos comunes permaneciendo las
0Oatrcoasobsnfdeeredentroanos.racindelEndominioderealidadEstados.dehayl
osDeunaEstadosla
uningranmiembros,analogapersonalentresequedistinguecontinanla
uninporrealsiensery
l1ucho ms estrecha y adems como consecuencia del carcter volunta-
..__
1" SEARA VZQUEZ, Modesto, Derecho lnternciuttal Pblico, Porra, Mxico,
1986,
P. 223.
274 TEORA DE LA CONSTITUCIN
rio de su creacin, por la posibilidad de ser disuelta libremente. Podemos
citar como ejemplos de uniones reales: Suecia y Noruega (1815-1905),
Austria y Hungra (1867-1918), Islandia y Dinamarca 1918-1944), que
ofreca una serie de particularidades muy interesantes, y los Pases Bajos e
Indonesia (acuerdos 1937 y 1949) que poda considerarse, tambin
por algn tiempo, como una unin real. El contenido de las distintas
uniones reales que hemos citado, no es idntico en todos los casos, y las
diferencias son a veces bastante profundas. Actualmente, no hay ningn
ejemplo de uniones reales".
Por su parte en la Unin personal, un Tratado Internacional defie
la existencia de un monarca para diversos Estados, pero sin rganos co
munes. En esta forma de Estado cada uno de los Estados mantiene su
propia organizacin soberana y se administra de acuerdo con sus propios
intereses y con entera independencia del otro.
Bajo este contexto, la unin personal surge cuando el juego de las leyes de
sucesin lleva al mismo monarca a ocupar el trono de los dos pa
ses. Los Estados conservan su personalidad independiente sin que pueda
hablarse de la Unin como sujeto propio del derecho internacional.
La Unin Personal segn Seara Vzquez se caracteriza por:
l. Tener el mismo jefe de Estado, que siempre es un monarca, aunque
haya una excepcin a esto ltimo, en el caso de Bolvar, que en 1825, fu
presidente simultneamente de Colombia, Bolivia y Per, y de 1823 a 1826,
de Colombia y Per;
2. Ser de carcter accidental basada nicamente en el juego de las leye
de la sucesin y,
3. Ser temporal. Como ejemplo de uniones personales pueden cita
erusia y Neuchatel (1707-1857) Gran Bretaa y Hanovcr (1714-1837), Ho
landa y Luxemburgo (1815-1890), Blgica y el Congo (1885-1908). Act a
mente no hay ningn ejemplo de unin personal.
d
En la actualidad podramos citar como frmula de este tipo rl
Uniones de Estados a la Unin de los Estados rabes o Liga rabe. De
,e los inicios del siglo pasado, diferentes grupos rabes han pretendid
la formacin de un Imperio rabe, que rena a todos los pueblos ra
sobre la base de una Constitucin y organizacin de tipo militar.
Su organizacin parte del Protocolo de Alejandra de 7 de oc....h ..
de 1944 y el Pacto de la Unin rabe firmado en el Cairo el 22 de
zo de 1945.
Hasta nuestros das ha sido la siempre inestable la reunin de
nos pases rabes alentados por sus problemas territoriales. La
tucin del Estado de Israel bajo los auspicios del mundo intermcu..
r
:.
'
FORMAS DE ESTADO - F. Flores Trejo
275
la Organizacin de las Naciones Unidas, ha suscitado vivas reacciones
de estos pueblos.
Finalmente podramos decir que, tanto la prctica como la doctrina
in ternacionales han configurado tres formas distintas de Uniones de
Estados constituidas sobre la base de la desigualdad de las partes asoLiadas:
el Protectorado, la Proteccin y el Cuasi-protectorado, teniendo
Lo mo nota comn todas ellas que un Estado dbil se pone bajo la proteccin de
un Estado ms fuerte, sin que se diluya la personalidad jur
dico-internacional de aqul.
,,
Unidad 11
Federacin como forma
de estado
FERNANDO FLORES TREJO'
11.1. TESIS EXPLICATIVAS DEL SISTEMA FEDERAL
En el captulo anterior se analiz el concepto e importancia del
htado Federal bajo la denominacin de Estado compuesto. Toca el turno de
estudiar diversos aspectos que consideramos trascendentales en
lomo al Federalismo, pretendiendo que al finalizar se perciba una visin
"globalizadora" de su entorno.
Por diversas referencias histricas podemos afirmar como lo hace
Jorge Carpizo1 que "Grecia conoci la institucin jurdico-poltica denominada
Confederacin, y como ejemplos se pueden citar la Liga Jnica,
la Confederacin Becica, la Confederacin Peloponsica y la Liga
Aticodeliana. Pero el Estado Federal naci en 1787 al promulgarse la
Con stitucin de los Estados Unidos de Norteamrica. Varias son las di
ferLncias entre la Confederacin y el Estado Federal, pero entre una de
las ms importantes se puede subrayar que en tanto la Confederacin es
una asociacin de Estados soberanos, sometida a las normas del derecho
interncional, en el Estado Federal slo hay un Estado soberano (el
Pueblo, y no varios pueblos soberanos) y todo su orden jurdico est en
cuadrado en la constitucin Federal".
Doctor en Derecho v catetlrtico por oposicin de la Universidad Nacional
Autnoma de Mxico.
1 CARPIZO MAC GREGOR, Jorge, La Cmrstituci<} A/exic<lllll de 1917, UNAM,
Mxico,
1 'Jo. p. 231.
277
278 TEORA DE LA CONSTITUCIN
11.1.1. ALEXIS DE TOCQUEVILLE
Ms que un autor que aporte elementos para desentraar el origen
del Federalismo, el mrito de Tocqueville2 estriba en haber sido el divulgador de
la nueva estructura estatal.
En efecto advirti que en Amrica exista un esquema estatal nove
doso que se manejaba en una doble va:
l. Por un lado, los Estados federados soberanos, los cuales dentro
del mbito de su competencia eran la instancia decisoria su
prema;
2. Por otro, una instancia diversa: la Federacin, que era tambin
dentro de su competencia, la instancia suprema.
As, la soberana se encontraba bifurcada ya que una parte de ella
corresponda a la Federacin y otra parte a las Entidades Federativas.
Por ello afirm que en Norteamrica existan dos gobiernos completa
mente separados y casi independientes. Uno de estos gobiernos era el
que corresponda a las veinticuatro pequeas naciones soberanas que
en conjunto integraban la Federacin, la que a su vez era soberana.
Las explicaciones anteriores son el motivo por el cual a esta teora
se le llama de la cosoberana, ya que tanto la Federacin como las Enti
dades Federativas son soberanas dentro de su competencia, es decir,
poseen una parte de la soberana.
1 1 .1.2 . C AL HO UN Y SEY D EL
Analizamos simultneamente los puntos de vista de estos autores ya
que la teora de Calhoun persigui una finalidad concreta: justificar la
separacin de los Estados del Sur de Norteamrica; y la teora de Seydel tuvo
tambin una meta: defender a Baviera contra el Reich.
El fundamento de estas teoras es la indivisibilidad de la soberana,
de lo que concluyen que si la Federacin es la soberana, los Estados no
existen. No obstante a la inversa si los Estados son los soberanos, la Fe
deracin no lo es. Bajo esta tesitura concluan que el Estado Federal no
puede tener existencia.
Afirmaron que el Estado Federal no poda subsistir en virtud de
resultaba necesario atribuir la soberana a uno de los dos mbitos: a
Federacin o a los Estados, inclinndose en favor de los Estados.
2 Tocut:EVILLE, Alexis de, La IJ<!IIIO<Tacit e11 A111ica. Planeta Agostini,
Madrid, 1
Tomo 1, p. 293.
.,
FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo 279
Esta aseveracin les permiti concluir que las competencias Fede
rales no son ms que competencias delegadas por los Estados y ejerci
das por ellos, de lo cual se derivan dos consecuencias:
l. El derecho de anulacin y,
2. El derecho de segregacin.
11.1.3. JELLINEK
Este autor3 define al Estado Federal como "un Estado soberano foruzado por
una variedad de Estados". Sin embargo, estos Estados no son
soberanos a pesar de que la Constitucin les atribuye a los rganos de
esos Estados una participacin mayor o menor en la soberana, es de
cir, en el ejercicio del poder. Los Estados particulares son Estados, ni
camente, dentro de la esfera en que estn libres del poder Federal.
Para Jellinek el Estado Federal es el nico soberano, pero los miem
bros de esa unin s son Estados porque poseen derecho de dominacin
' en ciertos lmites tambin cuentan con libertad de accin.
En sntesis la teora del autor alemn postula que la Federacin es
el nico Estado soberano, pero sin negar a los miembros de ella la ca
racterstica de Estado.
11.1.4. WILSON
Este tratadista afirma que al crearse la Constitucin Federal Nor
teamericana y por ende la aplicacin del Federalismo, se deseaba una
unin dbil y no se pretenda sacrificar la autonoma de los Estados
partic ulares.
La idea de la importancia de los Estados miembros fue substituyn
dose por el concepto de nacin, la cual triunf definitivamente cuando
los Estados del norte vencieron a los del sur, crendose la conviccin de
que era imposible la segregacin de un miembro de la unin.
En efecto el concepto de nacin como unidad permiti formar un
vnc ulo de solidaridad e identidad entre hombres de pensamientos, cos
tumbres, religiones, lenguas y razas, tan dismbolas.
En opinin de Carpizo4 el concepto de nacin de Wilson es el mis
mo que fue expuesto en 1939 por Crossman, como "Un pueblo que vive
bajo un nico gobierno central lo suficientemente fuerte para mantener
su independencia frente a otras potencias" .
3 1ELLINEK, Jorge, Teor Gerral del Estado, Editora Nacional, Buenos Aires,
1960,
P. 130.
4 Op. cit., p. 235.
280 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Bajo este contexto se mira al Estado Federal como dos Estados
como dos gobiernos, para percibir que el Estado es un solo gobiern
'
pero doble, es decir, la naturaleza del Estado Federal es ser un gobier:
no doble.
El planteamiento que realiz Wilson es de sumo inters pues ya no
se considera al Estado Federal como dos Estados ni como dos gobiernos, sino
como una unidad formada por dos partes distintas pero no
separadas.
El Estado Federal no est dividido sino que conforma una unidad
como cualquier otro Estado. De esta manera el gobierno es el nico que
est segmentado bajo un mbito de competencias, uno de los cuales co
rresponde a la Federacin y otro a los Estados particulares.
11.1.5. lEAN DABIN
El profesor Dabin5 es quien proclama la teora del Estado Federal
como una forma de descentralizacin del poder.
Parte del supuesto de que los Estados particulares no son sobera
nos, aunque en el Estado Federa! los Estados miembros designan algu
nos titulares de la autoridad Federal.
En este orden de ideas, Dabin asegura que el sistema Federal es un
rgimen complejo "en que hayamos combinadas dos soluciones enlazar
das con dos aspectos diferentes de la teora del poder: por una part,
una solucin de descentralizacin muy amplia en beneficio de las colec
tividades componentes; por la otra, una solucin de participacin de la 1
colectividades mismas en el gobierno del Estado Federal".
,
Lo que caracteriza al Estado Federal, es una gran descentralizacin
poltica, la cual emana de la Constitucin que es obra del pueblo Y con
posterioridad el pueblo es quien atribuye las competencias Federales Y
las locales.
Un Estado Federal puede tener una gran centralizacin administra
tiva, por ello la nota de descentralizacin administrativa no es caracte
rstica del Estado Federal.
11.1.6. HANS KELSEN
El afamado jefe de la Escuela Vienesa del Derecho afirma que la
nota esencial del Estado Federal es la descentralizacin, sin embarg
' DABIN, Jcan. Ductri11a Ge11eral del Estado, Mxico, 1988, pp. 360 y ss.
" KELSEN Hans, Teora Gc11eral del Derecho y del l:stado, UNAM, Mxico,
pp. 360 y SS.
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FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo 281
introduce su teora de los tres crculos estatales que denota un avance
significativo en la explicacin de este contexto.
Considera que en el Estado Federal hay que distinguir tres elementos:
l. La Constitucin en virtud de la cual se establece la unidad del or
den total, y esta Norma Suprema es vlida en todo el territorio. O
sea que el Estado Federal es la personificacin de la constitucin;
2. El orden jurdico Federal, y
3. El orden jurdico de las Entidades Federativas.
Siguiendo su pensamiento, la Constitucin divide la competencia
L'ntre la Federacin y las Entidades Federativas, y estas dos esferas son
trdenes parciales delegados.
As, el Estado Federal u orden total posee rganos propios como el
poder revisor de la Constitucin, que no es rgano ni de la Federacin
ni de las Entidades Federativas sino del Estado Federal, es rgano de la
totalidad.
De esta forma, la unidad del Estado es la Constitucin pero la es
tructura de esa ley fundamental es diferente: en el sistema Federal la nor
ma suprema crea dos rdenes subordinados a ella pero que entre s es
tn coordinados. Lo anterior significa que esos rdenes el Federal y el
de las Entidades Federativas existen por mandato constitucional y ellos
no pueden contravenir las disposiciones de la ley creadora que les otor
ga su competencia y expresa lo que el orden Federal puede realizar y lo
lJUe las Entidades Federativas pueden efectuar.
En efecto, creemos con Kelsen que la Constitucin no slo crea a la
Federacin y a las Entidades Federativas sino que establece lo que pue
den realizar.
Por otro lado, dentro de la esfera de competencia de las Entidades
Federativas se encuentra la atribucin de otorgarse su propia Constitu
cin para organizarse libremente en su rgimen interior que desde lue
go no puede ser contrario a las normas de la Constitucin general.
No obstante, las Entidades Federativas son autnomas porque po
seen un margen libre de actuacin dentro del marco sealado en la nor
l1la cspide de ese orden jurdico.
As, las autoridades de las Entidades Federativas no se encuentran
subordinadas a las Federales, sino que dentro de su competencia son
libres.
Como puede apreciarse, existen varias posturas que pretenden ex
plicar la naturaleza jurdica de la Forma de Estado Federal. Estimamos
que cada una de ellas ha aportado algn elemento que ha sido til para
caracterizar al Federalismo.
Estamos ciertos que el Federalismo implica en primer lugar una
Forma de Estado que lleva imbbito un acuerdo de los Estados para
282 TEORA DE LA CONSTITUCIN
coaligarse y crear un ente distinto de jerarqua superior que es la Federacin,
al tiempo que se origina una esfera dual de competencias, guia
da por sta ltima, quien determina las facultades que habrn de arrogarse en
dichos mbitos, dejando a las Entidades Federativas una
autonoma interna y pretendiendo en todo tiempo la permanencia irres
tricta de la Unin a travs del Pacto Federal.
De esta manera podemos afirmar que las caractersticas de un Esta
do Federal son las siguientes:
l. Existe un acuerdo de los Estados para unirse y crear un nuevo
ente jurdico de jerarqua superior.
2. Una Constitucin que crea dos rdenes delegados y subordina
dos, pero que entre s estn coordinados: el de la Federacin y el
de las Entidades Federativas.
3. Las Entidades Federativas gozan de autonoma y se otorgan su
propia ley fundamental para su rgimen interno.
4. Se establece un Pacto indisoluble que permite la conservacin del
rgimen Federal.
11.2. SURGIMIENTO DEL FEDERALISMO
EN LOS ESTADOS UNIDOS DE AMRICA
Coincidimos con Wheare7 en el sentido de que "La idea modern de
sistema Federal ha sido detenninada por los Estados Unidos de Amrica".
En efecto, creemos que el Federalismo norteamericano representa una
trascendente aportacin a la ciencia jurdica constitucional. Cronolgi
camente asevera Felipe Tena Ramrez8 "ella precedi a las dems; id
gicamente, gan y conserva la primaca por la pureza de las lneas Y po
el vigor de su vida. El Federalismo de los dems pases que han adoptad el
sistema, se mide por su aproximacin o alejamiento del modelo norteamericano.
L dicho tiene especial significacin para nosotros, que al imitar de
liberaamente aquel sistema, le imprimimos nuestros propios rumbos".
Las colonias se vieron en el caso de unirse y de fortalecer su unin
a fin de presentar un frente comn y vigoroso en su lucha contra In
glaterra.
As, en 1754 se reuni en Albany un Congreso de Representantes de
las Asambleas de Siete Colonias. All se present y adopt el llamado
Plan de Unin de Albany, cuyo autor fue Benjamn Franklin. Debe se;
larse que ste es considerando como el primer y original programa
7 Citado por J.A .'. Grant, El Constitucionalismo Norteamericano, dentro de la
El ConstilLicionalismo a Mediados del siglo XIX, UNAM, Mxico, 1 957, Tomo 1,
pp. 691
8 TENA RAMREZ, Felipe, Derecho Constituc ional Mexicano, Porra, Mxico, 1
p. 102.
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1.f
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FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo 283
Gobierno Federal y punto de partida de todas las elaboraciones poste
riores. Se confiaban los asuntos de inters comn a un organismo cen
tral integrado por un presidente que designara la Corona y un Gran
Consejo elegido cada tres aos por las asambleas coloniales precisndo
se que los asuntos de carcter local corresponderan a las colonias.
Sin embargo, este Plan no fue aceptado por las Asambleas Colonia
les porque consideraron que no deban ceder en ninguna forma la facul
tad de fijar impuestos y tarifas que el plan otorgaba al rgano central.
Por otro lado el Parlamento ingls expidi varias leyes gravando
con impuestos el comercio colonial, lo que provoc oposicin y reaviv
el argumento de los impuestos sin representacin. El problema se plan
te en trminos estrictamente constitucionales. Las colonias no se
consideraban representadas en el Parlamento ingls que estableca los
impuestos, porque ellas no elegan miembros de la Cmara de los Co
munes, por lo tanto, los colonos rechazaban en su calidad de ingleses.
Por iniciativa de la Cmara de Massachusetts en octubre de 1765 se
reuni en Nueva York el Primer Congreso Intercolonial de Tendencias
Revolucionarias, que censur la Ley del Timbre, surgiendo la idea de la
defensa de los derechos comunes de la Colonias por parte del represen
tante de Carolina del Sur.
Sobre el particular resulta ilustrativo el siguiente pasaje de El Fede
raista:9
Nada es ms cierto que la indispensable necesidad de un gobierno, y no
menos innegable que al instituirse ste, en cualquier forma que sea, el pueblo
debe cederle algunos de sus derechos naturales a fin de investirlo de los
poderes necesarios. Bien vale la pena, por tanto, considerar si conviene
ms a los intereses del pueblo de Amrica el constituir una sola nacin bajo
un gobierno Federal, para todos aquellos objetos de carcter general, o di
vidirse en confederaciones separadas, confiriendo a la cabeza de cada una
de ellas los mismos poderes que se le aconseja poner en manos de un nico
gobierno nacional. Un firme sentido del valor y los beneficios de la Unin
indujo al pueblo, desde los primeros momentos, a instituir un gobierno Fe
deral para defenderla y perpetuarla. Lo form casi tan luego como tuvo una
existencia poltica, ms an, en los tiempos en que sus casas eran pasto del
fuego, en que muchos de sus ciudadanos sangraban, y cuando al extenderse
la guerra y la desolacin dejaban poco lugar para las tranquilas y madura
investigaciones y reflexiones que deben siempre preceder a la constitucin
de un gobierno prudente y bien equilibrado que ha de regir a un pueblo li
bre. No es extrao que un gobierno instaurado bajo tan malos auspicios, re
sultara en la prctica muy deficiente e inadecuado a los propsitos a que
deba responder.
9 HAMILTON, A; MADISON, J. Y ]AY, 1. El Federalista, Fondo de Cultura
Econmica, Mxico, 1998, p. 7.
284 TEORA DE LA CONSTITUCIN
El pueblo americano ha mantenido por tanto tiempo y sin variacin sobre la
importancia de conservarse fiimemente unido bajo un gobierno Federal, dotado
de poderes suficientes para todos los fines generales y nacionales.
Proveer a la propia seguridad.
Cuando Inglaterra pretendi castigar a Massachusetts, las dems
colonias hicieron causa comn con sta y a instancia de Virginia, los
Delegados de doce colonias se reunieron en Filadelfia, el S de septiembre de
1774, para formar el Congreso Continental.
Dicho Congreso era una Asamblea Nacional que asumi la direc
cin de la guerra y aconsej a las colonias adoptar los gobiernos que en
opinin de los representantes del pueblo, puedan conducir mejor a la
felicidad y a la seguridad de sus electores. Ocho de las colonias que prin
cipiaron a llamarse Estados haban adoptado Constituciones y Georgia
y New York continuaron la misma tendencia en 1777.
Massachusetts, que al principio haba regresado hacia el estatuto
bajo el cual haba funcionado de 1691 a 1726, adopt una nueva Consti
tucin en 1780. Connecticut y Rhode Island que se haban autogobern
do, se conformaron con proseguir bajo sus cartas coloniales.
As empez a originarse la idea de que dentro de una misma organi
zacin constitucional podan coexistir dos o ms legislaturas coordina
das entre s. con competencia distinta y suficiente cada una ligadas to
das por la Constitucin, lo cual significaba un contexto terico del
Federalismo.
Para 1776 se present ante el Congreso Continental un Proyecto de
Artculos de la Confederacin y Unin Perpetua el cual no se aprob
hasta noviembre de 1777 y que prevena la ratificacin de los Estados,
entr en vigor para 1781.
Para el xito del sistema faltaba que el Congreso tuviera el control
de las contribuciones; que existieran como poderes Federales el ejecuti
vo y el judicial y que el desacato por los Estados a las disposiciones Federales
contara con suficiente sancin.
En 1787 se reuni en el Palacio del Estado de Filadelfia una Con
vencin Federal que, bajo el pretexto de enmendar los artculos de la
Confederacin, iba a crear una genuina Constitucin Federal. El Co
greso Continental propuso a los Estados para su discusin una ConsU
tucin Nacional que fue denominada Artculos de Confederacin, lo
cuales se ratificaron y entraron en vigor en 1781.
Como los poderes que por virtud de stos se daban al gobierno cen
tral demostraron ser inadecuados, la nueva Constitucin estableci u
sistema Federal ms adecuado bajo el cual el gobierno central tena
propios rganos ejecutivos y actuaba directamente respecto de los
viduos, logrndose supei"ar la dependencia del gobierno cent ral a la
r

-
1 UlERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flore' Trcjo 285
1 iiud de los Estados para que stos hiciesen efectivos la ley nacional y
\os tratados.
No obstante, bajo este nuevo esquema, los Estados continuaron pro
porcionando a la Federacin la ayuda de sus mecanismos administrati
\ os y siguieron soportando una parte importante de la carga de la apli
L;Kin de la ley nacional.
Aquella Convencin presidida por Washington fue en verdad una
asamblea de los hombres ms notables de los Estados.
Pronto se esbozaron dentro de la Asamblea dos tendencias principa
les: la de los Estados de mayor extensin y la de los Estados de pequea
e:xcnsin territorial. Los primeros presentaron el Plan de Virginia, por
el que se propona la creacin de un poder nacional con sus tres ramas
clsicas, de las cuales la legislativa estara dividida en dos cuerpos, de
signados sus miembros proporcionalmente a la poblacin y con faculta
des para legislar en todo lo que quedara fuera de la competencia de los
E:,ados.
El Plan de New Jersey propuesto por el segundo bloque, contena
un artculo que iba a ser la piedra angular del sistema, al instituir la suprcnwc
del derecho Federal expedido de acuerdo con la Constitucin, la
nulidad de las leyes de los Estados que se le opusieran y la competencia
de los tribunales para declarar dicha nulidad.
El tercer Plan conocido como la Transaccin de Connecticut, reco
gi del Plan de Virginia la representacin proporcional al nmero de
habitantes, pero nicamente para la Cmara de representantes. Por
otro lado acogi del Plan de New Jersey el voto igual para los Estados
dentro de la otra Cmara, el Senado. De este modo naci un bicamaris
mo propio del sistema Federal, en el que una Cmara representaba di
rectamente al pueblo y la otra a las Entidades Federativas.
Como complemento del sistema en la revisin de la Constitucin as
corn en sus reformas, tendran que intervenir adems del Congreso,
las legislaturas de los Estados o convenciones de los mismos. As fue
como la Asamblea de Filadelfia, con sentido prctico e intuicin polti
ca, salv la pugna entre lo regional y lo nacional.
La novedad del sistema consisti en que un gobierno general, ejerci
do directamente sobre los sbditos y no por mediacin de los Estados,
des
plazaba dentro de su propia esfera limitada a la autoridad de stos,
Pero al mismo tiempo los Estados conservaban su gobierno propio y di
recto en todo lo no otorgado al gobierno nacional por la Constitucin,
la c ual de esta forma prevaleca y unificaba.
Al respecto resulta pertinente citar nuevamente un pasaje de El Feder(dista 10
que alude a este planteamiento:
10
Op. cit., p. 35.
286 TEORA DE LA CONSTITUCiN
Se puede definir a la repblica confederada sencillamente como una reu.
nin de sociedades o como la asociacin de dos o ms estados en uno solo.
La amplitud, modalidades y objetos de la autoridad Federal, son puramente
discrecionales. Mientras subsista la organizacin separada de cada uno de
los miembros; mientras exista, por necesidad constitucional, para fines locales,
aunque se encuentre perfectamente subordinada a la autoridad geneIal de la
unin, seguir siendo, tanto de hecho como en teora puesta, lejos
de significar la abolicin de los gobiernos de los Estados, los conviert en
partes constituyentes de la soberana nacional, permitindoles estar repre
sentados directamente en el Senado, y los deja en posesin de ciertas parts
exclusivas e importantsimas del poder soberano. Esto corresponde po
completo con la nocin del gobierno Federal, y con todas las denotaciones
racionales de esos trminos.
Una de las ms importantes caractersticas de la Constitucin de los
Estados Unidos fue la aplicacin del principio de Federalismo a una ra
grande, que aumentaba rpidamente su tamao y su poblacin.
La Constitucin Norteamericana no slo sent la estructura del go
bierno nacional y del sistema Federal sino que, a travs de la adicin de
una Declaracin de Derechos a favor de sus habitantes, procur limitar
el alcance de la actividad del poder pblico y los procedimientos que
habran de seguirse para la manifestacin del poder gubernamental.
As, como garantes de la Constitucin aparecen los tribunales como
un medio de impartir vida a tales garantas y para asegurar el funcionamiento
del sistema Federal.
Las colonias norteamericanas en su lucha por alcanzar un derecho
propio, recogieron otro concepto: Un estatuto es nulo si es contrario a
los principios del derecho natural, v debe ser considerado como nulo po
los tribunales. Esta doctrina se eple para anular legislacin colonial
as como para reforzar argumentos contra la validez de las Navigatio
Acts, de ls Stamp Act y contra el uso de rdenes de cateo utilizadas pa
aplicar leyes inglesas impopulares.
De esta manera, puede asegurarse que el Federalismo norteameri
cano naci de un compromiso entre aquellos que perciban la necesidad
de unin y los que insistan en una norma interna propia.
La distribucin de facultades entre los dos rdenes (llamado el un
"Federal" por antonomasia y el otro "regional" o "local"), es en s rnma de
trascendencia para la vida del pas, pues esa distribucin deb
resolver el problema de la conveniencia de que cada una de las faculta
des ingrese a una u otra de las jurisdi cci ones.
Resulta ad-hoc la siguiente cita de El Federalista: 11
11 Op. cit., pp. 54 y 55.
r
:(
fEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo 287
En primer lugar, debe recordarse que el gobierno general no asumir todo
el poder de hacer y administrar las leyes. Su jurisdiccin se limita a ciertos
puntos que se enumeran y que conciernen a todos los miembros de la
repblica.
La segunda observacin que hay que formular consiste en que el objeto
inmediato de la Constitucin Federal es asegurar la unin de los trece Esta
dos primitivos, cosa que sabemos que es factible, y sumar a stos los otros
Estados que pueden surgir de su propio seno, o en su vecindad, lo que no
hay razn para dudar que sea igualmente viable. Los arreglos indispensables
por lo que se refiere a esos ngulos y fracciones de nuestro territorio situados
en la frontera noroeste, deben dejarse para aquellos a quienes la experien
cia y los futuros descubrimientos pondrn al nivel de esa tarea.
En tercer lugar, el intercambio a travs de toda la nacin quedar facili
tado por nuevas mejoras. Por todos lados se acortarn las carreteras.
La cuarta y ms importantes de estas consideraciones se refiere a que
como cada Estado, de un lado u otro, estar en la frontera y se ver, por lo
tanto, inducido, al atender a su proteccin, a hacer algn sacrificio en bien
de la de todos en general, as tambin los Estados ms alejados del centro de
la Unin y que con ese motivo compartirn en menor grado los beneficios
comunes, estarn al mismo tiempo en contigidad inmediata con las nacio
nes extranjeras y necesitaran consiguientemente en mayor grado, en ciertas
ocasiones, de su fortaleza y recursos. Puede resultar molesto a Georgia o a
los Estados de nuestras fronteras occidentales o nordorientales, mandar re
presentantes a la sede del gobierno; pero les parecera an ms angustioso
luchar solos contra un enemigo invasor o sufragar sin ayuda todos los gas
tos inherentes a las precauciones que la proximidad de un peligro continuo
puede exigirles. Por tanto, si la Unin les produce menos beneficios que a
los Estados ms prximos, desde ciertos puntos de vista, en otros aspectos
desprendern de ella mayores ventajas, mantenindose as el debido equili
brio en todas partes."
11.3. ADOPCIN Y CARACTERSTICAS
DEL FEDERAISMO MEXICANO
Siguiendo el criterio de Hermano Hller12 somos de la opinin que
la adopcin de una Forma de Estado es una decisin Fundamental. En
esta tesitura, el establecimiento del Federalismo en nuestro pas signifi
ca un hecho trascendental desde diversas pticas como la poltica, la
social y desde luego la jurdica.
Sobre el particular existen dos posturas principales que son ex
cluyentes entre s, ya que sostienen puntos de vista diametralmente
0Puestos:
12 HELLER, Herman, Teor del Estado, Fondo de Cultura Econmica, Mxico,
1988.
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288 TEORA DE LA CONSTITUCIN
l. Una teora postula que los orgenes del Sistema Federal Mexicano
se encuentrwz e11 las diputaciones provinciales: 11
Esta interesante argumentacin jurdica, estima que la Constitucin
de Cdiz expedida por las Cortes el 19 de marzo de 181214 estipul que
el rey nombrara en cada provincia un jefe superior y que "en cada provincia
habra una diputacin provincial para promover su properidad".
Este sistema se extendi a la Amrica Hispana. Siete diputados formaban cada
diputacin provincial y eran designados por el pueblo en votacin indirecta.
Adems, cabe precisar que el territorio de la Nueva Espaa se divida para
efectos electorales y de la propia divisin poltica en Parrquias, que era la
extensin territorial menos extensa, Partidos que representaban una
circunscripcin de mayor espacio y las Provincia
mencionadas.
Este nuevo sistema de gobierno que implantaba la Constitucin de
Cdiz abola la persona del virrey.
El jefe poltico en la Ciudad de Mxico que, de hecho reemplaz a
virrey, careca de jurisdiccin sobre los jefes polticos de Guadalajara,
Mrida, San Luis Potos, Monterrey o Durango. Cada provincia gozaba
de una independencia completa con respecto a las dems.
La implantacin de las diputaciones provinciales tiene singular importancia,
pues ellas acostumbraron a las provincias a tener su propio
gobierno y a regirse conforme a sus aspiraciones y necesidades.
Por lo anterior, esta postura doctrinaria sostiene que con base en la
organizacin territorial que contemplaba una triple circunscripcin, as
como en la divisin poltica para elegir Diputados a las Cortes de Cdiz,
el constituyente primigenio de nuestro pas dio lugar al Federalismo
Mexicano.
2. La otra prouesta terica en tomo al Federalismo estima que el Contituyerzte
de 1824 puso sus ojos en la direccin cardinal norte y conside
como modelo a seguir, la Fomza de Estado Federal concebida e instaura
da por los Estados Unidos de Norteamrica:
Segn esta postura, Norteamrica apasion a nuestros primeros
constituyentes ya que se trataba de una joven nacin en la que se vefa
brillar la libertad. Los hombres que deseaban el Federalismo se unieron
en un grupo especie de partido que con el tiempo se denomin liberal.
11 Paradjicamente la autora norteamericana LEE BENSON, Nettie, sostiene
este cri
l'io, en su obra La /JpulaciiII PnJI'illcial v El Federalismo Mexican o, Mxico,
1955, p. 20.
14 Ccmslilllcitr de Cdi. Promulgad-a por las Cottes el 19 de marzo de 1812,
Madri.
1819, p 25.
FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Treja 289
La base de sustentacin principal de esta teora radica en la adop
cin del rgimen Federalista aunque siguindose el proceso inverso al
acontecido en los Estados Unidos, ya que despus de tres siglos de Colo
niaje, lo unido decidi compenetrarse en un sistema federativo que
aportaba varias ventajas.
Por otro lado, la adopcin del Federalismo de conformidad con esta
corriente doctrinaria, se ve refljada en la traspolacin de las institucio
nes esenciales de gobierno instauradas por la Carta Magna Federalista
Norteamericana. As, tratndose del Legislativo Federal, la Constitu
cin Norteamericana contempl un sistema bicamarista integrado por
una Cmara de Representantes y otra de Senadores que eran nombra
dos por las Legislaturas de los Estados y por ende, representantes de s
tos. El Ejecutivo Federal compuesto por un Presidente y un Vicepresi
dente y el Poder Judicial conformado por una Suprema Corte de
Justicia, Tribunales de Circuito y Juzgados de Distrito.
La composicin anterior fue adoptada de manera integral por el
Constituyente de 1824, de conformidad con esta doctrina.
Cabe recordar que durante los ltimos das del Imperio de Iturbide,
nuestro pas se encontraba dividido en provincias independientes. Cada
una de esas provincias se auto-gobernaba, el jefe poltico se convirti en
ejecutivo y la diputacin provincial o alguna asamblea, en legislativo. En
tales condiciones, el gobierno central no exista en esos das en Mxico.
A la cada de Iturbide las tendencias ideolgicas se unificaron para
adoptar la Forma Republicana de gobierno, pero respecto de la forma
de Estado, existan intereses encontrados ya que unos deseaban la im
plantacin del Centralismo y otros el Federalismo.
El 2 8 de mayo de 1823 se present al Congreso un "Plan de la Cons
titucin Poltica de la Nacin Mexicana", cuyos principales autores fue
ron Jos del Valle y Fray Servando Teresa de Mier. Dicho plan que por
cierto no lleg a discutirse, declaraba que la nacin mexicana era una
Repblica Representativa y Federal, pero no abord la temtica en tor
no a la soberana de los Estados miembros, idea que las provincias
crean esencial.
El 12 de junio de 1823 el Congreso convocante, emiti su voto por
la forma de Repblica Federal que dice:! "El soberano Congreso cons
tituvente, en sesin extraordinaria de esa noche, ha tenido a bien acor
dar que el gobierno puede proceder a decir a las provincias estar el
\oto de sus soberanas por el sistema de repblica federada, y que no lo
ha declarado en virtud de haber decretado se forme convocatoria para
el nuevo Congreso que constituya a la nacin".
1 FLORES TREJ, Fe1nan do, EsiUdio Constilllciorwl del Poder Judicial
Federal, UNAM,
Mxico, 1979. p. 279.
290 TEORA DE LA CONSTITUCiN
Jos Barragn16 ha demostrado que a travs del movimiento de 1823
de las diputaciones provinciales de Jalisco, Michoacn, San Luis Potos.
Quertaro, Zacatecas, Guanajuato, Puebla, Oaxaca y Yucatn, el sistema
Federal fue exigido para nuestro pas.
Los hechos sealan que el movimiento Federalista de las entonces
provincias fue natural, sin la imposicin del centro. Considerando el
caso de Jalisco el Manifiesto de la Diputacin Provincial contena elementos
dignos de consideracin para definir el sistema Federal como
los siguientes:
l. Cada provincia se convierte en un Estado independiente.
2. Esta independencia se manifiesta en rganos de gobiernos pro
pios, la diputacin provincial se transforma en Poder Legislativo
y el jefe poltico superior en gobernador.
3. Por ser independiente, al estado le compete promover su prospe
ridad y fortuna internas.
4. La Federacin es un pacto que se concretara en el Acta Constitu
tiva de la Federacin.
5. El objeto de la Federacin es ejercer de comn consentimiento
ciertos atributos de la soberana, principalmente la defensa mu
tua y el aseguramiento de la paz pblica.
Este manifiesto de 1823 explica sin duda, la legitimidad de su pro
nunciamiento por el sistema Federal.
No obstante, las provincias no podan olvidar que ya exista un Con
greso General que las representaba y que poda decidir cualquier otr
forma de gobierno. Sin embargo, las provincias no les reconocieron ese
derecho, y en el citado manifiesto se adopt el concepto de representa
cin poltica como mandato expreso de sus electores.
Por otra parte el manifiesto de Jalisco prescribi la igualdad natura
de las provincias, concepto con el que se encontraban familiarizados lo
diputados ante las Cortes de Cdiz, quienes lo aplicaron a travs de la
creacin de las diputaciones provinciales.
