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Winfried Hassemer

MARCELA DE LANGHe'
JUEZ DE GAAANT1AS

CRTICA
AL DERECHO
PENAL DE HOY
Norma, interpretacin,
procedimiento.
Lmites de la
prisin preventiva

Traduccin de Patricia S. Ziffer


66 W1NFRlED HASSEMER

ticamente, y que siempre son atacables por la poltica.


No existe una prescindencia parcial del principio de
culpabilidad o de la proteccin de la dignidad del
hombre; si estos principios ya no son de ponderacin
fIrmetambin en los "tiempos de necesidad", pierden su
valor para nuestra cultura juridica. Pues a partir de ese
momento el criterio para la continuacin de la vigencia Captulo III
de estos principiosya no es su valory su peso especillco,
sino la percepcin como problema de la "necesidad" o
la "grave amenaza". Lineamientos de un proceso penal
Finalmente, hay que preguntarse si un derecho en el estado de derecho*
penal disponible y polticamente funcionalizado an
puede c')nservar el lugar que debe tener dentro del siste-
ma total de control social. Si sus principios son dis- SUMARIO: 1. Consideraciones preufas. y marco de
JI. Conceptos
ponibles segn el caso, perder -a largo plazo, tambin fondo. 1. Proceso penal. al Caractersticas del proceso penal.
ante los ojos de la poblacin- su fuerza de conviccin bJ Procedimiento penal y derecho procesal penal. 2. Conformidad al
normativa y su distancia moral frente al quebran- estado de derecho. a) Estado de derecho y estado social. bJ Estado
de derecho y estado eficiente. 11I.Caracterizacin de un
tamiento del derecho. El derecho penal no puede so- procedimiento penal conforme al estado de derecho. 1. Teoria y
brevivir como un instrumento estatal de solucin de practica. 2. Concepto de verdad procesal. al Teorta del
problemas ms o menos idneo entre otros ms. conocimiento. b) Derecho constitucional. e) Derecho procesal penal.
3. Validez de prtnclplos ndlsponlbles. 4. La divisin de poderes en
el proceso penal. a) Procedimiento acusator1o. b) Independencia de
IV. RESUMEN la administracin de JustICia. e) Derechos de participacin efectiva
del Imputado. lV. La situacin actual en la Repbllca Federal de
Vivimos actualmente una dramatizacin de la Alemania. 1. Desarrollo general. 2. Ejemplos. a) Soluciones
Informales. b) TesUgos de la corona. c) Tratos en el proceso penal.
violencia y la amenaza. A esto no es ajena la poltica V. PostbWdades de un procedimiento penal conforme al estado de
criminal, por medio de agravaciones del derecho derecho.
penal y su conversin en un instrumento de conduc-
cin estatal. En las horas de necesidad, los principios
que caracterizan a nuestra cultura juridica ya no
deben regir. La ganancia es escasa, los costos son
altos: con el tiempo, un derecho penal semejante Grundlln(en eines rechtsstaalllchen StrafverJahrens, publicado en
"KrIUsche VlertelJahresschnfl. fr Gesetzgebung und Rechtswlssen.
perder su fuerza de conviccin, Bchan", ao 73. 1990, cuaderno 3/4, pp. 260 Y ss.
1. CONSIDERACIONES PREVIAS
El subtitulo de la serie de conferencias se de-
nomina Perspectivas crticas. Con ello se pretende
mostrar que no se trata de enseanzas. que los
aportes no se agotan en informaciones acerca de las
particularidades del sistema penal de la Repblica
Federal de Alemania.
Para esta aclaracin existe hoy -marzo de 1990-
un punto de apoyo. Hasta el momento se tiene la
impresin, por lo menos visto desde Occidente, de que
se tratara no de intercambio y del aprcndizaje mutuo,
sino de exportacin e importacin, o lo que es peor,
de colonizacin. se no es mi camino, y no es el objeti-
vo de esta serie de conferencias, sino al contrario.
En tanto se trate, como aqui, de ciencia. la
perspectiva crtica es obvia. La ciencia vive de la
critica mutua, y muere con la disposicin a permitir
que sus objetivos y mtodos le sean dados desde
fuera. con la disposicin a renunciar a la actitud
critica [por los motivos que sea). Una ciencia mane-
jada por objetivos extraos. en este sentido, una
ciencia "finalizada", es polticamente tanto ms peli-
grosa cuanto ms prximos se encuentren sus ob-
jetos a los intereses generales de la sociedad.
Esto rige en particular para las teoras del proceso
penal: el sistema del proceso pcnal, como todo sis-
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CRITrCA AL DERECHO PENAL DE HOY
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tema juridico. nunca es "completo". en el doble sen-
tido de la palabra. es decir. es siempre permeable a des. Por un lado se trata del carcter especfico del
una critica complementad ora. Sus principios. aun proceso penal en conjuncin con las formas de
cuando en un alto grado estn concretados. polti- procedimiento jurdicamente ordenadas. y por el otro.
camente siempre estn en peligro. Por lo tanto. ocu- de la diferenciacin entre procedimiento penal y
parse cientficamente del proceso penal que permite derecho procesal penal.
que la critica y la aceptacin le scan dados dcsde
fuera. sera especialmente peligroso: quedara sin
ocupar una posicin en las discusiones sociales y al Caractersticas del proceso penal
estatales que es de vital importancia. la consideracin Resulta sencilla una caracterizacin del proceso
crtica. conducida cientficamente. del manejo estatal penal en sentido de una teora general del derecho.
frente a los ciudadanos sospechados de un hecho que destaca esta forma de procedimiento de las
punible.
dems formas de procedimiento ordenado que conoce
Visto de este modo. el subtitulo de esta serie de un ordenamiento jurdico. Segn la tradicin y la
conferencias resulta obvio. lo cual. naturalmente.
tambin requiere precisiones. diferenciacin del sistema de justicia existen dis-
tintos tipos de procedimiento segn las diferentes
materias judiciables: los tribunales civiles. adminis-
11. CONCEPTOS Y MARCO DE FONDO trativos. constitucionales. etc. Dentro del marco
planteado por estas distinciones pueden asentarse
Aqu se trata de los lineamientos del proceso penal
en un estado de derecho. Todo parecera indicar que entonces las aclaraciones comparativas en favor o en
los problemas de este objeto no residiran en lo contra de las diferencias de los distintos tipos de
procedimiento.
conceptual sino en lo politico. En ltma instancia.
esto tambin es correcto. Del mismo modo. no es No menos evidente resulta una caracterizacin
POSibleesperar que tanto con el "proceso penal" como que no se refiere a la diferenciacin de tipos de
con el "estado de derecho" todos vinculen al mismo procedimiento. sino a la diferenciacin entre derecho
tiempo los mismos contenidos. De all que sean formal y material. Sobre esta base se ha creado el
necesarias algunas aclaraciones y precisiones. hbito de decir que la tarea del procedimiento penal
consistira en la realizacin del derecho penal mate-
I. Proceso penal riaL Esto es tan cierto como trivial. una determi-
nacin de corto alcance. Es correcto porque sin la
Para el concepto de proceso penal. como aqu ser existencia real del procedimiento el derecho penal
utilizado. es importante mencionar dos particularida- materal en todo caso podra realizarse en forma
natural y jurdicamente no ordenada (si es que en ese
"

