Dedi Catori A

Universidad andina del cuscofilial puerto Maldonado
facultad de derecho y ciencias polticas
LAS MEDIDAS CAUTELARES EN LA

IMPUGNACION Y NULIDAD DE
ACUERDOS EN MATERIA SOCIETARIA
ESCUELA PROFESIONAL: Derecho
CURSO : Seminario de Derecho Comercial Tributario
PROFESOR : Roberto Avendao Mamani
ALUMNO : Ivn Soto Porras
PUERTO MALDONADO
2016
Derecho Comercial Tributario Pgina 1

El hombre es dueo y amo de su destino. Si quiere

su vida la construye o simplemente la destruye.
JOSE INGENIEROS

DEDICATORIA

INTRODUCCIN
El presente captulo tiene por objeto colocar en el centro del debate acadmico y del operador
jurdico, una materia que est signada por muchas interrogantes y vicisitudes, las cuales no permiten
dar una respuesta clara y consistente por parte de la legislacin, la doctrina y la jurisprudencia a las
controversias planteadas en la prctica cotidiana. Nos referimos especficamente a la suspensin de
acuerdos, institucin regulada en el artculo 145 de la LGS. Asimismo, nos proponemos incidir en la
forma como la sistematizacin de la figura en cuestin influye en la confusin que no permite
resolver adecuadamente los conflictos al interior de las Sociedades, al poder utilizarse de manera
indistinta la impugnacin de acuerdos propiamente dicha y la nulidad de acuerdos regulada en el
artculo 150 de la LGS. Como se ver, esta falencia en la sistemtica societaria, hace que, por
ejemplo, en el caso de una solicitud de suspensin de acuerdos, no se cumplan con los presupuestos
exigidos en el artculo 145 de la LGS, bastando invocar las causales de nulidad reguladas cinco
artculos ms adelante. De igual manera, queremos observar la manera como nuestros tribunales
vienen resolviendo las incertidumbres suscitadas y la manera en que la legislacin y jurisprudencia
comparada han dado respuesta a tan atribulada materia, lo que podra servirnos de referente para
resolver nuestros problemas va una modificacin legislativa u orientando nuestra jurisprudencia.
NATURALEZA JURDICA DE LA SUSPENSION DE ACUERDOS Y DE LA ANOTACIN
PREVENTIVA DE DEMANDA.
CONSECUENCIAS DE NUESTRA REGULACIN EN LA PRESENTE FIGURA
La materia que a continuacin abordamos se encuentra regulada en el artculo 145 de nuestra LGS
estableciendo: "Artculo 145. Suspensin del acuerdo: El juez a pedido de los accionistas que

representen ms del veinte por ciento del capital suscrito, podr dictar medida cautelar de
suspensin del acuerdo impugnado. El juez debe disponer que los solicitantes presten contra-
cautela para resarcir los daos y perjuicios que pueda causar la suspensin". Seguidamente, en el
artculo 147 de la LGS, se legisla sobre la anotacin preventiva de demanda con la sumilla de
Medida Cautelar, de la siguiente forma: "Artculo 147: Medida cautelar: A solicitud de parte, el Juez
puede dictar medida cautelar, disponiendo la anotacin de la demanda en el Registro. La suspensin
definitiva del acuerdo impugnado se inscribir cuando quede firme la resolucin que as lo
disponga. A solicitud de la sociedad las anotaciones antes referidas se cancelarn cuando la
demanda en que se funden sea desestimada por sentencia firme, o cuando el demandante se haya
desistido, concillado, transado o cuando se haya producido el abandono del proceso.
Como se ha mencionado precedentemente, la suspensin de acuerdos societarios exige
determinados presupuestos que de no cumplirse la solicitud ser desestimada por el rgano
Jurisdiccional, siendo estos requisitos el ser accionista (un tercero no puede solicitar la suspensin),
representar ms del veinte por ciento del capital suscrito (no se menciona si con derecho a voto o
sin este) y prestar contracautela (caucin en la legislacin espaola) a fin de resarcir los daos y
perjuicios que pueda causar la suspensin. Pues bien, nos encontramos ante requisitos
aparentemente exigentes que privilegian la seguridad jurdica y promueven el trfico mercantil, al
poner un tamiz eleva-do (sumamente elevado, por ejemplo para el caso de las Sociedades Annimas
Abiertas) pero que al final son literalmente omitidos por la confusin a la que hemos hecho
referencia en nuestro captulo tercero (referido a la ambivalente sistemtica de nuestra LGS en
materia de impugnacin y nulidad), y que se expresa en que basta invocar las causales de nulidad de
acuerdos (artculo 150 de la LGS) para que todas estas exigencias sean evadidas, pues ya no se
invocar como proceso principal el de impugnacin judicial de acuerdos (artculo 139 de la LGS)
sino el de la denominada accin de nulidad (artculo 150 de la LGS), pudindolo hacer hasta un
tercero con legtimo inters, y no requiriendo el elevadsimo 20% de capacidad accionaria (en