De esta forma, la Repblica Federal norteamericana y la monarqua
espaola eran los paradigmas a seguir; el trmino medio que las consti
tua, el gobierno republicano centralista, no era un modelo cercano. El
Despertador,17 peridico Federalista publicado en Guadalajara, dedic
un prrafo para desmentir los ataques a la Repblica:
16 BARRAGN BARRAGN, Jos, Introduccin al Federalismo, UNAM,
pp. 129 y SS.
17 Consultado en la obra de GONZLEZ ROPEZA, Manuel, El Federalismo
UNAM, Mxt
co, 1995, p. 24.
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FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo 291
Dejemos por Dios las necias preocupaciones y advirtamos que en nada pugna a
nuestra Santa Religin el que nos constituyamos bajo el sistema de Repblica.
Este gobierno slo mira al establecimiento de unas leyes anlogas
a nuestras costumbres y situacin y nada tiene que hacer con los dogmas y
disciplina eclesisticas. Repblica es Colombia, y es catlica. Monarqua es
Inglaterra, y es protestante.
El ministerio ms importante, el de Relaciones Exteriores y Gober
nacin, a cargo de Lucas Alamn, mostraba abierta animadversin ha
cia el Federalismo.
Los anti-federalistas quisieron tomar la va de una Repblica Cen
tral. la cual en su consideracin sintetizaba mejor que ningn otro siste
ma de gobierno la unin de religin, costumbres, idioma y comercio
con que Mxico haba contado.
Para desmentirlos, no hubo mejor pluma que la de Jos Joaqun
Fernndez de Lizardi, quien expres:18
Repblica central es aquella forma de gobierno en la que reconocindose
en una Provincia el foco de la soberana de todos los estados de una nacin
en la corporacin que los representa, sta les impone con la autoridad ms
absoluta, las leyes generales y particulares, dejndoles dependientes en
todo su poder. (No es eso? As me lo parece, le contest. Pues con razn,
replic el loro, los estados de Jalisco, Zacatecas, San Luis, Oaxaca, Duran
go, Valladolid (Michoacn) y todos los dems detestan esta clase de repbli
ca, pues no es otra cosa que una monarqua enmascarada. (Qu haba
ganado tu patria si despus de tantos y tan costosos sacrificios haba que
quedar otra vez sujeta a una metrpoli, depsito del lujo, de la ambicin y
el despotismo, que llena de los humos de arte la sacrifica para satisfacer el
orgullo de unos mandarines absolutos y de unos cuantos ricos aristcratas? . ..
Bien se poda decir en ese caso, que haba mudado de tiranos, pero
no de servidumbre. Dime ahora (qu entiendes por repblica federada?
Entiendo, le dije: una alianza que hacen todos los estados libres entre s,
con la que conservando cada uno su soberana respectiva, se hacen libres e
independientes unos de otros; y al mismo tiempo unidos entre s, que no
forman sino una nacin soberana, obligndose todos por el pacto Federal a
concurrir en cuanto puedan a la libertad y felicidad general de la Patria y
a la particular de cada uno de ellos.
Podemos apreciar que el pensamiento de Lizardi plantea la teora
de la cosoberana, asumida ms adelante por Alexis de Tocqueville.
Las ventajas del sistema Federal fueron desde un principio aprecia
das y se resuman en aquella poca de l a siguiente manera:
18 Consultado en la Obra de GoNZLEZ ROPEZA, Manuel, op. cit., pp. 25 y
ss.
292 TEORA DE LA CONSTITUCIN
1. El sistema Federal es ms fcil de gobernar ya que cada Estado
dicta sus propios actos de gobierno y los habitantes no tienen que
trasladarse al centro de la Repblica para arreglar sus asuntos.
2. La multiplicidad de autoridades a nivel Federal y de los Estados,
aleja la posibilidad de que los trastornos y revoluciones hagan
presa fcil al pas, pues al fragmentarse la autoridad, resulta dif
cil que un facineroso controle o engae a todos los poderes de to
dos los Estados.
3. El Federalismo dificulta el abuso del poder, pues toda su ciencia
y naturaleza consiste en la divisin y subdivisin de los poderes.
Este argumento se adelanta al actualmente sostenido de que el
Federalismo es una expresin que encuentra su causa en el prin
cipio de divisin de poderes, cuya manifestacin horizontal o en
la misma esfera de poder consiste en la clsica divisin de los de
partamentos del poder: Legislativo, Ejecutivo, Judicial. Mientras
que su manifestacin vertical, inspirada en los mismos principios,
se expresa en distintas esferas: Federal, estatal y municipal.
4. El sistema Federal propicia el desarrollo intelectual, industrial y
comercial del estado pues debe depender tan slo de sus propios
recursos y no del centro del pas. Al requerir autoridades propias,
stas deben provenir de su propio medio, pues no puede tolerarse
que sean allegadas de una figura del centro del pas, por lo que la
institucin se mejora para los futuros gobernantes de los estados.
5. La Federacin no es dbil para afrontar las agresiones exteriores,
ya que la defensa comn est centralizada y no deja a los estados
federados indefensos ante las invasiones.
6. Aunque hay aspectos comunes, el Federalismo es el nico sistema
de gobierno que contempla un respeto por las diferencias espec
ficas de cada estado, al ser atributo de su soberana el legislar so
bre las materias de su competencia, de la manera que mejor les
parezca.
En nuestra opinin pensamos el origen de nuestro Federalismo en
cuentra sus races en la Carta Magna Norteamericana.
En efecto, si bien el Constituyente de 1824 no realiz una imitacin
extralgica de la Constitucin Norteamericana, creemos que la adopt
como modelo para establecer la Forma de Estado Federal lo que se e
rrobora con la instauracin de las instituciones Federales contenidas en
dicho documento fundamental.
Independientemente de la escogitacin de cualquiera de las anteri
res posiciones doctrinarias, el 31 de enero de 1824 se aprob el Acta
Constitutiva de la Federacin Mexicana, establecindose en el artcU-
r.' .
'
FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trcjo
293
lo 5 IY la adopcin de la Forma de Estado Federal. En el artculo 6 se
declar que la Federacin se integraba por20 "Estados independientes, lihres y
soheranos, en lo que exlusivamente toque a su administracin y
gohiemo interior". Finalmente en el numeral 7 se enumeraron los Esta
dos de la Federacin.
Posteriormente el Congreso expidi el 4 de octubre de 1824 la que
cra nuestra primera Constitucin: la Carta Federal de 1824 que desde
luego estableci el Federalismo como Forma de Estado.
Sin embargo, la difcil situacin del pas fue atribuida indebida
mente al Federalismo, por lo que en 1837 se substituy la Carta de 1824
por la primera Constitucin centralista llamada Leyes Constituciona
les, preservndose est Forma de Estado a travs de las Bases Orgni
cas de 1843.
El descontento hacia la reciente Carta Magna cre un ambiente
hostil en la repblica. Los Federalistas no descuidaron ninguna oportu
nidad para tratar de derrocar al rgimen espurio.
El 4 de agosto de 1846 estall el pronunciamiento de la Ciudadela
organizado por el general Salas y Gmez Faras, su principal bandera
fue la reunin de un nuevo Constituyente. Santa Anna regres de Cuba,
donde se encontraba exiliado y expuso sus ideas que ya eran Federalis
ta. El general Salas de acuerdo con Santa Anna expidi el decreto de 22
de agosto del 46 donde se restableci la vigencia de la constitucin Fe
deral de 1824, y se convoc a una Asamblea que expresara la voluntad
nacional.
El 6 de diciembre empez a celebrar sesiones nuestro nuevo Consti
tuyente y emiti el "Acta Constitutiva y de Reformas", sancionada el 18
de mayo de 1847, jurada y promulgada el 21 de ese mes y ao. Dicho
documento represent de nueva cuenta la vuelta al Federalismo que re
coga los principios esgrimidos por la Carta Federal de 1824.
El sistema de repblica Federal subsisti hasta el ao 1853, en el
que otra vez hizo acto de presencia la figura del dictador Santa Anna.
Los hombres estaban cansados de la tirana de Santa Anna, el des
contento era general. El primero de marzo de 1854, el coronel Villa
rreal expidi el Plan de Ayutla, y el once de ese mes la guarnicin de
Ac
apulco acept, aunque adicionndolo, el manifiesto. La lucha fue ar
dua pero el dictador fue vencido, y el 9 de agosto de 1855 abandon el
Pas.
IY SENADO DE LA REPBLICA. Doclllllt!llos Hisrricus Cu11slilucimwles de las
Fuer:as
A nnwlas Mexicanas, Mxico, 1 965, Tomo 1, p. 121 .
20
Op. cit., p. 121.
294 TEORA DE LA CONSTITUCIN
El 16 de octubre de 1855 se expidi el decreto convocatorio para integrar una
Asamblea Constituyente, y el 18 de febrero de 1856 se inicia
ron las sesiones de la Cmara que expidi la Constitucin de 1857.
Tanto los conservadores como los liberales aceptaron el Federalismo como la
nica solucin posible de pacificar el pas, lo que se actualiz con la
promulgacin de la Lex Fundamentalis citada en el prrafo
anterior.
11.4. SISTEMA FEDERAL CANADIENSE
11.4.1. PROLEGMENOS
Previamente al anlisis del sistema Federal establecido por el pue
blo canadiense, estimamos conveniente precisar algunas caractersticas
de este importante pas.
La Forma de Gobierno adoptada por Canad es la de una monar
qua constitucional. En 1982 fue proclamada una nueva Acta Constitu
cional cuyo contenido sigue siendo bsicamente el mismo del Acta de la
Amrica Britnica del Norte (1867), que equivala a una Constitucin
no escrita. Sin embargo, a este documento se ha agregado ahora una
Carta de Derechos y Libertades.
El pas se rige tambin por una Constitucin no escrita como son la
tradiciones jurdicas y las actas parlamentarias y legislativas. El Estado
tiene tres rganos: el Ejecutivo, representado por la reina britnica
como jefe del Estado quien a su vez est representada por el gobern
dor general, al cual nombra por cinco aos por recomendacin del go
bierno; el Parlamento (Federal) compuesto por el Senado (104 miem
bros designados por el gobernador general, incluyendo dos, agregados
en 1975, como representacin de los territorios) y la Cmara de los Co
munes (282 miembros elegidos por voto popular).
En lo inherente al Poder Judicial, se encuentra encabezado por la
Corte Suprema de Canad (integrada por nueve miembros), la Cort
Federal y las Cortes Provinciales.
El Parlamento tiene una duracin mxima de cinco aos, pero el
gobierno puede disolverlo antes de cumplirse ese plazo y convocar a
nuevas elecciones. Los parlamentos provinciales funcionan de maner
parecida, con un teniente gobernador que representa al goberndor
general.
Tericamente la reina por medio del gobernador general. es la suprema
autoridad pero e Poder jcutivo en ralidad es ejercido ex.l
sivamente por el ConseJO de Mm1stros o Gabmete, encabezado por .
primer ministro o premier. El gobernador general nombra al primer Jll
fl
1
. ..
FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Treja
295
nistro y, por recomendacin de ste, a los dems miembros del Gabine
te. El primer ministro debe tener la confianza de la Cmara de los co
munes ante la cual es responsable el Gabinete.
Ottawa, es la capital y al mismo tiempo la residencia del gobierno
de Canad, aunque a diferencia del sistema norteamericano, no consti
tuye un distrito Federal. Es parte de la provincia de Ontario y no es ca
pital de la misma. Se rige por las leyes de Ontario y constituye un muni
cipio electo por sus habitantes, encabezados por el alcalde (mayor). El
gobierno Federal no tiene control sobre la capital en ninguna materia
que sea de jurisdiccin provincial o municipal. Sin embargo, tiene po
der para expropiar tierra.
El gobierno Federal cre la Comisin de la Capital Nacional con el
objeto de administrar sus propiedades en Ottawa, elaborar planes y
apoyar el desarrollo, conservacin y mejoras de la regin de la capital
nacional.
La ciudad de Ottawa tiene un alto grado de autonoma. Sin embar
go, al rebasar la capital Federal el territorio estrictamente de Ottawa y
abarcar otras municipalidades, principalmente Hull, en Quebec, se han
realizado diversos planteamientos para crear un gobierno territorial si
milar a un distrito Federal, separando a esta regin de las provincias de
Ontario y Quebec y constituyendo un gobierno especial Federal, sin que
desaparezcan los municipios.
11.4.2. CARACTERSTICAS
Ahora bien en lo atinente al sistema Federal canadiense, segn Ma
rio de la Cueva21 existen dos criterios para la determinacin de las com
petencias correspondientes a la Federacin y a los Estados:
a) El seguido por el sistema norteamericano y,
b) El concebido por el sistema canadiense.
De conformidad con el primer sistema, corresponde la competencia
ori
ginal a los Estados integrantes y la delegada a la Federacin. Esta
delegacin existir en tres casos:
1. Cuando la Constitucin conceda expresamente una facultad ex
clusiva a la Federacin;
2. Cuando se conceda por la Constitucin una facultad a la unin
sin afirmar que es exclusiva, pero prohibiendo simultneamente
su ejercicio a los Estados miembros;
21 CUEVA, Mario de la, Teor de la Constitucin, Porra, Mxico, 1982, pp. 79 y
ss.
296 TEORA DE LA CONSTITUCil t
3. Cuando se conceda determinada facultad a la Unin, que sea incompatible
con su realizacin por cualquiera de las Entidades
federativa.
De manera que toda facultad no concedida a la Federacin se en
tiende reservada los Estados integrantes, aclaracin expresa introduci
da en la Constitucin norteamericana por la enmienda X.
El segundo sistema, el Canadiense, utiliza el mtodo contrario. En
efecto establece los efectos inversos al sistema postulado por Norteam
rica al preconizar que las atribuciones no delegadas expresamente a los
Estados se entienden reservadas a la Federacin. Por razones naturales
lo anterior explica porque Canad evolucion de Estado Unitario a
Estado Federal.
A nivel Federal la Constitucin Canadiense incluye en la misma for
ma como lo hace para un nivel provincial o estatal, un elemento prove
niente del derecho usual constitucional britnico, las llamadas conven
ciones de la Constitucin.
Una caracterstica comn de estas constituciones provinciales es
que carecen de un carcter constitucional formal o de un texto nico que
corresponda a la Constitucin. Las unidades territoriales original
que fueron unificadas en 1867 para formar la Confederacin, principia
ron como colonias britnicas ya sea por colonizacin o en un caso a
menos por conquista militar. La prctica constitucional britnica nunc
entrevi la posibilidad de tener una sola ley. Las Constituciones Provin
ciales entonces son un mlange de convenciones constitucionales brit
nicas recibidas o heredadas y del constitucionalismo britnico del Com
mon Law; de estatutos constitucionales elaborados por las propia
legislaturas provinciales; de decisiones judiciales de Tribunales Cana-
dienses (incluyendo aqu Tribunales Provinciales y Federales); de deci
siones plenarias.
No existe sin embargo, nada que impida a cualquier legislatura pr
vincial el solicitar a sus propios Congresos la adopcin de un instrU
mento constitucional formal o una Constitucin que rija a la Provincia
para el futuro. No hay impedimento hacia una Provincia para cambia
su propia Constitucin. .
La confusin o ambigedad sobre si las facultades residuales de g
bierno son Federales o provinciales, ha conducido a mltiples Y larg.
mente sostenidos conflictos entre el Gobierno Federal y los Gobie "
de las Provincias. Estos conflictos entre las Provincias y la Federac '
han sido algunas veces solucionados por negociaciones y transaccion
polticas, pero demasiado a menudo han terminado en largos y
pleitos ante los tribunales.
/-
l
FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO F. Flores Treja
11.4.3. LA DISTRIBUCIN DE FACULTADES ENTRE
LA FEDERACIN Y LOS ESTADOS
11.4.3.1. Esfera de competencia
297
Si el Estado tiene que operar necesariamente mediante una estruc
tura orgnica y los rganos realizan las funciones inherentes para al
L"anzar las finalidades encomendadas por la sociedad, resulta necesario
Lstablecer el mbito de facultades o de atribuciones que les correspon
ckn, respetando varios principios como los siguientes:
l. Dos rganos no pueden tener atribuida la misma facultad;
2. Debe existir una jerarqua de atribuciones siguiendo en todo mo
mento la jerarqua de las normas aplicables;
3. El rgano que tiene atribuida una facultad de mayor jerarqua,
puede realizar una de menor jerarqua;
4. Tratndose del sistema Federal mexicano, la facultad que no est
conferida de manera expresa a la Federacin se entiende reserva
da a las Entidades Federativas.
Asimismo, debe considerarse que la competencia se encuentra ca
racterizada por ser irrenunciable. Efectivamente, el titular del rgano
no puede renunciar a ejercer su competencia en el momento de que se
trate aunque en cambio bajo ciertas condiciones puede delegar al titular
de algn otro rgano subordinado el ejercicio de esa competencia.
Mayores obstculos existen tratndose de la avocacin, es decir, de
la posibilidad de que un rgano jerrquicamente superior pueda absor
ber las competencias de un rgano inferior.
Por otro lado, la competencia de los rganos se presume de tal ma
nera que, salvo casos en que manifiestamente no puedan ser competen
te s, habr que probar la incompetencia del rgano respectivo.
11.4.3.2. Distribucin de competencias
entre la Federacin y las Entidades Federativas
A causa de la diversidad de los orgenes del Federalismo en cada
Pas es posible que ste sea diferente en cada Estado que lo ha adopta
do, en consecuencia, la esfera dentro de la cual puede operar cada uno
de los poderes vara de acuerdo a las circunstancias de tiempo y lugar.
Existen mtodos distintos que determinan la distribucin de los po
deres estatales entre la Federacin y los Estados. El primero consiste en
en um erar detalladamente las atribuciones de cada uno; otros se basan
en una enumeracin parcial. El primero de stos enuncia las atribucio
nes del poder Federal, dejando las no mencionadas en el mbito compe
tencia! de las Entidades Federativas en tanto que, el segundo, emplea la
298 TEORA DE LA CONSTITUCIN
metodologa inversa al detallar las atribuciones de las Entidades Federativas y
derivando las atribuciones no mencionadas al orden Federal.
De esta forma resulta evidente que deben colocarse dentro del m
bito interno del Estado Federal aquellos asuntos que interesan conjun
tamente a la Nacin, en tanto que, las materias de orden local que interesan
slo al Estado respectivo, deben ser de la competencia de las Entidades
En el mbito internacional el orden Federal debe ser quien ejerza
dichas atribuciones internacionales, entre las que se encuentran el dere
cho de declarar la guerra, el de legacin activa y pasiva y la celebracin
de Tratados Internacionales.
La primera resulta indiscutible como facultad del Estado Federal,
inclusive una buena parte de las constituciones Federales consignan
expresamente sta prohibicin a los Estados salvo casos de suma urgencia
y con aviso inmediato al Presidente de la Repblica.
En lo atinente al derecho de legacin, todas las constituciones Federales
coinciden en adjudicarlo al gobierno Federal exclusivamente.
El derecho de concertar Tratados presenta una solucin doble: la
primera de ellas prohbe terminantemente a los Estados la celebracin
de Tratados. La segunda es menos frecuente y permite, aun cuando en
forma muy restringida, la celebracin de Tratados a los Estados con
Estados extranjeros.
La solucin en la Constitucin de los Estados Unidos de Amrica en
el sentido de que las facultades no concedidas a la Federacin, ni proi
bidas a los Estados-miembros se entienden reservadas a stos fue intr
ducida por la enmienda X, cuyo texto es el siguiente: "Los poderes no de
legados a los Estados Unidos por la Constitucin, ni negados por st J
los estados, estn reservados a los estados, respectivamente, o al pue
blo". Segn Joseph Story,22 cuando esta enmienda se present, se P
puso la insercin de la palabra "expresamente", entonces se hizo obser.
var que resultaba inviable encerrar a un gobierno en los podere
expresos, por lo que es preciso admitir ciertos poderes implcitos si no
se quiere que la Constitucin descienda a los ms minuciosos detalles
De esta manera, la proposicin fue rechazada, pues "el nico objeto d
esta enmienda es de impedir toda interpretacin que tendiese a atribuir a
Congreso otros poderes de los que han sido acordados". '
En Mxico, en cambio, el Constituyente de 1857 incluy en el a
'culo 117 la palabra expresamente, sin que existiera una ratio legis
explicara su insercin. Dicho precepto fue trasladado por el Con5
yente queretano de 191 7 bajo el mismo texto, aunque en distinto
22
STORY, Joseph. Com entario sobre la Constitucin Federal de los Estados
Imprenta la Universidad. Buenos Aires, 1888, Tomo l, p. 104.
FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Treja 299
ral correspondindole al artculo 124 su regulacin. Realizando una
interpretacin conjunta, se infiere que el constituyente mexicano imple
ment lo que los norteamericanos trataron de evitar, la limitacin ms
rgida al poder Federal. buscando as una mayor garanta de la conser
\ acin de las facultades de las Entidades Federativas.
En resumen, los sistemas Federales resuelven la distribucin de
competencias entre la Federacin y las Entidades Federativas, de dos
formas: 1) el sistema seguido por los Estados Unidos de Amrica y tal
vez por la mayora de las constituciones Federales mediante el cual se
Jeja la competencia residual a las Entidades Federativas y a la Federa
cin aquello que la Constitucin Federal le faculta o, 2) la situacin in
versa, es decir, la competencia residual para la Federacin, y a las Enti
dades Federativas nicamente aquello que expresamente le seale la
Constitucin Federal, que es el sistema canadiense.
El artculo 121 de la Constitucin Mexicana se ocupa del estableci
miento de las bases sobre las cuales se debern aplicar en las diversas
Entidades Federativas, las leyes, actuaciones administrativas y resolu
ciones judiciales expedidas por las autoridades de las otras Entidades
Federativas. El texto a que aludimos dice lo siguiente:
En cada Estado de la Federacin se dar entera fe y crdito a los actos p
blicos, registros y procedimientos judiciales de todos los otros. El Congreso
de la Unin, por medio de leyes generales, prescribir la manera de probar
dichos actos, registros y procedimientos, y el efecto de ellos.
Este precepto que regula las relaciones entre las Entidades Federa
tivas ha sido criticado por algunos autores, entre otros Jos Luis Siquei
ros23 en el sentido de que se trata de una mala traduccin del precepto
relativo de la Constitucin de los Estados Unidos de Amrica, la cual
contemplaba en el artculo cuarto, seccin 1 lo siguiente:
Entera fe y crdito ser acordado en cada Estado y a los actos pblicos,
archivos y procedimientos judiciales de los otros Estados. Y el Congreso puede,
por leyes generales, determinar el modo de que tales actos, registros y
procedimientos se probarn, y los efectos de ellos.
Segn Siqueiros, los conceptos Public Acts, Proceedings y Record
del texto ingls, traducidos como actos pblicos, registros y procedi
mientos, no resultan muy tcnicos en nuestro lenguaje constitucional.
Una traduccin ms tcnica y apegada a la connotacin jurdica de
los conceptos referidos por la seccin 1 a del artculo IV de la Constitu
cin nortameri can a, podra ser "leyes", "resoluciones judiciales" e "ins-
23 SIQUEIROS, Jos Luis, Sfntesis d Derecho Interncional Privado. UNAM.
Mxico. 1961,
P. 32.
300 TEORA DE LA CONSTITUCi
cripciones", vocablos ms precisos y de significacin ms definida en l
terminologa jurdica de nuestro pas.
Por los antecedentes descritos, es dable aseverar que el artculo 124
de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos adopt el
sistema norteamericano respecto a la distribucin de competencias en.
tre la Federacin y los Estados, es decir, la competencia de origen co
rresponde a las Entidades Federativas y la delegada a la Federacin.
Por ello resulta concluyente el principio de que las autoridades Fe
derales slo pueden realizar las atribuciones que la Constitucin les se
ala, y que las dems facultades corresponden a los Estados miembro
que actuarn de acuerdo con las Constituciones locales. En este sentido
se observa que nicamente la Constitucin Federal es la encargada de
establecer la distribucin de competencias.
Es importante sealar que el antecedente de nuestro artculo 124 :
Constitucional es el equivalente de la Carta Magna norteamericana. Sin .
embargo el constituyente de 1857 le agreg a dicho precepto la palabr
"expresamente", la cual no existe en el correlativo de los Estados Uni
dos de Norteamrica.
Al decir el artculo 124: "Las facultades que no estn expresamen
te... " separ los medios de una finalidad comn a Mxico y a Nort
amrica. En los dos pases, paulatinamente se ha ampliado la esfera de
competencia de la Federacin. En Mxico el procedimiento ha consisti
do en reformas constitucionales, en Estados Unidos en las llamadas facultades
implcitas.
La propia Constitucin establece una serie de hiptesis jurdicas, a
como de efectos en lo atinente a las esferas de competencia en el Estad
Federal, las cuales podemos clasificar de la siguiente manera: !
l. Facultades atribuidas a la Federacin.
2. Facultades atribuidas a las Entidades Federativas.
3. Facultades prohibidas a la Federacin.
4. Facultades prohibidas a las Entidades Federativas (hasta aqu
clasificacin es la propuesta por Bryce).
5. Facultades coincidentes.
6. Facultades coexistentes.
7. Facultades de auxilio.
8. Facultades que emanan de la jurisprudencia, ya sea
o adicionando la anterior clasificacin.
11.4.4. FACULTADES EXPRESAS
Las facultades atribuidas a la Federacin, lo que sta puede
zar, se encuentran enunciadas de dos diversas maneras: a) en forma
iFDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo 301
presa: las atribuciones que se consignan en el artculo 73 , y h) las
prohibiciones que tienen las Entidades Federativas: artculos 117 y 118.
Resulta claro que las primeras 29 fracciones del artculo 73 son fa
L"tades expresas en las que se previenen las atribuciones encargadas al
Congreso de la Unin.
La ltima fraccin, es decir, la fraccin XX del numeral citado
Lontempla las facultades implcitas que abordaremos ms adelante. Las
lacultades implcitas son aquellas que el Poder legislativo puede conceLkrse a
s mismo o a cualquiera de los otros poderes Federales como
!l1edio necesario para ejercitar alguna de las facultades explcitas.
Tena Ramrez24 seala los requisitos indispensables para que sea
posible el uso de las facultades implcitas al afirmar lo siguiente:
1. La existencia de una facultad explcita que por ella sola sea imposible
ejercitarla;
2. La relacin de medio a fin entre una y la otra;
3. El reconocimiento por el Congreso de la Unin de la necesidad
de la facultad implcita y;
4. El otorgamiento de esta facultad por el Congreso al poder que de
ella necesita.
11.4.5. FACULTADES
ATRIBUIDAS A LAS ENTIDADES FEDERATIVAS
De acuerdo con el artculo 124 todo lo que no corresponde a la Federacin es
facultad de las Entidades Federativas, con excepcin de las
prohibiciones que la misma Constitucin establece para los Estados.
En este orden de ideas las Entidades Federativas gozan de autono
ma interna respecto de la implementacin del Poder Pblico, mani
fiesto en las tres funciones relativas: legislativa, ejecutiva y judicial, de
conformidad con las bases establecidas en el numeral 116 de la Consti
tucin Federal, e igualmente para establecer organismos de carcter
autnomo tal y como se previene en las constituciones del Estado de
Veracruz y de Mxico.
11.4.6. FACULTADES PROHIBIDAS A LA FEDERACIN
Se puede pensar que resulta superflo que la Constitucin le niegue
expresamente una facultad a la Federacin, si con el solo hecho de no
otorgrsela se le est negando. No obstante creemos que desde una p
tica terica puede presentarse el caso de una facultad que se encuentre
Vedada a la Federacin.
24 TENA RAMiREZ, Felipe, op. cit., p. 1 16.
302 TEORA DE LA CONSTITUCiN
Tal es d caso dd artculo 131 Constitucional que a la letra contempla:
Es facultad pri\ativa de la federacin gravar las mercancas que se impar.
ten o exporten o que pase de trnsito por el territorio Nacional. as como
reglamentar en todo tiempo \' an prohibir, por motivos de segutidad o de
la circulacin en el interior de la Repblica de toda clase de efectos, cual
quiera que sea su procedencia; pero sin que la misma Federacin pueda es
tablecer, ni dictar, en el distrito Federal, los impuestos v leves que expresan
las ftaccin VI v VII del artculo 1 1 7.
11.4.7. FACULTADES
PROHIBIDAS A LAS ENTIDADES FEDERATIVAS
Estas prohibiciones pueden ser de dos clases: las absolutas y las relativas. Las
absolutas se refieren a aquellos actos que jams podran
realizar las Entidades Federativas. En contraposicin, las relativas son
aquellas inherentes a los actos que en principio estn prohibidos a los
Estados, pero con la autorizacin del Congreso Federal s los pueden
realizar.
El artculo 117 establece las prohibiciones absolutas. "Los Estados
no pueden en ningn caso..."; el artculo 118 establece las prohibicio
nes relativas. "(Los Estados) tampoco pueden, sin consentimiento del
Congreso de la Unin..."
11.4.8. FACULTADES COINCIDENTES
Son aquellas que tanto la Federacin como las Entidades Federati
vas pueden realizar por disposicin constitucional.
De esta forma previene la Constitucin que "La Federacin y los
Estados, en los trminos de ley, podrn convenir la asuncin por part
de stos del ejercicio de sus funciones, la ejecucin y operacin de
obras y la prestacin de servicios pblicos, cuando el desarrollo econ
mico y social lo haga necesario. Los Estados estarn facultados para celebrar
esos convenios con sus Municipios, a efecto de que stos asuman
la prestacin de los servicios o la atencin de las funciones a las que se
refiere el prrafo anterior".
11.4.9. FACULTADES COEXISTENTES
Son aquellas que una parte de la misma facultad compete a la Fede
racin y l a otra a las Entidades Federativas.
f FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo 303
11.4.10. FACULTADES DE AUXILIO
Son aquellas en que una autoridad ayuda o auxilia a otra por dispo
sicin constitucional.
11.4.11. FACULTADES CONCURRENTES
Son aquellas que no estn exclusivamente atribuidas a la Federa
Lin, ni prohibidas a los Estados y cuando la primera no acta las Enti
dades Federativas pueden realizarlas; pero si la Federacin legisla so
bre esas materias, deroga la legislacin local al respecto.
El argumento para justificar la existencia de las facultades concu
nentes estriba en que las Entidades Federativas no pueden encontrarse
permanentemente bajo la expectativa de que la Federacin intervenga.
Mario de la Cueva25 afirma que en Mxico no existen las facultades
concurrentes y basa su aseveracin en los artculos 16, 40, 41 y 103 cons
titucionales.
El artculo 16, dice que: "Nadie puede ser molestado en su persona,
familia, domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud de mandamiento
escrito de la autoridad competente, que funde y motive la causa legal
dd procedimiento..."
El distinguido tratadista seala que los particulares tenemos el de
recho de conocer qu autoridades pueden regir nuestro comportamien
to y estas autoridades slo pueden ser las que estn autorizadas por la
ley fundamental para tal efecto.
El artculo 40, indica que la accin de las Entidades Federativas
est limitada a su rgimen interior y no en la esfera nacional.
El artculo 41, autoriza a los funcionarios locales a realizar determi
nados actos de acuerdo con su Constitucin, la que tiene que concordar
con la general de la repblica, y las materias no consignadas en los c
digos supremos locales, son asuntos sobre los cuales las autoridades lo
cal es son incompetentes.
Por tanto, al no existir estas facultades en nuestro orden jurdico,
nu nca el derecho Federal quiebra al local.
11.4.12. FACULTADES IMPLCITAS
La fraccin XX del artculo 73 Constitucional previene la facultad
que tiene el Congreso "Para expedir todas las leyes que sean necesarias
2' Citado por Jorge CARP!Zo en su obra La Cmzstituci11 Mexicana de /917,
up. cit.,
Pp. 2'i y 256.
304
TEORA DE LA CONSTITUCIN
a objeto de hacer efectivas las facultades anteriores y todas las otras
concedidas por esta Constitucin a los Poderes de la Unin."
Nuestra fraccin XX tuvo como antecedente directo a la Constitucin de 1857,
y aunque casi pas ntegramente a la Constitucin actual,
una diferencia la tenemos en la supresin de la palabra "propias" como
calificativo de la palabra "leyes".
Segn opinin de Lanz Duret:2b "tal cosa no tiene explicacin algu
na, pues estudiando con detenimiento el Diario de los Debates del Cons
tituente de Quertaro, se encuentra que la omisin de la palabra pro
pias, fue hecha sin darse cuenta o sin derecho alguno, porque el texto
fue votado en su integridad y en trminos exactamente iguales al de la
fraccin XX del artculo 72 del Cdigo Poltico de 57".
Creemos pertinente advertir lo que en nuestra opinin no es del
todo cierto, es decir, que la supresin haya sido realizada "sin derecho",
puesto que si el constituyente no tuviere derecho a quin cabra ste?
En realidad la intencin del autor en cita se refera a que el constitu
yente sin causa o sin fundamento omiti dicho vocablo.
En este orden de ideas, las facultades implcitas son las que el Poder legislativo
puede concederse a s mismo o a cualquiera de los otros
dos poderes federales como medio necesario para ejercitar alguna de
las facultades explcitas.
Bajo este contexto creemos conveniente resaltar que la fraccin
mencionada no autoriza nuevas facultades al Congreso, sino que se re
fiere a las denominadas facultades explicativas, es decir, facultades que
hagan efectivas las atribuciones consignadas en las 29 fracciones ante
riores y otras funciones ya expresadas en el Cdigo Supremo.
Lo que el Congreso puede realizar segn la fraccin XX, es vivifcar las otras 29
fracciones, pero no puede crear ninguna facultad aut
noma de las enunciadas.
Tena Ramrez27 enumera cuatro requisitos necesarios para que s
'
-

'
pueda hacer uso de las facultades implcitas: X
l. La existencia de una facultad explcita que por ella sola sea impo )f
sible ejercitarla;
2. La relacin de medio a fin entre una v la otra;
3. El reconocimiento por el Congreso d la Unin de la necesidad
de la facultad implcita y
4. El otorgamiento de esta facultad por el congreso al poder que
ella necesite.
20 LA!' OURf' Miguel, /Jcr!lw Conslilllcicma/ Mexicww, Compaa Editorial Cond
nental, Mxico, 1<J8. pp. 165-168.
27 Op. cil.. p. 161.
.,
., ..
1 EOERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flore' Trcjo 305
El primer supuesto contempla la consecuencia de que la facultad
implcita no es autnoma, pues depende de una facultad principal, a la
que est subordinada y sin la cual no existira.
El segundo requisito presupone que la facultad explcita quedara
in til, estril, en calidad de letra muerta si su ejercicio no se actualizara
por medio de la facultad implcita; de aqu que surge la relacin de ne
LLsidad entre una y otra.
El tercer elemento implica que el Congreso de la Unin admita la
necesidad de la facultad respectiva.
El cuarto requerimiento significa que ni el Poder Ejecutivo ni el Ju
dicial pueden conferirse a s mismos las facultades indispensables para
emplear las que la Constitucin les concede, pues tienen que recibirlas
ckl Poder Legislativo; en cambio, este poder no slo otorga a los otros dos
las facultades implcitas, sino que tambin se las da a s mismo."
Tena Ramrez28 opina que si el jurista mexicano acude a las faculta
des implcitas es con el objeto de justificar en forma constitucional la
existencia de cierta ley para cuya expedicin no tiene el Congreso Fa
cultad expresa.
Pensamos, sin embargo, que el jurista no tiene necesidad de justifi
car un procedimiento o una ley anticonstitucional ya que el papel del
jurista es el de defender la Constitucin en vez de buscar pretextos a las
\ iolaciones que sufra la Carta Magna.
En esta tesitura el Poder Legislativo est facultado para crear aque
llas leyes que sean necesarias para hacer efectivas las facultades expre
sas que por determinado motivo no puedan ser acatadas en la prctica
por faltarles algo, pero que implcitamente dan a entender lo que les
hace falta, y es aqu donde a objeto de hacer efectivas las "facultades
anteriores" o sean las expresas, deber ser aplicada la fraccin XX del
artcu lo 7 3 .
En nuestra opinin la palabra "necesarias" comprende el poder que
tiene el Congreso de expedir las leyes que fueren necesarias y conve
nientes para el ejercicio de dichas facultades, deba ceirse a la adop
cin de las medidas absolutamente indispensables para obtener el fin de
aquellas que sean consecuencia natural de las facultades expresas.
"A objeto" significa que la ley expedida con base en la fraccin XX,
deber tener como motivo el que pueda hacerse efectiva determinada
facultad
expresa.
Una de las crticas que ms se ha encaminado en contra del uso de
las fac ultades implcitas, consiste en que por medio de ellas el Poder
'"
Op. cil., pp. 116-1 1 7.
306 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Legislativo, haciendo uso indebido de las mismas adquiera un poder
desmedido.
El concepto anterior es rebatible, ya que la doctrina, encabezada
por Felipe Tena Ramrez preconiza el seguimiento de ciertos requisitos
que precisamos lneas arriba, para que sean empleadas las facultades
implcitas, y una vez acatados los mismos, se impida el abuso de esta
facultades.
Objetivamente el uso que las facultades implcitas pueden y deben
tener, nos podemos preguntar: (por qu no se lleva a cabo la aplicacin
de dicha fraccin, y con qu se le substituye?
La respuesta sera que la falta de uso se debe a que los vacos que
existen en la Constitucin se tratan de llenar por medio de las reformas
constitucionales.
