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OS: 0098/10/16-Gil
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DIREITO PROCESSUAL
CIVIL
APOSTILA 2016
CURSO PRIME Rua Maria Tomsia, 22 Aldeota Fortaleza/CE Fone: (85) 3208.2222 1
OAB 1 FASE XXI EXAME DA ORDEM
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preocupao eram os aspectos prticos do processo, a legislao infraconstitucional, ou seja, toda legislao
praxe forense. infraconstitucional deve respeitar os direitos fundamentais.
Impem uma pauta de valores mnimos que devem ser
A 2 fase a do processualismo ou da fase cientifica.
seguidos pelo legislador infraconstitucional. O legislador
Nessa fase houve a separao absoluta entre processo e
no pode criar uma lei que fere o contraditrio, pois os
direito material. A partir dessa fase, ambos passam a ter
direitos fundamentais so normas que orientam a produo
realidades diversas e institutos prprios. Fase de afirmao
de normas).
da autonomia do direito processual.
Qual a relao entre processo e a acepo subjetiva
A 3 fase a do instrumentalismo em que h
dos direitos fundamentais? O processo tem de ser
aproximao entre processo e direito material. Entende-se
adequado tutela, proteo dos direitos fundamentais; o
que os dois so coisas distintas, mas devem conviver. Os
processo tem que estar preparado para proteo dos
livros brasileiros costumam parar nesse momento histrico,
direitos fundamentais. O processo tem que ser construdo
s que essa fase no aborda as caractersticas do
para bem tutelar os direitos fundamentais.
neoconstitucionalismo. O livro que a marca do
instrumentalismo instituies do direito processual civil, Qual a relao entre processo e a acepo objetiva?
de Cndido Rangel Dinamarco, escrito em 2001. O processo tem de ser estruturado de acordo com as
normas de direitos fundamentais (ex: um processo no
A 4 e atual fase ainda no tem um nome definido,
pode impedir o contraditrio, pois no estaria em
mas h algumas propostas: neoprocessualismo (remete ao
consonncia com os direitos fundamentais). O processo
neoconstitucionalismo). Essa fase pretende a redefinio
deve ser um bom instrumento para os direitos
das categorias processuais a partir de outro mtodo. Hoje, o
fundamentais (acepo subjetiva) e deve estar de acordo
estudo do processo tem de ser feito a partir dessas novas
com os direitos fundamentais (acepo objetiva).
premissas metodolgicas, ou seja, o estudo do processo
tem que partir da fora normativa da CF, da consolidao
dos direito fundamentais etc. O neoprocessualismo o
PRINCOS CONSTITUCIONAIS DO PROCESSO
estudo (compreenso) do processo a partir desta nova
metodologia do neoconstitucionalismo.
O livro sntese dessa concepo, sem, porm, adotar 1. Princpio do devido processo legal:
essa terminologia o livro de Marinoni. Na Universidade
Devido processo legal a traduo brasileira da
Federal do RS, este movimento foi denominado de
expresso due process of Law, expresso inglesa do sculo
formalismo-valorativo1. A metodologia a mesma,
XIV. A idia de devido processo legal, de limitao ao
alterando apenas a denominao. Com essa definio, eles
exerccio do poder do sculo XI, mas a expresso surgiu
querem deixar claro o papel tico que o processo deve ter,
no sculo XIV e no na Magna Carta.
principalmente com a propagao da boa-f no processo.
Law significa direito e no lei. Lei em ingls statute
Atualmente, o art. 5o do NCPC aduz de forma
Law. O devido processo legal um processo em
expressa que: aquele que de qualquer forma participa do
conformidade com o direito como um todo, com a lei em
processo deve comportar-se de acordo com a boa-f.
sentido amplo, abrangendo a CF.
3- Processo e Constituio: uma das caractersticas
Alguns autores no falam mais em devido processo
de nosso tempo a constitucionalizao dos direitos. A
legal e sim em devido processo constitucional. Esta
constituio incorporou inmeras regras processuais e,
expresso due process of law existe no direito ingls h 800
muitas delas, normas processuais relativas a direitos
anos. Esta expresso genrica.
fundamentais.
O que significa ser um processo devido e
Qual a relao entre o processo e os direitos
determinado com a lei? Esta expresso genrica de
fundamentais? A primeira relao est na pauta dos direitos
propsito, pois para o direito norte-americano e ingls, o
fundamentais, onde h diversos direitos fundamentais de
direito aquilo que os tribunais dizem (precedentes
contedo processual (ex: contraditrio, ampla defesa,
judiciais). Sendo assim, ao invs de estabelecerem o que
proibio de prova ilcita etc.). Na segunda relao, os
no devido, cabe a jurisprudncia definir o que devido.
direitos fundamentais tm duas dimenses: a) dimenso
Em 800 anos de histria, foi a jurisprudncia dos tribunais
subjetiva (os direitos fundamentais so direitos titularizados
que definiu o que devido, surgindo o contraditrio, o juiz
pelo indivduo, como o direito a vida, a liberdade etc.); b)
natural, a ampla defesa etc. No h, nos EUA, uma previso
dimenso objetiva ( que os direitos fundamentais, alm de
constitucional do devido processo legal.
direitos, so normas que orientam a produo de toda a
Qual a diferena entre texto e norma? Este texto o
mesmo h 800 anos. A norma que se extrai do texto no a
1Este tese tem como precursor o professor Carlos Alberto lvaro mesma, tendo em vista que o processo em 1.215 no o
de Oliveira.
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mesmo que em 2.010. O co guia para um cego tem lei, o STF, no julgamento do RE 201.819, consolidou esta
natureza jurdica de um olho. Desta forma, no se pode regra. Esta a relao dos direitos fundamentais aplicada
proibir a entrada deste co em locais proibidos para ao mbito privado. Esta relao denominada de eficcia
animais. O texto diz uma coisa, porm, a norma a horizontal (entre indivduos) dos direitos fundamentais.
interpretao que se tira deste texto. Contrape-se chamada eficcia vertical dos direitos
fundamentais, que ocorre nas relaes entre Estado e
Devido processo legal um texto que os reis em
cidado.
1.215 interpretavam de uma forma completamente
diferente dos juzes em 2.010. O devido processo legal O termo devido nessa expresso significou na
uma clusula geral, um enunciado normativo aberto, cujo idade mdia uma limitao dos direitos do rei em respeito
contedo definido pelo juiz de acordo com as aos direitos dos vassalos, isto , uma limitao contra a
circunstncias histrico-culturais do momento da deciso. tirania. Nesses 800 anos houve um acmulo histrico que
aquilo que no momento histrico se entende o que compe a noo de processo devido. Hoje, o devido
devido. processo tem que ter contraditrio, tem que ter decises
motivadas, no pode ter prova ilcitas, deve ter juiz
No h como saber o que exatamente o devido
imparcial, entre outros requisitos.
processo legal, variando conforme a interpretao dada ao
texto. H como saber o contedo mnimo deste texto, ou Assim, o processo devido um processo que se
seja, aquilo que j est consolidado como garantias que constri historicamente, atravs de um acmulo que no
decorrem do devido processo legal. Ao passar do tempo, se pode mais ser apagado, no se pode mais retroceder com o
surgirem novas necessidades, estas novas garantias sero que foi conquistado. uma clusula aberta s necessidades
construdas. O juiz natural do sculo XVII, aps 400 anos de uma sociedade em determinado momento histrico, por
do surgimento do texto. isso sua longevidade.
Devido processo legal tambm uma clusula que O devido processo legal tem duas dimenses:
permite que se extraia outras garantias. uma potncia de
a) Dimenso formal ou processual: o conjunto de
outras garantias. Atualmente, esta se usando o processo garantias processuais, como o contraditrio, proibio de prova
eletrnico ou virtual (sem papel). O que o devido processo ilcita etc.
eletrnico? O que ele deve obter para cumprir com o texto?
b) Dimenso substancial ou material ou substantiva: para o
Suas garantias so metas a serem buscadas.
duo process of law norte-americano, tudo se extrai desta
O contedo mnimo do devido processo legal sero dimenso. Para que um ato de poder seja devido (lei, sentena
estudadas logo abaixo. O que significa a palavra processo etc.), basta que ele preencha o devido processo legal formal? Os
do texto do devido processo legal? Significa mtodo ou norte-americanos entendem que no, pois no basta a
meio de criao de normas jurdicas. Toda norma jurdica observncia das regras processuais, mas tambm que seja devida
em si mesma. Ou seja, no porque o legislador respeitou o
resultado de um processo. Ou seja, o processo um meio
processo legislativo que a lei devida. preciso que seja
para criao das normas. As leis so frutos de um processo substancialmente devido, devendo controlar o abuso do poder,
legislativo. As sentenas so frutos de um processo pois s vezes o poder exercido de maneira correta, mas com
jurisdicional. As normas administrativas so frutos de um contedo incorreto. Desse modo, o devido processo legal garante
processo administrativo. Portanto, o processo legislativo, tambm que as decises devem ser ponderadas e razoveis.
administrativo e jurisdicional, deve ser devido. Processo que gera desgraa no um processo devido, ainda que
respeitados o devido processo formal. Processo devido aquele
Existe outro tipo de norma (no so legislativas, que gera decises devidas, no bastando a observncia da
jurisdicionais etc.), que so as normas privadas, sendo dimenso formal.
normas produzidas pela autonomia privada (ex:
regulamentos de clubes, regimentos de condomnio, Tem de observar as exigncias formais, bem como
contratos etc.). Estas normas tambm devem obedecer ao deve garantir decises substancialmente devidas. Frisa-se
devido processo legal aplicado ao mbito privado. No que foram os norte-americanos que criaram a ltima
condomnio onde voc eventualmente reside se um dimenso, isto , no basta seguir formalidades, mas sim
condmino for acusado de alguma ilicitude, ter um prazo controlar as opes do Estado. No s controlar a forma,
para se defender, devendo o sndico resolver de plano. mas tambm a substncia das decises. No qualquer
Contra sua deciso cabe recurso para a assemblia de deciso que devida. A deciso precisa ser justa, razovel e,
condminos. por fim, equilibrada. No basta que a deciso seja
formalmente devida; necessrio que seja justa.
Segundo art. 57 do CC, a excluso do associado s
admissvel havendo justa causa, assim reconhecida em O STF encampou tal ideia. Deu a tal criao
procedimento que assegure direito de defesa e de recurso, americana outro sentido, a saber: passou a entender que o
nos termos previstos no estatuto (Redao dada pela Lei n. devido processo legal em sua dimenso substancial o
11.127/05). Ou seja, o associado somente pode ser excludo fundamento da mxima da proporcionalidade e da
se for oferecido o direito de contraditrio. Antes da referida razoabilidade. Devido processo legal, proporcionalidade e
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razoabilidade se confundem. Esse entendimento princpios constitucionais implcitos, ou seja, sem texto
brasileiro, trata-se da construo do pensamento jurdico expresso, mas esto previstos na constituio como
brasileiro (doutrina e jurisprudncia). contedo do devido processo legal (so eles, o da
efetividade, adequao e boa-f processual).
Deu um sentido diferente dos norte-americanos, um
sentido peculiar, contudo isso no quer dizer que a posio Observe-se, porm, que o CPC/2015, em seu captulo
brasileira esteja errada. Trata-se de uma construo 1, tratando das normas fundamentais do processo civil,
brasileira bem fundamentada e muito bem compreendida. estabelece que:
Produto da nossa cultura.
a) O processo civil ser ordenado, disciplinado e
Ressalta-se que h vozes contrrias a tal construo interpretado conforme os valores e as normas
do STF, porque entendem que este tribunal entendeu mal o fundamentais estabelecidos na Constituio da Repblica
que os americanos quiseram estabelecer. Todavia, este Federativa do Brasil, observando-se as disposies deste
argumento pfio para negar o entendimento nacional Cdigo.
dado ao devido processo legal substancial.
b) Ao aplicar o ordenamento jurdico, o juiz
certo que os americanos deram ao DP substancial o atender aos fins sociais e s exigncias do bem comum,
seguinte sentido serve para proteger todos direitos resguardando e promovendo a dignidade da pessoa
fundamentais; trata-se clusula de proteo pra todos os humana e observando a proporcionalidade, a
dir. fundamentais no previstos expressamente. Contudo, razoabilidade, a legalidade, a publicidade e a eficincia.
o Brasil no seguiu este entendimento, tendo em vista que (Grifos nossos)
os direitos fundamentais esto num rol no taxativo.
Vejamos:
Ademais, h outro argumento para embasar o
1) Contraditrio: processo procedimento
entendimento nacional: razoabilidade e proporcionalidade
organizado em contraditrio, ou seja, processo um
so extrados de outros institudos (a igualdade e o Estado
conjunto de atos tendentes a uma deciso final em que os
de Direito verdadeiras fontes da razoabilidade e
sujeitos desses atos participam e podem influenciar nesta
proporcionalidade). E, ainda, afirma que na Alemanha,
deciso. O contraditrio tem uma dupla dimenso (formal e
onde a ideia de proporcionalidade surgiu, no se trabalha
substancial): em 1 lugar garantia de participao, de
com o DPL. No algo com o que se opera. A
ser ouvido. A formal. Dimenso formal do princpio do
proporcionalidade veio da igualdade, bem como do Estado
contraditrio a que garante as partes o direito de
de Direito. Enfim meus caros alunos, percebam que a
participar do processo; o direito de ser ouvido (de
jurisprudncia brasileira reconstruiu o significado do devido
participar). Esta garantia puramente formal, isto , basta
processo legal e certo que isso no pode ser tido como
participar para preencher o requisito.
errado. Trata-se de um produto cultural.
Em suma: P. do Contraditrio = participao +
poder de influncia *. J em 2 lugar * o poder de
OBSERVAO FINAL: influncia a dimenso substancial, a qual garante s
partes o tal poder de influncia. A parte tem o direito
A doutrina da Teoria do Direito fica brigando quanto
intervir no contedo da deciso, no basta mera
natureza da proporcionalidade e da razoabilidade. Por
participao. preciso que esta participao permita o
qu? Porque uns afirmam que se trata de princpios ( a
convencimento do juiz, como por exemplo, o direito
maioria). Outra parte entende que se trata de regras e no
produo de provas, de constituir um advogado etc.
princpios (entendimento de Virgilio Afonso da Silva filho
de Jos Afonso da Silva). Por fim, destaca-se que o jurista Algumas questes no processo so questes que
Humberto vila entende que um Postulado, ou seja, no podem ser conhecidas ex officio (o juiz age sem ser
princpio nem regra, mas sim uma norma que determinada provocado a falar sobre o tema; significa agir em seu ofcio),
como outras normas devem ser aplicadas. Concurso: citar como por exemplo, a decadncia, a inconstitucionalidade
os trs (princpio, regra, postulado, conforme da lei (pelo controle difuso)** etc. **mesmo que ningum
entendimento doutrinrio). Apenas opinar / se posicionar / suscite estas matrias o juiz pode, ao analisar o processo,
se pedir (se perguntarem). reconhec-las para proceder julgamento.
Pode o juiz decidir ex officio, mas cad a
manifestao das partes? O juiz surpreender uma das
Agora veremos outros princpios constitucionais do
partes que perdeu a demanda, pois a sentena ir se
processo. Frisa-se que o rol que se estuda no exaustivo.
sustentar em matria que no foi analisada pela parte,
Vamos ver outros princpios ao longo do curso.
ficando a parte inibida de influenciar nesta deciso. Se,
Estudaremos os princpios expressos, os quais esto
surpreendeu a parte com a deciso, o juiz incorrer na
consagrados na CF (contraditrio, ampla defesa, durao
violao a ampla defesa. Neste caso, deveria ouvir as
razovel do processo e publicidade), bem como os
partes para se manifestarem sobre o assunto e assim
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decidir acerca do assunto. Logo, o juiz pode atuar de ofcio, basta um processo que reconhea os direitos, mas os
mas deve intimar as partes para se manifestarem sobre a realize, os efetive. Todos tm o direito fundamental de ver
matria. os seus direitos efetivados e no somente reconhecidos.
Este princpio no est consagrado de forma expressa;
2) Ampla defesa: aspecto substancial do princpio do
corolrio (extrado) do devido processo legal. Nem toda
contraditrio, a qual traz meios para influenciar na deciso.
doutrina aborda tal tema.
Antes se separava a ampla defesa do contraditrio, mas
hoje com a mudana do entendimento, no se fala mais em Historicamente, os direitos do ru foram sendo
contraditrio e em ampla defesa. O contraditrio tem dupla construdos para evitar abusos por parte do autor e do
dimenso. Estado. Porm, no se falava em direito do credor. O direito
privado brasileiro, por exemplo, fundamentado na
3) Durao razovel do processo: no significa dizer
proteo do devedor. O discurso pr-efetividade discurso
que o princpio da rapidez. Processo rpido processo
pr-credor. No comove as pessoas. No simptico.
tirano (autoritrio). Processo demora por opo prpria,
Vemos o devedor como algum que merece proteo.
pois isso garante uma melhor deciso. Existe um direito
fundamental a uma demora mnima; um processo com o Nosso direito privado sofreu influencia do dir.
mnimo de atos para que a deciso seja justa. Porm, a romano este ltimo sofreu influencias do Cristianismo
demora deve ser razovel. Inexiste prazo certo e (perdo, misericrdia, piedade, clemncia) da se falar
determinado para o processo. o caso concreto que em credor com n deveres morais. Tudo isso humanizou
definir. O que uma durao razovel? No h como o direito privado, mas gerou uma proteo excessiva ao
definir a priori um processo sem analisar o caso concreto. devedor. No nosso direito temos o princpio do favor
H quatro critrios de aferio para saber sobre a razovel debitoris (em que devedor precisa ser favorecido e
durao: favorecido por meio do ordenamento jurdico). Fica
clarividente que no se falava em direito fundamental do
1) Complexidade da causa;
credor. Hoje j se fala, porm ainda no bem aceito.
2) Estrutura do Judicirio: tem que analisar a Reunidos sobre a rubrica da dignidade de pessoa humana a
estrutura do Judicirio para saber se h possibilidade de dar soluo de tal problema deixa de ser uma soluo somente
vazo aos processos; a favor do executado, mas sim uma soluo mais justa.
3) Comportamento do juiz: precisa saber qual Ex1: impossibilidade de penhorar um co-guia
foi o papel do juiz no processo; e (natureza jurdica de olho). No h uma regra expressa em
tal sentido, mas parte do princpio da dignidade da pessoa
4) Comportamento das partes: preciso saber
humana. Frisa que tal co um bem valoroso (cerca de oito
se houve atos procrastinatrios das partes (ex: ser que a
mil reais).
oitiva da testemunha arrolada pela parte essencial?)
Ex2: salrio VS impenhorabilidade x penhorar parcela
de um salrio de um grande jogador de futebol. Ok justo.
OBS.: tais critrios so definidos pelo tribunal S se pode chegar a tal concluso se partir da premissa que
europeu de direitos humanos. Eles tm uma jurisprudncia existe o princpio da efetividade. Da surgem os argumentos
definida h muitos anos sobre o tema. para penhorar tal parcela salarial.
4) Publicidade: a fim de controlar o exerccio do Ex3: a regra que o bem de famlia impenhorvel,
poder. No Brasil, os julgamentos so pblicos. Os para a proteo da dignidade do executado. Ao tornar o
constitucionalistas questionam se os julgamentos bem impenhorvel, o direito do credor fica mitigado. No
televisionados so positivos. A impresso do cidado conflito entre efetividade e dignidade (dois direitos
positiva. Destaca-se que nos EUA os julgamentos so fundamentais), preciso ponder-los no caso concreto. A
fechados. Aqui, at os procedimentos administrativos so soluo cabvel seria a arrematao do bem, para o
pblicos. Talvez isso seja resqucio da ditadura militar e pagamento do credor, e a devoluo do restante para que o
talvez esse excesso de publicidade tenha sido reflexo de devedor compre um novo bem. H 10 anos, o que
tal perodo. Contudo, h restries pontuais a tal princpio, importava era o adimplemento dos direitos do autor, sendo
as quais so garantidas na CF (fundamento: interesse a efetividade o direito por excelncia. Deve-se escolher a
pblico ou em razo da preservao da intimidade*). soluo mais ponderada ao caso concreto.
*proteger a intimidade um interesse pblico (e no 6) Adequao: processo devido processo
privado), pois equilibra as relaes as sociais. adequado tambm. As regras-normas processuais tm de
Agora vejamos os princpios implcitos so ser adequadas. Frisa que h trs fatores de adequao:
extrados do DPL: 1 critrio - objetivo: o processo tem de ser
5) Efetividade: um processo para ser devido tem de adequado ao direito que por ele ser tutelado, isto , ao
ser efetivo, ou seja, tem de realizar, efetivar os direitos. No objeto do processo. Um processo de alimentos pode ser
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igual a um processo de anulao de um contrato? Ex2: petio de danos morais com 800 pginas. A
Peculiaridades do direito material discutido impem regras o juiz manda emendar para trs pginas, pois no havia
processuais adequadas. A exigncia de adequao objetiva necessidade. Fez uma adequao ao caso concreto, haja
uma imposio da instrumentalidade do processo. vista que no h lei que diga o nmero de folhas.
2 fator - subjetivo: o processo deve ser adequado Enfim, atualmente, fala-se na adequao
em relao aos sujeitos que vo participar do processo. A jurisdicional do processo. Ou seja, cabe ao juiz, no caso
adequao subjetiva do processo uma imposio do concreto, se se deparar com uma regra inadequada a este
princpio da igualdade. As normas processuais precisam caso, deve afastar esta regra, criando uma nova regra
observar as diferenas. No se pode dar o mesmo processual ao caso concreto. Para tanto, o juiz dever
tratamento ao incapaz e ao capaz. Deve-se dar prioridade fundamentar na inadequao da norma abstrata ao caso
aos processos onde litigam os idosos, por exemplo. concreto.
3 fator - teleolgico: preciso que as normas Marinoni entende que direito fundamental da
processuais sejam adequadas aos fins do processo. O parte um processo legal adequado para o caso concreto.
processo deve ser adequado em relao aos seus fins, aos Esta adequao jurisdicional do processo chamada por
seus propsitos. Isso quer dizer, se a parte quer um alguns autores de princpio da adaptabilidade do processo.
processo para executar, no se pode criar um processo que O processo deve ser adaptvel s peculiaridades do caso
tumultue a execuo; no se pode permitir ampla discusso concreto.
neste processo tendo em vista que no esta a finalidade
7) Boa- f objetiva no processo: boa-f objetiva
de uma execuo.
uma expresso criada pela doutrina como norma de
Tradicionalmente, o princpio da adequao era conduta ( uma clusula geral ou princpio). No tem nada a
estudado como se ele fosse dirigido ao legislador, ou seja, ver com a acepo de boa-f subjetiva, que significa boa
tarefa do legislador criar normas processuais adequadas. inteno (elemento psicolgico que nada tem a ver com a
Ocorre que, atualmente, tal princpio tambm dirigido ao norma), se contrapondo a m-f. A boa-f como fato
juiz, no somente aquele previsto em lei, necessrio que levada em algumas situaes de direito (ex: posse de boa-
o juiz tambm prossiga na adequao das regras f).
processuais. Mas aqui com uma diferena: legislador cria
A segunda acepo da boa-f objetiva o
regras processuais adequadas gerais, o juiz teria de criar
princpio em tela como norma de conduta que impe a
uma regra processual adequada ao caso concreto.
parte o dever de respeitar ao outro, agindo com lealdade,
O direito a um processo adequado aquele que tica, de modo a proteger a confiana que o outro tem em
esteja em sintonia com o caso concreto. A adequao, alm suas atitudes. Deve estar presente em todos os casos, o
de ser legislativa, tambm deveria ser tambm jurisdicional. comportamento estar em conformidade com os padres.
Fala-se, ento, num sub - princpio da adequao, a saber: Pouco importa a inteno do sujeito (boa ou m).
princpio da adaptabilidade do procedimento (tambm irrelevante o que o sujeito pensa.
chamado de princpio da elasticidade ou ainda princpio da
Esta boa-f objetiva surgiu no direito civil, onde os
flexibilidade do procedimento).
contratantes deveriam respeit-la. Segundo o art. 242 do
certo que nenhum dos trs critrios prevalece, pois CC Alemo, os contratantes devem agir de boa-f. Com
deve ser adequado a todos os critrios. O critrio subjetivo base nela, a jurisprudncia entendeu que esta se aplica a
nada mais do que uma exigncia do princpio da igualdade qualquer relao jurdica, mesmo nas relaes jurdicas de
no processo. Ou seja, deve-se perceber a diferena entre os direito pblico, inclusive nos processos. Vincula a todos
litigantes e aplicar regras diferentes aos mesmos, para que (juiz, advogados, auxiliares da justia etc).
se tornem iguais. A adequao tambm um corolrio
Houve, portanto, a expanso da boa-f objetiva. At
(consequncia) do devido processo legal. A viso tradicional
mesmo a Administrao Pblica deve respeitar a boa-f
da adequao diz que este princpio dirigido ao legislador,
objetiva. Embora os livros doutrinrios indiquem apenas a
ou seja, cabe ao legislador criar regras processuais
boa-f subjetiva (dolo ou culpa), necessrio se atentar a
adequadas abstratamente.
boa-f objetiva. De onde se extrai a boa-f objetiva? Da
Ex1: O CPC diz que o prazo para contestao de clusula geral do devido processo legal. Segundo Menezes
15 dias. Porm, se for defensor pblico o prazo de 30 dias. Cordeiro, o dever de comportar-se conforme a boa-f
Suponha que o autor junte 10 mil documentos, o ru ter decorre do princpio da igualdade. Para os civilistas
prazo de 15 dias. Porm, se tivesse juntado apenas 1 brasileiros, em regra, o fundamento constitucional do
documento, teria o mesmo prazo. Isso quer dizer que, no princpio da boa-f objetiva a dignidade da pessoa
primeiro caso concreto, o prazo no adequado. Seria humana.
necessrio ampliar o caso para tornar vivel a defesa. Pode
o juiz, diante do caso concreto, adequar a regra para tornar
o processo adequado ao caso concreto?
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Conforme deciso do STF, possvel se extrair este No volta atrs. Razo pela qual no h processo sem
princpio do fundamento constitucional do devido processo precluso.
legal, que previu o fair trail (processo leal), no sentido de
Frisa-se que Chiovenda identificou trs espcies de
garantir uma participao justa e leal. Segundo este julgado,
precluso, a saber:
o fair trail (boa-f objetiva) no recai somente sobre o autor
ou ru, mas sobre todos os sujeitos do processo como o 1) Temporal: a perda de um poder processual,
juiz, serventurios, peritos etc. (RE 464.963). Processo tendo em vista a perda de um prazo processual. Ex: tenho o
devido processo LEAL (dentre outros adjetivos que fazem prazo para contestar, no contestei, perdi o prazo.
um processo devido). Trata-se de mais um adjetivo que
2) Consumativa: a precluso pelo seu exerccio;
torna o processo DEVIDO.
pelo uso, pelo exerccio do poder, tendo em vista que no
H uma regra expressa no CPC que trata deste se pode us-lo mais de uma vez; isto , usado o poder
assunto. Segundo o art. 5 do NCPC, aquele que de processual, no se tem mais este poder. Ex: o juiz pode
qualquer forma participa do processo deve comportar-se de sentenciar uma nica vez. Ex2: as partes podem recorrer
acordo com a boa-f. uma nica vez.
Quais so as consequncias do princpio da boa-f 3a) Lgica: a perda de um poder processual em
processual? Ou seja, impe o qu? Lista-se quatro regras razo de um comportamento contraditrio a outro
no exaustivas. So exemplos de concretizao do princpio comportamento anterior realizado pela mesma parte (ex1:
da boa-f: aceitar sentena e recorrer; ex2: a parte recorre da
sentena que teve pedido de acordo homologado; ex3:
1 consequncia do p. da boa-f processual: o
quem oferece um bem a penhora perde o direito de
de proibir comportamentos dolosos;
questionar a validade desta penhora). a aplicao do
2 consequncia do p. da boa-f processual: veda processo da proibio do venire contra factum proprium. A
o abuso dos direitos processuais (abuso do direito precluso lgica manifestao da boa-f, a qual probe o
exercitar um direito contrrio a boa-f). Ex: sujeito que se comportamento contraditrio.
defende contra texto expresso de lei abusa do direito de
Nota-se que tal classificao decorrente de atos
defesa. E certo que o abuso de direito ato ILCITO,
LCITOS.
porque uma conduta contrria ao direito.
Por fim, vejamos: a precluso e as questes que
3 consequncia do p. da boa-f processual: a
podem ser conhecidas de ofcio pelo juiz.
proibio do venire contra factum proprium. Para explicar
tal princpio basta entender os exemplos abaixo: Existe a precluso ao exame das questes de podem
ser conhecidas de ofcio pelo juiz? O juiz perde o poder de
EX1: Ou seja, comportar-se contra as prprias
analis-las? R.: necessrio ver o tema por meio de dois
atitudes.
ngulos:
Ex2: Indicar bem para penhorar e depois falar que
1) Enquanto o processo estiver pendente, possvel
bem de famlia.
analisar as questes de ordem pblica a qualquer tempo,
Do venire contra factum proprium espcie de no havendo precluso para examin-las.
abuso.
Aplica-se o art. 485, p. 3, do NCPC:
4 conseqncia do p. da boa-f processual: dos
Art. 485. O juiz no resolver o mrito quando:
deveres de cooperao.
3o O juiz conhecer de ofcio da matria constante dos
incisos IV, V, VI e IX, em qualquer tempo e grau de
jurisdio, enquanto no ocorrer o trnsito em julgado.
PRECLUSO
Em qualquer tempo ler enquanto o processo
Conceito: perda de um poder jurdico processual.
estiver pendente. At o trmino do processo no h
Fala-se em precluso das partes (ex: do direito de recorrer)
precluso.
e do juiz (ex: decidir novamente o que j foi decidido). Pra
que serve a precluso? A precluso tem duas grandes 2) Primeiro precisamos saber se h precluso para o
funes no processo: reexame das questes. Questo que j foi decidida
anteriormente pode ser decidida novamente?
1 - a precluso uma tcnica jurdica que visa dar
segurana s partes; serve para estabilizar certas situaes Exemplificando, aps a deciso que entender no ser
jurdicas. o juiz impedido pode a parte alegar o impedimento em
momento posterior?
2 tambm serve como uma tcnica de acelerao
do processo. Segue, impulsiona o processo para a frente. Para corrente majoritria e para a jurisprudncia,
no h precluso, podendo ser reexaminada.
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Para corrente minoritria, uma vez decidida a de um processo devido que lhe preceda. O processo o
questo, ocorre a precluso, no havendo nenhum mtodo de exerccio da jurisdio.
dispositivo no CPC, que habilite o entendimento
3 parte do conceito: a jurisdio visa
supracitada (Barbosa Moreira e Fredie Didier).
Reconhecer/efetivar/proteger situaes jurdicas
OBS.: possvel alegar tais questes pela primeira concretamente deduzidas (expresso mais abrangente que
vez em recursos extraordinrios? R.: este assunto ser direitos, pois tal expresso engloba direitos e deveres,
visto nos recursos. afinal, o Judicirio tambm serve para proteger deveres).
Uma marca da jurisdio de que a jurisdio
sempre atua sobre um problema concreto (juiz no
JURISDIO
legislador que resolve problemas em abstrato). A jurisdio
1 parte do conceito: um Poder/funo a atua sobre encomenda (CARNELUTTI), em que se pede
jurisdio um poder, uma funo atribuda a algum. algo a ser resolvido pelo juiz (situao concreta).
Deve-se destacar que, o exerccio da jurisdio o exerccio
A atividade jurisdicional pressupe um caso a ser
de um poder. O Juiz decide com fora imperial, tendo em
resolvido. SEMPRE, no h exceo. A jurisdio atua
vista que exerce um poder. Atribuda a terceiro imparcial. O
diante de um problema concretamente deduzido para
que significa ser terceiro? Terceiro um estranho ao
reconhecer, efetivar ou proteger direitos. At mesmo numa
problema a ser resolvido. No basta ser um estranho,
ADI. Trata-se de uma atividade tpica (para resolver
preciso que seja um terceiro imparcial. A impartialidade (a
situaes especficas).
condio de no ser parte) e a imparcialidade (dado
subjetivo, equidistante) so marcas da jurisdio. A jurisdio atua sempre sobre um problema. Este
problema, SEMPRE seria uma lide (conflito entre dois
Impartialidade
sujeitos), segundo CARNELLUTI. Contudo, no uma
verdade absoluta. Normalmente o Judicirio chamado
para resoluo de uma lide, mas, h processos que se
Imparcialidade
instauram no para resolver uma lide, como por exemplo,
para que a parte altere seu nome (no h lide). Trata-se de
um problema que no lide. Portanto, possvel haver
No confundir imparcialidade com neutralidade. A
jurisdio sem lide. O que no possvel haver jurisdio
neutralidade no existe, pois ningum neutro diante de
sem um caso concreto.
outra pessoa (ningum despido de valor em relao a
outros). 4 parte do conceito: ademais, no se pode
ignorar que as decises so atos de poder, de imprio e no
A jurisdio um exemplo de heterocomposio.
mero conselho. Ato IMPERATIVO, mas no s isso. A
(htero distinto; composio soluo). Exatamente
jurisdio uma atividade CRIATIVA, o rgo jurisdicional,
por tal motivo o mestre Chiovenda dizia que atividade
ao julgar, decide inovando, ou seja, cria norma jurdica nova
jurisdicional era substitutiva*. *o juiz substitui a vontade
que ir regular aquele problema concreto a qual foi
dos litigantes pela dele. A soluo no de acordo com a
submetido. Faz interpretaes.
vontade dos litigantes, mas sim do juiz.
Quando a norma geral no se encaixa ao caso
A substitutividade uma caracterstica fundamental
concreto, forma-se uma nova norma concreta, no sendo
para Chiovenda, era isso que marcava a jurisdio. Mas isso
igual a geral (ex: o contrato do Zeca Pagodinho com a
discutvel. Isso no marca exclusiva da jurisdio, pois h
Brahma, gerou uma quebra de boa-f objetiva ps-
outras atividades substitutivas que no so jurisdicionais.
contratual com a Nova Schin).
Ex: O CADE - por exemplo, autarquia federal que decide,
como terceiro, as questes relacionadas concorrncia. Nesse problema no h previso normativa abstrata
Tem substituio, mas no h jurisdio. especfica. O juiz foi obrigado a criar nova norma para
resoluo do caso concreto. As decises do juiz sempre
Para alguns, este terceiro, rgo julgador, sempre
devem se pautar na legislao em sentido amplo. Quando a
o Estado-juiz. Porm, esta afirmao no correta. A
legislao aberta, como a boa-f, por exemplo, ter ele
jurisdio monoplio do Estado, porm, isto no quer
um poder criativo maior. A criao jurisdicional uma
dizer que somente ele pode exercer a jurisdio. O Estado
marca do neoprocessualismo.
pode reconhecer a outros entes o poder de julgar. Ex:
arbitragem - jurisdio privada autorizada pelo Estado. Cita-se a ttulo de exemplo o STF VS caso das terras
indgenas. certo que a criatividade deve ser analisada
2 parte do conceito: mediante um processo a
sob duas maneiras, atravs das quais se revelam a
jurisdio um poder exercido mediante um processo. Para
criatividade judicial:
que o juiz decida preciso observar um processo devido.
No h jurisdio instantnea; deve ser sempre resultado
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Tambm bom frisar que a arbitragem dos litgios OBS.: depois de anulada volta ao rbitro para ser
trabalhistas coletivos possui previso constitucional (art. proferido novo julgamento.
114, CF). Diante de sentena arbitral, o Judicirio:
H coisa julgada arbitral? H, pois se torna
a) pode executar a deciso arbitral, visto que esta indiscutvel e indestrutvel em certo momento. E nesta
deciso ttulo executivo judicial e o rbitro no tem este esteira indaga-se: cabe ao rescisria? Cabe, em 90 dias
poder; por meio da ao anulatria supramencionada. uma ao
rescisria que cabe num prazo menor e num rol menor.
b) pode anular (invalidar) a sentena arbitral, em
caso de vcio formal; e
c) no pode alter-la ou revis-la, no podendo Arbitragem ou no jurisdio?
decidir o conflito.
Sim, jurisdio, mas privada (entendimento
Tema do momento: arbitragem VS conflitos COLETIVOS majoritrio). No Brasil jurisdio. Contudo h outros
tema em aberto; h propostas legislativas para se admitir entendimentos, com o de Luiz Guilherme Marinone, a
isso. deciso arbitral no jurisdicional, tendo em vista que o
rbitro no pode execut-la. Esta falta de executoriedade
de suas decises lhe retira o poder jurisdicional. Segundo
Segundo a Lei 9.307/96, o rbitro juiz de fato e de Fred Didier, esta no a melhor posio. Para tanto, cita a
direito. O Estado reconhece ao rbitro o poder de decidir falta do poder de execuo das decises do juiz de direito
de forma definitiva para o caso certo e determinado ( criminal, que depende do juiz da vara de execues penais.
no juiz do PJ). Se ele receber propina, responder por
corrupo passiva, que crime contra a Administrao Frisa-se que no inconstitucional (direito
Pblica. liberdade). O nome do negcio jurdico que gera a
arbitragem chamado de conveno de arbitragem.
Na arbitragem, as partes podem escolher o direito que deve
Temos duas espcies de conveno de arbitragem,
ser aplicado (direito estrangeiro) ou optar pela equidade.
conveno de arbitragem gnero e tem duas espcies, a
saber:
Existe uma ao prpria para exigir a constituio do 1) Clusula compromissria e
rbitro, caso uma das partes se negue a se sujeitar a
2) Compromisso arbitral.
arbitragem. Se a parte demanda diretamente em juzo, e na
contestao, a outra parte no alega a clusula Conveno de arbitragem o nome que se d ao
compromissria, haver revogao tcita da clusula Negcio Jurdico que gera a arbitragem.
arbitral.
O CPC/2015 ratifica isso em seu art. 337, 6:
ESPCIES DE CONVENO DE ARBITRAGEM
6o A ausncia de alegao da existncia de conveno de
arbitragem, na forma prevista neste Captulo, implica aceitao da 1) Clusula compromissria: uma conveno de
jurisdio estatal e renncia ao juzo arbitral. arbitragem para o futuro, prevista no contrato, se refere a
O Judicirio que executa a deciso. A competncia conflitos futuros que possam vir a existir.
do rbitro to-somente para julgar. A sentena arbitral PACTUADA ANTES DA EXISTNCIA DO CONFLITO.
ttulo judicial. O Poder Judicirio no pode revisar a Se um conflito sobrevier ser resolvido por um rbitro.
sentena arbitral o mrito da deciso arbitral abstrata, logo, no se refere a nenhum conflito especfico.
insuscetvel de controle pelo Poder Judicirio. Tal clusula aparece muito em grandes contratos
Aps a Lei 9.307/96, a sentena arbitral no precisa empresariais.
mais ser homologada judicialmente para ter validade. A 2) Compromisso arbitral: uma conveno de
arbitragem voluntria, onde a parte abre mo do Poder arbitragem que se refere a um conflito concreto j
Judicirio. Todas as garantias do devido processo legal existente. celebrado quando um conflito j existe.
devem estar presentes na arbitragem. A sentena arbitral
O compromisso arbitral PODE ser um instrumento de
pode ser anulada pelo Poder Judicirio se ela tiver algum
vcio formal (ex: no teve contraditrio; o rbitro era complementao de uma clusula compromissria aberta.
corrupto). As partes podem celebrar o compromisso arbitral sem que
tenha havido entre elas qualquer compromisso anterior.
O Judicirio anular esta deciso por meio da ao
No se permite ao juiz conhecer de ofcio a conveno
anulatria da sentena arbitral, que tem prazo de 90 dias
para ser interposta, contados da data da prolao da de arbitragem. Vejamos o NCPC:
sentena arbitral. Passados os 90 dias, a sua validade no Art. 337. Incumbe ao ru, antes de discutir o mrito,
poder mais ser discutida, se tornando estvel. alegar:
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So constitucionais tais leis? Deve-se responder que Aspecto formal do juiz natural a competncia; e
estas leis devem ser interpretadas de acordo com a CF; Aspecto material do juiz natural a imparcialidade
significa que, somente pode-se exigir o exaurimento da (*Reclamao 417 do STF LER). *cuida do caso abaixo:
instncia administrativa se no houver urgncia (a parte
puder esperar). Caso haja urgncia no h que se falar em O Estado de Roraima foi criado pela CF de 1988. As
esgotamento da instancia administrativa. aes judiciais, antes da promulgao da CF, eram
remetidas ao tribunal dos territrios. Aps a formao do
Ex: ADINS n. 2139 e n. 2160 x exigncia de CCP na JT. Estado de Roraima, foi criado o Tribunal de Justia, sendo
O STF deu liminar para dar a interpretao conforme a CF. este composto por poucos juzes. Aps a transferncia dos
processos do Tribunal dos Territrios para o TJ de Roraima,
houve a interposio de uma ao civil pblica, contra o ato
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do Judicirio deste novo ente da Federao, em que todos tem o direito de participar; tem de ser ouvidos aqueles que
os juzes deste tribunal figuraram como rus. O STF disse podem ter interesses, no prazo de 15 dias. Existe citao em
que no havia juiz natural naquele Estado, por falta de JV. Ex: Ex2: retificao de registro mobilirio tem de citar
independncia, a qual necessria para a imparcialidade. os proprietrios daquele imvel.
Art. 721, NCPC. Sero citados todos os interessados, bem
como intimado o Ministrio Pblico, nos casos do art. 178, para
JURISDIO VOLUNTRIA (JV) que se manifestem, querendo, no prazo de 15 (quinze) dias.
uma atividade de integrao da vontade; o juiz na
JV integra a vontade dos sujeitos tornando-a esta vontade
apta produo dos efeitos jurdicos desejados. Duplo grau de jurisdio
A simples vontade do sujeito no o bastante para A jurisdio voluntria se encerra por sentena que
os efeitos jurdicos que ele quer. O sujeito vai ao Poder apelvel.
Judicirio para tornar a vontade dele ntegra. Serve para
completar / integrar a vontade dos sujeitos.
O juiz possui todos os seus atributos
tambm uma atividade de fiscalizao, isto , na
Justia Voluntria o juiz ir fiscalizar se o ato praticado pela So iguais aos da jurisdio.
parte um ato realizado de forma regular e, caso seja, o juiz
integrar a vontade.
Interveno obrigatria do MP em determinados
procedimentos
CARACTERSTICAS GERAIS DA JUSTIA VOLUNTRIA Numa interpretao literal do art. 721 do NCPC, se
Necessria ou opcional entende que em todo procedimento de jurisdio
voluntria, o MP dever intervir. Ocorre que, para a
Costuma-se dizer que a JV necessria, ou seja, a interveno do MP em jurisdio voluntria, preciso que
parte no tem opo, se ela quer que aquele efeito jurdico seja necessria a sua manifestao (ex: no acordo
se produza ela tem de ir ao Poder Judicirio. Ex: interditar extrajudicial homologado, no h interesse do Estado, mas
um prdigo. sim interesse privado). O MP s se envolve quando
Isso uma regra, mas h casos excepcionais em que houver interesse indisponvel. Enfim, pode haver caso de
se admite uma JV opcional / facultativa. So casos que saem Justia voluntria sem interveno do MP.
do parmetro. Ex: divrcio consensual sem filhos. Afinal,
pode se divorciar no cartrio. um caso raro, mas existe.
No entanto, a regra que a intermediao do Judicirio Costuma-se dizer na doutrina que um processo
necessria. inquisitivo
, em regra, portanto, necessria a jurisdio O juiz o protagonista. Ele tem muitos poderes. O
voluntria, pois alguns atos jurdicos somente podem contraponto do processo inquisitivo o dispositivo (ou
produzir efeitos por meio da jurisdio voluntria (ex: processo adversarial/acusatrio). E isso se d porque
alterao de nome, interdio etc.). H excees nos casos muitos processos de JV podem ser instaurados ex officio.
em que a jurisdio voluntria opcional (permitida), como Existem vrias excees de procedimentos de
por exemplo, o divrcio, o arrolamento de bens consensuais jurisdio voluntria que podem ser instaurados ex officio,
em caso de ausncia de incapazes, acordo extrajudicial (que visto que o normal que o processo seja provocado pelas
tem validade independentemente da homologao do juiz) partes.
etc.
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Art. 723. O juiz decidir o pedido no prazo de 10 (dez) dias. Ateno para o tema da coisa julgada na JV:
Pargrafo nico. O juiz no obrigado a observar critrio Segundo art. 1.111 do CPC, a sentena poder ser
de legalidade estrita, podendo adotar em cada caso a soluo que modificada, sem prejuzo dos efeitos j produzidos, se
considerar mais conveniente ou oportuna.
ocorrerem circunstncias supervenientes. A corrente
certo que temos os procedimentos comum e tradicional entende no existir coisa julgada, visto que pelo
especial, contudo h uma polmica acerca da NATUREZA dispositivo citado permite-se que a deciso seja modificada.
JURDICA DA JURISDIO VOLUNTRIA. Tem-se duas J a segunda corrente, com base no mesmo artigo
correntes. supramencionado, entende que, em regra, a sentena
1) a jurisdio voluntria no jurisdio, sendo imodificvel, havendo coisa julgada. Se o fato posterior a
uma atividade administrativa, natureza administrativa; coisa julgada, este fato no tem nenhuma relao com a
atuando o juiz como administrador de interesses privados. sentena, sendo exigvel nova deciso. Uma nova deciso
Esta concepo majoritria e tradicional; a corrente no nega a coisa julgada, visto que o fato posterior a esta.
mais difundida. Fundamentam tal corrente com os Exemplos:
seguintes argumentos:
o casal divorciado que se casa novamente no altera a
no h lide (no h conflito), logo, no h jurisdio;
sentena de divrcio, porm, pode-se casar novamente;
no h ao, mas sim requerimento;
o filho que pede reviso da sentena alimentcia;
no h processo, mas tosomente procedimento;
a pessoa que pede para mudar o nome e o juiz nega
no h partes, mas somente interessados; porque no havia motivo no entender do juiz para tanto,
mas noutra poca em razo de x propaganda o nome
no h coisa julgada, pois esta somente nasce da
tornou-se ridculo.
jurisdio, fala-se no mximo em precluso.