Espaa es exigible el 5%) para tener legitimidad en su solicitud de suspensin, utilizando para esto
la llamada medida cautelar genrica regulada en el artculo 629 del Cdigo Procesal Civil(386),
para lo cual solamente se exigirn los requisitos generales de una medida cautelar, esto es la
verosimilitud, el peligro en la demora y la contracautela (alguien tambin habla de adecuacin).
LO QUE DICE LA LEGISLACIN Y JURISPRUDENCIA ESPAOLA
Tomando en consideracin que en los apartados precedentes hemos hecho mencin a la legislacin
espaola y a su jurisprudencia, consideramos importante conocer lo que seala la legislacin ibrica
con referencia a la suspensin del acuerdo impugnado y la anotacin preventiva de demanda. La
Ley de Sociedades Annimas Espaola, prescribe en su artculo 120, lo siguiente: "Artculo 120:
Suspensin del acuerdo impugnado: 1. El demandante o demandantes que representen al menos el 5
por 100 del capital social podrn solicitar en su escrito de demanda la suspensin del acuerdo
impugnado. 2. El juez proveer dicha solicitud en la comparecencia previa, pudiendo disponer que
se aseguren mediante aval o caucin los perjuicios que eventualmente puedan causarse a la
sociedad. En caso de peligro de retardo, el Juez, con anterioridad a la comparecencia previa, podr
decretar la suspensin con arreglo a las normas del procedimiento incidental. 3. Contra la resolucin
del juez cabr recurso de reposicin y contra el auto desestimatorio de la reposicin podr
interponerse recurso de apelacin, que se admitir en ambos efectos, mediante escrito que se
presentar en el plazo de cinco das. 4. El Juzgado admitir el recurso y emplazar a las partes para
que en un plazo igual se apersonen en la audiencia. Dentro del trmino del emplazamiento, el
recurrente comparecer ante la audiencia y al propio tiempo formalizar el recurso por medio del
escrito motivado, del que se dar traslado por cinco das a los recurridos que hubiesen comparecido,
a fin de que puedan oponerse. 5. La Audiencia sin ms tramites y sin celebracin de vista, resolver
en el plazo de diez das. Contra la resolucin de la audiencia no cabr recurso alguno".

