Jorge Espndola Lpez

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jelconcur@yahoo.com.mx

Seminario de Derecho Concursal

La Sentencia de Concurso Mercantil

27 de mayo de 2004

Me ha tocado hablar de la sentencia de concurso mercantil y de sus

efectos.

Al hablar de la sentencia, me referir a su apelacin, y al hablar de sus

efectos, tocar los temas de la suspensin de los procedimientos de
ejecucin, de la separacin de bienes que se encuentren en posesin
del comerciante, de la administracin de la empresa del comerciante,
de los efectos en cuanto a la actuacin en otros juicios, y de los
efectos en relacin con las obligaciones del comerciante, ste ultimo,
con sus apartados, de la regla general y del vencimiento anticipado, y
de los contratos pendientes.

Como se puede apreciar, los temas son por dems interesantes y

algunos de ellos verdaderamente complejos, como para pretender
despejar las dudas que generan la simple lectura de las disposiciones
que de ellos hablan.

Como se puede imaginar, la novedad, la complejidad, y en algunos

casos la dificultad para entender el sentido y alcance de algunas
disposiciones, dada su poca claridad, en la prctica ya ha generado
dudas y controversias, que en ciertos casos, se han planteado ante los
rganos jurisdiccionales. Es de esperarse que las controversias que se
sustenten en slidos razonamientos jurdicos por parte de los
litigantes, harn que los rganos judiciales vayan estableciendo los
criterios ms convenientes y eficaces.
 2

Por mi parte, me concretar a mencionar lo que por su importancia o

novedad sobresale o llama la atencin, y en algunos casos, a hacer un
breve comentario.

TITULO PRIMERO

Capitulo V

De la sentencia de concurso mercantil

De la sentencia de concurso mercantil, de la cual nos habla la ley en

sus artculos 42 a 48, se menciona lo siguiente:

1.- La sentencia que se dicte en virtud de una solicitud o demanda de

concurso mercantil, considerar lo manifestado, probado y alegado por
las partes, adems del dictamen del visitador.

2.- La sentencia contendr, entre otras cosas, lo siguiente:

a).- La orden al Instituto Federal de Especialistas de Concursos
Mercantiles para que designe al conciliador.

b).- La orden al comerciante de poner a disposicin del conciliador los

libros, registros y dems documentos de la empresa, as como los
recursos para hacer las publicaciones previstas en la ley.

c).- La orden al comerciante de suspender el pago de los adeudos

contrados antes de la declaracin en concurso, salvo los que sean
indispensables para la operacin ordinaria de la empresa, de los que
deber informar al juez.

d).- La orden de suspender durante la etapa de conciliacin, todo

mandamiento de embargo o ejecucin contra los bienes del
comerciante, con excepcin de los crditos laborales a que se refiere
la fraccin XXIII, del apartado A, del articulo 123 constitucional,
ampliados a dos aos.

3.- En otro aspecto, se menciona que el conciliador solicitar la

inscripcin de la sentencia de concurso mercantil en los registros
pblicos que correspondan y har publicar un extracto de la misma en
 3

el diario oficial de la federacin y en uno de los diarios de mayor

circulacin del lugar donde se siga el juicio.

Las partes que no hayan sido notificadas, se entendern notificadas

de la declaracin de concurso mercantil, cuando se haga la ltima
publicacin.

4.- La sentencia produce los efectos del arraigo del comerciante, y en

el caso de personas morales de quien o quienes sean responsables
de la administracin, para el efecto de que no puedan separarse del
lugar de su domicilio, sin dejar mediante mandato, apoderado
suficientemente instruido y expensado.

COMENTARIOS

De los puntos mencionados, haremos algunos comentarios.

1.- Respecto a que la sentencia considerar lo manifestado, probado y

alegado por las partes, adems del dictamen del visitador, habr que
tener en cuenta que el asunto llega al conocimiento del juez por
solicitud del propio comerciante o por demanda de alguno de sus
acreedores.