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caso todavia seguira siendo "derecho" penal mate- penal y su realizacin prctica se encu~~tran los
rial). Tambin es correcto que el derecho penal vive signos que califican la calidad de la relaclOn de .l!n
de las determinaciones de relevancia del derecho Estado con sus ciudadanos con particular preclslOn
penal material, y que, por lo tanto, el concepto de y colorido. ste es el motivo por el cual justamente
sospecha de una "accin punible" (un concepto el procedimiento penal y el derecho procesal penal
conductor del derecho procesal penal), viene tan dado constituyen un objeto irrenunciable para una
previamentc por el dcrecho pcnal materal como la conferencia como sta.
guia que se debe buscar y encontrar efectivamente en
el procedimiento penal. En esa medida, procedi-
miento penal y derecho penal materal se encuentran b) Procedimiento penal y derecho procesal penal
estrechamente relacionados.
Con referencia al objeto de mi exposicin, cons-
Esta caracterizacin es igualmente trivial y su- cientemente no hablo de "derecho procesal penal",
perfiCial; no recoge que el procedimiento penal dis- sino de "procedimiento penal". Detrs de ello se
pone de instrumentos de coaccin y de intervencin encuentra la experiencia de la significacin jurdico-
que en otros procedimientos jurdicamente ordenados politica e interna del procedimiento penal, se deter-
resultan inauditos. El procedimiento penal -justa- mina menos por su constitucin jurdica que por su
mente porque debe servir a la imposicin de la realizacin efectiva. De lo que se trata no es del ideal
proteccin de los bienes jurdicos en mbitos cen- de las normas procesales, sino de la realidad de la
trales de la convivencia humana- est provisto de los injerencia en la esfera de libertad del ciudadano. Los
medios ms intensos con los cuales debe contar el problemas para el estado de derecho que plantea el
ciudadano. Esto no rige recin en el procedimiento procedimiento penal residen generalmente no en la
principal o en el procedimiento de ejecucin, sino ya lex lata sino en la forma y el modo en que el estado
en el procedimiento instructorio, con sus medios de se maneja efectivamente frente al ciudadano sospe-
coaccin tales como la prisin preventiva, la inter- chado de un hecho punible.
vencin telefnica, allanamiento, secuestro, o ahora Detrs de los programas formales, al igual que
tambin, la instruCCin secreta.
detrs de las concretizaciones mediante la juris-
Visto de este modo, tanto jurdico-politicamente prudencia y la teoria del derecho procesal penal se
como cientficamente, tiene sentido caracterizar al encuentran los as! llamados programas informales,
procedimien to penal no slo como la realizacin del que no se expresan por escrito, no estn formulados,
derecho penal material, sino tambin como derecho ni tampoco pueden ser transmitidos como materia de
constitucional aplicado o como indicador de la respec-
la enseanza, pero que determinan igualmente la
tiva cultura jurdica o politica. En el derecho procesal realidad del procedimiento en forma intensa y rica en
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consecuencias. Quien acta profesionalmente en ticas del ltimo tiempo. Con razn. Pues la con-
mateliajuridica se maneja dentro de estos programas formidad al estado de derecho decide -tanto en la
informales, y las contravenciones contra las reglas teoria como en la prctica- su deseabilidad politica
informales acarrean sanciones tras de si. A estos y social.
programas pertenecen, por ejemplo: El concepto de estado de derecho -naturalmente
- los alcances normativos para el manejo con mucho ms que el del procedimiento penal- es vago.
testigos. pelitos e imputados; mvil y controvertido. En el contexto del pro-
- las particularidades de la profesionalidad y ca- cedimiento penal y de la discusin que aqui se
pacidad de conflicto de los defensores penales; introduce. el concepto de "estado de derecho" resulta
- conformacin de las vias de comunicacin de los problemtico y significativo desde la perspectiva de
intervinientes en cl proceso entre si. especial- dos contraposiciones: frente a la nocin de estado
mente entre los jueces profesionales y los jueces social y frente a las exigencias que se formulan a un
legos. o tambin entre los no intervinientes Estado eficiente.
(Poder Ejecutivo. partidos politicos, medios de
comunicacin);
al Estado de derecho y estado social
- matices para el manejo de la opinin pblica.
especialmente con la prensa. tanto de los tri- Ya no se deberia seguir discutiendo que. junto a
bunales como de las fiscalias y los defensores la conformidad al estado de derecho. hoy tambin
penales; constituye una caracteristica de un Estado civilizado
- particularidades que influyen sobre el "clima" la conformidad al estado social. La idea de que una
del procedimiento penal. participacin efectiva de ciudadano en el Estado no
Los programas informales son diversos. Iicos en surge de la naturaleza. sino que. por su parte. puede
consecuencias y complejos de analizar. Juegan un tener por presupuesto la ayuda estatal, es hoy ac-
papel decisivo para la significacin politica y social del cesible a todos.
derecho penal formal. Por ello se los debe tener en a) Tambin en el procedimiento penal la corifor-
cuenta en la medida de las posibilidades. midad al estado social puede ser entendida como
complemento de la coriformidad al estado de derecho.
2. Conformidad al estado de derecho Tal es el caso. ante todo, cuando la realizacin de los
derechos del procedimiento solamente pueden ser
Los conceptos "estado de derecho' y 'conformidad posibles con ayuda del favorecimiento estatal; la
al estado de derecho' se han convertido en conceptos conformidad al estado social, empero. tambin puede
claves en las discusiones y reflexiones juridico-poli- ser reclamada para las mltiples posibilidades en el
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procedimiento penal de reducir las cargas para el midad al estado de derecho y conformidad al estado
afectado o para hacerlas ms tolerables. social. tradicionalmente y con razn. deban ser en-
Las siguientes previsiones. que el derecho proce- tendidas en contraposicin entre sL Este principio se
sal de la Repblica Federal de Alemania conoce en alimenta del carcter contrapuesto de ambos objeti-
parte. y que en parte deberia conocer. pueden ser vos. segn lo cual. el estado de derecho es la defensa
caracterizadas como previsiones en inters del estado frente a los perjuicios estatales no justificados. el
social: aseguramiento del status negativo del ciudadano.
- la existencia de una defensa pagada por el mientras que el estado social debe garantizar los
Estado para todos los imputados para quienes presupuestos de una participacin activa en el Es-
las garantas de su defensa est fuera de su tado. Dentro de esta contraposicin no puede existir
alcance; ninguna duda de que el procedimiento penal tiene
- intrprete a costa del Estado. tambin para que ver ms bien con las funciones propias del estado
conversaciones con el defensor. para los impu- de derecho del Estado moderno; en el procedimiento
tados de lengua extranjera; penal. ms que en ningn otro. el afectado se ve
- consejo y cuidado de testigos en relacin con el sometido en contra de su voluntad a la coaccin
procedimiento principal; estatal. y ms que en ningn otro. de lo que se trata
- ayudas especiales para imputados y testigos es de proveerlo de suficientes derechos de defensa.
menores por parte de las autoridades de me- En los ejemplos se puede ver que una concepcin
nores y de la justicia penal; del procedimiento penal fundamentada en el estado
- medidas especiales para proteccin de aquellas social puede entrar en conflicto con sus obligaciones
victimas que deban esperar perjuicios particu- propias del estado de derecho. Esto siempre se puede
lares como consecuencia del procedimiento pe- esperar cuando los antagonismos que caracterizan al
nal (especialmente el procedimiento principal). derecho penal se nivelan demasiado pronto o con
En estos ejemplos se ve que las caracteristicas demasiada amplitud y se atascan. Justamente la
fundamentadas en el estado social del procedimiento teoria procesal del nacionalsocialismo puede cons-
penal moderno no deben perjudicar su conformidad tituir un ejemplo de advertencia. dado que sugeria
al estado de derecho. ms bien pueden ser com- una armona de intereses de todos los intervinientes
plementadas en la medida en que mejoran los pre- en el procedimiento penal. y de esta forma. a los
supuestos para una realizacin efectiva de los de- intervinientes ms dbiles. o sea. a los imputados. se
rechos procesales. o en su caso. los crean. les recortaban las ms rudimentarias posibilidades
b) Naturalmente. los ejemplos en nada modifican de Influencia. Aun cuando en el procedimiento penal
el hecho de que. en el procedimiento penal. confor- todos "tiran de la misma cuerda". tiran. sin embargo.
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en direcciones opuestas. Asi. cuando se trata. por Una comprensin irreflexiva del estado social
ejemplo. de los "intereses del imputado", se debe puede. como se vc. desdibujar las seguridades pro-
escuchar con especial atencin. Sus "intereses bien pias del estado de derecho en el procedimiento penal
entendidos" no resultan, en la duda. sus intereses o subordinarlas. En el procedimiento penal. en caso
reales. Quien quiere proteger los intereses "bien de controversia. tiene prioridad la conformidad al
entendidos" del imputado en el procedimiento penal estado de derecho. En este tipo dc procedimiento de
protege ms bien su propia idea de los intereses lo que se trata es no de la elaboracin de un consenso.
ajenos, y no tanto estos intereses ajenos mismos. sino de la elaboracin reglamentada del disenso. (Y
Tambin para este grupo de problemas de la por ello. no en ltimo trmino. es importante que todo
contraposicin de las caracteristicas de conformidad Imputado sea defendido profesionalmente.)
al estado de derecho y al estado social del procedi-
miento penal se pueden encontrar. naturalmente.
muchos ejemplos, tales como: b) Estado de derecho y estado eficiente
- la idea de que se puede. mediante un "procedi- En los ltimos aos se ha introducido en la
miento de mesa redonda". armonizar. o en su Repblica Federal de Alemania la vinculacin con-
caso, mejorar en forma real la posicin del ceptual entre "estado de derecho" y "eficiencia" o
imputado (en realidad. en todo caso. se reduce "defensa". Frente a las grandes amenazas de nuestra
su atencin); sociedad y de nuestro Estado. tales como el terro-
- las mltiples formas mediante las cuales justa- rismo. las drogas. la contaminacin ambiental o la
mente los defensores profesionales definen por criminalidad econmica se argumenta incansable-
si mismos los intereses de sus mandantes; mente con la idea de un "estado de derecho fuerte"
- la idea de que el defensor penal tiene (en su que eliminar estos problemas (ello. en todo caso. con
calidad de "rgano de la administracin de todos los medios a su disposicin). Reiteradamente la
justicia" y como interviniente profesional en el jurisprudencia. iniciada por el ?,ribunal .Constitu-
procedimiento penal) el deber de hallar la verdad cional Federal. introduce la capacldadjimcwnal de la
conjuntamente con los dems intervinientes en administracin de justicia penaL haciendo referencia
el proceso en un esfuerzo comn (en lugar de a que se encuentra amenazada. para evitar derechos
ello. tiene que defender a su mandante. lo cual procesales que perturban y para mejorar la energa
no siempre corre en la misma direccin); y economa del proceso penal.
- la coordinacin de un defensor de oficio por el El problema de este desarrollo no reside en que
Estado contra la voluntad y la capacidad del un estado de derecho deba ser eficiente (esto resulta
imputado de defenderse por s mismo. obvio), sino ms bien en que la contraposicin entrc
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con~o~idad al estadD de derecho y energa (dicho enlace). Pero esta discusin no debera ser conducida
tr~dlclO~almente, entre formalidad de la justicia y como exigencia de un derecho penal conforme al
efIcIencIa) se oculta en beneficio de la idea de un estado de derecho, sino como exigencia de un derecho
derecho penal eficiente.
penal eficiente y suficientemente provisto desde el
As como la justicia se encuentra respecto de la punto de vista climinalstico, en contradiccin con los
s~gulida~ julidica en una contraposicin de plinci- plincipios que nos han sido transmitidos desde un
PIO, lo mIsmo ocurre con la formalidad de la justicia derecho penal conforme al estado de derecho. As,
y la eficiencia del derecho penal y del procedimiento puede ser necesalio prolongar la plisin preventiva
penal. Un instrumental enrgico es una tpica ame- ms all de los plazos previstos por el legislador; pero
naza de los derechos del imputado en el proceso se debera tomar conciencia de que esta prolongacin
penal. Si se renen en una sola idea la conformidad amenaza los derechos procesales del imputado, y que
al estado de derecho y la energa, entonces se vota aunque, por ejemplo, una duracin mxima absoluta
en favor de la eficiencia (quiz sin percibirlo). El de la prisin preventiva sea menos eficiente, posible-
estado de derecho vive de la contraposicin entre mente est ms prxima a los plincipios del estado
formalidad de ajusticia y eficiencia, y la conformidad de derecho del proceso penal.
al estado de derecho debe controlar y frenar al Estado Finalmente, en la contraposicin entre eficiencia
fuerte, idealmente, debe poder quebrarlo en caso de y conformidad al estado de derecho del derecho penal
conflicto.
se debera dejar tambin abierta la cuestin de qu
Con esta distincin entre conformidad al estado es lo que debera razonablemente entenderse por
d.e derecho y eficiencia, no se ha creado ningn eficiencia. Segn mi impresin, la comprensin que
sIstema de reglas a partir del cual se pueda deducir se tiene es ms bien de corto alcance y de carcter
more geometnco la opcin respectiva. Sin embargo, se climinalstico: esclarecimiento y condena de hechos
ha redescubierto un instrumental con cuya ayuda se punibles. Una comprensin ms exigente de la efi-
pu~de reconocer hacia dnde se dirige la poltica ciencia, que incluya al afectado por el derecho penal
Jundlca cuando se reforma el derecho procesal penal, y se pregunte qu efectos tienen determinadas me-
sea mediante la legislacin, sea mediante lajulispm- didas penales sobre la conciencia de la poblacin, en
dencia.
muchos casos podra llegar a la conclusn de que
As, por ejemplo, puede ser absolutamente correc- solamente el derecho penal conforme con el estado de
to que una lucha contra el climen organizado en el derecho y el derecho procesal resultan eficientes a
mbito del trfico de drogas requiera la introduccin largo plazo: minimizan las consecuencias negativas y
de instructores ocultos (los as llamados agentes fomentan las buenas consecuencias.
'.