No todo vaco constitucional puede ser llenado con una facultad im
plcita, sino solamente los semivacos constitucionales, puesto que para
que acte una facultad implcita es imprescindible que exista una facultad
expresa, de donde se deduce que no es un vaco absoluto sino relativo y
precisamente estos ltimos son de los que se ocupan las facultades
implcitas.
11.4.13. NATURALEZA JURDICA
DE LOS ESTADOS MIEMBROS DE LA UNIN
Con base en el recorrido histrico que hemos realizado es permisi
ble afirmar, que la Federacin no naci de un pacto poltico celebrado
entre los Estados integrantes. En efecto, el origen de la Federacin no
se localiza en un convenio entre Entidades que previamente hubieran
adquirido su soberana y su independencia ya que simplemente no exis
tan dichos Estados.
Mxico como incipiente Estado Soberano, contaba con un gobiern
nico, con legislacin uniforme, con la misma religin, constitua una
sola Nacin. Al emanciparse y conquistar sus derechos como pueblo so
berano opt en su primer Congreso Constituyente, celebrado en 1824
por el rgimen Federal. Las Entidades que surgieron de este orden
creado por la Constitucin de 1824 son los Estados y debe considerrse
les como partes integrantes de un cuerpo poltico, es decir el Estado
mexicano, y no como partes asociadas por virtud de un pacto. .
Los Estados como tales no tienen el derecho de secesin, es decif
de separarse cuando lo estimen conveniente, o cuando juzguen que 1
Constitucin ha sido violada, para recuperar su "independencia" o "
sumir su soberana".
..
i-EDERACIN COMO FORMA DE ESTADO F. Flor''' Trl'jo 307
Creemos que una vez conformado el Pacto Federal los Estados establecen un
compromiso que presenta las siguientes caractersticas:
l. Es irrevocable.
2. Es permanente.
3. Es absoluto.
No obstante lo anterior, en 1915, durante la Revolucin ConstituLionalista el
Estado de Oaxaca reasumi su soberana, y posteriormente
cuando sobrevino el Plan de Agua Prieta, en 1920, el Estado de Sonora
imit a Oaxaca, levantando el estandarte de la soberana local frente a los
Poderes Federales.
El proceder de estas Entidades Federativas indudablemente resultaba contrario
al Pacto Federal y desde luego violentaba los principios
elementales del Federalismo ya que los Estados coaligados sellan con su
anuencia, la permanencia de la Unin.
Ahora bien, esta especie de interdiccin fincada a los Estados, no
carece de efectos ni est privada de sancin. En cualquier tiempo, si
una Entidad Federativa se organiza o acta contrariamente a los
establecimientos de la Carta Magna Federal los Poderes de la Federacin
pueden desconocer el orden poltico establecido en dicha Entidad, y en
caso de resistencia derrocar inclusive mediante el uso de la fuerza a las
autoridades locales ilegtimas.
La confirmacin de que nuestra Constitucin no ha considerado
corn Entidades soberanas a los Estados, se impele no solamente en la
forma de gobierno que les impone, sino deriva de su organizacin pol
tica, fijndoles como caracterstica esencial de su rgimen la divisin de
poderes y determinando claramente el nmero de stos as como la
denominacin particular que deben adoptar los titulares de los mismos.
De esta forma, la Constitucin no se concret a exigir un gobierno repu
blicano y representativo para los Estados, sino estableci adems que
contaran con un Poder Ejecutivo, cuyo titular sera precisamente el Gobern ador
y que existiera un rgano legislativo para evitar que las facultades propias de
ste se sumaran a las del Gobernador.
Conforme al artculo 124,2Y los Estados tienen amplsimo campo
Para desarrollar actividades sociales, culturales y polticas de manifiesta i m
portancia para todos sus habitantes, puesto que, segn dicho precepto, las
facultades que no estn concedidas por la Constitucin a los
funcionarios Federales se entienden reservadas a los Estados.
2" Al respecto consulta r la obra de Edua rdo RUIZ, Derechu Cunstituciunal.
Edicin
'cimila r de 1 902. UNAM, Mxico, 1978, pp. 381 y 382.
308 TEORA DE LA CONSTITUCI!
11.5. IMPORTANCIA DEL DISTRITO FEDERAL
11.5.1. ANTECEDENTES HISTRICOS
El Distrito Federal constituye la circunscripcin territorial que sirv
en los Estados Federales como sede o lugar de residencia de los Poderes
Federales o de los rganos del gobierno Federal.
El primer Distrito Federal que existi en el mundo, fue creado al establecerse la
Federacin de los Estados Unidos y recibi el nombre de
Distrito de Columbia. Uno de los motivos que propici su creacin radi
c en la inconveniencia de que en un mismo territorio ejercieran juridiccin los
rganos Federales y los locales. Ante ello, Virginia y Mary
land efectuaron cesiones territoriales y con ello se cre el referido
Distrito, en el cual solo tendran jurisdiccin los poderes Federales con
exclusin de cualquier otro.
11.5.2. EL DISTRITO FEDERAL EN MXICO
En nuestro pas, la Constitucin de 1824 estableci como faculta
del Congreso Federal la de elegir un lugar que sirviera de residencia
a los supremos poderes de la Federacin y ejercer en su Distrito la
atribuciones del Poder Legislativo de un Estado. El 18 de noviembre
de 1824 se declar a la Ciudad de Mxico como sede de los podere
Federales.
Con las Constituciones centralistas de 1836 y 1843, el territorio d J
lo que haba sido el Distrito Federal pas a formar parte del Depart
mento de Mxico.30
El Acta Constitutiva y de Reformas de 1847 al restablecer el Federa
lismo, reinstauraba al Distrito Federal bajo el territorio de la Ciudad e
,xico. La Carta Magna Federal de 1857 enunci dentro de las pa
eftegrantes de la Federacin al Estado del Valle de Mxico, que se
ra en la Ciudad de Mxico. Esta Constitucin facultaba al rcrP
UJra llevar a cabo "el arreglo interior del Distrito Federal"
do cargos de eleccin popular.
Con el triunfo de la Revolucin y la promulgacin de la
cin de 1917, se consolid la institucin del Distrito Federal previnau
se su situacin jurdica en el artculo 44 de la Constitucin Poltica
los Estados Unidos Mexicanos que establece textualmente lo _
La Ciudad de Mxico es el Distrito Federal, sede de los Poderes de
unin y Capital de los Estados Unidos Mexicanos. Se compondr del
30 As lo seala Alfonso NoRIEGA CANT en su obra, El Pe>!samie>lto
Conservdor
Consenadm-ismo Mexicatw, UNAM, Mxico. 1993, Tomo 11, p 170.
FDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo 309
rritorio que actualmente tiene y en el caso de que los poderes Federales
se trasladen a otro lugar, se erigir el Estado del Valle de Mxico con
los lmites y extensin que le asigne el Congreso General".
Como puede derivarse del texto anterior, la Carta Magna Federal
Lontempla varios efectos en relacin con el Distrito Federal. Inicial
Jlll'lte preconiza una sinonimia entre la Ciudad de Mxico y ste lti
JllO. En efecto, se presenta una identidad entre ambos, uno (Distrito Fe
deral) va de la mano de la otra (Ciudad de Mxico).
Igualmente el Distrito Federal se constituye en la sede de los pode
rL'S Federales, la Carta Magna establece de manera precisa que en ese
lugar se asentarn stos; el Legislativo, el Ejecutivo y el Judicial. Por tal
motivo es que la sede parlamentaria, es decir, el Congreso de la Unin
e localiza en el Distrito Federal; asimismo el Ejecutivo Federal despa
cha en la Ciudad de Mxico y la Suprema Corte de Justicia realiza su
!uncin en el territorio distrital.
La propia Constitucin consigna la posibilidad de que se trasladen
ck lugar los poderes Federales fuera de los lmites territoriales del Dis
trito Federal y en sta hiptesis, se podra llegara a conformar el Estado
del Valle de Anhuac, siguiendo los derroteros que establezca el Con
greso de la Unin.
Bajo este contexto, la fraccin VI del artculo 73 facult al Congreso
de la Unin para legislar en todo lo relativo al Distrito Federal. El texto
original de este precepto prevena:
El Congreso tiene facultad:
VI. Para legislar en todo lo relativo al Distrito y Territorios Federales,
sometindose a las bases siguientes:
Primera.-EI Gobierno del Distrito Federal estar a cargo del Presidente
de la Repblica, quien lo ejercer por conducto del rgano u rganos que
determine la ley respectiva.
El rgano que se escogi para llevar a cabo las instrucciones del
Presidente de la Repblica, fue un Gobernador.
Venustiano Carranza expidi el 13 de abril de 1917 la Ley de Orga
nizacin del Distrito y Territorios Federales. Conforme a los linea
mie ntos de la Constitucin, esta ley estableca que el Municipio Libre
sera la base de la divisin territorial y de la organizacin poltica Y
ad mi nistrativa del Distrito Federal. El gobernador del Distrito era nom
brado y removido libremente por el Presidente de la Repblica y depen
dient e de ste.
Asimismo prevena que los intcg1antes de los Ayuntamientos seran
desi
gnados mediante eleccin popular directa y se renovaran por mi
tad cada ao. La divisin muni c ipal que se haba venido utilizando se
310 TEORA DE LA CONSTITUCIN
respet provisionalmente y permanecieron vigentes los reglamentos que
no se opusieran a la Constitucin.
El Ayuntamiento de la Ciudad de Mxico se integr por veinticinco
concejales, y en las dems municipalidades del Distrito Federal por
quince cada uno.
La primera autoridad local era el Presidente Municipal.
El 28 de agosto de 1928 se introdujo una reforma a la fraccin VI
del artculo 73 de la Carta Magna Federal mediante la cual se proporcionaron
nuevas bases para la organizacin poltico-administrativa del
Distrito Federal y se suprimi el Municipio, quedando el gobierno a
cargo del Presidente de la Repblica, quien lo ejercera por conducto
del rgano y rganos que determinara la ley respectiva. Para tal efecto,
el 31 de diciembre de 1928, el Congreso de la Unin expidi la Ley
Orgnica del Departamento del Distrito Federal.
El Departamento del Distrito Federal se creaba con base en la reforma al
artculo precitado, para que a travs de sta Dependencia se
realizaran las funciones gubernativas. Este rgano de Gobierno se encontraba
encabezado por el Jefe del Departamento quien era nombrado
y removido libremente por el Presidente de la Repblica.
Se implementaron igualmente los Delegados y los Subdelegados, ya
que el Distrito Federal se haba dividido en Delegaciones y Subdelega
ciones. Exista tambin el Consejo Consultivo, integrado por personas
que pertenecan a diversos sectores activos de la poblacin. Sus faculta
des eran principalmente de asesoramiento, consulta, denuncia, revisin
e inspeccin.
Al trasladar todas las funciones del gobierno del Distrito Federal Y
de los Ayuntamientos en que se divida el Departamento del Distrito Federal,
desapareci el rgimen municipal en el Distrito Federal.
El 29 de diciembre de 1970, se expidi otra Ley Orgnica que apun
talaba las funciones del Departamento. Una nueva ley se expidi el 29
de diciembre de 1978.
Ahora bien, el 22 de agosto de 1996 se public en el Diario Oficia
de la Federacin una trascendental reforma a la Constitucin General
respecto del Distrito Federal, concretamente en el artculo 122.
Dicha reforma tuvo tintes democratizadores ya que los integrantes
de los Poderes Legislativo y Ejecutivo distritales, seran electos median
te votacin popular directa.
En este orden de ideas, actualmente la Asamblea Legislativa se inte
gra por legisladores denominados Asamblestas, los cuales resulta .
electos segn los principios de mayora relativa y representacin pr
porcional, cada tres aos.
El Ejecutivo Local se deposita en un Jefe de Gobierno
electo por votacin directa cuyo perodo dura seis aos.
, FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo 311
El Poder Judicial del Distrito Federal se deposita en el Tribunal Su
perior de Justicia y en el Consejo de la Judicatura.
Como se advierte, sta result ser una reforma de suma importan
cia para el Distrito Federal, que quit en buena medida la "capitis de
minutio" que venan padeciendo los capitalinos.
11.6. LA GARANTA FEDERAL
La garanta Federal se refiere principalmente a la proteccin que la
Federacin debe otorgar a las Entidades Federativas y se concretiza de
manera toral en dos hiptesis:
a) Los Poderes de la Unin tiene la obligacin de proteger a las Enti
dades Federativas contra toda invasin o violencia exterior; y
h) La misma proteccin les otorgar la Federacin en los casos de
sublevacin o conflcto interior, si esta ayuda le es solicitada por la legis
latura local o por el ejecutivo cuando el congreso del Estado no se en
cuentre reunido.
Esta garanta encuentra su punto de partida en la seccin IV del ar
tculo 4 de la Constitucin Norteamericana que precepta:31 "Los Esta
dos Unidos garantizan a cada Estado de esta Unin una forma republi
cana de gobierno y protegern cada uno de ellos contra la invasin, y a
pedido de la legislatura o del ejecutivo, cuando la legislatura no pueda
ser convocada, contra la violencia domstica."
Del texto anterior se aprecia que las hiptesis consagradas en el nu
meral citado abarcan las enumeradas lneas atrs y otra hiptesis adi
cional, ya que tambin se garantiza a las Entidades Federativas una for
ma Republicana de Gobierno.
Segn la estructura del Estado Federal norteamericano, la garanta
de la forma republicana es esencial al sistema; y lo mismo podra pen
sarse en el caso de Mxico, ya que de conformidad con los artculos 40
Y 1 1S existe identidad de decisiones fundamentales entre la Federacin Y
las Entidades Federativas, y una de stas es precisamente la Forma Re
publicana de Gobierno.
Histricamente el artculo 34 del Acta Constitutiva de 1824 expres
que la Constitucin y la propia Acta garantizaran a las Entidades Fede
rativas la Forma de Gobierno del Acta y a su vez los Estados quedaran
Com prometidos a mantener el Estado Federal.
11 Al respecto consultar la obra de Ben1ard Sc!IWARTZ. Los Poderes del
Gohienw.
UNAM. Mxico 1966.
312 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Este planteamiento se traslad a la Constitucin de 1824, ya que el
Acta fue parte de la misma y la tesis fue confirmada por el artculo 161-1
de la mencionada Constitucin.
Sin embargo, la garanta de la Forma Republicana fue suprimida en
la Constitucin de 1857 y es imposible conocer la razn de tal omisin,
ya que el artculo en cuestin fue aprobado sin discusin el 11 de noviembre
de 1856 se aprob por unanimidad.
En la Constitucin de 1917 tradicionalmente se ha comprendido
dentro de los preceptos que establecen los casos de intervencin del go
bierno Federal en los miembros, tres hiptesis fundamentales:
a) La proteccin de las Entidades Federativas en contra de toda invasin
exterior, caso en el cual la intervencin Federal puede ser oficiosa;
h) La ayuda contra toda rebelin interna, violencia domstica, siem
pre que la legislatura lo solicite, o el ejecutivo cuando aqulla no estu
viere reunida; y
e) La garanta de la forma Republicana de gobierno;
Respecto a la primera hiptesis los poderes de la Unin
obligacin de proteger a las Entidades Federativas contra toda invasin
o violencia exterior. En este contexto, la intervencin de los poderes Fe
derales es de oficio. Tan pronto como tengan noticia de la invasin o
ataque exterior, debe tomar las medidas conducentes, es decir, no e
necesario que este auxilio sea solicitado por la entidad federativa.
Opina Tena Ramrez32 que este enunciado resulta superfluo en una
Constitucin Federal porque las Entidades Federativas carecen de per
sonalidad internacional, y por tanto ninguna de ellas puede ser objeto
de un ataque aislado por alguna nacin extranjera. El ataque a una porcin del
territorio nacional, ya sea entidad federativa o territorio bajo
jurisdiccin Federal, es un ataque al Estado Mexicano como tal, en su
unidad, y no a una sola parte de l.
En relacin con el segundo planteamiento, la Federacin protege a
las Entidades Federativas en caso de sublevacin o conflicto interior, si
esta ayuda le es solicitada por la Legislatura local o por el Ejecutivo,
cuando el Congreso Estatal no se encuentre reunido.
La primera diferencia con la otra hiptesis salta a la vista: tratndo
se de <;nflcto domstico, la Federacin no debe intervenir de oficio sino
debe ser llamada por la Legislatura Local o en su caso por el Ejecutivo.
Este segundo supuesto tuvo gran apogeo entre 1869 y 1874 puesto
que en siete ocasiones las Entidades Federativas solicitaron la intervn .
cin de los Poderes Federales aunque se trataba de conflctos entre el
32 Op. cit. . p. 163.
FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo 313
gobernador y la legislatura, y cada uno de ellos deseaba el apoyo Fede
ral en la contienda.
En 1874, entre los nuevos artculos constitucionales se estableci el
que actualmente es la fraccin VI del numeral 76 que faculta al Senado
para: "Resolver las cuestiones polticas que surjan entre los poderes de wz
c,rado cuando alguno de ellos ocurra con ese fin al Senado... "
As, la Entidad Federativa se debe dirigir al Presidente de la Rep
blica solicitndole la intervencin de la fuerza Federal. Esta situacin
responde al hecho de que el Poder Ejecutivo es el Jefe del Ejrcito y de
la Armada, y es quien puede disponer de ellos para la seguridad interior
' defensa exterior del Estado Federal.
Existe adems la posibilidad de intervencin del Gobierno Federal
en las Entidades Federativas, pero esta situacin se debe realizar de
manera verdaderamente excepcional.
Creemos que la garanta prevista en la fraccin a) facultara a la Fe
deracin para intervenir en aquella Entidad Federativa que no repre
senta la forma de gobierno que la Constitucin establece para todos ya
que los Estados deben mantener la identidad de principios fundamenta
les con la Constitucin Federal. En nuestro pas el artculo 115 establece
expresamente que los Estados deben adoptar para su rgimen interior la
Forma de Gobiern Republicano, Representativo, Popular, teniendo como
base de su divisin territorial y de su organizacin poltica y adminis
trativa el Municipio Libre.
Asimismo, consideramos que la garanta de Gobierno Republica
no representa la nica forma admisible y permitida por la ley cspide
del orden jurdico para preservar el orden Federal y la Constitucin
General.
El tratadista argentino Juan A. Gonzlez Caldern33 la agrupa en
dos categoras: "Una es la intervencin que llamar reconstructiva, y otra
es la que llamar ejecutiva. La primera tiene lugar cuando est subverti
da la forma republicana de gobierno y es necesario que el poder Fede
ral lleve su accin suprema a tal o cual provincia donde aqulla sucede
Para restablecer y garantizar dicha forma de gobierno. La segunda tie
ne lugar cuando ocurre alguno de los otros casos previstos por el ar
tculo 6: invasin exterior, derrocamientos de las autoridades constitui
das por sedicin o invasin de otra provincia, en los cuales el poder
Federal debe cumplir los mandatos de la Constitucin que lo obligan a
Proceder en el sentido que ellos determinen: repeler la invasin exter
na, o, a requisicin de aquellas autoridades provinciales, sostenerlas o
restablecerlas".
13 Citado por Jorge CARPIZO, Estudios Collstituciullales, UNAM, 1980, p. 118.
314 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Por su parte, Carlos Snchez Viamonte34 precisa: "Una intervencin
Federal en las provincias es, siempre, un acto de soberana nacional y
consiste en la imposicin de la voluntad que emana del cuerpo orgnico
de la nacin referida a una de sus partes componentes".
Deduce el autor precitado,1' cinco cualidades que deben reunir todas y cada una
de las constituciones de las provincias:
1 Estar dictada bajo el sistema representativo republicano;
2 Estar de acuerdo con los principios, declaraciones y garantas de
la Constitucin nacional;
3 Asegurar su administracin de justicia;
4 Asegurar su rgimen municipal;
S" Asegurar la educacin primaria.
Asimismo debe:
1 o Garantizar la forma republicana de gobierno;
2 Repeler invasiones externas;
3" Sostener las autoridades constituidas, ante el peligro de sedicin
interior o invasin de otra provincia;
4" Restablecer las autoridades constituidas depuestas por sedicin
interior o por invasin de otra provincia.
14 SAt HEZ VIAto E. Carlos. .\lwuwl de lJerecilo Constituciunu/, Kapclusz,
Buenos
Aires, I<J<J p. I<Jl
" 0>. cil., pp. 100 a 102.
r,
-1
Unidad 12
Formas de Gobierno
Jos BARRAGN BARRAGN.
12.1. CONCEPTO DE FORMA DE GOBIERNO
La mayora de los autores acostumbran presentar el estudio de las
formas de gobierno despus de hablar de las formas de Estado y, casi
siempre, bajo el mismo captulo o rubro. A modo de ejemplos, vase en
Biscaretti cmo lo que l llama primera parte de su libro Introduccin
u! Derecho Constitucional Contemporneo (Fondo de Cultura Econmi
ca, Mxico, 1996, p. 113.) est consagrada al estudio de: "Las formas de
Estado y las formas de gobierno contemporneas"; y vase a Ignacio
Burgoa en su conocido libro Derecho Constitucional Mexicano (Porra
S.A. , Mxico, 1996) cmo sin duda es correcto plantear as el estudio de
ambos temas, debido a su profunda vinculacin. Las formas de gobier
no se hallan en el mbito de cada una de las formas de Estado. Las for
mas de Estado se suelen definir y clasificar a partir de los elementos
4ue se citan como esenciales del Estado, a saber, territorio, gobierno y
poblacin. Las formas de gobierno, en cambio se hallan, como deca
rnos, en el mbito de cada una de las formas de Estado consideradas.
Biscaretti examina por separado las formas de gobiern en un Estado
de democracia clsica; las formas de gobierno en un Estado socialista; y
las formas de gobierno del Estado totalitario.
Las formas de gobierno que se hallan en un Estado democrtico cl
sico son:
Doctor en Derecho. Innstigador ck Carrera v Miembro del S i stema
Nacional ck
lrn estigadores Nivel 111. .
3IS
316 TEORA DE LA CONSTITUCIN
La forma de gobierno constitucional pura, ya sea monarqua o repblica. En
este ltimo caso tenemos la forma presidencial.
La forma de gobierno constitucional parlamentaria, que tambin
puede ser monrquica o republicana.
Y la forma de gobierno constitucional directora), se refiere slo a
una repblica: el directorio francs de 1795, o el directorio suizo.
Segn se aprecia, la anterior clasificacin, tomada del libro ya cita
do de Biscaretti, resalta la presencia de un rgano que traza la direccin de la
poltica general, ya sea que hablemos de un Jefe de Estado,
rey o presidente; de un gabinete, o de un directorio.
La forma de gobierno constitucional republicano puro abarca a la
forma que se adopta en Estados Unidos, los pases de Amrica Latina y
otros muchos pases de Asia y de frica. Se caracteriza fundamental
mente en que el presidente concentra las funciones de Jefe de Estado,
Jefe de gobierno y Jefe del partido mayoritario. Sobra advertir que se
accede al poder previas las elecciones correspondientes.
En los Estados Unidos se consagra esta forma de gobierno desde la
aprobacin de su Constitucin el 17 de septiembre de 1787, la cual en
tr en vigor el da primero de enero de 1789. Es el documento constitu
cional ms antiguo que an tiene vigor en la actualidad. En Mxico es a
partir de la aprobacin del Acta Constitutiva del 3 1 de enero de 1824 y
la posterior constitucin del 4 de octubre de 1824.
Las formas de gobierno, que se hallan en un Estado socialista, son
difciles de clasificar. De hecho, Biscaretti y otros autores, prefieren
examinar por separado el proceso de formacin y desarrollo del gobier
no de la Unin Sovitica, as como el gobierno de las restantes repbli
cas, que ahora conocemos, algunas de las cuales se encuentran organi
zndose como lo hacen las democracias constitucionales clsicas.
Por ltimo, en este breve planteamiento relativo al concepto de lo
que entendemos por forma de gobierno, que aqu se ha definido de ma
nera descriptiva, la Constitucin mexicana vigente, al hablar de la sobe
rana y de la forma de gobierno, introduce un elemento nuevo, que sue
le pasar ignorado por la mayora de los tratadistas y que tiene que ver
con lo federal.
En Mxico, pues, segn reza la leyenda del captulo primero del titulo segundo
de nuestra Constitucin y como luego se precisa en el atculo 40, la forma de
gobierno es republicana y federalista. En Mxico,
lo federal no es forma de Estado como afirma la mayora de la doctrina,
sino que es forma de gobierno por mandato expreso constitucional.
A continuacin, pasamos al examen particular de las principales formas de
gobictno comenzando por la forma monrquica; siguiendo luego
'
., ..
)

)'
..
.. -.
HlRMAS DE GOBIERNO- J. Barrag<tn Barragn 317
por la forma republicana. Despus hablaremos de la democracia y, por
ltimo haremos el examen de lo federal, como forma de gobierno.
12.2. LA MONARQUA
De acuerdo a su etimologa, de origen griego, la monarqua hace re
krencia a un Estado regido o gobernado por un monarca, as como al
territorio de dicho Estado. La monarqua es una forma de gobierno en
L'l que el poder supremo reside en un prncipe, rey o monarca con arre
lo a las leyes.
La monarqua, como forma de gobierno, se muestra a lo largo de la
historia con muchos matices. As, los politlogos y los filsofos hablan
de una monarqua absoluta cuando toda la soberana reside en el mo
narca; y de una monarqua constitucional cuando existe un Estado
constitucional y se consagra la teora de la divisin de poderes, de tal
manera que el monarca slo representa al poder ejecutivo y el ejercicio
de este poder se encuentra regulado en dicha Constitucin.
Se habla tambin de monarquas de derecho divino, por afirmar
que los monarcas reciben su inmenso poder de la divinidad. Y se habla
de monarquas hereditarias, cuando la sucesin en la corona est vincu
lada a una determinada familia; y de monarquas electivas, cuando son
electas por el pueblo o por sus representantes. Agustn de Iturbide en
Mxico intent ser electo por los diputados que componan el llamado
primer Congreso Constituyente mexicano la noche del da 18 de mayo
de 1822. Cabe precisar que las monarquas electivas son muy raras y
tienen carcter transitorio: es decir, o se trata de una monarqua en
proceso de formacin; de una monarqua en decadencia; o de una rep
blica vitalicia que ir evolucionando en busca de la democracia.
Los tratadistas distinguen varias clases de esta forma de gobierno, o
hablan de las diferentes modalidades que pueden ofrecerse de un Esta
do a otro y de una etapa histrica a otra. Desde la forma de gobierno
Pura o buena, hasta el extremo de la forma de gobierno de un tirano.
A ristteles habla de cinco formas monrquicas diferentes. Habla de
aquella forma que busca el bien comn y de aquella que busca el inters
Personal o de familia y del tirano que se impone por la fuerza o en con
tra de sus sbditos (Poltica, lib. III, cap. IX). De una monarqua que
Permite el desarrollo de la democracia y de aquellas formas absolutas
que concentran todo el poder en el monarca.
Santo Toms, que sigue fielmente la teora aristotlica, caracteriza
l a forma monrquica como una personificacin de la autoridad, de un
monarca que tiene la pleni tud del poder, que encarna la ley. Habla del
riesgo de convertirse fcilmente en un tirano y acepta la necesidad de
318
TEORA DE LA CONSTITUCIN
impedir que el rey abuse de su poder, calificando esta modalidad como
monarqua templada (Suma Teolgica la. Ilae, q. 105, a. 1).
Santo Toms recomienda que los gobernantes se sujeten a los mandatos de la
virtud y asegura que la forma mejor de gobiern es aquella
en que un solo gobernante est colocado a la cabeza del Estado y man
de conforme a la ley de la virtud, donde asimismo existan varios magistrados
inferiores que gobiernen con l. segn la misma ley de la virtud y
en donde, por ltimo, todos los ciudadanos tengan alguna parte en el
gobierno como electores y elegibles para todos los cargos.
Pero, frente a esta corriente, aparece la teora de Maquiavelo, quien
habla de las diferentes modalidades del principado, que es una expresin ms
amplia que la voz monrquica, de manera que comprendi
tanto las formas de gobierno civil como las eclesisticas.
Maquiavelo se muestra partidario por la monarqua, diramos, de
carcter electivo, porque quienes tienen el derecho de elegir, lo pueden
ejercer libremente. Quienes tienen el derecho de sufragio para elegir a
prncipe, unas veces, son los miembros de la aristocracia, pero, otra
veces, es el pueblo, el cual lo hace en defensa de la tirana y de la
aristocracia.
Bodino, por su parte, distingue tres modalidades de la forma mo
nrquica: la seorial, la tirnica y la real o legtima. En la forma seo
rial, el prncipe, por derecho de conquista, se erige en seor de bienes y
personas y gobierna, dice, como gobernara un padre de familia a sus
esclavos. En la forma tirnica, Bodino destaca el abuso del monarca en
perjuicio de las personas libres y de sus bienes. La forma real o legtima
es aquella en que el rey obedece las leyes de la naturaleza, respeta Y
quiere a sus sbditos y stos obedecen a su rey. Bodino escribi su famosa
obra, Los seis libros de la Repblica, en el ao de 1576.
Francisco de Vitoria, al igual que sus coetneos que son considera
dos como pertenecientes a la gran Escuela Jurdica espaola (Francisco
Surez, De Soto, Belarmino, etctera) al hablar de sus preferencias, insiste en
que la forma monrquica es mejor que la forma republicana,
pero precisa que el origen del poder del monarca est en el pueblo, por
que el rey recibe el poder "per homines": a travs del pueblo, diramos
nosotros, sentando as las bases de la teora sobre la soberana popular
y la relativa a la sede originaria de la soberana, la cual radica esencial Y
originariamente en el pueblo. :
Montesquieu formula una clasificacin doble de esta forma de g
biern: la forma monrquica buena, diramos nosotros, y la forma rn
nrquica desptica o mala. En una monarqua, el rey gobierna segn le
yes fijas y establecidas: el principio en que se funda la monarqua es
honor, que encarna la virtud poltica y todas las actuaciones se
en esa virtud y conducen a la libertad poltica. El despotismo es una
FORMAS DE GOBIERNO - J. Barragn Barragn 319
formacin de la monarqua. El despotismo se funda en el temor y se go
bierna sin ley ni regla, es una corrupcin de la monarqua (El espriu
de las leyes, cap. VII, lib. XI.).
Tambin leemos que Montesquieu, hablando de la Historia de Ingla
terra, dice que unas monarquas son electivas y otras hereditarias y que
un as monarquas han ejercido el poder soberano de manera absoluta,
esto es, sin compartir ese poder, mientras que en otras monarquas el
poder soberano se comparte con otros cuerpos, como el parlamento: es
tas monarquas son calificadas como templadas.
Se suele decir que en Inglaterra desde antiguo se consolid la mo
narqua constitucional; mientras que en Francia antes del ao de 1789
prevaleca la monarqua absoluta, al igual que en Espaa hasta la reu
nin de las Cortes generales y extraordinarias de 1810-1813, las cuales
promulgaron la famosa Constitucin de 1812.
Resumiendo, se puede recordar con George Jellinek, que lo caracte
rstico de una monarqua es la encarnacin que hace el monarca del
Estado, l es el Jefe del Estado y representa el poder del Estado. Ade
ms, como sabemos, prevalece el principio de la sucesin hereditaria,
lo mismo que el principio de la ausencia de responsabilidad jurdica
para el rey.
Como ejemplos histricos de monarquas, los autores mencionan a
las monarquas orientales, como las que hubo en Egipto, Mesopotamia
o en China; las monarquas homricas de la Grecia primitiva; las mo
narquas romanas de los primeros tiempos, y las de sus grandes impe
rios; las monarquas feudales de Europa; as como las subsecuentes mo
narquas, apoyadas en las clases sociales llamadas estamentos. Todava
en Espaa se intent reunir Cortes por estamentos, a raz de la invasin
de la Pennsula Ibrica por los ejrcitos de Napolen y a raz de haber
sido tomado preso el rey espaol, Fernando VII (1808). Incluso, Agustn
d e Iturbide pretendi erigirse Emperador con el apoyo de unas clases
soci ales que l todava llamaba estamentos.
Hacia 1812, fecha de promulgacin de la Constitucin espaola ex
Pedida por las Cortes de Cdiz, la Nueva Espaa con la Nueva Galicia,
la Pennsula de Yucatn, las llamadas Provincias internas de Oriente y
Provincias internas de Occidente formaban parte del gran Imperio es
Paol y, por ello quedaron subordinadas a dicho ordenamiento legal.
No ser sino hasta el ao de 1821 cuando se alcance la Independencia,
Propsito iniciado por nuestros hroes nacionales desde 181O.
La Constitucin de 1812 dispuso que el gobierno de aquella gran
Nac in fuera una monarqua moderada hereditaria, es decir, una mo
n arqua constitucional, subordinada a la voluntad popular. El Artculo 3,
en efecto, haba puesto la sede originaria de la soberana en la Nacin,
definiendo a la Nacin como la reunin de todos los espaoles de am
320 TEORA DE LA CONSTITUCIN
bos hemisferios, precisando, adems, que esa Nacin ya no podra
patrimonio de ninguna familia ni persona. (Art. 2).
Pese a quedar subordinado el rey a la Constitucin, en l se hizo
sidir la potestad de ejecutar las leyes. Esto es, despus de consagrar
nueva teora de la divisin del ejercicio del poder, el rey, no slo es
Jefe del Estado, sino que adems es el depositario del poder
(art. 16). Goza por tanto de muchas y muy importantes facultades,
cuales ejerce directamente, ayudndose de sus ministros y con apego
la ley.
Con todo, la persona del rey es sagrada (art. 168), de manera que
responsabilidad por sus actos se traslada a sus ministros, quienes re
pondern ante las Cortes o Congreso, de las rdenes del rey dadas
tra la Constitucin o las leyes (art. 226). Por lo mismo se estableci
ningn Tribunal ni persona pblica poda dar cumplimiento a las
nes del rey que no llevaran la firma del refrendo ministerial (art. 225). ,
Las facultades del rey son muchas e importantes, como ya hacam
notar. Entre esas facultades tena, segn el artculo 171, las siguientes.
Artculo 171.-Adems de la prerrogativa que compete al Rey sancioD
r las leyes y promulgadas, le corresponden como principales las
des siguientes
Primera: expedir los decretos, reglamentos e instrucciones que crea
ducentes para la ejecucin de las leyes.
Segunda: cuidar de que en todo el reino se administre pronta y
damente la justicia.
Tercera: declarar la guerra, y hacer ratificar la paz, dando despus
ta documentada a las Cortes.
Cuarta: nombrar los magistrados de todos los tribunales civiles y
nales, a propuesta del Consejo de Estado.
Quinta: proveer todos los empleos civiles y militares.
Sexta: presentar para todos los obispados, y para todas las
y beneficios eclesisticos de real patronato, a propuesta del Consejo
Estado.
Sptima: conceder honores y distinciones de toda clase, con arrglo a
leyes.
Octava: mandar los ejrcitos y armadas, y nombrar los generales.
Novena: disponer de la fuerza armada, distribuyndola como m
venga.
Dcima: dirigir las relaciones diplomticas y comerciales con la
potencias, y nombrar los embajadores, ministros y cnsules.
Undcima: cuidar de la fabricacin de la moneda, en la que se
busto y su nombre.
Duodcima: decretar la inversin de los fondos destinados a cada
los ramos de la administracin pblica.
Decimotercia: indultar a los delincuentes, con arreglo a las leyes.
FORMAS DE GOBIERNO - J. Barragn Barragn 321
Decimocuarta: hacer a las Cortes las propuestas de leyes o de reformas
que crea conducentes al bien de la Nacin, para que deliberen en la forma
prescrita.
Decimosexta: nombrar y separar libremente los secretarios de Estado y
del despacho.
Por otro lado, como ya no era rey absoluto, adems de estar sujeto a
la ley, tena limitaciones formales y expresas, muy importantes, segn el
artculo 172, como las siguientes:
Artculo 172.-Las restricciones de la autoridad del Rey son las siguientes:
Primera: no puede el Rey impedir, bajo ningn pretexto, la celebracin
de las Cortes en las pocas y casos sealados por la Constitucin, ni
suspenderlas ni disolverlas, ni en manera alguna embarazar sus sesiones y de
liberaciones. Los que le aconsejasen o auxiliasen.
Segunda: no puede el Rey ausentarse del reino sin consentimiento de las
Cortes; y si lo hiciere, se entiende que ha abdicado la corona.
Tercera: no puede el Rey enajenar, ceder, renunciar, o en cualquiera ma
nera traspasar a otro la autoridad real, ni alguna de sus prerrogativas.
Si por cualquiera causa quisiere abdicar el trono en el inmediato suce
sor, no lo podr hacer sin el consentimiento de las Cortes.
Cuarta: no puede el Rey enajenar, ceder o permutar provincia, ciudad, vi
lla o lugar, ni parte alguna, por pequea que sea, del territorio espaol.
Quinta: no puede el Rey hacer alianza ofensiva, ni tratado especial de co
mercio con ninguna potencia extranjera sin el consentimiento de las Cortes.
Sexta: no puede tampoco obligarse por ningn tratado a dar subsidios a
ninguna potencia extranjera sin el consentimiento de las Cortes.
Sptima: no puede el Rey ceder ni enajenar los bienes nacionales sin
consentimiento de las Cortes.
Octava: no puede el Rey imponer por s directa ni indirectamente contri
buciones, ni hacer pedidos bajo cualquier nombre, o para cualquier objeto
que sea, sino que siempre los han de decretar las Cortes.