En el mismo sentido, el artculo 121 del mismo texto normativo expresa- "Artculo 121. Anotacin
preventiva: 1. La anotacin preventiva de la demanda de impugnacin en el registro Mercantil y su
publicacin el 'Boletn Oficiar podrn obtenerse con arreglo a lo previsto en el Reglamento del
Registro Mercantil. 2. La anotacin preventiva de las resoluciones firmes que ordenen la suspensin
del acuerdo impugnado se practicar, sin ms trmites a la vista de aquellas. 3. La anotacin
preventiva de la demanda se cancelar cuando esta se desestime por sentencia firme y cuando haya
desistido de la accin la parte demandante o caducado la instancia. En iguales circunstancias se
cancelar la anotacin preventiva de la suspensin del acuerdo.
Con respecto a la suspensin de acuerdos la jurisprudencia espaola se pronuncia sealando que:
"Un acuerdo suspendido por el juez no puede servir de base para estructurar la contabilidad de aos
posteriores, mientras est sub iudice.
As se aprecia en la sentencia del 27 de junio de 1969, y en el mismo sentido con la sentencia del
T.S. de 29 de noviembre de 1983 (Ponente- El Sr. D. Jaime de Castro Garca, Aranz. 6733/83)
cuando seala la obligacin de los administradores de formular la memoria, el balance y las cuentas
Transcribimos parte de la sentencia: aun cuando al tiempo de celebrarse la Junta General Ordinaria
estuviesen entablados procedimientos de impugnacin de otros acuerdos de la Sociedad adoptados
en aos precedentes cuyo resultado sera susceptible de influir en el que es objeto de posterior
censura, nicamente en el supuesto de que aquellos estuviesen en suspenso con arreglo a la norma
4a del artculo 70, podra ponerse en tela de juicio la nulidad del mismo.
Otra jurisprudencia nos seala el momento desde que opera la suspensin expresando que:
"La suspensin opera desde que se solicita, si finalmente queda acordada, y, si se refiere al
nombramiento de un Consejo de Administracin, impide a este convocar juntas generales
posteriores.

Efectivamente, la Sentencia del T.S. de 25 de febrero de 1986 (Ponente- Excmo. Sr. D. Cirilo
Serena Velloso; Aranz. 852/86) lo entendi as ante una Junta Extraordinaria de elevacin de capital
que otorgaba derechos preferentes a los nuevos suscriptores, la cual haba sido convocada por un
Consejo de Administracin nuevamente nombrado y respecto del cual el Juzgado haba suspendido
su acuerdo de nombramiento, entendiendo el T.S., al igual que la Audiencia territorial, que los
accionistas solicitantes de la nueva reunin deban haberse dirigido al Consejo antiguo. La sentencia
descrita expresa:
"Pues la suspensin opera desde que se solicita si finalmente queda acordada de suerte que era el
Consejo antecedente constituido al tiempo que la Sociedad misma el 5 de mayo de 1982 el
legalmente facultado para convocar la Junta impugnada y al que hubo de dirigirse, si se produjo la
solicitud de los accionistas representantes del al menos el 10% del capital social a que se refiere el
artculo 56 (hoy 100 pero otorgando el derecho al 5% del capital social) de la Ley S.A., habiendo
sido correctamente aplicado el mismo al igual que el 49 y el 52 (hoy 94 y 96) y sin que haya de
tomar en consideracin el 92 (hoy 158) por cuanto, como ya Se deja advertido el fundamento del
fallo que el recurso combate no es otro que el de la nulidad de la convocatoria por no haberla
efectuado el Consejo de Administracin, rgano al que corresponde efectuarla por as determinarlo
el artculo 49 y el (artculo 64 sobre Administracin y representacin de la Sociedad) que aparece
incorporado a la escritura de constitucin y que no consta haya sido modificado.
LO QUE DICE LA LEGISLACIN Y JURISPRUDENCIA ARGENTINA
La legislacin argentina regula de la siguiente manera la suspensin de acuerdos:
Artculo 252 de la Ley N 19550, "Suspensin preventiva de la ejecucin:

El juez puede suspender a pedido de parte, si existieren motivos graves y no mediare perjuicio para
terceros, la ejecucin de la resolucin impugnada, previa garanta suficiente para responder por los
daos que dicha medida pudiera causar a la sociedad.
Con respecto a la anotacin preventiva la legislacin argentina precepta:
Artculo 155.- Anotacin preventiva de la demanda de impugnacin de acuerdos sociales
La anotacin preventiva de la demanda de impugnacin de acuerdos sociales adoptados por la Junta
o por el Consejo de Administracin se practicara cuando, previa solicitud del demandante y con
audiencia de la sociedad demandada, si el Juez a su prudente arbitrio, as lo ordenare.
El juez, a instancia de la sociedad demandada, podr supeditar la adopcin de la medida a la
prestacin por parte del demandante de una caucin adecuada a los daos y perjuicios que puedan
causarse.
NATURALEZA JURDICA DE LA SUSPENSIN JUDICIAL DE ACUERDOS. LO QUE
DICE LA DOCTRINA NACIONAL
Para el profesor, Dr. Enrique Elias Laroza, la suspensin del acuerdo es una medida cautelar, que
"puede ser catalogada como una medida temporal sobre el fondo. A este tipo de medidas se refiere
el artculo 674 del Cdigo Procesal Civil.
El mencionado autor seala "Este tipo de medidas cautelares se caracterizan porque el juez concede
como medida la pretensin del demandante. Como vemos, tal sera el caso de la suspensin del
acuerdo societario impugnado. Lo que el demandante busca es dejar sin efecto dicho acuerdo y la
mencionada pretensin es concedida temporalmente como medida cautelar.
Interesa resaltar el carcter excepcional que el artculo 674 del Cdigo Procesal Civil le imprime a
las referidas medidas ya que el artculo 145 participa del mismo principio. La LGS impone un