Nestes casos, no se est rescindindo a coisa julgada,
mas sim se exigindo novo julgamento para a nova situao.
2) a jurisdio voluntria tem natureza jurisdicional, Portanto, dizer que no h coisa julgada no art. 1.111 do
mas jurisdio com outro propsito, conforme os seguintes CPC erro elementar.
argumentos:
CPC Art. 1.111. A sentena poder ser modificada, sem
pode no haver lide, porm, isto no significa dizer que prejuzo dos efeitos j produzidos, se ocorrerem circunstncias
sempre no haver lide; supervenientes.
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Algum rgo deve ser competente. Esta a denominada competncia desta tudo aquilo que no for das
competncia implcita (IMPLIED POWER); supramencionadas justias.
b) Princpio da indisponibilidade: o rgo Existe uma questo terica sobre tal diviso.
jurisdicional no pode se abster de proferir julgamento em Vejamos: Imagine um juiz federal julgando uma causa
aes de sua competncia. O rgo jurisdicional no pode militar. Perceba que um juiz que no tem competncia
negar ou exigir a competncia de outrem (ex: no pode nos termos da CF. Falta competncia no nvel
escolher qual processo ir julgar). O legislador pode dar constitucional.
uma maior flexibilidade, permitindo que elas sejam
A competncia da Justia Estadual residual. O
modificadas sobre determinadas circunstncias. Porm,
constituinte cuidou de enumerar a competncia das
quem determina esta modificao o legislador, e no o
demais, deixando a Justia Estadual com uma competncia
titular do poder.
residual. Todas as demais justias so bancadas pela Unio,
salvo a justia militar estadual.
REGRA DA COMPETNCIA DA COMPETNCIA (em O juiz sem competncia prevista na CF profere
alemo Kompetenzkompetenz): todo rgo jurisdicional decises nulas ou inexistentes? Imagine um juiz do trabalho
tem a competncia de examinar a sua prpria competncia. julgando uma causa eleitoral. Segundo Ada Pelegrine, esta
Tambm chamada de competncia mnima (atmica). o deciso inexistente, pois uma deciso proferida em
mnimo de competncia que o rgo jurisdicional tem. desrespeito a regra constitucional (ele um no-juiz).
TODOS JUZES TM.
Contudo, segundo a doutrina majoritria, trata-se de
FORUM SHOPPING: fato da vida; que consiste na caso de invalidade da deciso, ou seja, a deciso nula, que
escolha do foro competente pelo autor; o autor escolhe o existe, porm, viciada. Na deciso nula, cabvel ao
foro competente quando h vrios foros igualmente rescisria.
competentes. Tem-se vrias opes. Ex: leso x honra x site
Aps a distribuio constitucional, h a distribuio
x aconteceu em qualquer lugar do mundo.
feita pela lei infraconstitucional. As leis federais e estaduais
Logo, permite-se propor ao em qualquer lugar do seguem a distribuio da competncia em partes menores,
mundo em que o site pode ser acessado. Pode-se demandar at chegar ao regimento interno de um tribunal.
em qualquer lugar. As pessoas em regra buscam o pas em
A competncia determinada pela lei, mas o
que a jurisprudncia mais favorvel aos pedidos de
tribunal pode distribu-la internamente por meio de seu
indenizao por dano moral.
regimento interno. O regimento interno recebe a
O que no pode haver o abuso deste direito de competncia que foi atribuda a determinado tribunal,
escolha. Ex: escolhe um foro que em nada lhe aproveita, distribuindo internamente. Ele no pode criar uma hiptese
mas em tudo prejudica o ru. H um abuso, porque no traz de competncia, invadir o mbito da reserva legal. Pode
nada de especial ao demandante e s prejudica o ru. distribu-la internamente pelos rgos do tribunal.
A doutrina desenvolveu uma teoria para combater Tal distribuio feito em abstrato (normas gerais
esta forma de abuso, a saber, FORUM NON CONVENIENS, a que se aplicam a todas as pessoas). A lei no identifica o juiz
qual serve para afastar o abuso do FORUM SHOPPING, se a da causa. Distribui sempre no plano geral e abstrato, assim,
escolha no for conveniente abusiva e o juiz pode recusar. preciso CONCRETIZAR a competncia. Aps a anlise de
Trata-se de teoria doutrinria do Direito da Esccia (civil todas estas normas, haver condio de definir qual juiz
Law). competente para julgar a causa. Examinando somente as
leis (abstratas), no h como definir o rgo julgador
O STJ j tratou do assunto e no acatou este
competente, sendo preciso concretiz-las. Da surge um
princpio, mas com certeza sua posio ser modificada,
fenmeno, a saber:
pois a fundamentao deste argumento do STJ foi fraca,
pois no levou em conta o princpio da boa-f.
DETERMINAO OU FIXAO DA COMPETNCIA
DISTRIBUIO DA COMPETNCIA preciso determinar ou fixar a competncia para
identificar qual rgo ir julgar determinada causa, pois
A distribuio de competncia tarefa do legislador.
apenas com a lei no possvel determin-la. A fixao
A primeira distribuio constitucional, que criou 5 justias:
ocorre por meio do art. 43 do NCPC.
Justia Federal, Justia Estadual, Justia Eleitoral, Justia
Militar e Justia do Trabalho. Art. 43. Determina-se a competncia no momento do
registro ou da distribuio da petio inicial, sendo irrelevantes as
J. FEDERAL, J. TRABALHISTA, J. MILITAR , J. modificaes do estado de fato ou de direito ocorridas
ELEITORAL e J. ESTADUAL competncia residual ser de posteriormente, salvo quando suprimirem o rgo judicirio ou
alterarem a competncia absoluta.
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A jurisprudncia do STJ j admitia, ainda na vigncia onde causas relacionadas aquele negcio devem ser
do CPC/73, a alegao de incompetncia relativa nas ajuizadas.
preliminares da contestao, desde que no cause prejuzo
Se houver foro de eleio, estas aes devero ser
ao autor.
interpostas no local escolhido. No se pode escolher o juzo
Todavia, atualmente, a questo j est pacificada, na clusula de foro de eleio, apenas o territrio (logo,
tendo o NCPC incorporado a jurisprudncia do STJ. Veja-se: errado dizer frum, o correto dizer foro).
Art. 64. A incompetncia, absoluta ou relativa, ser alegada como Assim, as partes podem modificar a competncia
questo preliminar de contestao. relativa, elegendo foro onde ser proposta ao oriunda de
direitos e obrigaes. Entretanto, a eleio de foro s
produz efeito quando constar de instrumento escrito e
O MP pode alegar incompetncia relativa, caso seja
aludir expressamente a determinado negcio jurdico. O
o ru incapaz.
foro contratual obriga os herdeiros e sucessores das partes.
Princpio da competncia sobre a competncia
Observar, todavia, que antes da citao, a clusula
(Kompetenzkompetenz) significa a possibilidade de todo o
de eleio de foro, se abusiva, pode ser reputada ineficaz de
juiz para julgar a sua prpria competncia / incompetncia.
ofcio pelo juiz, que determinar a remessa dos autos ao
Na incompetncia absoluta, o juiz o faz de ofcio. Na juzo do foro de domiclio do ru. Uma vez citado, incumbe
incompetncia relativa, o juiz deve ser provocado. ao ru alegar a abusividade da clusula de eleio de foro
na contestao, sob pena de precluso.
A incompetncia no gera a extino do processo,
mas sim a remessa dos autos para outro juzo, salvo (logo, Portanto, aos contratos de adeso, sempre que a
gerar a extino sem julgamento de mrito): clusula de eleio de foro for abusiva, cabe ao ru alegar
tal abusividade a fim de que o juiz repute a clusula
ineficaz.
matria ser de competncia dos juizados especiais; e
Sntese:
competncia internacional (ex: no h a possibilidade do
Competncia ABSOLUTA RELATIVA
juiz brasileiro remeter os autos ao juzo do Mxico,
ocorrendo a extino do processo). Critrios - Funcional - Valorativo
Incompetncia absoluta: gera a remessa dos autos - Material - Territorial
ao juzo competente. Com o NCPC, no haver mais a
Interesses - Interesse - Interesse
nulidade dos atos decisrios, pois o novel legislador
protegidos pblico. privado.
processual incorporou ao texto legal o instituto da
translatio iudicii, segundo o qual os atos decisrios tero Derrogabilidade - No. - Sim (podem
seus efeitos conservados at serem revogados ou (possibilidade de eleger o foro).
modificados pelo juzo competente. abrir mo)
Art. 64, 4o Salvo deciso judicial em sentido contrrio, conservar- Conhecimento - Poder - S pode ser
se-o os efeitos de deciso proferida pelo juzo incompetente at que outra
seja proferida, se for o caso, pelo juzo competente.
pelo juiz da conhecer de conhecida
violao (quando a ofcio e a mediante
Incompetncia relativa: os atos decisrios no so regra for violada) qualquer tempo provocao das
anulados e gera to-somente a remessa dos autos para o ou grau de partes (Smula
juzo competente. jurisdio. 33 do STF).
A possibilidade de alterao da competncia relativa Momento e modo - Na preliminar - Na preliminar
pelas partes pode ocorrer de duas formas: adequado de de contestao. de contestao.
a) tcita, em que o ru no se ope e gera alterao alegao
da competncia; Violao Remessa dos Remessa dos
b) expressa, que ocorre por meio do foro de eleio autos ao juzo autos ao juzo
(tambm denominado foro contratual). competente competente.
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1) Critrio objetivo; 2) Critrio funcional; e 3) Critrio para a parte ir para uma vara estabelecida em razo da
territorial. causa.
1. Critrio objetivo Ademais, se o juiz extrapolasse o teto que foi
estabelecido, seria absolutamente incompetente (ex: causa
O critrio objetivo aquele que leva em
com valor de 60 salrios interposto na vara com causas at
considerao, para distribuir a competncia, a demanda
tal valor).
(problema que foi levado ao Judicirio). A parte pode
demandar um despejo, uma cobrana, uma separao etc. Contudo, a lei dos juizados especiais mudou tal
objetivo, pois toma por base um dado objetivo que a sistemtica. Pessoa que vai para o juizado pleiteando mais
demanda. que o teto fixado (40 salrios mnimos), ter do juiz s o
limite estabelecido na lei. Assim, o JEC no incompetente
A demanda, que a provocao ao Judicirio,
e sim a pessoa que renuncia ao valor excedente.
composta por trs elementos:
OBS.: a lei dos juizados federais e juizados estaduais da
a) partes;
fazenda pblica inexiste opo. Onde houver juizado
b) pedido; e instalado deve ir pra l. Caso de competncia absoluta.
c) causa de pedir. Enfim, se o valor da causa estiver dentro do teto,
cabe ao demandante escolher o juzo competente (ex:
Qualquer desses elementos pode ser levado em
causa de 30 salrios mnimos pode ser proposta perante a
considerao para fins de distribuio da competncia (trs
vara comum ou JEC).
sub-critrios de distribuio de competncia).
No JEC, se a causa tiver valor acima do teto, o
Os sub-critrios da competncia so:
julgador no discutir a competncia, entendendo que o
a) em razo da pessoa (partes); autor renunciou o excedente. O que a sentena exceder no
valor do teto, ser ineficaz. Se a causa esta dentro do teto
b) em razo do valor da causa (pedido); e
de 40 salrios mnimos, o demandante poder optar pelo
c) em razo da matria (causa de pedir). JEC.
A vara privativa da Fazenda Pblica foi criada em No JEF, as causas que esto dentro do limite de 60
razo da pessoa; a presena do ente pblico um dado salrios mnimos, devem ser processadas necessariamente
relevante para definio da competncia. o que acontece nos juizados federais. No h uma opo, mas sim uma
tambm com as demandas que envolvem um ente federal. imposio, bem como no caso da lei dos juizados estaduais
da fazenda pblica.
H uma smula 206 do STJ que precisa se
examinada: A competncia definida pela causa de pedir (em
Smula 206 do STJ. A existncia de vara privativa, razo da matria) leva em considerao a natureza jurdica
instituda por lei estadual, no altera a competncia territorial da relao discutida. A causa trabalhista, por exemplo, da
resultante das leis de processo. competncia da Justia do Trabalho. A ao de divrcio da
competncia da vara da famlia.
A competncia em razo da matria SEMPRE
Suponha o Estado-membro demandado em comarca absoluta.
com vara nica (no possua vara da Fazenda Pblica) que
requer o envio dos autos para comarca que possua vara E da pessoa?
privativa. Isso no deve prosperar, e o STJ entende que a Enfim, a competncia objetiva (pessoa, matria e
vara privativa em comarca vizinha no altera competncia valor) sempre uma competncia de vara (ex: vara dos
territorial da comarca que possui vara nica. juizados especiais, vara da fazenda, vara de famlia).
Obs.: a criao de uma vara privativa no atrair
para ela causas que esto noutra comarca.
2. Critrio funcional
O pedido determina o valor da causa, em razo
disso, criou-se outro critrio de competncia em razo do No processo h diversas funes que devem ser
valor da causa. Quando se diz que o juiz fixou a exercidas pelo rgo jurisdicional.
competncia em razo do valor, entende-se que ele utilizou Quando o legislador distribui essas funes entre
o sub-critrio do pedido (valor da causa). vrios rgos jurisdicionais, fala-se em competncia
Tradicionalmente, a competncia em razo do valor funcional (competncia originria e derivada so exemplos
da causa seria uma competncia relativa. Seria uma opo de competncia funcional, a qual absoluta).
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So funes exercidas dentro da ao (competncia do idoso cujo juzo ter competncia absoluta. Este
funcional): a) receber a petio inicial; b) instruir a ao; c) dispositivo, em sua literalidade, deve ser aplicada em aes
julgar a sentena, recurso, reconveno e a cautelar; d) coletivas.
executar; e) declarar a inconstitucionalidade de lei pelo
Contudo, a interpretao mais correta parece ser
controle difuso etc.
aquela em que o idoso poder optar pela interposio da
A competncia funcional pode ser visualizada em ao individual em seu domiclio. O direito, quando protege
duas dimenses: o indivduo, oferece uma opo ao beneficirio, e no uma
imposio.
a) dimenso vertical; e
O parmetro a ser seguido o CDC (art. 101, inc. I -
b) dimenso horizontal.
..a ao pode ser proposta no domiclio do consumidor...).
A competncia funcional em dimenso vertical Tambm o caso do alimentando.
visualizada entre instncias; em instncias diversas. A
Agora vejamos as regras bsicas de competncia
diferena entre instncias gera visualizao de competncia
previstas no NCPC:
funcional (ex: competncia originria e derivada so
espcies de competncia funcional em uma perspectiva a) domiclio do ru (art. 46 do NCPC); e
vertical). Tambm chamada de competncia em razo da
b) foro da situao da coisa (art. 47 do NCPC).
hierarquia (=vertical).
Art. 46. A ao fundada em direito pessoal ou em direito
A competncia funcional em dimenso horizontal real sobre bens mveis ser proposta, em regra, no foro de
uma distribuio que se faz na mesma instncia, no mesmo domiclio do ru.
nvel hierrquico, no mesmo nvel se distribui a
competncia. Ex: no processo penal, o juiz singular 1o Tendo mais de um domiclio, o ru ser demandado no
foro de qualquer deles.
pronuncia o plenrio do jri condena e o juiz-
presidente dosa a pena. So funes exercidas na mesma 2o Sendo incerto ou desconhecido o domiclio do ru, ele
instncia. poder ser demandado onde for encontrado ou no foro de
domiclio do autor.
3o Quando o ru no tiver domiclio ou residncia no
3. Competncia territorial Brasil, a ao ser proposta no foro de domiclio do autor, e, se
este tambm residir fora do Brasil, a ao ser proposta em
aquele que identifica em que lugar (comarca) a qualquer foro.
causa deve ser processada. A competncia territorial , em
regra, relativa e, assim, h casos em que a competncia 4o Havendo 2 (dois) ou mais rus com diferentes
territorial, mas absoluta, sendo exceo a regra. domiclios, sero demandados no foro de qualquer deles,
escolha do autor.
Assim, ao longo do tempo, o legislador passou a criar
5o A execuo fiscal ser proposta no foro de domiclio do
regras de competncia territorial absoluta. Por vezes, o ru, no de sua residncia ou no do lugar onde for encontrado.
legislador erra em confundir a competncia territorial
absoluta com a funcional. Art. 47. Para as aes fundadas em direito real sobre
imveis competente o foro de situao da coisa.
Exemplo clssico de tal confuso o art. 2 da Lei de
1o O autor pode optar pelo foro de domiclio do ru ou
Ao Civil Pblica (Lei 7.347/85), as aes sero propostas
pelo foro de eleio se o litgio no recair sobre direito de
no foro do local onde ocorreram os danos, cujo juiz tiver propriedade, vizinhana, servido, diviso e demarcao de terras
competncia funcional para processar a causa. e de nunciao de obra nova.
A competncia da ao coletiva no local do dano 2o A ao possessria imobiliria ser proposta no foro de
de competncia absoluta. O legislador, para no chamar de situao da coisa, cujo juzo tem competncia absoluta.
competncia territorial, chamou de competncia funcional
Aqui temos situaes em que o autor no pode optar,
ACP competncia territorial absoluta (mas fala-se em ele tem de propor a ao na situao da coisa. Nestas sete
competncia funcional). situaes acima, o foro da situao da coisa hiptese de
Aps, o ECA, nos termos do art. 209, disps que as competncia absoluta.
aes sero propostas no foro do local onde ocorreu ou Aes reais imobilirias foro da situao do imvel foro rei
deva ocorrer o dano, cujo juiz ter competncia absoluta. sitae .
Neste dispositivo, o legislador no chamou de competncia Foros concorrentes: lugar da coisa, domiclio do ru ou eleio.
funcional. Aqui no se comete o erro da lei de ACP. Aqui h
um aprimoramento ntido.
Segundo o art. 80 do Estatuto do Idoso
(10.741/2003), as aes sero propostas no foro domiclio
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Usufruto e enfiteuse a situao da coisa ser relativa. III - entre 2 (dois) ou mais juzes surge controvrsia acerca
da reunio ou separao de processos.
Exemplo de aes reais:
Pargrafo nico. O juiz que no acolher a competncia
Ao publiciana: ao pela qual se reivindica um bem de declinada dever suscitar o conflito, salvo se a atribuir a outro
que se afirma proprietrio, mas a pessoa no tem o ttulo juzo.
de propriedade. ao reivindicatria sem ttulo.
No existe conflito se houver diferena hierrquica
ente os conflitantes. Se um dos conflitantes revisa a
deciso do outro, no h que se falar em conflito,
CONFLITO DE COMPETNCIA
prevalecendo a palavra do hierarquicamente superior (ex:
Inicialmente, cabe lembrar e dominar cada regio a no existe conflito entre o STF e os demais tribunais).
fim de resolver de pronto as questes de conflito de Contudo, h conflito entre TJ (SP) e juiz do RJ do TJ de l,
competncia na prova. por exemplo.
Competncia para examinar o conflito de
competncia. Competncias do STF, STJ, TRFs/TJ. Mtodo
TRF5 Cear, Rio Grande do Norte, Paraba, Pernambuco
para decorar: STF e TRFs e TJs.
(SEDE), Alagoas.
Competncia do STF : S julga conflito de Tribunal
superior.
TRF4 Rio Grande do Sul (SEDE), Santa Catarina e Paran.
Competncia do TRF e TJ: s julgam conflitos de
JUZES vinculados ao mesmo tribunal. Se tiver tribunal
participando do conflito, a competncia do STJ. Se for
TRF3 So Paulo (SEDE) e Mato Grosso do Sul.
juzes de tribunais diferentes, quem julga STJ.
TRF 2 Rio de Janeiro (SEDE) e o Esprito Santo.
OBS.: pegadinha de concurso juiz estadual
investido de funo federal conflito entre o juiz federal
VS o juiz estadual investido de jurisdio federal. Quem
TRF 1 os demais 14 estados que ficaram de fora, quais
julga tal conflito? Depende. Se estiverem vinculados ao
sejam: Piau, Maranho, Bahia, Minas Gerais, Mato Grosso,
mesmo TRF este julgar, caso contrrio ser o STJ.
Gois, DF (SEDE), Tocantins, Acre, Amazonas, Roraima, Par,
Amap e Rondnia. Por fim, citou a:
Smula 3 do STJ. Compete ao tribunal regional federal
dirimir conflito de competncia verificado, na respectiva regio,
Conflito de competncia? entre juiz federal e juiz estadual investido de jurisdio federal.
uma situao em que dois ou mais rgos
jurisdicionais discutem em torno da competncia para
E tambm a smula 348 e o RE 590.490:
julgar uma ou mais causas, podendo ser positivo (para
julgar a causa) ou negativo (para no julgar a causa). O O STJ, no Informativo 406, aplicou o entendimento do STF (RE
conflito um incidente processual de competncia 590409) e, contrariando a sua prpria Smula de n 348, acolheu
originria de um tribunal (sempre ser resolvido por um Embargos com efeitos infringentes para se declarar incompetente
para resolver conflito de competncia entre Juizados Especiais
tribunal).
Federais e Juiz Federal de 1 grau de Jurisdio da mesma Seo
O conflito um incidente que pode ser provocado: Judiciria. Assim, ratifica a posio do STF no mencionado RE,
entendendo que o competente o prprio Tribunal Regional
pelas partes, Federal. Veja abaixo a ementa do julgado:
pelo MP, ou PROCESSUAL CIVIL - EMBARGOS DE DECLARAO - AGRAVO
REGIMENTAL - COMPETNCIA DO STJ PARA PROCESSAR E JULGAR
pelos prprios rgos conflitantes. O CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA - JUIZADO ESPECIAL
Se o MP no for o proponente, dever intervir FEDERAL E JUZO COMUM FEDERAL - RE 590.409 - ACLARATRIOS
obrigatoriamente no incidente. um caso de interveno ACOLHIDOS - REMESSA DOS AUTOS AO TRF DA 4 REGIO.
obrigatria do MP. 2. O Supremo Tribunal Federal ao julgar recurso extraordinrio
590.409, pendente de publicao, reconheceu que o STJ
Art. 66. H conflito de competncia quando:
incompetente para dirimir os conflitos de competncia entre
I - 2 (dois) ou mais juzes se declaram competentes; Juizado Especial Federal e Juzo Federal Comum da mesma sesso
jurisdicional, uma vez que essa competncia do respectivo
II - 2 (dois) ou mais juzes se consideram incompetentes,
Tribunal Regional Federal. Embargos de declarao acolhidos, com
atribuindo um ao outro a competncia;
efeitos infringentes, para reconhecer a incompetncia deste
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Tribunal e determinar a remessa dos autos ao Tribunal Regional Ex2: competncia funcional entre juiz singular e
Federal da 4 Regio para o deslinde do conflito. tribunal; e
Destaque-se que o STJ dever reformular, em breve, a smula Ex3: se uma das causas j foi julgada.
supramencionada.
Smula 235 do STJ. A conexo no determina a reunio dos
processos, se um deles j foi julgado.
CONEXO E CONTINNCIA
Havendo duas causas pendentes iguais, surge o A conexo muda uma regra de competncia relativa
fenmeno da litispendncia. Existe outro sentido da palavra e muda a competncia para um juzo em que as causas
litispendncia, significando o perodo de tempo que se sero reunidas, da surge uma regra de competncia
compreende o nascimento e a morte do processo, isto , a absoluta. Assim se faz necessrio distinguir a alegao de
vida do processo (o fluir da existncia do processo se chama incompetncia relativa X da alegao de conexo. Enfim,
litispendncia). so institutos diversos e no se deve confundi-los.
correto afirmar que o recurso prolonga a Alegar modificao de competncia relativa em
litispendncia, pois ele evita que o processo se extingue. A razo da conexo no a mesma coisa que alegar a
juno de processos conexos ou continentes facultativa, incompetncia relativa (dizer que o juiz no tem
observando-se a convenincia e a economia processual. competncia relativa).
Entre os extremos pode surgir a seguinte relao:
duas causas independentes, distintas, mas que possuem Alegao de Alegao de
relao entre si. Existe um nexo entre elas. Conexo e modificao de incompetncia
continncia um vnculo que aproxima duas causas competncia relativa relativa
distintas entre si. Se fossem iguais seria litispendncia. Se
Qualquer das partes
no tivesse vnculo seria irrelevante. S pode falar de
pode suscitar a
conexo se no houver litispendncia. questo, alm de o Somente o ru pode
Legitimidade
rgo jurisdicional suscitar a questo
poder conhec-la ex
CONEXO officio
H possibilidade de haver causas no iguais, porm, Remessa dos autos ao
Efeito do Remessa dos autos ao
que guardam alguma semelhana ou vnculo entre si. Este juzo relativamente
acolhimento juzo prevento
fato denominado de conexo. A conexo a relao competente
entre processos/causas distintas que guardam entre si No bojo da petio
algum vnculo. Trata-se de um fato processual relevante. Forma de inicial ou contestao, Preliminar de
alegao por simples petio ou contestao
A conexo rene causas distintas com trmite em
at mesmo oralmente
juzos diferentes, para que um mesmo juzo processe e
julgue. Um juzo adquire competncia para julgar uma No primeiro momento
causa, fazendo com que outro a perca. A causa sai de um Enquanto o processo que couber ao ru
Momento
juzo e vai para o outro. Um juzo perde a competncia para estiver pendente falar nos autos, sob
julgar a causa. E outro ganha a competncia para julgar a pena de precluso
causa conexa. Tal competncia nova, a que surge,
ABSOLUTA.
Assim, a conexo pode ser conhecida de ofcio pelo
A conexo tem o propsito de economia processual juiz ou suscitada por qualquer das partes. Para evitar que
e de evitar decises contraditrias entre juzos. A conexo haja decises contraditrias, uma ao ficar suspensa at o
causa de modificao de competncia RELATIVA. Se julgamento da outra. A suspenso tambm ser um efeito
ambos os juzes tiverem competncia absoluta, ainda que da conexo, nestes casos em que no h possibilidade de
haja conexo, no haver reunio de processos! OBS.: reunio dos processos.
conexo um fato. a semelhana de causas pendentes.
Os efeitos da conexo so outros: reunio e O autor costuma alegar a conexo por meio da
processamento simultneo. petio inicial. Para haver conexo, basta que um dos
elementos objetivos da ao (causa de pedir ou pedido)
A conexo propriamente dita no a mera reunio sejam similares.
dos processos, sendo esta os efeitos ou consequncias
daquela. A importncia desta distino a de que pode
haver conexo sem haver reunio de processos. NCPC Art. 55. Reputam-se conexas 2 (duas) ou mais aes
quando lhes for comum o pedido ou a causa de pedir.
Ex1: ao cvel e ao de famlia;
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O conceito legal de conexo trazido pelo CPC/73 Assim, tem-se duas regras de preveno, a saber:
era insuficiente, pois revelava hiptese MNIMA de Prevento o juzo onde ocorreu em primeiro
conexo. Portanto, as hipteses de conexo eram muito lugar o registro da inicial quando na comarca houver um nico
mais amplas do que o previsto no antigo art. 103 do juzo competente; e
CPC/73.
Prevento o juzo identificado pela primazia da
Havia outros exemplos, como o da ao de distribuio quando na comarca houver mais de um juzo
alimentos e da investigao de paternidade. Veja: pedidos competente para a demanda.
diversos e causas de pedir diversas. Mas h conexo entre
elas, h um vnculo entre essas causas que justifica a
reunio dos processos. CAUSAS REPETITIVAS (causas homogneas ou
isomrficas)
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fundaes, ou conselho de fiscalizao de atividade profissional, na pblicas (FUNAI etc.); os conselhos de fiscalizao
qualidade de parte ou de terceiro interveniente, exceto as aes: profissional (Conselho de medicina etc.); e as agncias
I - de recuperao judicial, falncia, insolvncia civil e reguladoras federais;
acidente de trabalho;
O MP Federal no rgo da Unio e nem entidade
II - sujeitas justia eleitoral e justia do trabalho. autrquica. A simples presena do MPF em juzo no faz
com que a causa seja da JF, consoante entendimento
majoritrio na doutrina. Contudo, h deciso do STJ em
Agora veremos as regras de competncia, uma a uma. sentido diverso, dizendo que a presena do MPF faz com
que a causa seja da JF (Resp 440.002). Enfim, o MPF
A competncia da JF se divide em:
pode atuar na Justia Estadual.
a) razo da pessoa (art. 109, incisos I, II e VIII);
Somente o juiz federal tem a competncia para
b) em razo da matria (art. 109, incisos III, V-A, X e XI); dizer a legitimidade destes entes federais. Um juiz estadual
no tem competncia para avaliar se h ou no interesse
c) funcional (art. 109, inciso X).
que justifique a participao.
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
O juiz estadual, diante do pedido de um ente
I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa federal para intervir no feito, dever remeter os autos a JF,
pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, visto que o juiz estadual no tem competncia para avaliar
assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de
se o ente federal pode ou no intervir.
trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho;
Smula 150 do STJ. Compete a justia federal decidir sobre a
II - as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional
existncia de interesse jurdico que justifique a presena, no
e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Pas;
processo, da unio, suas autarquias ou empresas pblicas.
III - as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com
Estado estrangeiro ou organismo internacional;
Se o juiz federal, ao examinar a questo, no aceitar a
V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5
deste artigo; (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) interveno do ente federal, devolver os autos ao juiz
estadual.
VIII - os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato de
autoridade federal, excetuados os casos de competncia dos Smula 224 do STJ. Excludo do feito o ente federal,
tribunais federais; cuja presena levara o Juiz Estadual a declinar da competncia,
deve o Juiz Federal restituir os autos e no suscitar conflito.
X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro,
a execuo de carta rogatria, aps o "exequatur", e de sentena O juiz estadual dever aceitar a deciso do juiz federal,
estrangeira, aps a homologao, as causas referentes no competindo a ele a discusso.
nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao;
Smula 254 do STJ. A deciso do Juzo Federal que
XI - a disputa sobre direitos indgenas. exclui da relao processual ente federal no pode ser
reexaminada no Juzo Estadual.
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abrangendo casos de insolvncia civil e recuperao Inciso VIII - Os mandados de segurana e os habeas data
empresarial. contra ato de autoridade federal, excetuado os casos de
competncia dos tribunais federais.
Causas relativas a acidente do trabalho no
podem ser processadas na JF. A ao acidentria pode O segredo saber o que autoridade federal. Isso
decorrer de: a) acidente trabalhista (ao acidentria porque, h autoridades federais que no so funcionrios
trabalhista); e b) acidente de outra natureza. Ocorrido o pblicos federais. Desse modo, haver possibilidade de uma
acidente de trabalho, surgem para a vtima duas autoridade privada ter contra si um MS tramitando na JF. As
pretenses/dois direitos: autoridades das instituies privadas de ensino superior
tem o MS tramitando perante a JF (ex: reitor da
1) direito indenizao (contra o empregador universidade catlica).
perante a JT). A ao acidentria trabalhista indenizatria
Smula 60 do TFR. O mandado de segurana contra autoridade
uma ao contra o empregador, devendo ser proposta privada federal da competncia da Justia Federal.
perante a Justia do Trabalho; e
2) pretenso previdenciria (contra o INSS aqui
a causa sempre da Justia Estadual). Ao acidentria COMPETNCIA DA JF EM RAZO DA MATRIA
trabalhista previdenciria uma ao a ser proposta contra Inciso III - As causas fundadas em tratado ou contrato da
o INSS, devendo ser proposta, por expressa previso Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional.
constitucional, perante a Justia Estadual. Por fim, aes de
A jurisprudncia entende que somente ir para JF
reviso deste benefcio decorrente do acidente tambm
se a causa tiver fundamento em TRATADOS
tramitam na Justia Estadual. Pouco importa se no
INTERNACIONAIS. Ainda que seja uma causa de famlia.
municpio tem vara federal, isso irrelevante.
Ex1: sequestro internacional de criana.
Quando o acidente de outra natureza a
pretenso indenizatria ser proposta na JE ou JF, a Ex2: os alimentos internacionais ocorrem quando o
depender da natureza jurdica do responsvel pelo domiciliado no estrangeiro demanda seu pai, residente no
acidente. Ex: acidente de consumo mquina bichada Brasil, perante a JF.
empresa privada - Brastemp.
Contudo, preciso que a causa se funde
Contudo, a ao previdenciria decorrente do exclusivamente em tratado. Se houver dir. interno que
acidente de outra natureza contra o INSS dever ser cuido do assunto a no mais da justia federal; pouco
proposta na JUSTIA FEDERAL, visto que a Constituio importa as pessoas.
Federal somente excepciona as aes previdencirias
Inciso V-A - Compete a JF julgar as causas relativas a
decorrentes de acidente de trabalho. direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo.
Inciso II - as causas entre Estado estrangeiro ou CF, Art. 109, 5 - Nas hipteses de grave violao de direitos
organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou humanos, o PGR, com a finalidade de assegurar o cumprimento de
residente no Pas; (se fosse U, E, DF STF) obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos
O recurso ordinrio constitucional ROC ir para o humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o
STJ. STJ, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de
deslocamento de competncia para a Justia Federal.
Segundo o princpio da IMUNIDADE DE
Imagine que h, em mbito estadual, um inqurito
JURISDIO, o Estado estrangeiro no se sujeitar a
policial ou civil que envolva um caso de grave violao de
jurisdio de outro Estado soberano.
direitos humanos. O procurador-geral da Repblica poder
Ocorre que, a imunidade se refere a questes requerer ao STJ o incidente de deslocamento de
relativas a soberania do Estado (ex: os EUA negam visto a competncia para a JF.
brasileiros; no se podendo discutir esta questo na
certo que este dispositivo partiu da premissa que
jurisdio brasileira).
a JF mais estruturada que a JE. Ocorre que, nem sempre
Porm, no se aplica na discusso de atos privados isso ocorre.
do Estado (ex: ao de cobrana contra o presidente da
O STJ entendeu que somente poder haver
Frana; veculo da embaixada americana colide contra
deslocamento se provar a ineficincia ou inaptido das
veculo de brasileiro).
autoridades estaduais. O STJ identificou um pressuposto
Se o Estado estrangeiro se recusar a adimplir a implcito de aplicao do deslocamento de competncia,
condenao proferida pelo juiz federal, nada se poder que a ineficincia ou inaptido das autoridades estaduais
fazer. Cabe, neste caso, a resoluo por meio das vias (aqui falamos de duas searas, a saber: mbito penal e
diplomticas. mbito civil).
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Inciso X - Homologao das causas referentes ART. 108. COMPETE AOS TRIBUNAIS REGIONAIS
nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao. FEDERAIS:
Inciso XI - O inciso diz respeito aos direitos dos ndios I - PROCESSAR E JULGAR, ORIGINARIAMENTE:
coletivamente considerados
B) AS REVISES CRIMINAIS E AS AES RESCISRIAS DE
Ex1: demarcao de terras indgenas; Ex2: JULGADOS SEUS OU DOS JUZES FEDERAIS DA REGIO;
Genocdio; Ex3: Possessria ajuizada por uma tribo
Problema individual justia estadual. Cabe ao TRF processar e julgar ao rescisria de seus
Smula 140 do STJ. Compete a justia comum estadual processar e julgados ou de julgados de juzes federais. Se se quer
julgar crime em que o indgena figure como autor ou vitima. rescindir um julgado do TRF ou a sentena de um juiz
federal, a competncia do TRF.
Todo tribunal julga a rescisria de seus julgados. No tem
COMPETNCIA DA JF FUNCIONAL
exceo!
Inciso X - Trata-se do cumprimento de carta
rogatria e execuo sentena estrangeira.
S que o TRF julga tambm a rescisria dos juzes
federais.
COMPETNCIA DO TRF
O TJ da BA julgou uma causa contra o Banco do
Art. 108. Compete aos Tribunais Regionais Federais: Brasil. A Unio quer propor uma rescisria desse acrdo
I - processar e julgar, originariamente: como terceira. Onde? TRF ou TJ?
b) as revises criminais e as aes rescisrias de julgados Vai propor no TJ. Se a causa de tribunal se aplica
seus ou dos juzes federais da regio; o art. 108 e no o art. 109.
c) os mandados de segurana e os "habeas-data" contra O TRF no julga rescisria do TJ mesmo se a Unio
ato do prprio Tribunal ou de juiz federal; for autora. Todo tribunal julga a rescisria dos seus
e) os conflitos de competncia entre juzes federais julgados.
vinculados ao Tribunal; ART. 108. COMPETE AOS TRIBUNAIS REGIONAIS
II - julgar, em grau de recurso, as causas decididas pelos juzes FEDERAIS:
federais e pelos juzes estaduais no exerccio da competncia I - PROCESSAR E JULGAR, ORIGINARIAMENTE:
federal da rea de sua jurisdio.
C) OS MANDADOS DE SEGURANA E OS "HABEAS-DATA"
CONTRA ATO DO PRPRIO TRIBUNAL OU DE JUIZ FEDERAL;
A competncia do TRF dividida em:
1. Originria inciso I; O TRF julga MS e HD dos seus atos ou dos juzes
2. Derivada inciso II. federais. Se o ato foi do TRF ser o prprio TRF. MS contra
ato de tribunal quem julga o prprio tribunal.
Todo tribunal julga o MS dos seus atos, sempre.
A competncia do TRF s funcional. No tem
nada a ver com matria ou com pessoa. A competncia
originria do TRF se divide em 3: ART. 108. COMPETE AOS TRIBUNAIS REGIONAIS FEDERAIS:
Art. 108. Compete aos Tribunais Regionais I - PROCESSAR E JULGAR, ORIGINARIAMENTE:
Federais:
E) OS CONFLITOS DE COMPETNCIA ENTRE JUZES FEDERAIS
I - processar e julgar, originariamente: VINCULADOS AO TRIBUNAL;
e) os conflitos de competncia entre juzes Smula 3 do, STJ: Compete ao Tribunal Regional
federais vinculados ao Tribunal; Federal dirimir conflito de competncia verificado, na
respectiva regio, entre juiz federal e juiz estadual investido
de jurisdio federal.
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Isso no est na CF. O STJ interpretou A boa-f, como padro tico de conduta, deve ser
extensivamente alnea e. respeitada em qualquer relao. Inclusive no processo. Boa
- f, aqui, objetiva, uma regra de conduta.
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Concluso: toda demanda tem uma relao jurdica do processo (ex: ao de alimentos em favor do menor
afirmada pelo autor. proposta pelo MP).
A relao jurdica afirmada pelo demandante H uma expresso chamada de parte complexa,
denominada tecnicamente de res in iudicium deducta (coisa que a parte representada em juzo (incapaz). Sempre que
afirmada ou deduzida em juzo). Quando a parte vai a juzo, em juzo estiverem representante e o representado (ex:
ir afirmar ou deduzir alguma coisa. A afirmao em juzo me e filho), perceba que o filho o autor / a parte, mas a
mera deduo. Esta deduo deve ser provada para me est ali representando a parte (que incapaz e deve
convencer o juiz quanto ao direito (o processo a certeza estar acompanhada da representante). A essa dupla
dos meios e a incerteza do resultado). So elementos da (representante e representado) a chamada PARTE
relao jurdica afirmada: COMPLEXA. OBS.: no se deve achar que parte
a) sujeitos; b) objetos; c) fatos. ilegtima no parte. Parte ilegtima parte, porm,
ilegtima. Tanto parte, que ela pode alegar ao juiz a sua
Relao jurdica o vnculo entre pessoas que ilegitimidade, com o fim de ser excluda do processo.
existe em torno de um objeto. Os elementos da relao
jurdica afirmada pelo autor coincidem com os livros da
Parte Geral do CC: 2. Pedido
a) Livro I (Das Pessoas); b) Livro II (Dos bens); c) Livro O pedido um dos elementos da ao que ser
III (Dos fatos jurdicos). analisado posteriormente (captulo sobre petio inicial).
So trs livros, pois a parte geral do CC cuida
exatamente dos elementos do processo civil. Se em toda
demanda h uma relao jurdica que possui trs 3. Causa de pedir
elementos, logo, so trs os elementos da demanda (ao): 1. Fato; 2. Hiptese normativa (dispositivo legal); 3.
a) partes; b) pedidos; c) causa de pedir. Fato jurdico; 4. Relao jurdica: direitos e deveres
(fundamento jurdico); e 5. Pedido.
Condies da Sub-critrios
Elementos
Parte Geral Elementos da ao (que objetivos de Se o fato da vida corresponde a uma hiptese
da relao
do CC demanda viabilizam a distribuio de
jurdica
demanda) competncia normativa (a incidncia colore o fato PONTES DE
MIRANDA), haver um fato jurdico. O fato jurdico gera a
Sujeitos Das Partes Partes Legitimidade Em razo da
ad causam pessoa relao jurdica, em que se encontra o direito e o dever. O
pedido se baseia nos fatos ocorridos.
Objeto Dos Bens Pedido ( o Possibilidade Em razo do
bem da jurdica do valor da Se o pedido equivale ao n. 5 aonde est a causa
relao pedido causa de pedir?
jurdica)
Causa de pedir = 7 (3 + 4).
Fato Dos Fatos Causa de Interesse de Em razo da
Jurdicos pedir ( o agir matria Causa de pedir = fato jurdico + relao jurdica (fundamento jurdico
fato direitos e deveres)
jurdico)
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devida se realize. Se a conduta devida no se realizar estes mente, a mente fica pressionada. uma presso por
direitos no se efetivam. medo/ameaa (Ex: astreintes) ou estmulo (Ex: REFIS).
A conduta sempre algo material, do mundo fsico.
Tal direito s se efetiva se realizado no mundo da vida. Tal
Evoluo Histrica das Aes de Prestao
direito precisa de uma realizao material. O nome tcnico
de tal realizao material a EXECUO, que nada mais , 1 Etapa: Cdigo de Processo Civil 1973
seno o cumprimento da prestao, a qual pode ser
Quando da aprovao do Cdigo de Processo Civil,
voluntria ou forada.
em 1973, as aes eram aes de prestao no sincrticas.
A execuo est intimamente ligada a uma O objetivo das aes era apenas o de certificar a existncia
prestao. Tudo o que tem a ver com execuo diz respeito de um direito prestao. Era uma ao pura de
a uma prestao. Executar fazer cumprir uma prestao conhecimento. E para executar o direito a uma prestao
devida. Tanto assim que se pegar o Livro do CPC que cuida que fora reconhecido, era preciso voltar a juzo para pedir a
da execuo este fenmeno se divide em fazer, no fazer, efetivao do direito. A execuo de sentena, nessa poca,
de dar dinheiro e de dar coisa que no dinheiro. No por fazia-se em ao autnoma.
acaso que o CPC/2015 diz no art. 783 que s se pode
As aes de prestao no sincrticas, que eram a
executar se houver inadimplemento.
regra, eram chamadas de aes condenatrias (ao de
Art. 783. A execuo para cobrana de crdito fundar- prestao de conhecimento que poderia me dar um ttulo, o
se- sempre em ttulo de obrigao certa, lquida e exigvel. qual poderia ser executado noutro processo). Excees:
No por acaso tambm que o CPC/2015 no art. havia algumas aes de prestao sincrticas, aes que
802 tambm fala da prescrio na execuo. alm de certificar efetivavam. Davam ao demandante o
reconhecimento do direito e propiciavam a efetivao do
Art. 802. Na execuo, o despacho que ordena a direito, como era o caso das aes possessrias.
citao, desde que realizada em observncia ao disposto no
2o do art. 240, interrompe a prescrio, ainda que proferido por OBS.: ao condenatria e ao sincrtica
juzo incompetente. Ambas de prestao, mas as primeiras de puro
Pargrafo nico. A interrupo da prescrio retroagir conhecimento de as segunda certificavam e
data de propositura da ao. efetivam o direito.
Por bvio, que no Processo Civil interessa somente E estas aes recebiam a seguinte classificao: as
a execuo forada. Referida execuo poder ter como aes sincrticas eram chamadas aes mandamentais e
fundamento um ttulo judicial ou ttulo extrajudicial, assim, aes executivas em sentido amplo. As aes
pode ser processada ora como fase do processo de mandamentais e executivas so aes sincrticas; neste
conhecimento (como fase de um processo sincrtico um ponto, se assemelham.
processo criado para que se pea o reconhecimento e a A ao mandamental uma ao de prestao
execuo), ora como processo autnomo. sincrtica por execuo indireta (aquela em que o Estado
Em ambas as hipteses h processo de execuo: fora o devedor a cumprir a prestao). A ao executiva
contudo, no autnomo somente para executar, mas no em sentido amplo uma ao de prestao sincrtica que
que fase executiva de um processo sincrtico ele tem se efetiva por execuo direta.
outro fim alm da execuo. OBS.: uma parcela da doutrina no
Outra diviso importante a diviso da execuo aceitava essa distino. Eles entendiam que todas deveriam
em direta e indireta. A execuo direta ou violenta (o ser chamadas de ao condenatria, pois todas visavam a
Estado faz com que a prestao/obrigao seja cumprida uma prestao.
pelo devedor, dispensado a participao deste para Classificao quinaria das aes: Classificao era trinaria
satisfao do direito de crdito, como por exemplo, realiza 1) Condenatrias; das aes:
a venda de um bem em hasta pblica a fim de ver a 2) Mandamentais; 1) Aes condenatrias;
prestao cumprida). 3) Executivas; 2) Aes declaratrias; e
4) Constitutivas; e 3) Aes constitutivas.
O Estado substitui o devedor. H quem chame esta 5) Declaratrias.
primeira diviso de execuo por sub-rogao, pois o
Estado age no lugar no devedor. Trata-se da execuo
Para quem no aceita a diviso de acordo com a caracterstica de
ostensiva. Voc v o sujeito sendo executado, sofrendo a ser sincrtica ou no, a classificao era trinaria.
violncia do Estado.