Novena: no puede el Rey conceder privilegio exclusivo a persona ni cor
poracin alguna.
Dcima: no puede el Rey tomar la propiedad de ningn particular ni
corporacin, ni turbarle en la posesin, uso y aprovechamiento de ella; y si
en algn caso fuere necesario para un objeto de conocida utilidad comn
tomar la propiedad de un particular, no lo podr hacer sin que al mismo
tiempo sea indemnizado, y se le d el buen cambio a bien vista de hombres
buenos.
Undcima: no puede el Rey privar a ningn individuo de su libertad, ni
imponerle por s pena alguna. El secretario del despacho que firme la or
den, y el juez que la ejecute, sern responsables a la Nacin, y castigados
como reos de atentado contra la libertad individual.
Como se indicaba, se trata de una verdadera monarqua moderada.
Pero adems hereditaria. Todo lo relativo a la s ucesin est minuciosa-
322 TEORA DE LA CONSTITUCIN
mente regulado en esta Constitucin, desde la cuestin de quin deba
ser el llamado a la sucesin, hasta el papel de la regencia, que deba
establecerse durante la minora de edad del heredero o heredera, incluso
el matrimonio del rey deba ser aprobado previamente por las Cortes,
de manera que, en caso de casarse sin el debido permiso, se entenda
que abdicaba a la corona (art. 172, duodcima limitacin).
Aunque nunca se suele hacer la observacin, esta monarqua creada
o regulada por la Constitucin de 1812, da la impresin de ser o estar
muy prxima del presidencialismo, o mejor dicho el presidente mexicano se
dibujar como el rey espaol de esta poca, pero sin derechos
sucesorios y con responsabilidad personal, como veremos pginas ms
adelante.
Este rgimen monrquico estuvo en vigor en lo que ahora es Mxi
co hasta la proclamacin de su independencia en 1821. Ms all de esta
vigencia de la forma monrquica, cabe insistir en que la figura del presidente
mexicano, tanto el histrico de 1824, cuanto el actual se dibuja
aceptando completamente el modelo del monarca espaol de la Consti
tucin de 1812, sin derechos hereditarios y con responsabilidad perso
nal, como ya queda dicho.
12.2.1. LAS FORMAS MONRQUICAS DE 1812-1823
Como hechos importantes para la historia de Mxico, se suelen citar
al llamado Plan de Iguala de 24 de febrero de 1821, al Tratado de Cr
doba del 24 de agosto del mismo ao de 1821; al decreto de instala
cin del primer Congreso Constituyente mexicano del 24 de febrero
1822; as como al pretendido imperio Iturbidista, que se ubica dentro
de las fechas ya sealadas. Todos estos hechos, recogidos en los docu
mentos mencionados, hablan de un propsito comn, como fue el inten
tar organizar al mismo pas, Mxico, bajo la forma de un gobierno mo
nrquico.
El llamado Plan de Iguala, que firma Agustn de Iturbide, preparan
do la declaracin de Independencia de Mxico respecto de Espaa, es
tableca la base relativa al gobierno monrquico templado por una
Constitucin anloga al pas (Base 3). A continuacin s haca un llama
do especial a Fernando VII v. en su caso, a los miembros de su dinasta
o de otra reinante, para ocpar el trono mexicano, "para hallarnos con
un monarca ya hecho y precaver los atentados funestos de la ambicin
(Base 4).
Ms adelante, en la Base 8 y mientras Fernando VII aceptaba venir
a Mxico, se pens en crear una junta y una regencia "mientras llega el
emperador". Y para el caso que no viniese Fernando VII, se autorizaba
a buscar a algn otro candidato para recibir la corona.
1
HJRMAS DE GOBIERNO - J. Barrgan Barrgn 323
Meses ms tarde, por el Tratado de Crdoba, firmados ahora por
lturbide y Juan O'Donoj, se piensa ya en la independencia total de M
,ico respecto de Espaa y se establece la forma de gobiern monrqui
co, constitucional moderado (art. 2) y se reiteraban los llamamientos a
ocupar el trono a Fernando VII, a su hermano, el infante don Carlos; al
infante don Francisco de Paula; a don Carlos Luis y slo si ninguno de
los anteriores lo aceptaba, las Cortes del imperio mexicano tendran la
libertad de designar al emperador.
Este acuerdo entre Iturbide y Juan O'Donoj volva a ocuparse de la
necesidad de nombrar una junta provisional de gobierno y, en su caso,
a una regencia, en los mismos trminos en que lo prevena el Plan de
Iguala. En efecto, se cre la junta, que conocemos como Soberana Jun
ta Provisional Gubernativa, la cual qued instalada formalmente el da
2 8 de septiembre de 1821 y se integr la regencia tambin, la cual ser
presidida por el propio Iturbide.
De hecho, la Junta tuvo un comportamiento parecido a una asam
blea constituyente, pues asumi la plenitud de la soberana, llegando a
ejercer facultades soberanas, sin duda justificadas por el evidente vaco
de poder existente en esos momentos, en los que Mxico se declaraba
independiente de Espaa y en los que en la misma Espaa se volva a
proclamar la vigencia de la Constitucin de 1812 por virtud de un golpe
de Estado, que oblig a Fernando VII a regresar a la senda constitucio
nal (Trienio Liberal espaol 1820, 1821 y 1822). Precisamente estos
acontecimientos de Espaa explican el por qu se hacan los llamados
al mismo Fernando VII para que se trasladara a Mxico, un poco a
imagen de la monarqua portuguesa que s acept trasladarse a Brasil.
Por otro lado, la Soberana Junta Provincial Gubernativa tiene el en
cargo de convocar la eleccin para reunir a un Congreso Constituyente,
lJH: se ocupara de la elaboracin de la Constitucin del nuevo imperio.
Por eso es que dentro del mismo contexto poltico, esta asamblea, deno
minada Congreso Constituyente Mexicano, al quedar instalada el da 24
de febrero de 1822, volver a repetir que se adopta para su gobierno la
monarqua moderada constitucional con la denominacin de imperio
l1Jexicano y que dicha asamblea formulara el llamado a ser coronado
emperador precisamente a las personas mencionadas en el Tratado de
Crdoba.
As pues, de una o de otra forma, se insiste en querer hacer de Mxi
c o, o del gran Anhuac un verdadero imperio.
Sin embargo y ms all de estas formalidades, y por lo que ya sabe
rns que aconteci, aquella asamblea de 1822 estuvo dominada por di
Putados republicanos, abiertamente contrarios a aceptar a monarca alguno. Por
tanto, las disputas y desavenencias entre esta mayora del
C onstituyente e lturbide no tardaron en aparecer.
324 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Entre otras cosas, Iturbide, sabedor de que ninguno de los llamados
a ocupar el trono del Imperio mexicano vendra realmente a Mxico, no
disimulaba su ambicin personal por llegar a ser coronado emperador
con la autorizacin del Constituyente. Por su parte, este Constituyente
abiertamente se opuso, desde el primer momento, a tal ambicin, pero
para evitar el enfrentamiento con Iturbide, decidi no ocuparse del
asunto. Ni siquiera se preocup por ir elaborando el proyecto de
Constitucin.
Iturbide, mal aconsejado, precipit las cosas de manera que la noche del da
18 de mayo de 1822, menos de tres meses de instalado el
Constituyente, interrumpi su sesin y se present con un cuerpo armado para
arrancarle por la fuerza la aprobacin favorable a su persona
de la nominacin de emperador.
La presencia de Iturbide y su cuerpo de ejrcito en el recinto del
Constituyente produjo la natural zozobra. El libro de Actas refiere que
la mayora de los diputados opt por abandonar la sesin; que otros es
taban a la espera en las oficinas administrativas, como hoy diramos, de
manera que solamente una minora permaneci en el saln de sesiones
y fue esta minora quienes accedieron a otorgarle el nombramiento de
seado a Iturbide, contra la opinin de Giuridi y Alcocer, por ejemplo
quien levant su voz sobre las proclamas de la tropa para recordarle a
propio Iturbide que l, al menos, no traa poderes bastantes para nom
brarlo emperador.
Ya conocemos el resto de la historia del enfrentamiento de lturbide
y el Congreso. Las actitudes personales de Iturbide, que pronto hizo los
preparativos propios de su coronacin y quien acentu la embestida
contra los diputados republicanos, se extremaron: se ordena hacia finales de
agosto la detencin de estos diputados; el Constituyente se decla
ra en sesin permanente hasta que, el 30 de octubre del mismo ao de
1822, fue disuelto.
Para estas fechas, primeros das de noviembre, ya se haba nombra
do un nuevo cuerpo colegiado, la llamada Junta Nacional lnstituyent,
compuesta por personas que, en su gran mayora, eran afectas a Iturbl
de. Entre los oponentes estaba otra vez Guridi y Alcacer, obispo de
Tlaxcala.
La encomienda de la nueva asamblea no era otra sino la de apro
barle la Constitucin del imperio, que el Congreso disuelto no le qu
dar. Los consejeros de Iturbide, su ministro Jos Manuel Herrera, Tofl
bio Gonzlez, Antonio J. Valds y Ramn Martnez de los Ros, llevabal
ya preparadas unas bases sobre las cuales se organizara antes que
die la misma Junta, y un Proyecto de Reglwnetzto Provisional Poltico
imperio mexicano.
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HJRMAS DE (;OBIERNO - J . Barragn Barragn 325
Las Bases fueron rubricadas por el emperador, segn el refrendo de
su ministro Jos Manuel Herrera y contenan las normas relativas al
funcionamiento de la propia Junta. En este documento, que est fecha
do el da 2 de noviembre, el mismo da en que se instal dicha Junta, se
k encomienda la convocatoria de una nueva asamblea constituyente
que reemplazara a la que haba sido disuelta.
Sin embargo, las cosas se precipitaron ahora tambin y pronto se
determin que la misma Junta deba aprobar una especie de Constitu
cin, denominado, como ya se mencion, Proyecto de Reglamellto Provisional
Poltico del imperio mexica11o, que lleva la fecha del da 1 O de
noviembre.
La Junta puso a debate este proyecto. Se discuti primero en lo ge
neral y se aprob en lo general y se puso a debate en lo particular, ar
tculo por artculo, pero nunca lleg a aprobarse en contra de la doctri
na que lo acepta como verdaderamente aprobado. Esta doctrina
confunde la votacin aprobatoria en lo general, con la aprobacin defi
nitiva que nunca se dio porque la reaccin en contra de Iturbide pudo
ms. Sus propios generales, enviados para sofocar la rebelin de Santa
Ana en Veracruz, son los firmantes del Acta de Casa Mata, que no es
otra cosa sino un ultimtum a Iturbide, para que se reinstale el Congre
so disuelto y para que abandone la capital, deponiendo las armas y se
dispusiera a ir al exilio.
El Congreso se reinstala el 7 de marzo de 1823. Un da antes se ha
ba disuelto la Junta Nacional Instituyente sin aprobar el Proyecto de
Reglamento y vencida por los acontecimientos adversos a lturbide. Des
pus, el da 8 de abril, el propio Congreso decret la nulidad jurdica de
hecho y de Derecho de la coronacin de lturbide y de sus dems actua
ciones. As y aqu terminaron las aspiraciones de quienes quisieron que
Mxico se convirtiera en un gran imperio a raz de declarar su indepen
dencia de Espaa. Y aqu comienza la aventura federalista, es decir el
proceso de formacin de una repblica y las exigencias para que se
adoptara el federalismo en Mxico.
12.3. LA REPBLICA
La repblica, como forma de gobierno, se contrapone a la forma
monrquica. La soberana, en este caso, reside en el pueblo y este deci
d e, cuando es pequeo y se puede, ejercer el poder de manera directa:
democracia directa; o bien ejercer el poder a travs de unos represen
tantes que son electos por el pueblo: democracia representativa.
Histricamente se deca que la soberana popular era la nota carac
terstica de una repblica frente a una forma monrquica. Sin embargo,
corn hoy en da an en las monarquas, la soberana es popular, tal vez
326 TEORA DE LA CONSTITUCIN
la nota diferenciadora sea la ausencia de un rey v su sistema sucesorio.
A veces, los autores contraponen la monarqua, como el gobierno de una
sola persona, y la poliarqua, como el gobiern de muchas personas.
Desde el punto de vista histrico, la teora poltica explicaba la forma de
gobiern republicano como la genuina formulacin de la soberana popular
frente a la idea de un emperador, como encarnacin de la
divinidad, o de un rev absoluto que encarna igualmente la suma del poder
soberano, mismo que se transmita por los mecanismos sucesivos
hereditarios. Con frecuencia, en este tipo de comparativos, el presidente, o la
magistratura ms elevada de una repblica es al mismo tiempo
el titular del poder ejecutivo (en la teora de la divisin de poderes) y la
de Jefatura de Estado. El titular de este cargo es necesariamente res
ponsable de sus actos de gobierno y su nombramiento siempre tiene ca
rcter temporal.
La forma de gobierno republicano se ha personificado o se ha apli
cado de muy diferentes formas, que van desde las formas simples de
pueblos que se han gobernado a travs de una asamblea abierta, llama
da Cabildo abierto o Consejo en la literatura jurdica espaola; llamada
Eclesa en una etapa de la cultura griega; hasta las formas ms comple
jas de las Poleis, estudiadas por Aristteles; la repblica romana de Ci
cern; y las repblicas parlamentarias de nuestro tiempo.
Las repblicas son formaciones histricas. Unas veces, emergen lu
chando contra los abusos de los emperadores y los reyes. Otras veces,
las repblicas se forman impulsadas por un conjunto de circunstancias
de diferente naturaleza que terminan crendolas.
Las monarquas del periodo en que se sitan las narraciones de Ho
mero devinieron en las repblicas estudiadas por Aristteles. El gran
imperio espaol de comienzos del siglo XIX, gracias a un conjunto de
circunstancias histricas, complejas y de naturaleza diversa, se des
membr en todas y cada una de las repblicas latinoamericanas: entre
esas circunstancias, cabe destacar la invasin de Napolen a la Pennsula
Ibrica; ciertos movimientos sociales y de insurgentes en algunas
de sus colonias; lo mismo que la difusin y la prevalencia de las teoras
sobre la soberana popular.
Un autor clsico es, sin duda, Aristteles. Su obra que en lengua
griega lleva el nombre de rrAE"' fue traducida a la lengua latina corn
Respblica y al espaol como La Repblica. Se trata de un estudio mar
nfico acerca de la organizacin y funcionamiento de las rrAE"' de a
Grecia clsica, un estudio que le permite llegar a la formulacin de sU
teoras sobre esta materia. Los romanos, Cicern entre otros, traducen,
glosan y comentan con xito la obra aristotlica.
l
Una de las bases esenciales de las teoras griegas y latinas es e
tema del poder o de la soberana popular, que ser captado perfecta
"'
FORMAS DE GOBIERNO - J. Barragn Barragn 327
m ente por los autores cristianos como Hincmaro de Reims, Ockam,
Juan de Paris, Santo Toms, Francisco de Vitoria, Francisco Surez, De
Soto y los dems tratadistas de la conocida Escuela Jurdica Espaola.
Son, repetimos, autores cristianos que, reconociendo que la divinidad
L'S el origen ltimo de todo poder (en latn se emplean las voces de aucruritas,
imperium, potestas.) este poder se transmite a los gobernantes:
fh'r homnies, o populo feacente, es decir, a travs de los hombres, o por
una accin popular.
En esta tradicin debe situarse la obra de Badina, quien estudi con
los padres Carmelitas, dominaba perfectamente el latn y conoca bien
no slo el espaol, sino tambin las costumbres jurdicas de algunos de
los reinos espaoles, como el de Aragn. En efecto, este ex novicio car
melita, al hablar precisamente de la soberana popular, cita las palabras
castizas y sagradas con cuya frmula los aragoneses le reciban el jura
mento al rey. Con esta cita Badina destaca la necesidad de someter el
inmenso poder del rey al Derecho y a la justicia: nos qui valemos tanto
co111o vos y podemos mas que vos, vos elegimos re con estas y estas
condirioues entra vos y nos, un que mande mas que vos (Libro 1 cap. VIII).
Para Badina el origen ltimo del poder es Dios, pero ese poder lo
reciben los gobernantes "per homines", a travs del juramento que le to
maba el pueblo aragons a sus monarcas, por decirlo con la frmula del
ejemplo citado por Badina.
Los autores de la Escolstica, como Francisco de Vitoria, todava
hablan de dos tipos de repblicas, segn que pueda gobernarse libre
mente, o bien segn que est subordinada a otra repblica. De confor
midad con esta distincin, existe la repblica libre e independiente, o
no sujeta a ninguna otra y la repblica que, pese a gozar de una gran li
bertad e independencia para autogobernarse, definitivamente est sub
ordinada a un poder superior. En latn Vitoria a la repblica libre e in
dependiente le llama respublica perfcta et integra; mientras que la otra
clase es una respublica subiecta alicui extra se, et non integra. (repblica
subordinada a otra ms all de su voluntad y no integra).
Esta clasificacin de perfecta e integra est tomada de una idea so
ciolgica previa, atribuida a un grupo social bien organizado, es decir,
a la llamada comunidad perfecta e integra, que es aquella comunidad
soci al que es capaz de autogobernarse libre e independiente, y que, por
tanto, es una comunidad que no depende de otra.
Sobra precisar que para estos autores escolsticos, una comunidad
Perfecta e ntegra, que es aquella que puede escoger libremente la for
tn de gobierno que ms le convenga, muy bien podr optar por una
forma de gobierno republicano o por una forma de gobierno monrqui
co. En todo caso, una Y otra forma deban quedar vinculadas a la ley
Positiva.
328 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Esta es la doctrina que se consagr en el artculo 3 de la Constitu
cin espaola de 1812, que opt por la forma de una monarqua cons
titucional y sta es la misma frmula que contiene el artculo 39 de la
vigente constitucin mexicana, que opta desde 1824 por la forma repu
blicana presidencial.
12.3.1. PROCESO DE FORMACIN
DE LA REPBLICA EN MXICO
Aunque sea muy brevemente toca ahora explicar el proceso de for
macin de la repblica mexicana. Ya vimos en pginas atrs cmo fra
casaron los intentos por implantar en Mxico la forma monrquica.
Tanto el Plan de Iguala, como el Tratado de Crdoba, la Soberana Jun
ta Provisional Gubernativa y el mismo Constituyente formalmente pen
saban en la creacin de un gran imperio. Iturbide, precipitndose siem
pre, no contribuy nada para garantizar estas formalidades, o, tal vez,
la fuerza de los republicanos, termin por imponerse despus de la ca
da de Iturbide.
El proceso de formacin de la repblica mexicana comienza con las
aspiraciones legtimas de los propios polticos republicanos, como Fray
Servando, quien no tuvo miramientos para expresarse ante el mismo
Iturbide, ya autoproclamado emperador, como un convencido y ferven
te republicano. Quiz por esta fe republicana, la mayora de los diputa
dos del primer Constituyente, pese a la previsin expresa de la ley de
convocatoria para reunirse en dos salas (una reservada para la nobleza
naciente mexicana) opt por sesionar en una sala al estilo republicano Y
popular.
Estos mismos republicanos decretaron honores para nuestros h
roes patrios, los hroes insurgentes, que haban sido aniquilados por
Iturbide y, pese a las protestas de ste, nunca aprobaron el nombra
miento de emperador; nunca apoyaron los festejos para la coronacin;
nunca fueron favorables para la formacin anhelada de una Constitu
cin imperial. En suma, derrotado Iturbide, se reinstalar el Congreso
el da 7 de marzo de 1823 y entonces s, se comenz a trabajar sobr
cmo organizar a Mxico, como repblica.
Esta tarea no fue nada fcil. Para empezar y debido a las luchas in
ternas, los representantes que haban venido al Constituyente de 1822
desde Guatemala, Salvador, Honduras, Nicaragua y Costa Rica fueron
pidiendo permiso para regresar a sus pases de origen, porque stos h
ban resuelto ser libres e independientes de Mxico. El ltimo en aba
donar este Congreso fue Jos Cecilia del Valle, un hombre muy
muy prudente, quien haba servido de mediador entre el Congreso
suelto y el propio Iturbide.
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FORMAS DE GOBIERNO - J. Barragn Barragn
329
Despus, sobrevinieron los procesos de autodeterminacin en E
dos libres e independientes de Jalisco, de Zacatecas, de Oaxaca, ed syta-
ucatn, que consumaron sus transformaciones entre los meses de febrero
a agosto de ese mismo ao de 1823. En otros lugares, como en Michoacn,
Veracruz, Guanajuato o San Luis Potos, estos procesos fueron
acallados por la presencia de un ejrcito obediente a Mxico, como dicen las
crnicas.
Todo esto finalmente termin planteando la necesidad de optar por
una repblica federal, necesidad valorada por el propio Congreso reinstalado,
quien la secund, como sabemos, emitiendo su famoso voto fa
\ orable en esta forma de gobierno republicano y federal. Adems, acept
convocar a unas nuevas elecciones para la reunin de una nueva
asamblea constituyente y decret su propia disolucin para el da 30 de
octubre de 1823, fecha en que comenzaron las sesiones preparatorias
para instalar al llamado segundo Congreso Constituyente. Y fue esta
nueva asamblea la encargada de aprobar, primero, el Acta Constitutiva
de los Estado Unidos Mexicanos y, luego, la Constitucin, terminando as
l organizacin y el funcionamiento de la repblica federal mexicana.
Es ahora, en las sesiones de esta segunda asamblea cuando se dis
cuten los pormenores relativos a la soberana nacional y a la forma de
gobierno republicano, popular y federal.
El debate sobre la soberana se plante y se desarroll sobre los
mis mos conceptos y las mismas ideas debatidas en Cdiz. Guridi y Alco
cer, diputado a las Cortes de Cdiz, record dicho debate y recomend
que se adoptara una frmula que ya haba propuesto a los espaoles. El
diputado por Tlaxcala quera introducir en la frmula sugerida la idea
relatiYa al carcter en que la soberana reside en la nacin, es decir, la
idea que denote que esa soberana est enraizada en el pueblo de manera
originaria, y la idea de que esa raz siempre permanecer en el pueblo, sin que
pueda cederse nunca ni trasladarse a nadie, en contra de la
teora de Rousseau. As es cmo se aprob la siguiente redaccin del
artculo 3 de la Acta Constitutiva:
Artculo 3.-La soberana reside radical y esencialmente en la N acin, Y
por lo mismo pertenece exclusivamente a sta el derecho de adoptar y
establece por medio de sus representantes la forma de gobierno y dems
leyes
fun damentales que le parezca ms conveniente para su conservacin y mavor
prosperidad, modificndolas o varindolas, segn crea convenirle ms
Segn se aprecia, tenemos la misma redaccin del artculo 3 de la
Constitucin espaola de 1812, pero reforzada con ese adjetivo vigoroso
Propuesto por Guridi y Al cacer; la soberana reside radical y esencial
lente en la nacin.
330
TEORA DE LA CONSTITUCIN
Por nacin se entiende ahora, lo mismo que en 1812 y como lo ex
plica el propio diputado Tlaxcalteca en una y otra ocasin, a toda la po
blacin asentada en el territorio de referencia. La nacin es igual a una
poblacin organizada poltica y territorialmente hablando.
Esta idea grandiosa de la soberana nacional, desde su definicin
acepta la secuencia lgica relativa al ejercicio de la soberana, ejercici
que se encomendar a sus representantes. El poder reside en la nacin,
pero se ejerce por medio de sus representantes. Una expresin fecunda
y afortunada, que se enunciar mejor en el subsecuente artculo 5 de la
misma Acta:
Artculo 5.-La Nacin adopta para su gobierno la forma de repblica
representativa popular federal.
He aqu juntas y vinculadas las ideas mayores del Estado modern;
la idea relativa a la sede de la soberana, la idea relativa al sistema de la
representacin democrtica y la idea relativa a la forma de gobiern
que se escoja. En este caso, la opcin es a favor de un gobierno que asuma la
forma de repblica representativa popular federal. Ntese bien y
ya no se pierda de vista cmo tambin lo federal en Mxico es forma de
gobierno y no de Estado como errneamente sostiene la doctrina.
Ms adelante se recoge la teora de la divisin del poder, para su
ejercicio precisa el artculo 9. As es cmo, despus de un largo y acalorado
debate, iniciado hacia el da 20 de noviembre de 1823 y terminado
hacia la segunda mitad del ao siguiente, cuando se debata el texto de
la Constitucin, se aprob el que el supremo poder ejecutivo recayera
en un solo individuo, que se denominar presidente de los Estados Undos
Mexicanos y se consagrara tambin la figura de la vicepresidencia.
As nace en Mxico el sistema presidencial, apoyado inicialmente en
una vicepresidencia.
Mxico emerge, pues, como una repblica representativa popular
federal, consagrndose el sistema presidencial que nos identifica. No
dejamos de reconocer que hoy en da Mxico est sumido en una grave
crisis, no slo econmica, sino tambin poltica (ao 2002).
Hemos impulsado los cambios, seguimos anhelando reformas pr
fundas de nuestras estructuras fundamentales, cuestionndose incluS
la concepcin y la prctica tanto de nuestro sistema presidencialista
cuanto de nuestro sistema federalista.
or lo que mira al tema presidencialista veamos cmo el p:esiden:
mextcano nace con la configuracin que se le da al rey espanol e
Constitucin de 1812 con la diferencia, que ya advertimos, relauva a
la responsabilidad personal del presidente (el rey es sagrado y no
ponsable) y al carcter hereditario del poder real. Del parecido entre
presidente mexicano y el rey espaol de 1812 da cuenta la simple
paracin de sus respectivas atribuciones Y restricciones. Veamos:
FORMAS DE GOBIERNO - J. Barragn Barragn 331
Anculo 171.-Adems de la prerrogativa que compete al Rey sanciona1
las leyes y promulgarlas, le correspon
den como principales las facultades
siguientes.
Pri111era: expedir los decretos, reglamentos e instrucciones que crea con
ducentes para la ejecucin de las
leves.
Segunda: cuidar de que en todo el rei
no se administre pronta y cumplidamente la justicia.
,, Tercera: declarar la guerra, y hacer ra
tificar la paz, dando despus cuenta
documentada a las Cortes.
Cuarta: nombrar los magistrados de
todos los tribunales civiles y criminales, a propuesta del Consejo de Estado.
Quinta: proveer todos los empleos civi
les y militares.
Sexta: presentar para todos los obispados, y para todas las dignidades y
beneficios eclesisticos de real patronato, a propuesta del Consejo de Estado.
Spti111a: conceder honores y distincio
nes de toda clase, con arreglo a las
leves.
Octava: mandar los ejrcitos y armadas, v nombrar los generales.
Nocna: disponer de la fuerza armada,
distribuyndola como ms convenga.
Dcima: dirigir las relaciones diplo-
111ticas y comerciales con las dems
Potencias, y nombrar los embajadores, ministros y cnsules.
Undcima: cuidar de la fabricacin de
l a moneda, en la que se pondr su
busto y su nombre.
Artculo 110.-Las atribuciones del
presidente son las que siguen:
I. Publicar, circular v hacer guardar
las leyes y decretos del Congreso General.
II. Dar reglamentos, decretos y rde
nes para el mejor cumplimiento de la
Constitucin, acta constitutiva y leyes
generales.
III. Poner en ejecucin las leyes y de
cretos dirigidos a conservar la integridad de la federacin, y a sostener
su independencia en lo exterior, y su
unin y libertad en lo interior.
IV. Nombrar y remover libremente a
los secretarios del despacho.
V. Cuidar de la recaudacin, y decretar las inversiones de las contribuciones
generales con arreglo a las leyes.
VI. Nombrar los jefes de las oficinas
generales de hacienda, los de las comisaras generales, los enviados
diplomticos y cnsules, los coroneles y
dems oficiales superiores del ejrcito
permanente, milicia activa y armada,
con aprobacin del Senado, y en sus
recesos, del consejo de gobierno.
VII. Nombrar los dems empleados del
ejrcito permanente, armada y milicia activa, y de las oficinas de la fede
racin, arreglndose a lo que dispongan las leyes.
VIII. Nombrar, a propuesta en terna
de la Cone Suprema de Justicia, los
jueces y promotores fiscales de circui
to y de distrito.
X. Disponer de la fuerza armada permanente de mar y tierra, y de la milicia
activa, para la seguridad interior y
defensa exterior de la federacin.
\
332
f'
TEORA DE LA CONSTITUC!I (f
Duodcima: decretar la inversin de XIV. Dirigir las negociaciones diplolos
fondos destinados a cada uno de los mticas. y celebrar tratados de paz,
ramos de la administracin pblica. amistad, alianza, tregua, federacin
Deci111otercia: indultar a los delincuen- neutralidad armada, comercio y cua
tes, con arreglo a las leves. lesquiera otros; ms para prestar o
Decimocuarta: hacer a las Cones las negar su ratificacin a cualquiera de
propuestas de leyes o de reformas que ellos. deber preceder la aprobacin
crea conducentes al bien de la Nacin, del Congreso General.
para que deliberen en la forma pres- XIX. Cuidar de que la justicia se admicrita.
nistre pronta y cumplidamente por la
Decimosexta: nombrar y separar libre- Corte Suprema, tribunales y juzgados
mente los secretarios de Estado y del de la federacin, y de que sus senten-
despacho. cias sean ejecutadas segn las leyes.
Artculo 172.-Las restricciones de la Artculo 112.-Las restricciones de la
autoridad del Rey son las siguientes: facultades del presidente, son las
siPrimera: no puede el Rey impedir, bajo guientes:
ningn pretexto, la celebracin de las l. El presidente no podr mandar en
Cortes en las pocas y casos sealados persona las fuerzas de mar y tierra, sin
por la Constitucin, ni suspenderlas ni previo consentimiento del Congreso Ge
disolverlas. ni en manera alguna em- neral, o acuerdo en sus recesos del
conbarazar sus sesiones y deliberaciones. sejo de gobierno, por el voto de
Los que le aconsejasen o auxiliasen. terceras partes de sus individuos pre
Segunda: no puede el Rey ausentarse sentes; y cuando las mande con el re
del reino sin consentimiento de las Cor- quisito anterior, el vicepresidente s
tes; y si lo hiciere, se entiende que ha har cargo del gobierno.
abdicado la corona. Il. No podr el presidente privar a nin
Quinta: no puede el Rey hacer alianza guno de su libertad. ni imponerle pena
ofensiva, ni tratado especial de comer- alguna; pero cuando lo exija el bien Y
cio con ninguna potencia extranjera sin seguridad de la federacin, podr ar
s consentimiento de las Cortes. tar, debiendo poner las personas arres
Sptima: no puede el Rey ceder ni ena- tadas, en el trmino de cuarenta y oco
jenar los bienes nacionales sin cansen- horas, a disposicin del tribunal o juez
timiento de las Cortes. competente.
Dcima: no puede el Rev tomar la pro- III. El presidente no podr ocupar
piedad de ningn partiular ni cmpo- propiedad de ningn particular ni
racin, ni turbarle en la posesin, uso poracin, ni turbarle en la posesin;_)
y aprovechamiento de ella; y si en al- uso o aprovechamiento de ella; y si en
gn caso fuere necesario para un obje algn caso fuere necesario, para u
.,
iORMAS DE GOBIERNO - J. Barragn Barragn 333
to de conocida utilidad comn tomar la objeto de conocida utilidad general,
propiedad de un particular. no lo po- tomar la propiedad de un panicular 0
dr hacer sin que al mismo tiempo sea corporacin, no lo podr hacer sin
indemnizado, y se le d el buen cam- previa aprobacin el Senado, y en sus
bio a bien vista de hombres buenos. recesos, del consejo de gobierno, in
l"udcillla: no puede el Rey privar a demnizando siempre a la parte intere
ningn individuo de su libertad, ni im- sada a juicio de hombres buenos elegi
ponerle por s pena alguna. El secreta- dos por ella y el gobierno.
rio del despacho que firme la orden, y IV. El presidente no podr impedir las
el juez que la ejecute, sern responsa- elecciones y dems actos que se expre
blcs a la Nacin, y castigados como san en la segunda pane del artculo 38.
reos de atentado contra la libertad V. El presidente, y lo mismo el vice
indi\'dual. presidente, no podr, sin permiso del
Congreso, salir del territorio de la Re
pblica durante su encargo y un ao
despus.
Insistimos en que el parecido es muy grande. Ahora bien, el rey espaol
gobernaba apoyado en una Junta de ministros y, desde luego, en
la accin de cada ministerio, quienes rinden cuentas ante las Cortes. El
presidente mexicano gobierna con el apoyo directo de cada Secretario.
Nunca se ha formalizado jurdicamente la Junta de Gobierno y, aunque
tenemos excepciones, la regla prctica es que nunca rinden verdaderas
cuentas al Congreso, ms all de las citas protocolarias y nunca respon
den por los actos ilcitos del presidente, o dicho en otras palabras, el re
frendo jams produce los efectos constitucionales que le son propios.
Todava cabe destacar otra particularidad ms y es la relativa a que
la mayora de las facultades del presidente mexicano, lo mismo que las
del rey espaol, son ejercidas indispensablemente con la colaboracin
de sus respectivas asambleas populares.
12.4. LO FEDERAL COMO FORMA DE GOBIERNO
Para empezar, tomemos el manual de Derecho Constitucional que
tengamos ms a la mano y veamos cmo, por regla general, al estudiar
el federalismo invariablemente se hace al amparo de un captulo que
habla de las formas de Estado. Se nos dice muy explcitamente que exis
ten Estados unitarios y Estados federales y se insiste en que la base de
esta clasificacin no es otra ms que la misma contraposicin de una y
Ot a clase de Estado. As lo federal , en sentido estricto, para estos auto
res, es u n a simple forma de Estado. Veamos.
334 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Ignacio Burgoa en su libro Derecho Constitucional Mexicano, en cualesquiera de
sus muchas ediciones, por ejemplo en la sptima edicin de
1989, estudia el tema del federalismo en el captulo quinto, pginas
401-464, que intitula precisamente Las Fomzas de Estado, ocupndose
aqu mismo del federalismo mexicano a partir de la pgina 421.
Jorge Carpizo y Jorge Madraza, igualmente conocidos por todos,
han escrito muchas pginas sobre Derecho Constitucional. Por ejemplo,
veamos lo que sealan en su Derecho Constitucional, un manual editado
por el Instituto Federal Electoral, Mxico 1993, en la pgina 91 bajo el
epgrafe de 1.4 El Rgimen Federal, donde dicen textualmente:
El artculo 40 constitucional expresa que Mxico es un Estado federal y que
dicho Estado est constituido por Estados libres y soberanos; pero unidos
en una sola Federacin. La tesis que asienta nuestro precepto constitucional es
la teora de Tocqueville, es decir, la cosoberana: tanto la Federacin
como los Estados miembros son soberanos. 1
A continuacin los autores mencionados se refieren a las contradicciones
aparentes ("parece") entre el artculo 40 y el 39: ya que el prime
ro admite la cosoberana, mientras que el segundo la rechaza al precisar que
nada ms hay una soberana y es la que reside en el pueblo.
cmo resuelven los autores citados sta contradiccin? Muy sencillo:
concluyendo en que "las entidades federativas no son soberanas sino
autnomas". Ms adelante los autores completan su planteamiento ase
gurando que "La regla para la distribucin de competencias en el Estado federal
mexicano sigue el principio norteamericano".2
Sin embargo, no todos los autores siguen sta misma doctrina de
los maestros citados. Felipe Tena Ramrez, por ejemplo, mantiene una
teora diferente, pues para l, el federalismo mexicano "es ante todo u
fenmeno histrico", que debe ser examinado de manera particular to
mando en cuenta la forma en que fue adoptado por Mxico. Igualmente
insiste en que se trata de un sistema "de distribucin de facultades entre
los dos rdenes (llamado el uno federal por antonomasia y el otro regio
nal o local)". Ms adelante, en la nota 29 de la pgina 126 precisa que:
Para nosotros, el reparto de competencias, es decir, una distribucin clasifi
cada de facultades entre rganos de poder, de ninguna manera cabe enten:
dedo como un fraccionamiento de la entidad sociolgica llamada nacin 0
del orden jurdico nacional que a ella corresponde.3
1 Vase en su libro Derecho Constitucional, ya citado, la p. 91.
2 Vase la misma obra citada.
3 Estamos citando su conocido Derecho Constitucional Mexicano, vigsima
sptim
edicin, Mxico, 1993.
T.'
FORMAS DE GOBIERNO - J. Barragn Barragn 335
De manera, pues, que para el maestro Tena Ramrez "el sistema fe
deral, como nos dice en otro prrafo, no es sino una forma de gobierno,
una tcnica para organizar los poderes pblicos". Por esta razn, le de
dica todo un captulo al examen de sta materia, intitulado La forma de
gobiern, de la pgina 101 a la 124, de la vigsimo sptima edicin,
Mxico, 1993.
Nosotros hacemos nuestro el planteamiento de Tena Ramrez y lo
tomamos como base de estas reflexiones. Creemos que es un plantea
miento muy firme, entre otras cosas, porque todos los enunciados lega
les que existen al respecto dicen que lo federal en Mxico es una forma
de gobierno, sin que, por otro lado, exista texto alguno legal que autori
ce a calificarlo como una forma de Estado. Veamos con detenimiento
este planteamiento, haciendo referencia a los hechos histricos, en pri
mer lugar, para, en segundo lugar, examinar las formas jurdicas.