requisito de legitimidad para solicitar la suspensin de los acuerdos societarios impugnados que no
se exige para iniciar el procedimiento de impugnacin: que sea solicitada por accionistas que
representan al menos el 20% del capital suscrito. Este requisito se condice con la gravedad de la
materia, pues al disponer cautelarmente la suspensin del acuerdo impugnado se puede causar un
grave perjuicio a la sociedad, paralizando sus actividades o afectando sus operaciones. Sin embargo,
lo que el profesor Elias no parece advertir o al menos no lo pone de manifiesto en su meritorio
trabajo, es el hecho que un accionista que no llegue a tener el 20% del capital suscrito, podra
fcilmente obtener la suspensin del acuerdo, invocando la accin de nulidad del mismo,
amparndose ya no en las causales previstas en el artculo 139 de la LGS, sino en lo preceptuado en
el artculo 150 de la LGS, para lo cual, como hemos visto precedentemente, basta tener legtimo
inters, lo que implica que ni siquiera es necesario ser accionista. Esto implica que el interesado en
solicitar la suspensin del acuerdo ya no tendra que atravesar el tormentoso camino de nuestro
artculo 145, sino que simplemente se podra solicitar la medida cautelar genrica (artculo 629 del
CPC) para lograr la suspensin del acuerdo, para lo cual como pretensin principal se invocara la
denominada "accin de nulidad", con lo cual se perfecciona la inoperatividad del artculo 145, y la
carencia de seguridad jurdica en las sociedades, y todo esto, por una regulacin societaria que
genera confusin y que no ayuda a encontrar una jurisprudencia homognea en esta materia, tal
como hemos visto en el acpite anterior en donde desarrollamos la problemtica concerniente a la
distincin entre impugnacin de acuerdos propiamente dicha, nulidad y anulabilidad de estos.
Al respecto reciente doctrina peruana a hecho interesantes apreciaciones, sealando que:
"Por otro lado, hacemos notar que, si bien con la finalidad de evitar abusos por parte de la minora,
el legislador ha establecido en veinte por ciento del capital el mnimo necesario para solicitar la
suspensin de un acuerdo, en determinados casos esta aparente barrera puede ser superada por la
dualidad que contiene nuestra LGS en cuanto a acciones de impugnacin y nulidad.

En efecto, como hemos visto, utilizando las definiciones de los artculos 139 y 150 de la LGS, en
determinados supuestos sera posible que un acuerdo sea al mismo tiempo pasible de una accin de
impugnacin v H. nulidad. En una situacin como esta una accionista que con menos del veinte por
ciento del capital suscrito podra optar por iniciar una accin de nulidad en lugar de una de
impugnacin, solicitando la suspensin del acuerdo dentro del proceso de nulidad, basndose en las
normas generales sobre concesin de medidas cautelares, segn lo regulado por nuestro
ordenamiento procesal.
Tema ms claro es el de la anotacin preventiva de la demanda, el cual se encuentra previsto en el
artculo 157 de nuestra LGS que tiene efectos fundamentalmente para los terceros, pues el acto
impugnado sigue surtiendo efectos a diferencia del amparo de la suspensin del acuerdo en donde
cesan transitoriamente, los efectos del acuerdo cuestionado, por lo que ah escriba la diferencia
entre la suspensin y la anotacin preventiva.
NATURALEZA PROCESAL DEL PRESENTE INSTITUTO, LO QUE SEALA LA
DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA ARGENTINA Y ESPAOLA
Somos conscientes que la suspensin de acuerdos y la anotacin preventiva, son temas que invaden
la "territorialidad procesal" pero que al igual que muchas aristas "sustanciales" son abordadas por
procesalistas es pertinente tocar aqu aspectos de ndole procesal, como es el referido a la presente
figura de suspensin de acuerdos que es, como hemos visto una medida cautelar. El asunto genera
controversias sobre su calificacin dentro del mundo de las medidas cautelares, pues como hemos
visto para el Dr. Elias estamos ante una medida temporal sobre el fondo, mientras que, por ejemplo
para un sector de la doctrina argentina nos encontramos ante una medida cautelar innovativa. As
Ricardo Nissen, citando a Garo nos dice: "Se trata, de una medida grave que importa la anulacin
momentnea de la resolucin adoptada por la mayora de los accionistas, que es por lo general y
normalmente la voluntad de la sociedad". Sobre la naturaleza jurdica de esta medida cautelar se