En el caso de solicitud del comerciante, por obvias razones, el juez

considerar nicamente lo manifestado, probado y alegado por dicho
comerciante, y muy especialmente, el resultado que arroje el dictamen
del visitador, ya que como lo dice el articulo 30, el dictamen tiene por
objeto, precisamente, establecer si el comerciante incurri en los
supuestos del artculo 10.

Se estima que el dictamen del visitador, deber ser congruente con los
elementos que el comerciante anex a su solicitud, de conformidad
con lo que establece el artculo 20, pues de lo contrario, se evidenciar
incorreccin o falta de verdad en el comerciante o en el visitador.

En caso de discrepancia entre los elementos que acompae el

comerciante a su solicitud y el dictamen del visitador, en mi opinin,
debe prevalecer el dictamen del visitador, dada su independencia,
objetividad y finalidad establecida por el artculo 30.
 4

Ahora bien, en el caso de demanda de declaracin de concurso

mercantil por parte de algn acreedor del comerciante, el juez, como lo
dice el articulo 43, deber considerar lo manifestado, probado y
alegado por el acreedor y por el comerciante, adems del dictamen del
visitador. En este caso, se establece una verdadera controversia entre
el acreedor y el comerciante.

En el supuesto de que el acreedor demande la declaracin de

concurso nicamente con fundamento en el articulo 10, el juez, al
dictar su sentencia, considerar fundamentalmente el dictamen del
visitador y lo manifestado, probado y alegado por el comerciante,
tendiente a desvirtuar que se encuentra en los supuestos del articulo
10 para ser declarado en concurso mercantil.

Situacin distinta ser cuando el acreedor demande la declaracin de

concurso mercantil, no solo con fundamento en el articulo 10, sino
tambin con fundamento en alguno de los supuestos del articulo 11,
pues en tal caso, el juez tambin considerar lo manifestado, probado
y alegado por el acreedor, en relacin a los supuestos del articulo 11
en que haya fundamentado su demanda.

Al efecto, se tendr presente que el articulo 11 establece una serie de

hechos que son constitutivos de la presuncin legal de que el
comerciante incumpli generalizadamente en el pago de sus
obligaciones, por lo que, cuando el acreedor fundamente su demanda
en alguno de los supuestos del articulo 11, as deber manifestarlo en
los hechos de la demanda, probar tales hechos y alegar en
consecuencia. Solo de esta manera, el acreedor podr aspirar a que
se establezcan los hechos generadores de la presuncin legal de que
el comerciante incumpli generalizadamente en el pago de sus
obligaciones.

En este caso, como lo establece el articulo 1196 del Cdigo de

Comercio, si el comerciante niega los hechos que le imputa el
acreedor y que son constitutivos de la presuncin legal de que se
encuentra en incumplimiento generalizado de pagos, dicho
comerciante tiene la carga de la prueba, para acreditar que no se
encuentra en los supuestos del articulo 10 para ser declarado en
concurso mercantil.
 5

En mi concepto, el comerciante solo puede desvirtuar la presuncin

legal de que se encuentra en incumplimiento generalizado en el pago
de sus obligaciones, probando que sus obligaciones vencidas
representan menos del 35 % del total de obligaciones a su cargo, y
que cuenta con el efectivo y otros bienes de fcil realizacin para
hacer frente a por lo menos el 80 % de sus obligaciones vencidas.

Pesada prueba como se puede apreciar, ya que obliga al comerciante

a revelar por completo su contabilidad y el soporte de la misma, como
son los comprobantes originales de sus operaciones, que por ley debe
conservar debidamente archivados, segn lo dispone el articulo 38 del
cdigo de comercio.

En este supuesto de demanda de declaracin de concurso,

fundamentada en alguno de los casos que contempla el articulo 11
para la declaracin en concurso, puede no ser tan relevante el
dictamen del visitador, si el acreedor prueba los hechos generadores
de la presuncin legal de que el comerciante se encuentra en
incumplimiento generalizado en el pago de sus obligaciones, y el
comerciante no prueba lo contrario.