12.4.1. LOS HECHOS HISTRICOS
Los hechos mandan. En las clases de filosofa nuestros maestros
acostumbraban a recordarnos el peso del viejo aforismo: contra {acta
11011 sunt argumenta: es decir, contra los hechos no existen los argumen
tos. Los hechos no se demuestran por los sistemas de la argumentacin.
Los hechos se explican y se reconocen.
Nosotros, en varios de nuestros libros, hemos tratado precisamente
de explicar los hechos que dan nacimiento al federalismo mexicano, como:
Introduccin al federalismo mexicano: la formacin de poderes en 1824,
editado por la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, en 1978 y
reimpreso por la Universidad de Guadalajara, en 1994; Principios sobre
el federalismo mexicano, editado por el Departamento del Distrito Fede
ral, en 1984; El pensamiento federalista mexicano: 1824, editado por la
Universidad Autnoma del Estado de Mxico, en Toluca, en 1984; Historia del
Senado, en tres tomos, de los cuales somos autores del tomo
primero, relativo al proceso de creacin de la institucin aparentemente
ms federalista, el Senado, editado en Mxico, en 1987, por la misma
H. Cmara de Senadores.4 Adems, han aparecido muchos otros artcu
los siempre sobre estos mismos temas, tanto para publicitar documentos
cuanto para explicar los procesos mismos, todos de carcter histrico.
Nadie, que conozca medianamente el perodo histrico, que va des
de 181O hasta 1824, se atrevera a sostener la mentira, que recogen mu
chos libros, de que el federalismo mexicano es exactamente igual al fe
deralismo norteamericano, salvo en que ellos por el federalismo se
4 Este mismo libro fue publicado de manera independiente con el ttulo Proceso
his
lrico de f:mcin del Sen ado mexicano, Mxico, 2000.
336 TEORA DE LA CONSTITUCIN
unieron y Mxico por el federalismo se desuni. Y no se atrevera a sostener
esa mentira por la sencilla razn de que no existe ningn hecho,
absolutamente ninguno, acaecido durante esa larga etapa de 181O a 1824,
que se parezca en nada a los hechos sucedidos en Norteamrica durante su
proceso de independencia y de formacin federalista.
Porque los hechos son diferentes, el federalismo mexicano no se pa
rece en nada al federalismo norteamericano. Por esta misma razn, los
estudios, tan preciosos y abundantes sobre el federalismo estadouniden
se, no necesariamente sirven para, sin ms miramientos, explicar el fe
deralismo mexicano. El mismo Tena Ramrez, incluso al referirse a
ejemplo norteamericano insiste en la importancia del factor histrico a
fin de ver cmo se adapta a Mxico dicho federalismo. s
Vaya como ejemplo la institucin del Senado, cuyo proceso de for
macin nosotros hemos estudiado con el detenimiento necesario y el
manejo de la fuente histrica correspondiente para concluir, como lo
hacemos en el libro que acabamos de resear, que no se guarda rela
cin alguna con la institucin norteamericana, ms all del uso del mis
mo nombre y el hecho de haberse resuelto que fueran dos los represen
tantes de los Estados, sistema vigente hasta que recientes reformas ha
aumentado el nmero total de senadores a 128: dos electos por el voto
directo; un tercero electo a favor de la primera minora partidari;
mientras que los 32 senadores restantes, sern electos segn el princi
pio de representacin proporcional mediante el sistema de listas vota
das en una sola circunscripcin plurinominal nacional.
'

Otro ejemplo puede ser el del proceso de creacin y, lo que es m '


valioso, el funcionamiento, durante ms de un cuarto de siglo, de la Su ,
prema Corte de Justicia, a la cual se le habilit para que sustituyera a la 1
vieja Audiencia virreina! de la ciudad de Mxico; o el hecho de que su
primer reglamento fue uno de 1813, dictado para el Supremo Tribuna
de la Constitucin espaola de 1812.
El parecido, por citar un ejemplo ms, entre el presidente mexicano
del Acta Constitutiva y Constitucin de 1824, o el de 1857, o el de 1917!
con el rey de la Constitucin de 1812, es ms que casual, es literalment
el mismo.6 ,
Pueden citarse muchsimos otros ejemplos. No hay nada parecido
1turbide en la historia de Estados Unidos. Pues bien, guste o no guste
Iturbide proclam y consum la independencia; con lturbide se
por unos instantes la idea del Gran Anhuac, que ira desde Nuevo
S Vase su Derecho Constitucional Mexica>w, ya citado.
6 Vase a MARTNEZ SosPEDRA, Manuel: "El rey en la Constitucin de
Cdiz: una
narqua pesidencialista", en la Revista .'tudios del Depatamento de Historia
de la Facultad de Filosofa, Zaragoza, Espaa, 1975, pp. 225-252.
FORMAS DE GOBIERNO- J. Barragn Barragn
337
:deo al norte hasta la frontera con Panam al sur. Para ello se convoca
al llamado primer Constituyente mexicano, integrado con representan
tes de toda esa inmensa, rica y variada extensin de tierras. El ltimo
diputado centroamericano, que pidi permiso para retirarse de aquel
Congreso, fue Jos Cecilia del Valle, hondureo, gracias al cual se nego
ci la abdicacin de Iturbide, su salida pacfica de la capital del pas y
su destierro a Londres.
Qu parecido guardan estos hechos, narrados en cualquier libro de
historia, con los hechos acaecidos en los Estados Unidos?
Y justamente entre estos hechos, protagonizados por Iturbide, el
Congreso disuelto por Iturbide, primero; el Acta de rebelin de Casa
\1ata contra Iturbide y otra vez el Congreso reinstalado, nace el movi
miento hacia el federalismo mexicano.
Digmoslo otra vez, el federalismo mexicano, como proceso histri
co, se inici el primero de febrero de 1823, que es la fecha del Acta de
Casa Mata; y comenz este movimiento por la propia fuerza interna de
todos y de cada uno de los puntos de dicha Acta, que no era otra cosa
ms que un ultimtum a Iturbide, y una especie de programa crptico
que slo la historia tena que descifrar de todos y cada uno de los pasos
del proceso de formacin del federalismo mexicano.
Efectivamente, todo se reduce a hechos histricos sencillos de na
rrar: entre los puntos del Acta de Casa Mata estaba el de la inmediata
reinstalacin del primer Congreso Constituyente, disuelto por Iturbide a
fines del mes de octubre de 1822. La reinstalacin tuvo lugar el da 7 de
marzo de 1823, como se dice en su Diario de Sesiones.7
Tambin se exiga, en la misma Acta de Casa Mata, el que este Con
greso, recin reinstalado, procediera a convocar a una nueva Asamblea
Constituyente.
He aqu la gran paradoja: el Congreso reinstalado no quiso acatar,
en principio, este punto del Acta de Casa Mata y precisamente por opo
nerse a elaborar la mencionada convocatoria, procedieron varias Dipu
taciones Provinciales, primero, a negarle el apoyo y la obediencia a
Iturbide por haber disuelto al Congreso; segundo, a adherirse al Acta de
Casa Mata; tercero, procedieron a reunirse en Puebla, a fin de elaborar
ell as m ismas la referida convocatoria; cuarto, ante la negativa del Con
greso para auto-disolverse, le retiraron su obediencia; y quinto, varias
de estas Diputaciones Provinciales iniciaron un proceso interesantsi
mo de auto-transformacin en estados libres independientes y soberanos.
ll0'9soi1hros7aUnatladevdesA ctdlaseaslmejoresay Dzano
dUNAM,fuentesbajoe Seswr1es,eldettuinfol oquermacindenosotosActas
deconhemostodosstitucestosionalesreimpresohechosmexicanas:facs1milamen
teson precisamente1821-1824,en
de los cuales se han reimpreso 10 vol menes.
338 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Estos hechos, es decir, todos los hechos relativos al proceso de
auto-transformacin de las Diputaciones Provinciales en Estados son,
no slo maravillosos, sino que en nada, absolutamente en nada, se parecen a
los hechos sucedidos entre las colonias norteamericanas y su proceso de
federacin.
Lamentablemente estos hechos an son muy escasamente conoci
dos. Por ejemplo, apenas sabemos que ese proceso se inici con una
consulta a los municipios, preguntndoles cul era su voluntad al res
pecto, como se hizo en lo que era la Nueva Galicia, y en la regin yuca
teca, y en Oaxaca; pero tambin en Quetzaltcnango, Guatemala, y Len,
Nicaragua.
Incluso, para comparar el hecho y resaltar la importancia de los ca
bildos abiertos del municipio colonial, como se hizo aos antes en San
ta Fe de Bogot, en Neiva o Mariquita, cuyos cabildos iniciaron un inte
resantsimo movimiento de auto-transformacin libre y soberana
dictndose sus propias constituciones municipales.8
En suma, nuestro federalismo se consolida con el voto favorable de
los municipios para la transformacin de regiones enteras en Estados
libres independientes y soberanos, dando nacimiento al Estado de Jalisco y de
Zacatecas; lo mismo que a Yucatn y Oaxaca; al igual que nacie
ron los pases centroamericanos. Todos nacen a partir de junio de 1823,
muchsimo antes de que se reuniera el segundo Congreso Constituyente,
el cual comenzar sus sesiones preparatorias el mismo da 30 de octu
bre en que se estaba auto-disolviendo, contra su voluntad, uno de los
Congresos ms esforzados de la historia parlamentaria de Mxico, su
primer Constituyente. 9
En esta sucesin de hechos, y nada ms que de hechos escuetos,
provistos de su propia etiologa, que en nada se parece a la etiologa
que provoc la formacin del federalismo norteamericano, est la sepa
racin definitiva de Centro Amrica. Separacin de la idea del gran iii
perio iturbidista.
Y est tambin, por otro lado, la posicin entendible de otras varia
Diputaciones Provinciales, que se opusieron siempre a la idea federalis
8 Para el estudio del proceso de autodeterminacin en libres, independientes Y
sob
ranas de las provincias, as como respecto del proceso de autodeterminacin
de algunOI
municipios hasta el punto d
.
e darse su propia Constitucin, como el de Leiva, o el e
nqu1ta, en lo que era el Remo de la Nueva Granada, vase: el acta de
confederacin .
da 27 de noviembre de 1811 de Santa Fe de Bogot, en "Congresos de las
provincias u
I'"" en Biblioteca de Historia Nacional. volumen XXII, recopilacin de Eduardo
Posad
Imprenta Nacional. Bogot, Colombia, 1924. pp. 1 y ss.
9 Vase el estudio pormenorizado de estos procesos en BARRAGN
BARRAGN,
lntroducci1 al federalismo, ya citado, p. 115 y ss.
'1
'
FORMAS DE GOBIERNO - J. Barragn BarTagn 339
ta. hasta que el segundo Constituyente les orden su inmediata transfor
Jllacin en Estados, expidiendo al efecto una hermosa convocatoria, a
lin de poder estar en condiciones de aprobar, con las solemnidades del
caso, el Acta Constitutiva del 31 de enero de 1824.
He aqu, citados como ejemplos, los hechos que llevaron a Centro
Amrica a ser lo que comenzaron a ser desde 1823; que llevaron a M
\ico al federalismo. No los olvidemos. Mucho menos los despreciemos,
diciendo cosas tan extremadamente inexactas como aquella de que el
kderalismo mexicano es una nueva creacin de la Constitucin; o aque
lla otra de que la soberana estatal no debe tomarse en serio, porque a
lo sumo los Estados son autnomos.
Si los enunciados constitucionales, como los que hablan de los ms
agrados principios, entre los que est el de la soberana (art. 39); el de
l existencia de Estados libres independientes y soberanos (arts. 40 y 49),
a muchos les suenan a palabras huecas e insinceras, ello no es debido a
que los hechos histricos hayan perdido su vigencia, sino a que todos
los dems enunciados, como los relativos a los derechos humanos, son
igualmente palabras huecas, por causas ajenas tambin a los anhelos
del pueblo mexicano, o por causas histricas que tienen su propia y pe
culiar explicacin, muy relacionada, por cierto, con el presidencialismo,
uno de los fenmenos ms perturbadores del federalismo mexicano y de
toda la vida nacional.
La auto-constitucin en Estado libre independiente y soberano de
Jalisco, en junio de 1823, o la del Estado de Zacatecas, la de Yucatn o
Oaxaca, por mencionar algunos ejemplos, que pertenecen a las mismas
fechas, es algo ms que un formalismo de papel, sobre todo si recorda
mos que Jalisco y Zacatecas le hicieron frente con sus fuerzas al ejrci
to, que desde el centro se despach para "sofocar su rebelin", vencin
dolo, aunque esta batalla se haya llevado a cabo sobre una mesa de
negociaciones en Lagos de Moreno.
Todava, en este brevsimo repaso de acontecimientos histricos, de
biramos aqu recordar cmo existe una continuidad, no slo de la le
gislacin expedida por las Cortes espaolas de 1810-1813,y con ella la
Pervivencia de algunas instituciones polticas, como sucede con la figura
de] Jefe Superior Poltico, sino tambin la persistencia de instituciones
col oniales, segn sucede con la Audiencia y la institucin municipal.
Por ejemplo, respecto de la supervivencia de la legislacin gaditana
Podemos remitir al lector al primer tomo de la conocida coleccin de
l
eyes de los autores Duhln y Lozano, en donde efectivamente vienen
lluchsimas de estas disposiciones, porque, segn se aclara en la intro
d uccin, o advertencia, estn aplicndose todava en el Mxico de en
tonces; as mismo podemos recordarle al lector que apareci en la im
Prenta de Galvn, en el ao de 1829, un tomo consagrado a recopilar
340 TEORA DE LA CONSTITUCIN
aqullas leyes espaolas que se declararon vigentes despus de consumada la
independencia.
Respecto de la pervivencia de la figura del Jefe Superior Poltico,
podemos mencionar que existen varios casos en donde solamente se
produce el cambio de nombre, llamndolo ahora gobernador del Estado
pero sin que se produzca ni siquiera un cambio en la persona que esta
ba desempeando dicho encargo: as vemos que Quintanar, que es el l
timo Jefe Superior Poltico de lo que fue la Nueva Galicia, continuar
desempeando las mismas funciones, pero ahora por virtud de un decreto del
Congreso Constituyente del Estado, con el nombre de Gober
nadar. Esto mismo le sucedi a Mzquiz en el Estado de Mxico.
Continuando con stos ejemplos, debemos recordar que las Audien
cias, en los lugares en donde las haba, sencillamente se transformaron
en los nuevos Tribunales Superiores de los Estados. Sobra advertir que
la institucin municipal sigui subsistiendo, no slo en Mxico, sino en
todos los territorios de las antiguas colonias espaolas.
12.4.2. LAS FORMAS JURDICAS
No menos decisivos para el proceso federalista mexicano que los
hechos histricos, brevemente ejemplificados en las pginas que antece
den, fueron y son las formas jurdicas, pero vistas stas no con
sino como lo que fueron y son realmente, es decir, como hechos
cos tambin.
Una Constitucin, como la vigente de 1917, o como la de 1857 y
anterior de 1824, independientemente de su valor formal, el valor
privilegia Kelsen por as decirlo, tiene otros valores, como pueden se
los histricos, los polticos y los sociales. Una Constitucin, deca
Sevilla Andrs, es hija de su tiempo.
Ms an, nosotros afirmaramos con Diez Picaza, maestro
en Valencia, y con otros muchos destacados juristas, como el mexican
Rolando Tamayo, que la Constitucin de un pueblo est vinculada
su vida real, con su organizacin real, con su comportamiento
co, an en los casos en que ni siquiera dicho pueblo se haya podido
un documento formal.
El propio Rolando Tamayo, que no es nada sospechoso de anUA'-'
niano, ha estudiado estupendamente esta temtica en su libro
cin al estudio de la Constitucin, editado por la Universidad Na(;U
Autnoma de Mxico en 1989, fecha del libro que tenemos a la
La norma jurdica, como regla general, es posterior a los fenmeno
histricos: los filsofos suelen comentar que primum est esse quam
ter esse, esto es, l a exi stenci a es primero que el ser de una
FORMAS DE GOBIERNO - J. Barragn Barragn 341
forma lo cual, llevado al rea jurdica, significara que la existencia del
hombre es anterior a las normas por las que se va a conducir.
En otras palabras, si bien es muy cierto que algunos territorios fede
rales fueron creados desde la voluntad del poder revisor de la Constitu
Lin, otros muchos han tenido su existencia y su forma peculiar de ser,
L'sto es, su existencia con todas y cada una de sus prerrogativas de liber
tad, independencia y soberana, con bastante antelacin a la existencia
de la norma general.
As pues, la forma jurdica, que fue la primera en el tiempo en este
proceso histrico de formacin del federalismo mexicano, tal vez fue el
\oto del primer Congreso Constituyente aceptando que hubiera una Fe
deracin, que era lo exigido por algunas Diputaciones, ya constituidas
en Estados, y algunas otras que estaban en proceso de su auto-transfor
macin. Este voto lleva fecha del da 12 de junio de 1823 y deca:
El soberano Congreso constituyente, en sesin extraordinaria de esta noche, ha
tenido a bien acordar que el gobierno puede proceder a decir a las
provincias estar el voto de su soberana por el sistema de repblica federa
da, y que no lo ha declarado en virtud de haber decretado se forme convo
catoria para nuevo Congreso que constituya la Nacin.
Otras formas jurdicas, muy importantes, fueron las limitaciones ex
presas y terminantes puestas sobre el pliego de poderes con que llega
ron muchos diputados al segundo Congreso Constituyente Mexicano, el
cual inici sus sesiones preparatorias el da 30 de octubre de 1823 y se
declar legtimamente instalado el siguiente da 7 de noviembre del
mismo ao.10
Las limitaciones en cuestin decan sencillamente que tales seores
diputados nada ms tenan poder de representacin para constituir al
pas bajo la forma de una Federacin. No podan ser ms categricas
estas limitaciones.
En Yucatn la limitacin fue decretada por el mismo Congreso
Constituyente, por decreto del da 11 de septiembre de 1823, cuyo ar
tc ulo 2 deca:
Art. 2.-Que ver-ificada la eleccin se autorice a los diputados electos con
el poder, cuya frmula prescribe la citada convocatoria, incluyendo en l,
como clusula esencial pronunciada por la voluntad general, la de que slo
pueden constituir a la Nacin en forma de gobierno republicano, represen
tativo y federal.
10
Para un estudio de estas limitaciones vase BARRAGN BARRA<;AN, Jos,
flllroduccill
al (ederais1110, ya citado. pp. 153 y ss.
342 TEORA DE LA CONSTITUCIN
En Michoacn o Valladolid, las limitaciones fueron decretadas por
su junta electoral bajo la denominacin de Instrucciones, de manera
que su artculo 1o deca lo siguiente:
Art. l.-La provincia de Valladolid est toda pronunciada expresa y
terminantemente por el sistema de gobierno popular representativo federado,
y bajo de esta forma y no de otra alguna quiere y debe ser constituida.
Las limitaciones impuestas por Jalisco y Zacatecas, que para stas
fechas estaban ya constituidos en Estados libre independientes y sobera
nos, se fijaron, entre otros documentos, en el convenio celebrado en La
gos de Moreno con los comisionados del general Bravo el da 1 O de
agosto de 1823, en donde leemos textualmente:
Los artculos adicionados de la ley de convocatoria sealados con los n
meros 1 o y zo deben quedar en todo su vigor y fuerza, para que los diputdos del
futuro Congreso no puedan constituir a la Nacin como entiendan
que le conviene; sino bajo el sistema de repblica federada conforme a su
voluntad general.
Notemos bien cmo en todos stos documentos se habla de lo fede
ral siempre bajo la idea de forma de gobierno, incluido el documento
yucateco en donde pareciera que, en lugar de una federacin, se estaba
inculcando una confederacin de Estados
Con todo, el ejemplo ms explcito y de mayor relevancia no puede
ser otro sino la forma jurdica llamada Acta Constitutiva de la Fedeacin del
da 31 de enero de 1824. Sin duda, la forma jurdica ms im
portante de todas, la ms solemne, la de mayor rango dentro de la je
rarqua normativa, anterior en el tiempo y formalmente superior a la
Constitucin que luego vendra (el 4 de octubre de 1824) y que deba
acomodarse al Acta. No en vano en la breve exposicin de motivos con
que se present al pleno el proyecto de Acta se deca que: primum es
esse quam taliter esse, esto es, antes que todo, deba formalizarse el acto
de la existencia misma de la Federacin que el discutir (lo que se ha
en el proyecto de constitucin), los detalles especficos de la o:aniza
cin y funcionamiento de dicha Federacin, siguiendo los prinCipiOS de.
Acta fundacional.
Esta Acta, que se presenta bajo la forma de una Constitucin abre
viada, es nada ms y nada menos que el pacto de federacin. Es un do
cumento por medio del cual se formaliza la voluntad de los Estarls:
que ya existan con anterioridad, de constituirse bajo la forma de
federacin.
Antes de esta Acta no haba federacin evidentemente. Ms
casi diramos que no haba ni Nacin, toda vez que la gran - __ .,.
del intento de imperio iturbidista, desde Nuevo Mxico hasta la
.'
FORMAS DE GOBIERNO - J. Barragn Barragn 343
con Panam, estaba en proceso de definicin: Chiapas, por ejemplo,
tom su rumbo hacia la mexicanidad a fines de ese ao de 1823. Por
ello, el federalismo mexicano, al contrario de lo que se afirma, uni lo
que quedaba de una inmensa extensin territorial en descomposicin
poltica completa y que tan slo tuvo, como ideal, la creacin de un fabuloso
imperio, que Iturbide no supo consolidar.
La Federacin, en cuanto acuerdo o pacto de voluntades, naci con
el Acta Constitutiva, como sucede con todas las entidades, que el Dere
cho crea como personas morales. Pero no nace la Nacin mexicana, ni
el Estado mexicano, por virtud de esta Acta.
La Nacin mexicana o el Estado mexicano no es producto del Constituyente
que aprueba el Acta, sino que es producto de hechos y decisio
nes polticas de diversa naturaleza: la Nacin mexicana tiene su propio
proceso histrico de formacin, que comienza con las Actas de Inde
pendencia, pues hubo varias en esa regin del gran Anhuac de 1821;
con la reunin del primer Constituyente y el intento de formar un gran
imperio; pero tambin con el proceso de desincorporacin del referido
ideal imperial por parte de las mismas Diputaciones Provinciales, que
lo intentaron formar, dando pie a los procesos de formacin de estas
Diputaciones en Estados libres y soberanos, tanto por el rumbo de Cen
troamrica cuanto por el rumbo del altiplano y el extremo norte.
A nosotros, pues, nos queda muy claro que el proceso de formacin
de la Nacin mexicana, del Estado mexicano, es un proceso esencial
mente diferente del proceso de adopcin de la forma unitaria, que to
maron los pases centroamericanos, despus de los escarceos federalis
tas, y es esencialmente diferente del proceso de adopcin de la forma
federal que realiz Mxico.
Nos queda tan clara esta distincin que, precisamente por ella, con
sumado el proceso de federalizacin, es decir, aprobado el Pacto de
Unin, el Acta y las Constituciones posteriores, incluido el texto de la
de 191 7, dejaban abierto el proceso de formacin de la Nacin mexica
na, aceptando la eventual incorporacin a su Unin de alguna otra Nacin,
como nos previene el artculo 73, fraccin l.
A dnde queremos llegar? Queremos llegar a la conclusin obvia:
la Federacin, lo federal no es ms que el resultado y el efecto jurdico
de lo que subyace como elemento esencial del acuerdo explcito de vo
l un tades, que todos conocemos y llamamos pacto federal.
Todos los pactos, que tienen por objeto crear entidades distintas a
las
personas, tienen el carcter de ficticios, no en el sentido de falsos,
si no en el sentido de que son ficciones jurdicas, como se dice desde el
Der echo Romano. La expresin ficciones jurdicas se encuentra en los
textos latinos como (icta iuris, cuya traduccin apropiada es la siguien
te: cosas que son hechas por el derecho o creaciones del derecho. Por tal
344 TEORA DE LA CONSTITUCIN
motivo, las entidades, creadas por medio de estos pactos, reciben el nombre de
entidades morales, es decir, no corpreas como lo es el ser humano, como lo es
la Nacin, como lo es el Estado, como lo es el municipio, etctera.
Por eso el Acta Constitutiva se llam as, y por eso mismo fue suscrita por
todos los diputados en su carcter de representantes de sus res
pectivos Estados, tal como puede apreciarse en la versin original que
se conserva en el Archivo General de la Nacin, reproducida en muchas
ocasiones facsimilarmente, tal como lo hicimos nosotros en nuestro libro
Crnicas del Acta Constitutiva y de la Constitucin de 1824, editado
por la H. Cmara de Diputados, Mxico, 1974.
La entidad, pues, que cre dicha Acta, es una entidad moral o ficticia, en el
sentido de que es una creacin del Derecho, que nunca debi
confundirse con lo que es la Nacin mexicana, ni con lo que es el Esta
do mexicano, tal como se confunde en los criterios de algunos de nues
tros constitucionalistas, lo mismo que en muchas de sus innumerables
reformas de los textos constitucionales, por ejemplo del vigente de 1917.
Como bien sabemos, la Nacin y, en su caso, el Estado tienen enti
dad corprea, porque constan, entre otros, del elemento de la territoria
lidad y de la poblacin. En cambio, ninguna de las entidades creadas
por el Derecho tienen, como esenciales, ni al elemento territorial ni a
elemento poblacional. Desde luego que, en cuanto personas morales po
comparacin con la persona fsica, necesitan no slo una sede o domici
lio, sino tambin una voluntad y, de hecho, todas las personas morales,
llmense sociedades, asociaciones, sindicatos o federaciones, tienen su
domicilio y su voluntad, conforme lo ordene su propia norma de creacin.
As ocurre con la entidad llamada federalismo mexicano, que siem
pre ha tenido un domicilio, (que puede cambiarse cuando el Congreso
lo decida) y una voluntad. El domicilio o sede ha sido siempre, desde 1824, la
capital de la Nacin. Ahora bien, para formar su voluntad,
algo fabuloso, se ech mano de la teora de la divisin de poderes Y s
precis que esa voluntad no se formalizara en una asamblea general,
tal como acontece en las sociedades y asociaciones, sino en la existencia
de tres poderes, exactamente conforme a la teora clsica, como los poderes
de un Estado.
He aqu lo que ha confundido a nuestros estudiosos. Opinan, dejn
dose arrastrar por las sencillas apariencias, que la entidad federal, por
formalizar su voluntad al amparo de la teora de la clsica divisin d
poderes del Estado, de hecho y de Derecho es una misma cosa que e
Estado.
Y sobra aadir que esta falacia se ha convertido, no slo en el ele
mento de la discordia entre nuestros constitucionalistas y, en general,'
e ntre los estudiosos d e nuestro federalismo, sino que, adems se ha con -"
' vertidoFORMAS DEen GOBIERNOel catalizador- J. Barragnms
potenteBarragn de las tendencias unionistas y cen345
tralizadoras a lo largo de la presente centuria.
Tanto es as que, en estos momentos, puede reconocerse, sin exage
rar, que el Estado mexicano, pese a su forma federativa, aparece mucho
ms centralizado que los pases unitarios que han sido siempre fuerte
mente centralistas, como Francia y no digamos Espaa y su proceso de
regionalizacin.
Esta permanente confusin entre la entidad federal mexicana, y el
Estado mismo, o la Nacin misma, ha conducido a muchos estudiosos a
los exudados cerebralistas, como los llamara Unamuno, de pensar que
en Mxico puedan existir dos Estados soberanos, uno federal y los Esta
dos miembros de la Unin: he aqu el origen de la teora de las dos so
beranas, planteada desde noviembre y diciembre de 1823 en el Congre
so mexicano y, por tanto, doce aos antes que Tocqueville. He aqu
tambin el absurdo de su planteamiento actual.11
Este planteamiento errneo y absurdo no debe conducirnos, como
hacen algunos autores, al desconocimiento de la soberana de los Esta
dos miembros, para salvar el principio doctrinario de la soberana del
Estado federal, sino sencillamente a reconocer que la entidad federal,
creada por el Acta Constitutiva o Pacto de Unin, no debe confundirse
ni con lo que es la Nacin, ni con lo que es el Estado mexicano.
Esto es, debe llevarnos a releer dicha Acta y, sobre todo, el debate
que suscit esta problemtica, para entender que Mxico emerge en el
plano mundial como Nacin soberana, es decir, como Estado libre in
dependiente y soberano, como lo son el resto de Estados de la comuni
dad internacional, tal como vemos que lo estn declarando los primeros
artculos de esta misma Acta; y que la federacin es nada ms lo que
une a dichas entidades internas. Veamos:
Artculo l.-La Nacin Mexicana se compone de las provincias com
prendidas en el territorio del virreinato llamado antes Nueva Espaa, en el
que se deca capitana general de Yucatn, y en el de las comandancias
generales de Provincias internas de Oriente y Occidente.
Artculo 2.-La Nacin Mexicana es libre e independiente para siempre,
de Espaa y de cualquier otra potencia; y no es ni puede ser patrimonio de
ninguna familia ni persona.
Artculo 3.-La Soberana reside radical y esencialmente en la Nacin, Y
por lo mismo pertenece exclusivamente a sta el derecho de adoptar y esta
blecer por medio de sus representantes, la forma de gobierno.
ll Vase, a mayor abundamiento, de BARRAGAN BARRAGAN, Jos, Prircipios
del Federalismo Me.xcaro: /824, e Imrouccir al federalismo me.xcmw, ya
citados.
346 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Artculo 5.-La Nacin adopta para su Gobierno la forma de Repblica
representativa popular federal.
Artculo 6.-Sus partes integrantes son estados independientes, libres y
soberanos, en lo que exclusivamente toque a su administracin y gobiern
interior, segn se detalle en esta Acta y en la Constitucin General.12
La elocuencia de estos enunciados es muy superior a la arbitraria
interpretacin de nuestros constitucionalistas: ah estn perfectamente
diferenciadas las ideas; ah est el concepto de Nacin; el del Estado, y
las ideas relativas a la forma de gobierno; ah est lo federal reducido a
un problema de distribucin y de organizacin del poder pblico en
Mxico, exactamente como lo estudia el maestro Tena Ramrez, un poder que
es uno en su concepcin filosfica, que es uno en su raz y origen (porque
dimana de la voluntad popular), que es uno por su sede y
por su fuente de legitimacin, que est en el pueblo, pero que se distribuye,
para su ejercicio, en dos rdenes jurisdiccionales diferentes y,
dentro de cada orden, el poder es delegado a los respectivos rganos,
emplendose para ello la teora clsica de la divisin de poderes.
Por otro lado, cabe insistir en que lo dicho por el artculo 5 del Acta
es exactamente lo mismo que dicen todos y cada uno de los posteriores
proyectos de constitucin y textos constitucionales, de carcter federalista, que
hemos tenido durante el siglo pasado y el presente, incluyendo
por tanto el texto vigente de 1917, segn pasamos a ver.
Como es natural, en la Constitucin del 4 de octubre de 1824 se repetirn los
mismos principios que ya haba consagrado el Acta, la cual,
sobra decirlo, sirvi de base para elaborar dicha Constitucin y permaneci
vigente an despus de promulgada la referida Constitucin. En
efecto, en su artculo 3 se dice:
Artculo 3.-La nacin adopta para su gobierno la forma de repblica,
representativa, popular federal.
Por la reaccin centralista de 1835 y 1836 se busc, ante todo, una
reforma sobre la forma de gobierno vigente hasta entonces. Esta fue la
intencin de la convocatoria del Congreso de 1835 y sta fue, en esencia, la
afectacin trascendental que se enuncia en las Bases constitucio
nales de la Repblica mexicana, suscritas en la ciudad de Mxico el 23
de octubre de 1835, en las que, como dice la Base Tercera, el sistema
gubernativo de la Nacin es el republicano, representativo popular, es
decir, se suprime nica y exclusivamente la palabra federal.
12 Vase en BARRAGAN BARRAGAN, Jos: Crnica de la Acta Constitutiva,
ya citada, en
donde, en efecto. se reproducen el texto original manuscrito, as como el
original impreSO
,,
> FORMAS DE GOBIERNO- J. Barragn Barragn 347
Con la simple supresin de esta palabra, pasamos de un gobierno
federal, de una federacin compuesta de Estados libres independientes
v soberanos, a un gobierno centralizado y unitario, que dividi poltica
mente el territorio nacional en departamentos, todo ello sin que se afec
tara para nada lo relativo a la idea de Nacin, o a la idea de Estado.
Ms adelante, en julio de 1840, sobrevino la reaccin por la vuelta a
la restauracin del federalismo y se hace un pronunciamiento enrgico,
a impulsos, entre otros, de Valentn Gmez Faras. En esta ocasin se
fracas y en medio de los problemas polticos, que todos conocemos,
llegamos a los proyectos de 1842, conocidos, uno como proyecto de la
mayora y el otro como proyecto de la minora.
Es decir, aquella Asamblea recibe de la Comisin de Constitucin
dos proyectos, en lugar de uno solo, por existir una profunda divisin
entre sus integrantes. En el fondo la divisin era motivada principal
mente por la palabra federal, de manera que el proyecto de la mayora
no la inclua al enunciar la forma de gobierno; mientras que el proyecto
de la minora se pronunciaba a favor de la forma federal, por ello es
que el artculo 20 de este proyecto deca que "el gobierno de la nacin,
es el sistema republicano, representativo popular federal".
Ah estn ambas propuestas: un proyecto formula un gobierno uni
tario y el otro establece la forma de gobierno federal. Ah est perfecta
mente planteado el problema de lo federal en Mxico, que nunca se
pens como forma de Estado, sino como una tcnica, en palabras de
Tena Ramrez, para distribuir las facultades de gobierno, no obstante
que podamos encontrar diferencias muy grandes entre la forma de go
bierno federal de 1824 y la forma de gobierno unitario y centralizado de
1835 y 1836.
Despus de estos dos proyectos, se hizo el encargo de redactar un
tercer proyecto, que pretenda conciliar ambos extremos, en noviembre
de 1842. En este tercer proyecto se recogi la tesis del proyecto de la
mayora, es decir, se decidi la adopcin de la forma de gobierno "re
presentativa popular", rechazndose la forma federal.
Un ao ms tarde, en 1843, tenemos las Bases, cuyo artculo prime
ro volva a repetir la preferencia por la forma de gobierno unitaria, y
estaba redactado de la siguiente manera:
Artculo l.-La Nacin mexicana, en uso de sus prerrogativas y derechos
como independiente, libre y soberana, adopta para su gobierno interior la
forma de repblica representativa popular.
Nada ms claro: la idea de nacin, que es una, que es libre y que es
independiente y sober ana, no se discute. Lo que, en todo caso, est a
discusin y a debate es la forma de gobierno, optando en esta ocasin
por e l gobierno unitario en v ez del gobierno federal.
348 TEORiA DE LA CONSTITUCIN
Luego de sta insistencia por una forma de gobierno unitario vino
la reaccin federalista de 1847. Estamos ahora ante el documento llamado Acta
de Reformas de dicho ao, denominado as porque se conci
bi como un documento solemne para restablecer la vigencia de la Acta
Constitutiva del 31 de enero de 1824 y la Constitucin del 4 de octubre
del mismo ao, tal como lo deca el proyecto:
III. Que el Acta Constitutiva y Constitucin federal, sancionadas en 31 de
enero y 4 de octubre de 1824. forman la nica Constitucin Poltica de la
Repblica.
A partir de sta fecha, pasamos a la Constitucin de 1857, lo mismo
que a la Constitucin vigente de 1917, en las que se repiten exactamen
te los mismos enunciados, considerando lo federal como una forma de
gobierno, tal como lo expresa el artculo 40 del texto en vigor:
Artculo 40.-Es voluntad del pueblo mexicano constituirse en una rep
blica representativa, democrtica, federal. . . 13
Por tanto, si lo federal, si la entidad federal es lo que dicen los textos arriba
citados, resulta claro que a la entidad federal solamente se le
usa como una forma para distribuir el poder pblico del pueblo mexica
no, de la nacin mexicana, que es la nica depositaria de la nica sobe
rana que pueda existir: la soberana popular.
Efectivamente, los problemas particulares de adoptar una u otra
forma de gobierno (entre las monarquas y las repblicas, o entre la
formas unitarias, unitarias-regionales, o las federalistas) son problemas
que, supuestas las circunstancias histricas de cada caso, tienen que ser
resueltos no por la Nacin entera, sino por una legtima representacin
de ella, llamada Asamblea Constituyente, segn lo expresa el artculo 3
del Acta, ya citado; o el artculo 39 de la vigente Constitucin.
De conformidad con lo dicho, el federalismo mexicano, en cuanto
forma de gobierno, ha venido cambiando, iy hay que ver en qu forma!
desde aquel ao inicial de 1824 hasta el da de hoy. Ms an, precisa
mente por ser lo federal una simple forma de gobierno tuvo lugar la
reaccin o el cambio por una forma unitaria a la altura de 1836, sin que
por este cambio se modificara el ser de la nacin o del Estado frente a
la comunidad internacional.
13 En nuestra opinin. este texto no permite ni puede tomarse como
fundamentojurdico para afirmar '"que Mxico es un Estado federal por voluntad
del pueblo'", as corn
hacen Carpizo y Madmzo en el sentido de que lo federal es una misma identidad
que e
Estado. As como tampoco puede ser fundamento j urdi co, como piensan
Burgoa y otros:
para incluir lo fedeal mexicano entre las formas de Estado, si con ello se
insiste en col
fundir lo que son fmmas de gobierno con el Estado mi smo.