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111. CARACTERIZACIN DE UN
- el mandato de celeridad -cuya contracara la
PROCEDIMIENTO PENAL CONFORME
constituyen los procedimientos penales. e in-
AL ESTADO DE DERECHO
cluso prisiones preventivas, que se prolongan
Como se puede deducir de cualquier manual de durante aos:
derecho procesal penal, las caractersticas de un - el derecho del imputado a la defensa profesional,
procedimiento penal conforme al estado de derecho cuya contracara la constituye la diferencia no
son varias. Por cllo, tiene poco sentido enumerarlas equiparable por el derecho procesal entre una
y analizarlas a todas. Por lo tanto, debo hacer una defensa de oficio pagada en forma regular por el
seleccin, para acercarme de este modo al problema Estado y una defensa altamente motivada pagada
en una forma doble. en forma extraordinaria por el imputado rico:
Por un lado, destacar ejemplificativamente algunas - la presuncin de inocencia, cuya contracara la
caractersticas fundamentales de un procedimiento constituyen los informes de la prensa prema-
penal propio de un estado de derecho, para demostrar turos y provocados por las autOridades instruc-
a ~artir de las diferencias entre la teora y la prctica: torias acerca de la sospecha contra una de-
que es lo propIO de estas caractersticas: es en la terminada persona en el procedimiento ins-
realizacin prctica en donde estas caracteristicas estn tructorio, que es percibido por la opinin p-
en su mayoria. amenazadas y restringidas (infra. 1). Po; blica como una precondena, y que no pueden
otro lado., qUIero destacar tres caracteristicas de un ser retrotraidos con la informacin posterior
procedumento penal propio de un estado de derecho, y acerca de la absolucin:
tratarlas con mayor detalle (irifra, 2-4), aquellas de las - el procedimiento acusatorio, cuya contracara es
cuales pienso que tienen una especial significacin, no la intromisin de los tribunales competentes en
solamen.te en el momento actual, sino en el marco de el procedimiento intermedio, la admisin de la
esta sene de conferencias. acusacin para el procedimiento principal;
- la publicidad del procedimiento principal, cuya
l. Teora y prctica contracara la constituyen las numerosas ex-
cepciones en beneficio de la vctima, de los
. ~ntre los prncipios fundamentales de un proce- dems intervinientes en el procedimiento o las
dImIento penal propio de un estado de derecho cuya necesidades estatales;
fundamentacin terca hoy se encuentra fuera de - el derec/w a recurrir una decisin perjudicial,
duda, pero cuya realizacin prctica no siempre es cuya contracara es, por ejemplo, la eliminacin
completa y que siempre queda como tarea, se encuen-
tran, por ejemplo, los siguientes: de la instancia recursiva justamente en la crimi-
nalidad mediana o grave.
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, I