indica: En primer lugar es una medida cautelar innovativa y no conservativa, pues no tiende, como
el embargo al mantenimiento de un estado de derecho, sino que tiende a alterar un estado de hecho
o de derecho existente antes de la peticin de su dictado. Como claramente lo seala Peyrano
(Medida Cautelar Innovativo, en el proceso cautelar innovativo la tcnica consiste en que
comprometera el resultado del proceso principal, si desde el inicio, no se dispusiera determinado
cambio en el estado de hecho, y se presenta como modificacin anticipada de una situacin jurdica.
A ello tiende precisa-mente la medida cautelar prevista por el artculo 252 de la Ley N 19550, que
desde antiguo, ha sido as considerada por eminentes procesalistas extranjeros (Francisco
Carnelutti, la traduccin es de Niceto Alcal Zamora y Castillo Santiago Sents Melendo, Sistema
de Derecho Procesal Civil.
As tambin se pronuncia Vi tolo si bien refirindose a la intervencin judicial, pero con
conclusiones perfectamente concordantes con la suspensin preventiva de decisiones asamblearias-
que "estas medidas, si bien accesorias de una accin de fondo por su naturaleza intrnseca dentro del
contexto de esta, se plasma integrativamente en la demanda, sin que se pueda sostener que pueda
correr su propia suerte, aunque prospere la demanda principal. La accesoriedad, a juicio de este
autor, deriva de la imposibilidad de solicitar la suspensin provisoria sin haber accionado por
nulidad, lo cual lleva a sostener la imposibilidad de que pueda funcionar autnomamente; pero
dicha accesoriedad no tiene carcter sustancial, pues la medida cautelar se funda en ella una vez
entablada incorporndose en una suerte de unin, para ligarse a la misma tramitacin principal.
La misma doctrina argentina al referirse a los presupuestos para la procedencia de la suspensin
preventiva de las decisiones asamblearias, manifiesta que, los presupuestos requeridos para su
dictado (el de la suspensin preventiva) son los propios de todas las medidas cautelares de esta
naturaleza (verosimilitud del derecho, peligro en la demora, contracuatela e irreparabilidad del
perjuicio) y los especficos previstos por la Ley N 19550 en su art 252 (promocin de la accin de