D
FORMAS DE GOBIERNO - J. Banagn Barragn 349
12.5. SOBRE LA DEMOCRACIA
El tema de la democracia, es un tema que viene a completar la ex
plicacin que se suele dar acerca de la forma de gobierno republicana,
aunque no slo de esta forma sino tambin de la forma monrquica mo
derna que est tambin sujeta, como sabemos, al juego democrtico.
La palabra democracia slo significa poder popular y, por ello, se le
puede vincular con la repblica. El pueblo, en efecto, puede participar
de muchas maneras en el ejercicio del poder soberano que tiene. Una
de esas formas de participacin es la de ejercer el poder de manera di
recta (repblica directa) a travs de asambleas populares, como suceda
entre los griegos, como lo es el cabildo abierto o los concejos en los mu
nicipios espaoles, colombianos, o mexicanos que, debido a las circuns
tancias, se ven forzados a tomar decisiones fundamentales.
En otros supuestos, el poder popular es controlado por un pequeo
grupo de personas, muy poderosas por su dinero (y aparece la aristo
cracia). Mientras que tambin abundan los ejemplos del ejercicio del
poder popular a travs de diversos sistemas de representacin. El pueblo
es el soberano, pero no puede gobernar de manera directa, as que ejerce
su soberana a travs de unos rganos, electos popularmente, que ejer
cern el poder en representacin del pueblo. De esta manera aparecen
los parlamentos, las Cortes, o los Congresos, que son las formas ms ge
nuinas de la representacin popular, ya se trate de una repblica parla
mentaria o presidencialista, ya sea una monarqua parlamentaria.
Tratando de profundizar algo ms en el anlisis de la democracia,
cabe destacar por separado los dos elementos que la componen: el ele
mento poblacional o pueblo y el elemento poder. Algunos autores llevan
la idea de poblacin a la esencia de la idea del Estado, para decir que el
Estado est formado por el elemento poblacional, por el elemento po
der o soberana y el elemento del territorio. De esta forma, estos autores
hablan de la democracia como una forma de Estado.
Nosotros no llegaramos a afirmar que la democracia sea una forma
de Estado, porque la voz Estado es muy equvoca y, desde luego, no
siempre que hablemos de un Estado se podr afirmar que exista la de
mocracia por el solo hecho de existir el Estado. Desde luego que la idea
de
pueblo, poblacin v, ms an, la idea de poder o de soberana son
ideas complejas y hasta pueden llevarnos a equvocos.
Como quiera que sea, la democracia es una institucin poltica que
sirve para tomar en cuenta las diferentes maneras del ejercicio del po
der soberano por parte de un pueblo organizado y capaz polticamente
de tomar decisiones fundamentales.
La soberana, en esencia, se traduce en la capacidad efectiva que
tiene un pueblo, o una comunidad perfecta e ntegra para auto-adminis
350 TEORA DE LA CONSTITUCIN
trarse. Esta es la idea de poder que Aristteles reconoce a los pueblos
griegos de su tiempo; sta es la idea de poder que se consagra en los libros
jurdicos romanos; sta es la idea de poder que profesan los esco
lsticos de los catlicos incluidos los espaoles (Escuela Jurdica Espa
ola); y sta es la idea de soberana que recoge el artculo 3 de la
Constitucin de 1812, o el artculo 39 de la Constitucin mexicana en
vigor.
Por decir lo mismo con algunos ejemplos: Francisco de Vitoria define as al
poder soberano en su versin latina:
.. . sublato communi iure positivo et humano, non sit maior ratio ut potestas
illa sit in uno quam in altero, necesse est ut ipsa communitas sit sibi suff
cicns et habeat potestatem gubernandi se.
Se trata de un pasaje tomado de su tratado De potestate civili. La
esencia de la soberana consiste pues en esa capacidad que tiene una
comunidad para auto gobernarse, o para auto administrarse, que es la
expresin usada en otro pasaje (... respblica habet ius se administrandi).
En los supuestos en que un pueblo, o una comunidad en la terminologa
escolstica, no tenga esa capacidad, ello se deber a que esa comunidad ni es
perfecta ni es ntegra, porque depende de otro poder, a
que est subordinada.
La democracia nada ms hace referencia "a la comunicacin de la
potestad civil de la sociedad a los gobernantes que han de ejercerla. De
ah la consecuencia de la traslacin del poder desde la comunidad, en
que originariamente reside, a los prncipes y gobernantes"; en palabra
del mismo padre dominico.
El ayuntamiento de Mxico, con Primo Verdad, o el ayuntamiento
de Santa Fe de Bogot en sesin de cabildo abierto, al tratar el tema de
la ocupacin de la pennsula ibrica por los ejrcitos de Napolen, deci
dieron reasumir los atributos de la soberana y se declararon pueblos li
bres, independientes y soberanos. De hecho, las circunstancias les sern
favorables y as aparecern las primeras Constituciones municipales en
lo que ahora es Colombia. De hecho Mxico, lo mismo que Colombia Y
los dems pueblos continentales, antes unidos al imperio espaol, gana
ron su independencia total. Este es el juego y el papel de la soberana.
La democracia solamente se refiere a las formas de participacin del
pueblo en el ejercicio de esa soberana.
El artculo 3 de la Constitucin espaola de 1812, deca:
Attculo 3.-La soberana nacional reside esencialmente en la nacin, Y
pm lo mismo le pertenece exclusivamente el derecho de establecer sus leye
fundamentales, y de adoptar la forma de gobierno que ms le convenga.
'
...
fORMAS DE GOBIERNO - J. Barragn Barragn 351
El artculo 39 de la vigente constitucin mexicana dice:
Artculo 39.-La soberana nacional reside esencial y originariamente en
el pueblo. Todo poder pblico dimana del pueblo y se instituye para beneficio de
ste. El pueblo tiene en todo tiempo el inalienable derecho de alterar
o modificar la forma de su gobierno
Una vez constituido el Estado de Derecho, o una vez aprobada la
respectiva Constitucin, se pueden apreciar ya los alcances de los siste
mas de la representacin democrtica y las formas en que se resolvi la
participacin del pueblo en las tareas de gobierno, incluyendo, si fuera
el caso, las modalidades de dicha participacin.
La referida Constitucin espaola de 1812 consagr la forma de go
bierno monrquica (monarqua limitada y subordinada a la Constitu
cin) hereditaria e irresponsable. Tambin consagr un sistema de elec
ciones populares de carcter indirecto para elegir a los diputados.
La Constitucin mexicana de 1824, por su parte, aprob la forma
republicana, con un presidente y un vicepresidente. Adems sigui muy
de cerca el modelo de las elecciones para diputados establecido desde
1812, aunque adaptado a la forma federal, que aqu se consagr.
Debemos recordar, por ltimo, que los sistemas democrticos se
han venido mejorando: el voto se ha reconocido tambin a la mujer, la
presencia de partidos polticos ha contribuido a enriquecer las formas
de la participacin ciudadana. Incluso, la pluralidad aceptada, abundan
las modalidades de esa participacin, bajo temas como los de una de
mocracia cristiana, una democracia social y las tradicionales formas de
los partidos socialistas y comunistas; o bajo las modalidades del refe
rndum, de las iniciativas populares de ley, de las consultas populares,
etctera.
12.5.1. LA DEMOCRACIA REPRESENTATIVA
Hoy en da, la democracia se ejerce por medio de las diversas for
mas y frmulas de representacin. Es decir, el pueblo, que es el sobera
no y quien conserva siempre por definicin, su prerrogativa soberana,
ejerce el poder a travs de sus representantes. As es cmo una teora
muy conocida desde la antigedad, como es la delegacin del poder o el
ejercicio del poder por terceras personas, que actan por representa
cin, cobra mayor importancia y se incorpora al Derecho Pblico, para
organizar y legitimar los sistemas de la representacin democrtica.
El poder soberano, reside en el pueblo o en la nacin de manera ra
dical o esencialmente. El pueblo conserva siempre esa prerrogativa, sin
cederla nunca, en contra de Rousseau, sino que simplemente acepta que
dicho poder sea ejercido por unas corporaciones o poderes y por unos
352 TEORA DE LA CONSTITUCIN
representantes que, por el rgimen consagrado del Estado de Derecho
quedan sujetos al acatamiento de la ley y a la rendicin de cuentas. '
Los dos extremos, el de la sujecin a la ley y la rendicin de cuentas, son
propiedades o caractersticas del mandato histrico y de la re
presentacin popular moderna. La ley se concibe como la genuina ma
nifestacin de la voluntad popular y su obediencia o principio de
legalidad es incuestionable. La responsabilidad o la rendicin de cuen
tas por el mismo hecho de ejercer el poder a nombre de otro, el pueblo,
es igualmente incuestionable.
La teora de la representacin abarca a todas y cada una de las cor
poraciones que componen los rganos estatales y a cada una de las per
sonas que los integran. Slo en los regmenes monrquicos, el extremo
de la responsabilidad no aplica al rey, porque no ejerce, propiamente
hablando, poder alguno, o porque, ejercindolo, la responsabilidad de
su ejercicio la asume personalmente el ministro que refrenda sus actos.
De hecho, los enunciados de la soberana popular suelen incluir
esta idea de la delegacin del ejercicio. El artculo 41 de la Constitucin
de 1917 lo indica muy bien.
Artculo 41.-El pueblo ejerce su soberana por medio de los poderes de
la Unin, en los casos de la competencia de stos, y por los de los Estados,
en lo que toca a sus regmenes interiores.
'
i.
. --
Por su parte el artculo 39 insiste en la idea necesaria de que ese
ejercicio se instituye para beneficio del pueblo.
El artculo 5 de la Acta Constitutiva del 31 de enero de 1824 (Artcu- :i
lo 4 de la Constitucin Federal del mismo ao), reconoca las misma '(
.--:
ideas de la siguiente mantera: . ..
Artculo S.-La Nacin adopta para su gobierno la forma de repblica
representativa popular federal. ::
Por ello es que la encomienda es temporal, o por tiempo limitado,
decretndose la renovacin constante de los poderes, al menos del Lgislativo y
del Ejecutivo, la cual se har mediante las elecciones libres,
autnticas y peridicas, segn lo expresa el artculo 41 de la Constitu
cin. Tal renovacin, sin lugar a dudas es, la esencia misma de la demo
cracia representativa. Sobra decir que el voto tiene que ser libre, perso
nal e intransferible, secreto y directo, aunque en el pasado haya tenido
graves limitaciones.
Asimismo debemos recordar que la democracia representativa s
perfecciona por la presencia de los partidos polticos, reconocidos mu
chas veces, como sucede en Mxico, como entidades de inters p
que tienen la encomienda de promover la participacin del pueblo en
vida democrtica y la de contribuir a la integracin de la rrN>
FORMAS DE GOBIERNO - J. Barragn Barragn 353
cin nacional. Dichos partidos polticos son, en estos momentos, el ni
co medio del acceso al ejercicio del poder por parte de la ciudadana,
en expresin del citado artculo 41 constitucional.
Bien, regresemos a la idea de que el poder se instituy para benefi
cio del pueblo, que es en donde reside dicho poder y a quien le pertene
ce necesariamente. He aqu el principio ltimo de la legitimacin del
ejercicio del poder; he aqu el enunciado que define, o debe definir la
moral pblica de quienes nos gobiernan; he aqu la motivacin profun
da, y la que nunca debe faltar, de cada una de las actuaciones de quie
nes, por ello, se denominan servidores pblicos.
No en vano, el artculo 50 de la misma Constitucin vigente, esta
blece que la Cmara de diputados se compondr de representantes de
la nacin. Es decir que, pese a la muy importante mediacin de los par
tidos polticos, los representantes no debieran buscar sino el inters de
la nacin y por ese mismo inters emitir sus votos. En este caso y para
defender a la nacin se les reconocen ciertas prerrogativas que de otro
modo no se justificarn, como es la de no poder ser reconvenidos por
las opiniones que viertan en el ejercicio de sus cargos, o su inviolabili
dad parlamentaria.
Evidentemente la idea de la democracia representativa admite mu
chos matices y modalidades. Entre las modalidades ms importantes a
destacar en Mxico estn, adems de las tendencias naturales de cada
uno de los partidos polticos, la modalidad de seguir hablando de una
representacin institucional para la Cmara de Senadores.
En efecto, en Mxico se ha dicho siempre que el Senado representa
a las Entidades locales y no a la poblacin, no obstante que eran, hasta
hace poco, todos electos por el voto popular. ltimamente, sin embar
go, y despus de varios ensayos, se determin aumentar su nmero a
128, de los cuales dos por cada Estado son electos por el voto popular,
mientras que los otros son electos por el principio de la primera mino
ra y por el principio de la representacin proporcional. Los Estados
son 3 1 ms el Distrito Federal. Con todo, debido a lo contingente de la
frmula, puede suceder que un Estado llegue a tener hasta 5 diputados.
(Qu tan democrticas y que tan representativas sean las frmulas
mediante las cuales se compone la Cmara de Senadores? (Qu tan ne
cesario es el conservar esa Cmara ahora mismo cuando siempre ha es
tado en las ltimas dcadas mediatizada por los intereses partidistas?
y qu tan alejados estn los partidos polticos de una verdadera repre
sen tacin de los intereses de la nacin?
Por ltimo, las democ racias r epresentat ivas importan responsabili
dad por el ejercicio del poder. La responsabilidad es esencial al sistema
de representacin. Sin responsabilidad, el ejercicio del poder se vuelve
354 TEORA DE LA CONSTITUCIN
arbitrario y desptico y se le desvincula por completo de su sede original y de su
genuino titular, el pueblo.
En Mxico, el poder se ejerce, sin sujecin alguna al principio de
responsabilidad. Incluso, se pueden cometer graves violaciones a la ley
sin que traigan consecuencias jurdicas de sancin y de castigo.
El ejercicio del poder debe estar, en primer lugar, sujeto a la res
ponsabilidad poltica, as genricamente considerada y no slo a la res
ponsabilidad por juicio poltico, que es otra cosa, muy importante si se
quiere, pero tambin casi imposible de practicarse.
Los altos funcionarios, federales y estatales, cuando menos deben
responder polticamente de todos sus actos, aunque se trate de actos le
galmente ejecutados, aunque no sean contrarios a la ley. Deber bastar
una mocin de censura de parte de la opinin pblica y, sobre todo, de
las asambleas de representantes para provocar la renuncia inmediata al
cargo.
En Mxico, debiendo existir y debindose practicar, nunca ha existi
do esta clase de responsabilidad poltica. El presidente mexicano, que
con sus actuaciones de finales de diciembre de 1994, caus daos grav
simos a la economa nacional y a las economas particulares, an sin
discutir la legalidad de esos actos, debi renunciar al instante, en cuan
to se produjeron dichos daos. Ni siquiera se habl de la responsabili
dad por juicio poltico, dndose precisamente uno de sus supuestos de
procedencia.
Claro est, se puede alegar que Mxico no se rige por las reglas del
sistema parlamentario, entre las cuales est el voto de la censura, etc
tera. Eso es cierto, pero de este extremo a la ausencia completa de esa
responsabilidad hay un abismo que no puede justificarse.
Los Secretarios de Estado son responsables de los actos del Presi
dente, por virtud del refrendo. Alguna vez se les ha hecho efectiva?
Nunca, puede decirse que nunca. Y vamos a citar el ejemplo de lo que
ocurre en los juicios de amparo. se presentan juicios de amparo con
tra actos presidenciales? Muchos. se declaran procedentes muchos de
ellos? S, tambin son muchos los amparos declarados procedentes.
por qu se decreta su procedencia?
La respuesta es muy simple: porque el juez de amparo advirti Y ve
rific la existencia de la violacin de la Constitucin en perjuicio de la
garantas del quejoso. Estas violaciones importan responsabilidd?
Claro que s importan responsabilidad, como cualquiera otra violactn
a las leyes. Alguna vez en los ltimos cien aos se ha sancionado a agn
Secretario de Estado por firmar un acto presidencial violatorio de
la Constitucin?
Si no se hace nada ante esta clase de responsabilidad, que puede ser
penal, debido a que algunas violaciones a las garantas individuales .no
'
FORMAS DE GOBIERNO - J. Barragn BaiTagn
355
constitutivas de delitos; si no se ha hecho nada en ningn juicio de am
paro, generalizando el ejemplo, en los ltimos cien aos, es manifiesto
l o dbil que es, lo impracticable que es nuestro sistema de responsabili
dad por el ejercicio del poder, en cualquiera de sus modalidades: res
ponsabilidad poltica; responsabilidad por juicio poltico; responsabili
dad penal v, desde luego, tambin la responsabilidad civil.
En resumen y para terminar, recordemos que la democracia repre
sentativa es una exigencia de la soberana popular que se actualiza ante
la imposibilidad del ejercicio directo por el pueblo del poder. Significa
que el pueblo delega el ejercicio de su soberana en sus representantes;
que estos deben ser electos por los mecanismos de la democracia; signi
fica tambin que la representacin tiene que instituirse para beneficio
del pueblo; debe estar sujeta al principio de la legalidad y deben todos y
cada uno de los representantes rendirle al pueblo cuentas rigurosas por
L'l ejercicio de sus encargos: Ojal se restableciera el famoso juicio de
residencia para todos los servidores pblicos, sujetos ahora a rendir las
respectivas declaraciones patrimoniales.
Unidad 13
Evolucin del Derecho
Constitucional mexicano
JuAN Jos MATEos SANTILLN.
13.1. PRESENTACIN
La vida de Mxico nos presenta la oportunidad de contemplar una
serie de factores internos y externos que han influido en su historiografa, de
suerte que si tratamos de explicar los motivos que llevaron a
nuestro pueblo a tener la concepcin histrica que prevalece hoy en
da, tendremos que buscar una explicacin poltica de los hechos que
motivaron a los historiadores oficiales a describirnos una historia
maniquesta.
Esta apreciacin se refuerza cuando al estudiar el siglo XIX en Mxico, nos
percatamos que mientras existieron dos partidos, el liberal y el
conservador, existieron dos historias, en las cuales, cada bando tena
sus propios hroes y villanos, que naturalmente eran contrarios a los
que sostenan sus enemigos polticos.
De esta forma, los conservadores celebraban el 27 de septiembre,
fecha de la consumacin, como da de la independencia, en tanto que,
los liberales festejaban el 16 de septiembre, fecha del inicio de la revo
lucin, como da de la independencia, para los conservadores el gran
hroe de la independencia era su consumador; Agustn de Iturbide, en
tanto que para los liberales el hroe era el iniciador; Miguel Hidalgo.
Maestro en la Divisin de Estudios de Posgrado, as como, en la Facultad de
Derecho de la UNAM
357
3'i TEORA DE LA CONSTITUCIN
Los liberales buscaban una repblica federal. los conservadores una
repblica central. los primeros buscaban como aliado a los Estados
Unidos, en tanto que los segundos preferan a Europa como socia, los
hroes para unos, eran los malos para los otros, de forma que, todas las
virtudes estaban de lado de quien escriba la historia y todas las traiciones.
errores y defectos del lado contrario.
Cuando en 1867 se fusila en el Cerro de las Campanas a los lderes
del partido conservador, Mxico inicia el camino del partido o grupo
hegemnico en el poder, con lo cual, se termina con la doble visin de
la historia v pasamos a una etapa donde los buenos son los ganadores y
los malos los que perdieron.
Hov en da, en pleno siglo XX, es menester replantear nuestra histo
ria, pasar del banco y negro a los matices, de suerte que nuestros estudios no
pretendan calificar a las instituciones histricas con las reglas del
da de hoy, ni endiosar a los hroes patrios para que parezcan santos.
La conformacin pluripartidista de los poderes federales y locales
del Mxico de los inicios del tercer milenio, nos obliga a reconsiderar
muchas de las verdades oficiales que no fueron otra cosa, sino simples
explicaciones de partido.
La historia del constitucionalismo mexicano se encuentra enmarca
da claramente en los escenarios descritos; los buenos: liberales y federa
listas; los malos: conservadores y centralistas. Cuando vistos con objeti
vidad son simplemente seres humanos, con sus virtudes y defectos, y
eso s, con proyectos poltico-jurdicos distintos.
Con las reflexiones antes expuestas, podemos observar la Indepen
dencia de Mxico a la luz de la confluencia de factores internos y exter
nos que se conjugaron para generar los hechos histricos de todos co
nocidos, el inicio y la consumacin de la Independencia, con una
variable significativa en la ponderacin de los factores, pues hoy en da
resulta evidente que la Independencia de Mxico se debe en mayor medida a la
cada y desmembramiento de la monarqua espaola, -des
pus de la invasin francesa de 1806-, que a las condiciones adversas
que prevalecieron en la Nueva Espaa, y que generaron entre otros
efectos, el desplazamiento de los criollos. .
No pretendo decir tampoco, que toda nuestra historia debe exph
carse desde el ngulo de los factores externos, y omitir sin escrpulo el
impacto de la implantacin del libre comercio o la forma de pago a los
mineros, por no citar sino unas cuantas medidas espaolas de alto im
pacto en la Nueva Espaa.
Considero que actualmente se dan las condiciones idneas para ob
jetivizar las refl xiones histric as, ms all de nuestras preferencias
polticas.
EVOLUCIN DEL DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO - J. Mateos
Santilln 359
Lo expuesto nos sirve de marco para sealar que intentaremos ex
plicar la evolucin de nuestro derecho constitucional, a la luz de las
fuentes histricas; no de la opinin de los diversos grupos que partici
paron en la lucha por Mxico.
13.2 . ORGANIZACIN
DEL MXICO INDEPENDIENTE
Para explicar la organizacin que se vivi en el Mxico de los pri
meros aos de la Independencia, es necesario recordar que de 1521 a
1821 nuestro pas se encontr sometido a la Corona espaola, la cual,
concedi al Virreinato de la Nueva Espaa el rango de reino, an cuan
do en la prctica, se le trat como a una Colonia, situacin opuesta a la
norteamericana, donde las trece colonias vivieron como autnticas rei
nos, aun cuando nominalmente era colonias.
La comparacin de los pasados coloniales de los Estados Unidos y
Mxico, es un requisito fundamental para explicar, como, los primeros
pasaron en menos de tres siglos, de ser un conjunto de colonias, a con
siderarse como la primera potencia del planeta, en tanto que, nuestro
pas, despus de ser la joya ms importante de la Corona, se vio someti
do a un conjunto de presiones que le condujeron a ser desmembrado y
perder ms de la mitad de su territorio, incluida la poblacin que en l
se encontraba.
La Independencia de Mxico se da por la conjuncin de factores in
ternos y externos; dentro de los primeros debemos recordar el efecto de
las reformas borbnicas: una serie de medidas que lastimaron las con
diciones de vida de los novohispanos, desde los criollos hasta las castas;
la reforma administrativa, que implant el rgimen de intendencias de
1786 en detrimento del antiguo sistema virreina!, con el propsito de
modernizar y hacer ms eficiente la hacienda pblica y el sistema pro
ductivo; la expulsin de los jesuitas: columna vertebral sobre la que se
cohesionaba la poblacin que habitaba la regin noroeste del virreinato
v que sostena el impulso catequizador pro espaol en un vasto territo
rio, prcticamente deshabitado y bajo un control poltico precario; la
i
mplantacin del libre comercio, tuvo efectos importantes entre los gru
Pos de comerciantes, que despus de siglos de comercio monoplico tu
vieron que enfrentar escenarios comerciales menos ventajosos.
Durante aos se pag a los mineros con una parte de las ganancias
que se obtenan de las minas, cuando se cambi el sistema de pagos de
salario, el impacto econmico sobre las clases trabajadoras fue signifi
cativo y aument el malestar social. Cincuenta o sesenta aos antes de
la proclamacin de la Independencia se inici un deterioro general y
Paulatino de los niveles de vida de las clases bajas lo que sumado al ma
360 TEORiA DE LA CONSTITUCIN
!estar de los criollos, gener una combinacin explosiva, a la que se
sum el problema de la sequa que azot al pas entre 1808 y 181O.
Los motivos internos se complementan realmente con los externos,
pues hombres como Fray Melchor de Talamantes, sostuvieron como
causas para lograr la independencia de una colonia, que sta fuera ms
poderosa que la metrpoli, que la metrpoli fuera conquistada por otra
potencia, que la metrpoli cambiara de religin o que no se preocupara
del bienestar de la colonia, entre otras, las ideas de Talamantes nos llevan de
nueva cuenta a comparar a Mxico y los Estados Unidos, de
suerte que bien estudiado el esquema econmico mexicano, puede apreciarse
un control directo desde Espaa en todos los mbitos econmicos; bajo la
premisa de proteger los intereses peninsulares ante una
eventual competencia de las colonias, lo que gener un sistema agrario;
lo mismo que el ganadero prcticamente de autoconsumo y para satisfacer la
demanda de aproximadamente seis millones de habitantes en
un territorio de ms de cuatro millones de habitantes.
La marina mercante, la armada y los astilleros para grandes barcos
eran prcticamente espaoles, por lo que el comercio obedeca exclusivamente
a los intereses peninsulares; la pesca y los astilleros, no fueron
actividades muy desarrolladas. Los Estados Unidos de Amrica, por el
contrario, desarrollaron un proyecto econmico industrial en las colo
nias del norte, en tanto que al sur, se estableci un proyecto agropecua
rio, de forma que se complementaban mediante el comercio y la pesca,
los impuestos fueron meramente simblicos hasta el momento que los
ingleses quisieron establecer un sistema impositivo, que fue el pretexto
que finalmente dio motivo para la independencia de las trece colonias.
Con lo expuesto simplemente deseamos sostener la idea de Don
Carlos Pereyra cuando afirma que: la independencia de los Estados
Unidos de Amrica se da como resultado de un movimiento econmico
interno de carcter expansivo; en tanto que; la Independencia de Mxi
co, se explica como parte de la desintegracin del Imperio Espaol.
Las ideas expresadas nos conducen de nueva cuenta a Talamantes Y
nos sitan en dos escenarios diferentes, los Estados Unidos llegan a su
independencia por ser iguales a la metrpoli que los tena dominados,
en tanto que Mxico adquiere su independencia bajo la premisa de que
su metrpoli recientemente haba sido conquistada, lo expuesto no ten
dra relevancia si no nos sirviera para entender la situacin que tuvo
que enfrentar nuestro pas al momento de su independencia; un sistern
agrcola y ganadero precarios, una marina mercante y una armada, lo
mismo que astilleros prcticamente inexistentes, el sistema econmicO
giraba en torno a la minera, concretamente la plata, actividad que con
la revol ucin de independencia se vio seriamente afectada, con los con
secuentes efectos econmicos para el pas.
J
.>:\'
'
EVOLUCIN DEL DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO - J. Mateo'
Santilln 361
Al panorama anterior, hay que agregar en el mbito externo que:
Espaa no reconoca nuestra independencia; que, los Estados Unidos e
Inglaterra tenan intereses sobre nuestros territorios; que, los intereses
L'Xtranjeros tenan su representacin en las logias masnicas, la yorqui
na con influencia pro norteamericana, la escocesa con influencia pro
L'Uropea.
Como puede observarse, el panorama poltico econmico al mo
mento de la consumacin de la independencia; era extremadamente di
lcil, los yorquinos formaran el partido liberal, los escoceses crearan el
partido conservador, la lucha se dio desde el primer da, cada partido
tena un proyecto distinto desde la forma de gobierno, hasta las alianzas
internacionales. La lucha no se hizo esperar, cuando sesionaba el pri
mer constituyente mexicano, Agustn de Iturbide movi a los grupos en
L'l poder para que lo proclamaran Emperador, lo que gener la animad
' ersin de las provincias, que se autoproclamaron Estados, y en conjun
to con el Plan de Casamata del general Echavarri, derrocaron al Empe
rador, y convocaron al segundo constituyente que tuvo la tarea de crear
el Acta Constitutiva de la Nacin y la Constitucin Federal de 1824, sin
embargo, antes de continuar, debemos regresar para observar algunos
de los documentos que precedieron a nuestra primera Constitucin
Federal.
13.3. CONSTITUCIN DE CDIZ DE 1812
Y SU INFLUENCIA EN LA NUEVA ESPAA
La Constitucin de Cdiz fue un magnfico documento que se carac
teriz por su liberalismo, factor que habra de conducirle finalmente a
la destruccin, en una Espaa en que prevalecan los intereses conser
' adores, y las tendencias monrquicas.
Para entender la Constitucin de Cdiz, es menester recordar que
Espaa viva la ms grave crisis poltica, econmica y militar de su his
toria, desde la fundacin de la monarqua bajo el reinado de los Reyes
Catlicos en el siglo XV dado que Napolen Bonaparte solicit permiso al
Rey de Espaa para atravesar con sus tropas el territorio espaol y de
esta manera poder atacar al reino de Portugal; el Rey espaol con inge
nui dad concedi el permiso para el trnsito de las tropas extranjeras, y
se encontr ante la fatalidad para su reino, de que Napolen simple
l11ente acanton sus tropas en Espaa y se declar su conquistador. A lo
exp uesto debe agregarse que, poco antes de la declaracin de conquista
napolenica, los barbones Carlos IV que haba abdicado a favor de su
hijo Fernando VII, entt-aron en conflicto con el pretexto de la sucesin,
es decir, saber quin era el legtimo Rey de Espaa, para lo cual, nom
braron rbitro a Napolen en un acto de inaudita candidez que los llev
362 TEORA DE LA CONSTITUCIN
a caer prisioneros de Napolen y despus a la abdicacin a la Corona
de la Monarqua espaola.
La abdicacin del Rey espaol no fue aceptada por una gran mayora del
pueblo espaol, como tampoco lo fue la Constitucin de Bayona,
pueblo que con base en la tradicin de la escuela clsica espaola refut las
pretensiones francesas de anexarse a Espaa y su Imperio, autores como
Vitoria, Surez, Vzquez de Menchaca, el Padre Mariana, entre otros,
sostuvieron siglos antes que Rousseau que la soberana resida
en el pueblo, el cual, nunca la perda, y a esto llamaron pactum societatis,
ahora bien, el pueblo soberano tena el derecho de darse una autoridad o Rey,
de suerte que, nombrado el Rey, el pueblo conservaba la soberana, lo que no
impeda que se diera un segundo pacto, es decir, el
pactum subectionis.
La ocupacin francesa gener una reaccin generalizada contra
Napolen, a quien niegan incluso, el calificativo de conquistador toda
vez que, la ocupacin de Espaa se dio por engao.
En cuanto a la abdicacin del Rey se declar nula, pues se sostuvo
que exista un pacto entre el Rey y el reino, mismo que se ratificaba por
un juramento, y este hecho creaba un vnculo que no poda disolver el
Rey sin el consentimiento del pueblo, razn que nos permite entender el
hecho de que al no aceptarse la renuncia al trono de Fernando VII, se
consider que el pueblo reasuma el poder con fundamento en las tesis
de la Escuela Clsica Espaola, y en consecuencia, se encontraba en
ocasin de ejercer directamente la soberana.
El pueblo espaol en la pennsula ibrica y en las provincias ameri
canas reasumi su soberana y lo hizo en ocasiones solo, y en ocasiones
de acuerdo con las autoridades de suerte que, constituy juntas, a la
que calific de Supremas o Soberanas en virtud de que no admitan autoridad
superior y particularmente porque, ejercan la soberana en
nombre propio y no por delegacin.'
El movimiento creador se extendi por todas las provincias y reinos
espaoles, de suerte que para alcanzar sus fines de resistencia, deciden
unirse federativamente a fin de constituir una gran junta.
El 25 de septiembre de 1808 se constituy un Gran Juez la "Junta
Central Suprema y Gubernativa de Espaa e Indias" que adopt para
su tratamiento el de majestad y para su presidente el de alteza. .
La Junta Central fue reconocida y acatada por toda Espaa Y casl
por toda Amrica, sin embargo, la contraofensiva que efectu Napolen
1 GARCA GALLO, Alfonso, Manual de Historia del Derecho Espaol. Tomo J.
AGES.A
Madrid 1984 p. 856.
f
EVOLUCIN DEL DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO - J. Mateos
Santilln 363
puso en serios aprietos a la Junta, al extremo de que a mediados de 181O
se teme la cada definitiva de Espaa.2
Los pueblos de la Amrica Espaola vean con profundo inters los
sucesos de Espaa, por un lado Napolen les ofreci mediante mani
fiesto de 18 de septiembre de 1809 ayudarles a obtener su independen
cia, tal y como apoy a las colonias inglesas para obtener su indepen
dencia de la Gran Bretaa con el establecimiento de un comit francs
en Baltimore, un segundo elemento externo de influencia era el papel
que jugaban Inglaterra y los mismos Estados Unidos de Amrica ante la
ocupacin francesa de Espaa, pues esta circunstancia, les prometa
grandes beneficios militares y comerciales.
Las Cortes de Cdiz, al igual que las antiguas cortes espaolas se
consideraron la legtima representacin del reino, sin embargo, para su
constitucin se abandon el antiguo sistema de representacin por esta
mentos y se cre un complejo sistema de votacin indirecto que conser
v algunos de los rasgos histricos a fin de garantizar la sobrerrepre
sentacin peninsular sobre la de las provincias.
Las Cortes de Cdiz se reunieron el 24 de septiembre de 1810 jura
ron la constitucin el 19 de marzo de 1812, y la promulgaron el 28 de
marzo de 1812; a ellas acudieron diputados de todos los reinos y provincias
americanas, lo que inclua a los diputados de la Nueva Espaa.
Existe polmica en cuanto el nmero de diputados novohispanos
que acudieron a Cdiz, aun cuando nos inclinaremos por la referencia
que hace Jos Barragn por lo detallado de sus investigaciones sobre el
tema, nos refiere que asistieron 22 diputados contabilizando a los pro
pietarios y a los suplentes, dentro de los cuales predominaban los ecle
sisticos, cuyos nombres citaremos en lneas posteriores.3
El Constituyente Gaditano, lo mismo que los primeros constituyen
tes del Mxico independiente, se ocuparon de funciones legislativas or
di narias adicionales a su tarea de crear .el texto constitucional.
En la Nueva Espaa, la Constitucin de Cdiz fue jurada el 30 de
septiembre de 1812, el maestro Tena Ramrez nos relata que fue sus
pendida por el Virrey Venegas y restablecida en alguna de sus partes
Por Calleja.4 Al recuperar la libertad Fernando VII uno de sus primeros
Propsitos fue restaurar el antiguo sistema absolutista espaol, razn
Por la que desconoci la Constitucin de Cdiz, en mayo de 1814, sin
2 lhidem.
1 Para un estudio ms amplio sobre el tema se recomienda ver BARRAGN
BARRAGN,
Jos. Juicio de Residetzcia e>l el origen del juicio de amparo mexicww, Valencia
1972. tesis
Para obtener el grado de Doctor en Derecho. Editada Universidad de Valencia.
4 TENA RAMREZ, Felipe. Lees Fundamentales de Mxco 1808-1882, Porra,
Mxico,
1982 p. 59.
364 TEORA DE LA CONSTITU CIN
embargo la vigencia de la Constitucin de Cdiz fue restablecida en
Espaa y en Mxico a raz del levantamiento del General Riego en contra del
Rey, de suerte Fernando VII la jur en marzo de 1820, en la
Nueva Espaa el Virrey la jur el 31 de mayo de 1820.
No debemos olvidar que al momento de la independencia continu
vigente por mandato el Plan de Iguala, y varias de sus leyes, concretamente las
de materia penal y civil, sirvieron como legislacin federal
mexicana hasta la creacin de los primeros cdigos federales mexica
nos de esas materias, alrededor de la sptima dcada del siglo XIX y du
rante los debates de la Constitucin de 1917, cuando se discuta el
artculo 27. se hizo patente, por parte de los Constituyentes, que las
principales regulaciones agrarias a principios del siglo X provenan de
la tradicin espaola. Al paso de los aos, ante el olvido de estudiar
objetivamente las tradiciones espaolas, se ha llegado al extremo de
pretender que los espaoles copiaron el liberalismo francs, que imita
ron a Rousseau y al resto de los clsicos franceses, lo cual es absoluta
mente falso y puede corroborarse fcilmente con la lectura del Diario
de Sesiones.
En los debates del Constituyente Gaditano se distinguieron un gru
po de diputados mexicanos por su elocuencia, su firmeza y la calidad de
sus intervenciones, nos narra Barragn que los 22 que participaron fu
ron: Beye, Crdenas, Cauto, Munilla, Foncerrada, Lastiri, Gordoa, Ge
rea, Guridi, Tern, Maldonado, Maniao, Mendiola, Moreno, Obregn,
Pino, Prez, Ramos Arizpe, Robles, San Martn, Sabariego, Uria, sus
participaciones en la definicin del concepto de soberana, en la defen
sa de los derechos de los americanos, y en general en su participacin
dentro de las corrientes ms progresistas de la poca. Muchos de esos
diputados, aos despus fueron constituyentes en Mxico, donde logra
ron alcanzar varios de los objetos que no pudieron obtener en Espaa.
La Constitucin de Cdiz no contiene un catlogo o listado de dere
chos humanos como la francesa, sin embargo, si se estudia con deteni
miento el texto de sus 384 artculos, nos percataremos que nos encon
tramos ante una Constitucin de corte liberal, que adems de establecer
una monarqua constitucional (Art. 14 ) en contraposicin de la monar
qua absoluta que prevaleci hasta antes de la invasin napolenica, a
lo largo de su texto va a contener una gran cantidad de derechos huma
nos y sus correspondientes garantas.