j
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CRiTICA AL DERECHO PENAL DE HOY 85

Todos stos son solamente ejemplos. La diferencia tambin la determinacin comparable de los objetivos
especifica entre la teora y la prctica que se puede
del derecho penal material y de la poltica criminal:
ver a partir de ellos caracteriza todos los principios
luchar contra el delito o, inclusive, eliminarlo, en
bsicos del proceso penal. Tambin desde este punto
lugar de elaborarlo o de convivir con l en la forma
de vista es importante (vid. supra Il, 1, b) para la
adecuada.)
consideracin jurdico-poltica del proceso penal no
Desde el punto de vista de la teora del conoci-
solamente la teora, sino tambin la incorporacin de
la realidad en el anlisis. miento, este concepto de verdad presupone que es
posible un conocimiento reflejo de la realidad:
adaequatio rei et intellectus. Pienso que por tres
2. Concepto de verdad procesal razones esto no es posible, y ello debe tener con-
secuencias para el derecho procesal penal, tanto en
El objetivo de averiguar la verdad acerca del hecho
la teora como en la prctica.
imputado es uno de los principios bsicos de todo
derecho procesal penal en un estado de derecho. En
cualquier caso, una condena debe poder referirse a a) Teora del conocimiento
una base fctica indubitable. Asi como la justicia
No existe ningn objeto que, en todo caso, no est
constituye el ethos de la aplicacin de las normas, la
ca-constituido por el conocimiento subjetivo. Los objetos
verdad constituye el ethos del esclarecimiento de los
hechos. del conocimiento estn a nuestra disposicin slo dentro
del conocer, y slo se puede juzgar la fidelidad de su
Con la obligacin de buscar la verdad, el derecho
reflejo por medio del conocmiento dentro de los procesos
procesal se remite a los fundamentos de la teora del
cognoscitivos. El hecho de que el concepto de una cosa
conocimiento y del derecho constitucional. El con-
coincida con esa cosa no es resultado de un procedi-
cepto de verdad procesal, es decir, la pregunta acerca
miento abstracto mensurable, sino un proceso en el cual
de qu debe entenderse por 'verdad" en el sentido de
sr.yeto y objeto se encuentran irnplicado~ reciproca-
un procedimiento penal conforme al estado de de-
mente. Ya es resultado de nuestra expcnencla diana que
recho, va ms all de las relaciones dogmtico- hombres con una diferente historia vital, diferente pro-
procesales. En la literatura de la Repblica Demo-
fesin y diferentes intereses perciben las cosas de
crtica Alemana era determinado en forma a la vez
manera diferente, consideran correctas e mcorrectas
rigurosa e ingenua: verdad era aquello que efectiva-
cualidades y caractersticas diferentes, las integran en
mente habia sucedido, y la actividad probatora del
estructuras diferentes.
proceso penal debia dirgirse hacia el esclarecimiento
No es posible esperar -tampoco en el proceso
de ese suceso. (Similar en rigor e ingenuidad es
penal- encontrar la "verdad" acerca de sucesos y
\