2 Etapa: Reforma de 1994
J na execuo indireta (o Estado fora o devedor a
cumprir a prestao; exerce uma presso psicolgica em Em 1994, o legislador reescreveu o art. 461 do CPC,
face do devedor. Ela invisvel, a princpio, pois se opera na assim, houve uma grande reforma na legislao processual,
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de modo que todas as aes de prestao de fazer e de no vnculo jurdico entre as pessoas no se extingue
fazer viraram sincrticas. O legislador generalizou o faticamente. As situaes jurdicas nascem e morrem no
sincretismo s aes de fazer e no fazer. Assim, aquilo que mundo jurdico. Ex.: retirar a aliana (situao ftica) no
era exceo (ao sincrtica) virou regra, virou universal. extingue o vnculo jurdico do casamento (situao jurdica).
o direito potestativo que vai criar e extinguir
relaes no mundo jurdico. J o direito a uma prestao
3 Etapa: Reforma de 2002
exige uma conduta. Os direitos potestativos no se
Houve a alterao do art. 287 do CPC/73, as aes relacionam a nenhuma conduta, s interferindo no mundo
de prestao para entrega de coisa passaram a ser jurdico. No h prestao devida, no h conduta devida.
sincrticas. O que era excepcional virou geral. A nica ao No se pode falar em execuo quanto aos direitos
que no era sincrtica era a de dar quantia (obrigao de potestativos, porque execuo s se aplica aos direitos a
pagar). Em 2002, cria-se o art. 461A, o qual universalizou, uma prestao. No existe inadimplemento em relao aos
generalizou o sincretismo para as obrigaes de entrega de direitos potestativos. No h falar tambm em prescrio.
coisa, ou seja, toda a ao de prestao para entrega de Fala-se em decadncia. Exemplos de direitos potestativos:
coisa virou ao sincrtica. Mandamentais ou
1) Direito ao divrcio;
condenatrias em sentido amplo.
2) Direito de resciso;
3) Direito de interditar;
4 Etapa em 2005
4) Direito de resolver o contrato; e
Em 2005, a alterao legislativa se consolidou, de
modo que as aes de prestao pecuniria passaram 5) Direito de anular o contrato.
tambm a ser sincrticas. Generalizou as aes para o
Ao ingressar em juzo para exercer um direito
pagamento de quantia.
potestativo, a ao ser constitutiva. Ao constitutiva a
Hoje se afirma que sempre que se vai ao Judicirio ao em que se afirma um direito potestativo, aquela pela
buscando uma prestao, so aes sincrticas e, portanto, qual se pretende a criao, alterao ou extino de
so chamadas de condenatrias. As aes mandamentais e situaes jurdicas.
executivas so espcies de aes condenatrias. Se h
A sentena constitutiva, que acolhe direitos
condenao e por sua vez a efetivao se d por execuo
potestativos, NO SE EXECUTA, PORQUE O DIREITO
direta, ser executiva. Se a efetivao se d por execuo
POTESTATIVO NO SE EXECUTA. A prpria sentena j
indireta, ser ao mandamental. Enfim, prevalece a
criou, alterou ou extinguiu a situao jurdica.
corrente trinaria, que entende ser as aes mandamentais e
executivas lato sensu espcies de aes condenatrias. Os prazos decadenciais so os prazos das aes
constitutivas, porque a decadncia se relaciona aos direitos
No Rio Grande do Sul (UFRS), mantm-se a idia de
potestativos. Do mesmo modo, a prescrio est
5 aes, sendo trs aes de prestao distintas. No
relacionada s aes condenatrias. Exemplos de ao
unificaram tudo em aes condenatrias.
constitutiva:
1) Ao Rescisria;
* Direitos potestativos: o direito de interferir na
2) Ao de Resoluo de contrato;
situao jurdica de outrem criando, alterando ou
extinguindo situaes jurdicas. Se eu tenho o direito de 3) Ao Anulatria;
submeter uma pessoa a uma mudana em sua esfera
4) Ao de Extino do Condomnio; e
jurdica (ganhe, altere, perca), a meu direito potestativo.
Aqui no se relaciona com nenhuma conduta do sujeito 5) Ao de excluso de herdeiro.
passivo (o sujeito passivo no deve nada).
Costuma-se dizer que as aes constitutivas no
exatamente por conta disso que no direito tm eficcia retroativa, s tem efeitos para frente. Contudo,
potestativo no h que se falar em inadimplemento, pois o correto dizer que a regra a de que a ao constitutiva
no h nada para adimplir. Logo, tambm no h que se no produz efeitos retroativos, mas h excees, como a
falar em prescrio, mas sim em decadncia. A decadncia ao de anulao de ato jurdico (art. 182, CC).
o prazo de exerccio de um direito potestativo.
Exemplos polmicos de aes constitutivas:
As situaes jurdicas se desenvolvem no mundo 1. AO DE NULIDADE DO ATO JURDICO:
jurdico, que um mundo ideal. As relaes humanas so
situaes de fato. Ex.: casamento uma situao jurdica A ao de nulidade diferente da ao de anulao. A
(invisvel), que s existe no mundo jurdico. O ao de anulao constitutiva e no h controvrsias. A ao de
nulidade uma ao para desfazer o negcio. Alguns livros de
relacionamento entre duas pessoas a situao ftica. O
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Direito Civil afirmam que a ao de anulao constitutiva, mas a II - da autenticidade ou da falsidade de documento.
de nulidade seria declaratria, em razo da gravidade da nulidade.
Art. 20. admissvel a ao meramente declaratria, ainda
Na verdade, o juiz decreta a nulidade e desfaz o negcio.
que tenha ocorrido a violao do direito.
Civilistas
Constitutiva anulao AS AES MERAMENTE DECLARATRIAS SO
Declaratria nulidade IMPRESCRITVEIS, porque elas servem apenas para
certificar, no busca efetivar direito nenhum, busca apenas
Para Fredie Didier diferena mesmo consiste no prazo (a
anulao tem prazo e nulidade no); entendem que em ambos os obter certeza. Logo, no se pode falar da existncia de um
casos so constitutivas, pois desfazem algo. prazo para obter-se certeza de uma relao jurdica.
Exemplos:
1) Ao declaratria de constitucionalidade;
2. AO DE INTERDIO:
claramente uma ao constitutiva; ao para retirar a
2) Ao de usucapio;
capacidade de algum; retira a situao jurdica da pessoa (a 3) Ao de consignao em Pagamento;
capacidade); Caso contrrio, poderamos falar em ao
declaratria. 4) Ao declaratria de inexistncia de relao tributria; e
Enfim, prova de civil declaratria civilistas. 5) Ao declaratria de reconhecimento de unio estvel.
E prova de processo civil constitutiva - 1 corrente at ento majoritria dizia que seria
processualistas. preciso entrar com outra ao condenatria, para uma vez
3. AO DE FALNCIA (AO DE QUEBRA): ganhando, s assim executar. Essa soluo absurda,
porque o direito j foi certificado.
uma ao constitutiva que visa tirar a capacidade do empresrio
de administrao do negcio. Em alguns livros, afirmado que a 2 corrente j tem uma sentena que reconhece,
falncia a ao declaratria. Quem pede a falncia pede ao juiz a s falta apurar o quantum, liquidar. No havia sentido
retirada do sujeito da administrao de seu negcio para que propor uma ao para declarar o crdito. Frisa-se, ainda,
ocorra a arrecadao dos bens para pagamento dos credores. que TEORI ZAVASCKI hoje ministro do STF defende a
Juristas de dir. empresarial sentena declaratria ltima corrente h anos.
Processualistas sentena que decreta constitutiva. Cita-se:
4. AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE: Art. 515. So ttulos executivos judiciais, cujo cumprimento
dar-se- de acordo com os artigos previstos neste Ttulo:
Para os processualistas uma ao constitutiva, para invalidar a
lei, tirar a lei do sistema, mas para a maioria da doutrina, a maior I - as decises proferidas no processo civil que reconheam
parte dos constitucionalistas prega que se trata de ao a exigibilidade de obrigao de pagar quantia, de fazer, de no
declaratria. fazer ou de entregar coisa;
5. AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE: II - a deciso homologatria de autocomposio judicial;
A mais polmica de todas as aes citadas. Para Fredie Didier III - a deciso homologatria de autocomposio
ao constitutiva, porque uma ao para atribuir paternidade. extrajudicial de qualquer natureza;
Tornar o sujeito pai. Mas ele j no era pai antes? O professor diz
IV - o formal e a certido de partilha, exclusivamente em
que de suma importncia diferenciar o genitor (biolgico) da
relao ao inventariante, aos herdeiros e aos sucessores a ttulo
figura do pai (jurdico). E o professor ainda usa como argumento
singular ou universal;
que no caso de recuso do DNA, o ru ser presumidamente pai e
ponto. V - o crdito de auxiliar da justia, quando as custas,
emolumentos ou honorrios tiverem sido aprovados por deciso
6. AES MERAMENTE DECLARATRIAS:
judicial;
Ao meramente declaratria aquela que se pede a certificao
VI - a sentena penal condenatria transitada em julgado;
da existncia, inexistncia ou modo de ser de uma relao jurdica.
No busca efetivar direito nenhum. Ao meramente declaratria VII - a sentena arbitral;
pretende apenas obter certeza. Apenas quer certificar uma relao
(que ela existe, se ela inexiste ou como ela existe). APENAS VIII - a sentena estrangeira homologada pelo Superior
certifica. O art. 19 do NCPC, fala em existncia, inexistncia ou o Tribunal de Justia;
modo de se de uma relao jurdica. IX - a deciso interlocutria estrangeira, aps a concesso
do exequatur carta rogatria pelo Superior Tribunal de Justia;
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1o Nos casos dos incisos VI a IX, o devedor ser citado no ou o problema processual. Tal concepo prevaleceu no
juzo cvel para o cumprimento da sentena ou para a liquidao mundo; o direito de ao um direito abstrato.
no prazo de 15 (quinze) dias.
2o A autocomposio judicial pode envolver sujeito
estranho ao processo e versar sobre relao jurdica que no tenha Concepo Ecltica ou Mista
sido deduzida em juzo.
A corrente ecltica ou mista afirma que o direito
Outro ponto que merece destaque o seguinte: de ao o direito a uma deciso de mrito. Para os
as sentenas meramente declaratrias so imprescritveis, adeptos da concepo ecltica, condies da ao so as
mas as condenatrias so prescritveis. Ento, como fica a condies para o exame do mrito da causa, para que o
execuo da meramente declaratria? A pessoa poderia mrito seja examinado. Uma vez preenchidas as condies
entrar com a meramente declaratria e depois executar? da ao permitem que o mrito seja examinado. Para os
No! Porque com a ao meramente declaratria ter-se- eclticos, carncia de ao no configura deciso de mrito.
declarao de um direito prescrito. Enfim, no interrompe a Julgou improcedente? Analisou o mrito. Tratava-se da
prescrio, no revelou postura de cobrana. Se pode teoria adotada pelo CPC/73. O CPC/73 adotou a concepo
cobrar ou declarar e no cobra isso no pode interromper ecltica do direito de ao.
a prescrio. o risco que a pessoa corre ao fazer isso.
A teoria mista foi criada por Enrico Tlio Liebman,
Ao declaratria do pargrafo nico do art. 20 do NCPC
professor italiano do incio do sc. XX, que veio ao Brasil a
pode ser executada, mas se tiver prescrita a pretenso,
fim de fugir da 2 Guerra (ele era judeu). Nessa poca,
impossvel ser a execuo.
excluindo o mestre Pontes de Miranda, no havia nomes de
peso no direito processual. Ele teve como discpulos (alunos
CONDIES DA AO da USP) Frederico Marques, Moacir Amaral Santos e Alfredo
Buzaid. O ltimo (Alfredo Buzaid) foi o autor do Cdigo de
INTRODUO Processo Civil de 1973 e tambm uma obra em
EVOLUO HISTRICA homenagem a Liebman (o qual foi embora aps o trmino
da guerra).
Para o nosso Cdigo, a deciso que extingue o processo
1. Concretista / Concepo Concretista do Direito por carncia de ao no uma deciso de mrito e, portanto,
de Ao no faz coisa julgada. Essa opo do CPC/73 era extremamente
criticada e, do ponto de vista prtico, se revela quase sempre
Para os adeptos dessa corrente, o direito de ao inaplicvel. Vejamos as crticas:
era considerado como o direito a uma deciso favorvel.
certo que s h dois pontos para o juiz
Para esses autores, no ter ao era igual a no ter o direito
analisar, a saber: 1. processo (pressupostos processuais); e 2.
discutido. Para eles, as condies da ao eram as mrito. Liebman disse que tinha outro ponto a ser analisado pelo
condies de uma deciso favorvel, ou seja, todas as magistrado, a saber, as condies relacionadas ao. Esta
condies que deveriam ser observadas para ganhar a terceira categoria, contudo, logicamente impossvel.
causa seriam condies da ao. Nessa poca, surge a
Tambm muito difcil, talvez at mesmo
expresso carncia de ao. Carncia de ao a falta do
impossvel, separar as condies da ao do mrito da causa.
direito de ao. Para essa concepo doutrinria, carncia Assim, a possibilidade jurdica do pedido uma condio de ao;
de ao sinnimo de improcedncia da ao. E carncia mas o pedido o prprio mrito.
de ao uma deciso de mrito. Quem fosse vencido na
Outro exemplo o caso da legitimidade ad
ao era carente de ao. As condies da ao so
causam (que condio da ao), assim, a legitimidade para
questes de mrito. Tal teoria est superada, contudo
propor ao possessria do possuidor. Se, ao final da instruo o
precisa ser mencionada, pois as condies de ao juiz verificar que o autor no possuidor, de acordo com a
nasceram no contexto concretista. concepo ecltica, deveria extinguir sem exame de mrito, por
reconhecer ilegitimidade. Entretanto, quando o juiz julga
improcedente uma possessria, est afirmando que o autor no
2. Abstrativismo / Concepo Abstrativista do tem direito a uma proteo possessria. No d para separar a
Direito de Ao anlise do mrito e da questo da legitimidade.
Para os abstrativistas, o direito de ao o direito A grande crtica teoria ecltica que ela tenta
a qualquer deciso (pouco importa o contedo da separar coisas que no so diferentes. Ao dizer que se extingue
por carncia no h coisa julgada, ento, sempre poder renovar a
deciso). o direito jurisdio. O direito de ao o
ao. Erra-se tambm ao dizer que a deciso por carncia no
direito de provocar a atividade jurisdicional. Para a corrente deciso de mrito. A doutrina hoje dificilmente defende a
abstrativista, no se pode falar em condies da ao. O concepo ecltica dessa forma pura.
processo se divide em duas partes: o problema de mrito
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necessidade e utilidade, deve-se ainda exigir a adequao uma ao popular um legitimado extraordinrio
do provimento e do procedimento utilidade pretendida. (defendendo interesses da coletividade).
Ademais, existem casos de uma pessoa estar em
juzo defendendo, simultaneamente, interesses prprios e
3) Legitimidade ad causam: uma aptido ou
alheios, quando isso se der, a pessoa ser legitimada
poder conferido a algum para conduzir validamente um
ordinria-extraordinria. Ex: condminos.
processo em que se discuta determinada situao jurdica.
A legitimidade SEMPRE aferida pela relao jurdica
litigiosa. Tenho de ver o que est sendo discutido para
Caractersticas da legitimao extraordinria:
poder verificar se a parte legtima ou no. O sujeito pode
ter legitimidade para uma coisa e no legitimidade em face Decorre da lei (art. 18, do NCPC), e no de negcio
de outra coisa. A legitimidade a pertinncia subjetiva do jurdico. Lei em sentido amplo;
processo, da ao.
O legitimado extraordinrio a parte do processo,
embora no seja parte do litgio (podendo ser
condenado: pagamento de custas; litigncia de m-f;
Classificao da legitimidade (veremos as duas
em relao a ele que se verifica a competncia quanto
mais importantes)
pessoa. Ex: OAB VS convnio justia federal (e no
1 Exclusiva e Concorrente: estadual com argumento de que a relao de
consumo);
H legitimidade exclusiva quando se atribui a
legitimidade a apenas um sujeito, sendo essa a regra, uma A coisa julgada proveniente de um processo conduzido
vez que legitimidade o titular do direito discutido. por um legitimado extraordinrio atinge ou vincula o
titular do direito (caso contrrio, no se justificaria a
Por outro lado, h situaes em que a legitimidade
legitimidade extraordinria). um caso raro de coisa
atribuda a mais de um sujeito, nesse caso, fala-se em
julgada ultra partes. H excees legalmente previstas,
legitimidade concorrente (tambm chamada de co-
como no caso da coisa julgada coletiva, que no
legitimao), como nos seguintes casos:
prejudica o titular do direito. certo que para que a
aes ajuizadas por qualquer condmino para proteo do coisa julgada no vincule terceiro se faz necessria a
condomnio em juzo; previso expressa. Ex: art. 274, CC = (O julgamento
aes ajuizadas em face do devedor por qualquer credor contrrio a um dos credores solidrios no atinge os
solidrio; e demais; o julgamento favorvel aproveita-lhes, a menos
que se funde em exceo pessoal ao credor que o obteve
Saber legitimao concorrente indispensvel para
); e
compreender o estudo do litisconsrcio unitrio.
A falta de legitimao extraordinria gera deciso que
no examina o mrito da causa.
2 Ordinria e Extraordinria:
Legitimao ordinria: aquela atribuda ao sujeito
Questes terminolgicas:
da relao discutida. Na legitimao ordinria h uma
coincidncia entre o legitimado e o sujeito da relao 1- Legitimao extraordinria x substituio
jurdica discutida em juzo, ou seja, o legitimado ordinrio processual: a maior parte da doutrina entende que essas
est em juzo discutindo interesse prprio (autor coincide expresses sejam sinnimas. Entretanto, h quem entenda
com credor, p.ex.); est em nome prprio defendendo a que a substituio processual apenas um exemplo, uma
prpria situao. a regra. espcie de legitimao extraordinria. Para esta ltima
corrente, mais rigorosa, h substituio processual apenas
Legitimao extraordinria: quando no h
quando algum age sozinho em juzo defendendo os
coincidncia entre o legitimado e o titular da relao
interesses do titular do direito. Assim, no haveria o que se
jurdica discutida em juzo; a parte no coincide com o
falar em substituio processual quando o titular do direito
sujeito da relao discutida.
em litisconsrcio com o legitimado extraordinrio (quando
Algum est em juzo em nome prprio isso acontece s haveria legitimao extraordinria e no
defendendo interesse alheio. Sempre que algum estiver substituio processual - esta segunda corrente adotada
em juzo defendendo interesse de outrem em nome por Barbosa Moreira e Alexandre Freitas Cmara);
prprio, ser um legitimado extraordinrio.
2- Substituio processual (legitimidade
Exemplos de legitimao extraordinria: MP extraordinria) x sucesso processual: sucesso processual
quando pleiteia alimentos ao menor; e cidado que prope a troca de sujeitos no processo, a mudana subjetiva,
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dessa forma, deve-se atentar para que o vernculo Extrnsecos, negativos, impedimentos processuais:
substituio no leve a uma interpretao equivocada. so os fatos exteriores (estranhos) ao processo que no
podem acontecer para que o processo seja vlido.
3- Substituio processual (legitimidade
Exemplos: a inexistncia de litispendncia, a inexistncia de
extraordinria) x representao processual: na
coisa julgada, a inexistncia de perempo, a inexistncia
representao processual algum est em juzo em nome
de conveno de arbitragem.
alheio defendendo direito de outrem. O representante est
em juzo em nome alheio, defendendo interesse alheio, Intrnsecos: para que o processo seja vlido
logo, o representante no parte do processo, apenas preciso que se respeite o procedimento (petio inicial
representa o incapaz, que a parte. Ex: alimentos x criana apta, citao etc.).
(parte) x me (representante).
A citao uma condio de eficcia do processo para o ru e um
requisito de validade da sentena porventura proferida contra o
ru. Se h uma deciso favorvel ao ru este no precisa ser
PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS ouvido previamente. E o caso clssico o da improcedncia
liminar da petio inicial, em que h uma deciso favorvel ao ru
Pressupostos de existncia:
sem que ele seja citado.
tudo aquilo que deve existir para que o processo Outro ponto que merece destaque que a sentena
nasa. eventualmente proferida contra o ru no citado (revel ou citado
So os pressupostos para que o processo exista. Se invalidamente) seria uma sentena nula, devendo ser impugnada
por uma querela nullitatis, no havendo previso de prazo para
ele existe, nasceu. Tudo mais ser um problema de
tanto. Isto : pode ser invalidada a qualquer tempo mesmo aps o
validade. So trs os pressupostos de existncia, quais prazo da ao rescisria por meio de instrumento chamado
sejam: QUERELA NULLITATIS, destinada as sentenas especialmente
1) Capacidade de ser parte (tambm chamada de defeituosas, defeito to significativo que gera invalidao mesmo
aps o prazo da rescisria.
personalidade judiciria): a aptido de ser sujeito de um
processo. Aqui se tem a capacidade ou no se tem a Por conta disso, fala-se que a falta de citao ou a invalidade de
capacidade. Tenho aptido de ser parte de um processo e citao que acarretou na revelia do ru so espcies de vcios
posso ser tida como ilegtima. TRANSRESCISRIOS.
Quem tem a capacidade de ser parte? Todos os Por fim, para os professores da PUC (Arruda Alvim, Nelson Nery,
Theresa Wambier, Cssio Escarpinela) de So Paulo a citao seria
sujeitos de direito, ou seja, as pessoas fsicas ou jurdicas, os
um pressuposto de existncia do processo, logo, a sentena nestes
entes despersonalizados, o nondum conceptus o no casos inexistente (quais casos? De falta de citao ou da
concebido (a prole eventual), o esplio, o nascituro, o invalidade de citao que acarrete na revelia do ru). Para tais
condomnio (no pessoa jurdica nem pessoa fsica), a pensadores a querela nullitatis uma ao de declaratria de
massa falida, uma tribo (no pessoa jurdica nem pessoa existncia e no uma ao de nulidade como o Professor Fredie
fsica). menciona.
Os animais so sujeitos de direito ou so objetos de A crtica que se faz a essa corrente, que o processo existe antes
sujeitos de direito? mesmo da citao, logo, a existncia do processo no depende de
citao, sendo esta apenas um ato que torna um ato eficaz para o
Tradicionalmente so objetos de sujeitos de ru. Ademais, como compreender as sentenas que no citam o
direito. ru por meio de tal corrente?
OBS.: h autores que preveem outros pressupostos Juiz so requisitos de validade relacionados
de existncia, como por exemplo, a citao. Ainda tem figura do juiz a competncia e a imparcialidade deste.
quem mencione a capacidade postulatria como Partes os requisitos processuais de validade so:
pressuposto de existncia. Contudo, tais institutos no so capacidade processual (capacidade de para estar em juzo).
pressupostos de existncia (e ser explicado o porqu em
aulas futuras). Noo geral de capacidade processual
Obs.: capacidade de ser parte (personalidade
judiciria). Agora vamos analisar a capacidade processual
Pressupostos de validade: que a aptido para praticar os atos processuais sozinho
Os pressupostos processuais se dividem em: (como atos jurdicos que so, por bvio, exigem
capacidade). A capacidade processual est relacionada
a) Objetivos: capacidade civil.
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A capacidade de ser parte a aptido para ser porque, possuem capacidade processual, ao contrrio
parte num processo. Todo mundo tem. a personalidade daquele que no possui essa capacidade, que dever ser
judiciria, e uma noo absoluta ou se tem ou no se integrada pela assistncia ou representao. Na
tem. A capacidade processual completamente diferente. PRESENTAO no h dois sujeitos, mas sim, um nico
a aptido para praticar atos processuais sozinho. Note que a sujeito, numa relao orgnica, em que o rgo torna
capacidade de ser parte se relaciona com a ideia de presente, corporifica a pessoa jurdica, os rgos da pessoa
personalidade jurdica, e pressuposto da capacidade jurdica a tornam presente. a relao orgnica que se
processual. Capacidade para estar em juzo sinnimo de estabelece entre rgo e pessoa jurdica.
capacidade processual. Pode aparecer no concurso a
OBS.: por bvio, que a pessoa jurdica pode ser
expresso legitimatio ad processum.
representada, numa audincia por meio de um preposto,
Qual a regra? Quem tem capacidade civil tem por exemplo. Contudo, isso no tem nada a ver com a
capacidade processual. S que h excees: as pessoas capacidade processual. Assim, o proprietrio da empresa
casadas so civilmente capazes, s que processualmente no necessita de Carta de Preposio, eis que presenta a
elas sofrem uma restrio da sua capacidade. Obs.: no pessoa jurdica, diferente dos funcionrios dessa empresa.
tem a capacidade plena, mas tem a capacidade processual: Da mesma forma, o promotor presenta, e no representa o
17 anos eleitor VS ao popular. Veja: so capacidades MP. Idem o Presidente ao falar quem fala o Brasil.
autnomas, mas a regra de que as pessoas civilmente
capazes sejam processualmente capazes.
Curador especial
Enfim, a capacidade processual ou capacidade de
estar em juzo ou legitimidade ad processum a capacidade O curador especial o representante de um
para prtica de atos processuais. Enquanto a capacidade incapaz processual (to-somente processual). No se deve
para ser parte se relaciona com a personalidade civil, a confundir com o curador que representa o interdito nos
capacidade processual se relaciona com a capacidade civil. diversos atos da vida civil. O curador especial um
Em regra, quem tem capacidade civil, tem capacidade representante nomeado para atuar somente para
processual, entretanto, essa regra comporta excees, determinado processo, designado por um juiz nos casos
como no caso da necessidade de outorga uxria do cnjuge previstos no art. 72, do NCPC. Trata-se de um
para propositura de determinadas aes, como aquelas em representante ad hoc (ou curador lide ou curador
que se discute a propriedade (art. 73, do NCPC). especial).
Art. 72. O juiz nomear curador especial ao:
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O NCPC traz essa classificao em seu artigo NCPC - art. 114 diz que o litisconsrcio necessrio
113: quando, pela natureza da relao jurdica controvertida, a
eficcia da sentena depender da citao de todos que
o inciso I trata do litisconsrcio por comunho;
devam ser litisconsortes ou por expressa previso legal.
o inciso II do litisconsrcio por conexo; e
O Litisconsrcio necessrio por fora de lei
o inciso IIII, do litisconsrcio por afinidade. simples. Exemplos de litisconsrcio necessrio por fora de
Art. 113. Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo
lei (que simples):
processo, em conjunto, ativa ou passivamente, quando: Ao usucapio de imveis; e
I - entre elas houver comunho de direitos ou de Ao de demarcao de terras.
obrigaes relativamente lide;
Contudo, nada impede que litisconsrcio
II - entre as causas houver conexo pelo pedido ou pela
causa de pedir;
necessrio seja SIMPLES e no unitrio, nos casos de
expressa previso legal. Exemplo: qualifique o litisconsrcio
III - ocorrer afinidade de questes por ponto comum de na oposio (terceiro prope ao em face de autor e ru).
fato ou de direito. Que tipo? Passivo, necessrio e, portanto, simples.
Dica: necessrio por fora de lei simples.
Atentar para o fato que poder eventualmente Nem todo necessrio unitrio, uma vez que
surgir um litisconsrcio com centenas de pessoas. Ora, quando o for por disposio legal, poder ser simples. Nem
neste caso, como o ru poderia se defender? todo litisconsrcio facultativo, ser simples, podendo ser
O nome de tal fenmeno chamado de unitrio quando em razo da natureza do pedido.
LITISCONSRCIO MULTITUDINRIO (adjetivo que tem a ver Exemplos de litisconsrcio facultativo unitrio:
com multido). Fenmeno razoavelmente novo na vida
forense brasileira. Vejamos o pargrafo primeiro do art. 113 Ao popular; e
do NCPC: Aes movidas por condminos (repare que
Art. 113, 1oO juiz poder limitar o litisconsrcio praticamente sempre ser ativo).
facultativo quanto ao nmero de litigantes na fase de
Mas quando ser unitrio e facultativo?
conhecimento, na liquidao de sentena ou na execuo, quando
este comprometer a rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa Inexiste litisconsrcio necessrio ativo.
ou o cumprimento da sentena.
Ex: no tem sentido eu s poder ir ao Judicirio se
OBS.: o pargrafo primeiro no expresso, mas se eu tiver de ir com outra pessoa.
extrai dele o seguinte: ele cuida to-somente do
litisconsrcio por afinidade. Em suma: inexiste litisconsrcio necessrio ativo
tendo em vista que a recusa de um litisconsorte no pode
A limitao pode ser feita pelo juiz (por meio do impedir o direito fundamental de ir a juzo do outro, e ainda
desmembramento). Agora o juiz pode fazer de ofcio e, porque, por outro lado, ningum obrigado a ir a juzo.
obviamente, tambm a requerimento do ru. Contudo, hoje
a limitao, a recusa do litisconsrcio deve ser MOTIVADA. Ex: A demanda contra C; a o juiz deve intimar
Apenas se justifica a limitao em dois casos: se B a fim de dar cincia do processo e se quiser tomar
comprometer a rpida soluo do litgio, ou se prejudicar medida cabvel, pois caso de litisconsrcio necessrio
a defesa. ativo, assim, ser afetado, pela sentena de A vs C. Logo, B
deve ser intimado, estar ciente do processo.
A deciso acerca da limitao ou fragmentao
interlocutria, impugnvel por AGRAVO DE INSTRUMENTO.
O pedido de limitao do litisconsrcio multitudinrio ativo Qual a consequncia da falta de citao no
INTERROMPE o prazo de defesa, que recomea da litisconsrcio necessrio? Depende. Se unitrio e um
intimao da deciso. no for citado, a sentena nula. Se simples e um no
for citado, a sentena contra aquele que foi citado
vlida e contra aquele que no foi citado a sentena
Outra classificao, consoante a obrigatoriedade ineficaz.
de sua formao:
Art. 115. A sentena de mrito, quando proferida sem a
a) Necessrio (aquele de formao obrigatria); ou integrao do contraditrio, ser:
b) Facultativo (opcional). I - nula, se a deciso deveria ser uniforme em relao a
todos que deveriam ter integrado o processo;
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II - ineficaz, nos outros casos, apenas para os que no algum dos requisitos legais ou quando decorrido o prazo
foram citados. legal para a impetrao. ... 2o O ingresso de litisconsorte
ativo no ser admitido aps o despacho da petio inicial.
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NCPC, Art. 120. Art. 120. No havendo impugnao no Caber ao juiz ou ao relator, na deciso que solicitar ou
prazo de 15 (quinze) dias, o pedido do assistente ser deferido, admitir a interveno, definir os poderes do amicus curiae.
salvo se for caso de rejeio liminar.
O amicus curiae pode recorrer da deciso que
Pargrafo nico. Se qualquer parte alegar que falta ao
julgar o incidente de resoluo de demandas repetitivas.
requerente interesse jurdico para intervir, o juiz decidir o
incidente, sem suspenso do processo. OBS.: frisa-se que, em junho de 2003, o STF ao julgar o
HC 82424, referente ao caso Elwanger, cidado acusado da prtica
de crime de racismo contra a nao judaica. Em sua defesa, a
OBS.: A correta interpretao do caput deste parte alegou que ser antissemita no seria ser racista, eis que a
raa humana no se subdivide em raas. O STF, por 8 votos contra
artigo, no sentido de que no basta a ausncia de
3, decidiu que o crime de racismo um crime contra as diferenas,
impugnao acerca da interveno, sendo indispensvel a
contra a intolerncia e no contra a raa. preciso defender a
autorizao do juiz, sempre e em qualquer caso. diferena. O fundamento desses trs votos no foi no sentido da
defesa do acusado, de que a raa judaica no seria raa, mas sim
no sentido que ele estaria apresentando suas idias em suas
Classificao das Intervenes de Terceiros obras, logo, em razo do direito de liberdade de expresso, o
mesmo deveria ser absolvido. Nesse julgamento, foi admitida a
Espontnea e Provocada (coacta) interveno do amicus curiae, embora a figura no seja prevista do
Enquanto na espontnea se d a pedido do CP ou no CPP. Essa observao importante para explicar a fase
terceiro, como no caso da assistncia; a provocada (coacta) atual. Vejamos:
o terceiro chamado a fazer parte do processo, o caso da Assim, atualmente, defende-se o cabimento de
denunciao, do chamamento. amicus curiae em qualquer processo, desde que se trata de
um processo relevante e que o amigo da corte tenha
representatividade, principalmente em aes coletivas, o
Cabimento das intervenes de terceiro: que gera um carter mais democrtico.
a) procedimento ordinrio do procedimento de Atualmente, o amicus curiae admitido na Lei da
conhecimento: cabe qualquer interveno de terceiro; Smula vinculante, no julgamento de recursos repetitivos
b) nos Juizados Especiais no cabe qualquer no mbito do STJ e do STF. E tais recursos podem advir de
interveno de terceiros; qualquer processo.
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que justifica a assistncia; o interesse jurdico que justifica a Art. 121. O assistente simples atuar como auxiliar da
assistncia se divide em dois graus: parte principal, exercer os mesmos poderes e sujeitar-se- aos
mesmos nus processuais que o assistido.
Pargrafo nico. Sendo revel ou, de qualquer outro modo,
1) interesse forte/direto/imediato omisso o assistido, o assistente ser considerado seu substituto
processual.
Art. 124. Considera-se litisconsorte da parte principal o
assistente sempre que a sentena influir na relao jurdica entre ele e o Art. 122. A assistncia simples no obsta a que a parte
adversrio do assistido. principal reconhea a procedncia do pedido, desista da ao,
No litgio entre A x B, C requer o ingresso renuncie ao direito sobre o que se funda a ao ou transija sobre
como assistente, uma vez que guarda uma relao jurdica direitos controvertidos.
com A, que poder ser prejudicada pela sentena do Se o assistido for revel, o assistente pode contestar
processo principal, ou seja, C tem interesse prprio que por ele. Se o assistido desiste, manifesta sua vontade, o
poder ser afetado pela lide. assistente fica vinculado; agora se ele permanece inerte o
Ex1: condmino pedindo para intervir em uma assistente pode ajud-lo, contestando por ele.
ao proposta por outro condmino. Assim, ele entra O STJ vem decidindo bastante sobre o seguinte
dizendo que tambm titular. tema: assistido no recorreu, mas o assistente recorreu. A
Ex2: imaginem que A seja substituto processual lei permite que o assistente supra as falhas. Mas o STJ
de C, portanto, A defende interesse de C em juzo entende que este recurso do assistente no deve ser
(C, portanto, o substitudo). claro que o substitudo examinado, pois o assistido ao no recorrer teria aceitado a
poder intervir com interesse forte. O direito em jogo de deciso. Assim, s ser aceito o recurso do assistente se o
C e A um legitimado extraordinrio. A interveno do assistido tambm recorrer. No h smula, mas existem
substitudo sempre por interesse forte. vrios julgados que mostram a posio do STJ.
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Tal artigo s se aplica a assistncia SIMPLES. adquirente ou cessionrio; aquele que aliena o bem ser o
alienante ou cedente; j a outro demandante ser o
O STF, este ano, admitiu uma assistncia simples
adversrio comum daqueles dois.
em que o assistente, que se tratava de um Sindicato, no
possua interesse prprio ou reflexo na lide, j que estaria O alienante no perde a legitimidade ad causam,
defendendo os interesses da categoria. Ou seja, o que se ou seja, continua sendo parte legtima para figurar no
admitiu foi uma interveno de um legitimado coletivo em processo. O adquirente, por sua vez, poder interferir no
uma ao individual para a formao do precedente processo, j que a coisa julgada lhe atingir diretamente,
jurisdicional, sob o fundamento de haver interesse na podendo requerer seu ingresso na lide no lugar do
formao desse precedente. alienante (sucesso). Para tanto, a anuncia do adversrio
comum ser imprescindvel.
Se o adversrio comum concorda com a sucesso,
2) INTERVENES ESPECIAIS DOS ENTES PBLICOS
o alienante poder deixar o feito, ou nele permanecer a
(9.469/97)
ttulo de assistncia simples para auxiliar o adquirente a
Art. 5 A Unio poder intervir nas causas em que obter uma sentena favorvel, o que, reflexamente, afasta a
figurarem, como autoras ou rs, autarquias, fundaes pblicas, evico.
sociedades de economia mista e empresas pblicas federais.
Se o adversrio comum no concordar com a troca,
Pargrafo nico. As pessoas jurdicas de direito pblico
o adquirente pode intervir como assistente litisconsorcial
podero, nas causas cuja deciso possa ter reflexos, ainda que
indiretos, de natureza econmica, intervir, independentemente da
do alienante, j que intervir para defender direito prprio,
demonstrao de interesse jurdico, para esclarecer questes de nesse caso ocorre um fenmeno interessante: o alienante
fato e de direito, podendo juntar documentos e memoriais permanece no processo defendendo interesse do
reputados teis ao exame da matria e, se for o caso, recorrer, adquirente, logo, permanece no feito atuando como um
hiptese em que, para fins de deslocamento de competncia, sero legitimado extraordinrio superveniente.
consideradas partes.
Art. 109. A alienao da coisa ou do direito litigioso por ato
2.1. art. 5, caput: uma forma de interveno entre vivos, a ttulo particular, no altera a legitimidade das
espontnea, que pode se dar a qualquer tempo, em partes.
qualquer dos plos, sem agregar pedido novo, exclusiva da 1o O adquirente ou cessionrio no poder ingressar em
Unio, e que dispensa demonstrao de interesse jurdico, juzo, sucedendo o alienante ou cedente, sem que o consinta a
cabvel quando o processo envolver entidade autrquica, parte contrria.
empresa pblica ou sociedade de economia mista federal.
2o O adquirente ou cessionrio poder intervir no
2.2. art. 5, pargrafo nico: uma forma de processo como assistente litisconsorcial do alienante ou cedente.
interveno espontnea, que pode se dar a qualquer 3o Estendem-se os efeitos da sentena proferida entre as
tempo, em qualquer dos plos, sem agregar pedido novo, partes originrias ao adquirente ou cessionrio.
que poder ser requerida por qualquer Pessoa Jurdica de
Direito Pblico, cabvel em qualquer processo, Quanto ao terceiro de boa-f, sendo a coisa
imprescindvel de interesse econmico do ente Pblico, litigiosa um imvel, caber ao autor da ao averbar na
matrcula a pendncia da ao.
com objetivo de prestar informaes ao Juiz. Em razo
desta ltima caracterstica, muitos autores defendem se
tratar de uma interveno de amicus curiae.
4) OPOSIO
O Novo CPC reformulou a Interveno de terceiros,
3) ALIENAO DA COISA OU DO DIREITO no prevendo mais como uma de suas modalidades a
LITIGIOSO Oposio e a Nomeao a Autoria, que , porm,
Vamos adotar a seguinte legenda para tal tema: continuam existindo, mas com outra natureza jurdica. Por
outro lado, o novo Cdigo manteve a Assistncia, a
A ser o adversrio dos dois abaixo Denunciao a Lide, o Chamamento ao Processo e
B ser o alienante ou cedente (dou exemplo aqui acrescentou o Incidente de Desconsiderao da
do ru como alienante, mas qualquer parte pode ser, isto , Personalidade Jurdica e o Amicus Curiae, que esto
o autor tambm poderia s-lo). disciplinadas do art. 119 ao art. 138.
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Art. 128. Feita a denunciao pelo ru: Pargrafo nico. Demandado em ao direta pela vtima
do dano, o segurador no poder opor a exceo de contrato no
I - se o denunciado contestar o pedido formulado pelo cumprido pelo segurado, sem promover a citao deste para
autor, o processo prosseguir tendo, na ao principal, em integrar o contraditrio.
litisconsrcio, denunciante e denunciado;
II - se o denunciado for revel, o denunciante pode deixar
de prosseguir com sua defesa, eventualmente oferecida, e abster- O STJ generalizou.
se de recorrer, restringindo sua atuao ao regressiva;
Obrigatoriedade da denunciao da lide (a
III - se o denunciado confessar os fatos alegados pelo denunciao imprescindvel ao exerccio do direito de
autor na ao principal, o denunciante poder prosseguir com sua regresso?)
defesa ou, aderindo a tal reconhecimento, pedir apenas a
procedncia da ao de regresso.
Mais adequado do que o termo obrigatoriedade
seria o uso do termo nus.
CONDENAO DIRETA DO DENUNCIADO
A denunciao da lide era obrigatria na
Cabe condenao direta do denunciado em favor
sistemtica do CPC/73. Se no, vejamos:
do adversrio do denunciante?
Art. 70. A denunciao da lide obrigatria:
A deve pagar B
I - ao alienante, na ao em que terceiro reivindica a
B deve paga C coisa, cujo domnio foi transferido parte, a fim de que esta
Pode o juiz mandar o A pagar diretamente o C? possa exercer o direito que da evico Ihe resulta;
Do ponto de vista do direito material, no seria II - ao proprietrio ou ao possuidor indireto quando, por
possvel, eis que o denunciado no guarda relao com o fora de obrigao ou direito, em casos como o do usufruturio, do
adversrio do denunciante, sendo esse ainda, o credor pignoratcio, do locatrio, o ru, citado em nome prprio,
entendimento da doutrina. exera a posse direta da coisa demandada;
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1 Quando a denunciao da lide for vedada: se a VII - a opo do autor pela realizao ou no de audincia
denunciao proibida, no pode resultar na perda do de conciliao ou de mediao.
direito de regresso. A denunciao da lide proibida nos 1. Forma: em regra, a petio inicial tem a forma
JECs e aes de procedimento sumrio; e escrita. H, no entanto, possibilidade de demandas orais,
como nos casos: dos JECs; da Justia do Trabalho; da
demanda da mulher que se afirma vtima de violncia
2 Quando a denunciao da lide for impossvel: domstica (previso na LMP) pode pleitear medidas
no caso de proibio, mas sim de impossibilidade. Ela protetivas oralmente perante um delegado de polcia (bvio
inconcebvel no caso de evico em razo de um ato que em seguida a demanda ser reduzida a termo). H,
administrativo; caso de perda de direito decorrente de ainda, a postulao eletrnica, como por exemplo, nos
processo administrativo (s possvel a denunciao da lide Juizados Virtuais, onde eles existem.
em processo judicial).
Em tais casos, admite-se ao autnoma de
evico. 2. Assinatura: de quem tenha capacidade
postulatria (normalmente: advogado, MP e DP;
Por esta razo, o NCPC alterou tal sistemtica a fim excepcionalmente, o leigo, como nos casos do JECs e HC).
de considerar a denunciao da lide uma faculdade,
podendo se demandar o direito de regresso quando a
denunciao da lide for indeferida, deixar de ser promovida 3. Endereamento Momento em que se aplicam
ou no for permitida. as regras de competncia:
Art. 125. admissvel a denunciao da lide, promovida
Tribunal: Egrgio; Colendo; Excelso (este apenas para o
por qualquer das partes:
STF);
I - ao alienante imediato, no processo relativo coisa cujo
domnio foi transferido ao denunciante, a fim de que possa Juiz Estadual: Juiz de Direito da Comarca de (xxxx);
exercer os direitos que da evico lhe resultam; Juiz Federal: Juiz Federal da seo judiciria de (estado-
II - quele que estiver obrigado, por lei ou pelo contrato, a membro) subseo de (cidade).
indenizar, em ao regressiva, o prejuzo de quem for vencido no
processo.
1o O direito regressivo ser exercido por ao autnoma 4 Qualificao das partes:
quando a denunciao da lide for indeferida, deixar de ser Autor: pessoa fsica. Deve-se informar todos os
promovida ou no for permitida. dados do indivduo, tais como: nome completo, endereo,
profisso, estado civil, CPF, existncia de unio estvel,
endereo eletrnico, domiclio e residncia. J a pessoa
PETIO INICIAL jurdica deve ser qualificada pelo tipo de pessoa jurdica:
A petio inicial o instrumento da demanda sociedade empresria; sociedade simples; pessoa de direito
(composta pelos trs elementos da demanda: partes, causa pblico; autarquia federal; fundao; associao civil etc.,
de pedir e pedido), a forma como a demanda se bem como a sede e o CNPJ. Quanto ao nascituro: deve-se
apresenta, assim como a procurao um instrumento da qualific-lo como nascituro de (nome da me) e a se
representao voluntria. qualifica tal me.
Ru: Caso no disponha das informaes previstas
acima, poder o autor, na petio inicial, requerer ao juiz
Requisitos (art. 319,NCPC):
diligncias necessrias a sua obteno. O juiz possui
Art. 319. A petio inicial indicar: poderes de requisitar tais informaes de rgos pblicos
I - o juzo a que dirigida;
como, por exemplo, a receita federal. Se, entretanto, faltar
tais informaes, mas for possvel a citao do ru, a
II - os nomes, os prenomes, o estado civil, a existncia de petio inicial no ser indeferida. Tambm a petio inicial
unio estvel, a profisso, o nmero de inscrio no Cadastro de no ser indeferida pelo se a obteno de tais informaes
Pessoas Fsicas ou no Cadastro Nacional da Pessoa Jurdica, o
tornar impossvel ou excessivamente oneroso o acesso
endereo eletrnico, o domiclio e a residncia do autor e do ru;
justia.
III - o fato e os fundamentos jurdicos do pedido;
5. Causa de Pedir: fatos e fundamentos jurdicos
IV - o pedido com as suas especificaes; do pedido (adiante).
V - o valor da causa;
VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a
verdade dos fatos alegados;
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Art. 293, NCPC. O ru poder impugnar, em preliminar da Objetiva (alterao do pedido ou da causa de pedir).
contestao, o valor atribudo causa pelo autor, sob pena de Alterao possvel em trs fases, a saber:
precluso, e o juiz decidir a respeito, impondo, se for o caso, a
- possvel at o saneamento, ocasio em que
complementao das custas.
ocorre a estabilizao da demanda;
- at a citao a alterao independe de
8. Requerimento de produo de provas que anuncia do ru; e por fim,
pretende utilizar. OBS.: no Mandado de Segurana (MS) s
- da citao ao saneamento possvel a
cabe prova documental, logo, no cometer o erro de numa
alterao, dependendo, entretanto, da concordncia do
petio de MS pedir todo tipo de produo de prova;
ru, conforme prev o art. 329, II do CPC.
Aditamento: a ampliao (acrscimo) do pedido,
9. Toda petio deve conter todos os documentos previsto no art. 294 do CPC. Apenas ser possvel at a
indispensveis propositura da ao. Temos dois tipos de citao. Esse regramento tambm bastante criticado.
documentos indispensveis propositura da ao: 1 tipo:
Art. 329. O autor poder:
documento indispensvel por fora de lei, como p.ex.: a
procurao, o ttulo executivo na execuo, a prova escrita I - at a citao, aditar ou alterar o pedido ou a causa de
na ao monitria; e 2 tipo: documento que se torna pedir, independentemente de consentimento do ru;
indispensvel porque o autor faz referncia a ele na inicial II - at o saneamento do processo, aditar ou alterar o
(caso o documento no esteja sob a posse do autor, dever pedido e a causa de pedir, com consentimento do ru, assegurado
requerer, na prpria inicial, sua exibio). o contraditrio mediante a possibilidade de manifestao deste no
prazo mnimo de 15 (quinze) dias, facultado o requerimento de
Art. 320. A petio inicial ser instruda com os prova suplementar.
documentos indispensveis propositura da ao.