En contraposicin y como un grave defecto, que caus la animad
versin de los diputados americanos, y su enfrentamiento con los dipU
tados peninsulares, qued el artculo 22 que limitaba el derecho de ciu
dad o como hoy en da se conoce, la ciudadana, "a los espaoles que
por cualquier lnea son habidos y reputados por originarios de frica"
esto, an cuando se les daba la oportunidad de obtener la ciudadania
.:
:;i.
EVOLUCIN DEL DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO - J . Mateos
Santilln 365
por los mritos. En mi particular opinin, esta desafortunada disposi
cin aviv los nimos encendidos por el deseo de independencia que se
\iva en la Amrica Espaola. Si los espaoles hubieran concedido la
igualdad jurdica a todos los habitantes de la Monarqua, es probable
que las circunstancias hubieran variado.
Despus de la parte orgnica, la Constitucin de Cdiz contiene una
amplia regulacin de las facultades de las Cortes y de su forma de elec
cin, en 140 artculos, que van del 27 al 167, los diputados gaditanos
establecieron un verdadero sistema electoral donde se regulaba el modo
en que habran de formarse las Cortes.
El sistema electoral espaol: era un sistema electoral indirecto, que
tena como base las juntas electorales de parroquia, el segundo nivel se
encontraba en las juntas electorales de partido y el tercer nivel se en
contraba en las juntas electorales de provincia.
El ttulo IV, dividido en siete captulos que, incluan del artculo 168
al 241 se refiere al Rey, cuya persona se considera sagrada e inviolable
\ no estaba sometida a las responsabilidades, se establecen las reglas
que se seguiran en la sucesin de la Corona, de los casos en que fuera
necesaria la figura de la regencia por la minora de edad del Rey, de
la familia real y del prncipe heredero. En el mismo ttulo se regulan
las atribuciones y responsabilidades de los siete secretarios del des
pacho, destacndose el artculo 225 que estableca que sin el refren
do del secretario del despacho nadie estaba obligado a obedecer las r
denes del Rey, o el artculo 226 que estableca "Los secretarios del
despacho sern responsables a las Cortes de las rdenes que autoricen
contra la Constitucin o las leyes, sin que les sirva de excusa haberlo
mandado el Rey".
El captulo VII del ttulo IV, se refera a las caractersticas del Con
sejo de Estado.
El ttulo V relativo a los tribunales y a la administracin de justicia
en lo civil y en lo criminal, resulta particularmente interesante pues es
tableci principios an vigentes hoy en da, como el relativo a que nadie
puede ser juzgado sino por tribunal competente, (Art. 247) nadie poda
ser preso sin que precediera informacin sumaria del hecho y manda
miento del juez por escrito, (Art. 287) se prohibieron el tormento Y los
apremios, (Art. 303) etc.
El ttulo VI estableca la forma del gobierno interior de las provin
cias y de los pueblos, en cuanto a stos ltimos se deca que seran go
bernados por un ayuntamiento, que se compondra de un alcalde, regi
dores y el procurador sndico (Art. 309).
Para el gobierno de las provincias se estableca que el Rey nombra
ra un jefe superior en cada una de ellas, pero lo ms relevante fue que
se estableci en el artculo 325 que en cada provincia habra una dipu
366 TEORA DE LA CONSTITUCiN
tacin llamada provincial, encabezada por el jefe superior y formada de
siete individuos electos por las juntas de partido. Natie Lee Benson,s
hizo una valiosa investigacin sobre el destacado papel que las diputa.
ciones provinciales jugaron en la independencia de Mxico y en la formacin
del federalismo mexicano.
El ttulo VII se refera a las contribuciones, el ttulo VIII a la fuerza
militar, el ttulo IX a la instruccin pblica y el ttulo X a la observancia
de la Constitucin y la manera de reformarla.
13.4. CONSTITUCIN DE APATZINGN
DE 1814 Y SUS DECISIONES
POLTICO-JURDICAS FUNDAMENTALES
A la muerte de Hidalgo, Ignacio Lpez Rayn, que a la sazn se en
contraba en Saltillo, se dirigi al centro de la Repblica para luego en
caminarse a Michoacn, lugar en que, el 19 de agosto de 1811 instal
en Zitcuaro la Suprema Junta Nacional Americana, encargada de go
bernar a la Nueva Espaa en nombre y en ausencia de Fernando VII.6
La Junta fue encabezada por Lpez Rayn y la complementaban Jos
Mara Liceaga y Jos Sixto Verduzco, ste ltimo, adems, representaba
a Morelos en dicha Junta.
Desde los primeros momentos de la Independencia, cuando Hidalgo
lleg a Guadalajara el 26 de noviembre de 181O y form un gobiern,
en el que Lpez Rayn fungi como Ministro de Estado y Despacho, se
tuvo presente la necesidad de formar un congreso con representantes
de diversas provincias.7
La idea de conformar un congreso tuvo que enfrentar los problemas
que las circunstancias blicas le oponan, lo mismo que las desavenen
cias de los integrantes de la Junta Nacional.
En su proyecto de Constitucin Rayn propona cinco individuos
para la Junta, Morelos opt por reunirlos en Chilpancingo y que la pro
vincia de Oaxaca eligiera el so vocal entre los suyos, despus de reunida
la Junta se intentara limar las asperezas. Nos cuenta Lucas Alamn
que Rayn deseaba como so vocal a Jacobo Villaurrutia, pero que en
realidad solo quera hacer tiempo, 8 lo que llev a Morelos, ante las eva-
5 LEE BENSON, Nattie, La diputacin provincial y el federalismo mexicano, El
ColegiO
de Mxico, UNAM, Mxico, 1994.
6 TENA RAMREZ, Felipe, op. cit., p. 23.
7 DE LA TORRE DEL VILLAR, Ernesto, La indepetzdencia de Mxico, FCE,
Mxico, !994,
p. 84.
8 ALAMN, Lucas, Historia de Mxco, Col. Clsicos de la historia de Mxico,
FCE.
Mxico, 1985, Tomo 111, p. 551.
EVOLUCIN DEL DERECHO CONSTITUCIONAL MEXI CANO - J. Mateos
Santilln 367
sivas de Rayn, a convocar un Congreso en Chilpancingo, para lo cual
lanz la convocatoria el 28 de junio, cabe sealar que a pesar de sus jus
tificaciones, Lpez Rayn asisti al congreso y prest juramento el 4 de
noviembre de 1813.
En el reglamento para el Congreso se estipul que los individuos de
la Junta seran integrantes del Congreso, Oaxaca elegira al suyo y Tec
pan lo mismo, el congreso decidira por las dems provincias, ocupadas
por los realistas, nombrando a los suplentes. Los militares con nivel de
coronel en adelante decidieron entre los cuatro capitanes generales: Ra
yn, Verdusco, Liceaga y Morelos, quien sera generalsimo, y por lo
mismo, encargado del Poder Ejecutivo, obtuvo el cargo Morelos.
El 14 de septiembre de 1813 se instal el Congreso en la parroquia
de Chilpancingo, tras un breve discurso de Morelos, se leyeron los Sen
timientos de la Nacin y la lista de integrantes del Congreso. Al da si
guiente el Congreso nombr a Morelos generalsimo.
El Congreso asumi diversas tareas, entre las que se encontraban la
Declaracin de Independencia y la Constitucin, la primera fue procla
mada el 6 de noviembre de 1813 y fue firmada por Quintana Roo, He
rrera, Bustamante, Verdusco, Liceaga, Ortiz de Zrate y Lpez Rayn,
aun cuando se debe consignar que ste ltimo deseaba consolidarla
bajo el nombre de Fernando VII.
Morelos pretenda establecer el Congreso en Valladolid, pero en su
intento de ocupar la ciudad fue derrotado por lturbide en Puruaran.
Matamoros fue hecho prisionero y fusilado, Morelos tom la decisin de
nombrar a Rosains teniente general, lo que no fue bien visto por los mi
litares, que no aceptaban que un civil ocupase el cargo, como conse
cuencia el Congreso reunido en Tlacotepec, destituy a Morelos y se
hizo cargo del poder ejecutivo. Antes de partir de Tlacotepec el Congre
so decidi aumentar el nmero de integrantes, elegidos por el mismo
Congreso a falta de ejecutivo.
Las condiciones militares llevaron al Congreso a trasladarse a Urua
pan, luego a la Hacienda de Santa Efigenia, de Puturo a Tiripitio, de los
Laureles a Apatzingn, huyendo de los realistas, sin dinero, alimento es
caso, guardia sin armamento de consideracin, la situacin era tan pre
caria que "las sesiones se tenan bajo los rboles", lo que expona a los
integrantes del Congreso a continuos riesgos y los sujetaba a las mayo
res privaciones, "rara vez reciban algn prorrateo en reales, que nunca
exceda de cinco o seis pesos: dbaseles racin de vveres, lo mismo que
a los soldados de su escolta, que eran ochenta hombres desnudos y de
sarmados, pues no tenan mas que cinco fusiles que servan para dar la
guardia... haciendo vida en comn, alojndose en chozas que encontra
ban, y por no tener sta capacidad bastante, las sesiones se tenan bajo
368 TEORA DE LA CONSTITUCIN
los rboles, pues siempre en medio de tantas penalidades, continuaban
en el desempeo de sus funciones".
En esas condiciones se elabor la Constitucin de Apatzingn, san.
cionada el 22 de octubre de 1814. Constitucin provisional, para en tan.
to la Nacin se liberaba de los espaoles y se diera una permanente.
El 22 de octubre de 1814, se sancion en la Ciudad de Apatzingn
el Decreto Constitucional para la libertad de la Amrica Mexicana, el 22
de diciembre de 1815 Morelos muere fusilado en San Cristbal Ecatepec.
La Constitucin de Apatzingn se compona de 242 artculos, cuen.
ta con una parte dogmtica que comprenda del artculo 1o al artculo 41,
en ella se establecen como principios o elementos constitucionales, la
religin catlica como religin de Estado, la definicin de soberana se
establece como la facultad de dictar leyes y darse la forma de gobiern
que ms le convenga a la Nacin y radica originariamente en el pueblo
y su ejercicio en la representacin nacional compuesta de diputados.
La Constitucin de Apatzingn estableca la representacin supleto
ria en caso de que no pudiera efectuarse la eleccin correspondiente y en
el artculo 9, refrenda un principio que desde el siglo XIII contenan la
7 partidas, el ttulo de conquista no legitima los actos del conquistador,
esto para preservar a la nacin frente a otras naciones, en tanto que,
para preservar a la nacin de los ataques internos, el artculo 10 califi
caba a los ataques contra la soberana del pueblo como "delitos de lesa
nacin".
Los artculos 13 a 17, regulaban la calidad de ciudadanos y los artculos 18 a
23, establecan las caractersticas de la ley. En el captulo V
de la parte dogmtica, se establecieron los derechos de igualdad, segu
ridad, propiedad y libertad de los ciudadanos en tanto que; el artculo 41
estableca las obligaciones del ciudadano.
En cuanto a la parte orgnica, llevaba el ttulo de: Forma de Go
bierno, en ella se encontraban desde las provincias que conformaban la
Amrica Mexicana, pasando por la divisin de poderes que se hara
en tres corporaciones: el Supremo Congreso, el Supremo Gobierno Y
el Supremo Tribunal de Justicia, con sus correspondientes atribuciones y
sistema electoral, muy semejante al que estableci la Constitucin
de Cdiz.
La base para las elecciones la constituan: las Juntas Electorales de
Parroquia, que a su vez integraban con sus compromisarios o electores
a las Juntas Electorales de Partido, que elegan a un elector de partido;
que a su vez, se integraba a una Junta Electoral de Provincia en cuyo
seno se elega a los diputados.
Ihidem, Tomo IV, p. 117.
1
F..
EVOLUCIN DEL DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO - J. Mateos
Santilln 369
Los individuos del gobierno eran electos en sesin secreta del Con
greso a pluralidad absoluta de votos, en tanto que, tambin correspon
da la nominacin de los cinco individuos que componan el Supremo
Tribunal de Justicia al Congreso.
Adicionalmente y en el marco de la ms pura tradicin espaola, la
Constitucin de Apatzingn estableca la figura de un Tribunal de resi
dencia compuesto de siete jueces electos por el Congreso en suerte, en
tre los nombrados por las provincias, el papel fundamental del Tribunal
de residencia era conocer privativamente de las causas de los indivi
duos del Congreso, del Gobierno y del Supremo Tribunal de Justicia.
13.5. PLAN DE IGUALA,
LOS TRATADOS DE CRDOVA DE 1821
Y SUS IDEAS FUNDAMENTALES
En Mxico nos esforzamos por caracterizar al movimiento de inde
pendencia como una accin continua que se inicia en 181O y concluye
en 1821, con lo que se trata de exaltar la figura de Hidalgo, Morelos,
Allende, Aldama, entre otros, sin embargo, la versin conservadora de la
historia nos ofrece una explicacin que disocia los movimientos de
iniciacin y consumacin en dos procesos diferenciados que mantuvie
ron un vnculo existencial muy tenue mediante la existencia de un mo
\imiento guerrillero muy regionalizado, que se dio a la muerte de More
los y Mina.
Las palabras de Iturbide ante el Congreso en 1823 nos dejan en cla
ro esta versin de la historia que nos ofrece la posibilidad de entender
que en su origen, la independencia de Mxico es un movimiento de ma
sas acaudillado por unos cuantos criollos, en tanto que, la consumacin
es un movimiento de criollos al interior del ejrcito espaol, que enca
bez Agustn de Iturbide quien se caracteriz en la etapa anterior, por
ser un despiadado persecutor de insurgentes.
La versin de la historia liberal realza el papel de los grupos Insur
gentes en la consumacin de la independencia, la versin conservadora
la minimiza, lo cierto es que, en el Acta de Independencia de Mxico,
no aparece la firma de Vicente Guerrero ni de los principales lderes in
surgentes y s en cambio la de los hombres que representaban a los fac
tores reales de poder de la poca.
Nos parece que las versiones histricas de liberales y conservadores
no responden cabalmente a la objetividad, pues a lo largo del siglo X se
Pretendi, en otro extremo, menospreciar el papel de Iturbide como
consumador de la Independencia.
El Plan de Iguala nos ubica en un punto medio, la fuerza indiscutible de Iturbide
y la presencia regionalizada pero sistemtica de Guerre
370 TEORfA DE LA CONSTITUCIN
ro; la debilidad de Espaa frente a los intereses norteamericanos y europeos
representados en las logias masnicas; los intereses peninsulares
frente a los intereses criollos, en general, una situacin compleja de in
tereses contradictorios donde la conjura de la profesa jug un papel de
finitivo, en virtud de que uno de los conjurados, Agustn de Iturbide, fu
nombrado jefe del ejrcito realista que habra de combatir a las tropas
insurgentes en 1820.
Iturbide, hombre astuto, asumi el mando del ejrcito, no para
combatir a los Insurgentes, sino para dirigirlo contra la propia Espaa
y consumar la independencia, de suerte que, para tal efecto convoc a
Guerrero, a los jefes realistas, al alto clero, a las Cortes e incluso al mis
mo Rey, por lo que, levant dos actas durante los primeros das del mes
de marzo de 1821, cabe aclarar que, a la segunda acta se incorpor el
Plan de Iguala cuya promulgacin se verific el 24 de febrero de 1821.
Resulta relevante observar como un grupo de mexicanos deseaban
nombrar a Iturbide teniente general de las fuerzas armadas mexicanas
pero l rehus al nombramiento.
Dentro de los aspectos relevantes que caracterizan al Plan de Iguala
encontramos en los 23 artculos que lo componen, los siguientes prin
cipios:
La religin catlica sera la religin de Estado, el pas se declaraba
independiente pero abrazara la forma de gobierno de monarqua cons
titucional a cuyo frente se propona la presencia de Fernando VII o
cualquiera de su dinasta, y en caso extremo, de cualquier dinasta rei
nante, con la idea de "precaver los atentados funestos de la ambicin"
(Art. 4).
El gobierno transitorio lo habra de desempear una junta gubern
tiva hasta la llegada del Rey, sin embargo, si Fernando VII resolva no
acudir a Mxico, la Junta o la Regencia gobernaran en tanto se resolva
quien deba ser Rey de Mxico.
Como garante de la seguridad nacional se sostena al llamado ejr
cito de las tres garantas.
Al clero y a la burocracia se les respetaban sus fueros y empleos, res
pectivamente, en lo jurdico, el artculo 20 sostena: "Mientras se renen
las Cortes, se proceder en los delitos con total arreglo a la Constitu
cin Espaola".
Y finalmente el artculo 23 estableca la naturaleza del Congreso a
que deba convocarse:
Como las Cortes que se han de formar son constituyentes, deben de ser el
gidos los diputados bajo este concepto. La Junta determinar las reglas Y e
tiempo necesarios para el efecto.
'
EVOLUCIN DEL DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO - J. Mateos
Santilln 371
La finalidad del Plan de Iguala era alcanzar la independencia sin
derramar sangre, meta que alcanz el Plan de Iguala.
El 24 de agosto de 1821, se reunieron en la Villa de Crdova el se
or Don Juan O'Donoj, teniente general de los ejrcitos de Espaa y
Don Agustn de Iturbide, en su calidad de primer jefe del ejrcito impe
rial mexicano de las tres garantas.
En la reunin se ponder la situacin que imperaba en Mxico,
donde exista el ejrcito de las tres garantas para salvaguardar la inde
pendencia y slo quedaban por el antiguo gobierno las plazas de Vera
cruz y Acapulco, desguarnecidas y sin medios de resistir un sitio bien
cstablecido.10
En la reunin de 24 de agosto de 1821 se firm un documento por
duplicado que llev el nombre de Tratados de Crdoba, contiene 17 ar
tculos entre los que destaca:
El artculo 1 o reconoce la independencia de Mxico y en el segun
do, se establece que el gobierno del Imperio mexicano sera mo
nrquico constitucional moderado.
El artculo 3 estableca el orden de personajes a quien se invita
ra para reinar en el Imperio mexicano, en primer lugar fue Car
los IV, en caso de no admisin, Fernando VII, en caso de no ad
misin su hermano D. Francisco de Paula; por la no admisin D.
Carlos Luis, infante de Espaa y por no admisin el que las Cor
tes del Imperio designaren, un requisito particular se asentaba en
el artculo 4, el cual estableca que la Corte del Emperador se es
tablecera en la Ciudad de Mxico.
El artculo 6 institua que, se nombrara conforme al espritu del
Plan de Iguala, una Junta compuesta por los primeros hombres
del Imperio por sus virtudes, por sus destinos, por sus fortunas en
nmero bastante considerable "para que la reunin de luces ase
gure el acierto en sus determinaciones, que sern emanaciones de
la autoridad y facultades que les conceden los artculos siguientes".
Para entender el papel que habra de jugar Iturbide en su carrera
hacia el papel de Emperador hay que observar que los Tratados
de Crdova establecieron del artculo 6 al 17 un complejo meca
nismo para el ejercicio del poder pblico, en el artculo 8 se nom
bra a Juan O'Donoj integrante de la Junta provisional gubernati
va, en el 9 se establece que la Junta tendr un presidente que
10 Diario Poltico Militar Mexicano 3 de sep. 1821. Cfr. GARCA, Genaro,
Documentos
lii.>tricos Mexcanos, Tomo IV, Comisin Nacional de Estudios Histricos de la
Revolucin Mexicana, Mxico, 1985.
372 TEORA DE LA CONSTITUCIN
poda ser nombrado entre sus integrantes o fuera de ella, pero
que sera nombrado por la pluralidad absoluta de sufragios.
El artculo 11 instauraba que una vez nombrado el presidente de
la Junta, sta designara una regencia compuesta de tres persona
"de su seno o fuera de l, en quien resida el poder ejecutivo, y que
gobierne en nombre del Monarca, hasta que empue el cetro del
Imperio".
El artculo 13 contena la obligacin para la Regencia, de que una
vez designada procedera a convocar al Congreso Constituyente a
que haca referencia el artculo 24 del Plan de Iguala. Como se
quera evitar el principio de acumulacin de poderes, los Tratados de Crdova
establecieron que el poder ejecutivo se depositara en la regencia y el
legislativo en las Cortes, sin embargo, para
evitar que la regencia acumulase los dos poderes antes de la integracin del
Congreso, la junta provisional desarrollara interinamente el papel de poder
legislativo.
El artculo 15 conceda el derecho a los europeos avecindados en
Mxico y a los americanos avecindados en Espaa, para decidir
sobre su nacionalidad. Con excepcin de los empleados pblicos
o militares notoriamente desafectos a la independencia de Mxico.
En el artculo 17 Juan O'Donoj se compromete a la retirada de las
tropas espaolas de la Ciudad de Mxico para evitar un bao de sangre
innecesario.
13.6. CONSTITUCIN FEDERAL
DE 1824 Y LAS IDEAS FUNDAMENTALES
DE LOS CONSTITUYENTES
Al momento de la consumacin de la independencia de Mxico
en 1821 se cre la Suprema Junta Provisional Gubernativa que tuvo
como base los postulados del Plan de Iguala con la misin especfica de
convocar a Cortes Constituyentes determinando reglas y el tiempo nece
sario para el efecto. 11
La convocatoria a Cortes Constituyentes fue objeto de mltiples Y
muy encontrados debates, sin excluir, por supuesto, las presiones que
realizaba Iturbide en su doble carcter de Presidente de la Junta y de la
Regencia para imponer un escenario favorable a sus intereses.
El 6 de febrero de 1822, se nombr a la Comisin que se hara car
go de la instalacin del Primer Congreso Constituyente, el cual inici
11 BARRAGN BARRAGN, Jos, bllruducci11 al federalismo, Universidad
de Guadalaja
ra, Mxico, 1994, p. 3.
'
-,-
EVOLUCIN DEL DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO - J. Mateos
Santilln 373
sus trabajos con la presencia de ciento dos diputados, que desecharon
el sistema de dos salas, propuesto por Iturbide y aprobado por la Supre
ma Junta Provisional Gubernativa.
El primer constituyente confirm el 25 de febrero de 1822 a todas
las autoridades del pas segn las leyes vigentes, que no eran otras que
la legislacin espaola y, en especial la gaditana.
El 27 de febrero de 1822 se aprob que, el Congreso adoptara el re
glamento de la Suprema Junta Provisional Gubernativa, en tanto no se
expidiera el propio, lo cual no ocurri sino hasta el 25 de abril de 1823.
La suerte del Primer Congreso Constituyente Mexicano se decidi
cuando tuvo que enfrentar las pretensiones absolutistas de lturbide,
quien la noche del 18 de mayo de 1822 con apoyo de la parte del ejrci
to que le era leal y la poblacin de la Ciudad de Mxico, se proclam
Emperador de la Amrica Mexicana.
En respuesta, durante la sesin del 19 de mayo de 1822, el diputado
Miguel Guridi y Alcacer expres que los poderes de los diputados esta
ban muy limitados y no podan sancionar las aclamaciones del ejrcito
\ del pueblo de la Ciudad de Mxico, postura que es seguida por los di
putados San Martn, Jos Ignacio Gutirrez, Tern, Anzorena y Francis
co Rivas entre otros, quienes sostienen que la soberana radica en el
pueblo y no solo en la poblacin de la Ciudad de Mxico, adems de
que, los representantes de las provincias tenan poderes limitados.'2
La proclamacin de lturbide fue aprobada por 77 votos a favor y 15
en contra, aun cuando cabe subrayar que, no se daba el qurum necesa
rio. El enfrentamiento entre parte del Congreso y el Emperador fue en
aumento, le negaron el atributo de soberano. Los diputados que simpati
;_aban con el Imperio impulsaban las ideas de Iturbide, los que estaban
en contra fueron presionados y amenazados de muchas formas, finalmen
te, el 26 de agosto de 1822, Iturbide decide detener a todos los diputa
dos sospechosos de conjurar en su contra y el 30 de octubre de 1822 di
suelve el congreso y con los diputados que considera le son afectos crea
la Junta Nacional Instituyente, que sesiona del 2 de noviembre de 1822
al 6 de marzo de 1823, y entre cuyas tareas se encontr la elaboracin
del "Proyecto de Reglamento para el Imperio" que fue aprobado por 21
votos y rechazado por 1 7 votos.
Las diputaciones provinciales permanecieron a la expectativa hasta
el momento que, lturbide se proclam emperador, a partir de ese mo
mento se generalizaron las protestas mismas que se sumaron a las que
provenan de parte del ejrcito que se opona a las pretensiones de Itur-
12 Ihidem p.84.
374 TEORA DE LA CONSTITUCIN
bide y que se concretaron el 1o de febrero de 1823 con el llamado Plan
de Casa Mata.
La rebelin de Casa Mata, tuvo el efecto de vencer a las tropas de
lturbide, simultneamente, las provincias se proclaman estados libres y
soberanos.
Los rebeldes de Casa Mata se fijaron dos metas, la primera reinstaurar al
Congreso que recin haba disuelto Iturbide, la segunda, que
el Congreso reinstalado convoque a un nuevo constituyente tal y como
lo expresa el artculo 2 del multicitado Plan.
El maestro Jos Barragn13 nos indica que, fue la diputacin provincial de
Jalisco la primera que se pronunci en contra del gobierno
de lturbide y se proclam a favor de la creacin de una gran federacin
mexicana, razn que expres en el "Manifiesto que hace la diputacin
provincial del Estado Libre de Jalisco, del Derecho y conveniencia de su
pronunciamiento en Repblica Federada".14
El ejemplo de Jalisco fue seguido por otras provincias, que reasu
mieron su soberana y se proclamaron Estados Libres Independientes y
Soberanos, con anterioridad a la creacin de la Constitucin Federal,
consta que hicieron lo mismo que Jalisco, es decir, se proclamaron
Estados Libres Independientes y Soberanos: Yucatn, entonces abarcaba a los
actuales Estados de Campeche y Quintana Roo; Oaxaca; Mi
choacn que se extenda aparte de lo que actualmente es el Estado de
Guerrero, Quertaro y Zacatecas, que inclua en su territorio al actual
Estado de Aguascalientes.
Es importante detenernos un momento para examinar la cuestin,
pues si tomamos en cuenta la declaracin previa de independencia y
reasuncin de su soberana que hicieron los Estados mencionados, que
da claro que el famoso discurso de Fray Servando Teresa de Mier al que
se conoce como el discurso de las profecas, no es sino una brillante
pieza de oratoria pues en l auguraba la guerra civil en caso de que se
adoptara la Repblica Federal como forma de gobierno, la respuesta in
mediata a Fray Servando est en que, si el Congreso hubiese adoptado
la forma de gobierno centralista, la guerra civil se hubiese iniciado en
ese mismo instante, pues los Estados que haban reasumido su sobera
na la hubieran defendido con las armas.
Tampoco es correcto pensar que la Nueva Espaa era una unidad
monoltica inseparable e indivisible, como se ha repetido con gran fre
cuencia para diferenciarnos de las 13 colonias del norte, de quien se
13 lhidem p. 148.
14 BARRAGN BARRAGN, Jos, Principios sohre el federalismo mexicano:
1824, DDF, Coleccin cvica nacional, No. 12, Mxico, 1984, p. 1 1 l.
EVOLUCIN DEL DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO - J. Mateos
Santilln 375
dice imitamos extralgicamente el federalismo. En la Nueva Espaa
existieron no solo divisiones polticas administrativas, audiencias diversas y
capitanas que coexistan con otro tipo de divisiones, sino que adems
existan fuertes intereses regionales perfectamente diferenciados de
los intereses de la Ciudad de Mxico.
De esta forma queda claro que, el federalismo mexicano fue impuesto por los
Estados de la federacin y que el segundo Congreso
Constituyente Mexicano, convocado a raz del triunfo del movimiento
de Casa Mata, simplemente acept lo que era la voluntad popular mayoritaria,
an cuando no nica, para desgracia de nuestro pas, que con
el pretexto de la forma de gobierno central o federal, tuvo que enfrentar
una serie de guerras civiles que la debilitaron y condujeron muy lejos
del lugar a que aspiraron nuestros antepasados.
No es mi deseo negar la inflencia norteamericana en el federalis
mo mexicano, creo que sta es manifiesta, pero tambin lo es que los
constituyentes de 1823-1824 tuvieron presentes los ejemplos alemn,
colombiano, suizo, francs, entre otros y de manera muy destacada el
ejemplo espaol, de donde se deriva el concepto de soberana popular,
pues no debemos olvidar que varios de los ms destacados constituyentes de
1823-1824, tambin participaron destacadamente en la elaboracin de la
Constitucin de Cdiz, como fue el caso de Miguel Guridi y
Alcacer y el de Miguel Ramos Arizpe.
El Congreso Constituyente Mexicano de 1823-1824 tuvo un doble
papel, por un lado formular las normas supremas de la nacin y de manera
simultnea crear la legislacin ordinaria. En cuanto a las normas
supremas, el 31 de enero de 1824 se promulg el Acta Constitutiva de la
Federacin Mexicana y el 4 de octubre de 1824 se promulg la primera
Constitucin Federal de los Estados Unidos Mexicanos. Ambos documentos
tuvieron la calidad de textos supremos y coexistieron con el
atributo de supremaca, tal y como lo expres el constituyente Juan Ca
yetano Gmez de Portugal en el Congreso Constituyente el 26 de agosto
de 1824 al sostener:
No, seor, el Acta constitutiva no puede dejar de subsistir, an dada que
sea la Constitucin. Si ha habido y ha de haber federacin es por el Acta
Constitutiva; qutese sta, y con slo ampliar un poco ms las atribuciones
de los poderes generales, vino abajo todo el sistema. La Constitucin no
pude confundirse con el Acta, ni sta con la Constitucin. Por el Acta es que
los pueblos han pactado gobernarse por un sistema federal, y han reconocido la
independencia y soberana de los diversos estados que hacen la gran
federacin; y por la Constitucin esencialmente no se hace otra cosa que dividir
los poderes generales, y detallar sus atribuciones.
376 TEORA DE LA CONSTITUCIN
El da que falte el Acta Constitutiva, las atribuciones de aquellos poderes
generales se extendern por una rbita tan grande como todo el Anhuac y
acab la federacin.
El Acta Constitutiva de la Federacin constaba de 36 artculos en
ellos se estableci la forma de gobierno federal y la religin catlica
como religin nica, se acept que los Estados de la federacin fueran
libres, independientes y soberanos en su rgimen interno, se contempl
la divisin de poderes en legislativo, ejecutivo y judicial, an cuando se
remiti al texto constitucional el establecer las caractersticas y atribuciones
que deberan tener cada uno de ellos. El gobierno particular de
los Estados tambin fue objeto de regulacin y se debe subrayar la ge
neralidad de sus caractersticas, concluye con un captulo de Prevenciones
Generales.
De la Constitucin Federal de 1824 se debe resaltar su acendrado
espritu federalista, de suerte que hoy en da, cuando el centralismo se
ha impuesto en la prctica, es difcil entender que en 1824 los Estados
de la federacin legislaban en materia de derechos humanos, en educa
cin y en general en prcticamente todos los mbitos de la vida cotidia
na, pues la federacin tena facultades extremadamente limitadas, casi
nulas si se les compara con las que acumula hoy en da. En aquellos
tiempos de la vigencia de la Constitucin de 1824, las facultades de los
poderes federales se restringan prcticamente a las relaciones interna
cionales, la defensa nacional, la hacienda pblica federal y la adminis
tracin de los territorios federales.
En contrapartida el margen de maniobra de los Estados de la fede
racin era muy amplio, incluso hoy nos causa asombro observar como
algunos Estados, al conformar su poder legislativo tenan Cmara de
Senadores local y Cmara de Diputados local.
13.7. LEYES CONSTITUCIONALES DE 1836
Y LAS BASES ORGNICAS DE 1843
Pocos hechos histricos han recibido tantos y tan acres ataques
como las Siete Leyes Constitucionales de 1836, la explicacin de tal en
cono resulta relativamente lgica si atendemos al hecho que la explica
cin histrica que prevaleci a lo largo de la segunda mitad del siglo X
y de todo el siglo X fue la que sostuvieron los archirrivales del partido
conservador: los liberales, quienes a su triunfo, despus de 1867, se en
cargaron de escribir una historia de partido con una marcada tendencia
maniquesta, los buenos eran ellos, los liberales, los hroes, por el con
trario los malos, los culpables de todas las desgracias patrias eran los
conservadores.
.,
EVOLUCIN DEL DERECH O CONSTITUCIONAL MEXICANO J. Mateos
Santilln 377
Una visin tan maniquesta no puede sostenerse en pleno siglo XX,
hombres como el distinguido maestro universitario Alfonso Noriega
Cant as lo percibieron hace dcadas, e iniciaron la tarea de revalorar
algunos acontecimientos vinculados al partido conservador.15
La constitucin centralista del 36 tuvo una lgica que sus detracto
res le han querido negar y que se encuentra en el contexto socio poltico
que prevaleci desde el momento de la independencia hasta 1836.
En lo poltico debemos recordar que Mxico viva un escenario bi
partidista con proyectos poltico econmicos divergentes, de suerte que
cuando hablamos del partido liberal, inmediatamente acuden a nuestra
mente las ideas que asocian en lo econmico un proyecto nacional vin
culado a los Estados Unidos de Amrica y en lo poltico una forma de
gobierno federalista, si por el contrario, la referencia la hacemos de los
conservadores, entonces lo econmico se vincula a Europa y la forma
de gobierno es centralista, de esta forma el bipartidismo mexicano de
los primeros aos de la independencia adopt la forma ms peligrosa
para el bienestar de la nacin, pues los proyectos poltico econmicos
tan divergentes, pronto enfrentaron a los grupos en constantes guerras
fratricidas.
A los mexicanos que nos toc vivir los ltimos aos del siglo X y los
primeros del siglo XX nos resulta difcil comprender la magnitud de la
lucha entre federalistas y centralistas, pues nos correspondi vivir un
sistema que en teora se autocalificaba de federalista, pero que en la
prctica y an a la letra de mltiples normas es un sistema centralista,
mucho ms centralista incluso, nos atrevemos a afirmar, que el sistema
que rige en pases con forma de gobierno central, bien sea repblicas o
incluso monarquas.
El federalismo que caracteriz a la constitucin federal de 1824 acep
t la soberana de los Estados en su rgimen interno, entendindose que
el rgimen interno de las Entidades Federativas era inmenso si se le
compara con las escasas atribuciones de la federacin, para que se en
tienda, lo contrario al marco legal que vivimos en la actualidad, el terri
torio nacional era ms del doble de lo que es hoy en da, la poblacin
era de alrededor de 1O millones de habitantes y el marco legal muy fl
xible, smese lo expuesto a las diferencias polticas y econmicas de las
diversas regiones y nos encontraremos con un escenario poltico difcil
v muy criticado por los diversos factores reales de poder de la poca,
que vean en la poca poblacin y en la flexibilidad de las instituciones
polticas sendos factores de debilidad.
1' Cfi. NoRIEGA CANTl, Alfonso, El pensamiento cotzsenador v el
consenadurismo en
Atxico, U NAM, vol. 2, Mxico, 1972 .
378 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Una de las lecciones ms graves que debemos retomar hoy en da es
la relativa a la poltica de poblacin que se sigui entre 1824 y 1836,
pues eran los Estados quienes formulaban sus propias leyes, el propsito era
simple, a semejanza de los Estados Unidos de Amrica, haba que
incrementar la poblacin de la Repblica en base a la colonizacin de
los inmensos terrenos que se encontraban prcticamente baldos en
todo el norte del pas, de suerte que, parte de las expectativas de desa
rrollo nacional se fundaban en la inmigracin de extranjeros catlicos y
laboriosos que hicieran productivos los territorios despoblados.
Los Estados formularon sus leyes particulares en la materia y nos
parece de particular inters el caso del Estado de Coahuila y Texas que,
con fundamento en su Constitucin, expidi una ley de colonizacin
cuyo artculo 1 O expresaba:
Si alguno o algunos capitulantes en razn de las familias que hayan introducido
deban adquirir conforme al artculo anterior mayor terreno que el
de once leguas cuadradas, se les conceder, pero tendrn obligacin de
enajenar el exceso dentro de doce aos, y de no verificarlo, lo har la autoridad
poltica respectiva vendindolo en pblica subasta, y entregando a sus
dueos el producto lquido, deducidos todos los costos de venta.
Lo relevante de la cuestin radica en que los colonos que llegaron a
Texas, eran norteamericanos, no necesariamente catlicos, que se aco
gieron a la legislacin de poblacin coahuiltexana y que adquirieron te
rrenos superiores a las once leguas cuadradas, de suerte tal que para
1836-37 tendran que abandonar gran cantidad de tierras que ocupaban
conforme al artculo lO recin citado, lo expuesto coincidi, para des
gracia de Mxico, con los proyectos de cambiar la Constitucin General
de la Repblica y la forma de gobierno, a lo expuesto debe agregarse
que desde la poca de la presidencia de Jefferson, Mr. Livingston opina
ba que Texas les perteneca a los Estados Unidos supuestamente porque
formaba parte de la Luisiana, consta incluso que los Estados Unidos in
tentaron comprar en dos ocasiones el territorio texano a Mxico y sus
propuestas fueron rechazadas.16
Con lo expuesto, deseo dejar en claro que en mi opinin la separa
cin de Texas obedece ms al hecho que los colonos de Texas se encon
traban prximos a perder sus tierras, como recin se expres, que a la
indignacin que pudiera generar en su nimos, el cambio de forma de
gobierno.