nulidad, que existan motivos graves, que no medien prejuicios para terceros y garanta suficiente
para responder por los daos que dicha medida pudiere causar a la sociedad). Con respecto a la
existencia de motivos graves ha dicho la jurisprudencia argentina que "para que proceda la
suspensin provisoria de una asamblea es necesario en principio que existan motivos graves para
ello, esto es, que no basta un temor de perjuicio pues ello supondra reconocer a los accionistas
disidentes el derecho ilimitado y sin control de hacer suspender desde el comienzo del pleito la
ejecucin de las deliberaciones de la asamblea. En tal sentido, resultara procedente la suspensin
provisoria si de los elementos presentados surgieran en forma inequvoca o manifiesta de que el
acto asambleario que se impugna viola la ley los estatutos o el reglamento, configurndose los
motivos graves por ese solo hecho, pues un acto de tal naturaleza no es obligatorio para los
accionistas ni debe ser cumplido por los directores. Con respecto a la verosimilitud del derecho
invocado el argumento central debe ser la presentacin del acta de la asamblea, "pues si de ella
surge la existencia de una nulidad manifiesta, el cumplimiento de ese requisito debe tenrselo por
acreditado. Con respecto al otro presupuesto, el denominado periculum in mora, la jurisprudencia
argentina ha resuelto que en casos en que ha debido avocarse a la procedencia de la medida cautelar
prevista por el artculo 252 de la Ley N 19550, no resulta suficiente la falta de confiabilidad que la
resolucin asamblearia pueda causar a terceros respecto de la sociedad, en la medida que no es ese
el perjuicio requerido por el artculo 252 mencionado, ni la inquietud, preocupacin o temor del
accionista sobre las consecuencias de la ejecucin del acto asambleario, sino que lo efectivamente
recurrido por la ley es la invocacin de hechos concretos que justifiquen ese peligro. El otro
requisito o presupuesto requerido para la legislacin argentina para el otorgamiento de la medida
cautelar innovativa de suspensin de acuerdos asamblearios es el que no medie perjuicio para
terceros, habindose pronunciado en el sentido que no corresponde exigir a esos terceros
investigaciones sobre el funcionamiento sin vicios de los rganos sociales, y que la seguridad
jurdica exige que puedan confiar en la apariencia jurdica creada.

Finalmente, el ltimo presupuesto exigido por el artculo 252 de la Ley 19550 argentina se refiere a
la Prestacin de Contracautela suficiente, definindola corno: el necesario contrapeso de su
despacho inaudita parte, pues con ella se asegura que la medida cautelar debe ser doble, asegurando
al actor un derecho an no actuado, y al demandado la efectividad del resarcimiento de los daos, si
aquel derecho no existiera o no llegara a actualizarse.
Si nos atenemos a definir a la suspensin de acuerdos como una medida cautelar innovativa
tendremos que coincidir con el conocido procesalista argentino Jorge Peyrano el mismo que la
define como "una medida cautelar excepcional que tiende a alterar el estado de hecho o de derecho
existente antes de la peticin de su dictado; medida que se traduce en la injerencia del juez en la
esfera de libertad de los justiciables a travs de la orden de que cese una actividad contraria a
derecho o de que se retrotraigan las resultas consumadas de una actividad de igual tenor. ni tampoco
impera que se mantenga el estatus existente al momento de la traba de la litis. Va ms lejos
ordenando, sin que medie sentencia firme, que alguien haga o deje de hacer algo en sentido
contrario al representado por la situacin existente.
Dentro de los presupuestos generales de la medida cautelar innovativa descritos por Peyrano
tenemos a: a) La apariencia del derecho invocado, b) el peligro en la demora y c) la contracautela.
Como hemos visto en lneas anteriores la legislacin y la jurisprudencia espaola tienen mucho ms
claro lo relativo a la nulidad y la anulabilidad de acuerdos y esto se expresa tambin en la solucin
legislativa y jurisprudencial que se da con respecto a la suspensin de acuerdos. As, Ruiz de Villa,
al referirse a la impugnacin de acuerdos en la legislacin hispana nos indica que sino que abarcar
tanto la impugnacin de acuerdos anulables en el plazo de caducidad de cuarenta das, la
impugnacin de acuerdos nulos en el plazo de caducidad de un ao y, lo que es ms importante a
nuestro entender, la impugnacin que, en cualquier momento, se haga de acuerdos nulos que