Pargrafo nico. Aplica-se o disposto neste artigo
reconveno e respectiva causa de pedir.
10. A opo do autor pela realizao ou no de
Reduo: a reduo do objeto, no havendo no
audincia de conciliao ou de mediao.
CPC, um artigo que regule o tema; pode ocorrer de vrias
Possveis manifestaes do juiz: formas (pode haver p.ex. uma renncia parcial, uma
desistncia parcial, um acordo parcial).
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Essa novidade apresentada pelo CPC tem sido No h qualquer inconstitucionalidade no artigo,
bastante criticada, no se aplicando, por exemplo, na tendo em vista que a deciso favorvel ao ru.
Justia do Trabalho, j que a deciso seria desfavorvel ou
trabalhador. Alexandre Cmara chega a dizer que a regra
inconstitucional por violar a autonomia privada, j que em Pedido
sendo o direito disponvel, o ru poderia renunciar
Estabelece o objeto do processo, sendo que a
prescrio e pagar seu dbito. Para Fredie Didier, caberia
doutrina o divide em pedido imediato (que corresponde ao
essa prescrio de ofcio apenas em relao a direitos
pedido de deciso, de julgamento, de providncia
indisponveis.
jurisdicional, de contedo puramente processual) e pedido
Analisando o artigo pelo ponto de vista processual, mediato ( o que se busca alcanar com o processo, o bem
de acordo com o texto literal da lei, sempre caber da vida que se pretende).
improcedncia prima facie em razo de qualquer
prescrio.
1. Requisitos:
OBS.: lembrar que prescrio e decadncia so
matrias meritrias e, assim, reconhecidas pelo juiz, a) Certo/expresso: ser expressamente deduzido na
acarretaro a extino do processo com julgamento de inicial, em razo do Princpio da Congruncia. A
mrito. interpretao do pedido considerar o conjunto da
postulao e observar o princpio da boa-f. (art. 322, 2
do NCPC).
b) Improcedncia em causas que dispensem a fase
Contudo, h casos excepcionais em que se admite
instrutria (art. 332, NCPC): quando se tratar de causas que
pedido implcito, ou seja, se admite como formulado um
se dispense dilao probatria e que o pedido contradiga
pedido que no foi formulado. Admite-se considerar como
precedentes dos tribunais. No h motivo para citar o ru.
deduzido um pedido implcito. raro, mas se admite, tais
Art. 332. Nas causas que dispensem a fase instrutria, o como:
juiz, independentemente da citao do ru, julgar liminarmente
improcedente o pedido que contrariar: Condenao a honorrios advocatcios
I - enunciado de smula do Supremo Tribunal Federal ou do Aplicao de juros legais e correo monetria
Superior Tribunal de Justia;
Pedido relativo obrigao de prestaes peridicas
II - acrdo proferido pelo Supremo Tribunal Federal ou as parcelas vincendas se reputam includas no pedido
pelo Superior Tribunal de Justia em julgamento de recursos (art. 323)
repetitivos;
Condenao ao pagamento das verbas de sucumbncias
III - entendimento firmado em incidente de resoluo de
demandas repetitivas ou de assuno de competncia; Pedido de alimentos provisrios na ao de alimentos
IV - enunciado de smula de tribunal de justia sobre Art. 322. O pedido deve ser certo.
direito local.
1o Compreendem-se no principal os juros legais, a
1oO juiz tambm poder julgar liminarmente correo monetria e as verbas de sucumbncia, inclusive os
improcedente o pedido se verificar, desde logo, a ocorrncia de honorrios advocatcios.
decadncia ou de prescrio.
2o A interpretao do pedido considerar o conjunto da
2o No interposta a apelao, o ru ser intimado do postulao e observar o princpio da boa-f.
trnsito em julgado da sentena, nos termos do art. 241.
Art. 323. Na ao que tiver por objeto cumprimento de
3o Interposta a apelao, o juiz poder retratar-se em 5 obrigao em prestaes sucessivas, essas sero consideradas
(cinco) dias. includas no pedido, independentemente de declarao expressa
do autor, e sero includas na condenao, enquanto durar a
4o Se houver retratao, o juiz determinar o
obrigao, se o devedor, no curso do processo, deixar de pag-
prosseguimento do processo, com a citao do ru, e, se no
las ou de consign-las.
houver retratao, determinar a citao do ru para apresentar
contrarrazes, no prazo de 15 (quinze) dias.
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Art. 324. O pedido deve ser determinado. simultaneamente. A cumulao prpria, por sua vez, se
1o lcito, porm, formular pedido genrico: divide em:
I - nas aes universais, se o autor no puder individuar os Cumulao simples: os pedidos cumulados no
bens demandados; guardam relao de dependncia entre si (ex.: dano moral e
dano material);
As aes universais so aquelas que tm
por objeto uma universalidade (um rebanho, uma Sucessiva: o segundo pedido depende, ou est
biblioteca, um patrimnio). No d para individuar. atrelado procedncia do primeiro (ex.: declarao de
paternidade e alimentos).
II - quando no for possvel determinar, desde logo, as
consequncias do ato ou do fato; - Imprpria a cumulao em que h vrios
Nas aes indenizatrias, o pedido poder pedidos, mas apenas um poder ser acolhido, em razo de
ser ilquido quando no se puder dimensionar, desde logo, incompatibilidade entre eles. regida pela conjuno ou.
as consequncias do ilcito. S cabe para pedido de Poder ser:
indenizao por dano moral se este for do tipo Subsidiria ou eventual: a parte formula dois
prolongado (ao longo da demanda ir aumentar, to- pedidos alternativos, demonstrando a preferncia ou
somente nestes casos). prioridade pelo acolhimento de um deles ex.: anulao do
III - quando a determinao do objeto ou do valor da casamento ou divrcio. Nessa espcie de cumulao, o
condenao depender de ato que deva ser praticado pelo pedido subsidirio apenas ser analisado se o pedido
ru. principal for rejeitado. Se o autor ganha apenas o pedido
subsidirio poder recorrer da deciso por ter sucumbido
Quando o valor do pedido depender de
em relao ao pedido principal ou preferencial. A
um comportamento do ru, admite-se pedido ilquido,
cumulao eventual figura simtrica e oposta
como ocorre nas aes de prestao de contas.
cumulao sucessiva. Est prevista no art. 326, do NCPC.
Art. 326. lcito formular mais de um pedido em ordem
d) Coerncia /concludente: deve ser resultado da subsidiria, a fim de que o juiz conhea do posterior, quando no
causa de pedir, caso contrrio, haver inpcia. acolher o anterior.
Pargrafo nico. lcito formular mais de um pedido,
OBS.: a sentena dever atender aos mesmos
alternativamente, para que o juiz acolha um deles.
atributos ou requisitos do pedido.
Alternativa: no h hierarquia ou prioridade entre
os pedidos (ex.: consignao em pagamento em razo da
Cumulao de pedidos dvida quanto ao credor). Com o NCPC passou a ter
previso expressa na lei. Se o autor ganha o 2 pedido; no
H cumulao de pedidos sempre que houver mais
poder recorrer; pois aqui possvel ao juiz deferir um ou
de um pedido formulado no mesmo processo. Se o
outro.
processo contm mais de um pedido, h cumulao de
pedidos. Diz-se que o processo tem objeto COMPOSTO. No se deve confundir cumulao alternativa com
pedido alternativo, uma vez que este o pedido de
Poder ser homognea (quando a mesma parte
cumprimento de uma obrigao alternativa, previsto no art.
formula mais de um pedido) ou heterognea (quando for
325, do NCPC; apenas um pedido de cumprimento de
resultado de pedidos de vrios sujeitos do processo/partes
prestao alternativa, que por sua vez, possui mais de
distintas. Ex.: reconveno caso de cumulao
maneira de ser adimplida (ex.: pagar com arroz ou feijo).
heterognea).
Art. 325. O pedido ser alternativo quando, pela natureza
A cumulao de pedidos poder ser inicial ou da obrigao, o devedor puder cumprir a prestao de mais de um
ulterior. Ser inicial quando o processo j nasceu em modo.
cumulao; j a ulterior (ou superveniente) se d quando o
Pargrafo nico. Quando, pela lei ou pelo contrato, a
pedido surgir ao longo do processo. Ex: aditamento da
escolha couber ao devedor, o juiz lhe assegurar o direito de
petio inicial, denunciao da lide feita pelo ru, oposio, cumprir a prestao de um ou de outro modo, ainda que o autor
reconveno, a conexo de causas pode gerar uma no tenha formulado pedido alternativo.
cumulao superveniente de pedidos.
Na cumulao alternativa haver mais de um
A cumulao poder ainda ser prpria ou pedido, e apenas um ser acolhido.
imprpria.
OBS.: essas espcies de cumulao podero gerar:
- Prpria a cumulao em que os pedidos
formulados possam ser examinados e acolhidos a) litisconsrcio sucessivo (me e filho em
litisconsrcio contra o pai, onde o filho pretende a
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podendo, por exemplo, aceitar a confisso, mas negar a na contestao. O ru tem de formular todas as defesas
alegao. Em regra, a confisso indivisvel, sendo a para a eventualidade do que passar pela mente do juiz. Ex:
confisso complexa uma exceo. a nica confisso no conheo o cara nem a dvida; caso entende que devo a
cindvel, consoante art. 395, do NCPC. dvida, esta est prescrita. Este princpio/regra sofre duas
mitigaes.
Art. 395. A confisso , em regra, indivisvel, no podendo
a parte que a quiser invocar como prova aceit-la no tpico que a A primeira a seguinte: existem defesas que por
beneficiar e rejeit-la no que lhe for desfavorvel, porm cindir- expressa previso legal devem ser feitas fora da
se- quando o confitente a ela aduzir fatos novos, capazes de
contestao, como no caso do impedimento e da suspeio.
constituir fundamento de defesa de direito material ou de
reconveno. (grifo nosso) J a segunda mitigao est relacionada defesa
que pode ser deduzida depois da contestao, previstas no
art. 342, do NCPC. Trata-se do artigo que permite o
c) Objees e Excees (em sentido estrito): aditamento da contestao.
Objees: so as defesas que o juiz pode conhecer Art. 342. Depois da contestao, s lcito ao ru deduzir
de ofcio (ex.: decadncia legal; incompetncia absoluta; novas alegaes quando:
pagamento).
I - relativas a direito ou a fato superveniente; (ex:
Excees em sentido estrito: so as defesas que o pagamento)
juiz no pode conhecer de ofcio (ex.: decadncia II - competir ao juiz conhecer delas de ofcio; (ex: objees)
convencional; incompetncia relativa; compromisso
arbitral; as excees substanciais, ressalvada a prescrio). III - por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas
em qualquer tempo e grau de jurisdio. (ex: decadncia
OBS.: a exceo de pr-executividade (defesa na convencional)
execuo) efetivamente uma exceo no sentido
2 regra NUS DA IMPUGNAO
processual e no uma objeo, j que abrange qualquer
ESPECIFICADA: o ru, em sua defesa, deve impugnar,
defesa que no exija dilao probatria.
especificadamente, cada um dos fatos afirmados pelo
autor, no podendo se limitar a uma contestao genrica,
j que o fato no impugnado especificadamente ser
d) Defesas dilatrias e peremptrias:
entendido como verdadeiro, considerando-se ter havido
Defesa dilatria: tem por objetivo retardar a admisso, que justamente a no impugnao de um fato.
eficcia do que o autor pretende (o exame ou o
Este pilar tambm se submete a duas mitigaes
acolhimento do pedido). Ex.: incompetncia; conexo;
previstas no art. 341, do NCPC, sendo:
exceo de contrato no cumprido assim, existe defesa
dilatria de mrito, como no caso ainda, do direito de A primeira o fato de que alguns sujeitos
reteno. so dispensados do nus da impugnao especificada
(curador especial, advogado dativo, e defensor pblico); e
Defesa peremptria: tem por objetivo extinguir ou
perimir a demanda do autor (ex.: pagamento; prescrio). A segunda no sentido de que existem
fatos cuja ausncia de impugnao no poder gerar
OBS.: elas podem ser tanto de mrito como de
presuno de veracidade, quais sejam:
admissibilidade.
I - no for admissvel, a seu respeito, a confisso;
II - a petio inicial no estiver acompanhada de instrumento
Contestao que a lei considerar da substncia do ato;
A contestao o instrumento da defesa. III - estiverem em contradio com a defesa, considerada em
seu conjunto.
O prazo de 15 dias; o prazo para a Fazenda
Pblica dobrado, ou seja, 30 dias mesmo que em
litisconsrcio afinal, as regras no se somam; RECONVENO
litisconsrcio passivo com advogados diferentes de
escritrios de advocacia diversos o prazo de 30 dias; ru Conceito: A reconveno uma ao do ru contra o
patrocinado por defensor pblico tambm ter o prazo em autor no mesmo processo em que esteja sendo
dobro (30 dias). demandado. um contra-ataque, demanda, e no uma
defesa, assim, na demanda reconvencional, o ru se torna
A contestao se submete a duas regras bsicas ou autor, recebendo o nome de ru-reconvinte, ao passo em
pilares normativos, quais sejam: que autor da demanda originria se torna o autor-
1 regra CONCENTRAO DA DEFESA OU DA reconvindo. A reconveno e a ao principal so
EVENTUALIDADE: toda a defesa do ru deve ser deduzida autnomas. Assim, a desistncia da ao ou a ocorrncia de
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causa extintiva que impea o exame de seu mrito no Terceiros e a reconveno: a reconveno pode
obsta ao prosseguimento do processo quanto ampliar subjetivamente o processo? Ou seja, na
reconveno. Contudo, se ambas houverem de ser julgadas reconveno, possvel trazer sujeito novo ao processo, em
havero de s-lo na mesma sentena. Apresentada a que o reconvinte reconvm contra terceiro? O NCPC aduz
reconveno o autor ser intimado por meio da pessoa do que sim. O art. 343, 3o prev que a reconveno pode ser
seu advogado. Este ter 15 dias para apresentar defesa, isto proposta contra o autor e terceiro e o seu 4o que a
, contestar a reconveno. reconveno pode ser proposta pelo ru em litisconsrcio
com terceiro.
Efeitos: A reconveno no gera processo novo,
mas sim uma demanda nova num processo velho. A Sendo o autor substituto processual, isto ,
reconveno amplia, objetivamente, o processo, sendo um legitimado extraordinrio, caber a reconveno desde que
incidente seu, tanto que caso o juiz indefira sua inicial, o reconvinte afirme ser titular de direito em face do
referida deciso ser impugnvel por agravo de substitudo, e a reconveno seja proposta em face do
instrumento. autor, tambm na qualidade de substituto processual.
Cumulao de pedidos: a reconveno uma
hiptese de cumulao ulterior de pedidos. Da a
No cabimento da reconveno: no cabe nos JECs
necessidade de observar dois requisitos, quais sejam: o
(proibio expressa). Embora no se admita reconveno
ru s poder reconvir se o juiz tambm for competente
nos JECs admite-se pedido contraposto.
para a reconveno; e a identidade do procedimento. A
reconveno deve processar-se pelo mesmo procedimento
da ao. A ao principal e a reconveno tramitam juntas.
Interesse de agir: Como se examina o interesse de
agir na reconveno? A resposta deve levar em conta a
premissa: No se admite reconveno pela qual se pea
Cabe reconveno em procedimento especial? Cabe
algo que poderia ser obtido com a contestao. Exemplos:
desde que o procedimento se torne ordinrio a partir da
defesa. H procedimentos especiais que se transformam
em ordinrios a partir da defesa. por isso, por exemplo,
1 Suponha que o autor ingresse com ao
que cabe reconveno em ao monitria, consoante a
declaratria positiva, para obter a declarao da existncia
smula n. 292 do STJ: A reconveno cabvel na ao
de uma relao jurdica. Nesta situao hipottica, no
monitria, aps a converso do procedimento em
caber reconveno para pedir a declarao de inexistncia
ordinrio.
da relao jurdica, que poder ser obtida com a simples
contestao, tendo em vista se tratar de ao dplice.
Destaca-se que, cabe reconveno em ao declaratria,
O autor que vai contestar a reconveno pode
salvo quando para pedir a declarao contrria (Smula 258
reconvir? Cabe reconveno da reconveno? Pode,
do STF = admissvel reconveno em ao declaratria).
porque o autor vai apresentar a sua resposta (que inclui
Nesta ao declaratria, o ru poder reconvir para pedir
contestao e tambm a reconveno); Frisa-se que o
uma condenao, por exemplo.
autor poder ser revel, mas a revelia ser atpica, tendo em
vista que um revel que j est nos autos. Ademais, como
j est nos autos ele ter direito de ser intimado; E mais:
2 No cabe reconveno para exercer exceo
tal sujeito j se manifestou nos autos (por meio da petio
substancial (defesa indireta de mrito), devendo o ru se
inicial), razo pela qual s gera confisso ficta naquilo que
utilizar da contestao, tendo em vista que se trata de
no for contraditrio com o que j foi aclarado na petio
matria de defesa. Ex: no caber reconveno para
inicial.
reteno, para exceo do contrato no cumprido.
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com seus efeitos. Atualmente, h um sistema que protege o contrrio no resultar da prova dos autos. A lei 9.099/95
ru dos efeitos da revelia. prev expressamente esse preceito.
A revelia um ato-fato processual. um fato 6) O revel poder intervir no processo em qualquer
jurdico em sentido amplo que produz efeitos. A revelia no fase, recebendo-o no estado em que se encontrar e a partir
se confunde com os efeitos da revelia. Ademais, pode haver do momento em que ele intervier, dever ser intimado dos
revelia sem os efeitos da revelia. atos e prazos processuais. O ru revel, no tendo se dado a
precluso, poder produzir provas.
7) Se o ru for revel, mas representado por
Efeitos:
advogado no autos, ter o direito a ser intimado.
a) Presuno de veracidade das afirmaes de fato
8) A querela nullitatis tambm uma forma de
feitas pelo autor (confisso ficta). o denominado efeito
proteo do ru revel que no tenha sido citado, ou o tenha
material da revelia. O mais drstico efeito da revelia.
sido invalidamente, podendo anular a sentena a qualquer
Revelia causa que gera consequncia;
tempo, mesmo aps o prazo da ao rescisria.
b) Prosseguimento do processo sem a intimao do
9) A existncia de matrias que podem ser
ru revel;
alegadas aps a contestao tambm mitiga a revelia.
c) Precluso do direito de alegar algumas defesas;
10) Ru revel citado por edital ou com hora certa,
d) Efeito mediato da revelia, isto , havendo tem direito a curador especial. O que significa dizer que a
confisso ficta, a revelia autoriza o julgamento antecipado revelia nesses casos no produz qualquer efeito.
do mrito (art. 355, II, do NCPC).
11) O assistente simples pode fazer a defesa do
revel assistido, pois seu substituto processual (art. 121,
pargrafo nico).
Tcnicas de proteo do ru revel:
1) Art. 345, NCPC. A revelia no produz o efeito
mencionado no art. 344 se: I - havendo pluralidade de rus, PROVIDNCIAS PRELIMINARES E DO SABEAMENTO
algum deles contestar a ao; Contestar uma conduta
PROVIDNCIAS PRELIMINARES: aps a resposta do
alternativa, dessa forma, se um dos litisconsortes unitrios
ru d-se inicio a uma nova fase do processo chamada fase
contestar, a defesa aproveita aos demais litisconsortes. Por
de saneamento ou fase de ordenamento do processo. Fase
outro lado, em se tratando de litisconsrcio simples, o
que comea a partir da resposta do ru. Qual o motivo de
inciso I do art. 345 apenas se aplica aos fatos comuns.
tal nome? A partir da resposta do ru caber ao juiz tomar
2) Revelia no significa procedncia do pedido, uma sria de providncias que tornem o processo apto para
sendo que o mximo efeito por ela produzido a que nele seja proferida uma deciso. O processo ser
considerao dos fatos como verdadeiros, podendo corrigido em suas imperfeies.
acontecer de apesar dos fatos serem tidos como
Observa-se que o saneamento pode ser feito em
verdadeiros no resultar em direito ao autor. No h
todo momento do processo, desde o incio do processo.
confisso ficta se o contrrio resultar da prova dos autos.
Agora, a partir dessa fase, a atividade de saneamento fica
3) Art. 345, NCPC. A revelia no produz o efeito concentrada. As providncias que o juiz toma a partir da
mencionado no art. 344 se: ... II - o litgio versar sobre resposta do ru so as chamadas providncias preliminares.
direitos indisponveis; - No se aplica a confisso ficta sobre
So inmeras providncias que o juiz poder
fatos relacionados a direitos indisponveis.
adotar, tais como: - se o juiz recebe a resposta do ru com
4) Art. 345, NCPC. A revelia no produz o efeito uma reconveno ter de intimar o autor; - ru traz uma
mencionado no art. 344 se: ... III - a petio inicial no defesa indireta juiz dever intimar o autor para
estiver acompanhada de instrumento que a lei considere apresentar a rplica; - se o ru for revel ser necessrio
indispensvel prova do ato; - Se o fato apenas se prova verificar se houve a produo dos efeitos da revelia; - se o
por instrumento, e este no foi juntado, a revelia no supre ru alega um defeito no processo o juiz ter que
a prova do instrumento. determinar a correo deste; - designao de curador
especial; e - o ru denunciou a lide o juiz dever mandar
5) Art. 345, NCPC. A revelia no produz o efeito
citar o denunciado. Enfim, so inmeras as providncias
mencionado no art. 344 se: ... IV - as alegaes de fato
que podero ser adotas.
formuladas pelo autor forem inverossmeis ou estiverem
em contradio com prova constante dos autos. A confisso
ficta no efeito necessrio da revelia (pode haver revelia
sem confisso ficta, como no caso do fato alegado na inicial
ser inverossmil). Revelia gera a confisso ficta se o
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reconhecer sua competncia, a propositura da ao Caso tenha decorrido o prazo sem a apresentao
depende da correo do vcio. da resposta no h motivo para exigir o consentimento do
ru.
Art. 486. O pronunciamento judicial que no resolve o
mrito no obsta a que a parte proponha de novo a ao. Possvel at o proferimento da sentena.
1o
No caso de extino em razo de litispendncia e nos O autor no pede a desistncia, mas sim
casos dos incisos I, IV, VI e VII do art. 485, a propositura da nova
desiste. Solicita ao juiz a homologao de desistncia.
ao depende da correo do vcio que levou sentena sem
resoluo do mrito. A Lei 9.469/97, nos termos do art. 3, diz que
2o
A petio inicial, todavia, no ser despachada sem a quando o ente pblico federal for ru, s poder consentir
prova do pagamento ou do depsito das custas e dos honorrios com a desistncia do autor; caso o autor, alm de desistir,
de advogado. tambm renunciar o seu direito.
No mais, repita-se, as aes decorrentes de Nos processos de controle concentrado de
perempo e coisa julgada, no podero ser propostas constitucionalidade no se admite desistncia.
novamente em nenhum caso. Na ao popular e na ao civil pblica a
Fala-se que o inc. V uma das hipteses de desistncia no gera extino do processo, mas sim
extino por inadmissibilidade (certo que a extino pode sucesso processual.
se d por inadmissibilidade, morte e revogao. Tanto
verdade que, pela morte do autor, no poder ser
reproposta a ao. Ainda, se o juiz extingue a demanda por Abandono das partes
falta de pressuposto processual, no poder ser reproposta NCPC, art. 485, II - o processo ficar parado durante mais
a ao, salvo se corrigir o defeito que gerou a extino do de 1 (um) ano por negligncia das partes;
processo (poder voltar a juzo, mas ter de corrigir o
defeito; repropositura no haver; haver uma propositura O juiz pode ex officio extinguir por abandono das
de ao com o defeito sanado). Somente se extinto por partes, desde que as intime pessoalmente para que, no
revogao que a ao pode ser reproposta. prazo de 5 dias, coloquem o processo em andamento.
A extino por abandono somente se justifica se o
prosseguimento do processo depender de ambas as partes.
HIPTESES DE EXTINO SEM JULGAMENTO POR
REVOGAO
Desistncia da ao pelo autor Abandono pelo autor
III - por no promover os atos e as diligncias que lhe
Desistir da ao desistir do processo, e no do
incumbir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias;
direito material (renncia ao direito). Portanto, no se pode
confundir desistncia do processo com renncia ao direito. Tambm se exige a prvia intimao pessoal do
Na desistncia o autor desiste do exame do pedido; desiste autor para suprir a falta no prazo de 5 (cinco) dias.
do processo (gera deciso que no de mrito). A
Quando ocorrer este abandono de causa por trs
desistncia nada tem a ver com a renncia do direito
vezes, ocorrer a perempo.
discutido. certo que a renncia do direito (gera deciso de
mrito). Antes da citao, o juiz poder extinguir a ao de
ofcio. Aps a citao e com a apresentao de resposta a
OBSERVAES:
extino somente poder ocorrer a pedido do ru,
Exige-se poder especial para o advogado; este tem consoante a Smula 240 do STJ:
que possuir poderes especiais para desistir; no pode ser STJ, Smula: 240 A extino do processo, por abandono
uma procurao genrica; tem que ser uma procurao da causa pelo autor, depende de requerimento do ru.
especfica com o poder de desistir (tem que constar
expressamente o poder de desistir). O STJ aplicou por analogia a regra da desistncia.
S produzir efeitos aps homologao judicial. Agora, o NCPC regulamenta tal jurisprudncia:
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perito, no poder a ao ser extinta, devendo o processo de julgar a causa, da dois caminhos se abrem: poder julgar
seguir sem a percia. a causa imediatamente; ou ter de julgar a causa, mas
posteriormente.
Nas aes coletivas, o abandono do autor coletivo
no gera a extino do processo, mas gera to-somente a No caso de julgamento imediato, o juiz julgar o
sucesso processual. processo com base em provas exclusivamente documentais,
porque at ento s houve petio inicial e resposta do ru.
2 . Extino do processo pela prescrio ou
Caso ele entenda que seja caso de julgamento imediato, a
decadncia
prova bastante para tanto. Quando isso acontece surge o
Trata-se de uma extino COM exame do mrito. chamado JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE.
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testemunho quem tem apenas uma testemunha, no Suprema Corte, para quem tais poderes "no tm lugar" no
tem testemunha nenhuma). Judicirio.
3) Sistema do livre convencimento motivado ou "Fenmenos psquicos, mesmo assumindo que existam,
no tm lugar na determinao do Judicirio de aplicar apenas a
sistema da persuaso racional (art. 371, NCPC): o juiz se
lei positivista e, na sua ausncia, regras e princpios igualitrios
submete a limites na valorao da prova.
para resolver controvrsias", diz a sentena.
NCPC, Art. 371. O juiz apreciar a prova constante dos
As regras da experincia ou mxima da
autos, independentemente do sujeito que a tiver promovido, e
indicar na deciso as razes da formao de seu convencimento. experincia: a argumentao racional limitada pela regra
da experincia. O juiz no pode, ao valorar as provas,
contrariar as regras da experincia. Ele no pode dizer que
Vejamos quatro limitaes: no aceita as leis da gravidade, por exemplo.
O devido processo legal, pois o juiz deve Alm de limitar o livre convencimento motivado do
motivar a deciso; a deciso deve ser de acordo com aquilo juiz, h mais trs funes das regras da experincia:
que foi construdo processualmente nos autos; respeitar o 1. Auxiliar o juiz na valorao das provas;
contraditrio; e proibio de prova ilcita.
2. Ajudar o juiz a aplicar conceitos indeterminados. Ex.: preo vil;
Regras de prova legal que ainda e
sobrevivem no sistema; o sistema ainda possui regras de
3. Serve tambm como premissa maior para as presunes
prova legal que funcionam como forma de limite
judiciais.
valorao pelo juiz, como o contrato por valor acima de 10
salrios mnimos no poder ser provado apenas por prova
testemunhal (art. 227, do CC): Por que o juiz quando v a testemunha
CC, Art. 227. Salvo os casos expressos, a prova gaguejando, suando e se contradizendo no valora
exclusivamente testemunhal s se admite nos negcios jurdicos positivamente o que ela diz? A gagueira, a contradio etc.,
cujo valor no ultrapasse o dcuplo do maior salrio mnimo podem indicar que a testemunha est mentindo. As regras
vigente no Pas ao tempo em que foram celebrados. da experincia auxiliam o juiz a presumir, a fazer
Pargrafo nico. Qualquer que seja o valor do negcio presunes. Presuno significa ter por ocorrido um
jurdico, a prova testemunhal admissvel como subsidiria ou determinado fato. Essa concluso de que o fato ocorreu
complementar da prova por escrito. uma deciso que se toma a partir de duas premissas:
a racionalidade. O juiz deve se limitar 1. Premissa maior que a regra da experincia; e
aos argumentos racionais, no podendo se decidir por 2. Premissa menor que so os indcios.
critrios/fundamentos de f, crena religiosa (ex.: cartas
psicografadas); de algo que no se possa ser objeto do
contraditrio. Assim, prova de f ilcita, porque A presuno o resultado desse raciocnio.
insuscetvel de contraditrio. Por essa razo o sistema
tambm conhecido como sistema da persuaso racional. O que um indcio? Indcio um fato que, uma vez
provado, leva a presuno da ocorrncia de outro fato com
Exemplos: ele relacionado. O indcio indica, ele aponta o outro fato.
Juiz que consulta Nossa Senhora; No existe deciso judicial em que no haja presuno.
Sempre haver presuno. O juiz vai examinar as provas e
Provas espritas (carta psicografada); e
v um testemunho de algum que ligado a pessoa ele
Juiz que consultava duendes afastado nas Filipinas presume que ela parcial.
Um juiz filipino que dizia tomar decises com a ajuda de A presuno no um meio de prova. A presuno
duendes foi definitivamente afastado da magistratura pela a concluso de um raciocnio, o prprio convencimento
Suprema Corte do pas, informou o jornal Philippine Daily Inquirer.
do juiz. equivocado dizer: tal fato se prova por presuno.
"Terminou sem final feliz o conto do juiz e os trs duendes",
Meio de prova o indcio que leva a prova do outro fato. A
brincou o jornal.
presuno no meio de prova.
Florentino Floro, 53 anos, havia sido afastado em maro
depois de revelar ter feito um pacto com trs duendes - Armand, A prova por indcio indireta ou indiciria. Indireta
Luis e Angel - para ver o futuro. Ele acrescentou que escrevia em exatamente por isso. No se produz a prova do fato que se
transe e que havia sido visto por vrias pessoas em dois lugares quer provar. Ex: quer provar o sono, e faz prova do bocejo.
distintos ao mesmo tempo. O indcio um meio de prova, mas tambm objeto de
Matrias na imprensa filipina afirmaram que toda sexta- prova. Isso porque ele um fato e como fato que , precisa
feira o juiz trocava a beca azul por negra, para "recarregar os ser provado. O juiz s pode fazer uma presuno judicial se
poderes psquicos". Mas os argumentos no comoveram a houver prova do indcio.
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O indcio um fato conhecido (bocejo) que leva a Se o direito no for federal o juiz pode mandar que se prove
prova de um fato desconhecido que no conseguiu obter o teor e a vigncia desse direito.
prova dele (sono). A presuno judicial que a que o juiz faz
NCPC, Art. 376. A parte que alegar direito municipal,
ao julgar, decorre do exame que o magistrado faz das estadual, estrangeiro ou consuetudinrio provar-lhe- o teor e a
provas. vigncia, se assim o juiz determinar.
Os fatos que dispensam prova esto no art. 374 do
OBJETO DA PROVA NCPC:
Art. 374. No dependem de prova os fatos:
O que que se busca provar em juzo? A prova
recai sobre o qu? A prova recai sobre fatos; os fatos I - notrios;
afirmados pelas partes. So as afirmaes que as partes II - afirmados por uma parte e confessados pela parte
fazem sobre os fatos. contrria;
O objeto da prova no so apenas os fatos III - admitidos no processo como incontroversos;
jurdicos. Prova-se: o fato jurdico e fato simples.
IV - em cujo favor milita presuno legal de existncia ou
Ex: de fato simples = o tipo de nilon da rede de de veracidade.
proteo; a cor da camisa.
Para um fato ser objeto de prova ele tem que ter Fato notrio no pode ser objeto de prova. No
trs caractersticas: tem sentido a produo dessa prova.
1. Tem que ser um fato controvertido. Se for incontroverso no O problema que fato notrio relativo
pode ser objeto de prova;
territorialmente e temporalmente.
2. Tem que ser um fato relevante para a causa. No pode parar o
processo para discutir um fato que no tem nenhuma notrio no tempo e no espao.
relevncia para a causa; e H uma relatividade do fato notrio
3. Tem que ser determinado. Ou seja, delimitado no tempo e no historicamente.
espao.
H uma tendncia grande em se confundir fato
Essas so as caractersticas do fato probandum. notrio com regra ou mxima da experincia.
Regra da experincia um juzo abstrato que se faz
a partir da observao daquilo que normalmente acontece
possvel ser objeto de prova o fato negativo?
de onde se extrai uma regra da experincia.
Fato negativo o no fato, a no ocorrncia. Claro. Tanto
fato negativo objeto de prova que certido negativa Imagine que se deixe um pincel cair no cho. Todos
meio de prova. Mas tem que se provar um fato podero imaginar isso antes que se largue o pincel. Isso
determinado. Tem como provar que no deu aula no porque se sabe que toda massa menor que a Terra atrado
domingo, mas no tem como provar que nunca deu aula por seu centro.
aos domingos. No tem como provar que nunca foi
No tem fato nenhum aqui. A gravidade regra da
Holanda, mas tem como provar que no estava l na
experincia e no fato notrio.
semana passada.
gua parada serve para o mosquito procriar. Essa
Pode acontecer de a prova do fato ser impossvel
observao adveio da experincia.
ou muito onerosa. Quando a prova do fato impossvel de
ser produzida ou muito onerosa fala-se que h PROVA No confundir regra da experincia com fato
DIABLICA. Ex: a CF diz que possvel haver usucapio notrio!!!
especial em alguns casos. S que nesses casos o sujeito s
As regras da experincia, obviamente, no podem
pode usucapir se no tiver outro imvel.
ser objeto de prova.
Como se prova que no tem outro imvel no
Qual a diferena do inciso II e III (confisso e
planeta? nitidamente uma prova impossvel, diablica.
admisso)? Admisso a no contestao. Quando no se
Pode provar que no tem imvel num estado, mas no no
impugna. Quem cala, admite. A confisso expressa; a
mundo todo.
admisso tcita. A confisso exige poder especial do
Tem que se provar a existncia do Direito, a advogado; a admisso, no. A confisso ato jurdico em
existncia de uma lei? O Direito objeto de prova o Direito sentido estrito; a admisso ato fato. A confisso pode ser
municipal, estadual, estrangeiro e costumeiro (ou apenas judicial; a admisso pode ser extrajudicial. O ponto
consuetudinrio). Se o direito federal no precisa provar. em comum que fato confessado e o fato admitido
dispensam prova.
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A doutrina desenvolveu a teoria da distribuio H quem entenda que o juiz pode inverter o nus
dinmica do nus da prova ou carga probatria dinmica. da prova na sentena.
De acordo com essa teoria, o nus da prova deve recair O art. 38 do CDC diz que h uma inverso legal do
sobre quem possa no caso concreto se desincumbir dele. nus da prova, enquanto a do art. 6 seria uma inverso
Ou seja, o nus da prova tem que ser distribudo a judicial do nus da prova e a do art. 38 seria uma inverso
posteriori, caso a caso, de acordo com as peculiaridades do legal.
caso concreto. uma distribuio dinmica, flexvel, atenta Art. 38. O nus da prova da veracidade e correo da
ao caso concreto. informao ou comunicao publicitria cabe a quem as patrocina.
Essa teoria, que tem origem argentina, repercutiu Se o consumidor alega que a publicidade
muito no Brasil. um dos assuntos da moda. Existem enganosa, cabe ao fornecedor provar que ela no
diversas decises no STJ aplicando essa teoria. enganosa. No h inverso a. H apenas uma presuno
legal relativa de veracidade do que o consumidor disser.
a teoria atualmente adotada no NCPC.
Presume-se que a afirmao verdadeira. Outra regra
Como se aplica a distribuio dinmica do nus da esttica do nus.
prova? Entende-se que essa teoria a concretizao de dois
direitos fundamentais:
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Existe uma acepo restrita de sentena que a Efeito persuasivo, ou seja, serve para argumentar,
sentena como norma. a mais preocupante! um argumento a favor de quem menciona. Todo
precedente serve como argumento e ser mais forte ou
Em toda sentena o juiz analisa questes mais fraco a depender da origem do precedente. Vara
incidentes na fundamentao e a questo principal, (que longnqua x STF. Este o efeito mnimo do precedente;
o pedido) no dispositivo.
Se um precedente for reiteradamente aplicado
Quando o juiz decide uma questo principal (no pelo Tribunal transforma-se em jurisprudncia (que a
pedido), o juiz estabelece a norma jurdica individualizada, reiterao na aplicao de um precedente). Quando a
ou seja, a norma no caso concreto. Ex.: Joo deve a Jos. A jurisprudncia dominante, ou seja, prevalece no tribunal,
norma jurdica individualizada se submete a coisa julgada ela pode gerar uma smula.
que a indiscutibilidade da norma jurdica individualizada.
Smula o texto da norma jurdica geral
Na fundamentao esto as questes incidentes, o construda a partir de um caso concreto e que vem sendo
juiz ter que identificar a norma jurdica geral do caso reiteradamente aplicada.
concreto.
Qual a relao entre precedente e smula? A
A norma geral : aquele que toma dinheiro smula o texto normativo do precedente e para o
emprestado de outrem tem que devolver. precedente virar smula tem que formar uma
Norma individual: Joo deve a Jos. jurisprudncia dominante. Smula norma geral a partir de
uma interpretao de um caso concreto entre Joo e Jos.
Em toda deciso judicial tem que encontrar no
mnimo duas normas: O precedente pode ter efeito impeditivo de
recurso. H precedente que se forem seguidos, impedem
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recurso da deciso. Ex.: smula de Tribunal Superior, se distinguishing. Verificar se h ou no peculiaridade que
seguida, ela impede recurso para discutir o tema debatido. impede ou permite a aplicao do precedente. O
distinguishing absolutamente indispensvel na aplicao
H precedente que tem que ser seguido. O efeito
dos precedentes. No h como aplicar o precedente sem
dele vincular as pessoas que tem que observ-lo. o caso
fazer o distinguishing. O que demonstra que a interpretao
da Smula Vinculante. Tem que ser necessariamente
de um precedente indispensvel. A aplicao do
observada. o efeito maior que o precedente pode ter.
precedente no automtica necessrio interpret-la.
O efeito do precedente extensvel para todos!
Um processo do qual eu no fiz parte pode repercutir na
minha vida. RATIO DECIDENDI: a norma geral, o caso
concreto que sustenta a deciso judicial. Essa a razo de
Coisa julgada pode-se desfazer por meio da
decidir. Na fundamentao o Magistrado fixar a norma
rescisria. Agora como o precedente pode ser
jurdica geral do caso concreto, denominada de ratio
superado/revisto? Nenhum sistema inflexvel aos
decidendi (norma geral encontrada na fundamentao que
precedentes. Eles podem ser superados. Os mecanismos de
sustenta a deciso, o dispositivo da sentena). A aplicao
superao dos precedentes so rigorosos. Se existe um
reiterada da ratio decidendi forma jurisprudncia, podendo
precedente que vincula, as pessoas confiam nisso e passam
mesmo ser sumulada quando a incidncia da questo for
a agir de acordo com o precedente. Para justificar uma
frequente. Dessa forma, a ratio decidente o precedente
mudana preciso de uma carga de motivao, de
judicial. Sempre que se fala em jurisprudncia dominante,
argumentao grande. Esse mecanismo de superao do
smula, precedente, refere-se ratio decidendi da deciso,
precedente chama-se overruling.
ou seja, quilo que sustenta a norma individualizada. Sobre
O overruling se divide em duas espcies: o precedente no recai coisa julgada, tendo em vista tratar-
1. Overruling prospectivo; se de norma geral, recai sim outro tipo de fora
denominada fora normativa do precedente.
2. Overruling retrospectivo.
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resumem em uma palavra, que a congruncia (perfeio Clara/inteligvel/clareza: significa dizer que a
da sentena). A congruncia da sentena pode ser interna sentena deve ser inteligvel, bem escrita (compreendida);
ou externa. no basta ter uma linguagem escorreita. preciso, por
exemplo, que a sentena no esteja borrada, amassada.
CONGRUNCIA EXTERNA DA SENTENA: sentena
Caso seja uma sentena manuscrita que seja com letra
congruente aquela que se encontra em conformidade
legvel. Outro caso: caso cite lngua estrangeira traduza
com o que foi pedido pelas partes. So vcios de
tambm. Enfim, para o homem comum entender. A clareza
congruncia externa da sentena: a) citra petita (esquecer);
inclusive uma imposio do Princpio da Cooperao.
b) ultra petita (exagerar); e c) extra petita (inventar).
Sentena ultra petita: a sentena ultra petita
aquela em que o juiz ultrapassa o que se pede (ex: parte Coerncia/Coerente: significa no haver
pede R$ 110 e ele d R$ 150). Neste caso, a sentena s contradies ou proposies contraditrias, cabendo
nula em relao ao excesso (ex: nula em relao aos RS 40). embargos de declarao contra sentena incoerente.
Sentena extra petita: a sentena extra petita
aquele em que o juiz d o que no se pediu, inventando um
Lquida: aquele que define de forma completa os
pedido (ex: parte pede a anulao do contrato e o juiz d
elementos da norma jurdica individualizada. A sentena
uma resoluo ao contrato).
lquida se ela responde a cinco perguntas, quais sejam:
Sentena citra petita: a sentena pode se omitir
1. A dvida existe? 2. Quem deve? 3. A quem se
em relao: a) a fundamentao; b) ao dispositivo. Enfim,
deve? 4. O que se deve? 5. Quanto se deve?
pode ser de dois tipos, vejamos:
Portanto, nem toda iliquidez se resume ao
quantum da sentena. H situaes em que se permite uma
Em relao FUNDAMENTAO RELEVANTE da deciso ilquida, quando o pedido do autor ilquido.
deciso, o juiz deixa de examinar uma questo incidente Exemplo: no caso de um pedido genrico (art. 324, 1 do
relevante, que poderia lev-lo a outra deciso. Neste caso a NCPC) admite-se sentena ilquida.
sentena nula por vcio de motivao. O juiz no
Tal iliquidez em relao ao quantum. Transfere-
obrigado a analisar todos os fundamentos da parte, salvo se
se a definio do quantum para outro momento. Liquidar a
for negar o pedido (violao ao contraditrio).
sentena? Completar a norma individualizada. Isso a
Em relao ao DISPOSITIVO da deciso, o juiz deixa liquidao da sentena. Essa iliquidez mencionada a
de examinar um pedido (questo principal). Em relao a iliquidez bsica.
este pedido no examinado, a sentena inexistente (no
H, porm casos de iliquidez maior (mais ampla).
havendo deciso). No existindo deciso, no h que se
Exemplo: sentena em ao coletiva. A sentena em ao
falar em coisa julgada, podendo ser repetido o pedido em
coletiva condena o ru a ressarcir as vtimas. Quem so
outro processo. Porm, se foi examinado com motivao
as vtimas? Quem so os credores? Voc no sabe. A
nula, haver uma sentena ou deciso nula.
liquidao dessa sentena coletiva haver necessidade de
Aqui deciso no h, logo, no h que se falar em abranger no s o quantum se deve, mas tambm a quem
coisa julgada. Como falar em coisa de julgada de coisa que se deve.
no foi julgada? Ento, o que fazer? Renova-se o pedido. O
processo acabou? No. Renova-se o pedido. O ideal que
em embargos de declarao o juiz j se manifeste e resolva OBS1.: se o pedido for lquido a sentena tem de
o problema. Caso contrrio, renova-se o pedido. No h ser lquida. O autor e somente ele poder impugnar no caso
precluso. de o juiz ter proferido uma sentena ilquida. Pois isso
algo que s interesse a ele (ele fez pedido lquido s cabe
No confundir a omisso em relao a uma deciso
ele pedir sentena liquida), consoante a smula abaixo:
com a omisso em relao a um pedido, tendo em vista que
os efeitos so muito distintos. Smula 318 do STJ. Formulado pedido certo e determinado,
somente o autor tem interesse recursal em arguir o vcio da sentena
ilquida.
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Independe de pedido (no precisa ter perigo etc.). Cita-se o Pressupostos da coisa julgada: so trs. Vejamos:
artigo abaixo:
que se trate de deciso de mrito;
Art. 495. A deciso que condenar o ru ao pagamento de
que se trate de deciso de cognio exauriente,
prestao consistente em dinheiro e a que determinar a converso
exaustiva, que no sejam decises provisrias como, por exemplo,
de prestao de fazer, de no fazer ou de dar coisa em prestao
as liminares, No podem ser decises fundadas em cognio
pecuniria valero como ttulo constitutivo de hipoteca judiciria.
sumria ou verossimilhana;
1o A deciso produz a hipoteca judiciria:
que haja coisa julgada formal, ou seja, para que a
I - embora a condenao seja genrica; deciso se torne indiscutvel em qualquer lugar preciso primeiro
que ela se torne indiscutvel no processo.
II - ainda que o credor possa promover o cumprimento
provisrio da sentena ou esteja pendente arresto sobre bem do
devedor;
COISA JULGADA
III - mesmo que impugnada por recurso dotado de efeito
suspensivo. Efeitos da coisa julgada
a) Efeito negativo: impede nova deciso sobre
aquilo que j haja sido decidido.
4. Efeitos probatrios: a sentena um
documento pblico, logo, prova fatos, como por exemplo,
sua prpria existncia ou a ocorrncia de fatos nela b) Efeito positivo: ocorre quando a propositura de
descritos. uma demanda for baseada, fundamentada na coisa julgada,
Ex: a sentena faz prova dela prpria. que ser utilizada como causa de pedir de outra demanda.