En otras palabras, estimo que, con independencia del resultado que

arroje el dictamen del visitador, si el acreedor prueba los hechos
constitutivos de la presuncin del articulo 11 en que fundament su
demanda, y el comerciante no prueba lo contrario, debe ser declarado
en concurso mercantil.

Por ultimo, en relacin a este tema, se hace notar que el juez esta
obligado a considerar en su sentencia, los alegatos de las partes, con
lo cual, se puede pensar, que dichos alegatos son vinculativos, con las
consecuencias que ello representa.

2.- b).- En lo que hace al contenido de la sentencia, que debe

contemplar la orden al comerciante para poner de inmediato a
disposicin del conciliador, los recursos necesarios para sufragar las
publicaciones previstas en la ley, se comenta que este aspecto, en
algunos casos, ha motivado el retardo de los procedimientos de
concurso, bien porque el comerciante no proporciona los recursos, aun
tenindolos, o bien porque no cuenta con ellos. El retardo se produce
porque, como se sabe, la fecha de la ltima publicacin de la
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sentencia de concurso mercantil, marca el inicio de los trminos para

iniciar las operaciones del reconocimiento de crditos, y para contar la
duracin de 185 das de la etapa de conciliacin.

2.- c).- En lo que hace a la fraccin VIII del artculo 43, se considera
digna de comentar porque establece la suspensin de pagos de que
goza el comerciante en la etapa preventiva de la quiebra, llamada por
la ley etapa de conciliacin. En esta etapa, el comerciante suspende
el pago de los adeudos contrados con anterioridad a la sentencia de
concurso mercantil, es decir, suspende el pago de las deudas en
concurso, que son precisamente las contradas antes de la declaracin
en concurso.

La ley solo excepta de la suspensin de pagos a los adeudos

contrados con anterioridad al estado de concurso, que sean
indispensables para la operacin ordinaria de la empresa, por lo que,
una vez declarado el concurso, hay la necesidad de establecer cules
son las deudas que no obstante de que se contrajeron antes de la
declaracin de concurso, pueden y deben ser pagadas.

Como se aprecia, el elemento o atributo caracterstico de estos

adeudos, es que sean indispensables para la operacin ordinaria de la
empresa; sin embargo, la ley no aclara si la caracterstica de
indispensable debe surtirse antes de la declaracin de concurso o
despus; pues si es antes, se atendera a la causa del adeudo, y si es
despus, se atendera al aspecto de que si no se paga ese adeudo, no
se podra continuar con la operacin ordinaria de la empresa. En el
primer caso, se pensara quiz en los proveedores de las principales
materias primas, y en el segundo caso, en aquellos bienes o servicios
cuyos adeudos lleven a que el proveedor no surta ms y con esa falta
no pueda seguir operando la empresa, como sera el caso de la
energa elctrica.

El aspecto es de la mayor importancia, pues las consecuencias para el

comerciante y para el acreedor que participen en el acto de
contravencin a la ley y a la sentencia, son en mi concepto, de diversa
ndole, entre ellos, quiz la nulidad del pago y la comisin de un delito.

El establecimiento de los adeudos que no sean objeto de suspensin

de pago, en mi concepto, puede realizarse a travs de la va
 7

incidental, de conformidad con lo establecido en el artculo 267 de la

ley.

4.- En lo que hace al aspecto de que la sentencia producir los efectos

del arraigo del comerciante, habr que tener en cuenta que conforme
al artculo 1177 del cdigo de comercio, quien quebrante el arraigo,
ser castigado con la pena que seala el Cdigo Penal al delito de
desobediencia a un mandato legtimo de la autoridad pblica, sin
perjuicio de ser compelido por los medios de apremio que
correspondan a volver al lugar del juicio.

Capitulo VI

De la apelacin de la sentencia de concurso mercantil

Hablemos ahora de la apelacin de la sentencia de concurso

mercantil.