contraren el orden pblico. En definitiva, todo ello es concorde con la supresin que del
procedimiento especial de impugnacin se ha hecho por la normativa actualmente vigente".
Cabe tambin hacer mencin a la jurisprudencia espaola en materia de suspensin de acuerdos, la
misma que esboza sus caractersticas ante situaciones de lo que denomina "dao marginal" es decir
la presencia de una situacin de ilicitud aunada a la duracin del proceso principal de impugnacin
de acuerdos.
En lo que respecta a la anotacin preventiva de demanda y a la suspensin de acuerdos la doctrina y
normativa administrativa espaola, especficamente la referida al Registro Mercantil, establecen que
"De este modo, a travs del conocimiento (merced a la inscripcin registral y publicacin en el
"Boletn Oficial del Registro Mercantil", en cuya virtud la demanda es oponible a terceros conforme
al artculo 9 del nuevo RRM) de la existencia del litigio, el tercero ya no puede pretender ser de
buena fe alegando desconocer la posible existencia de vicios o defectos que afectan a los acuerdos
de cuya ejecucin dimanen los derechos de los que este tercero fuese titular. Al respecto, en lo
concerniente a la apariencia de buen derecho: "No se exige ni directa ni indirectamente esta
apariencia, este fumus boni inris, a diferencia de lo que ocurre con la suspensin de acuerdos, en la
que el requisito del quorum mnimo de capital social que la solicite se ha venido interpretando como
significativo de dicha apariencia. El artculo 155 del RRM no requiere la presentacin de
documento alguno, sino que simplemente establece que habr de ser el "prudente arbitrio" del juez
el que decida, sin ms requisitos; por el contrario Gimeno Sendra considera que es necesaria esa
mnima acreditacin documental. As pues, de no ser por la anotacin preventiva de demanda y de
no haberse obtenido la suspensin de los acuerdos impugnados, el impugnante quedara inerme
frente a los terceros, pues sera enormemente difcil probar su mala fe, que por el contrario, clara y
fcilmente se ve enervada a travs del acceso registral de la impugnacin.

La doctrina nacional, al referirse a la suspensin de acuerdos seala que: "Entendemos que el juez
decretar la suspensin del acuerdo si por la apreciacin de los hechos determina la existencia de
indicios suficientes para su invalidez, o que a su criterio la ejecucin del acuerdo ponga en peligro
inminente a la sociedad o que su ejecucin pueda dar lugar a relaciones que rebasen el mbito
interno de la sociedad". Recientemente, Torres Carrasco, ha trabajado sobre el tema sealando que
"estamos, pues, frente a un supuesto de medida cautelar de no innovar, prevista en el artculo 687
del Cdigo Procesal Civil, y como tal afecta provisionalmente la vigencia del acuerdo, por lo que su
procedencia al ser excepcional debe ser merituada exhaustivamente por el juez.
Contrariamente a la doctrina espaola antes glosada, el autor citado expresa que el pedido puede ser
interpuesto antes de iniciado un proceso o durante la tramitacin de este, siempre que los
peticionantes demuestren que la medida est destinada a asegurar el cumplimiento de la decisin
definitiva.
Con respecto a la anotacin preventiva de demanda se expresa que: A diferencia de la medida
cautelar de suspensin del acuerdo, la anotacin de la demanda no afecta la vigencia y eficacia del
acuerdo impugnado sino que tiene por finalidad simplemente eliminar la buena fe registral de un
tercero que celebre algn acto jurdico con la sociedad. Esto es, el acuerdo se ejecutar, pero el
tercero que contrate con la sociedad lo har a sabiendas que existe en trmite un proceso de
impugnacin de un acuerdo de junta, por lo que los efectos de la sentencia que recaiga en dicho
proceso podran alcanzarle.
Consideramos, pues, que la suspensin de acuerdos constituye una medida cautelar innovativa,
consistiendo la innovacin "justamente en provocar antes de la emanacin de la sentencia de fondo
y lgicamente que esta alcance firmeza con fines estrictamente cautelares e instrumentales esos
cambios.

Finalmente, y en cita con la que concordamos plenamente, se expresa "Adems sera aconsejable
que nuestra doctrina, o mejor an, nuestra judicatura, construya una teora propia de la nulidad y
anulabilidad de los actos societarios, que se distinga de la generalidad de actos jurdicos, a fin de
que sirva de soporte para edificar una coherente teora de la impugnacin de los acuerdos
societarios.