O juiz da segunda demanda dever levar em conta a coisa
Ex2: a sentena prova tudo aquilo que o juiz diz julgada. Ex.: ao de alimentos fundamentada na coisa
que presenciou (ex: se o juiz falar que colheu o testemunho julgada produzida em ao investigatria de paternidade.
do Joo no dia 10 de maro a sentena prova de que
Joo foi testemunha naquele dia, naquela hora).
OBS.: a sentena no prova o fato que o juiz c) Efeito preclusivo ou eficcia preclusiva: a coisa
reputou provado. Isto , em outro processo, outro juiz julgada torna preclusa a possibilidade de se alegar qualquer
poder ter outra impresso daquele fato. Ento, a sentena matria que poderia ter sido alegada para o acolhimento ou
prova o qu? A sentena prova que o juiz reputou que rejeio do pedido, mas no o foi (o que era possvel
aquele fato aconteceu. deduzir e no foi deduzido considera-se deduzido e
repelido).
NCPC, Art. 508. Transitada em julgado a deciso de
COISA JULGADA mrito, considerar-se-o deduzidas e repelidas todas as alegaes
e as defesas que a parte poderia opor tanto ao acolhimento
Conceito: a indiscutibilidade do contedo de
quanto rejeio do pedido.
determinadas decises judiciais, a estabilidade adquirida
pela norma jurdica individualizada contida na sentena.
Essa indiscutibilidade se opera tanto dentro quanto fora do Frisa-se que se o autor tiver por fundamento outra
processo em que a norma foi criada. causa de pedir ele poder voltar a juzo, pois se trata de
Alguns autores se referem a este instituto como nova demanda. A eficcia preclusiva da coisa julgada no
coisa julgada material, que se contrape chamada abrange outras causas de pedir. Este o pensamento
coisa julgada formal. Esta ltima, para a maioria da majoritrio. OBS.: no caso de incompetncia absoluta,
doutrina, a precluso da deciso, isto , a deciso se torna pode-se alegar a matria a qualquer tempo, desde que at
indiscutvel dentro do processo em que foi proferida. o trnsito em julgado.
OBS.: para Lus Eduardo Mouro a coisa julgada Ademais, a eficcia preclusiva abrange tudo aquilo
material a coisa julgada das decises de mrito. J a coisa que a parte poderia ter suscitado. Assim, a eficcia
julgada formal a coisa julgada das questes processuais; preclusiva NO abarca fatos posteriores coisa julgada.
aquelas com base no art. 485 do NCPC. A precluso para ele Qualquer coisa julgada pode ser afetada por fatos que lhe
seria puramente endoprocessual. Frisa-se que esta no a so posteriores.
viso majoritria. Trata-se de tese interessantssima, mas
no majoritria.
Coisa julgada e relaes jurdicas continuativas
So relaes jurdicas continuativas aquelas que se
prolongam no tempo, como as relaes de famlia,
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locatcias, tributrias e previdencirias. A sentena que Modo de produo (quando haver coisa julgada)
envolva esse tipo de relao faz coisa julgada normalmente,
Pode ocorrer de trs formas, a saber:
sendo erro crasso defender o contrrio com o fundamento
de que a deciso poder ser revista em caso de mudana Pro et contra, ou seja, poder acontecer
dos fatos. qualquer que seja o resultado da causa (favorvel ou
desfavorvel ao autor). Trata-se da regra adotada no nosso
Com a alterao dos fatos, gerada uma nova
sistema;
situao, se impondo uma nova deciso que por sua vez
produzir nova coisa julgada. Tanto h coisa julgada que, Secundum eventum litis, depende do
no se demonstrado a nova situao, a sentena no ser julgamento, ao contrrio da anterior. S ocorre segundo um
revista. determinado resultado. Vai depender do resultado. No
processo civil praticamente inexiste (a doutrina no fornece
A coisa julgada nestas relaes recebe a
exemplos, mas sim no processo penal, como, no caso da
denominao de coisa julgada rebus sic stantibus. Ex.:
coisa julgada penal condenatria, que poder ser revista a
ao de alimentos, ao de guarda. Em tal sentido temos a
qualquer tempo). Obs.: no caso do art. 103, CDC s se
smula 239 do STF: Deciso que declara indevida a
estende se for procedente, porm no se trata de exemplo
cobrana do imposto em determinado exerccio no faz
de produo da coisa julgada secundum eventum litis. A
coisa julgada em relao aos posteriores.
coisa julgada aqui existe, mas s poder ser utiliza se for
procedente. O segundo eventum litis no se refere coisa
julgada, mas sim a extenso da coisa coletiva ao plano
Limites objetivos da coisa julgada
individual; e
o que se torna indiscutvel pela coisa julgada. o
Secundum eventum probationis, isto , se
dispositivo, o comando jurdico, o contedo da norma
a deciso for de improcedncia por falta de provas no
jurdica individualizada. Assim, aquilo que foi decidido na
haver coisa julgada, ou seja, apenas haver coisa julgada
fundamentao no fica acobertado pela coisa julgada.
se houver exaurimento da prova. Este ltimo regime hoje
Logo, no faz coisa julgada: a) a anlise das provas; b)
muito prestigiado, como se verifica nas aes coletivas
questo prejudicial que decida incidentalmente; c) a ratio
(Ao Popular) e na lei do Mandado de Segurana (se o juiz
decidendi que tambm est na fundamentao.
concluir que no foi provado o alegado ser possvel
interposio da ao ordinria). Indaga-se: pode haver coisa
julgada na improcedncia do MS? Sim, desde que o pedido
Limite subjetivo da coisa julgada
seja julgado improcedente em razo da inexistncia do
So os sujeitos que se submetem a coisa julgada. direito. Outro exemplo o da coisa julgada na ao coletiva
H trs modelos de limitao subjetiva da coisa julgada. A que verse sobre direitos difusos e coletivos.
coisa julgada vai se operar por uma entre trs maneiras.
Vejamos:
Instrumentos de reviso da coisa julgada
1. Inter partes (regra do nosso sistema -
art. 506, do NCPC), ou seja, apenas vincula aqueles que a) Ao rescisria (art. 966, do NCPC): se
participaram do processo, no prejudicando terceiros. caracteriza por se tratar de uma ao que permite a reviso
Art. 506. A sentena faz coisa julgada s partes entre as quais dada, da coisa julgada num prazo de 02 anos por razes formais e
no prejudicando terceiros. substanciais (de justia). Assim, apesar do exguo prazo para
sua propositura, seu contedo bastante amplo.
2. Ultra partes, quando excepcionalmente
vincular ou atingir terceiros. Exemplos: b) Querela Nullitatis: se caracteriza por no se
sujeitar a prazo e por apenas poder ser proposta por
1. Aquela oriunda de um processo conduzido por
questes formais (em geral vcios na citao ex: sentena
substituto processual, caso em que atingir o substitudo;
proferida em face de pessoa no citada).
2. Atinge o adquirente de coisa litigiosa;
c) Correo de erro material (art. 494,I do NCPC):
3. Coisa julgada coletiva em ACP que versa sobre pode se dar a qualquer tempo, e at mesmo ex officio (erro
direitos coletivos art. 103, II, CDC. de clculo, erro grfico, erro ortogrfico etc.).
d) Reviso de deciso fundada em lei, ato
normativo ou interpretao tida pelo STF como
3. Erga omnes, sendo aquela que vincula a
inconstitucionais: esta hiptese uma forma de reviso da
todos. Exemplos:
coisa julgada na execuo prevista no CPC, nos arts. 525,
1. ADI; 2. ADC; 3. ADPF; 4. ACP para direitos 12. Trata-se de espcie de defesa do executado.
DIFUSOS.
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OS: 0098/10/16-Gil
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2 Existem sentenas agravveis. Ex: sentena que Observe que de um jeito ou de outro, ou sendo
decreta a falncia. mantida a deciso do relator ou sendo revista a deciso do
relator, a apelao que ter sido julgada.
3 A Lei 6.830/80 (art. 34) prev que as sentenas
que extinguem a execuo fiscal de at 50 ORTN (em torno Enfim, a turma estar julgando um recurso que
de 100 e 500 reais) no so apelveis, so impugnadas pelo fora julgado monocraticamente.
Recurso de Embargos Infringentes de Alada Ateno!!! O julgamento do agravo interno contra
(embarguinhos), julgados pelo prprio juiz que proferir a a deciso de relator que julgou monocraticamente um
sentena. recurso (apelao, RE, REsp etc.) tem a natureza do
4 Nos juizados especiais as decises julgamento do recurso que fora decidido
interlocutrias so irrecorrveis e a sentena impugnada monocraticamente.
por um recurso distinto da apelao (recurso inominado).
OBS: Ocorre que nos juizados estaduais as interlocutrias no so
agravveis, contudo nos juizados federais as decises que Continuao das observaes acerca da deciso
envolvem tutela de urgncia so agravveis. proferida por relator:
5 A Lei de assistncia judiciria (1.060/50) no seu Existe um recurso chamado Embargos de
art. 17 se refere possibilidade de apelao em face de Divergncia, o qual cabe contra acrdo de (recurso
decises que a aplicarem. Ocorre que referidas decises especial ou extraordinrio). Veio um concurso e indagou o
no so sentenas, mas sim, meras decises interlocutrias. seguinte: cabem embargos de divergncia contra acrdo
A doutrina diz o seguinte: existem decises proferidas com de agravo regimental? Pergunta perigosa: lendo a lei nada
base nessa lei que so proferidas em autos apartados se fala sobre embargos de divergncia contra acrdo de
(pedido superveniente de justia gratuita e pedido de agravo regimental. Contudo, vimos que um acrdo de um
revogao da justia gratuita), sendo que apenas nesses agravo regimental pode ter natureza de um acrdo (de
casos se justificaria a apelao e quando a deciso for recurso especial ou extraordinrio). Logo, cabvel
proferida nos prprios autos ser cabvel o agravo. Embargos de Divergncia (em razo da natureza). Temos
at uma smula do STJ sobre o assunto: Smula: 316:
6 O processualista paraibano Delosmar Mendona
Cabem embargos de divergncia contra acrdo que, em
Junior participa de inmeros concursos defende a tese de que so
agravo regimental, decide recurso especial.
trs as decises do juiz singular, acrescentando s
interlocutrias e s sentenas, a deciso que no admite
apelao. De acordo com o jurista no seria caso de
Deciso monocrtica de Presidente ou Vice-
interlocutria porque encerra o processo, nem tampouco
Presidente de Tribunal
sentena por ser proferida aps a deciso judicial (ex.:
deciso que no admite recurso). Enfim, para esse tipo de Existe uma regra geral para este caso: cabe agravo
deciso cabe agravo. interno, consoante o art. 39, Lei 8.038/90. Contudo, h
tambm regras especficas acerca de recursos contra a
deciso proferida por deciso monocrtica de presidente ou
Das decises em Tribunal vice de tribunal.
1 Contra as decises dos relatores caber, em Cabe agravo de inadmisso contra deciso que no
regra, Agravo Interno antigamente chamado agravo admite recurso especial ou extraordinrio. E essa deciso de
regimental (leva a deciso do relator para que o colegiado no admitir o recurso especial ou extraordinrio uma
decida novamente - revise), art. 1021, do NCPC). deciso de presidente ou vice-presidente de tribunal. Caso
no admita? Cabe agravo (chamado pela lei de agravo de
At em 2009 valia uma smula do STF (n. 622) que
inadmisso).
dizia que no cabia agravo regimental contra deciso de
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O agravo de instrumento, em tela, est previsto no conhecer o recurso e remet-lo ao Tribunal (rgo ad quem
art. 1042, NCPC. In verbis: a quem se destina o recurso) que faria um segundo juzo
de admissibilidade. O juzo a quo tambm poder no
Art. 1.042. Cabe agravo contra deciso do presidente ou
do vice-presidente do tribunal recorrido que inadmitir recurso conhecer o recurso. Desta deciso caberia recurso.
extraordinrio ou recurso especial, salvo quando fundada na O NCPC alterou esta lgica.
aplicao de entendimento firmado em regime de repercusso
geral ou em julgamento de recursos repetitivos. Em verdade, o novel legislador, tentando privilegiar
a celeridade processual, previu originalmente a extino do
duplo juzo de admissibilidade. O recurso continuaria sendo
Recursos que cabem contra os acrdos interposto no juzo a quo apenas para ser processado e
Contra os acrdos cabem quatro recursos: seria remetido ao juzo ad quem, independentemente de
juzo de admissibilidade.
Embargos de divergncia;
Entretanto, Na avaliao da maioria dos ministros
Recurso especial; do STF e do STJ, isso aumentaria o nmero de processos nos
Recurso extraordinrio; e dois tribunais superiores, comprometendo a agilidade das
decises. Assim, o NCPC foi alterado ainda no perodo de
Recurso Ordinrio Constitucional ROC. sua vacatio legis pela Lei 13.105/2015. Entre as mudanas
OBS.: regra geral e final contra qualquer deciso est a que restabelece para as cortes locais a anlise prvia
cabem embargos de declarao. de recursos encaminhados ao Supremo Tribunal Federal e
ao Superior Tribunal de Justia, como j acontecia no CPC
de 1973.
JUZO DE ADMISSIBILIDADE DOS RECURSOS Para os outros recursos, como a apelao,
Conceito manteve-se o juzo de admissibilidade nico.
Uma vez conhecido o Recurso, ser analisado seu IV - o nome e o endereo completo dos advogados
mrito e a partir desta anlise, poder a ele ser dado ou constantes do processo.
negado provimento. O recurso pode ser provido ou
improvido. Logo, no falar em no conhecer e negar
provimento muito menos no conhecer e dar OBS2.: alguns recursos permitem que o juzo a quo se
retrate; do ensejo a possibilidade de retrao pelo juzo a quo. E
provimento.
quando isso acontece como se o a quo aceitasse as razes do
recurso. Esse efeito que alguns recursos tm, chama-se EFEITO
REGRESSIVO ou EFEITO DE RETRATAO. Exemplos: a apelao
Competncia contra deciso que indefere a petio inicial; os agravos de modo
geral permitem retratao tambm; e .a apelao nas causa do
Na sistemtica do CPC/73 a regra era que o juzo
ECA.
de admissibilidade do recurso se submetesse a um duplo
controle. No Brasil a regra de que o recurso seja Natureza Jurdica muito importante
interposto perante o juzo a quo. Assim, caberia a ele
O juzo de admissibilidade positivo uma deciso
formular o primeiro juzo de admissibilidade.
declaratria. J a natureza jurdica do juzo de
A competncia para o exerccio do juzo de admissibilidade negativo no pacfica, h trs correntes
admissibilidade era dupla, sendo certo que o primeiro para explicar a natureza do juzo de admissibilidade
realizado pelo rgo a quo (juzo de origem) que poder negativo. Vejamos cada uma delas:
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recursos taxativo, s existindo aqueles previstos em lei; e MP como fiscal da lei (mesmo que as
da singularidade ou unirrecorribilidade: cada deciso partes no recorram tal legitimidade do MP autnoma
apenas poder ser impugnada por um recurso de cada vez h duas smulas do STJ que ratificam isso: n. 99 e n. 226).
esta regra no prevista expressamente, mas se extrai do
Smula 99: o MP tem legitimidade para recorrer no
sistema exceo: um acrdo pode ser impugnado, processo em que oficiou como fiscal da lei, ainda que no haja
simultaneamente, pelo RE e pelo REsp. recurso da parte.
OBS.: alguns autores chamam estas regras de princpio, Smula 266: o diploma ou habilitao legal para o
mas rigorosamente so regras. exerccio do cargo deve ser exigido na posse e no na inscrio
para o concurso pblico.
Ainda sobre o cabimento preciso examinar o
chamado PRINCPIO DA FUNGIBILIDADE, o qual permite o
aproveitamento de um recurso indevido como sendo o
Terceiro prejudicado (considera-se
recurso adequado. Tal princpio decorre da
terceiro prejudicado todo aquele que poderia ter intervindo
instrumentalidade das formas.
no processo e at ento no o fez, inclusive o litisconsorte
necessrio no citado). Apenas no poder recorrer como
2. INTERESSE terceiro aquele que poderia ter sido opoente e no o foi,
tendo em vista que se no houvesse essa vedao, este
O recurso deve ser til e necessrio ao recorrente, estaria suprimindo uma instncia. O prazo do recurso de
que dever demonstrar que poder alcanar algum proveito terceiro aquele do recurso para as partes.
com o recurso, e que este proveito depende de sua
interposio.
O NCPC regulamenta o tema, afirmando:
OBS.:
Art. 996. O recurso pode ser interposto pela parte
Interesse recursal no se confunde com sucumbncia, vencida, pelo terceiro prejudicado e pelo Ministrio Pblico, como
sendo perfeito o entendimento de que aquele que sucumbe parte ou como fiscal da ordem jurdica.
sempre ter interesse recursal, entretanto, pode haver interesse
recursal daquele que no sucumbe, como por exemplo, no caso
do terceiro e do ru no caso de uma sentena terminativa (pois 4. INEXISTNCIA DE FATOS IMPEDITIVOS OU
mais til para a parte a improcedncia que a extino sem anlise
EXTINTIVOS DO DIREITO DE RECORRER
de mrito). Assim, a ideia de interesse no est ligada
sucumbncia, mas sim de proveito. Recorre para discutir a troca um requisito negativo. A doutrina costuma
da fundamentao (a manuteno do dispositivo) e a obter a identificar trs fatos (exemplos) que no podem ocorrer,
coisa julgada. quais sejam:
Hoje se fala em recurso em face da racio decidendi, Renncia ao recurso: no pode ter havido renncia
ou seja, para dar a extenso correta, j que a matria ao recurso para que este seja admitido, lembrando que a
decidida pode repercutir em casos semelhantes. renncia antecede a interposio do recurso e independe
Quando o dispositivo do acrdo tiver um da anuncia da outra parte.
fundamento legal e outro constitucional, e qualquer deles Aceitao da deciso: se a parte aceitou a deciso,
for capaz de, por si s, sustent-lo, deve-se impugnar cumprindo-a espontaneamente (e no por uma deciso
ambos os fundamentos, sob pena do recurso ser incuo ou que determine certa conduta sob pena de multa!) no
intil (RE e REsp). Este entendimento se encontra na smula poder posteriormente recorrer at porque haveria
126 do STJ: inadmissvel recurso especial, quando o acrdo recorrido precluso lgica.
assenta em fundamentos constitucional e infraconstitucional, qualquer
deles suficiente, por si s, para mant-lo, e a parte vencida no manifesta Desistncia: desistir de um recurso corresponde
recurso extraordinrio.
sua revogao, tendo em vista j ter sido o mesmo
interposto (logo, pressupe-se que o recurso j foi
interposto. S h desistncia de recurso que j foi
3. LEGITIMIDADE
interposto). A desistncia do recurso independe de
Quem pode recorrer: homologao judicial, bem como da anuncia da parte
contrria, podendo se dar at o incio da votao. O recurso
Parte (inclui os terceiros que intervieram e
de outro recurso do qual j se havia desistido acarreta a sua
inclui tambm aqueles que so partes de s alguns
inadmissibilidade.
incidentes, como o caso do juiz ex: incidente de
suspeio e neste incidente ele poder recorrer). Art. 998. O recorrente poder, a qualquer tempo, sem a
anuncia do recorrido ou dos litisconsortes, desistir do recurso.
Pargrafo nico. A desistncia do recurso no impede a
anlise de questo cuja repercusso geral j tenha sido
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reconhecida e daquela objeto de julgamento de recursos mais lgico e consentneo com os princpios que regem o
extraordinrios ou especiais repetitivos. processo civil moderno.
Art. 999. A renncia ao direito de recorrer independe da Por outro lado, a smula de n. 216 do STJ
aceitao da outra parte.
absurda, a seguir transcrita: a tempestividade de recurso
Art. 1.000. A parte que aceitar expressa ou tacitamente a interposto no Superior Tribunal de Justia aferida pelo registro no
deciso no poder recorrer. protocolo da secretaria e no pela data da entrega na agncia do correio.
Enfim, se a pessoa no mora perto do STJ, assume o risco
Pargrafo nico. Considera-se aceitao tcita a prtica, de postar por meio dos Correios. Este o tribunal da
sem nenhuma reserva, de ato incompatvel com a vontade de
cidadania! Agora, o NCPC, tentando resolver a questo aduz
recorrer.
que: art. 1003, 4o Para aferio da tempestividade do recurso
remetido pelo correio, ser considerada como data de interposio a data
de postagem.
5. TEMPESTIVIDADE
Protocolos descentralizados (criado para pessoas
O MP, os entes pblicos, e aqueles acompanhados que morem fora da sede dos tribunais fora das capitais),
por Defensor Pblico tm prazo em dobro para recorrer e contudo vem o tribunal da cidadania (STJ) e edita a smula
para contrarrazoar o recurso. 256: O sistema de protocolo integrado no se aplica aos recursos
NCPC, Art. 183. A Unio, os Estados, o Distrito Federal, dirigidos ao superior tribunal de justia. (*)
os Municpios e suas respectivas autarquias e fundaes de direito (*) julgando o Ag Rg no Ag 792.846-sp, na sesso de
pblico gozaro de prazo em dobro para todas as suas 21/05/2008, a corte especial deliberou pelo CANCELAMENTO DA
manifestaes processuais, cuja contagem ter incio a partir da SMULA N. 256.
intimao pessoal.
Cita-se esta smula, pois pode ser cobrada como se
Litisconsortes com advogados diferentes tero esta no estivesse cancelada.
prazo em dobro (art. 229, NCPC). Por outro lado, a smula
641 do STF prev que no se conta em dobro o prazo para
recorrer quando s um dos litisconsortes haja sucumbido. 6. PREPARO
NCPC, Art. 229. Os litisconsortes que tiverem diferentes
o pagamento das despesas relacionadas ao
procuradores, de escritrios de advocacia distintos, tero prazos
contados em dobro para todas as suas manifestaes, em
processamento do recurso; certo que o montante do
qualquer juzo ou tribunal, independentemente de requerimento. preparo equivale soma das custas com as despesas
postais (porte de remessa e retorno).
SMULA, STF, 641. No se conta em dobro o prazo para
recorrer, quando s um dos litisconsortes haja sucumbido. O preparo deve ser feito anteriormente
interposio do recurso, tendo em vista que quando for
Relevante ainda a leitura do art. 1004 do NCPC:
interpor o recurso deve-se comprovar o preparo. OBS.: h
Art. 1.004. Se, durante o prazo para a interposio do duas situaes excepcionais que permitem a comprovao do
recurso, sobrevier o falecimento da parte ou de seu advogado ou preparo aps a interposio do recurso, quais sejam: Juizados
ocorrer motivo de fora maior que suspenda o curso do processo, Especiais (permitem a comprovao at 48h aps a comprovao
ser tal prazo restitudo em proveito da parte, do herdeiro ou do do recurso) e Justia Federal (permite a comprovao do preparo
sucessor, contra quem comear a correr novamente depois da nos recursos contra sentena em at 05 dias, nos termos do art.
intimao. 14, II, da Lei 9.289/96).
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NCPC, Art. 1.008. O julgamento proferido pelo tribunal relativas ao captulo impugnado. . (cuida da profundidade em
substituir a deciso impugnada no que tiver sido objeto de recurso. relao ao que foi impugnado, este deve ser interpretado
amarrado ao caput)
2o Quando o pedido ou a defesa tiver mais de um
Devolutivo: o efeito devolutivo tem duas
fundamento e o juiz acolher apenas um deles, a apelao
dimenses, a saber: Horizontal (extenso do efeito devolver ao tribunal o conhecimento dos demais. (profundidade)
devolutivo); e Vertical (profundidade do efeito devolutivo).
Na primeira, na horizontal (extenso do efeito
devolutivo), aquilo que o rgo ad quem ir decidir. a RECURSOS EM ESPCIE
matria que o tribunal ter de reexaminar, ou seja, o objeto
do recurso. Delimita a questo principal e o mrito do
recurso. o recorrente que delimita o que ser examinado Embargos de Declarao
pelo tribunal; quem define qual a extenso do efeito um recurso peculiar por ser de fundamentao
devolutivo o recorrente. vinculada (cabvel apenas em hipteses tpicas); com
Segue o modelo de processo dispositivo (modelo cabimento em face de qualquer deciso; dispensa preparo;
de processo que depende de provocao da parte). Caso o e ser julgado pelo prprio rgo a quo, ou seja, pelo rgo
tribunal no respeite a delimitao ser caso de deciso que proferiu a deciso embargada. O prazo de Embargos
extra petita. Tal efeito pode ser entendido com a leitura do de 05 dias.
art. 1013, caput, CPC: Art. 1.013. A apelao devolver ao tribunal o Art. 1.023. Os embargos sero opostos, no prazo de 5 (cinco)
conhecimento da matria impugnada. cuida da extenso dias, em petio dirigida ao juiz, com indicao do erro, obscuridade,
contradio ou omisso, e no se sujeitam a preparo.
captulo impugnado.
A deciso dos Embargos tem a natureza da deciso
Por outro lado, uma segunda dimenso, a vertical
embargada. Assim, a deciso acerca dos Embargos
corresponde profundidade do efeito devolutivo.
interpostos em face de uma sentena ter, igualmente,
Exemplificando, tem dois captulos a sentena. S recorre
natureza de sentena. Dessa forma, cabem Embargos de
do captulo 2 (danos morais). O tribunal ao julgar tal
Divergncia em face de deciso que julgou Embargos de
recurso, reconhece questo de ordem pblica. Esta deciso
Declarao, desde que essa tenha natureza de acrdo.
do tribunal que reconheceu uma incompetncia absoluta
(atinge o capitulo dos danos materiais captulo que no foi Hipteses de cabimento dos Embargos de
objeto do recurso)? Declarao: pelo NCPC, os Embargos de Declarao cabem
em quatro situaes: obscuridade, contradio, omisso e
Atinge o captulo dos danos matrias? No, pois o
erro (art. 1022).
captulo dos danos materiais no foi devolvido, ento, o
tribunal no pode decidi-lo. No interessa que de ordem Art. 1.022. Cabem embargos de declarao contra
pblica, o tribunal s poder reconhecer em relao ao qualquer deciso judicial para:
captulo impugnado (dano moral). Tal indagao um I - esclarecer obscuridade ou eliminar contradio;
clssico dos concursos. Enfim, pergunta-se: A deciso que,
por exemplo, em um recurso parcial, anula o processo por II - suprir omisso de ponto ou questo sobre o qual devia
se pronunciar o juiz de ofcio ou a requerimento;
incompetncia, atinge o captulo no impugnado? No!!!
Tendo em vista que quanto parte no recorrida j haver III - corrigir erro material.
coisa julgada, mesmo em relao s questes de ordem
pblica, contra ela cabendo apenas ao rescisria.
Na lei 9.099/95, existe a previso de Embargos de
Segundo Fredie Didier A extenso do efeito
Declarao quando houver dvida. A expresso deve ser
devolutivo bitola a sua profundidade. OBS.: efeito
desconsiderada, tendo em vista estar de acordo com a
translativo o outro nome que se d ao efeito devolutivo no que
tange a sua dimenso vertical (profundidade). O efeito translativo redao original do CPC alterada em 1994, quando a lei dos
transfere ao Tribunal a apreciao de tudo que relacionado ao juizados especiais j estava pronta. Referida expresso
que haja sido impugnado. A matria no recorrida transita em mal empregada tendo em vista que uma deciso no pode
julgado. ter dvida, j que quem tem dvida so as pessoas e no as
coisas. Enfim, esta hiptese no existe na prtica.
Assim, leia-se:
A jurisprudncia e a doutrina tm alargado as
Art. 1.013. A apelao devolver ao tribunal o
conhecimento da matria impugnada. (cuida da extenso hipteses de cabimento dos Embargos, de forma que se
captulo impugnado) tem admitido Embargos de Declarao:
1o Sero, porm, objeto de apreciao e julgamento Contra decises ultra e extra
pelo tribunal todas as questes suscitadas e discutidas no petita; e
processo, ainda que no tenham sido solucionadas, desde que
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III - extingue sem resoluo do mrito ou julga II - decretar a nulidade da sentena por no ser ela
improcedentes os embargos do executado; congruente com os limites do pedido ou da causa de pedir;
IV - julga procedente o pedido de instituio de arbitragem; III - constatar a omisso no exame de um dos pedidos,
hiptese em que poder julg-lo;
V - confirma, concede ou revoga tutela provisria;
IV - decretar a nulidade de sentena por falta de
VI - decreta a interdio. fundamentao.
2o Nos casos do 1o, o apelado poder promover o Tradicionalmente, o tribunal no poderia avanar
pedido de cumprimento provisrio depois de publicada a
nestes casos previstos no dispositivo legal, contudo este
sentena.
pargrafo terceiro traz um avano, pois permite que o
3o O pedido de concesso de efeito suspensivo nas tribunal ao julgar a apelao possa avanar para decidir o
hipteses do 1o poder ser formulado por requerimento dirigido mrito que no foi decidido analisado pelo juiz (decidido
ao: em 1 instncia).
I - tribunal, no perodo compreendido entre a interposio
Contudo para que o tribunal faa isso, preciso
da apelao e sua distribuio, ficando o relator designado para
seu exame prevento para julg-la; que sejam preenchidos alguns pressupostos:
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A apelao deve ser apresentada no juzo a quo, o 1o As questes resolvidas na fase de conhecimento, se
a deciso a seu respeito no comportar agravo de instrumento,
qual ir processar o recurso. Caso o juzo a quo entenda que
no so cobertas pela precluso e devem ser suscitadas em
a apelao admissvel, ele ouvir o apelado em suas preliminar de apelao, eventualmente interposta contra a
contrarrazes no mesmo prazo de 15 dias. deciso final, ou nas contrarrazes.
Ressalta-se a importncia do art. 1010, NCPC: 2o Se as questes referidas no 1o forem suscitadas
em contrarrazes, o recorrente ser intimado para, em 15 (quinze)
Art. 1.010. A apelao, interposta por petio dirigida ao
dias, manifestar-se a respeito delas.
juzo de primeiro grau, conter:
I - os nomes e a qualificao das partes;
II - a exposio do fato e do direito;
OBS.:
III - as razes do pedido de reforma ou de decretao de Quando cabe agravo de instrumento? So regras
nulidade; de cabimento do agravo de instrumento:
IV - o pedido de nova deciso. Em caso de urgncia (regra geral), o agravo ser
de instrumento (risco de dano irreparvel ou de difcil
1o O apelado ser intimado para apresentar
contrarrazes no prazo de 15 (quinze) dias.
reparao). Assim, sempre que se falar em tutela
provisria, este ser o agravo adequado.
2o Se o apelado interpuser apelao adesiva, o juiz
intimar o apelante para apresentar contrarrazes. Art. 1.015. Cabe agravo de instrumento contra as
decises interlocutrias que versarem sobre:
3o Aps as formalidades previstas nos 1o e 2o, os
autos sero remetidos ao tribunal pelo juiz, independentemente I - tutelas provisrias;
de juzo de admissibilidade. II - mrito do processo;
III - rejeio da alegao de conveno de arbitragem;
Ateno!!! IV - incidente de desconsiderao da personalidade
Caso uma sentena se funde em smula de STJ ou jurdica;
STF, contra ela no caber apelao. Uma vez proposta, V - rejeio do pedido de gratuidade da justia ou
sequer ser recebida. Estamos diante da eficcia impeditiva acolhimento do pedido de sua revogao;
do precedente. O precedente uma vez seguido impede VI - exibio ou posse de documento ou coisa;
recurso que o discuta.
VII - excluso de litisconsorte;
Contudo, h casos que a apelao ter de subir,
mesmo se a sentena se baseie em smulas, quais sejam: VIII - rejeio do pedido de limitao do litisconsrcio;
IX - admisso ou inadmisso de interveno de terceiros;
Quando alegada a nulidade da deciso, j que nesse caso no
se discute o contedo da deciso; X - concesso, modificao ou revogao do efeito
suspensivo aos embargos execuo;
Se na apelao o apelante fizer um distinguishing (ou seja,
quando o recorrente demonstrar que a smula no se aplica XI - redistribuio do nus da prova nos termos do art.
ao caso sub judice); e 373, 1o;
XII - (VETADO);
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XIII - outros casos expressamente referidos em lei. Vejamos o que dispe a lei:
Pargrafo nico. Tambm caber agravo de instrumento Art. 1.018. O agravante poder requerer a juntada, aos
contra decises interlocutrias proferidas na fase de liquidao de autos do processo, de cpia da petio do agravo de instrumento,
sentena ou de cumprimento de sentena, no processo de do comprovante de sua interposio e da relao dos documentos
execuo e no processo de inventrio. que instruram o recurso.
Cabe quando houver previso legal especfica de 1o Se o juiz comunicar que reformou inteiramente a
Agravo de Instrumento (nesses casos no se aplica a regra deciso, o relator considerar prejudicado o agravo de
da urgncia, no h que se falar em converso em Agravo instrumento.
Retido, pois o cabimento do agravo de instrumento uma 2o No sendo eletrnicos os autos, o agravante tomar a
opo legislativa). So os casos de deciso que: providncia prevista no caput, no prazo de 3 (trs) dias a contar da
interposio do agravo de instrumento.
- deciso que no recebe apelao;
3o O descumprimento da exigncia de que trata o 2 o,
- deciso que recebe a apelao em efeitos diversos dos desde que arguido e provado pelo agravado, importa
adequados ao caso concreto; inadmissibilidade do agravo de instrumento.
- deciso que julga liquidao de sentena; e O agravo de instrumento no tem efeito
- deciso que recebe ao de improbidade administrativa. suspensivo automtico (logo, a deciso agravada possui
efeitos imediatamente). O relator poder, no entanto,
atribuir efeito suspensivo ao agravo. Suspende a deciso
Agravo de instrumento agravada. A deciso do relator impugnvel por agravo
interno. Vejamos:
o nico recurso interposto diretamente no juzo
ad quem. Art. 1.019. Recebido o agravo de instrumento no tribunal e
distribudo imediatamente, se no for o caso de aplicao do art.
A formao do instrumento cabe ao Agravante, 932, incisos III e IV, o relator, no prazo de 5 (cinco) dias:
sendo que seu advogado poder declarar a inexistncia de I - poder atribuir efeito suspensivo ao recurso ou deferir,
qualquer dos documentos referidos, sob pena sua em antecipao de tutela, total ou parcialmente, a pretenso
responsabilidade pessoal. recursal, comunicando ao juiz sua deciso;
O instrumento do agravo formado por II - ordenar a intimao do agravado pessoalmente, por
documentos obrigatrios (art. 1017, I, do NCPC). carta com aviso de recebimento, quando no tiver procurador
constitudo, ou pelo Dirio da Justia ou por carta com aviso de
Art. 1.017. A petio de agravo de instrumento ser recebimento dirigida ao seu advogado, para que responda no
instruda: prazo de 15 (quinze) dias, facultando-lhe juntar a documentao
I - obrigatoriamente, com cpias da petio inicial, da que entender necessria ao julgamento do recurso;
contestao, da petio que ensejou a deciso agravada, da III - determinar a intimao do Ministrio Pblico,
prpria deciso agravada, da certido da respectiva intimao ou preferencialmente por meio eletrnico, quando for o caso de sua
outro documento oficial que comprove a tempestividade e das interveno, para que se manifeste no prazo de 15 (quinze) dias.
procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do
agravado; possvel pedir efeitos suspensivos contra uma
II - com declarao de inexistncia de qualquer dos
deciso que se negou o que se pediu? Vai se suspender o
documentos referidos no inciso I, feita pelo advogado do que no se concedeu?
agravante, sob pena de sua responsabilidade pessoal; A doutrina e a jurisprudncia criaram um nome
III - facultativamente, com outras peas que o agravante para isso, a saber: EFEITO SUSPENSIVO ATIVO, pois vai
reputar teis. suspender a negao, logo, conceder (ativar). Tambm
chamado de ANTECIPAO DA TUTELA RECURSAL,
A jurisprudncia forte no sentido de que o
consoante o artigo:
instrumento do agravo deve ser ainda composto por todos
os documentos indispensveis compreenso da NCPC, Art. 1019. I - poder atribuir efeito suspensivo ao
controvrsia. Por isso, o NCPC trouxe a previso dos recurso ou deferir, em antecipao de tutela, total ou
documentos facultativos no inciso III. parcialmente, a pretenso recursal, comunicando ao juiz sua
deciso;
No sendo caso de autos eletrnicos, cabe ao
agravante, em 3 dias aps a interposio do Agravo, juntar
no juzo de origem (a quo) a cpia da petio do agravo de OBS.: cabe agravo de instrumento contra deciso
instrumento, a relao de documentos e do comprovante liminar em MS.
de interposio, sob pena de, caso o agravado alegue no 1o
momento que lhe couber falar nos autos
e comprove a falta, no ser
conhecido o agravo de instrumento.
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Recursos excepcionais ou extraordinrios: suspensivo ao recurso extraordinrio. OBS.: smulas que o STJ
tambm aplica.
Tal assunto envolve o recurso especial para o STJ,
bem como o recuso extraordinrio para o STF. O ttulo 5. Os recursos extraordinrios pressupem o esgotamento das
instncias ordinrias; s cabe recurso extraordinrio se no
(Recursos Extraordinrios) uma designao genrica que
couber recurso ordinrio. No cabe recurso extraordinrio
abrange ambos os recursos. Frisa-se que o Recurso de
PER SALTUM;
Revista, no mbito da JT, tambm recurso extraordinrio.
Enfim, so espcies de um mesmo gnero. Veremos 6. So recursos de fundamentao vinculada, ou seja, eles no
primeiramente as semelhanas e posteriormente as cabem em qualquer situao. S cabem em hipteses
tipicamente previstas pela CF;
peculiaridades de cada um.
7. Efeito devolutivo restrito, ou seja, s posso entrar com recurso
extraordinrio para discutir questes de direito. No serve
Histrico: para reviso de fatos. Contudo tal caracterstica tem alguns
desdobramentos, a saber:
At 1988 no havia STJ; logo, no havia recurso
especial. Ento, s havia Rec. Extraordinrio para o STF; a
poca o recurso servia a dois propsitos: como instrumento Por conta disso se diz que no cabem recursos
de controle tanto da aplicao da Lei Federal como da excepcionais para reexame de:
Constituio. Em 1988, a atual Constituio da Repblica Provas (smula 07 do STJ), contudo nada impede que
criou o STJ e lhe atribuiu uma parcela das competncias do as regras probatrias sejam discutidas (verifica-se que as normas
STF relativa ao controle de aplicao das leis federais. Dessa de direito probatrio foram obedecidas ou no). possvel
forma, tendo em vista a origem comum e o fato desses dois Recursos excepcionais para se discutir questes acerca do direito
recursos se distinguirem to-somente em relao s probatrio, de suas regras (ex.: proibio de prova ilcita). O que
hipteses de cabimento, possvel seu estudo conjunto. no tem cabimento o pedido de reexame da prova.
STJ - smula: 7 - a pretenso de simples reexame de
prova no enseja recurso especial.
Caractersticas comuns:
1. Prazo de 15 dias;
Interpretao de clusula contratual (smula 05 do
2. Permitem execuo provisria, pois so recursos no STJ). Todavia, s vezes a interpretao de uma clusula contratual
tm efeito suspensivo automtico; indispensvel para saber qual o direito que se aplica ao caso
concreto (ex.: para saber se se trata de compra e venda parcelada
3. Os recursos extraordinrios so interpostos nos ou leasing). Assim, quando isso ocorrer caber recurso excepcional
tribunais a quo. Passam, portanto, pelo primeiro juzo de (REsp) tiveram que discutir. Vide smula 293 do STJ.
admissibilidade feito pelo Presidente ou Vice-Presidente
STJ- smula 5 - a simples interpretao de clausula
do tribunal a quo (conforme o RI); contratual no enseja recurso especial.
4. Contra a deciso do presidente ou vice do tribunal a quo STJ - smula 293 - a cobrana antecipada do valor
que no admite recurso extraordinrio e recurso residual garantido (VRG) no descaracteriza o contrato de
especial, caber o chamado agravo de inadmisso (art. arrendamento mercantil.
1042, NCPC), (trata-se de outro recurso que no tem
preparo e outras peculiaridades);
PREQUESTIONAMENTO
Por conta da premissa do efeito restrito, surgiu o
OBS.: a quem o recorrente se dirige para pedir efeito
suspensivo ao seu recurso extraordinrio? O STF decidiu o tema que se chama prequestionamento.
editando duas smulas, a saber: Tal instituto foi criado pela jurisprudncia do STF e
STF, 634. No compete ao Supremo Tribunal Federal um requisito a ser preenchido no exame do cabimento de
conceder medida cautelar para dar efeito suspensivo a recurso um recurso extraordinrio, assim, caso no haja
extraordinrio que ainda no foi objeto de juzo de admissibilidade prequestionamento o recurso no ser admitido.
na origem.
O que prequestionamento? A resposta um
STF, 635. Cabe ao Presidente do Tribunal de origem problema. H uma discusso muito grande. Existem trs
decidir o pedido de medida cautelar em recurso extraordinrio concepes sobre o que seja o prequestionamento:
ainda pendente do seu juzo de admissibilidade.
1 concepo: prequestionamento um
Enquanto o extraordinrio no tiver passado pelo juzo
de admissibilidade de origem, cabe ao presidente conceder o comportamento da parte recorrente. Aquele que entrou
efeito suspensivo. Todavia, superada a admissibilidade na origem, com o recurso extraordinrio tem que ter, antes de ter
caber ao tribunal superior examinar o pedido de efeito recorrido, suscitado aquela questo objeto do seu recurso.
A questo que ele discute no recurso extraordinrio tem
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que ter sido suscitada antes por ele. Na prtica, muita gente considere existentes erro, omisso, contradio ou
entra com ao e j na inicial diz que est prequestionado o obscuridade.
tema tal (frisa-se que j est questionando muito antes de
O Superior Tribunal de Justia no admite o
entrar com o recurso);
prequestionamento ficto. Esta Corte adota o
2 Concepo: um fato que se compe de duas entendimento de que, para fins de prequestionamento,
partes. O prequestionamento exige, alm da prvia no basta a simples interposio de embargos de
provocao pela parte, que o tribunal recorrido tenha declarao, sendo necessrio que o tribunal inferior emita
enfrentado a questo. Para que haja prequestionamento: juzo acerca da questo. Nesse sentido a Smula 211 do
1 a parte tenha suscitado a questo; e 2 o tribunal STJ: Inadmissvel recurso especial quanto questo que,
recorrido tenha se manifestado sobre ela. Sem a juno de a despeito da oposio de embargos declaratrios, no foi
ambos os questionamentos, no teria havido apreciada pelo tribunal a quo.
prequestionamento. uma concepo bastante rigorosa de
Com efeito, uma vez rejeitados os embargos
prequestionamento; e
declaratrios, interpostos com a finalidade de trazer a
3 concepo: s h prequestionamento se o debate tema sobre o qual se omitiu o tribunal a quo, no
tribunal tiver se manifestado sobre a questo, pouco se tem por suprido o requisito do prequestionamento e,
importa se a parte tenha ou no suscitado a questo. consequentemente, o recurso especial no ser admitido.
irrelevante saber se a parte suscitou antes a questo. O
Na opinio de Fredie Didier e Leonardo Carneiro
relevante saber se houve deciso do tema pelo tribunal
da Cunha, a qual acompanhamos, a postura do STF a
recorrido.
mais correta, pois no submete o cidado ao talante do
Pouco importa a corrente que seja adotada, a tribunal recorrido, que, com a sua recalcitrncia no
segunda concepo indiscutivelmente um caso de suprimento da omisso, simplesmente retiraria do
prequestionamento. Se ela ocorrer, no h discusso que recorrente o direito a se valer das vias extraordinrias.
seja prequestionamento.
O entendimento fixado na Smula 211 do STJ foi
O problema quando o sujeito suscita e o tribunal rejeitado pelo Novo CPC, que como vimos consagra em
no se manifesta ou o tribunal se manifestou sem o sujeito seu artigo 1.025 a tese do prequestionamento ficto. Dessa
ter suscitado. Caso a terceira situao ocorra, ou seja, o forma, com a entrada em vigor do Novo Cdigo de
tribunal se manifeste sem que se tenha suscitado, se aceita Processo Civil em 16 de maro de 2016, a Smula 211 do
o prequestionamento no caso. STJ restar SUPERADA.
A situao mais complicada a seguinte: o sujeito Vale dizer: de acordo com o NCPC, a simples
suscita e o tribunal no se manifesta sobre o tema. H ou interposio dos embargos de declarao j suficiente
no o prequestionamento? Caso se suscite uma questo e para prequestionar a matria, ainda que os embargos de
o tribunal se cale, deve-se entrar com embargos de declarao sejam inadmitidos ou rejeitados, caso o
declarao por omisso, para forar a manifestao pelo tribunal superior considere existentes erro, omisso,
tribunal. Esses embargos so chamados EMBARGOS DE contradio ou obscuridade (art. 1.025 no NCPC).
DECLARAO PREQUESTIONADORES.
Na concepo de Fredier Didier, in Curso de
A jurisprudncia do STF no sentido de que a Direito Processual Civil, pag. 260, 8 edio, vol III, pag.
simples interposio dos embargos de declarao j seria 260: h prequestionamento implcito quando o Tribunal
o bastante, pouco importando se suprida ou no a de origem, apesar de se pronunciar explicitamente sobre a
omisso. Haveria neste caso o chamado questo federal controvertida, no menciona
prequestionamento ficto. Nessa linha a Smula 356 do explicitamente o texto ou o numero do dispositivo legal
STF: O ponto omisso da deciso, sobre o qual no foram tido como afrontado. Exatamente neste sentido o
opostos embargos declaratrios, no pode ser objeto de prequestionamento vem sendo admitido pelo Superior
recurso extraordinrio, por faltar o requisito do Tribunal de Justia. O que importa a efetiva
prequestionamento. manifestao judicial causa decidida. No h aqui
qualquer problema: se alguma questo fora julgada,
Vale dizer: prequestionamento ficto aquele que
mesmo que no seja mencionada a regra de lei a que est
se considera ocorrido com a simples interposio dos
sujeita, bvio que se trata de matria questionada e
embargos de declarao diante da omisso judicial,
isso o quanto basta.
independentemente do xito desses embargos. O Novo
CPC consagrou a tese do prequestionamento ficto em seu O Superior Tribunal de Justia admite o
art.1.025, verbis: Consideram-se includos no acrdo os prequestionamento implcito. Nestes termos so
elementos que o embargante suscitou, para fins de pr- numerosos os precedentes daquela Corte que tem por
questionamento, ainda que os embargos de declarao ocorrente o prequestionamento mesmo no constatado
sejam inadmitidos ou rejeitados, caso o tribunal superior no corpo do Acordo impugnado a referencia ao numero e
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letra da norma legal, desde que a tese jurdica tenha que o recurso extraordinrio seja conhecido; caso o tribunal
sido debatida e apreciada (REsp.. 155.621, REsp. 166.147, superior conhea o recurso, a jurisdio se abriu e ele
REsp. 144.844, REsp. 155.321 e REsp 153.983). poder julgar qualquer questo de ordem pblica, mesmo
sem est prequestionada.