En cuanto a la apelacin, se menciona que dicho recurso contra la

sentencia que niegue el concurso mercantil, procede en ambos
efectos, y contra la que lo declara, procede nicamente en el efecto
devolutivo.

El plazo para la interposicin es de nueve das y en el mismo escrito

se expresarn agravios, con la notacin de que se podrn ofrecer
pruebas. La parte contraria, al contestar los agravios tambin podr
ofrecer pruebas.

TITULO TERCERO

De los efectos de la sentencia de concurso mercantil

Capitulo I

De la suspensin de los procedimientos de ejecucin

Pasemos ahora a hablar de los efectos de la sentencia de concurso

mercantil.
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En lo que hace a la suspensin de los procedimientos de ejecucin, de

que tratan los artculos 65 a 69, se menciona lo siguiente:

1.- En la etapa de conciliacin, no podr ejecutarse ningn

mandamiento de embargo o ejecucin, con excepcin de las
prestaciones en favor de los trabajadores a que se refiere la fraccin
XXIII del apartado A del artculo 123 constitucional, considerando los
salarios de los dos aos anteriores al concurso mercantil.

2.- La autoridad laboral podr ordenar la ejecucin de un bien de la

masa, aunque sea objeto de garanta real.

3.- Los crditos fiscales continan causando las actualizaciones,

multas y accesorios.

En caso de convenio se cancelan las multas y accesorios causados

durante la conciliacin.

Las autoridades fiscales pueden continuar determinando y asegurando

los crditos fiscales a cargo del comerciante.

4.- La sentencia de concurso mercantil no es causa para interrumpir el

pago de las obligaciones laborales, fiscales o de seguridad social,
ordinarias del comerciante

Capitulo II

De la separacin de bienes que se encuentren en posesin del

comerciante

Pasemos ahora a la separacin de bienes.

En lo que hace a la separacin de bienes que se encuentren en

posesin del comerciante, de que tratan los artculos 70 a 73, se
menciona lo siguiente:

1.- Los requisitos para que los bienes puedan ser separados por sus
legtimos titulares, son que estn en posesin del comerciante, que
sean identificables y que la propiedad no se haya transferido al
comerciante por titulo legal, definitivo e irrevocable.
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2.- La ley en su artculo 71 establece una serie de situaciones en las

que los bienes podrn separarse de la masa, de las cuales, algunas
de ellas parecen no reunir los citados requisitos, por lo que, en mi
concepto, tales situaciones debern entenderse en la medida que
satisfagan dichos requisitos.

En algunas fracciones del artculo se utiliza un lenguaje no

propiamente jurdico, por lo que hay la necesidad de encontrar primero
la connotacin adecuada de los trminos utilizados, como en el caso
en que se habla de las adquisiciones al contado, en las que no se
paga la totalidad del precio. En este aspecto, hasta donde entiendo, en
algunas ramas del comercio, y entre los contadores, las operaciones al
contado, son aquellas que se pagan en un plazo mximo de 90 das.

3.- Por otro lado, se menciona que si los bienes perecen o se

enajenan, el separatista se subroga en los derechos para reclamar la
indemnizacin o para cobrar el precio faltante.

4.- La separacin esta subordinada a que el separatista cumpla

previamente con las obligaciones que con motivo de los bienes tenga.

Los separatistas tienen la obligacin previa de reintegrar todo lo que

se hubiere pagado o se adeude por derechos fiscales, transporte,
comisin, seguro, avera gruesa y gastos de conservacin de los
bienes.

Capitulo III

De la administracin de la empresa del comerciante

Ahora toca hablar de la administracin de la empresa del comerciante;

el tema se refiere a la actividad mas importante del comerciante, pues
se trata de la vida misma de la empresa, del diario quehacer para la
produccin de los bienes o servicios que realiza el comerciante. En el
caso de las personas morales, la administracin de la empresa es el
medio que les permite la consecucin de sus fines.