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LAS MEDIDAS CAUTELARES EN LA

ESCUELA PROFESIONAL: Derecho

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Derecho Comercial Tributario Pgina 1

El hombre es dueo y amo de su destino. Si quiere

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controversias planteadas en la prctica cotidiana. Nos referimos especficamente a la suspensin de

forma como la sistematizacin de la figura en cuestin influye en la confusin que no permite

indistinta la impugnacin de acuerdos propiamente dicha y la nulidad de acuerdos regulada en el

vienen resolviendo las incertidumbres suscitadas y la manera en que la legislacin y jurisprudencia

resolver nuestros problemas va una modificacin legislativa u orientando nuestra jurisprudencia.

NATURALEZA JURDICA DE LA SUSPENSION DE ACUERDOS Y DE LA ANOTACIN

CONSECUENCIAS DE NUESTRA REGULACIN EN LA PRESENTE FIGURA

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puede dictar medida cautelar, disponiendo la anotacin de la demanda en el Registro. La suspensin

disponga. A solicitud de la sociedad las anotaciones antes referidas se cancelarn cuando la

desistido, concillado, transado o cuando se haya producido el abandono del proceso.

Como se ha mencionado precedentemente, la suspensin de acuerdos societarios exige

determinados presupuestos que de no cumplirse la solicitud ser desestimada por el rgano

aparentemente exigentes que privilegian la seguridad jurdica y promueven el trfico mercantil, al

referencia en nuestro captulo tercero (referido a la ambivalente sistemtica de nuestra LGS en

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verosimilitud, el peligro en la demora y la contracautela (alguien tambin habla de adecuacin).

LO QUE DICE LA LEGISLACIN Y JURISPRUDENCIA ESPAOLA

espaola y a su jurisprudencia, consideramos importante conocer lo que seala la legislacin ibrica

con referencia a la suspensin del acuerdo impugnado y la anotacin preventiva de demanda. La

Suspensin del acuerdo impugnado: 1. El demandante o demandantes que representen al menos el 5

en el plazo de diez das. Contra la resolucin de la audiencia no cabr recurso alguno".

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preventiva: 1. La anotacin preventiva de la demanda de impugnacin en el registro Mercantil y su

del acuerdo impugnado se practicar, sin ms trmites a la vista de aquellas. 3. La anotacin

desistido de la accin la parte demandante o caducado la instancia. En iguales circunstancias se

cancelar la anotacin preventiva de la suspensin del acuerdo.

Con respecto a la suspensin de acuerdos la jurisprudencia espaola se pronuncia sealando que:

posteriores, mientras est sub iudice.

estuviesen entablados procedimientos de impugnacin de otros acuerdos de la Sociedad adoptados

nombramiento de un Consejo de Administracin, impide a este convocar juntas generales

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Consejo antecedente constituido al tiempo que la Sociedad misma el 5 de mayo de 1982 el

efectuado el Consejo de Administracin, rgano al que corresponde efectuarla por as determinarlo

el artculo 49 y el (artculo 64 sobre Administracin y representacin de la Sociedad) que aparece

incorporado a la escritura de constitucin y que no consta haya sido modificado.

LO QUE DICE LA LEGISLACIN Y JURISPRUDENCIA ARGENTINA

La legislacin argentina regula de la siguiente manera la suspensin de acuerdos:

Artculo 252 de la Ley N 19550, "Suspensin preventiva de la ejecucin:

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daos que dicha medida pudiera causar a la sociedad.

Con respecto a la anotacin preventiva la legislacin argentina precepta:

Artculo 155.- Anotacin preventiva de la demanda de impugnacin de acuerdos sociales

La anotacin preventiva de la demanda de impugnacin de acuerdos sociales adoptados por la Junta

audiencia de la sociedad demandada, si el Juez a su prudente arbitrio, as lo ordenare.

El juez, a instancia de la sociedad demandada, podr supeditar la adopcin de la medida a la

NATURALEZA JURDICA DE LA SUSPENSIN JUDICIAL DE ACUERDOS. LO QUE

DICE LA DOCTRINA NACIONAL

el artculo 674 del Cdigo Procesal Civil.

mencionada pretensin es concedida temporalmente como medida cautelar.

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lo que el profesor Elias no parece advertir o al menos no lo pone de manifiesto en su meritorio

amparndose ya no en las causales previstas en el artculo 139 de la LGS, sino en lo preceptuado en