J no mbito do Supremo Tribunal Federal no
se admite o prequestionamento implcito da questo O entendimento de que o prequestionamento
constitucional. para a parte e no para o Tribunal.
Qual o procedimento para pedir efeito suspensivo
no recurso?
EXAURIMENTO DOS RECURSOS ORDINRIOS
5o O pedido de concesso de efeito suspensivo a recurso
ESTUDO DA SMULA 456 DO STF: O Supremo Tribunal extraordinrio ou a recurso especial poder ser formulado por
Federal, conhecendo do recurso extraordinrio, julgar a causa, aplicando
requerimento dirigido:
o direito espcie.
I ao tribunal superior respectivo, no perodo
Essa smula tambm aplica ao STJ; uma smula
compreendido entre a publicao da deciso de admisso do
antiga de suma importncia, que inclusive foi incorporada recurso e sua distribuio, ficando o relator designado para seu
aos regimentos internos do STF e STJ. Enfim, para que um exame prevento para julg-lo;
recurso extraordinrio seja admitido h uma srie de
II - ao relator, se j distribudo o recurso;
obstculos a servem superados e a existncia desses
obstculos que torna esse recurso extraordinrio. III ao presidente ou ao vice-presidente do tribunal
Superado os obstculos, o recurso ser conhecido. recorrido, no perodo compreendido entre a interposio do
recurso e a publicao da deciso de admisso do recurso, assim
Uma vez conhecido os recursos extraordinrios, a como no caso de o recurso ter sido sobrestado, nos termos do art.
partir dali no existe mais nenhuma diferena em relao 1.037.
aos outros recursos. Caso o STF ou STJ conhea o recurso,
eles no tm que rejulgar a causa; caso o recurso tenha
superado todos os obstculos; o tribunal vai ter de rejulgar RECURSOS EXTRAORDINRIOS - PROCEDIMENTO
a causa e para isso ter que reexaminar tudo, inclusive
Recebida a petio do recurso pela secretaria do
questes de fato e prova.
tribunal, o recorrido ser intimado para apresentar
No pode pedir no recurso extraordinrio para que contrarrazes no prazo de 15 (quinze) dias, findo o qual os
a prova seja reexaminada, mas se entrar para discutir autos sero conclusos ao presidente ou ao vice-presidente
matria de direito (sendo o recurso conhecido) ter que do tribunal recorrido, que dever:
julgar toda a causa, inclusive as questes de fato e as
1) Negar seguimento:
provas; o tribunal vai ter que rejulgar, consoante o que diz a
supramencionada smula. Por isso que existem decises do a) a recurso extraordinrio que discuta questo
STJ que ora aumentam, ora diminuem o valor de constitucional qual o Supremo Tribunal Federal no tenha
indenizao por dano moral, que questo de fato. reconhecido a existncia de repercusso geral ou a recurso
extraordinrio interposto contra acrdo que esteja em
conformidade com entendimento do Supremo Tribunal
QUESTO DE ORDEM PBLICA: as questes de Federal exarado no regime de repercusso geral;
ordem pblica podem ser suscitadas a qualquer tempo.
b) a recurso extraordinrio ou a recurso especial
Pode interpor recurso extraordinrio suscitando interposto contra acrdo que esteja em conformidade
questo de ordem pblica pela primeira vez? com entendimento do Supremo Tribunal Federal ou do
No, porque no houve prequestionamento. No Superior Tribunal de Justia, respectivamente, exarado no
regime de julgamento de recursos repetitivos;
pode suscitar uma questo pela primeira vez sem
manifestao do tribunal. Poder, ainda, o Presidente ou o Vice do tribunal de
Todos os livros dizem isso e param por a. origem encaminhar o processo ao rgo julgador para
realizao do juzo de retratao, se o acrdo recorrido
Mas se ajuizar recurso extraordinrio com outra divergir do entendimento do Supremo Tribunal Federal ou
questo que foi prequestionada, o recurso ser conhecido do Superior Tribunal de Justia exarado, conforme o caso,
e, assim, a jurisdio se abre. Ento se pode suscitar uma nos regimes de repercusso geral ou de recursos repetitivos
questo de ordem pblica pela primeira vez? No, no ou sobrestar o recurso que versar sobre controvrsia de
recurso extraordinrio no pode suscitar pela primeira vez carter repetitivo ainda no decidida pelo Supremo Tribunal
nenhuma questo de ordem pblica. Federal ou pelo Superior Tribunal de Justia, conforme se
Todavia, agora, na instncia extraordinria (e no trate de matria constitucional ou infraconstitucional;
no recurso) pode ser reconhecida pela primeira vez, desde
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Tambm poder selecionar o recurso como JULGAR VLIDO ATO DE GOVERNO LOCAL
representativo de controvrsia constitucional ou CONTESTADO EM FACE DE LEI FEDERAL: cabe Resp. quando
infraconstitucional, para efeito de recurso repetitivo. o acrdo julgar vlido ato de governo local contestado em
face de lei federal (essa 2 hiptese foi reescrita pela EC
Por fim, realizar o juzo de admissibilidade e, se
45/04). No existe hierarquia entre lei estadual e federal. O
positivo, remeter o feito ao Supremo Tribunal Federal ou ao
que h competncia diferente. E a competncia legislativa
Superior Tribunal de Justia, desde que:
est na CF.
a) o recurso ainda no tenha sido submetido ao
Saber se a lei local ou estadual que prevalece um
regime de repercusso geral ou de julgamento de recursos
problema constitucional. Isso agora uma hiptese de RE.
repetitivos; b) o recurso tenha sido selecionado como
representativo da controvrsia; ou c) o tribunal recorrido Tiraram parte da letra b e colocaram no inciso III,
tenha refutado o juzo de retratao. d do art. 102 da CF (RE). No ampliaram a competncia do
STF. J era competncia dele. S foi esclarecida.
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c) julgar vlida lei ou ato de governo local A lei fica entre o acrdo e a CF. Ex.: smula 636 do
contestado em face desta Constituio. STF.
d) julgar vlida lei local contestada em face de lei No cabe recurso extraordinrio por contrariedade ao
federal. princpio constitucional da legalidade, quando a sua verificao
pressuponha rever a interpretao dada a normas
infraconstitucionais pela deciso recorrida.
possvel teoricamente RE de deciso de juiz. Ele
O NCPC atribui aos precedentes judiciais uma
cabe contra qualquer deciso.
eficcia vinculativa. E o precedente a ratio decidendi do
O Resp. s de acrdo. O RE cabe de qualquer julgado.
deciso, desde que seja a ltima.
Os precedentes vindos do STF tm sido
O RE pode vir de qualquer processo. O Resp. compreendidos como precedentes vinculativos, tanto em
prprio do processo civil, exceto nos juizados. controle concentrado quanto em controle difuso.
Cabe RE contra deciso de juiz que julga embargos O RE o principal instrumento do controle difuso.
infringentes de alada, porque no cabe nenhum outro Pelo RE leva ao STF o exame da constitucionalidade. Tem
recurso. acontecido que as decises do STF em controle difuso (RE),
embora seja um RE, esto sendo compreendidas como
O RE sempre cabe contra qualquer deciso, desde
vinculantes, ou seja, devem ser observadas por todos.
que seja a ltima, consoante a smula 640 do STF.
Essa transformao que explica o instituto da
cabvel recurso extraordinrio contra deciso proferida
por juiz de primeiro grau nas causas de alada, ou por turma
repercusso geral do RE e o julgamento dos recursos
recursal de juizado especial cvel e criminal. repetitivos.
S possvel entender esses dois assuntos se voc
lembrar que a deciso que o STF der vai servir de
OBS: "causas de alada" so consideradas como fundamento vinculativo para outras decises.
aquelas dispostas no art. 2 da Lei 5.584/70, em que seu
valor seja igual ou inferior a 2 (dois) salrios mnimos, no Com a EC 45/04 o constituinte instituiu a
caber recurso da deciso de 1 grau, salvo se houver repercusso geral. uma exigncia para que o RE seja
violao Constituio Federal. conhecido. Para admitir o RE tem que demonstrar que
aquilo que se discute transborda o mero interesse das
O que importa que seja a ltima deciso. partes.
As smulas 733 e 735 do STF so importantes para O STF tem 11 ministros. A CF diz que o RE s no
provas. Ambas so para dizer que no cabe RE. tem repercusso geral se 8 ministros disserem que no tem.
Smula 733 do STF: No cabe recurso extraordinrio H nitidamente uma presuno de que todo RE
contra deciso proferida no processamento de precatrios.
tem repercusso geral. Presuno essa que pode ser
Entende que essa deciso administrativa, no tendo como
caber RE. afastada com o voto de 8 ministros. Se 7 ministros disserem
que no h repercusso geral, h repercusso geral.
Smula 735 do STF: No cabe recurso extraordinrio
contra acrdo que defere medida liminar. como se o constituinte tivesse comeado com 4
votos a favor da repercusso geral. Para que no haja,
preciso que 8 digam que no tem.
O RE cabe por violao a CF, contudo o STF criou Como o STF dividido em 2 turmas de 5 e mais o
um entendimento de que s cabe RE por violao direta a presidente, o RE vai para l. Se a turma composta por 5,
CF, logo, no se admite RE por violao indireta ou oblqua onde 4 dos 5 disserem que h repercusso geral, h
ou reflexa. repercusso geral mesmo que os outros entendam que no
Caso a ofensa seja indireta no se admite RE. S h.
cabe RE por violao direta. O Ministro tem 20 dias para se manifestar a
O difcil saber se a violao direta ou indireta. respeito da repercusso geral. Se ele no se manifestar,
Na jurisprudncia do STF no diz o que violao direta e entende-se que h a repercusso geral.
indireta. Art. 1.035. O Supremo Tribunal Federal, em deciso
Para explicar isso o STF disse o seguinte: sempre irrecorrvel, no conhecer do recurso extraordinrio quando a
questo constitucional nele versada no tiver repercusso geral,
que tiver que examinar lei para saber se a CF for violada isso
nos termos deste artigo.
violao indireta.
1o Para efeito de repercusso geral, ser considerada a
existncia ou no de questes relevantes do ponto de vista
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econmico, poltico, social ou jurdico que ultrapassem os se h ou no repercusso geral o STF. competncia
interesses subjetivos do processo. exclusiva. Porm, se no for alegada pelo recorrente, o
2o O recorrente dever demonstrar a existncia de presidente do tribunal originrio pode impedir o
repercusso geral para apreciao exclusiva pelo Supremo conhecimento do recurso extraordinrio.
Tribunal Federal.
Pode acontecer de vrios REs discutirem a mesma
3o Haver repercusso geral sempre que o recurso coisa. O STF examinar a repercusso geral de alguns REs,
impugnar acrdo que (presuno absoluta): os mais representativos, escolhidos pelo tribunal de origem.
I - contrarie smula ou jurisprudncia dominante do A deciso que o STF der em um valer para todos. Um
Supremo Tribunal Federal; julgamento serve para todos. o julgamento por
amostragem.
II (Revogado); (Redao dada pela Lei n 13.256, de
2016) O RE s repercute para o recorrente? No.
III - tenha reconhecido a inconstitucionalidade de tratado Repercute contra todos. O julgamento por amostragem est
ou de lei federal, nos termos do art. 97 da Constituio Federal. no art. 543-B.
4o O relator poder admitir, na anlise da repercusso 5o Reconhecida a repercusso geral, o relator no
geral, a manifestao de terceiros, subscrita por procurador Supremo Tribunal Federal determinar a suspenso do
habilitado, nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal processamento de todos os processos pendentes, individuais ou
Federal. coletivos, que versem sobre a questo e tramitem no territrio
nacional.
5o Reconhecida a repercusso geral, o relator no
Supremo Tribunal Federal determinar a suspenso do 8o Negada a repercusso geral, o presidente ou o vice-
processamento de todos os processos pendentes, individuais ou presidente do tribunal de origem negar seguimento aos recursos
coletivos, que versem sobre a questo e tramitem no territrio extraordinrios sobrestados na origem que versem sobre matria
nacional. idntica.
6o O interessado pode requerer, ao presidente ou ao vice- 4o O relator poder admitir, na anlise da repercusso
presidente do tribunal de origem, que exclua da deciso de geral, a manifestao de terceiros, subscrita por procurador
sobrestamento e inadmita o recurso extraordinrio que tenha sido habilitado, nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal
interposto intempestivamente, tendo o recorrente o prazo de 5 Federal.
(cinco) dias para manifestar-se sobre esse requerimento.
Isso interveno de amicus curiae. No julgamento
7 Da deciso que indeferir o requerimento referido no por amostragem pode ter a manifestao de amicus curiae.
6 ou que aplicar entendimento firmado em regime de Essa regra vale para qualquer processo. O STF quer fazer
repercusso geral ou em julgamento de recursos repetitivos valer as suas decises. Haver presuno absoluta de
caber agravo interno. (Redao dada pela Lei n 13.256, de repercusso geral.
2016)
8o Negada a repercusso geral, o presidente ou o vice-
presidente do tribunal de origem negar seguimento aos recursos RECURSO EXTRAORDINRIO E ESPECIAL REPETITIVOS
extraordinrios sobrestados na origem que versem sobre matria
idntica. Sempre que houver multiplicidade de recursos
extraordinrios ou especiais com fundamento em idntica
9o O recurso que tiver a repercusso geral reconhecida
questo de direito, haver afetao para julgamento
dever ser julgado no prazo de 1 (um) ano e ter preferncia sobre
os demais feitos, ressalvados os que envolvam ru preso e os
conjunto a fim de se firmar a tese que ser aplicada em
pedidos de habeas corpus. todo o Pas, observado o disposto no Regimento Interno do
Supremo Tribunal Federal e no do Superior Tribunal de
10. (Revogado). (Redao dada pela Lei n 13.256, Justia.
de 2016)
O presidente ou o vice-presidente de tribunal de
11. A smula da deciso sobre a repercusso geral
constar de ata, que ser publicada no dirio oficial e valer como
justia ou de tribunal regional federal selecionar 2 (dois)
acrdo. ou mais recursos representativos da controvrsia, que sero
encaminhados ao Supremo Tribunal Federal ou ao Superior
O STF dir caso a caso quando se trata de Tribunal de Justia para fins de afetao, determinando a
repercusso geral ou no. suspenso do trmite de todos os processos pendentes,
2o O recorrente dever demonstrar a existncia de individuais ou coletivos, que tramitem no Estado ou na
repercusso geral para apreciao exclusiva pelo Supremo regio, conforme o caso.
Tribunal Federal.
Todavia, A escolha feita pelo presidente ou vice-
O recorrente tem que abrir um item sobre presidente do tribunal de justia ou do tribunal regional
repercusso geral. O recorrente deve alegar e demonstrar federal no vincular o relator no tribunal superior, que
preliminarmente a repercusso geral. S quem pode dizer poder selecionar outros recursos representativos da
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atos sero praticados, sempre que possvel, por meio ficar isenta do pagamento de custas e de honorrios de
eletrnico. sucumbncia.
Transcorrido o prazo para o Ministrio Pblico e Tal desistncia independe de consentimento do ru,
remetida cpia do relatrio aos demais ministros, haver ainda que apresentada contestao.
incluso em pauta, devendo ocorrer o julgamento com
Mantido o acrdo divergente pelo tribunal de
preferncia sobre os demais feitos, ressalvados os que
origem, o recurso especial ou extraordinrio ser remetido
envolvam ru preso e os pedidos de habeas corpus.
ao respectivo tribunal superior.
O contedo do acrdo abranger a anlise dos
Realizado o juzo de retratao, com alterao do
fundamentos relevantes da tese jurdica discutida.
acrdo divergente, o tribunal de origem, se for o caso,
Decididos os recursos afetados, os rgos colegiados decidir as demais questes ainda no decididas cujo
declararo prejudicados os demais recursos versando sobre enfrentamento se tornou necessrio em decorrncia da
idntica controvrsia se a deciso for de negativa de alterao.
provimento ou, se for de provimento, os decidiro
Quando ocorrer de o acrdo recorrido contrariar a
aplicando a tese firmada.
orientao do tribunal superior e o recurso versar sobre
Negada a existncia de repercusso geral no recurso outras questes, caber ao presidente ou ao vice-
extraordinrio afetado, sero considerados presidente do tribunal recorrido, depois do reexame pelo
automaticamente inadmitidos os recursos extraordinrios rgo de origem e independentemente de ratificao do
cujo processamento tenha sido sobrestado. recurso, sendo positivo o juzo de admissibilidade,
determinar a remessa do recurso ao tribunal superior para
Publicado o acrdo paradigma, algumas situaes
julgamento das demais questes.
podem ocorrer:
1) o presidente ou o vice-presidente do tribunal de
origem negar seguimento aos recursos especiais ou TUTELA PROVISRIA
extraordinrios sobrestados na origem, se o acrdo
1. Introduo
recorrido coincidir com a orientao do tribunal superior;
Importa destacar, desde o incio, que o NCPC
2) o rgo que proferiu o acrdo recorrido, na
extinguiu o Livro III do CPC/73 que tratava do processo
origem, reexaminar o processo de competncia originria,
cautelar. Isto no significa, contudo, que o processo
a remessa necessria ou o recurso anteriormente julgado,
cautelar desapareceu e muito menos que a tutela cautelar
se o acrdo recorrido contrariar a orientao do tribunal
foi extinta.
superior;
Atualmente, assim, o NCPC trata da tutela provisria
3) os processos suspensos em primeiro e segundo
como um gnero que foi deslocado para a parte geral do
graus de jurisdio retomaro o curso para julgamento e
CPC/2015.
aplicao da tese firmada pelo tribunal superior;
Dentro deste contexto, a tutela jurisdicional
4) se os recursos versarem sobre questo relativa a
oferecida pelo Estado-juiz pode ser definitiva ou provisria.
prestao de servio pblico objeto de concesso,
Este captulo dedicado tutela provisria. Todavia, para
permisso ou autorizao, o resultado do julgamento ser
entend-la preciso entender a tutela definitiva. Isso
comunicado ao rgo, ao ente ou agncia reguladora
porque a tutela provisria a tutela que se pretende
competente para fiscalizao da efetiva aplicao, por parte
definitiva concedida aps cognio sumria.
dos entes sujeitos a regulao, da tese adotada.
A tutela definitiva aquela obtida com base em
Note-se que essa tcnica de julgamento de recursos
cognio exauriente, com profundo debate acerca do
repetitivos, encontra-se dentro da lgica dos precedentes
objeto da deciso, garantindo-se o devido processo legal, o
judiciais, firmados pelo novo CPC. Assim, na prtica, a parte
contraditrio e ampla defesa. predisposta a produzir
que pleitear direito contrrio a tese firmada pelo tribunal,
resultados imutveis, cristalizados pela coisa julgada.
ter seu pedido indeferido e perder a demanda.
espcie que prestigia, sobretudo, a segurana jurdica.
Assim, dentro desta lgica, o NCPC trouxe a previso
A tutela definitiva pode ser satisfativa ou cautelar.
de uma faculdade de desistncia do processo pela parte
autora. Nesta toada, a parte poder desistir da ao em A tutela definitiva satisfativa aquela que visa
curso no primeiro grau de jurisdio, antes de proferida a certificar e/ou efetivar o direito material. Pressupe
sentena, se a questo nela discutida for idntica satisfao de um direito material com a entrega do bem da
resolvida pelo recurso representativo da controvrsia. Se a vida almejado. a chamada tutela-padro.
desistncia ocorrer antes de oferecida contestao, a parte
H dois tipos diferentes de tutela definitiva
satisfativa: a tutela de certificao de direitos (declaratria,
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constitutiva e condenatria) e a tutela de efetivao dos Por ser provisria, ser substituda por uma tutela
direitos (tutela executiva, em sentido amplo). definitiva, que a confirme, revogue ou modifique.
As atividades processuais necessrias a obteno de
uma tutela satisfativa podem ser demoradas, o que coloca
3. Espcies de tutela provisria
em risco a prpria realizao do direito afirmado. Surge o
chamado perigo da demora (periculum in mora) da Assim, a tutela provisria, sempre sumria e
prestao jurisdicional. precria, caracteriza-se pela antecipao provisria dos
efeitos da tutela definitiva e se subdivide em:
Em razo disso, h tutela definitiva de cunho no
satisfativo, de cunho assecuratrio, para conservar o direito 1) tutela satisfativa (antecipada): de urgncia ou
material afirmado e, com isso, neutralizar os efeitos de evidncia; e
malficos do tempo: a tutela cautelar.
2) tutela cautelar: sempre baseada na urgncia.
A tutela cautelar no visa satisfao de um direito
(ressalvado, obviamente, o prprio direito cautela, o
direito de proteger a eficcia de um futuro provimento 4. Regime jurdico da tutela provisria: regras gerais
jurisdicional), mas, sim, a assegurar a sua futura satisfao,
Portanto, na forma do art. 294 do NCPC, a tutela
protegendo-o.
provisria pode fundamentar-se em urgncia ou evidncia.
De tudo que foi tido, resta claro que a tutela
A tutela provisria de urgncia (cautelar ou
definitiva pode ser satisfativa (cognitiva ou executiva) ou
antecipada) pressupem a demonstrao de elementos que
no-satisfativa (cautelar), sendo sempre exauriente e
evidenciem a probabilidade do direito e o perigo de dano
predisposta coisa julgada.
ou o risco ao resultado til do processo.
A urgncia pode servir de fundamento concesso
2. Tutela Provisria antecipao provisria dos da tutela provisria cautelar ou satisfativa. A evidncia,
efeitos da tutela definitiva contudo, s autoriza a tutela provisria satisfativa (ou
simplesmente tutela antecipada).
Entretanto, a entrega de todo tipo de tutela
definitiva demora, necessariamente. O processo exige No dizer do novel legislador processual civil:
tempo. TTULO III
Em situao de urgncia, o tempo necessrio para a DA TUTELA DA EVIDNCIA
obteno da tutela definitiva (satisfativa ou cautelar) pode Art. 311. A tutela da evidncia ser concedida,
colocar em risco sua efetividade. Este um dos males do independentemente da demonstrao de perigo de dano ou de
tempo do processo. Em situao de mera evidncia (sem risco ao resultado til do processo, quando: (grifo nosso)
urgncia), o tempo necessrio para a obteno da tutela I - ficar caracterizado o abuso do direito de defesa ou o
definitiva no deve ser suportado pelo titular de direito manifesto propsito protelatrio da parte;
assentado em afirmaes de fato comprovadas, que se
possam dizer evidentes. II - as alegaes de fato puderem ser comprovadas apenas
documentalmente e houver tese firmada em julgamento de casos
No intuito de abrandar os efeitos preciosos do repetitivos ou em smula vinculante;
tempo do processo, o legislador instituiu uma importante III - se tratar de pedido reipersecutrio fundado em prova
tcnica processual: a antecipao provisria dos efeitos documental adequada do contrato de depsito, caso em que ser
finais da tutela definitiva, que permite o gozo antecipado e decretada a ordem de entrega do objeto custodiado, sob
imediato dos efeitos prprios da tutela definitiva cominao de multa;
pretendida (seja satisfativa, seja cautelar).
IV - a petio inicial for instruda com prova documental
A principal finalidade da tutela provisria abrandar suficiente dos fatos constitutivos do direito do autor, a que o ru
os males do tempo e garantir a efetividade da jurisdio (os no oponha prova capaz de gerar dvida razovel.
efeitos da tutela). Pargrafo nico. Nas hipteses dos incisos II e III, o juiz
poder decidir liminarmente.
Esta a tutela provisria como chamada pelo
CPC/2015. A tutela provisria confere a pronta satisfao A tutela provisria conserva sua eficcia na
ou a pronta assegurao. pendncia do processo, mas pode, a qualquer tempo, ser
revogada ou modificada. Salvo deciso judicial em
A deciso que concede tutela provisria baseada
contrrio, a tutela provisria conservar a eficcia durante
em cognio sumria e d eficcia imediata tutela
o perodo de suspenso do processo.
definitiva pretendida (satisfativa ou cautelar).
O juiz poder determinar as medidas que considerar
adequadas para efetivao da tutela provisria. A
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efetivao da tutela provisria observar as normas Tambm tem legitimidade o substituto processual,
referentes ao cumprimento provisrio da sentena, no que pois se est legitimado a defender o direito do outro, em
couber. razo do benefcio que disso lhe resulta, mediante tutela
definitiva, tem tambm legitimao para requerer tutela
Na deciso que conceder, negar, modificar ou
provisria correspondente.
revogar a tutela provisria, o juiz motivar seu
convencimento de modo claro e preciso. O ministrio Pblico pode tambm requerer a tutela
provisria quando for parte e quando atuar na qualidade de
fiscal da ordem jurdica.
4.1. Forma de requerimento: incidental ou antecedente
A tutela provisria de urgncia, cautelar ou
antecipada, pode ser concedida em carter antecedente ou 4.3. Cabimento
incidental. A tutela provisria amplamente cabvel no
A tutela provisria incidental aquela requerida procedimento comum do CPC (art. 318, NCPC) e no
dentro do prprio processo em que se pede ou j se pediu a procedimento das leis dos juizados especiais cveis.
tutela definitiva, no intuito de adiantar seus efeitos, A tutela provisria tambm cabvel nos
independentemente do pagamento de custas. O procedimentos especiais (art. 318, pargrafo nico, NCPC).
interessado ingressa com um processo pleiteando, desde o
incio, tutelas provisria e definitiva ou ingressa com um
processo pleiteando somente a tutela definitiva e, no seu 4.4. Momento da concesso
curso, pede a tutela provisria.
4.4.1. Consideraes iniciais
O art. 801 1o , CPC, consagra a possibilidade do
pedido principal ser formulado conjuntamente com o Como visto, a tutela provisria de urgncia
pedido de tutela cautelar. antecedente s pode ser requerida no incio do processo,
na petio inicial do processo em que se pretende formular,
A tutela provisria antecedente aquela que no futuro, o pedido de tutela definitiva, ainda que se d
deflagra o processo em que se pretende, no futuro, pedir a mediante justificao prvia ou oitiva da outra parte.
tutela definitiva. requerimento anterior formulao do
pedido de tutela definitiva e tem por objetivo adiantar seus A tutela de urgncia pode ser concedida
efeitos. liminarmente ou aps justificao prvia.
A tutela provisria antecedente foi concebida para Para a concesso da tutela de urgncia, o juiz pode,
aqueles casos em que a situao de urgncia j presente conforme o caso, exigir cauo real ou fidejussria idnea
no momento da propositura da ao e, em razo disso, a para ressarcir os danos que a outra parte possa vir a sofrer,
parte no tem tempo hbil de levantar os elementos podendo a cauo ser dispensada se a parte
necessrios para formular o pedido de tutela definitiva de economicamente hipossuficiente no puder oferec-la.
modo completo e acabado, reservando-se a faz-lo A tutela de urgncia de natureza antecipada no ser
posteriormente. concedida quando houver perigo de irreversibilidade dos
Resta definir a qual juzo deve ser o requerimento efeitos da deciso.
dirigido. Independentemente da reparao por dano
De acordo com o art. 299 do NCPC, a tutela processual, a parte responde pelo prejuzo que a efetivao
provisria incidental ser requerida ao juzo da causa e, da tutela de urgncia causar parte adversa, se:
quando antecedente, ao juzo competente para conhecer I - a sentena lhe for desfavorvel;
do pedido principal. Ressalvada disposio especial, na ao
de competncia originria de tribunal e nos recursos a II - obtida liminarmente a tutela em carter
tutela provisria ser requerida ao rgo jurisdicional antecedente, no fornecer os meios necessrios para a
competente para apreciar o mrito. citao do requerido no prazo de 5 (cinco) dias;
III - ocorrer a cessao da eficcia da medida em
qualquer hiptese legal;
4.2. Legitimidade
IV - o juiz acolher a alegao de decadncia ou
Autor, ru e os terceiros intervenientes podem prescrio da pretenso do autor.
requerer a antecipao provisria dos efeitos da tutela
(satisfativa ou cautelar), pois todos tm o direito tutela A indenizao ser liquidada nos autos em que a
jurisdicional e, uma vez preenchidos os pressupostos de lei, medida tiver sido concedida, sempre que possvel.
tambm antecipao provisria dos seus efeitos.
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Execuo por sub-rogao2 VS execuo indireta: doutrinria (liderada por Luiz Guilherme Marinoni)
entendendo que pode ser aplicada as astreintes nesse caso,
- as duas so espcies de execuo forada;
o STJ entende que no se pode aplicar as astreintes nesse
- na execuo por sub-rogao o Estado-juiz caso, fazendo o tribunal uma interpretao restritiva, no
substitui a vontade do devedor pela vontade da lei. A sentido de que o artigo 536, 1 exclusivo das obrigaes
vontade da lei de satisfazer o Direito e a vontade da parte de fazer, no fazer e entregar coisa, sendo impossvel sua
devedora de resistir. O Estado-juiz possuir poderes para aplicao no mbito da obrigao de pagar;
executar atos matrias que visam satisfao do crdito
(ex.: penhora; expropriao);
obrigao de entregar coisa: quando o processo
- a execuo indireta trabalha com a ideia de
tiver como objeto a obrigao de entregar coisa, pode-se
presso psicolgica, tendo como idia o convencimento do
valer da execuo por sub-rogao: no caso de mvel, ao
devedor de que melhor ele cumprir a obrigao, ou seja,
de busca e apreenso; no caso de imvel, imisso na posse.
convencer o devedor adequar a sua vontade vontade da
Pode-se tambm se valer dos meios de execuo indireta
lei. Na execuo indireta, o exequente conta com a
(ex.: astreintes). No h ordem de preferncia entre as duas
colaborao do devedor para que funcione (toda vez que
execues, podendo o juiz, ao mesmo tempo, aplicar as
ela funcionar ela vai gerar uma satisfao voluntria do
duas formas de execuo;
direito). Nessa execuo levada em conta a
voluntariedade do exequente, mas no a espontaneidade.
H duas formas de promover a presso consistente na
obrigao de fazer e de no-fazer: no caso das
execuo indireta:
obrigaes fungveis, ou seja, obrigaes que podem ser
- ameaar a piora da situao do devedor (ex.: cumpridas por outros sujeitos alm do devedor, pode
astreintes); ocorrer a execuo por sub-rogao, por meio da
contratao judicial de terceiro, tambm sendo cabvel a
- oferecimento de uma melhora (ex.: art. 827,
execuo indireta (por meio das astreintes). No caso de
1, do NCPC -> o executado citado tem 3 dias para pagar j
obrigaes infungveis, ou seja, aquelas que somente
com o desconto de 50% dos honorrios);
podem ser cumpridas pelo devedor, s h duas alternativas:
- a expresso sano premial de ou o devedor cumpre ou o devedor no cumpre, portanto,
nomenclatura horrvel, mas traduz a ideia acima elencada; como meio de execuo, cabe apenas a execuo indireta
(astreintes), no sendo cabvel a execuo por sub-rogao;
- Exemplos: no caso de execuo por quantia
certa, a regra a execuo por sub-rogao; o desconto na
folha de pagamentos o relativo ao pagamento de alimentos
Princpios:
tambm execuo por sub-rogao;
- nulla executio sine titulo -> a existncia do
- o artigo 535, 1 do NCPC traz a regra de que
ttulo indispensvel para a execuo. Segundo Liebman, a
se o ru no pagar em 15 dias, ele sofrer uma multa de
execuo o trem, sendo o ttulo o bilhete que d acesso a
10%, mas qual seria a natureza jurdica dessa multa? A
esse trem. A execuo depende do ttulo pelo fato de que o
professora Tereza Arruda Alvim Wambier e o professor
executado na execuo colocado em uma situao de
Athos Gusmo Carneiro entendem ela ser uma espcie de
desvantagem4. O executado est em desvantagem tanto
astreinte (portanto, trata-se de execuo indireta). J Luiz
processualmente quanto no aspecto material, assim, a
Guilherme Marinoni e Srgio Shimura, seguidos pelo STJ,
necessidade da atuao do executado se d somente no
dizem que tal multa tem natureza de sano processual,
sentido de evitar exageros (no sentido de fazer valer o
uma vez que o valor fixado em lei e no pode ser alterado
artigo 805 do NCPC menor onerosidade para o executado
pelo juiz, alm de que a presso psicolgica somente pode
da execuo). A desvantagem material se d pelo fato de
ser aplicada se a obrigao for materialmente possvel de
que na execuo que o executado ter a constrio de
ser cumprida. Vale lembrar que a aplicao da multa se d
bens e a restrio de direitos. A justificativa para toda essa
independentemente (segundo essa posio) da condio
gama de desvantagens do executado a grande
financeira do executado;
probabilidade do direito exequendo exigido, sendo que essa
- O artigo 536, 1 do NCPC trata das grande probabilidade encontrada no ttulo executivo;
denominadas medidas de apoio que podem ser utilizadas
pelo juiz para a efetivao das obrigaes especficas.
Discute-se se o artigo 536, 13 seria ou no aplicado nas nulla executio sine lege -> no pode haver ttulo
obrigaes de pagar quantia? Embora haja corrente embasado somente em doutrina, jurisprudncia ou partes.
2 Tambm chamada de execuo direta. 4 H uma antiga expresso de que e execuo um processo do
3 Trata-se das astreintes no sentido comum. credor.
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a lei quem deve estipular que determinado documento - segundo o STJ, discutir mrito executivo
ttulo executivo. Uma deciso interlocutria (antecipao de discutir a existncia e extenso da exceo de pr-
tutela) vai ser executada (ou efetivada como diz a lei), mas executividade, sendo esta um incidente processual que se
seria essa deciso interlocutria ttulo executivo? Para o desenvolve na prpria execuo, cujo acolhimento trata-se
NCPC, a resposta afirmativa. de sentena de mrito rejeitando o pedido do autor,
gerando um fim normal em favor do ru, o que o no
permitido pelo princpio, tratando-se portanto de exceo;
princpio da patrimonialidade -> o que responde
- no que se refere impugnao ao cumprimento
pela satisfao da dvida sempre o patrimnio e nunca o
de sentena, a doutrina majoritria entende que tal
corpo do devedor. importante lembrar que a priso civil
instrumento corresponde a um incidente processual de
por dvida de alimentos no trata de satisfao da dvida
defesa do executado. A impugnao que tenha como
atravs do corpo do devedor. O princpio da
matria o mrito executivo e seja acolhida, gerar sentena
patrimonialidade o resultado da humanizao da
de mrito que se d a favor do executado;
execuo. No comeo dos tempos a satisfao do crdito
era pessoal: nas leis das dose tbuas, havia a morte em
decorrncia de dvida. Posteriormente, a satisfao do
princpio da disponibilidade da execuo -> o
crdito se dava pela escravido perptua ou temporria
exequente pode desistir a qualquer momento da execuo,
(dependendo do quantum da dvida). A ltima fase (a atual)
independentemente da concordncia do executado.
se d na execuo patrimonial: no comeo dessa fase, o
devedor perdia todo o patrimnio (mesmo que a dvida no - possvel tambm que o exequente desista
fosse desse montante, presente uma ideia de vingana na apenas de determinados meios executivos (prevalece o
execuo), posteriormente, a regra passou a ser de que princpio do dispositivo);
somente poderia haver execuo do valor da dvida. No
- o Ministrio Pblico, na tutela coletiva, atua
tempos mais modernos, h a ideia de patrimnio mnimo
baseado no princpio da indisponibilidade da execuo, uma
(uma das espcies de representao do princpio da
vez que h por parte do rgo ministerial o dever funcional
dignidade da pessoa humana), trazendo a regra de que haja
de executar a sentena coletiva;
a manuteno de um patrimnio mnimo que permita a
sobrevivncia digna do devedor, surgindo a lgica da
impenhorabilidade de bens. O artigo 833 do NCPC traz o rol
boa-f/lealdade processual -> previsto no artigo
dos bens impenhorveis.
774 do NCPC que traz os atos atentatrios justia, sendo
- o artigo 833, inciso IV do NCPC traz a regra da espcie de ato que somente pode ser praticado pelo
impenhorabilidade em relao aos ganhos de trabalho e executado, tanto na execuo quanto nos embargos
valores de aposentadoria. Segundo o artigo 833, 2 do execuo, sendo exemplos:
NCPC cabe exceo em relao impenhorabilidade dos
a) conduta que fraudar a execuo: uma
ganhos de trabalho e aposentadoria, no caso de dvidas de
corrente doutrinria (Araken de Assis) defende que o termo
alimentos. No que se refere ao bem de famlia, o artigo 3
fraude a execuo foi usado em seu sentido tcnico, uma
da lei 8.009/90 prev algumas circunstncias em que o bem
vez que para ele, fraudar a execuo praticar um daqueles
de famlia pode ser penhorado: dvida de empregados que
atos do artigo 792 do NCPC. Por sua vez, Cndido Rangel
trabalharam no imvel, dvidas tributrias relativas ao
Dinamarco entende que o termo fraude a execuo foi
imvel etc. Tal regra foi ratificada pelo 1 do art.833 do
utilizado em sentido leigo, com o sentido de gerar
NCPC - 1o A impenhorabilidade no oponvel execuo de dvida
relativa ao prprio bem, inclusive quela contrada para sua aquisio;
indevidamente a sua frustrao;
b) conduta de oposio maliciosa execuo,
empregando ardis e meios artificiosos: a discusso da
princpio do desfecho ou resultado nico -> no hiptese acima se torna vazia, uma vez que essa hiptese
caso do processo ou fase de conhecimento costuma se dizer ampla e abrange todos os atos que se oponham
que h apenas um fim normal desse processo/fase. O fim maliciosamente execuo;
normal no processo/fase de conhecimento o mrito
(resoluo do mrito), e pode entregar a tutela jurisdicional c) dificulta ou embaraa a realizao da
ao autor (acolhe o pedido) ou ao ru (rejeita o pedido). O penhora: oposies injustificadas das partes que dificultam
fim anmalo do processo/fase a extino terminativa, a penhora como, por exemplo, o empecilho ao trabalho do
sem que seja resolvido o mrito. O fim normal do Oficial de Justia;
processo/fase de execuo apenas um, uma vez que o d) resistncia injustificada s ordens judiciais:
desfecho normal a satisfao do crdito por parte do quando se pratica um ato atentatrio dignidade da justia
credor. (art. 77, 2 do NCPC, podendo gerar, por exemplo, multa
de at 20% do valor da causa, tendo como credor o Estado),
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tambm pratica-se um ato como litigante de m-f (artigo fica inerte, podendo o fiador ingressar no processo para que
81 do NCPC, podendo gerar uma multa de que dever ser o credor tenha o direito satisfeito por parte do devedor;
superior a um por cento e inferior a dez por cento do valor
corrigido da causa, tendo como credor a parte adversa).
Como os credores so diferentes, no h bis in idem; legitimidade ativa:
d) intimado, no indica ao juiz quais so e onde - o artigo 778 do NCPC regula o tema, sendo o
esto os bens sujeitos penhora e os respectivos valores, primeiro legitimado o credor a quem a lei confere o ttulo
nem exibe prova de sua propriedade e, se for o caso, executivo: em regra o sujeito que figura no ttulo
certido negativa de nus: durante muito tempo imaginou- executivo como credor, mas pode acontecer da lei legitimar
se que o sujeito passivo no deveria indicar os bens pessoa que no est figurando no ttulo como credor
necessariamente, sob pena de estar fazendo prova de si (lembrando que essa no a regra), como no caso do artigo
mesmo (orientao sem noo). Atualmente, incumbe ao 23 do Estatuto da OAB (Lei. 8.906/94) que prev que o
exequente indicar bens suscetveis de penhora, sempre que advogado o credor dos honorrios fixados em sentena. O
possvel (art. 798, II, c do NCPC). Deve-se indicar bens credor que atuar na execuo nos casos acima estar
correspondentes ao valor da execuo (assim, h exercendo legitimao ordinria, uma vez que estar em
preservao do sigilo patrimonial), no sendo necessrio nome prprio defendendo interesse prprio. Alm disso,
indicar todos os bens do executado; trata-se de legitimao originria/primria, pois a
legitimao surge no momento da formao do ttulo;
- o Ministrio Pblico tem legitimidade nos casos
Sujeitos Processuais:
previstos em lei, conforme o prprio artigo 778, 1. Na
- a relao jurdica processual executiva sentena coletiva, o parquet tem um dever institucional na
triangular (autor-ru-juiz); execuo. O julgado do informativo 404 do STJ, que trata-se
de deciso do TCE condenando um vereador a devolver R$
- o sujeito ativo da execuo o
4.000,00, entendendo que a Fazenda Pblica tem
credor/exequente;
legitimidade para propor a execuo, uma vez que tratava-
- o sujeito passivo na execuo o se de execuo de patrimnio pblico meramente
devedor/executado; econmico. O STJ entendeu que a competncia era da
Fazenda Pblica, mas decidiu que o MP tinha legitimidade
- no que se refere interveno de terceiro,
subsidiria para o feito. O artigo 68 do CPP d legitimidade
analisaremos primeiro as intervenes de terceiros tpicas.
ao MP de executar a sentena penal condenatria no caso
Das 3 intervenes, 2, pacificamente, no cabem:
de vtima pobre: Alexandre Freitas Cmara e Cndido
denunciao e chamamento ao processo. Essas
Rangel Dinamarco sustentam a inconstitucionalidade desse
intervenes so tpicas do processo de conhecimento, no
dispositivo, uma vez que o papel de defender o pobre
sendo cabveis na execuo. No que se refere assistncia,
da defensoria pblica. O STF porm, decidiu que o MP
o tema polmico: alguns advogam pela admissibilidade,
mantm a legitimidade nesse caso somente nos lugares em
outros no. A sentena no processo executivo apenas
que a defensoria pblica no atue, sendo o artigo dotado de
declara satisfeito o exequente e encerra o processo. Uma
uma inconstitucionalidade progressiva. No caso do
parcela da doutrina: Humberto Theodoro Jnior, Ovdio
Ministrio Pblico, ele age em nome prprio defendendo
Baptista dizem que no cabe a assistncia na execuo,
interesse de outros (legitimao extraordinria);
argumentando que para que haja assistncia, deve haver
interesse jurdico, assim, em uma relao jurdica material - o artigo 778 traz quatro incisos com previso de
controvertida entre um terceiro e uma ou ambas as partes legitimados:
que pode ser afetada pela sentena. Como a sentena na
I) O primeiro o MP, j analisado;
execuo inapta a afetar relao jurdica material, nunca
surgir interesse para que se use a assistncia. Em II) esplio, herdeiros e sucessores -> caso ainda
contrapartida, Cndido Rangel Dinamarco e Araken de Assis no haja a execuo, os legitimados vo ingressar com a
entendem admissvel a assistncia na execuo, mas deve execuo fazendo uma prova documental do falecimento e
haver uma alterao: aonde o artigo 119 do NCPC prev da sua qualidade de herdeiro, sucessor ou de esplio
sentena, deve-se ler resultado do processo; na execuo (representando pelo inventariante). Caso o credor morra
a sentena pode ter apenas dois resultados, ou seja, a durante a execuo, a sucesso processual para ingresso
sentena satisfaz o direito ou no satisfaz o direito dos sucessores deve se dar por meio de uma ao de
(frustrao). Dinamarco diz que est to certo na sua habilitao incidente. H uma corrente doutrinria (ex.:
orientao que existe um exemplo consagrado em lei, que Carmona) que diz que dentro do sincretismo processual,
o artigo 834 do CC/02, que trata a questo da fiana, no essa ao de habilitao incidente seria desnecessria,
caso em que o credor executa apenas o devedor e depois devendo ser feito a sucesso por meio de simples petio. A
legitimao ser ordinria, uma vez que estaro tais
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pessoas agindo em nome prprio na defesa de interesse deve chamar o devedor na lide5 para garantir o futuro
prprio. A legitimao ainda benefcio de ordem. Trata de legitimao extraordinria (o
superveniente/derivada/secundria, uma vez que a fiador age em nome prprio em defesa do interesse do
legitimao surge aps a formao do ttulo executivo; devedor);
III e IV) cessionrio e sub-rogado -> a sub- V) o responsvel titular do bem vinculado por
rogao pode ser legal (art. 346 do CC/02) ou convencional garantia real ao pagamento do dbito;
(art. 347 do CC/02). Trata-se de legitimao ordinria
VI) responsvel tributrio -> quando se fala em
superveniente;
responsabilidade tributrio, fala-se em CDA (Certido da
Dvida Ativa). Essa certido ttulo executivo resultante de
um processo administrativo. Para a doutrina majoritria
legitimidade passiva:
(Humberto Theodoro Jnior, Leonardo Greco), na CDA
- previsto no artigo 779 do NCPC: haver o devedor e os responsveis tributrios, assim,
mesmo no processo administrativo deve respeitar o
I) ttulo reconhece como devedor -> o sujeito
contraditrio dessas pessoas. O STJ dispensa a participao
figura no ttulo como devedor. O sujeito estar atuando na
no processo administrativo do responsvel tributrio e a
demanda por meio de uma legitimao ordinria primria;
presena desses responsveis tributrios na CDA, uma vez
II) esplio, herdeiros e sucessores -> o benefcio que se fosse o responsvel tributrio sujeito da CDA, no
de inventrio garante que as dvidas do de cujus so haveria necessidade do inciso VI, uma vez que se encaixaria
satisfeitas nos limites da herana (portanto, no se herda no inciso I.
dvidas). No se deve confundir legitimidade com
responsabilidade patrimonial: os herdeiros no respondem
com seu patrimnio, mas isso no exclui a legitimidade. Competncia:
Trata-se de legitimidade ordinria
- competncia na execuo do ttulo executivo
secundria/derivada/superveniente;
judicial:
III) novo devedor na hiptese de assuno de
- Atualmente, o tema tratado no art. 516 do
dvida -> o algum assume a dvida de outrem, tornando-se
NCPC;
devedor. A cesso de dbito/assuno de dvida depende
da anuncia do credor, uma vez que mudar o devedor Art. 516. O cumprimento da sentena efetuar-se-
significa mudar o patrimnio que responde pela satisfao perante:
da obrigao. A ausncia da anuncia do devedor torna a I - os tribunais, nas causas de sua competncia originria;
cesso de dbito ineficaz, dessa forma, o novo devedor no
II - o juzo que decidiu a causa no primeiro grau de
ser legitimado. Trata-se de legitimao ordinria
jurisdio;
superveniente/secundria/derivada;
III - o juzo cvel competente, quando se tratar de sentena
IV) fiador judicial -> fiador judicial um terceiro penal condenatria, de sentena arbitral, de sentena estrangeira
que presta uma garantia em favor de uma das partes do ou de acrdo proferido pelo Tribunal Martimo.
processo, sendo legitimado passivo para futura e eventual
Pargrafo nico. Nas hipteses dos incisos II e III, o
execuo. O fiador judicial nunca consta da sentena do
exequente poder optar pelo juzo do atual domiclio do
processo onde foi prestado a garantia (na sentena consta o executado, pelo juzo do local onde se encontrem os bens sujeitos
autor e ru), mas uma das partes vai figurar no ttulo como execuo ou pelo juzo do local onde deva ser executada a
devedor, j o fiador judicial, no vai constar no ttulo. obrigao de fazer ou de no fazer, casos em que a remessa dos
Assim, necessrio foi esse inciso para legitimar o fiador autos do processo ser solicitada ao juzo de origem.
judicial para ficar no plo passivo do ttulo. Seria aplicvel a
I) Tribunais -> os tribunais podem atuar no
essa regra para o fiador convencional? A resposta NO,
mbito recursal (atuao tpica), mas pode tambm atuar
uma vez que somente pode-se executar o fiador
nas aes de competncia originria. A competncia
convencional se ele figurar no ttulo executivo. Ou o fiador
executiva dos tribunais somente existe no caso de
vai estar no artigo 779, IV (constando no ttulo) ou vai
competncia originria (essa a regra). A exceo trata-se
constar na sentena condenatria. Na ausncia desses
do caso de homologao de sentena estrangeira, uma vez
ttulos, no se pode executar o fiador, devendo mover a
que o processo de homologao de sentena estrangeira
fase de conhecimento colocando como ru o fiador
de competncia originria do STJ, mas a competncia para
convencional. O fiador pode exercer o benefcio de ordem,
executar tal competncia da justia federal de primeiro
ou seja, preferncia dos bens do devedor na satisfao da
grau (ver artigo 102, I, m, CF, regra a qual, embora
dvida. O benefcio de ordem um direito disponvel
(podendo o fiador abrir mo), e para que se exera o
benefcio de ordem, deve existir ttulo executivo contra o 5Trata-se de instituto parecido com o chamamento ao processo,
devedor, assim, se chamado somente o fiador na lide, esse mas no o .