Aqu se ver cmo el comerciante ve acotadas sus facultades para el

manejo de su empresa, su derecho de propiedad que en condiciones
 10

normales le permite administrar libremente y casi como le venga en

gana su empresa, sufre grandes cambios. Ahora, lo vigilan, informa,
comparte facultades con un extrao llamado conciliador, y en algunos
casos y bajo determinadas circunstancias, hasta lo sustituyen; y por
apreciacin de esa persona hasta antes extraa, pueden hasta
desapoderarlo de su empresa; justificndose todo ello, en la
conservacin de la empresa, la proteccin de la masa y el inters
Pblico.

Desde mi punto de vista, es en este rengln de la administracin de la

empresa, donde se deja ver y se siente de manera palpable, el
enorme peso e importancia de uno de los rganos del concurso
mercantil, creado por la ley de concursos mercantiles, llamado
Conciliador.

As pues, veamos algo de lo que la ley establece en relacin a la

administracin de la empresa del comerciante, en sus artculos 74 a
83:

1.- En la etapa de conciliacin, el comerciante conserva la

administracin de su empresa.

2.- El conciliador vigila la contabilidad y todas las operaciones que

realice el comerciante, decide sobre la resolucin de contratos
pendientes y aprueba la contratacin de nuevos crditos, la
constitucin o sustitucin de garantas y la enajenacin de activos no
vinculados con la operacin ordinaria de la empresa.

3.- El conciliador y el comerciante deben considerar la conveniencia

de conservar la empresa en operacin.

El conciliador, por si mismo, cuando as convenga para evitar el

crecimiento del pasivo o el deterioro de la masa, puede solicitar al juez
que ordene el cierre de la empresa, total o parcial, temporal o
definitivo.

4.- El conciliador esta facultado para convocar a los rganos de

gobierno cuando lo considere necesario, para someter a su
consideracin y aprobacin los asuntos que estime convenientes.
 11

5.- El conciliador puede solicitar al juez la remocin del comerciante

de la administracin de su empresa, cuando lo estime conveniente
para la proteccin de la masa; caso en el cual, el conciliador asume
adems las facultades y obligaciones de administracin que la ley
atribuye al sindico.

En el caso de personas morales se suspenden las facultades de los

rganos que de acuerdo a la ley o los estatutos tienen competencia
para tomar decisiones sobre los administradores, directores o
gerentes.

COMENTARIOS

De los puntos mencionados, haremos algunos comentarios.

1.- Si bien es cierto que en la etapa de conciliacin, por regla general,

el comerciante conserva la administracin de su empresa, es claro que
se trata de una administracin muy distinta a la que realizaba antes de
la declaracin de Concurso Mercantil, pues ahora que el comerciante
se encuentra en un estado jurdico de excepcin y sujeto a un
procedimiento judicial, ya no le esta permitido tomar libremente las
decisiones, todo se encuentra acotado por lo que sobre el particular
dispone la ley de concursos mercantiles; hay autores que piensan que
en el caso de las personas morales, los fines ahora cambian y por
tanto los actos de administracin apuntan hacia otro lado, en este
caso, hacia la conservacin de la empresa y hacia la consecucin de
un convenio entre el comerciante y sus acreedores.

2.- En lo que hace a las funciones y facultades del conciliador

establecidas en el artculo 75 de la ley, sin duda constituyen grandes
limitaciones a las atribuciones normales del comerciante y an a su
capacidad, pues su voluntad esta limitada para la realizacin de
ciertos actos, que ahora debe consentir o realizar el conciliador. Pero
no solo el comerciante sufre o soporta limitaciones, ya que las
limitaciones tambin alcanzan a los acreedores, al decidir el
conciliador sobre la resolucin de contratos pendientes.

3.- En lo que hace a la conveniencia de conservar la empresa en

operacin (Art. 79), que deben decidir conjuntamente el comerciante y
 12

el conciliador, es una de las primeras y ms importantes decisiones

que se deben tomar en la etapa de conciliacin, e implica un trabajo
urgente y delicado. El comerciante y el conciliador debern evaluar los
pros y los contras de que la empresa contine con el ritmo que trae,
para decidir lo que proceda en proteccin de la masa y para evitar el
crecimiento del pasivo, y la ley previendo que el comerciante y el
conciliador difieran en su punto de vista, autoriza al conciliador para
que someta el asunto a la decisin del juez a travs de la va
incidental.