,.
-1
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CRlTICA AL DERECHO PENAL DE HOY

desarrollos. El conocimiento de la verdad es relativo hecho de que justamente las personas a quienes el
al sujeto cognoscente, a las particulares circunstan- imputado posiblemente haya informado de modo
cias del proceso cognoscitivo y a las cuestiones es- confidencial tambin respecto del hecho tengan de-
pecificas que se dirigen a la "realidad". No es nece- recho a negarse a testificar requiere ser explica?o.
sario decir que estas particularidades, en cuanto a Esto es posible explicarlo bajo el punto de VIsta
que la percepcin de la "realidad" es altamente se- del derccho constitucional. Tales derechos a negarse
lectiva, se hallan especialmente marcadas en el a declarar existen en inters de las profesiones o de
proceso penal. las personas protegidas. Son derech~~ de defensa
frente a los intereses de la investlf}aClon. en el pro-
bJ Derecho constitucional cedimiento penal. Visto de este modo, la busqueda de
la verdad puede ser considerada una empresa
Si se mira el concepto de verdad del proceso penal complicada que puede estar en contraposicin con los
b~o el punto de vista del derecho constitucional, se derechos a la libertad. Un procedimiento penal ade-
advierte que los limites en la bsqueda de la verdad cuado a un estado de derecho debe lograr una re-
material no son de lamentar, sino que se les debe dar lacin bien equilibrada entre el inters cn la verdad,
la bienvenida. por un lado, y la dignidad de los afectados, por el otro;
La bsqueda de la verdad en el proceso penal no la bsqueda de la verdad no puede ser realizada a
reside solamente en el inters pblico, sino que cualquier precio.
constituye al mismo tiempo una amenaza para todos
los intervinientes en el procedimiento, no solamente
para el imputado. Un procedimiento penal propio de cl Derec/w procesal penal
un estado de derecho conoce, por lo tanto, limita- La bsqueda de la verdad en el 'proce~i~iento
ciones a la averiguacin de la verdad, que gene- penal es, por lo tanto, relativa a las Vla~ legitimas a
ralmente son de importancia decisiva: el derecho del travs de las cuales se puede lograr. Tiene sentido,
imputado de no estar obligado a declarar; el derecho por eso, hablar no de verdad "objetiva" s!no de ~erdad
del testigo a no autoincriminarse; el derecho a no "forense" u obtenida de acuerdo con las formalidades
testificar por razones de parentesco, proximidad judiciales". Todos los intervinientes deben advertir
social o secreto profesional. Estas prohibiciones a la que una condena no puede estar legitimada con "la"
bsqueda de la verdad en el proceso penal van en verdad, sino que ms bien -con total fundamento-
contra del inters de conocimiento en una forma se encuentran en juego procesos de seleccin.
tpicamente intensa, pues se refieren a las fuentes de Tambin aqu se ve, no solamente bajo el aspecto de
conocimiento que en general resultan ms ricas. El la interpretacin de la ley, la actividad creadora
-TI

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CRITICA AL DERECHO PENAL DE HOY

desarrollada por los jueces penales. Esto aumenta sarlo por alto: en casos de contravenciones graves al
sus tareas de legitimacin. derecho o sospechas serias contra una persona puede
De todo ello resulta, entonces, que desde el punto ser admisible tambin una injerencia en la dignidad
de VIsta de la dogmtica del derecho procesal penal, de la persona o en su derecho a la libertad. .
la conviccin del juez -y no un arsenal de elementos El principio metodolgico subyacente, :s deCIr, la
probatorios objetivos- debe constituir el fundamento ponderacin entre distintos intereses, .su mtensld~d
racional de una condena penal. Asi como no se puede y peso, es un antiguo y buen principIO de la Juns-
contar con la interpretacin del derecho more prudencia: solamente el inters de mayor valo.r d.ebe
geometrico, tampoco la averiguacin de la verdad imponerse en el caso de conflicto. Este pnnclplO
puede serlo. De lo que se sigue que el deber del tambin tiene cabida en un derecho moderno, porque
tribunal de buscar la verdad no puede ser entendido aporta a la flexibilizacin .de la decisin jur?ica: el
como la investigacin de la verdad "objetiva", sino mtodo de la ponderacin puede ser mtroducldo con
solamente como el deber de apoyar una condena una gran proximidad al caso, en el ~aso partIcular
sobre aquello que indubitablemente puede darse por concreto, como principio de la valoraclon de mtereses.
comprobado. De cllo resulta entonces, al mismo El derecho de carteles o de subvenciones pueden ser.,
tiempo, una fundamentacin ms profunda, y sobre un ejemplo. \ '\
todo, un reforzamiento, del principio in dubio pro reo. El proceso penal, por el contrario, me parece un 1 I
mbito jurdico y un tipo de procedimiento en el cual \ l'
3. Validez de principios indisponibles el mtodo de la ponderacin no resulta para nada
adecuado, y que incluso, con el tiempo, puede tener
En el derecho y la prctica del procedimiento efectos devastadores. Las formalidades del procedi-
penal en la Repblica Federal de Alemania ha entrado miento penal no son meras formalidades, en su (
en el p~~er plano en el ltimo tiempo un principio ncleo son formas protectoras en inters de la tota- ,,
metodologlco que puede ser denominado dogmtica lidad de los intervinientes en el proceso y, ante todo,
de la ponderacin. As, los tribunales -con amplio del imputado. Si se autoriza en el caso concreto a
~cuerdo de la doctrina- consideran, en principio, dejar de lado estas formalidades, de este modo, se f
mconstitucionalla valoracin de las notas ntimas del toman dispositivos todos los pilares del derecho
imputado, y consideran incompatible con el estado de procesal penal.
derecho cuando las autoridades instructorias colocan Quien, por ejemplo, autoriza la tortura en un caso
una persona de confianza de la polica en la celda de toma de rehenes, en el cual el rehn inocente
para sondear al imputado; pero en caso de que se puede ser rescatado mediante la obtencin coactiva
trate de criminalidad grave se est dispue.sto a pa- del lugar en que se halla por parte de un coau tor
l'
"