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prevista para o STF, aplicada em todos os Tribunais). Os IV - havendo mais de um devedor, com diferentes
Tribunais no esto organizados para a prtica de atos domiclios, a execuo ser proposta no foro de qualquer deles,
executivos, assim eles podem delegar a funo executiva escolha do exequente;
para o primeiro grau de jurisdio: essa delegao parcial, V - a execuo poder ser proposta no foro do lugar em
uma vez que para o primeiro grau ficam os atos materiais que se praticou o ato ou em que ocorreu o fato que deu origem ao
de execuo (penhora, hasta pblica, intimao etc.), ttulo, mesmo que nele no mais resida o executado.
ficando para o tribunal a competncia para a deciso de - caso no ttulo exista uma clusula de eleio de
mrito executivo (existncia e extenso do direito foro, os problemas esto resolvidos, uma vez que a
exequendo); competncia est determinada;
- caso no haja clusula de eleio de foro, fixa-se
II) Juzo de 1 grau que processou a causa -> a regra da a competncia pelo local do domiclio do executado ou pelo
perpetuatio jurisdictionis define que o juzo que processa a da situao dos bens;
causa ser o juzo que decide a causa. Esse princpio sofre Obs.: a competncia sempre relativa, notando-
excees, sendo possvel um juzo que processa diferente se que as regras podem ser modificadas pela vontade das
do juzo que decide a causa, sendo nesse caso a partes;
competncia do juzo que decide. O artigo 516, pargrafo
nico, criou o fenmeno dos foros concorrentes, que Obs.: o protesto do ttulo executivo no afeta a
significa que a lei prev mais de um foro competente competncia da execuo, sendo um ato meramente
escolha do autor, podendo ele escolher entre: o juzo do administrativo, no afetando o aspecto jurisdicional,
atual domiclio do executado + juzo do local onde se principalmente de competncia;
encontrem os bens sujeitos execuo + pelo juzo do local Obs.: tema polmico a competncia para a
onde deva ser executada a obrigao de fazer ou de no execuo hipotecria. Alguns doutrinadores como Araken
fazer, casos em que a remessa dos autos do processo ser de Assis, Leonardo Greco, dizem que para a execuo
solicitada ao juzo de origem. Deve-se portanto, fazer hipotecria aplicado o que trata da competncia das
algumas observaes: a competncia do juzo que aes reais imobilirias, sendo a competncia absoluta do
processou a causa passou a ser relativa, uma vez que sua local do imvel. H porm uma outra corrente doutrinria,
determinao do caso concreto levar em conta a vontade com nomes como Cndido Rangel Dinamarco e o Ministro
do exequente; no existe execuo itinerante, ou seja, Teori Albino Zavascki entendem que no se aplica tal artigo,
haver um momento para escolha (no momento da uma vez que se trata de ao pessoal que tem como
propositura do cumprimento de sentena), sob pena de objetivo o pagamento de quantia certa, sendo o imvel
precluso temporal, assim, caso queira trocar o foro apenas a garantia do negcio jurdico. O STJ no se
competente6, Araken de Assis e Nlson Nery diz que deve- manifestou recentemente, mas em provas fechadas sugere-
se dar incio ao cumprimento de sentena no novo foro, se que adote esse ltimo entendimento, uma vez que j foi
requisitando o juiz o envio dos autos. Scarpinella e entendimento do STJ em tempos passados;
Alexandre Freitas Cmara dizem que o pedido deve ser feito
ao atual juzo, pedindo a remessa para o novo foro.
EXECUO PROVISRIA
Competncia para execuo dos ttulos executivos Conceito:
extrajudiciais: - ttulo executivo judicial -> artigo 520, NCPC;
Art. 781. A execuo fundada em ttulo extrajudicial ser
- deciso judicial -> no impugnada, logo haver
processada perante o juzo competente, observando-se o
seguinte:
o trnsito em julgado, se tornando um ttulo executivo
definitivo, que por consequncia, a execuo se torna
I - a execuo poder ser proposta no foro de domiclio do definitiva;
executado, de eleio constante do ttulo ou, ainda, de situao
dos bens a ela sujeitos; - deciso judicial -> impugnada com efeito
suspensivo, assim, no haver execuo provisria nem
II - tendo mais de um domiclio, o executado poder ser
demandado no foro de qualquer deles; definitiva;
III - sendo incerto ou desconhecido o domiclio do - deciso judicial -> impugnada com recurso sem
executado, a execuo poder ser proposta no lugar onde for efeito suspensivo. eficaz. um ttulo executivo provisrio,
encontrado ou no foro de domiclio do exequente; onde poder ser reformado ou anulado em relao ao
recurso pendente;
6 A troca se d logo no incio da execuo (cumprimento de - ttulo executivo extrajudicial:
sentena), sendo vedada a execuo itinerante. Escolhido um foro
para execuo, deve permanecer nele.
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- no existe execuo provisria, uma vez que ela acerca da natureza jurdica da cauo: Ovdio Baptista
sempre comea definitiva; sustenta que a cauo tem natureza de garantia legal, no
tendo ela natureza cautelar, uma vez que chegado o
- problema: o art. 1012, 1, III do NCPC prev
momento da prestao da cauo previsto em lei, ela passa
uma hiptese em que a execuo comea definitiva mas ela
a ser exigida independentemente de qualquer outro
vai se tornar provisria mediante:
requisito. Uma outra corrente doutrinria, tendo como
a) interposio de embargos a execuo; adepto por exemplo o Ministro Zavascki, dizendo que a
cauo tem natureza cautelar, ou seja, e exigncia dessa
b) a esses embargos execuo dever ser
cauo est condicionada a existncia do fumus boni iuris e
atribudo efeito suspensivo (esse efeito hoje exceo)
do periculum in mora. Na prtica, vem se adotando a teoria
art. 919, 1 do NCPC;
sustentada por Ovdio Baptista. O artigo 520, IV diz que a
c) julgamento de improcedncia dos embargos, cauo deve ser suficiente e idnea. Cauo suficiente
onde ir rejeitar; aquela que tem um valor suficiente para ressarcir os danos
do executado (na praxe forense, feita uma anlise a luz da
d) interposio de apelao contra sentena que
razoabilidade, uma vez que praticamente impossvel
julgou os embargos improcedentes. No tem efeito
definir o quantum do dano a ser suportado pelo executado).
suspensivo, logo a execuo continua de forma provisria
Cauo idnea a cauo sria (no aspecto formal), ou seja,
(ser uma execuo definitiva suspensa se houver efeito
a cauo deve ser formalmente confivel (a ttulo de
suspensivo);
exemplo, no se pode dar em cauo um bem litigioso, ou
Obs.: h a smula 317 do STJ que foi parcialmente revogada, cauo fidejussria realizada por fiador com histrico de
que diz que definitiva a execuo de ttulo executivo extrajudicial.
Somente se aplica essa smula se os embargos a execuo no tiverem
no-pagador). A cauo ser prestada de plano nos
efeito suspensivo. prprios autos, ou seja, no h a necessidade de se formar
um processo de cauo (sendo ntida a presena da ideia de
sincretismo processual). O termo de plano significa o
Aspectos procedimentais7: mesmo que de ofcio, ou seja, independentemente de
provocao das partes, assim, ainda que as partes no
a) instrumentalizao da execuo provisria -> requeiram, o juiz determina a cauo. Porm, existe uma
em regra, a execuo se d em primeiro grau de jurisdio, corrente doutrinria muito forte (Dinamarco, Araken de
assim, como os autos estaro em recurso, haver uma Assis, Cssio Scarpinella Bueno) dizendo que a prestao da
exigncia (fsica, logicamente) de que os autos sejam cauo depende de pedido do executado, uma vez que a
duplicados, ou seja, criao de novos autos. cauo interessa exclusivamente a esse (esses
Tradicionalmente se dava o nome de carta de sentena a doutrinadores sustentam que a cauo no tem natureza
esses autos copiados para ampararem a execuo de ordem pblica, no devendo ser requerida pelo juiz de
provisria. No sistema processual anterior a 2.006, quem ofcio). Ainda importante saber o momento de prestao
providenciava essa carga de sentena era o cartrio judicial da cauo, que segundo o cdigo, pode ser em 3 momentos
(o prprio cartrio tirava as cpias necessrias e instrua a distintos:
carta de sentena): atualmente, no cabe mais ao cartrio
criar a carta de sentena, mas responsvel por cri-la o - para se levantar dinheiro (penhorar dinheiro)
exequente (em razo disso, alguns doutrinadores no necessrio a prestao da cauo;
chamam mais essa cpia de carta de sentena. O NCPC fala - para a prtica de atos que importem
simplesmente de petio). Nesse caso, o exequente deve transferncia de posse ou alienao de propriedade ou de
respeitar o artigo 522, nico do NCPC (prev as peas outro direito real;
cujas cpias devem se extradas para instruir a petio
no necessrio que o advogado autentique todas as - para se praticar qualquer ato do qual possa
cpias, bastando que as declare verdadeiras). No caso de resultar grave dano ao executado necessria a prestao
falta de juntada de uma pea obrigatria, o processo no de cauo (esse aplicvel a qualquer espcie de execuo,
deve ser extinto logo de cara, devendo primeiro ser j que os dois momentos anteriores so aplicveis somente
intimado o exequente para suprir a ausncia da pea; execuo de pagar quantia);
b) cauo -> a cauo uma contra-cautela, - dispensa da cauo: o artigo 521 do NCPC traz a
uma vez que o ttulo executivo judicial pode ser reformado previso de dispensa da cauo (assim sendo execuo
ou anulado. A cauo, portanto, vai servir como uma provisria sem cauo). So 4 as hipteses de dispensa da
garantia de ressarcimento de eventuais danos suportados cauo:
pelo executado. H uma discusso intensa na doutrina - dvida alimentar como objeto da execuo (no
interessando aqui a origem da natureza alimentar);
7 Em regra, a execuo provisria segue o mesmo procedimento
da execuo definitiva, mas importante ressaltar que h algumas - o credor demonstrar situao de necessidade;
diferenas.
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- pender o agravo do art. 1.042 (agravo de dvida se na pendncia do reexame necessrio seria cabvel
inadmisso de Resp. ou RE); a execuo provisria (lembrando que reexame necessrio
sucedneo recursal, no recurso). O reexame necessrio
impede a formao do trnsito em julgado, mas no
- pendncia do agravo do artigo 1042 do CPC impede a execuo provisria (ou seja, no impede a
(agravo contra deciso denegatria de seguimento de gerao de efeitos da deciso). O artigo 14, 1 e 3 da lei
recurso especial ou extraordinrio). Nesse caso, o legislador 12.016/09 diz que a sentena do mandado de segurana
usou a pouca probabilidade de vitria do executado no est sujeito ao reexame necessrio mas pode ser executado
processo, dispensando a cauo. Porm o CPC diz que se o provisoriamente;
executado provar que a dispensa da cauo possa lhe gerar
um dano grave irreparvel ou de difcil reparao, o
exequente vai ser obrigado a caucionar o juzo; TTULO EXECUTIVO
c) responsabilidade do exequente -> a execuo Requisitos da obrigao exequenda:
provisria baseada na teoria do risco-proveito, ou seja,
- o artigo 783 do NCPC traz requisitos clssicos:
o proveito de uma execuo provisria todo do
certeza + liquidez + exigibilidade;
exequente, porm, o risco tambm vai ser todo dele. Na
verdade, h uma responsabilidade objetiva do exequente, - at 2.006, esses eram os requisitos do ttulo
ou seja, uma responsabilidade que prescinde da culpa, executivo. Depois de 2.006, tais requisitos no so mais do
assim, o elemento culpa irrelevante para caracterizao ttulo, mas sim da obrigao contida no ttulo (obrigao
da responsabilidade. Conclui-se que reformada ou anulada exequenda);
a deciso exequenda, o exequente est condenado a
- certeza da obrigao exequenda -> significa a
ressarcir o executado de seus prejuzos. Para se chegar a
definio dos seus elementos subjetivos e objetivos.
esse valor, ser necessria uma liquidao incidental, que
Elementos subjetivos so as pessoas envolvidas (credor e
pode se dar por arbitramento ou por artigos (embora o
devedor). Elemento objetivo a espcie de execuo e
cdigo fale apenas em artigos);
tambm a determinao de qual bem ou bens se faro
incidir os atos executivos. Deve ficar claro que a certeza da
obrigao jamais significa a certeza da existncia da
Execuo provisria contra a fazenda pblica:
obrigao;
- havendo uma obrigao de fazer, no fazer e
- liquidez da obrigao -> liquidez no a
uma de entrega de coisa, no h qualquer empecilho legal
determinao do valor da obrigao, mas sim, a
execuo provisria;
determinabilidade deste valor. Sendo possvel se chegar ao
- o problema surge na obrigao de pagar quantia valor por mera operao aritmtica a obrigao j lquida;
certa, uma vez que nesse caso, a execuo pode se dar pelo
- exigibilidade da obrigao -> a inexistncia de
sistema dos precatrios ou pelo sistema do RPV (Requisio
impedimento eficcia atual dessa obrigao. Essa
de Pequeno Valor). O artigo 100, caput e 1 e 3 da
inexistncia resulta do inadimplemento e da inexistncia de
CRFB/88 exige tanto para o precatrio quanto para a
termo, condio ou contraprestao. Havendo termo, deve-
requisio de pequeno valor o trnsito em julgado da
se provar o advento deste; havendo condio, deve-se
sentena. Assim, no h execuo provisria na obrigao
provar o implemento da condio; havendo
de pagar quantia em razo de existncia de norma
contraprestao, deve-se provar o cumprimento desta.
constitucional que a veda. Porm, algumas observaes
Deve ficar claro que essa prova deve se dar antes da
devem ser feitas:
execuo, no podendo ser feita no processo de
a) no caso de ttulo executivo extrajudicial contra execuo;
a fazenda pblica, aplica-se o artigo 534 do NCPC (os mais
protetores da fazenda pblica podero falar em trnsito em
julgado dos embargos, o que parece inadmissvel, uma vez Ttulos executivos judiciais:
que a CRFB/88 fala em trnsito em julgado do ttulo
- previstos no artigo 515 do NCPC;
exequendo);
I as decises proferidas no processo civil que
b) o STJ permite a expedio de precatrio diante
reconheam a exigibilidade de obrigao de pagar quantia,
de parcela incontroversa da pretenso. Essa parcela
de fazer, de no fazer ou de entregar coisa;
incontroversa no uma execuo provisria, mas sim uma
execuo definitiva. Nesse diapaso, REsp. 658.542/SC - atualmente, perdeu importncia a polmica
(julgado esse da corte especial); doutrinria que discutia se a sentena declaratria ou as
decises interlocutrias poderiam ser executadas. De
c) a remessa necessria est prevista no artigo
qualquer deciso proferida em um processo civil que
496 do NCPC e busca proteger a fazenda pblica. Surge a
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imperativa, vem se entendendo que no dever do juiz - por tal motivo, o credor obrigado a ajuizar a execuo
fixar este valor mnimo, somente devendo o juiz fixar tal com o original do ttulo executivo;
valor quando tal for possvel atravs da sua conduta
- no necessrio o protesto destes ttulos para que sirvam
tradicional de juiz penal, no devendo o juiz penal agir
como ttulos executivos extrajudiciais;
como um juiz cvel buscando exclusivamente chegar a esse
valor. O juiz penal, ao fixar tal valor mnimo, o faz por meio - deve haver cuidado quando se fala em prescrio dos
de uma cognio sumria, assim, no momento da ttulos de crdito. No se pode confundir a prescrio do
liquidao do valor real, a deciso cvel dessa liquidao se ttulo com a prescrio da obrigao;
sobrepe sentena penal. Normalmente, o valor real do
II escritura pblica e documento pblico;
dano vai ser superior ao valor mnimo decidido pelo juiz
penal. Porm, possvel que o valor a que chegou o juiz - escritura pblica uma espcie de documento pblico
penal seja menor que o valor real do dano (conseguido no (gnero). um ato privativo do tabelio de notas. Para ser
juzo cvel), assim, vale a deciso da liquidao no juzo ttulo extrajudicial no depende da assinatura do devedor;
cvel, uma vez que esta se d mediante cognio
- documento pblico pode ser elaborado por qualquer
exauriente;
outro agente pblico. Para ser ttulo extrajudicial depende
VII sentena arbitral; da assinatura do devedor. O agente pblico tem presuno
de boa f;
- esse o nico ttulo executivo judicial formado
fora do judicirio, uma vez que tal sentena formada por III documento particular;
um rbitro;
- para ser considerado ttulo executivo precisa preencher
- a sentena arbitral no depende de dois requisitos: ter a assinatura do devedor + assinatura de
homologao do judicirio para ser ttulo executivo judicial; duas testemunhas para que confirmem que o documento
particular foi elaborado com lisura, ou seja, sem vcio de
consentimento;
VIII sentena estrangeira homologada pelo STJ;
- o STJ (julgado 541.267/RJ) diz que precisa das duas
IX - a deciso interlocutria estrangeira, aps a testemunhas, porm estas no precisam estar presentes no
concesso do exequatur carta rogatria pelo Superior momento da formao do documento particular;
Tribunal de Justia;
IV transao referendada pelo MP, pela defensoria
- segundo Humberto Theodoro Jnior h um pblica ou pela Advocacia Pblica;
processo de nacionalizao da sentena estrangeira. A
- tanto o Ministrio Pblico quanto a defensoria pblica
sentena estrangeira, para gerar efeitos no Brasil, precisa
possui uma atuao vinculada s suas finalidades
ser homologada, sendo que sem essa homologao ela
institucionais. O NCPC incluiu a Advocacia Pblica no rol;
ineficaz, salvo as sentenas previstas no artigo 15, pargrafo
nico, da lei 4.657/42 (LINDB), ou seja, sentenas - princpio da economia processual: o desvio de atuao
meramente declaratrias do estado das pessoas; deve ser evitado, mas caso ocorra, mantm-se a natureza
de ttulo executivo, tratando-se da idia de aproveitamento
- um ttulo executivo extrajudicial estrangeiro no
dos atos;
precisa ser homologado no Brasil, devendo seguir o artigo
783 (devem preencher tais requisitos); IV transao referendada pelos advogados dos
transatores ou por conciliador ou mediador credenciado
por tribunal;
Ttulos executivos extrajudiciais:
- pode haver um mesmo advogado que represente ambas
- esto previstos no artigo 784 do NCPC, sendo o rol as partes;
meramente exemplificativo;
V penhor, anticrese, hipoteca e cauo;
I ttulos de crdito (cheque, nota promissria, letra de
- penhor, anticrese e hipoteca so espcies de cauo real,
cmbio, debnture e duplicata);
assim, ficou confusa a redao do cdigo. Na verdade, o
- h um princpio importante, que o princpio da cdigo ao dizer cauo, queria na verdade se referir
circulabilidade, que diz que o credor do ttulo de crdito fiana, que uma espcie de cauo fidejussria;
quem tem o ttulo em seu poder. Da porm, pode haver
- estar-se aqui diante de um contrato de garantia, mas o
uma execuo fundada em um ttulo, e caso o ttulo no
ttulo executivo no o prprio contrato de garantia, mas
fique preso ao processo, pode ser que tal ttulo passe para
sim o contrato garantido pelo contrato de garantia;
outro credor o ttulo, podendo este ltimo ajuizar uma nova
execuo; VI contrato de seguro de vida em caso de morte;
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- a exigibilidade da obrigao contida nesse ttulo. O evento - h uma presuno iuris tantum (relativa) de que essa
requerido para que tal contrato seja exigvel o bito, por certido verdica e de que o dbito realmente existe;
isso a petio inicial deve ser instruda com a certido de
X - o crdito referente s contribuies ordinrias ou
bito;
extraordinrias de condomnio edilcio, previstas na
- antes da morte, o contrato de seguro de vida um ttulo respectiva conveno ou aprovadas em assembleia geral,
executivo, porm, lhe falta a exigibilidade; desde que documentalmente comprovadas;
- o contrato de seguro de acidentes pessoais, at 2.006, era XI - a certido expedida por serventia notarial ou de registro
considerado ttulo executivo, mas atualmente, no mais. relativa a valores de emolumentos e demais despesas
Humberto Theodoro Jnior diz que quando h contrato de devidas pelos atos por ela praticados, fixados nas tabelas
acidentes pessoais, ou o acidente causa incapacidade ou o estabelecidas em lei;
acidente causa morte, assim o processualista mineiro
XII - todos os demais ttulos aos quais, por disposio
sugere que quando tal acidente causa incapacidade,
expressa, a lei atribuir fora executiva.
complicado tal contrato ser um ttulo executivo, uma vez
que a incapacidade e sua extenso so auferidas
unilateralmente pelo credor. Porm, no caso de morte
Responsabilidade patrimonial:
nesse tipo de contrato, no ser encontrada tal dificuldade,
assim, o autor entende que o contrato de acidentes - obrigao VS responsabilidade:
pessoais deve ser considerado ttulo executivo quando
- a obrigao est ligada ao direito material.
ocorre o evento morte;
Quando h uma crise de inadimplemento, surge a dvida
VII foro e laudmio; (resultado da crise de inadimplemento). Com essa dvida,
surge a pessoa do devedor;
- foro e laudmio so as rendas imobilirias decorrentes da
enfiteuse; - portanto, o devedor o sujeito responsvel
pelo inadimplemento da obrigao;
- como as enfiteuses foram vedadas no CC/02, s existem
atualmente as constitudas antes do novo cdigo civil (art. - no havendo adimplemento espontneo,
2.038 do CC/02), esses ttulos executivos tendem a necessrio uma interveno jurisdicional, que mais cedo ou
desaparecer; mais tarde resultar em execuo. Nessa execuo, deve-se
definir qual o sujeito ter os seus bens vinculados
VIII crdito decorrente do aluguel de imvel;
satisfao da obrigao (esse sujeito o responsvel
- a relao locatcia em regra provada atravs do contrato patrimonial);
de locao. Assim, este o ttulo executivo previsto no
- a responsabilidade um instituto puramente
inciso V (ao menos em regra);
processual, uma vez que a responsabilidade patrimonial
- porm, a leitura desse inciso leva uma parcela da doutrina somente existe na execuo;
(Cssio Scarpinella Bueno) a dizer que o inciso no exige o
- em regra, ter-se- um mesmo sujeito sendo
contrato de aluguel, mas sim, um documento qualquer que
devedor e responsvel patrimonial;
comprove o crdito decorrente do aluguel;
- a responsabilidade patrimonial primria,
- alm do aluguel, pode-se cobrar outras dvidas
portanto, a responsabilidade patrimonial do devedor;
decorrentes da relao locatcia (ex.: telefone, energia
eltrica, despesas condominiais etc.); - h a possibilidade excepcional de o sujeito ser
devedor e no ser responsvel patrimonial, como no
- entre condomnio e condmino no h relao locatcia,
exemplo abaixo:
portanto, inaplicvel o artigo 784, VIII que ora se estuda,
devendo o condomnio ajuizar ao de conhecimento (ao a) dvida de jogo -> o sujeito devedor, mas no
de cobrana). Vale lembrar que se o condmino assinar responsvel patrimonial;
confisso de dvida, esse sim um ttulo executivo;
- h ainda a figura do sujeito que responsvel
IX Certido da Dvida Ativa (CDA); patrimonial, mas no devedor. aqui que surge a
responsabilidade patrimonial secundria;
- a Fazenda Pblica institui um processo administrativo para
verificar um dbito do administrado para com ela. Caso - observao: O fiador tem responsabilidade
venha ser confirmada a posio de devedor do patrimonial primria ou secundria? O fiador no devedor, mas
administrado, o dbito includo na dvida ativa. Assim, a sim um garante do devedor, no podendo de forma alguma ser
confundido com o devedor. Porm, o direito material torna o
Fazenda Pblica expede a Certido da Dvida Ativa (CDA);
fiador um co-obrigado perante o credor, assim, o direito material
- esse o nico ttulo executivo extrajudicial formado acaba dando ao fiador uma responsabilidade patrimonial primria.
unilateralmente pelo credor; No obstante ele no ser devedor, a responsabilidade patrimonial
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primria, porm, tambm subsidiria (em razo do instituto do I do sucessor a ttulo singular, tratando-se de de
benefcio de ordem); execuo fundada em direito real ou obrigao
- bens sujeitos satisfao da obrigao (art. 789 reipersecutria8:
do NCPC): - dando-se essa sucesso inter vivos h uma
- segundo o artigo [...]o devedor responde [...], fraude execuo (art. 792, I do NCPC);
porm, o cdigo deveria ter dito que o responsvel - na verdade, o artigo 790, I, voltado para a
responde, no o devedor; sucesso causa mortis;
- segundo o CPC, o devedor (rectius, responsvel
patrimonial) responde por todos os seus bens presentes e
futuros. Assim, deve determinar o que presente para ser II responsabilidade dos scios nos termos da
possvel determinar o que passado e o que futuro, lei:
surgindo algumas hipteses: - devedor a pessoa jurdica e o responsvel
- momento da dvida: considerando o presente patrimonial o scio (essa a construo que precisamos
como o momento da dvida, cria-se uma situao de buscar para compreender o inciso);
insegurana jurdica no mbito negocial do patrimnio. Essa - pode-se no direito societrio criar regras que
uma soluo que se mostra mais como um problema, criem para os scios uma responsabilidade patrimonial
devido intensa segurana jurdica que causa; primria. A lei societria pode tornar o scio, em
- momento da execuo: apesar de parecer uma determinada situaes, coobrigado;
soluo boa, a determinao de tal momento como - o direito societrio pode criar algumas espcies
presente vai legitimar as fraudes do devedor; de sociedade, portanto, na qual a responsabilidade do scio
- opes para resolver o problema: seja primria (ex.: sociedade em nome coletivo, sociedade
irregular, sociedade de fato);
- Cndido Rangel Dinamarco, Humberto
Theodoro Jnior (seguido da doutrina majoritria) -> para - no das regras acima de direito societrio que
esses autores e para a maioria da doutrina, o momento o trata o artigo 790, II. Na verdade, tal artigo trata da
momento da execuo, mas incluem-se os bens passados desconsiderao da personalidade jurdica (ou, conforme o
alienados em fraude contra credores; direito norte americano, disregard doctrine);
- Daniel Assumpo -> considera que o momento - h duas teorias em relao a desconsiderao
presente o surgimento da dvida, salvo os bens alienados da personalidade jurdica:
sem fraude (no final, chega-se mesma concluso da a) teoria menor da desconsiderao da
corrente anterior, porm, no inclui-se no conceito os bens personalidade jurdica -> o scio responde bastando a
passados); insolvncia da pessoa jurdica. O STJ, no informativo 415, do
- ainda segundo o artigo 789 do NCPC, julgamento 970.635-SP, afirmou que a aplicao dessa
respondem todos os bens presentes e futuros, salvo as teoria excepcional, devendo ser aplicada em apenas duas
restries estabelecidas em lei (as restries so os bens hipteses: o informativo 356 do STJ, do julgado 744.107/SP
impenhorveis). Os bens impenhorveis no podem ser diz que a teoria menor somente aplicada no direito
penhorados (art. 833 do NCPC); ambiental e no direito do consumidor;
- observao: o artigo 833 do NCPC, inciso IV, prev a b) teoria maior da desconsiderao da
impenhorabilidade dos ganhos provenientes do trabalho (salrios, personalidade jurdica -> para essa teoria no basta a
soldos, montepios etc.), mas o artigo 833, 2 diz que estes esto insolvncia da pessoa jurdica, mas alm da insolvncia,
sujeitos penhora em caso de dvida alimentar. O informativo 417 sero necessrios atos fraudulentos, ou a confuso
do STJ, no julgamento do REsp. 1.106.654/RJ disse que a penhora patrimonial entre a empresa e os scios, ou at mesmo
dos ganhos provenientes do trabalho em relao dvida desvio de finalidade9. Em se tratando de dvida tributria, o
alimentar inclui-se as frias de o 13 salrio. Na verdade, o salrio
STJ (informativo 416, do julgado 904.131/RS) lembra que na
um bem absolutamente impenhorvel que pode ser penhorado
hiptese de dvida tributria, deve-se aplicar o artigo 135 do
(mesma situao surge na lei 8.009, ou seja, lei do bem de famlia);
CTN, que suficientemente claro em exigir a fraude para a
responsabilizao dos scios caso o nome do scio conste
Responsabilidade patrimonial secundria: da CDA, do scio o nus de provar que no houve fraude,
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porm, no constando o nome do scio na CDA, o nus de citado do processo e intimado da penhora, uma vez que
provar que houve fraude da Fazenda Pblica; estar-se- diante de um litisconsrcio ulterior. O STJ, no
julgamento do RE 740.331/RS, diz que o cnjuge do
- observao: atualmente, o NCPC, prev o
devedor pode, depois de intimado da penhora, ajuizar
incidente de desconsiderao da personalidade da pessoa
embargos execuo (somente parte pode ajuizar
jurdica;
embargos execuo) alegando matrias de defesa do
devedor, atuando com ntida legitimao extraordinria
(agindo em nome prprio defendendo o interesse do
III responsabilidade do devedor e seus bens
devedor). O cnjuge no-devedor pode ingressar com esses
ainda que em poder de terceiro:
embargos execuo e tambm pode ingressar com
- sabido que o devedor tem responsabilidade embargos de terceiro buscando proteger a meao
patrimonial primria (no d para entender o que est (discutindo se a dvida foi em benefcio do casal ou da
fazendo esse inciso na responsabilidade patrimonial famlia);
secundria);
- o que tal inciso busca dizer que
V fraude execuo:
independentemente de quem esteja em poder do bem do
devedor, ele est sujeito execuo; - as hipteses de fraude execuo esto
previstas no artigo 792 do NCPC;
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desconstitutivo (constitutiva negativa). Sustentando que o inequvoca (prova sria, forte, relevante) da cincia do
ato parcialmente ineficaz (parcialmente porque a eficcia devedor da existncia do processo;
apenas contra o credor), a discusso cresce. Para o
- o artigo 792, I, traz uma fraude execuo
Cndido Rangel Dinamarco, a sentena constitutiva, uma
antes da citao do executado. Ao ajuizar a execuo e
vez que a situao jurdica alterada, ou seja, antes da
essa ser distribudo, pega-se no cartrio uma certido
sentena o bem no podia ser penhorado, e depois da
comprobatria da execuo e averba no registro de bens do
sentena o bem passa a ser passvel de penhora (a alterao
executado, configurando fraude execuo;
da situao jurdica a penhorabilidade do bem). J a
corrente liderada por Humberto Theodoro Jnior diz que tal
sentena meramente declaratria, uma vez que a
b) fraude contra bem constrito judicialmente:
sentena se limita a declarar um vcio/ineficcia que j
existia; - na verdade trata-se de uma espcie de fraude
execuo, que ainda mais grave. Para essa fraude se
constituir no necessria a prova do consilium fraudis
b) fraude execuo: nem do eventus damni;
- instituto tpico do direito processual; - mesmo nessa situao o STJ protege o terceiro
de boa-f, aplicando novamente a smula 375 do STJ;
- requisitos:
- no exigido o consilium fraudis, bastando
provar o eventus damni deve-se observar que o STJ PROCESSO DE EXCEUO DA OBRIGAO DE PAGAR
protege o terceiro de boa-f, sendo a prova maior disso a QUANTIA
smula 375 do STJ que diz que o reconhecimento da fraude
Consideraes iniciais:
execuo depende do registro da penhora ou do bem
alienado ou da prova de m-f do terceiro adquirente. No - um exemplo clssico do processo de sub-
entanto, o registro da penhora causa presuno absoluta da rogao, no qual o Estado substitui a vontade do executado.
m-f. Nos caso em que seja necessrio provar a m-f do O executado no quer pagar, porm a vontade do Estado
terceiro (ou seja, no havendo registro), esse nus do de ver a lei cumprida e a obrigao satisfeita;
credor;
- pratica-se ento atos materiais de execuo e
- a fraude execuo mais grave que a fraude estes atos materiais iro proporcionar a satisfao do
contra credores, mostrando um desrespeito ainda maior do direito. aqui que entra o binmio penhora/expropriao,
devedor, uma vez que nesse caso o devedor no engana que d base satisfao da execuo;
apenas o devedor, mas tambm o juiz;
- a fraude execuo considerada pelo artigo
Penhora:
77, VI, 2 do NCPC, ato atentatrio dignidade da
justia, o que vai gerar uma multa de at 20% do valor do - efeitos processuais da penhora:
crdito;
- garantia do juzo: significa a criao de
- toda a doutrina concorda que o ato praticado condies materiais para que o direito de crdito seja
em fraude execuo um ato vlido mas ineficaz perante satisfeito. A penhora recai sobre bens do executado para
o credor. O CPC/2015 assim tambm se posiciona: materialmente satisfazer o credor;
Art. 792, 1o do NCPC - A alienao em fraude - individualizao do bem que responder a
execuo ineficaz em relao ao exequente. execuo: a responsabilidade patrimonial abstrata, uma
- momento em que a fraude deixa de ser contra vez que, segundo o artigo 789 do NCPC todo o patrimnio
credores e passa a ser fraude execuo: presente e futuro responde pela execuo, salvo os bens
impenhorveis. A penhora se concretiza em determinado
- em regra, passa-se a ter uma fraude execuo bem a penhora a concretizao da responsabilidade
a partir da execuo (citao em qualquer processo que patrimonial;
tenha como objeto, direito ou indireto, a dvida). O Ministro
Luiz Fux do STJ diz que o reconhecimento da fraude - direito de preferncia: no caso de mais de uma
execuo somente existe durante a execuo, porm, esse penhora sobre um mesmo bem, deve ver a preferncia da
reconhecimento tem eficcia ex tunc. Para evitar uma penhora para saber para quem vai o produto da alienao.
fraude execuo, deve-se ajuizar uma cautelar de arresto; Sendo os credores da mesma qualidade, recebe primeiro o
que realizou a primeira penhora (regra) o registro da
- porm, tal regra comporta exceo. Haver penhora irrelevante para fins de direito de preferncia. O
fraude execuo desde que se tenha uma prova NCPC sugere que o ato seja seguido do depsito (nomeando
algum como depositrio), e o STJ no julgado 990.502/MS
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diz que o depsito um ato complementar da penhora (ou NCPC), por isso a liberao on line para facilitar o
seja, ele no faz parte da penhora, sendo esta realizada processo de liberao da penhora. Deve ficar claro que cabe
independentemente do depsito, assim, para fins de direito ao executado o nus de provar que aquele valor
de preferncia, conta-se a data da penhora, no do impenhorvel. Segundo Humberto Theodoro Jnior o
depsito). O direito de preferncia da primeira penhora no executado deve ingressar com os embargos e pedir a tutela
aplicado quando se tem preferncias de direito material, antecipada da liberao. Daniel Assumpo entende que
ou seja, as preferncias de direito material se sobrepe deve haver simples petio, por se tratar de matria de
regra da primeira penhora (nesse sentido: STJ, 159.930/SP ordem pblica. O dinheiro preferencial por ser o nico
o entendimento citado pacfico no STJ); bem que dispense a expropriao, uma vez que para
satisfazer o credor, basta o levantamento do dinheiro. No
confunda penhora de dinheiro com a penhora do
- efeitos materiais da penhora: faturamento de pessoa jurdica, assim, o legislador coloca a
penhora do faturamento no art. 8355, X do NCPC, uma vez
- retira a posse do bem do executado (devedor): em regra o
que a penhora do faturamento tem reflexos negativos na
devedor o depositrio do bem, mas mesmo assim ele no
vida da pessoa jurdica. O legislador imaginou, para que o
tem a posse direta do bem, uma vez que a posse direta do
capital de giro no seja afetado, a nomeao de um
juzo;
depositrio, que oferece um plano de efetivao da
- ineficcia de atos de alienao ou onerao do bem: a penhora, o juiz aprova, e esse sujeito passa a prestar contas
alienao do bem vai caracterizar fraude a execuo mensalmente;
qualificada. STJ, na smula 375, protege o terceiro de boa-
f;
- substituio do bem penhorado (art. 835, 1 do
NCPC):
- ordem legal de penhora (art. 835 do CPC):
- o artigo 656 do CPC traz as causas de
- o CPC/15 criou uma ordem de preferncia entre substituio do bem penhorado;
os bens, indicando os tipos de bens penhorados antes dos
- pretendendo substitui o bem penhorado por
outros;
dinheiro ou por fiana bancria ou seguro garantia, o STJ
- a ordem a regra, mas tal regra pode ser (REsp. 984.056/SP) dispensa a intimao/oitiva do
afastada no caso concreto mediante a seguinte ponderao exequente por uma razo muito simples: o dinheiro, a
do juiz: quando o juiz fizer uma anlise da menor fiana bancria e o seguro garantia no podem ser
onerosidade para o executado e a maior efetividade para o recusadas pelo exequente;
exequente, contribuindo efetivamente para o resultado
- se o bem penhorado dinheiro, no cabe
positivo da execuo (nesse sentido: STJ, 483.789/MG);
substituio (regra). Oferecendo em substituio a fiana
- 1 bem da ordem legal -> dinheiro, que pode bancria e o seguro garantia. Se essa substituio
tanto ser o dinheiro em espcie quanto valores depositados admissvel ou no, vamos ver: Humberto Theodor Jnior diz
em instituies financeiras. Com a reforma da execuo em que tal substituio admissvel, desde que a instituio
2.006, o STJ consolida a posio (mudando a orientao financeira seja idnea;
anteriormente adotada ver REsp. 1.101.288/RS) no
- o artigo 835, 3, traz a ideia de substituio do
sentido de que independente de qualquer outra atividade
bem penhorado por um bem imvel. Para o devedor
voltada a busca patrimonial, se encontrado dinheiro, esse
oferecer essa substituio, vai ser necessria a anuncia de
deve ser penhorado. Atualmente a busca pelo dinheiro para
seu cnjuge (logicamente, quando o cnjuge tambm no
ser penhorado tem sido facilitada pela existncia do
executado), assim, no concordando o cnjuge com a
instituto da penhora on line. Atualmente a penhora on
substituio, a sua meao vai estar garantida. Porm, caso
line um direito do exequente previsto em lei. Na
o cnjuge anuir com a substituio, ele ter renunciado ao
penhora on line o juiz tem o poder de obter informaes
seu direito de preservar a meao;
e realizar a restrio do crdito na instituio financeira at
o valor do crdito exeqendo. Esse valor vai ser penhorado
em vrias contas de titularidade do devedor assim, se a
- formas de expropriao:
dvida for de R$ 5.000,00, e houver cinco contas com esse
valor, ser penhorado R$ 25.000,00. Por isso o STJ, na - expropriao transformar o bem penhorado
resoluo 61, para os casos de litigantes contumazes (ex.: em meio de satisfao do exequente;
instituio financeira, planos de sade etc), h um cadastro
a) adjudicao (art. 876 do NCPC):
de conta nica. Portanto, hoje, a penhora de dinheiro on
line, e a liberao da penhora tambm on line. Esse - conceito: a adjudicao uma espcie
dinheiro penhorado pode ser impenhorvel (art. 833, X, processual de dao em pagamento, porm, existem
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outros legitimados para a adjudicao alm do exequente. b) alienao por iniciativa particular (art.
Para esses outros legitimados, no se d para dizer que 879, I do NCPC):
haver uma dao em pagamento, uma vez que o bem
- coloca-se intermedirios para conseguir sujeitos
no ser destinado ao exequente: nesse caso muito mais
interessados em adquirir o bem penhorado;
parecido com uma arrematao antecipada;
- o intermedirio pode ser o prprio exequente
- adjudicao satisfativa VS adjudicao venda ->
ou ento a figura do corretor;
essas duas so ligadas adjudicao do prprio exequente.
Nesse caso, deve-se fazer uma anlise a luz do valor - problema que no sistema brasileiro h duas
exeqendo e do valor da adjudicao. Havendo um valor regras que acabam limitando essa forma de expropriao:
exeqendo igual ao valor da adjudicao, ou um valor da essa forma depende de pedido do exequente; no que se
execuo maior do que o valor da adjudicao, fala-se em refere ao corretor, ele deve ter no mnimo 3 anos de
uma adjudicao satisfativa. A adjudicao venda se d experincia, exigindo-se o cadastro desse corretor perante
quando o valor da execuo menor do que o valor da o poder judicirio enquanto os tribunais no
adjudicao, devendo o exequente pagar a diferena regulamentarem esse cadastro, simplesmente no h como
quando adjudicar o bem; habilitar tal corretor;
- momento da adjudicao: a adjudicao passa a - Araken de Assis entende que esse cadastro no
ser a forma preferencial de expropriao, ou seja, o deve ser feito pelo rgo do poder judicirio, mas sim deve
primeiro ato de expropriao ser a adjudicao (claro, ser feito pelo prprio juzo da execuo (nos mesmos
havendo interessados no caso concreto) de bom alvitre termos do perito);
lembrar que essa sempre foi a ideia dos juizados especiais.
- quando o juiz defere essa alienao, h uma
No h precluso temporal para a adjudicao, podendo ser
deciso interlocutria que deve conter as informaes
feita a qualquer momento, desde que antes da alienao do
previstas no artigo 880, 1 do NCPC que traz muitas
bem penhorado;
exigncias das condies para o negcio jurdico de
- valor da adjudicao: por expressa previso aquisio (vale lembrar que o preo mnimo o valor da
legal, o valor mnimo da adjudicao o valor da avaliao avaliao);
(que em regra, feita pelo oficial de justia que penhora o
- as ofertas podem ser aceitas fora das condies
bem, e somente excepcionalmente haver a figura do
estabelecidas pelo juiz (na verdade, h algo anlogo
avaliador). No julgado do STJ de nmero 435.120/SP, o STJ
negociao de uma compra);
permitiu a adjudicao por valor inferior ao da avaliao,
desde que presente uma excepcionalidade gritante (no caso - a iniciativa particular se exaure em levar o
concreto, houve 8 hastas pblicas frustradas); interessado a juzo. A alienao nesse caso judicial, assim
como ocorre na hasta pblica;
- legitimados: o legitimado principal o
exequente, mas o artigo 876, 6 do CPC traz outros
legitimados (ex.: ascendentes e descendentes do devedor)
c) alienao em leilo judicial eletrnico ou
esses podem adjudicar qualquer bem. No artigo 876, 7, h
presencial (art. 879, II do NCPC):
a figura do scio no devedor, que pode adjudicar no caso
de penhora de quotas sociais ( uma forma de manter o - a arrematao se d em hasta pblica;
affectio societatis). Caso no caso concreto aparea mais de
- tradicionalmente existem duas espcies de
um interessado. Havendo mais de um interessado, haver
hasta pblica:
uma licitao incidental, onde preferir o que oferecer a
maior oferta. Havendo oferta no mesmo valor, a c.1) praa -> hasta pblica de bens imveis,
preferncia obedecer essa ordem: cnjuge (ou realizada pelo serventurio da justia no trio do frum;
companheiro) do devedor -> descendentes do devedor ->
c.2) leilo -> hasta pblica de bens mveis, feito
ascendentes do devedor (entre os ascendentes e
pelo leiloeiro, que auxiliar eventual do juzo, devendo ser
descendentes, tem preferncia o que tem um grau de
feito no local determinado pelo juiz;
parentesco mais prximo11) -> credor com garantia real ->
credores que tenham penhorado o bem (inclusive o c.3) hasta pblica eletrnica -> prevista no artigo
exequente, e a preferncia se d da primeira penhora). 881 do NCPC;
Deve ficar claro que quando se trata de quota social, o scio
- a hasta pblica deve-se tornar pblica, e para
tem preferncia sobre todos esses sujeitos; essa publicidade, ser necessrio um edital (que um ato
processual solene o artigo 886 do NCPC traz uma srie de
requisitos formais que devem ser respeitados nesse edital);
11 Sendo o grau de parentesco idntico, a escolha se dar por - o STJ, no julgado 520.039/RS, aplica o princpio
sorteio. da instrumentalidade das formas com relao aos possveis
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vcios do edital assim, segundo o STJ, somente haver O leiloeiro tem o direito de receber do arrematante a
anulao se o visto gerar prejuzo; comisso estabelecida em lei ou arbitrada pelo juiz.