16
REJN, Manuel Crescencio, "Obsenaciones del diputado saliente contra los
Tratados de Paz, firmados en la Ciudad de Guadalupe el 2 del prximo pasado
febrero" Peri
dico el Mmlitor Republicano Mxico 12 de mayo de 1848. p. 2.
EVOLUCIN DEL DERECHO CONSTITUCIONAL MEXI CANO - J. Mateas
Santilln 379
Con lo expuesto en lneas anteriores simplemente deseo subrayar
que la Constitucin Centralista de 1836, conocida como las Siete Leyes
Constitucionales, merece ser estudiada al margen de los prejuicios que
le rodean.
Es importante recordar que la situacin poltica del pas era delica
da, pues precisamente en la primera eleccin para relevar de la presi
dencia al General Guadalupe Victoria, tenemos que enfrentar un primer
golpe de Estado, pues con el levantamiento de la Acordada, se descono
ci la eleccin que las legislaturas de los Estados haban realizado en la
persona del General Manuel Gmez Pedraza, y por va de las armas se
impuso una nueva eleccin en la que sali electo el General Vicente
Guerrero como Presidente de Mxico.
La cada de Gmez Pedraza y el ascenso de Guerrero provocaron
una serie de movimientos militares que desembocaron un desconoci
miento y posterior magnicidio de Guerrero, el golpe de Estado de Bus
tamante y su posterior derrocamiento y particularmente en la designa
cin de Antonio Lpez de Santa Ana como Presidente de Mxico. A
contexto tan convulsionado debe agregarse que durante la administra
cin del Vicepresidente Gmez Faras se llev a cabo una serie de refor
mas que afectaban al clero, la educacin y al ejrcito por lo que la reac
cin contra el Vicepresidente fue directamente proporcional a la
magnitud de los agravios que recibieron los grupos descontentos, quie
nes no se conformaron con regresar las cosas a su estado original con
el apoyo de Santa Anna, sino que para 1835 alcanzaron la mayora en
el Congreso General y propiciaron la Reforma constitucional en un sen
tido opuesto al liberal de Gmez Faras.
La posicin de Gmez Faras tambin gener la divisin de los libe
rales en dos grupos, uno autocalificado de moderado y el segundo cono
cido como el partido de los puros, la mayora liberal se aglutin en tor
no a la fraccin moderada, sin embargo, la mayora del Congreso qued
en manos del partido conservador.
De gran relevancia para entender la Constitucin Centralista del 36,
resulta el anlisis de las elecciones de 1835, puesto que como se ha
dicho, las condiciones poltico econmicas que prevalecan desde el
ascenso a la presidencia del General Guerrero eran crticas, por lo que
desde esas pocas se hablaba de la necesidad de una reforma consti
tuc ional.
Para diciembre de 1834 Juan Gmez de Navarrete propuso que la
eleccin del Congreso sirviera como referndum popular para aprobar
o desaprobar la reforma constitucional con la modificacin de la forma
de gobierno incluid a.
Al respecto debemos recordar que los dos grandes pensadores de la
poca eran por un lado Emer de Batel y por otro Emanuel J. Sieyes, las
380 TEORA DE LA CONSTITUCIN
tesis de Sieyes referentes al poder constituyente son de sobra conocidas
hoy en da, sin embargo, en 1835 era simplemente una opinin tan slida
como la de Batel quien sostena que si bien era cierto que el poder
Legislativo no puede cambiar la Constitucin, la Nacin puede conferirle ese
poder mediante un mandato expreso, tal y como lo sostena G
mez de Navarrete.
En marzo de 1835 se reuni el Congreso de la Unin electo con el
mandato especfico de cambiar la Constitucin, salvaguardando
exclusivamente tres principios: la libertad, la religin y la independencia.
En la Cmara de Diputados y en la de Senadores se consider que
el origen de los problemas que aquejaban al pas se encontraba en el fe
deralismo, en contraposicin la minora en las Cmaras pens que la
mejor forma de solucionar los problemas del pas se encontraba en per
feccionar el sistema federal.
Entre los argumentos que esgrimi la Comisin de Constitucin
para reformar el sistema federal se encuentran los siguientes:
Si los preceptos de las constituciones se amoldaren a las costumbres de los
pueblos, ellos durarn, mas les sern tiles, mas si por el contrario se quie
ren amoldar las costumbres a los preceptos escritos, aquellos prevalecern
sobre stos, ellos caern en desuso y su olvido, despus de haber servido algn
tiempo de objeto de infracciones y motivo de persecucin y de castigo.
De semejantes constituciones se ha dicho y puede decirse, con verdad,
que slo son pliegos escritos de papel, sin ms fuerza que la que quiere dar
les el gobierno mientras le conviene y le dejan poder bastante para hacerlo.
De aqu es que la bondad de la Constitucin es relativa siempre; que la
excelente para un pas es psima para otro; y que la que ha podido subsistir
en los Estados Unidos del Norte, que adecuada a los habitantes inveterados
de aquellos pueblos, trasladada a nuestro suelo haya sido planta enferma Y
sin vigor. 17
La reforma del sistema de gobierno gener inconformidad en los
Estados, como es el caso de Texas, ya descrito, y el levantamiento del
gobernador Francisco Garca Salinas de Zacatecas, cuya derrota militar
condujo a su Estado a ser dividido y perder el territorio que hoy en da
ocupa el Estado de Aguascalientes.
Al interior del Congreso la lucha que se dio sobre los alcances de las
facultades del Congreso para reformar la Constitucin fue amplia, Senadores
como Guadalupe Victoria, Bernardo Couto y Luis G. Cuevas,
entre otros, sostenan la idea de que las juntas electorales no tenan facultades
para conceder al Congreso de la Unin la facultad de reformar
totalmente la Constitucin, la mayora del Congreso sostena una posi-
17 A.G.N. Historia. vol. 560 cxp. XII foja l.
.
EVOLUCIN DEL DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO - J. Mateas
Santilln
381
cin contraria que se concret en la reforma del sistema federal y la
creacin de una nueva Constitucin.
Al paso de los aos podemos observar que una de las objeciones
fundamentales que se hacen de las Siete Leyes Constitucionales es pre
cisamente, negarles legitimidad por no ser producto de un poder consti
tuyente en sentido estricto.
Los aspectos destacables de las Siete Leyes constitucionales son va
rios, por principio debemos recordar que:
La primera ley constitucional: consiste en un catlogo de los dere
chos y obligaciones de los mexicanos y habitantes de la Repblica;
La segunda ley constitucional: se refiri a la organizacin de un
supremo poder conservador, poder que los liberales se encarga
ron de satanizar al grado de que se perdi la objetividad de su
estudio, de esta suerte, resulta extremadamente difcil sostener
que el poder conservador era simplemente un tribunal constitu
cional semejante a los que se crearon bajo el auspicio de las teo
ras de Hans Kelsen.
Dentro del dictamen con que se present el Poder Conservador en-
contramos las siguientes razones que le fundamentan:
Tampoco basta para una buena constitucin organizar bien, en lo especula
tivo, los poderes sociales, procurando igualar sus pesas para que ninguno
gravite con ms fuerza que el otro: es necesario adems, que haya balanzas,
y balanza arreglada, en donde contrapuestos hagan nacer el equilibrio.
Solo hbitos muy arraigados en los pueblos pueden suplir la falta de esa ba
lanza para algn tiempo, ms o menos largo, segn sea mayor o menor la
fuerza de la costumbre, pero donde esa faltaba es absolutamente necesario
establecer aquella.
An cuando estos principios tericos no estuvieran generalmente recibi
dos y acreditados, la propia experiencia nos debera bastar para convencer
nos de que en vano organizaremos entre nosotros los poderes legislativo,
ejecutivo y judicial, lo mejor que nos fuera posible, por medio de restriccio
nes y trabas establecidas para cada uno, sino arbitramos un modo de que
sean efectivas esas trabas, y cada poder se circunscriba a sus lmites consti
tucionales.18
El papel fundamental que se asign al Supremo Poder Conservdor
es semejante al que hoy en da desempean los Tribunales de Constitu
cionalidad e incluso a las atribuciones que en materia de la resolucin
de las Controversias Constitucionales y las acciones de inconstituciona
lidad tiene la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.
18 Ibdem.
382 TEORA DE LA CONSTITUCIN
La tercera ley co11stitucional: regulaba al poder legislativo que se
depositaba en un congreso general compuesto de una Cmara de
Diputados y una Cmara de Senadores, una objecin que se hace
con frecuencia a las Siete Leyes es la relativa a que los individuos
que aspiraban a un cargo popular, deban contar con un capital
que produjera determinada renta anual, la cual variaba en relacin directamente
proporcional con el cargo a que se aspirara,
pues en cuanto fuera ms alto el puesto, ms alto debera ser el
capital que se tuviera.
La cuarta Ley Constitucional: se refera a la organizacin del Su
premo Poder Ejecutivo cuyo mandato se extenda a ocho aos y
regulaba cuestiones del consejo de gobierno y del ministerio.
La quinta Ley Constitucio11l: se refera al Poder Judicial que se
ejerca por una Corte Suprema de Justicia, por Tribunales Supe
riores de los Departamentos y por Juzgados de Primera Instancia,
los Ministros eran electos de la misma forma que la eleccin del
Presidente de la Repblica.
La sexta Ley Constitucional: se ocupaba de la divisin del territo
rio de la Repblica en departamentos y la sptima se refera a la
forma de variar las leyes constitucionales.
Como dato de inters podemos observar que no obstante el rgimen
establecido era el de Repblica Central, el papel que jugaban los depar
tamentos, equivalentes de nuestros Estados en el sistema federal, era
protagnico y de gran importancia para el desenvolvimiento de la vida
de la Repblica.
13.7.1. LAS BASES ORGNICAS
DE LA REPBLICA MEXICANA 1843
Es prcticamente unnime la opinin de los diversos autores sobre
las dificultades que tuvo que enfrentar la vigencia de la Constitucin de
36, los problemas se presentaban en el orden internacional as como al
interior de la Repblica, la sucesin de Texas era una herida que desan
graba al erario y la obsesin por recuperar nuestra provincia afliga a
los corazones de los nacionalistas mexicanos, los intereses expansionis
tas de Francia se hicieron patentes en la llamada guerra de los pasteles
de 1838-1839 la animadversin de los liberales, moderados y puros con
tra la Repblica Central y las crticas de los mismos conservadores pro
dujeron un escenario de crisis poltica, los gobiernos tenan vidas efme
ras, los gabinetes presidenciales eran an ms efmeros.
Antonio Lpez de Santa Ana fue capturado en plena campaa de
Texas, despus de lo cual firm los llamados Tratados de Velasco en los
EVOLUCIN DEL DERECHO CONSTI TUCIONAL MEXICANO - J. Mateos
Santilln 383
que reconoca la independencia de Texas, mismos que fueron denuncia
dos y tachados de nulos por el presidente interino don Jos Justo Corro,
razones ms que suficientes para que perdiera la presidencia, su suce
sor, Anastasia Bustamante, enfrent los problemas con Francia y las lu
chas interns con mala fortuna, de tal suerte que para principios de 1839
se rehabilit a Santa Ana, quien hizo eco de los diversos grupos que es
taban en contra de la Constitucin en calidad de presidente interino y
convoc al Supremo Poder Conservador para que declarase cual era la
voluntad nacional y se pudiera modificar la Constitucin del 36 antes
del tiempo que ella prefijaba.
Para julio de 1840 los federalistas encabezados por Valentn Gmez
Farias dieron un golpe de estado que fue reprimido rpidamente por el
general Gabriel Valencia, das antes, el 30 de junio, se present un pro
yecto de reformas a la Constitucin de 1836, uno de los principales ob
jetos de ataque era el Supremo Poder Conservador, que para esas fe
chas, haba demostrado sus limitaciones y defectos.
Entre el 8 de agosto de 1840 y el 9 de septiembre del mismo ao, se
proclamaron tres movimientos revolucionarios contra el presidente
Bustamante, acaudillados por los generales Paredes Arrillaga, Valencia
y Santa Ana respectivamente, quien en un intento por salvar la situa
cin ide convocar a un congreso nacional extraordinario con el fin es
pecfico de reformar la Constitucin.
El 28 de septiembre de 1840 se firmaron las Bases de Tacubaya con
el apoyo de Paredes, Valencia y Santa Ana, quienes desconocan a Bus
tamante y convocaban a un nuevo Congreso investido de amplias facul
tades para modificar la Constitucin.
En el proyecto de reforma constitucional de 1840 destaca el voto
particular presentado por Don Jos Fernando Ramrez quien propuso
que el control constitucional no estuviese en un cuarto poder, como era
el caso del Supremo Poder Conservador, sino que esta facultad se tras
ladara a la Suprema Corte de Justicia.
Al triunfo del movimiento que sostuvo las Bases de Tacubaya se
pospuso la realizacin de la reforma constitucional que reclamaba la
Nacin, sin embargo, las bases no establecieron definiciones previas Y
estipulaban que sera el prximo Congreso quien quedara facultado
para constituir a la Nacin.
El 1 O de diciembre de 1841 se public la Convocatoria para la con
formacin del Congreso, las elecciones se verificaron el 1O de abril de
1842, los resultados fueron semejantes a los de la eleccin de 1835, el
Partido liberal dividido en moderados y puros eran minora frente a los
conservadores, aun cuando no en la proporcin que hubiese deseado
Santa Ana.
384 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Sin estar plenamente satisfecho de los resultados electorales, Santa
Ana oblig a los diputados recin electos a jurar las Bases de Tacubaya
y se declar en contra del sistema federal.
El 1 O de junio de 1842 iniciaron las sesiones del Congreso. La Comi
sin de Constitucin se form por: Antonio Daz Guzmn, Joaqun Ladrn
de Guevara, Jos Fernando Ramrez, Pedro Ramrez, Juan Jos Espinosa de
los Monteros, Mariano Otero y Octaviano Muoz Ledo, 19 como resultado de los
trabajos se elaboraron dos proyectos, uno de la mayora y
otro presentado por la minora como voto particular.
No debemos olvidar como parte del escenario poltico que el Estado
de Yucatn proclam la reasuncin de su soberana plena y que form
alianza ofensiva defensiva con los texanos en contra de Mxico.
Cuando el proyecto de la mayora de la Comisin se someti a la
consideracin del pleno, no obtuvo la aprobacin correspondiente por
lo que devuelto a la Comisin, sta tuvo que formular un nuevo proyec
to que se present el 3 de noviembre de 1842, este nuevo proyecto pre
tenda flexibilizar la posicin del primero y adoptar algunas de las ideas
que los federalistas expresaron en su voto particular, de esta forma, en
tanto que en el Congreso se negociaba o intentaban hacerlo con la fina
lidad de aproximar las distancias que separaban a liberales y conserv
dores, los grupos de poder, particularmente la iglesia impugn acre
mente los proyectos, posicin seguida por Santa Ana y la fraccin del
ejrcito que encabezaba, de forma simultnea algunos departamentos
solicitaron la disolucin del Congreso, acto que se logr con el apoyo de
las tropas de los generales Valencia y Bravo, ste ltimo en funciones
de Presidente.
Desaparecido el Congreso, el Presidente Bravo design ochenta no
tables para que integraran la Junta Nacional Legislativa con el fin ex
preso de formular las bases constitucionales que regiran en la Repbli
ca, es menester sealar que federalistas prestigiadsimos como Don
Cayetano Portugal, rehusaron formar parte de la Junta.
Como es natural, el procedimiento que se sigui para la formacin
de la Junta tena el propsito tcito de quienes le nombraron de apro
bar todas las propuestas que les formularan quienes les haban designa
do, por lo que no debe sorprendernos que la mayora de las votaciones
se encaminaron a la aprobacin sumisa, no ya de las bases para la for
mulacin de una Constitucin, como era el propsito original, sino que
formularon una nueva Constitucin que llev el nombre de Bases
Orgnicas de la Repblica Mexicana y fueron publicadas el 14 de juIY TENA
RAMREZ, Felipe. op. cit., p. 303.
EVOLUCIN DEL DERECHO CONSTITUC IONAL MEXICANO -J. Mateos
Santilln 385
nio de 1843, su vigencia fue breve, la Nacin mexicana habra de en
frentar pocos aos despus, a los Estados Unidos de Amrica.
Los proyectos del 42 y el voto particular de la minora, son antece
dentes de gran importancia para la historia jurdica de nuestro pas y
ameritan el estudio detallado y metdico de los juristas de nuestro pas,
como no es este el sitio indicado para realizar un anlisis profundo de
la riqueza de sus contenidos, me concretar a recordar que el ttulo IX
del primer proyecto, relativo al control constitucional, como diramos
hoy en da, o a la Conservacin, como se intitul en su poca, estable
ca que el control constitucional corresponda a los supremos poderes
y a los Departamentos (entidades equivalentes a los Estados de la Fede
racin).
En caso que la Suprema Corte se excediera en sus atribuciones la
Cmara de Diputados declaraba la nulidad de sus actos, cuando la con
ducta inconstitucional provena de un acto del ejecutivo, era compe
tencia del Senado anular sus actos, la Suprema Corte de Justicia po
da anular por una ocasin los actos del ejecutivo contrarios a la
constitucin y leyes generales, los gobernadores podan anular las rde
nes que fueran contrarias a la Constitucin Poltica del Departamento
que gobernaban.
El voto particular de la minora que firmaron Juan Jos Espinosa de
los Monteros, Octaviano Muoz Ledo y Mariano Otero en el ttulo X
de su proyecto fue el mismo proyecto que habra de engrandecer a Ote
ro cuando lo present como voto particular en el Congreso de 1847 y
con l se elev a rango constitucional el amparo.
El segundo proyecto, an cuando de corte centralista, nos presenta
un catlogo muy completo de derechos humanos y civiles con un ttulo
especial dedicado a las garantas individuales, separando stas, en ga
rantas de igualdad, de libertad, seguridad y propiedad.
13.8. EL LIBERALISMO Y LA CONSTITUCIN DE 1857
Tal y como se politiz durante muchos aos la historia de los movi
mientos y constituciones conservadoras al grado de que se les juzgara al
margen de la objetividad y la razn, el movimiento liberal padeci las
mismas deformaciones pero en sentido opuesto, despus de la desapari
cin del partido conservador con el fusilamiento de sus lderes en el Ce
rro de las Campanas en 1867, la historia nacional se volvi monocro
m tica y el movimiento liberal prcticamente se transform en un
dogma y sus militantes en seres a los que se atribuyen virtudes casi de
santos sin defectos ni errores.
A lo largo y ancho del pas, durante muchos aos, he preguntado a
grupos universitarios, (quin firm el Tratado de Guadalupe Hidalgo?
386 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Tratado con el que perdimos ms de la mitad del territorio que tenamos en
1824 y la respuesta uniforme es culpar a Santa Ana de la firma
de dicho documento, aun cuando el documento fue firmado por Manuel
de la Pea y Pea.20
Una equivocacin tan grande y generalizada viene simplemente a
ratificar la afirmacin de Goebbels, Ministro de propaganda de Hitler
en el sentido de que una mentira que se repite un milln de veces, s
transforma en una verdad popular.
Los liberales a su triunfo en 1867 destinaron todos sus esfuerzos
por editar su verdad de la historia, la historia vista por los intereses de
su partido, historia que sirve de justificacin de nuestras culpas y para
atriburselas al enemigo derrotado, al perdedor, a quien ya no puede
defenderse.
De esta forma surgieron obras como "Mxico a Travs de los Siglos"
que sirvieron para que generaciones enteras formaran su criterio y para
que se repitieran sus contenidos en textos y escuelas.
Hoy en da, a principios del siglo XX la tendencia universal es re
plantear la historia, lo hacen los alemanes despus de la reunificacin,
lo hacen los pases del ex pacto de Varsovia despus de la cada de la
Unin Sovitica, tenemos la obligacin de hacerlo los mexicanos, des
pus de la cada del sistema del partido hegemnico.
No quiero que simplemente cambiemos lo blanco por lo negro y vi
ceversa, los conservadores no son unos santos, como tampoco son de
monios, lo mismo se puede decir de los liberales, todos son simplemen
te seres humanos, con sus correspondientes virtudes y defectos.
El siglo XX debe brindar a los mexicanos la oportunidad de superar
los dogmas, de aceptar que la vida es policromtica y no solo monocro
mtica, que nuestros hroes, no dejan de serlo, ni pierden valor por ha
berse equivocado en algo, este es el sentido con el que abordar el estu
dio de la Constitucin de 1857.
Las corrientes liberales explicaban el movimiento de reforma como
consecuencia inmediata de la Revolucin de Ayutla, lo cual es metodo
lgicamente correcto, an cuando es ms exacto sealar que la fraccin
de los puros del partido liberal impuls medidas semejantes a las que se
habran de tomar en 1857 desde el gobierno del vicepresidente Gmez
Faras en 1833-1834.
Para entender el Plan de Ayutla abordar brevemente algunas de la
circunstancias que le antecedieron.
20 Vase el original que obra en el Archivo Histrico Diplomtico de la
Secretara de
Relaciones Exteriores.
V
EVOLUCIN DEL DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO - J. Mateos
Santilln 387
Como hemos referido, el malestar contra el partido moderado se
transform en planes, asonadas y revoluciones, la hacienda pblica es
taba en bancarrota, los 15 millones de pesos que recibi el gobierno
como compensacin por media nacin se haban esfumado en un pro
yecto bancario que haba fracasado, el ejrcito norteamericano amena
zaba nuestras fronteras, su gobierno incumpla el Tratado de Guadalu
pe-Hidalgo y las invasiones de indios nmadas empujados por el
ejrcito norteamericano a nuestras tierras eran en extremo comunes,
esto, porque los gobiernos de Norteamrica queran variar de nueva
cuenta las fronteras, el ejrcito mexicano se encontraba abatido, la
cuestin del Istmo de Tehuantepec era de mxima importancia para los
Estados Unidos, lo mismo que la Mesilla y la Baja California, los parti
dos seguan en terrible y enconada disputa, en fin, la derrota del 47 pre
sentaba sus primeros efectos.
Es en este marco que la nacin mexicana vuelve sus ojos a Santa
Ana, con la ilusin de ser fuerte y resistir el incontenible avance de
nuestros vecinos a nuestras posesiones. Y como no iba a ser as, si San
ta Ana se haba retirado de Mxico en el 48 con el aura de guerrero que
desea continuar la contienda contra el violador de la nacin, si ahora
no comprendemos esto es porque nos han deformado la verdad histri
ca y es comn que actualmente la mayora de los mexicanos culpen a
Santa Ana de la firma de Tratado de Guadalupe-Hidalgo y hagan de
Pe!l y Pe!l un hroe, con una calle llevando su nombre en el centro de
la ciudad de Mxico, y una Corte Suprema adorando su memoria, pero
los mexicanos de aquellas pocas, ms enterados de lo que pasaba en
sus calles, tenan una versin diferente de las cosas, al menos hasta
1853. Fue un gobierno federal, liberal, moderado, quien dio la espalda
a los Californios y a los habitantes de Nuevo Mxico, quien no slo ven
di dos millones trescientos mil km2, sino que prcticamente los regal
e incumpli su deber de defender a la federacin.
El elegido para cambiar tal estado de cosas, Antonio Lpez de San
ta Anna, artfice de nuestras ms grandes derrotas, (La Angostura, Ce
rro Gordo, Padierna, San Jacinto, etc.) asumi la primera magistratura
en condiciones muy especiales.
Con lo expuesto simplemente quiero subrayar que la opinin pbli
ca vea con ojos muy crticos a las administraciones liberales, que esa
poca de 1853 la figura de Santa Ana adquiri dimensiones de hroe,
del hombre que por los agravios recibidos enfrentara a los Estados
Unidos y lavara el honor de Mxico.
Al momento de asumir el Poder Santa Ana intent formar un ejrci
to de 90 mil hombres con veteranos suizos y belgas como sargentos,
adems de lO 12 regimientos de soldados europeos, para enfrentar a
388 TEORA DE LA CONSTITUCIN
los Estados Unidos, como se public en el peridico "El Universal" el 17
de abril de 1853.
Los propsitos de Santa Ana no encontraron eco en Europa pero s
alarmaron a los Estados Unidos, quienes por medio del gobernador de
Nuevo Mxico William Carr Lane ocuparon el territorio de la Mesilla
que los Estados Unidos reclamaba para ellos, porque supuestamente
midieron mal el despojo que nos hicieron en 1848, y necesitaban esos
138 mil km2 para tender un ferrocarril de costa a costa. Los Estados
Unidos declararon estar al margen de las acciones de Lane, pero nos
enviaron un embajador para comprar la porcin invadida y si se poda,
algo ms.
De esta forma Santa Ana se encontr frente a los Estados Unidos,
de espaldas a Europa y con la presin de los liberales, declarar otra
guerra por la invasin sin el ejrcito de 90 mil hombres y el apoyo europeo
significaba una derrota segura y se pona en entredicho la viabilidad de la
existencia de la nacionalidad mexicana, por lo que opt por el
peor de los caminos, negociar la venta de los 138 mil km2 invadidos.
El 30 de diciembre de 1853 se firm el Tratado de la Mesilla, como
se le conoce en Mxico, la compra de Gadsden, como se le conoce en
Estados Unidos.
El caso es que, en 1848 y 1853 una voluntad superior oblig a la nacin
mexicana a aceptar una serie de deshonrosas capitulaciones, contrarias al
derecho de gentes, contrarias a la voluntad general, y la nacin nada pudo
hacer.
As es que, un ejrcito invasor derrot en 1847 al ejrcito mexicano,
con tal facilidad, que logr que se nos impusieran en 1848 una serie de
condiciones tan vergonzosas, como la de perder ms de la mitad del territorio
incluidos bienes y personas.
El problema se transforma en tragedia cuando en 1853 nuestros
conquistadores nos imponen una nueva vergenza, el Tratado de la Me
silla, en ambos casos estbamos en las premisas de defender nuestra so
berana incluso con las armas y ello no hubiese parecido indigno a ninguna otra
nacin, al contrario, indigno fue no defenderse.
Es precisamente esa falta de valor para defender la soberana nacio
nal la gran culpa que el pueblo mexicano de su poca lanz sobre la espalda
de Antonio Lpez de Santa Ana, despus de haberle honrado a
extremo de hacerle su "Alteza Serensima".
La experiencia le deca a Santa Ana que el partido liberal poda vol
verse en su contra, an en plena guerra, de la misma forma, no pocos
mexicanos deseaban anexarse a Estados Unidos.
Un ejrcito incapaz de cumplir con su responsabilidad histrica,
pues resulta claro que si se hubiese tenido poder blico, ya no digamos
para invadir Estados Unidos, sino para repeler enrgicamente las inva-
?
EVOLUCIN DEL DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO - J. Matcos
Santilln 389
siones norteamericanas, entonces no se hubiesen perdido los territorios
que se perdieron ni se hubieran firmado tan afrentosos tratados.
El Tratado de la Mesilla vino a significar la corroboracin de que
en 1848 la soberana mexicana no slo se haba extinguido en ms de la
mitad del territorio nacional, sino que, la parte que se conserv ya no
era plena ni absoluta, sino dependiente de la nacin del norte, pasemos
a explicar porqu.
La Mesilla era un territorio que Mxico no deseaba vender y que sin
embargo vendi, no es muy difcil pensar que ms que el dinero fue el
temor de otra guerra la verdadera causa de tal desprendimiento y ese
hecho implica una negativa al concepto de que Mxico mantena la titu
laridad de su plena soberana en 1853.
La prdida que nos impuso el Tratado de la Mesilla no slo fue te
rritorial, sino que en el artculo 11, se hicieron nulas las estipulaciones
del artculo XI del Tratado de Guadalupe-Hidalgo en el sentido de pre
venir las invasiones de las tribus brbaras a territorio mexicano, as
como una serie de responsabilidades que adquiri para remeditar tales
exceso en caso de que se dieran.
La cuestin del istmo de Tehuantepec viene a ser otra mcula sobre
la soberana mexicana, por un lado, Mxico se comprometa a no poner
obstculo al trnsito de mercancas, ni personas, sobre el Istmo de
Tehuantepec "y que en ningn tiempo se impondrn cargas por el trn
sito de personas y propiedades de los ciudadanos de los Estados-Uni
dos, mayores que las que se impongan a las personas y propiedades de
otras naciones extranjeras".
Como puede notarse, con el Tratado de la Mesilla se limita la sobe
rana nacional mexicana en el sentido de poder tomar decisiones que
pudieran convenirle sobre su propio territorio y subordina tal capaci
dad a la voluntad de un Estado diferente, razn ms que suficiente para
afirmar que con el Tratado de la Mesilla se someti la soberana mexi
cana a los Estados Unidos.
Debemos interpretar en el mismo sentido el hecho de que Mxico
renunciaba a solicitar pasaportes a los extranjeros que transitaran por
el Istmo de Tehuantepec, bajo cualquier bandera, y si ello no pareciese
de suficiente monta, Mxico es reducido a un protectorado por el ar
tculo VIII del Tratado de la Mesilla.
Como se ve, el Tratado de la Mesilla iba contra la soberana mexica
na, y ningn gobierno, ni el de Santa Ana, tena facultades para suscri
bir un pacto as, no restndonos de momento sino calificar de nulo al
Tratado de la Mesilla, por ser contrario a la soberana mexicana, y por
que el gobierno de Santa Ana no tena facultades para hacer la venta de
territorio nacional.
390 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Hasta este momento pudiera pensarse que hemos querido defender
la figura de Santa Ana, si as lo hemos hecho, no ha sido con otro propsito
que el de calificarle adecuadamente, en palabras de la Constitu
cin de Apatzingn: como reo del delito de "lesa nacin", o en trminos
ms actuales como "traidor a la patria".
El hecho que Santa Ana cobrase por puertas o ventanas, no lo hace
sino precursor de los modernos mandatarios que a fin de sostener al
Estado, cobran impuesto predial, si se trata de carros pudiramos decir
lo mismo de las tenencias y ni que decir de las medicinas. En cuanto a
su inclinacin por los honores y las galas, hemos de confesar que tales
defectos los han tenido muchos presidentes del siglo X y la historia y el
pueblo, no les ha volteado la espalda de la manera que se hizo con San
ta Ana.
Y no es para menos, Santa Ana en 1853 despert las expectativas de
todas las clases sociales mexicanas en el sentido de creer factible la defensa de
la soberana mexicana ante el extranjero y el Tratado de la Mesilla vino a
demostrar que sus actos, distaban mucho de los sueos que
haba despertado.
Anteriormente hemos referido el Tratado de la Mesilla, como un
acto contrario a la soberana nacional, ahora estudiaremos las faculta
des que deca tener santa Ana para firmarlo.
No haban pasado sino dos meses de la firma del Tratado de la Me
silla cuando el Coronel Florencia Villarreal, en el pueblo de Ayuda, dis
trito de Ometepec, en el entonces departamento de Guerrero, proclam
el llamado "Plan de Ayutla" el 1o de marzo de 1854.
El Plan de Ayutla debemos entenderlo como la inmediata respuesta
de los liberales contra Santa Ana, por haber firmado el Tratado de la
Mesilla y haber faltado a la palabra empeada de defender la soberana
nacional. Nuestra apreciacin la fundamos en el 6 considerando del
Plan aludido que a continuacin reproducimos:
Que debiendo conservar la integridad del territorio de la Repblica, ha vendido
una parte considerable de ella, sacrificando nuestros hermanos de la
frontera del norte, que en adelante sern extranjeros en su propia patria,
para ser lanzados despus como sucedi los Californios.
El considerando reproducido nos lleva no slo a corroborar que el
gran pecado que se imput a Santa Ana fue el hecho de haber firmado
el Tratado de la Mesilla, sino que tambin, corrobora las tesis expresa
das en los captulos procedentes en relacin a la trgica suerte de los
mexicanos que vivan en California y que fueron expulsados de su tie
rras, en flagrante violacin del Tratado de Guadalupe-Hidalgo y que la
historia recoge como la guerra de los "c alifornios".
EVOLUCIN DEL DERECHO CONSTITUCION AL MEXICANO - J. Mateos
Santilln 391
Debemos destacar que tales imputaciones contienen un marcado
acento antiestadounidense, por constituirse en una acusacin contra nues
tros invasores que haban faltado a las estipulaciones de un solemne
tratado.
Otro considerando de incalculable valor para nuestro trabajo fue el
ltimo, mismo que expresaba:
Y por ltimo, atendiendo a que la independencia nacional se halla amarga
da, bajo otro aspecto no menos peligroso, por los conatos notorios del par
tido dominante levantado por el general Santa Ana; usando de los mismos
derechos de que usaron nuestros padres en 1821 para conquistar la liber
tad, los que suscriben proclaman y protestan sostener hasta morir si fuere
necesario, el siguiente plan.
Lo expuesto nos lleva a dos caminos, por uno se puede percibir cla
ramente la frustracin de algunos mexicanos en contra del lder que ha
ba jurado conservar la integridad nacional y vendi parte del territorio
patrio, por el otro, nos encontramos que los mexicanos de California,
Texas y Nuevo Mxico fueron expulsados de sus tierras por los nortea
mericanos, la justificacin, no tenan documentos que acreditaran su
propiedad sobre las inmensas tierras que posean, la razn, muchos
grupos eran seores de estas tierras desde tiempos inmemoriales, siglos
antes de la llegada de los espaoles y en consecuencia, sus formas de
propiedad no se ajustaban a los preceptos romano-germnicos que ca
racterizaron la dominacin espaola.
Como hemos dicho y corroboran los crticos de Santa Ana, ste te
na proyectado levantar un ejrcito de noventa mil hombres as como
traer varios regimientos suizos y franceses a fin de defender la sobera
na nacional, de la misma forma entraba en sus planes buscar alianzas
con los pases europeos a fin de garantizar la integridad territorial me
xicana, en nuestra opinin, sta poda ser la razn invocada de "..que la
independencia nacional se halla amargada.. " la otra alternativa pudiera
ubicarse en la pretensin de formular una revolucin a fin de garanti
zar a su triunfo la defensa de Mxico, en una guerra reivindicatoria de
sus territorios ocupados o por la conformacin de un ejrcito poderoso
que garantizara la integridad en riesgo.
Los hechos que hemos de relatar posteriormente nos llevan a pen
sar que la primera hiptesis formulada es la de mayor peso, razn que
nos lleva a ver en el Plan de Ayutla un nuevo episodio en la larga guerra
iniciada entre la lgica yorquina y el rito escocs, continuada por los li
berales y los conservadores, en la que la destacaba entre las causas ge
neradoras del conflicto, la orientacin de las alianzas polticas que cada
Partido quera dar a sus programas de gobierno, siguiendo unos el ca
rnna de los Estados Unidos y los otros el c amino de Europa.
392 TEORA DE LA CONSTITUCIN
El resto de los considerndoos de este primer plan se orientan a criticar las
polticas de Santa Ana, en relacin a las contribuciones, a la
falta de respeto de las libertades pblicas, a que falt a su compromiso
de no entregarse a ningn partido, que gobernaba de acuerdo a su vo
luntad caprichosa, y muchas otras acusaciones de este tipo.
El Plan de Ayutla desconoca a Santa Ana como presidente de Mxi
co en su artculo 1, y en su artculo 3, confiaba al personaje que en
cumbrara a la presidencia, "amplias facultades para atender la seguri
dad e independencia del territorio nacional".
El artculo 4 del Plan de Ayutla declaraba: "...que la nacin es y
ser siempre una, slo indivisible l independiente".
De igual forma el artculo 5 del multicitado Plan que nos ocupa sen
taba las bases para el regreso a la forma de Repblica representativa
popular, dejando al ejrcito, en el artculo 6, el deber de apoyar el "or
den y las garantas sociales".
Finalmente, en el artculo 9 se invitaba a los Generales Nicols
Bravo, Juan lvarez y Toms Moreno, para encabezar las fuerzas liber
tadoras
13.8.1. EL PLAN DE AYUTLA REFORMADO EN ACAPU LCO
La comparacin del Plan de Ayutla con las reformas sufridas por l
mismo en Acapulco el 11 de marzo de 1854, nos obliga a serias reflexio
nes; en apariencia se hacen modificaciones intranscendentes a la ver
sin de Ayutla, sin embargo, las reformas de Acapulco son de extrema
importancia para mostrarnos las limitaciones del partido liberal para
defender la independencia plena mexicana.
Desde los primeros aos de vida independiente se dio en nuestro
pas una terrible guerra entre las logias yorquinas y escocesa, siendo la
primera fomentada por los Estados Unidos de Amrica a travs de su
embajador en Mxico Samuel R. Poinssett, a esa logia se atribuye el gol
pe de Estado que encumbr a Guerrero despus de la eleccin constitu
cional de Gmez Pedraza como segundo presidente de Mxico, hecho
que habra de arrastrarnos a terribles guerras que concluyeron con la
muerte de Guerrero y el regreso al poder de Gmez Pedraza en 1832,
con el apoyo y reconocimiento de la mayora de las legislaturas
estatales.
Para 1854 Acaudillaba las fuerzas surianas Don Juan lvarez, quien
estaba llamado a ser el motor, el alma, de la revolucin de Ayutla, de l
se dijo:
:.'.
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