90 WINFRlED IIASSEMER CRlTICA AL DERECHO PENAL DE HOY 91

detenido, ha abandonado la prohibicin de la tortura. y titulares de las funciones, con lo que se puede
Quien -tambin solamente en casos de criminalidad contar con el control y limitacin. Por este motivo
muy grave- libera de persecucin y punicin a los existen mltiples mecanismos de divisin del poder
testigos principales, abandona el principio de igual- en el proceso penal. Extraigo tres constelaciones que
dad y de culpabilidad. Similar es lo que ocurre con en este momento me parecen las ms significativas.
la libertad de comunicacin entre defensor e impu-
tado, o con la proteccin de la esfera de intimidad o
la dignidad de la persona. Todos estos principios se al Procedimiento acusatorio
encuentran entonces a disposicin de quien tiene que La superacin del procedimiento inquisitivo en el
emprender una ponderacin en el caso concreto. actual proceso penal constituye una piedra angular
De acuerdo con esto, el procedimiento penal y su en el desarrollo hacia cl estado de derecho. El juez
concepcin juridica no deberian ser vistos solamente inquisidor reunia en sus manos prcticamente todas
como un medio para el esclarecimiento y persecucin las funciones del estado penante y se encontraba
de los hechos punibles, sino tambin como un signo ampliamente a cubierto de controles y correcciones.
de. I.a re~pectiva cultura juridica. Su ethos y su El principio acusatorio, por el contrario, prohibe
legltimacion surgen a pariir de una superioridad a aquel que debe juzgar una causa el atraerla para
moral frente al control social en principio no vin- si, y a aquel que la trae a decisin, el decidirla. La
culante. Esta superioridad moral se apoya en la separacin entre tribunales y fiscalias, la atribucin
cuestin de cules son los lmites y principios del de diferentes funciones. el equilibramiento prctico
derecho procesal penal que se pretende hacer valer en el proceso de las diferentes competencias y dere-
incluso en horas de necesidad por si mismos. En mi chos de intervencin concretan un momento im-
opinin, solamente un proceso penal de principios portante de la divisin de poderes en el proceso penal.
firmes puede mantener la confianza y el respeto de Una armonia de los poderes resulta amenazadora
la poblacin. para aquel que se encuentra sometido a ellos: a pariir
de su contraposicin puede desarrollar posibilidades
4. La divisin de poderes en el proceso penal para su defensa, correccin y control.

Un proceso penal tiene, como todo ejercicio del


poder estatal, mecanismos que pueden frenar o bl Independencia de la administracin de justicia
bloquear el ejercicio del poder en el caso concreto. La independencia del juez constituye -justa-
Uno de los medios para alcanzar este objetivo es el mente en el proceso penal- un pilar de la organi-
repario del ejercicio del poder en qiferentes funciones zacin judicial en un estado de derecho. Sin la
r ..

92
WlNFRlED HASSEMER
CRiTICA AL DERECHO PENAL DE HOY 93
concrecin de este principio, la justicia no merece su
I distinga de las dems funciones del poder
nombre, es un instrumento estatal, entre otros, si
falta en la organizacin del Estado la funcin central ~stZ:al. Esta autoconciencia depende, po~ ejemplo, de
de un control efectivo del poder del Estado. la calidad de la formacin y de la profeslOnalldad de
los formados, de su situacin social, de su pago, de
La independencia judicial no presenta problemas
en los principios, sino en la prctica. No hay de- las dificultades notorias para su traslado y su se-
masiados que la discutan en lo fundamental, pero s paracin del servicio. .
algunos para quienes va demasiado lejos. Con el La independencia del juez es otro ejemplo ade-
reconocimiento del principio de la independencia cuado para el reconocimiento de que en el juzgamlen-
judicial no es mucho lo que se ha ganado; se debe to de la conformidad al estado de derecho del proceso
controlar que este principio pueda realizarse en la penal se trata menos de la situacin legal que de las
prctica cotidiana. circunstancias fcticas.
Esto significa, concretanlente, que la indepen-
denCiajudicial no solamente se muestra en la relacin cl Derechos de participacin efectivos del imputado
del juez con las partes procesales o respecto de las
autoridades judiciales; se muestra tambin -y sobre Tambin acerca del imputado. su posi~in y su.s
todo actualmente- en la relacin del juez con el derechos. un derecho penal puede organizar la ~I-
Poder Ejecutivo, los partidos polticos Y los medios de visin de los poderes en el proceso penal. Cuanto mas
comunicacin. Se muestra, por tanto, en mbitos que efectivamente participe el imputado en el desa:rollo
dificilmente puedan ser regulados formalmente. No es y la finalizacin del procedimiento, tanto mas se
la situacin legal la que decide acerca de la inde- podr contar con un control del poder estatal en el
pendencia real del juez, sino, por ejemplo, la segu- procedimiento penal.
ndad de la POsicin en que se encuentra. Para su Entre los derechos de participacin de los afec-
independencia es importante la cuestin de si se tados se menciona tradicionalmente, ante tod~, s~
puede ejercer sobre l presin hacia un "comporta- posibilidad de recurrir las decisw.n~~ que lo peIJudl-
miento adecuado", rico en consecuencias, o si es uen. Vinculado con la prohiblClOn de una. ?eor
~osicin esto constituye, de hecho, una posibilidad
independiente o no de la "poltica" en sentido amplio.
Esto significa, a largo plazo, que para la inde- import~te de intervenir en el procedimiento penal y,
pendencia del juez y de la administracin de justicia sobre todo, en sus resultados. .
resulta de importancia decisiva que los jueces puedan Sin embargo, cuando menos tien~~ la misma
constituir una autoconciencia que contenga las importancia los derechos de intervencwn :on cuyo
ventajas y los caracteres especficos de esa profesin ejercicio el imputado puede influir no solo en la
aplicacin de la ley y en el resultado del procedl-
"