4.- En lo que hace a las facultades del conciliador para convocar a los
rganos de gobierno del comerciante, para que conozcan y en su caso
aprueben los asuntos a cuyo conocimiento someta; en el caso de las
sociedades annimas, sus facultades le permiten acceder no solo a
los rganos de decisin del comerciante, sino a que de manera formal
traten los asuntos que el conciliador considere y resuelvan al respecto.

5.- En cuanto a la facultad del conciliador para solicitar al juez la

remocin del comerciante de la administracin de su empresa, en mi
concepto, es el acto de intervencin de mas vigor contemplado en
nuestro derecho, pues implica el desapoderamiento, en ocasiones, del
patrimonio total de una persona. Basta que el conciliador estime que la
medida es conveniente para la proteccin de la masa, para que se
eche a andar la maquinaria de la administracin de justicia,
encaminando sus pasos a privar al comerciante de su facultad para
manejar su patrimonio. Estimo que los jueces habrn de ser muy
escrupulosos a la hora de establecer los hechos inconvenientes para
la proteccin de la masa en que incurra el comerciante, y que ameriten
su remocin de la administracin de la empresa.

Hasta aqu, por lo que hace a la administracin de la empresa.

Capitulo IV

De los efectos en cuanto a la actuacin en otros juicios

Pasemos ahora a ver los efectos en cuanto a la actuacin en otros

juicios, de lo cual nos habla la ley en sus artculos 84 y 85. Al
respecto, se menciona que los juicios en trmite que tengan un
contenido patrimonial, no se acumularn al concurso mercantil, y se
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seguirn por el comerciante bajo la vigilancia del conciliador,

quedando exceptuados de tal situacin los juicios relativos a bienes
cuya administracin y disposicin conserve el comerciante en trminos
de la ley de concursos mercantiles.

Como se puede observar, la ley al referirse a los juicios en tramite,

establece nicamente que no se acumularn al concurso mercantil,
sin agregar ms para encausar las consecuencias que esto genera.
Adems, como se aprecia, la no acumulacin rige solo para los juicios
que se encuentren en trmite, mas no para los que surjan despus de
la sentencia de declaracin de concurso mercantil.

Esta situacin, lleva a formularse varias preguntas, tales como que si

habr que esperar a que concluyan los juicios en tramite para concluir
el reconocimiento de crditos, sobre todo por los juicios en que el
comerciante es el demandado. Pinsese en los juicios que acaban de
iniciar, los cuales, como se sabe, tardan en resolverse hasta 5 aos o
ms. Si as ser, el concurso se estacionar, porque debe tenerse en
cuenta que toda alteracin en el pasivo o en el grado de los
acreedores, obstaculiza la definicin de un convenio entre el
comerciante y sus acreedores, y en la etapa de quiebra, simplemente
no permite establecer las cuotas concursales.

Por otro lado, habr que tener presente que la ley habla de la no
acumulacin de juicios, ms como nada dice de lo que suceder
despus, al declararse la existencia de un derecho de crdito en
contra del comerciante en esos juicios, podra afirmarse, con base en
la pauta que marca el articulo 127, que estos acreedores se
incorporarn en ese momento al concurso mercantil.

Para otros efectos, vulvase a notar que la no acumulacin se

establece nicamente para los juicios en trmite, y nada se dice aqu,
ni en algn otro lado de la ley, la forma en que se tramitarn las
controversias que se susciten por adeudos contrados despus de la
declaracin de concurso, es decir, las relativas al pasivo que no est
en concurso, que est fuera de concurso. En mi concepto, todas estas
cuestiones habrn de resolverse en la va incidental, atento a lo
dispuesto por el articulo 267, que establece que para el conocimiento y
decisin de las diversas cuestiones que se susciten durante la
tramitacin del concurso mercantil, que no tengan prevista una
 14

substanciacin especial, se plantearn por el interesado, a travs de la

va incidental ante el juez. Es evidente que estas cuestiones se
suscitarn durante la tramitacin del concurso mercantil, como
consecuencia directa del desarrollo de su etapa de conciliacin.