94
WJNFRJED HASSEMER
CRTICA AL DERECHO PENAL DE HOY 95
miento, sino ya en la construccin de la situacin de
hecho y el desarrollo del procedimiento. Para el 110del procedimiento pen al y delh derecho procesal
imputado es al menos de la misma Importancia, qu estado de derec o.
adecuados a un litica criminal general no son
hechos pueden valer como probados como la correcta Los centros de la po al formal y la parte general
comprensin de una norma legal. actualmente el derecho pen l derecho de las conse-
Por estos motivos alego en favor de un estricto del Cdigo ~enal, t~1 ~~~t~oeIOconstituyen ms bien
derecho de solicitud de prueba tanto para el fiscal cuenCIaS JundlCas. l C' dl'gO Penal sea en el
como para el imputado, con cuya ayuda puede ser 'a1 sea en e o , .
la parte especl, I entario. Terrorismo, medIO
ejercida una amplia influencia material sobre el derecho penal comp em., do delitos econmicos,
procedimiento probatoria. En esto, el juez debe per- ambiente, crime~ org~~~~s ~on los mbitos en los
mitir que se lo moleste en la formacin de una opinin drogas y proteccIOn de, tiVidad configuradora
acerca de la "verdad" durante el desarrollo del pro- cuales el legislador realtza su ac
cedimiento probatorio. Debe incorporar los puntos de
en el ltimo. .tiempo. a este respecto no es la de
Vista de los dems interVinientes en el proceso, es-
La direccIOn ~~e se .~ d la modificacin de la
pecialmente el del imputado, durante la formacin de
su conViccin. Esto significa que el imputado debe la desinc~naCIOn n: a e~te la nueva crimnaliza'
criminaJizaCIOn, SInO c araman medida los sentimientos
tener ya durante el procedimiento instructOrio un
derecho de solicitud de prueba asegurado, que deben cin. El legislador sIgue ~n fa poblacin en los campos
existir fundamentos claros para denegar las solici- pblicos de amenaza e caso necesario, satisfacer
tudes de prueba que puedan ser controlados en forma mencionados, e Inten~, "en Htica actual mediante una
precisa en caso de que el juez del hecho se haya una "necesidad de aCCIOn,po. blica". Existen dos
negado a una solicitud con razn o sin ella. No slo legislacin meramenteesoSI~r un lado, el legislador
los recursos limitan y controlan el poder de decisin indicadores de este ~~tos 'de peligro abstracto" cuyos
judicial, sino ya la temprana intervenCin en la con- elige la forma de los , in -mediante la renunCIa a la
figuracin de la situacin de hecho. Presupuestos de puruc d 'o'n del dao y la
'. de la pro UCCI d
comprobacIOn
. ducen esenCl 'a1mente . Por otro la o,
causalidad- se re ,. resulta eVidente que la
IV. LA SITUACIN ACTUAL para todos .Ios, es~c~~~~a: acompaada de "dficit de
EN LA REPBLICA FEDERAL DE ALEMANIA "nueva crinunallzo:tclOn . que hace pensar si tiene
.. ". una CIrcunstanCIa ,
L Desarralla general ejecuclon
sentido la ,introducclOn
.' d eI derecho penal en estas areas

En la Repblica Federal de Alemania no existe hoy en la forma actual: I d ha reformado en los ltimos
el clima politico que seria necesano para un desarro- En tanto el legls a or l no puede pretender
aos el derec/w procesa l pena,
CRITICA AL DERECHO PENAL DE HOY 97
96 WINFRJED HASSEMER

acuerdo del imputado. a sobreseer anticipadamente


el sello positivo de "reforma". Estas modificaciones
el procedimiento sin que con ello se deba renunciar
fueron puntuales y aplicadas retroactivamente; sir-
a una sancin. por ejemplo. en forma de multa. Los
vieron para facilitar la economa en el procedimiento.
problemas juridicos de tal regulacin resultan eviden-
y especialmente. para evitar y dificultar perturba-
tes. No todo imputado est en condiciones de ofrecer
ciones en el procedimiento. Las modificaciones al
algo en un trato semejante. la causa finaliza sin con-
derecho procesal penal que por el momento estn a
trol pblico. el procedimiento instructorio equilibrado
la vista tienden a satisfacer intereses criminalsticos
por el ordenamiento procesal mediante el juicio
-ante todo. a costa de los derechos de libcrtad del
principal se convierte en numerosos casos en el punto
imputado y de los otros intervinientes en el proce-
principal del procedimiento penal. con la consecuente
dimiento- y aumentan y refuerzan los instrumentos
reduccin de numerosas garantias juridicas.
instructorios cuantitativa y cualitativamente. Las
modificaciones del procedimiento penal que resultan
de lajurisprudencia y de la prctica se orientan hacia b) Testigos de la corona
la desformalizacin. a la eliminacin de las forma-
Para mejorar la situacin frente al dificil estado
lidades.
de necesidad de las investigaciones que se plantean
ante todo frente a hechos de terrorismo. el legislador.
2. Ejemplos luego de largas idas y venidas. y con ciertas dudas.
decidi atraer al llamado "testigo de la corona"' en los
Con tres ejemplos se puede estudiar este proceso
hechos de terrorismo. mediante la atenuacin de la
con mayor precisin.
pena o el sobreseimiento del proceso para acercarse
a travs de l al grupo investigado. Las dudas del
al Soluciones informales legislador se muestran en la fundamentacin. en el
desarrollo del procedimiento legislativo. pero tambin
No slo en la actualidad. pero hoy con mayor
en la circunstancia de que esta posibilidad legal est
fuerza. la prctica recurre a instrumentos informales
de los trmites procesales. a partir de la criminalidad temporalmente sujeta a plazo.
Es evidente que el testigo de la corona constituye
masiva y de su aumento cotidiano. Sobre todo el
un ataque central a los principios propios del estado
~ 1530. StPO se ha convertido en una restriccin
prctica muy importante del principio de legalidad.
Este precepto (al cual -no sin razn- se lo ha Una Institucin simIlar a la que crttica el autor es la que se
tachado de comercio con la justicia) posibilita al Mi- denomina entre nosolros, especialmente en el lenguaje petiodisllco. la
nisterio Pblico. y luego. tambin al tribunal con el declaracin del 'arrepentldo' (N. de la T.j.

fu .-'