Capitulo V

De los efectos en relacin con las obligaciones del comerciante

Seccin 1

Regla general y vencimiento anticipado

Pasemos ahora a hablar de los efectos en relacin con las

obligaciones del comerciante, especficamente sobre la regla general y
el vencimiento anticipado, que la ley trata en sus artculos 86 a 90,
mencionando lo siguiente:

1.- Continan aplicndose las disposiciones sobre obligaciones y

contratos, as como las estipulaciones de las partes, con las
excepciones que establece la ley de concursos.

2.- La solicitud o demanda de concurso mercantil, o su declaracin,

no alteran en agravio del comerciante los trminos de los contratos.

3.- Para el nico efecto de determinar la cuanta de los crditos a

cargo del comerciante, se establecen reglas que tienen por objeto el
cierre de cuentas a la fecha en que se dicte la sentencia de concurso
mercantil, y se convierten a UDIS.

COMENTARIOS

De los puntos mencionados, haremos algunos comentarios.

1.- En cuanto a lo que establece el artculo 86, en el sentido de que,

con las excepciones que seala la ley de concursos, continan
aplicndose las disposiciones sobre obligaciones y contratos, as
como las estipulaciones de las partes, sin duda, es la disposicin que
siempre habr que tener en cuenta al establecer el derecho sustantivo
 15

aplicable al comerciante y sus acreedores, cuando el comerciante se

encuentre en concurso mercantil.

Los derechos y obligaciones del comerciante y sus acreedores, en

principio, se conservan de acuerdo con lo que sobre el particular
disponen los preceptos sobre obligaciones y contratos y las
disposiciones de las partes, las cules solo se alteran en la medida y
trminos que resulten de la aplicacin de las reglas especiales que al
efecto contempla la ley de concursos. Este aspecto, aunque no lo
parece, es tambin de la mayor importancia, porque la mayora o casi
todas las excepciones, se refieren a actos jurdicos anteriores a la
declaracin del concurso mercantil, por lo que, los actos jurdicos
posteriores a la declaracin de concurso, se rigen, salvo disposicin
expresa en contrario, por las reglas generales sobre obligaciones y
contratos y por las estipulaciones de las partes. En consecuencia,
estas obligaciones del comerciante y los derechos o crditos que
representan para el acreedor, no requieren de declaracin de
reconocimiento alguno, ni estn sujetas a modalidad alguna, como
pudiera ser la condicin o el plazo, por razn del estado de concurso
en que se encuentra el comerciante.

Seccin II

De los contratos pendientes

Por cuanto hace a los efectos en relacin con las obligaciones del
comerciante, especficamente sobre los contratos pendientes, que la
ley trata en sus artculos 91 a 111, se menciona lo siguiente:

1.- El concurso mercantil no afecta los contratos sobre bienes de

carcter estrictamente personal, de ndole no patrimonial o relativos a
bienes cuya administracin y disposicin conserve el comerciante
conforme a la ley de concursos.

2.- Los contratos pendientes de ejecucin deben cumplirse por el

comerciante, salvo que el conciliador se oponga por as convenir a los
intereses de la masa.
 16

La contraparte tiene derecho a que el conciliador declare si se opondr

al cumplimiento del contrato. Si el conciliador se opone, la contraparte
puede dar por resuelto el contrato notificndolo al conciliador.

3.- Se establecen las consecuencias de algunos contratos, tales como

el de compraventa, los contratos sujetos a trmino, los contratos de
deposito, de cuenta corriente, de reporto, de prstamo de valores, de
diferenciales o de futuros y las operaciones financieras derivadas,
convenios marco, normativos o especficos, de arrendamiento de
inmuebles, de prestacin de servicios, de obra a precio alzado y de
seguro.

COMENTARIOS

De los puntos mencionados, haremos algunos comentarios.

2.- En lo que hace a lo que establece el articulo 92, en el sentido de

que los contratos, preparatorios o definitivos, pendientes de ejecucin
deben ser cumplidos por el comerciante, salvo que el conciliador se
oponga por as convenir a los intereses de la masa, estimo que dar
lugar a las ms diversas opiniones, y no faltar quien piense, que se
trata de una disposicin inconstitucional, porque afecta la seguridad
jurdica de quienes contrataron con el comerciante, al no tener certeza
de los derechos y obligaciones a su cargo, al depender todo ello del
juicio de un tercero, que se pronunciar sobre la conveniencia para la
masa respecto a si el contrato debe subsistir o no. Es decir, lo que en
condiciones normales determina que un contrato produzca plenamente
sus consecuencias, como lo es el comportamiento de las partes en
congruencia con lo estipulado en el contrato y en las disposiciones
sobre obligaciones y contratos, es irrelevante cuando el comerciante
se encuentra en concurso mercantil; en tales circunstancias, lo nico
que importa, es lo que convenga a los intereses de la masa. El
concepto de conveniencia para los intereses de la masa, se tendr
que establecer en cada caso, pues resulta difcil dar reglas generales
para su establecimiento; las circunstancias en cada caso, darn los
elementos para su determinacin.

Por otro lado, es pertinente mencionar que para poner en prctica esta
disposicin, se requiere de la iniciativa de quien haya contratado con
el comerciante. La ley nada dice para el caso de ausencia de
 17

declaracin por parte del conciliador, por falta de peticin de la

contraparte del comerciante, pareciera que en este caso, el
contratante no puede resolver el contrato, o ms bien, no puede exigir
lo que le corresponda como consecuencia de la resolucin del
contrato; a cuyo efecto habr que tener presente que la resolucin
disuelve retroactivamente un acto vlido, es decir, se deshacen sus
efectos para volver las cosas al estado en que se encontraban antes
de su celebracin, en forma anloga, a lo que ocurre con la
declaracin de nulidad. Por tanto, al ocurrir la resolucin, el acto
jurdico que fue vlido en su origen se vuelve ineficaz. En condiciones
normales, la resolucin, se dara por incumplimiento; sin embargo, en
estado de concurso no hace falta que se presente incumplimiento,
como ya se dijo, basta la inconveniencia a los intereses de la masa.

Efectos de la sentencia cuando el concurso mercantil inicia en la

etapa de quiebra

Por ltimo, vale la pena mencionar que todo lo dicho hasta aqu sobre
la sentencia de concurso mercantil y sus efectos, se refiere a cuando
la sentencia declara al comerciante en concurso mercantil, y dicho
concurso inicia en la etapa de conciliacin.

Sin embargo, es distinto cuando el concurso inicia directamente en la

etapa de quiebra, como sucede en el caso de las instituciones de
crdito, donde de acuerdo con lo que establece el artculo 249, el
procedimiento inicia siempre en la etapa de quiebra.

Aqu se aplican disposiciones especiales, tales como la que establece

que corresponde al Instituto para la Proteccin del Ahorro Bancario,
proponer al juez la designacin, remocin o sustitucin, del sndico del
concurso mercantil.

De manera general, la ley indica, que sujeto a lo que se establece

sobre los efectos particulares de la sentencia de quiebra, las
disposiciones sobre los efectos de la sentencia de concurso mercantil,
son aplicables a la sentencia de quiebra.

Al efecto, la ley indica que las facultades y obligaciones atribuidas al

conciliador, distintas a las necesarias para la consecucin de un
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convenio y el reconocimiento de crditos, se entendern atribuidas al

sndico.

La ley tambin indica que la sentencia que declare la quiebra implicar

la remocin de plano, sin necesidad de mandamiento judicial adicional,
del comerciante en la administracin de su empresa, en la que ser
sustituido por el sndico.