98 W1NFRIED HASSEMER CRITICA AL DERECHO PENAL DE HOY 99

de derecho del derecho procesal penal. Esta persona veces sin participacin de los jueces profesionales, y
es beneficiada juridicamente por la traicin. y el casi siempre sin participacin de los jueces legos), el
beneficio no tiene nada que ver con el arrepentimiento fiscal y el defensor (mayormente sin la participacin
o el desistimiento. sino con un inters criminalstico; directa del imputado), llegan a un acuerdo fuera del
los inculpados son tratados en forma desigual; la juicio princpal y excluyendo a la opinin pblica,
confianza de la poblacin en una administracin de segn el cual se ofrece. por un lado, una pena ms
justicia que pacta con delincuentes graves no puede leve que la esperada, y por el otro, se renuncia a hacer
ser ilimitada. Ante todo, la circunstancia de que las valer derechos que retrasaran o dificultaran el
autoridades instructorias estn autorizadas a man- procedimiento. En el procedimiento principal que
tener al sospechoso del hecho que quieren sealar sigue luego se acta, entonces, el desarrollo del
como testigo de la corona de antemano fuera del procedimiento conforme lo acordado. Con algunas
procedimiento, produce fuertes objeciones juridicas. diferencias en lo particular, y para los actores par-
(Queda por el momento fuera de cuestin si. estas ticulares, parece ser que los tratos en el proceso penal
injerencias en el derecho procesal penal conforme al se han impuesto en las causas por delitos econmicos
estado de derecho conducen finalmente a xitos y para casos graves de criminalidad con drogas.
investigativos.) Tambin aqu resultan evidentes los peligros de
un procedimiento desformalizado. Los principios de
la participacin de los legos, de publicidad, oralidad,
cl Tratos en el proceso penal
as como la presuncin de inocencia se hallan,
La 58' Convencin de Juristas alemanes discutia cuando menos, amenazados. El peligro de que un
en otoo de 1990 en Munich, en la comisin de inocente que sienta temor frente a las cargas del
derecho penal, acerca de un fenmeno que segura- proceso penal confiese el hecho injustamente no
mente es tan antiguo como el proceso penal, pero que puede ser eliminado en modo alguno.
hoy. evidentemente, se ha ampliado y consolidado: la
negociacin del resultado del procedimiento entre los V. POSIBILIDADES
juristas profesionales. DE UN PROCEDIMIENTO PENAL
Aquello que los defensores penales experimenta- CONFORME AL ESTADO DE DERECHO
dos ya haban hecho saber -bajo la expresin
"programas informales"- lleg a la opinin pblica Como puede verse en general, no es tanto la
a travs de comparaciones fracasadas, e intranquiliza existencia de las normas la que decide acerca de la
a los procesalistas penales desde entonces con dife- cuestin de si una sociedad puede o no organizar su
rente intensidad: que el presidente del tribunal (a procedimiento penal conforme al estado de derecho,
1

r.:--
f:

100 WlNFRJED HASSEMER CRlTtCA AL DERECHO PENAL DE HOY 101

sino ms bien la prctica social y estatal. Conocemos En lo que se refiere a los medios en su relacin
Estados cuyo derecho procesal penal en los textos es con la administracin de justicia, hoy se sabe, como
intachable, pero cuyos procedimientos penales resultado de numerosas investigaciones, que son todo
constituyen una amenaza para los derechos huma- menos un informador fiel de la justicia frente a la
nos. y en Estados tales como Gran Bretaa o Suiza opinin pblica interesada. No informan ni acerca de
es posible estudiar la otra cara de la moneda: una lo que ocurre realmente en la justicia ni acerca de la
prctica conforme al estado de derec/w sobre una base forma en que esto sucede, sino que informan segn
legal hasta el momento delgada y con lagunas. sus propias reglas de relevancia, en lo cual se
En mi opinin, en la prctica a largo plazo se orientan segn las expectativas esperadas de los
decide acerca de la conformidad al estado de derecho destinatarios. El resultado es un cuadro totalmente
del procedimi~nto penal en tres campos: en la forma- distorsionado de la justicia en la informacin de los
cin de los juristas, en los medios y en la actitud de medios, donde el derecho penal y los delitos de sangre
la poblacin respecto de la administracin de justicia. captan un gran espacio.
En la formacin de los juristas se decide en gran Con el tiempo, en mi opinin, una justicia penal
parte cmo ser la prctica jurdica de un Estado. Las conforme al estado de derecho puede convivir bien
leyes pueden marcar solamente los lmites y deter- con una informacin de este tipo. Es funcin y
minar el marco exterior: el manejo de los profesiona- derecho de los medios configurar y seleccionar segn
les con la ley determina la decisin efectiva de la sus propias reglas. No son un rgano de la admi-
situacin juridica y la existencia real de derechos. La nistracin de justicia. Resultan, sin embargo, de
profesionalidad de los juristas, que se transmite sobre
enorme importancia -y para ello no existe en una
todo mediante la formacin, decide en buena parte
acerca de la independencia real de la administracin sociedad libre ningn sustituto posible- para la
de justicia frente a la intervencin social y estatal. La permanente vigilancia y control social acerca de
sensibilidad de los juristas frente a las personas aquello que hace la justicia. Una administracin de
afectadas, frente a la poltica y frente a los meca- justicia penal no es pensable, con el tiempo, sin una
nismos sociales puede ser fomentada o bloqueada prensa libre e interesada en esa administracin de
durante la formacin. Absolutamente decisivo para justicia penal.
las oportunidades reales de un procedimiento penal Una prensa libre e interesada en la administra-
conforme al estado de derecho es una cantidad su- cin de justicia penal es tambin la ms importante
fiCiente de defensores penales preparados y conscien- va de comunicacin entre la justicia penal y la
tes, que permanentemente controlen -no solamente poblacin. Sobre todo, es mediante los medios que hoy
en inters de sus mandantes- el respeto de las reglas la gente sabe lo que sabe acerca de la justicia penal.
que aseguran la libcrtad. La imagen de la administracin de justicia en la
1

WTNFRlED HASSEMER
102

cabeza de la gente es, en mi opinin, el factor ms


importante para el surgimiento y la supervivencia de
un procedimiento penal conforme al estado de de-
recho, Para esta imagen resulta decisiva una forma
doble de confianza: la confianza de la gente en la
independencia y respetabilidad de la justicia penal y
de los hombres que se desempean en ella, como as Captulo N
tambin la confianza del ciudadano en la capacidad
que le es propia, de tener la oportunidad, en caso de Los presupuestos de
conflicto, de una intervencin de la justicia penal que la prisin preventiva*
produzca consecuencias, y de estar en posicin de un
control real de la justicia penal. Esta imagen es dificil
de lograr y fcil de perder. Si llega a configurarse, y
cmo, depende de muchos factores, no todos los SUMARIO: l. La discusin actual. l. Derecho comparado. 2. Los
hechos del derecho. 3. Consecuencias. II. Los parmetros
cuales se encuentran en relacin con la justicia penal. nonnatfvos. l. Legll1macln de la prisin preventiva. 2. Lmites de
Tambin en ello es posible ver que la configuracin la prisin preven Uva. a) Presuncin de Inocencia. bJ Proh1blcln de
de un procedimiento penal conforme al estado de exceso. 3. PoBlIca criminal a largo plazo. III. Conclusiones.
derecho no es solamente una cuestin de la justicia.
ni tampoco del Estado, sino que es, esencialmente,
una cuestin de la sociedad.

Ole Voraussetzungen der Untersuchungshaft. publicado en ~Der


Strafverteldlger-, 1/1984, pp. 38 Y ss., ampllada con notas al pie, de
la conferencIa en las N Jornadas de la Asociacin de Defensores Penales
de Alsberg. en noviembre de 1983. en Bono.