- h uma regra de publicao do edital, que deve O juiz da execuo estabelecer o preo mnimo, as
ser publicado em uma nica vez em um jornal de ampla condies de pagamento e as garantias que podero ser
circulao, mas cabe exceo a essa regra: prestadas pelo arrematante.
- sendo o exequente beneficirio da assistncia O leilo ser precedido de publicao de edital, que
judiciria, a publicao ser feita na imprensa oficial (jornal conter: I - a descrio do bem penhorado, com suas
oficial); caractersticas, e, tratando-se de imvel, sua situao e suas
divisas, com remisso matrcula e aos registros; II - o valor
- levando em conta o valor dos bens e a condio
pelo qual o bem foi avaliado, o preo mnimo pelo qual
do foro, poder o juiz alterar a forma e a frequncia da
poder ser alienado, as condies de pagamento e, se for o
publicao;
caso, a comisso do leiloeiro designado; III - o lugar onde
- a publicao pode se dar por via eletrnica estiverem os mveis, os veculos e os semoventes e,
tambm na pgina do tribunal; tratando-se de crditos ou direitos, a identificao dos
autos do processo em que foram penhorados; IV - o stio, na
rede mundial de computadores, e o perodo em que se
- procedimento: realizar o leilo, salvo se este se der de modo presencial,
hiptese em que sero indicados o local, o dia e a hora de
A alienao far-se- em leilo judicial se no
sua realizao; V - a indicao de local, dia e hora de
efetivada a adjudicao ou a alienao por iniciativa
segundo leilo presencial, para a hiptese de no haver
particular.
interessado no primeiro; VI - meno da existncia de nus,
O leilo do bem penhorado ser realizado por recurso ou processo pendente sobre os bens a serem
leiloeiro pblico. leiloados.
Ressalvados os casos de alienao a cargo de No caso de ttulos da dvida pblica e de ttulos
corretores de bolsa de valores, todos os demais bens sero negociados em bolsa, constar do edital o valor da ltima
alienados em leilo pblico. cotao.
No sendo possvel a sua realizao por meio O leiloeiro pblico designado adotar providncias
eletrnico, o leilo ser presencial. para a ampla divulgao da alienao.
A alienao judicial por meio eletrnico ser A publicao do edital dever ocorrer pelo menos 5
realizada, observando-se as garantias processuais das (cinco) dias antes da data marcada para o leilo. Tal edital
partes, de acordo com regulamentao especfica do ser publicado na rede mundial de computadores, em stio
Conselho Nacional de Justia. designado pelo juzo da execuo, e conter descrio
detalhada e, sempre que possvel, ilustrada dos bens,
A alienao judicial por meio eletrnico dever
informando expressamente se o leilo se realizar de forma
atender aos requisitos de ampla publicidade, autenticidade
eletrnica ou presencial.
e segurana, com observncia das regras estabelecidas na
legislao sobre certificao digital. No sendo possvel a publicao na rede mundial de
computadores ou considerando o juiz, em ateno s
O leilo presencial ser realizado no local designado
condies da sede do juzo, que esse modo de divulgao
pelo juiz.
insuficiente ou inadequado, o edital ser afixado em local
Caber ao juiz a designao do leiloeiro pblico, que de costume (no frum da comarca) e publicado, em
poder ser indicado pelo exequente. resumo, pelo menos uma vez em jornal de ampla circulao
local.
Incumbe ao leiloeiro pblico:
Os editais de leilo de imveis e de veculos
I - publicar o edital, anunciando a alienao;
automotores sero publicados pela imprensa ou por outros
II - realizar o leilo onde se encontrem os bens ou no meios de divulgao, preferencialmente na seo ou no
lugar designado pelo juiz; local reservados publicidade dos respectivos negcios.
III - expor aos pretendentes os bens ou as amostras O juiz poder determinar a reunio de publicaes
das mercadorias; em listas referentes a mais de uma execuo.
IV - receber e depositar, dentro de 1 (um) dia, No se realizando o leilo por qualquer motivo, o juiz
ordem do juiz, o produto da alienao; mandar publicar a transferncia.
V - prestar contas nos 2 (dois) dias subsequentes ao O escrivo, o chefe de secretaria ou o leiloeiro que
depsito. culposamente der causa transferncia responde pelas
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despesas da nova publicao, podendo o juiz aplicar-lhe a Salvo pronunciamento judicial em sentido diverso, o
pena de suspenso por 5 (cinco) dias a 3 (trs) meses, em pagamento dever ser realizado de imediato pelo
procedimento administrativo regular. arrematante, por depsito judicial ou por meio eletrnico.
Sero cientificados da alienao judicial, com pelo Se o exequente arrematar os bens e for o nico
menos 5 (cinco) dias de antecedncia: I - o executado, por credor, no estar obrigado a exibir o preo, mas, se o valor
meio de seu advogado ou, se no tiver procurador dos bens exceder ao seu crdito, depositar, dentro de 3
constitudo nos autos, por carta registrada, mandado, edital (trs) dias, a diferena, sob pena de tornar-se sem efeito a
ou outro meio idneo; II - o coproprietrio de bem arrematao, e, nesse caso, realizar-se- novo leilo, custa
indivisvel do qual tenha sido penhorada frao ideal; III - o do exequente.
titular de usufruto, uso, habitao, enfiteuse, direito de
Se houver mais de um pretendente, proceder-se-
superfcie, concesso de uso especial para fins de moradia
entre eles licitao, e, no caso de igualdade de oferta, ter
ou concesso de direito real de uso, quando a penhora
preferncia o cnjuge, o companheiro, o descendente ou o
recair sobre bem gravado com tais direitos reais; IV - o
ascendente do executado, nessa ordem.
proprietrio do terreno submetido ao regime de direito de
superfcie, enfiteuse, concesso de uso especial para fins de No caso de leilo de bem tombado, a Unio, os
moradia ou concesso de direito real de uso, quando a Estados e os Municpios tero, nessa ordem, o direito de
penhora recair sobre tais direitos reais; V - o credor preferncia na arrematao, em igualdade de oferta.
pignoratcio, hipotecrio, anticrtico, fiducirio ou com
Se o leilo for de diversos bens e houver mais de um
penhora anteriormente averbada, quando a penhora recair
lanador, ter preferncia aquele que se propuser a
sobre bens com tais gravames, caso no seja o credor, de
arremat-los todos, em conjunto, oferecendo, para os bens
qualquer modo, parte na execuo; VI - o promitente
que no tiverem lance, preo igual ao da avaliao e, para
comprador, quando a penhora recair sobre bem em relao
os demais, preo igual ao do maior lance que, na tentativa
ao qual haja promessa de compra e venda registrada; VII - o
de arrematao individualizada, tenha sido oferecido para
promitente vendedor, quando a penhora recair sobre
eles.
direito aquisitivo derivado de promessa de compra e venda
registrada; VIII - a Unio, o Estado e o Municpio, no caso de Quando o imvel admitir cmoda diviso, o juiz, a
alienao de bem tombado. requerimento do executado, ordenar a alienao judicial
de parte dele, desde que suficiente para o pagamento do
Se o executado for revel e no tiver advogado
exequente e para a satisfao das despesas da execuo.
constitudo, no constando dos autos seu endereo atual
No havendo lanador, far-se- a alienao do imvel em
ou, ainda, no sendo ele encontrado no endereo constante
sua integridade.
do processo, a intimao considerar-se- feita por meio do
prprio edital de leilo. A alienao por partes dever ser requerida a tempo
de permitir a avaliao das glebas destacadas e sua incluso
Pode oferecer lance quem estiver na livre
no edital, e, nesse caso, caber ao executado instruir o
administrao de seus bens, com exceo: I - dos tutores,
requerimento com planta e memorial descritivo subscritos
dos curadores, dos testamenteiros, dos administradores ou
por profissional habilitado.
dos liquidantes, quanto aos bens confiados sua guarda e
sua responsabilidade; II - dos mandatrios, quanto aos bens Quando o imvel de incapaz no alcanar em leilo
de cuja administrao ou alienao estejam encarregados; pelo menos oitenta por cento do valor da avaliao, o juiz o
III - do juiz, do membro do Ministrio Pblico e da confiar guarda e administrao de depositrio idneo,
Defensoria Pblica, do escrivo, do chefe de secretaria e adiando a alienao por prazo no superior a 1 (um) ano.
dos demais servidores e auxiliares da justia, em relao aos
Se, durante o adiamento, algum pretendente
bens e direitos objeto de alienao na localidade onde
assegurar, mediante cauo idnea, o preo da avaliao, o
servirem ou a que se estender a sua autoridade; IV - dos
juiz ordenar a alienao em leilo.
servidores pblicos em geral, quanto aos bens ou aos
direitos da pessoa jurdica a que servirem ou que estejam Se o pretendente arrematao se arrepender, o juiz
sob sua administrao direta ou indireta; V - dos leiloeiros e impor-lhe- multa de vinte por cento sobre o valor da
seus prepostos, quanto aos bens de cuja venda estejam avaliao, em benefcio do incapaz, valendo a deciso como
encarregados; VI - dos advogados de qualquer das partes. ttulo executivo. O juiz poder autorizar a locao do imvel
no prazo do adiamento. Findo o prazo do adiamento, o
No ser aceito lance que oferea preo vil.
imvel ser submetido a novo leilo.
Considera-se vil o preo inferior ao mnimo estipulado pelo
juiz e constante do edital, e, no tendo sido fixado preo Se o arrematante ou seu fiador no pagar o preo no
mnimo, considera-se vil o preo inferior a cinquenta por prazo estabelecido, o juiz impor-lhe-, em favor do
cento do valor da avaliao. exequente, a perda da cauo, voltando os bens a novo
leilo, do qual no sero admitidos a participar o
arrematante e o fiador remissos.
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O fiador do arrematante que pagar o valor do lance e - a previso contida no artigo 914, 1, prev
a multa poder requerer que a arrematao lhe seja que os embargos sero distribudos por dependncia,
transferida. confirmando o que foi dito anteriormente;
Ser suspensa a arrematao logo que o produto da - garantia do juzo: o artigo 914, caput do
alienao dos bens for suficiente para o pagamento do NCPC, afasta a garantia do juzo como condio para
credor e para a satisfao das despesas da execuo. O admisso dos embargos;
leilo prosseguir no dia til imediato, mesma hora em
- prazo: o prazo para os embargos de 15 dias,
que teve incio, independentemente de novo edital, se for
sendo o termo inicial contado, conforme o caso, na forma
ultrapassado o horrio de expediente forense.
do art. 231.
A arrematao constar de auto que ser lavrado de
Art. 231. Salvo disposio em sentido diverso,
imediato e poder abranger bens penhorados em mais de considera-se dia do comeo do prazo:
uma execuo, nele mencionadas as condies nas quais foi
alienado o bem. I - a data de juntada aos autos do aviso de
recebimento, quando a citao ou a intimao for pelo correio;
A ordem de entrega do bem mvel ou a carta de
II - a data de juntada aos autos do mandado cumprido,
arrematao do bem imvel, com o respectivo mandado de
quando a citao ou a intimao for por oficial de justia;
imisso na posse, ser expedida depois de efetuado o
depsito ou prestadas as garantias pelo arrematante, bem III - a data de ocorrncia da citao ou da intimao,
como realizado o pagamento da comisso do leiloeiro e das quando ela se der por ato do escrivo ou do chefe de secretaria;
demais despesas da execuo. IV - o dia til seguinte ao fim da dilao assinada pelo
juiz, quando a citao ou a intimao for por edital;
A carta de arrematao conter a descrio do
imvel, com remisso sua matrcula ou individuao e aos V - o dia til seguinte consulta ao teor da citao ou
seus registros, a cpia do auto de arrematao e a prova de da intimao ou ao trmino do prazo para que a consulta se d,
pagamento do imposto de transmisso, alm da indicao quando a citao ou a intimao for eletrnica;
da existncia de eventual nus real ou gravame. VI - a data de juntada do comunicado de que trata
o art. 232 ou, no havendo esse, a data de juntada da carta aos
No caso de leilo de bem hipotecado, o executado autos de origem devidamente cumprida, quando a citao ou a
poder remi-lo at a assinatura do auto de arrematao, intimao se realizar em cumprimento de carta;
oferecendo preo igual ao do maior lance oferecido. No
caso de falncia ou insolvncia do devedor hipotecrio, o VII - a data de publicao, quando a intimao se der
pelo Dirio da Justia impresso ou eletrnico;
direito de remio defere-se massa ou aos credores em
concurso, no podendo o exequente recusar o preo da VIII - o dia da carga, quando a intimao se der por
avaliao do imvel. meio da retirada dos autos, em carga, do cartrio ou da secretaria.
Considera-se ato atentatrio dignidade da justia a - inaplicao do artigo 229 do NCPC, no caso de
suscitao infundada de vcio com o objetivo de ensejar a citao realizada por carta precatria, a regra que o termo
desistncia do arrematante, devendo o suscitante ser inicial contado da juntada da carta precatria aos autos
condenado, sem prejuzo da responsabilidade por perdas e principais. Porm, na execuo por carta, os embargos
danos, ao pagamento de multa, a ser fixada pelo juiz e sero oferecidos no juzo deprecante ou no juzo
devida ao exequente, em montante no superior a vinte por deprecado, mas a competncia para julg-los do juzo
cento do valor atualizado do bem. deprecante, salvo se versarem unicamente sobre vcios ou
defeitos da penhora, da avaliao ou da alienao dos bens
- defesas do executado: efetuadas no juzo deprecado;
- embargos execuo: - efeito suspensivo dos embargos: o artigo 919 do
- os embargos execuo tem natureza de ao NCPC traz a regra de que os embargos no tenham efeito
de conhecimento incidental; suspensivo. No h o chamado efeito suspensivo op legis
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poder exceder os 40 salrios mnimos, muito comum em - pessoa fsica + microempresa + empresa de
dano moral; pequeno porte;
- matria (ou seja, objeto da demanda): nesses - como ru:
casos o valor da causa irrelevante (nesse sentido:
- Unio + autarquia, fundaes e empresas
informativo 392 do STJ do julgado 15.465-SC). de
pblicas federais;
competncia todas as matrias do artigo 275, II do CPC 13 e
tambm a ao de despejo de imvel para uso prprio. O - causas de excluso (art. 3, 1 da lei
enunciado 4 do FONAJE prev que a nica ao de despejo 10.259/01):
que pode seguir nos juizados especiais essa para uso
- deve ser feita uma leitura na lei;
prprio;
- o artigo 3, 3 da lei 10.259/01 cria para os juizados
- valor da causa + matria: so as aes especiais uma competncia absoluta. Isso significa que estando
possessrias sobre imveis at o valor de 40 salrios presentes as razes de competncia dos juizados especiais
mnimos. O enunciado 8 do FONAJE expresso em dizer federais, a competncia dos juizados especiais federais
que no se admite nos juizados especiais procedimentos obrigatria;
especiais, assim, queira ou no, a ao possessria
prevista como procedimento especial pelo CPC;
c) competncia dos juizados especiais da fazenda
- causas de excluso da competncia:
pbica:
- objetivas: algumas matrias no podem ser
- valor da causa: 60 salrios mnimos;
tratadas nos juizados especiais. O enunciado 32 do FONAJE
veda a incluso de aes coletivas nos juizados especiais; - tambm devem ser analisados os sujeitos
processuais (art. 5 da lei 12.153/01);
- subjetivas: a maioria das causas de excluso so
de ordem subjetiva, se referindo a sujeitos que no podem - sujeitos:
participar da relao jurdica nos juizados especiais;
- sujeito ativo: pode ser autor pessoa fsica,
- excluses subjetivas absolutas: referem-se a microempresa, empresa de pequeno porte;
sujeitos que no podem ser nem autor nem ru. O artigo
- sujeito passivo: estado, municpios, distrito
8, caput, da lei 9.099/95 prev essas excluses absolutas
federal e territrios + autarquias fundaes e empresas
(ex.: incapaz, preso, pessoa jurdica de direito pblico,
pblicas municipais e estaduais;
massa falida, insolvente civil etc. ver artigo);
- causas de excluso (art. 2, 1 d da lei
- excluses subjetivas parciais: nesse caso a
12.153/09):
vedao limita o sujeito apenas de ser autor. A pessoa
jurdica no pode ser autora na ao dos juizados especiais. - deve ser feita uma leitura do dispositivo legal);
Porm, microempresa e empresa de pequeno porte so - o artigo 2, 4 da lei 12.153/09 determina que tal
exceo, podendo ser autoras no juizado especial, porm, juizado especial possui uma competncia absoluta, o que faz com
havendo a exigncia do enunciado 110 do FONAJE de que que a competncia dos juizados especiais da fazenda pblica seja
na audincia deva comparecer o empresrio individual ou o obrigatria nos mesmos termos da lei 10.259/01;
scio gerente (no sendo admita a figura do preposto).
Observao:
Quando o condomnio participa como autor na ao,
segundo o enunciado 111 FONAJE, exigida a presena do - tanto nos juizados especiais federais quanto nos
sndico na audincia. Ainda, o enunciado 72 do FONAJE diz juizados especiais da fazenda pblica, havendo um pedido
que o esplio pode ser autor nos juizados especiais, desde determinado acima de 60 salrios mnimos, somente cabvel a
que no haja interesse de incapaz; competncia do juizado especial com a renncia do excedente;
- porm, quando se faz um pedido genrico,
plenamente possvel a existncia de uma sentena condenatria
b) competncia dos juizados especiais federais: no valor superior a 60 salrios mnimos;
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- quando o juiz leigo sentencia, essa sentena partes, ele pode julgar fundamentando sua sentena nessa
somente tem validade jurdica se for homologada pelo juiz prova colhida pelo conciliador (dispensando a audincia de
togado; instruo) o artigo 26 da lei 12.153/09 manda aplicar essa
norma para os juizados especiais federais;
- a previso contida no artigo 6 da lei 9.099/95
no sentido de que o juiz adotar em cada caso a deciso d) advogado:
que entender mais justa e equnime, atendendo aos fins
- o advogado, tecnicamente falando, no um
sociais da lei e s exigncias do bem comum. Essa previso
sujeito processual, mas ser analisado o termo sujeito
pode levar a crer que vigora no juizado especial um juzo de
processual em sentido amplo;
equidade, o que no verdade;
- a dispensa da capacidade postulatria nos
- vigora nos juizados especiais o juzo da
juizados especiais cveis de 20 salrios mnimos isso
legalidade;
significa dizer que entre 20 salrios mnimos e 40, a
b) juiz leigo: presena de advogado indispensvel;
- o juiz leigo tem uma participao efetiva dentro - no juizado especial federal a dispensa de
do processo. No juizado especial cvel, o juiz leigo deve ser advogado at o teto permitido para o mesmo (at 60
um advogado com no mnimo 5 anos de experincia o salrios mnimos);
mesmo se aplicando aos juizados especiais federais;
e) preposto:
- nos juizados especiais da fazenda pblica, (art.
- o preposto representa a pessoa jurdica em
15, 1), esse advogado deve ser a experincia de dois
audincia;
anos;
- o preposto no precisa ter vnculo empregatcio
- o juiz leigo pode:
com a empresa;
- conduzir a tentativa de conciliao;
- o artigo 23 do Estatuto de tica da OAB probe a
- conduzir a produo de provas; cumulao da figura do advogado com a do preposto no
mesmo sentido, enunciado 98 do FONAJE;
- proferir sentena -> quando o juiz leigo profere
a sentena, ela deve ser remetida ao juiz togado, que possui - quando h audincia de instruo e julgamento,
trs opes: deve haver depoimento pessoal. Assim, caso no
depoimento pessoal o preposto mostre desconhecimento
- ordenar o juiz leigo para refazer a sentena;
dos fatos, o juiz aplica a pena da revelia;
- ordenar que o juiz leigo colha novas provas;
f) Ministrio Pblico:
- homologar a sentena do juiz leigo;
- o Ministrio Pblico pode participar do processo
- o artigo 25 da lei 9.099/95 prev aquilo que se em sede de juizado especial (nesse sentido: art. 11 da lei
imagina ser uma pseudo-arbitragem. As partes podem 9.099.95);
escolher entre os juzes leigos algum para atuar em seu
- a participao do Ministrio Pblico vai se dar
processo como rbitro. Esse rbitro no resolve o processo
nos casos do artigo 82 do CPC;
com uma sentena arbitral, mas sim com um laudo
arbitral que poder ser baseado em juzo de equidade. - na prtica, raramente o Ministrio Pblico
Esse laudo arbitral para ter eficcia jurdica deve ser participa do processo em curso nos juizados especiais;
homologado pelo juiz togado;
c) conciliador:
Procedimento:
- deve ser preferencialmente bacharel em direito;
- o procedimento nos juizados especiais
- na prtica, a maioria dos conciliadores so chamado de procedimento sumarssimo;
estudantes de direito;
- em decorrncia do princpio da inrcia da
- nos juizados especiais cveis, a funo do jurisdio, o procedimento somente tem incio com a
conciliador tentar a transao na audincia de conciliao; provocao do interessado. Na justia comum, aonde se
aplica o CPC, essa provocao se d atravs de uma petio
- no artigo 16 da lei 12.153/09 a atuao do
inicial que precisa preencher os requisitos do artigo 319 e
conciliador passa a ser bem mais ativa: a lei permite a ele
320 do NCPC;
fixar os contornos fticos da demanda, podendo inclusive
colher prova oral (ouvindo partes e testemunhas). - nos juizados especiais, deve-se aplicar o artigo
Entendendo o juiz que esta produo da prova conduzida 14 da lei 9.099/95 que afirma que a provocao inicial ser
pelo conciliador suficiente e no houver impugnao das
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chamada de pedido, que pode ser feito por escrito ou de - o enunciado 53 do FONAJE diz que nas aes
maneira oral na sede do juzo. H algumas exigncias: consumeristas o juiz deve citar o ru j se referindo
possibilidade de inverso do nus da prova;
I nome, qualificao e endereo das partes ->
aqui necessrio apenas o mnimo para identificar as - intimao:
partes;
- a regra que as intimaes ocorram sempre em
II fatos e fundamentos do pedido -> evidente audincia. A exceo se refere atos praticados fora da audincia;
que deve-se permitir que a alegao na inicial seja somente - sem advogado, a intimao deve ser pessoal. Nesse
ftica, no devendo exigir que haja fundamentao jurdica, caso, deve-se utilizar qualquer meio idneo para fazer tal
aplicando o princpio da iura novit curia (dai-me os fatos intimao;
que eu te dou o direito), principalmente por ser permitido - o enunciado 73 do FONAJEF diz que a intimao pode
que se provoque o judicirio sem a necessidade de um ser feita at mesmo por telefone;
advogado;
- o enunciado 7 do FONAJEF traz a regra de que nos
III objeto e valor -> na verdade, objeto e valor juizados especiais federais no h intimao pessoal. Nesse caso, a
refere-se a um pedido; publicao feita por meio de dirio oficial;
Obs.: o artigo 17 da lei 9.099/95 permite que ambas as - sesso de conciliao:
partes em conflito comparea em conjunto perante o juizado
especial. Nesse caso no haver um pedido inicial, devendo-se - nos termos o enunciado 6 do FONAJE, na sesso
imediatamente instaurar uma sesso de conciliao para que de conciliao no necessria a presena do juiz togado
possa ser resolvido. nem a presena do juiz leigo;
- postura do juiz diante do pedido: - a presena das partes necessria (nus
perfeito). Deixando o autor de comparecer a tal audincia,
- indeferimento liminar do pedido -> possvel,
haver extino do processo por abandono o enunciado
embora nunca se d por inpcia. possvel por exemplo, o
90 do FONAJE diz que extinto o processo por abandono
indeferimento liminar em razo da incompetncia absoluta
independentemente da intimao do ru. No
do juizado especial;
comparecendo o ru na audincia, ocorre revelia. Havendo
- emenda do pedido -> plenamente possvel, transao, ela ser homologada e o processo extinto;
podendo ser feita at a audincia de instruo e julgamento
- no havendo transao, o juiz ir designar
(inclusive na prpria audincia);
audincia de instruo e julgamento. Entendendo o juiz que
- enunciado 101 do FONAJE -> permite a no h prova a produzir, o juiz no vai designar audincia
aplicao do artigo 285-A do CPC (julgamento liminar de de instruo e julgamento;
improcedncia em causas repetitivas);
- audincia de instruo e julgamento:
- citao:
- essa audincia de instruo e julgamento deve
- a citao no juizado especial ser feita em regra transcorrer (art. 27, pargrafo nico da lei 9.099/95) em um
pelo correio; prazo mximo de 15 dias aps a sesso de conciliao
frustrada (prazo imprprio). No h previso na lei, mas o
- apenas excepcionalmente ter-se- o oficial de
artigo 277 do CPC diz que o prazo mnimo deve ser de 10
justia participando da citao, e a prova maior disso o
dias. A exigncia desse prazo mnimo, como bem observado
artigo 18, III da lei 9.099/95;
pelo enunciado 10 do FONAJE, o momento de apresentao
- proibida a citao por edital; da defesa do ru na audincia de instruo e julgamento;
- aplica-se o princpio da aparncia no tocante - a ausncia do autor nessa audincia gera a
citao da pessoa jurdica, que segundo o artigo 18, II da lei extino do processo e a ausncia o ru gera a revelia;
9.099/95, deve ser efetuada pela pessoa encarregada da
- o primeiro ato da audincia de instruo e
recepo;
julgamento a tentativa de conciliao;
- a citao da pessoa fsica, segundo a lei, feita
- no alcanando a conciliao, h a apresentao
atravs de aviso de recebimento em mo prpria (art. 18, I
da defesa do ru, que pode se dar tanto de maneira oral
da lei 9.099/95), aplicando a regra de que a pessoa fsica
quanto de maneira escrita. O ru possui,
deve ser citada pessoalmente (no valendo citao de outra
fundamentalmente duas peas de defesa:
pessoa). H um enunciado antigo do FONAJE (Enunciado 5)
que diz que na citao da pessoa fsica basta que qualquer a) contestao -> na contestao, alm da defesa
sujeito identificado localizado no endereo do ru receba a do ru, pode-se incluir outras reaes que na justia comum
citao; seriam feitas por pea autnoma, sendo portanto, uma
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contestao at mais ampla do que a da justia comum (ex.: a contestao at a audincia de instruo e julgamento
incompetncia relativa14 (inclusive nela);
b) exceo de impedimento e suspeio do juiz - d) prova pericial -> no juizado especial cvel, o
> essa vai subir para o colgio recursal; artigo 35 da lei 9.099/95 admite a chamada percia
informal. A percia informal uma percia feita na prpria
c) reconveno -> o artigo 31 da lei 9.099/95
audincia de instruo e julgamento. Caso essa prova
probe a reconveno, mas admite o chamado pedido
pericial se mostre complexa, o lugar desse processo no
contraposto. O pedido contraposto tambm um
os juizados especiais estaduais. Nos juizados especiais
contra-ataque do ru, porm feito na prpria contestao.
federais, o artigo 12 da lei 9.099/95 prev a percia
A hiptese de cabimento do pedido contraposto mais
normalmente. Por isso, o STJ j teve a oportunidade de
restritiva do que a reconveno. Para se admitir o pedido
decidir (informativo 391 no julgamento da 1 sesso,
contraposto necessrio que o pedido do ru contra o
103.084/SC) que mesmo as questo complexas faticamente
autor seja fundamentado na mesma situao ftica narrada
so de competncia do juizado especial federal;
pelo autor15. O enunciado 31 do FONAJE permite que a
pessoa jurdica faa pedido contraposto. O enunciado 12 do e) inspeo judicial -> esta se d quando o juiz,
FONAJEF no admite pedido contraposto nos juizados pessoalmente, faz um exame de uma pessoa, de uma coisa
especiais federais, o que leva a crer que tambm ser ou de um lugar. O artigo 35, pargrafo nico da lei 9.099/95
estendida tal vedao para os juizados especiais da fazenda fala que o juiz pode fazer a inspeo, ou indicar pessoa de
pblica; sua confiana para fazer a inspeo (nesse ltimo caso,
tratar-se- de prova atpica);
- instruo -> na instruo ser realizada a
produo de provas. Qualquer que seja o juizado, todos os f) debates orais -> segundo o enunciado 35 do
meios de prova so em regra admitidos: FONAJE no h alegaes finais oralmente feitas nos
juizados especiais;
a) depoimento pessoal -> no CPC o depoimento
pessoal depende de pedido da parte contrria. Nos juizados - sentena -> o juiz pode proferir a sentena
especiais, o depoimento pessoal pode ser feito atravs de oralmente na sentena ou proferir a sentena por escrito no
pedido ou de ofcio. O objetivo do depoimento pessoal a prazo de 10 dias que a lei lhe d (prazo imprprio);
confisso;
- o artigo 38 da lei 9.099/95 diz que nos juizados
b) prova testemunhal -> na justia comum, no especiais no h relatrio na sentena;
CPC, o nmero mximo de testemunhas de 10, sendo que,
- segundo o enunciado 46 do FONAJE a
no mximo 3 por fato. No juizado especial, o nmero
fundamentao pode ser gravada em fita magntica, sendo
mximo de 3 testemunhas. Na justia comum, pelo CPC,
que obrigatoriamente escrito deve ser apenas o dispositivo;
toda testemunha deve ser arrolada antes da audincia. No
juizado especial, depende, s precisando arrolar quando - o artigo 38, pargrafo nico traz uma proibio
necessria a intimao da testemunha (5 dias). O artigo 34 expressa da prolao de sentenas ilquidas nos juizados
da lei 9.099/95, se interpretado literalmente, faz com que (por isso nos juizados especiais no existe liquidao de
se chegue a concluso de que sempre devem ser arroladas sentena);
as testemunhas. Porm, a doutrina bastante tranqila em
- o artigo 39 da lei 9.099/95 diz que a sentena
admitir a dispensa do arrolamento prvio caso no seja
ineficaz no que se exceder o valor de 40 salrios mnimos,
necessria a intimao;
mas para o clculo desse valor se deve excluir os honorrios
c) prova documental -> a diferena em relao advocatcios, multa por litigncia de m f e tambm as
prova documental se d no momento adequado para astreintes;
produzi-la. No CPC, esse momento o da petio inicial ou - observao: nos juizados especiais federais e nos
da contestao: nos juizados especiais, pode-se apresentar juizados especiais da fazenda pblica o artigo 39 inaplicvel;
OS: 0098/10/16-Gil
16
- em 1.937, com o fechamento do Congresso e
O enunciado 63 do FONAJE permite tambm o recurso
instaurao do regime absolutista, foi suprimido o mandado
extraordinrio (orientao pacfica).
17 Segundo o artigo 544 e 557 do CPC. No h previso legal desse de segurana. Entretanto, apesar de ter cado fora do texto
recurso, mas os enunciados 102 e 103 do FONAJE e enunciados 29 constitucional, o mandado se segurana continuou
e 31 do FONAJEF permitem tal recurso. existindo (CPC de 1.939);
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OAB 1 FASE XXI EXAME DA ORDEM
OS: 0098/10/16-Gil
- em 1.946, h uma nova constituio que reinsere o absurdos, como por exemplo, em relao ao indeferimento
mandado de segurana em nvel constitucional, sendo este da liminar no mandado de segurana, que no poderia ser
regulamentado pelas leis: 1.533/51, 4.166/62, 4.348/64 e atacado por agravo, mas deveria ser atacado por meio de
5.021/66; outro mandado de segurana. De 2.000 para c, a
jurisprudncia do STJ evoluiu profundamente, e hoje parece
- em 1.967 e 1.969 no houve nenhuma novidade,
estar pacificado no mbito do STJ o entendimento pela
ficando mantido o texto constitucional do mandado de
plena aplicao subsidiria do CPC lei do mandado de
segurana;
segurana. Assim, por exemplo, da deciso que indefere a
- a constituio de 1.988 traz duas novidades: no liminar em relao ao mandado de segurana, cabe agravo,
artigo 5, inciso LXIX, substitui-se a expresso direito certo e no outro mandado de segurana. Outro exemplo a
e incontestado por direito lquido e certo pela expresso aplicao do artigo que refere-se ao incio do prazo para
direito lquido e certo; h a criao de mais um instituto contestao. Porm, ainda restou um entendimento que
puramente brasileiro, que o mandado de segurana no tem lgica frente aplicabilidade subsidiria do CPC:
coletivo; smulas 597 do STF e 169 do STJ, negando a incidncia de
embargos infringentes de acrdo que, em mandado de
- de acordo com o artigo 28 da lei 12.016/09 disse
segurana, decidiu por maioria de votos, a apelao pela
que a lei entrar em vigor na data da sua publicao. Essa
lgica, essa smula deve ser cancelada. Seguindo essa
lei partiu de uma iniciativa do AGU de 1.996 (Gilmar
orientao, a nova lei, no artigo 25, expressamente vetou a
Mendes) que nomeou uma comisso de juristas para
incidncia de embargos infringentes em caso de mandado
discutir e elaborar uma comisso de elaborao de um
de segurana;
projeto de lei do mandado de segurana (Arnold Wald;
Carlos Alberto Menezes Direito, entre outros). A nova lei - smulas:
tinha trs propsitos principais: a consolidao da disciplina
- STJ: 41; 105; 169; 177; 202; 206; 212; 213; 333;
do mandado de segurana em um nico diploma
376;
(revogando as demais leis do mandado de segurana);
compatibilizar o tratamento do tema com a Constituio - STF: 101; 266 272; 304; 392; 405; 429; 430; 433;
Federal de 1.988 e com a jurisprudncia construda desde 474; 506; 510 512; 597; 622 at 632; 701;
1.951; disciplinar o mandado de segurana originrio18 e o
mandado de segurana coletivo;
Conceito:
- na verdade, a nova lei no inovou praticamente em
nada e ainda aniquilou o mandado de segurana coletivo, - Conceito doutrinrio: segundo Kazuo Watanabe,
inviabilizando-o. O nico beneficiado com essa nova lei de [...] um instrumento diferenciado e reforado de eficcia
mandado de segurana foi o poder pblico; potenciada que ativa a jurisdio constitucional das
liberdades pblicas.
- Conceito legal: decorre expressamente do artigo 5,
Previso legal e sumular:
inciso LXXIX da CRFB/88: garantia + direito individual ou
- as normas centrais do mandado de segurana so: coletivo + lquido e certo + no amparado por Habeas
art. 5, LXIX e LXX da CRFB juntamente com a lei 12.016/09; Corpus ou Habeas Data + contra ato ilegal ou abusivo +
praticado por autoridade pblica ou afim;
- ainda h leis paralelas, que apesar de no tratar do
mandado de segurana, fazem meno ele: lei 8.437/92 e - Garantia -> segundo Rui Barbosa, direitos e deveres
lei 9.494/97; so dispositivos declaratrios, variando entre eles apenas a
sujeio, ou seja, toda vez que a Constituio enuncia algo,
- o artigo 24 da lei 12.016/09 diz que aplicam-se ao
ela aponta algum como sujeito ativo (direito) ou sujeito
mandado de segurana os artigos relativos ao
passivo (dever). J garantia seriam os dispositivos
litisconsrcio). Discute-se muito sobre a aplicao
assecuratrios, os dispositivos garantidores dos direitos,
subsidiria do CPC em relao ao mandado de segurana:
inclusive, costumam constar no mesmo dispositivo
em um passado no muito distante, interpretava-se esse
constitucional (direito + garantia). Ele d um exemplo claro:
artigo (que na verdade cpia do artigo previsto na antiga
liberdade = direito; habeas corpus e indenizao por erro
lei do mandado de segurana) no sentido de que no
judicial = garantia. Nesse sentido, argumenta Rui Barbosa
poderia haver aplicao subsidiria do CPC ao mandado de
que no Estado de Direito, o prprio Estado que fez a norma,
segurana, salvo a previso expressa do artigo. Com essa
se sujeita norma feita por ele mesmo: assim, caso o
interpretao, a lei do mandado de segurana seria um
Estado no corresponda idia do Estado de Direito, a
micro sistema normativo, devendo resolver ele mesmo
garantia para poder tutelar o Estado e obrig-lo a cumprir a
todos os problemas. Nessa poca, surgiram entendimentos
lei, a garantia o mandado de segurana. De acordo com o
artigo 60, 4, IV da CRFB/88, as garantias previstas na
18 Mandado de segurana j impetrado nos tribunais.
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Constituio Federal so clusulas ptreas, assim, o - ato ilegal ou abusivo: a conduta da autoridade
mandado de segurana no pode ser suprimido; pode ser comissiva ou omissiva, e o ato pode ser tanto atual
quanto iminente (surgindo nesse ltimo caso a figura do
- Direito individual ou coletivo -> o mandado de
mandado de segurana preventivo muito comum em
segurana no Brasil presta-se para a proteo tanto de
matria tributria). Existem atos administrativos, atos
direitos individuais quanto pela proteo de direitos
judiciais, atos legislativos e atos polticos ou interna
metaindividuais. Segundo a lei, os direitos protegidos pelo
corporis. O ato administrativo por si s pode ser atacado
mandado de segurana coletivo so os direitos coletivos e
por mandado de segurana (a regra que o mandado de
os individuais homogneos, no se referindo aos interesses
segurana serve para atacar ato administrativo). H no
coletivos. Assim, de acordo com a nova lei do mandado de
entanto, uma exceo contra o cabimento de mandado de
segurana, no cabe mandado de segurana coletiva na
segurana contra ato administrativo (art. 5, I, da nova lei
proteo de direitos difusos;
de mandado de segurana), que o cabimento contra o ato
- Direito lquido e certo -> no Brasil, toda ao que tenha de recurso administrativo com efeito suspensivo
composta pelo menos em dois tipos de suporte, em que independa de cauo nota-se que nesse caso h
decorrncia do princpio da substanciao. O primeiro evidente falta de interesse de agir. Caso o recurso esteja
suporte o fato, e o segundo suporte o direito. Quanto ao condicionado ao pagamento de determinada quantia
suporte de fato, deve haver incontroversa, ou seja, (multa, cauo, etc.) o mandado de segurana torna cabvel.
inexistncia de dvida em relao ao fato. A nica maneira possvel a desistncia de recurso administrativo com essas
de se mostrar de plano um fato incontroverso, atravs da caractersticas para permitir o cabimento do mandado de
prova documental, sendo que essa prova pr-constituda segurana? Sim, desde que a parte renuncie a defesa
(prova que j existe antes do ajuizamento da ao) fica administrativa. A smula 429 do STF trata do mandado de
claro que no mandado de segurana no se admite dilao segurana contra ato omissivo, dizendo que a existncia de
probatria. De acordo cm a doutrina brasileira, a existncia recurso administrativo com efeito suspensivo no impede o
de prova pr constituda uma condio especial da ao uso do mandado de segurana contra a omisso da
mandamental, ligada ao interesse processual. No que se autoridade (portanto, essa uma exceo da exceo).
refere matria de direito, poderia ela ser controvertida? Antigamente havia uma segunda exceo de cabimento de
Com a edio da smula 625 do STF dizendo que a mandado de segurana contra ato administrativo (que j
[...]controvrsia sobre matria de direito no impede a era suspeito de inconstitucionalidade), no sentido de no se
concesso de mandado de segurana. A relao entre caber mandado de segurana contra ato disciplinar. Essa
mandado de segurana e ao monitria que ambas exceo no existe mais na nova lei, sendo plenamente
exigem matria documental na propositura, ou seja, ambas cabvel mandado de segurana contra ato disciplinar. No
so processos documentais. Tm-se entendido que no que se refere ao ato legislativo, em regra, no cabvel
possvel a documentalizao da prova oral para fins de mandado de segurana (entendimento sumulado smula
impetrao do mandado de segurana. Existe uma nica 266 do STF), uma vez que a lei por si s, um comando
hiptese de impetrao de mandado de segurana sem genrico e abstrato. Porm, existem duas excees de
prova documental (art. 6, 1 e 2 da nova lei de cabimento: lei de efeito concreto 19; contra projeto de lei
mandado de segurana), que o caso em que o documento com vcio no processo legislativo, mas legitimado apenas
(prova) est com a autoridade coatora ou com terceiro de o parlamentar. No que concerne ao ato judicial, a regra
forma a impedir que esse documento venha s mos do geral que no se cabe mandado de segurana, nos termos
jurisdicionado para proposio do mandado de segurana. do artigo 5, inciso II e III da nova lei de mandado de
A lei no estabelece sano se a autoridade coatora no segurana, que nada mais fez do que repetir a orientao
juntar o documento (ou at mesmo o terceiro); das smulas 267 e 268 do STF. No cabe mandado de
segurana contra ato judicial ainda que a deciso proferida
- no amparado em habeas corpus e habeas data ->
seja inconstitucional. Porm, tal regra comporta excees:
tm-se entendido que o mandado de segurana tem carter
quando no haja recurso previsto nas leis de processo,
residual, o que parte exatamente dessa premissa. O habeas
funcionando o mandado de segurana como sucedneo
data tem previso na lei 9.507/97, mais precisamente no
recursal (da deciso desse dispositivo cabe mandado de
artigo 7 da citada lei. O habeas data tutela direitos
segurana; vrios autores entendem que no cabem agravo
informao prpria, assim, se a obteno de informao
de instrumento das decises dos JECs, cabendo mandado
no for prpria, e sim de terceiro, no cabe habeas data,
de segurana, nos termos da smula 376 do STJ). A hiptese
mas sim mandado de segurana. Portanto, o que define o
de cabimento de mandado de segurana quando no h
cabimento do mandado de segurana a residualidade.
recurso na lei processual, s cabvel o mandado de
Exemplo claro o mandado de segurana impetrado por
prefeitura para obter informao sobre arrecadao do
19Lei de efeito concreto aquela que por si s causa prejuzo.
Estado para fins de repasse do ICMS (exemplo dado pelo
STJ); Nada mais do que um ato administrativo transvertido de lei.
Todas as leis proibitivas so de efeito concreto. Lei que fixa tarifa
ou que extingue cargos tambm so de efeito concreto.
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segurana desde que no tenha havido o trnsito em - o artigo 3 da lei do Mandado de Segurana (com
julgado. A segunda exceo o que a doutrina tem redao idntica da lei anterior) traz a premissa de que o
chamado de deciso teratolgica 20. Importante discorrer titular do direito lquido e certo decorrente de direito, em
acerca do ato poltico e do ato interna corporis.O ato condies idnticas de terceiro poder impetrar mandado
poltico o praticado diante da soberania nacional (ex.: de segurana a favor do direito originrio, se o seu titular
extradio; veto; etc.). J o ato interna corporis a no o fizer, dentro do prazo de 30 dias, quando notificado
discusso acerca de regimento interno, sano judicialmente. H uma dissociao entre a legitimidade ad
parlamentares, etc. A regra geral (at mesmo pela causam e a legitimidade ad processum, portanto, estar-se-
separao dos poderes) que o judicirio no intrometa diante de um caso de legitimao extraordinria. Ex.: em
nessas questes (no cabendo, portanto, mandado de concurso pblico, chama-se o terceiro colocado sem antes
segurana). O grande constitucionalista Pedro Lessa, invoca colocar o primeiro e o segundo no cargo, assim o segundo
uma exceo: o controle se torna possvel em relao aquilo lugar legitimado para propor o mandado de segurana
que transbordar os parmetros constitucionais. para que o primeiro colocado assuma o cargo, portanto, ele
est agindo em nome prprio defendendo o direito do
- ilegal ou abusivo -> a doutrina costuma distinguir o
primeiro colocado. Nota-se que para exercer tal direito, h
ato ilegal do ato abusivo. A legalidade est ligada ao ato
algumas condies: notificao judicial + estar dentro do
vinculado, e a abusividade est ligada ao ato discricionrio;
prazo decadencial de 120 dias21;
- praticado por autoridade pblica ou quem lhe faa
s vezes -> o ato pode ser praticado por autoridade pblica
e quem faa o papel de autoridade pblica por Legitimidade passiva:
circunstncias diversas (esse ponto ser tratado
- h previso na nova lei, no artigo 1, 1 e 2 da
aprofundadamente na legitimidade passiva);
nova lei do Mandado de Segurana (lei 12.016/09);
- a legitimidade passiva no mandado de segurana
Legitimidade ativa: sofre de uma crise de identidade, uma vez que h uma
dvida se o ru no mandado de segurana a autoridade
- a legitimidade no mandado de segurana muito
coatora (pessoa fsica da autoridade) ou se o legitimado
ampla, uma vez que qualquer pessoa pode impetrar
passivo a pessoa jurdica a que a autoridade coatora
mandado de segurana:
pertena. H uma forte (enorme) tendncia jurisprudencial
- o STJ tem entendido inclusive a legitimidade de em dizer que o ru no mandado de segurana a pessoa
qualquer estrangeiro (mesmo que no domiciliado no jurdica a que a autoridade coatora pertence (Prefeitura,
Brasil) em propor mandado de segurana; Governo do Estado etc.). A autoridade coatora no mandado
de segurana s representa a pessoa jurdica no processo e
- o STJ tambm tem admitido a impetrao de
to apenas at as informaes, vez que o direito em debate
mandado de segurana por entes sem personalidade
da pessoa jurdica, e no da autoridade;
jurdica, mas com prerrogativas prprias a defender (ex.:
mesas da Cmara, do Senado, poderes do Estado); - a nova lei trouxe uma novidade: a petio inicial
indicar, alm da autoridade coatora, a pessoa jurdica que
- cabe mandado de segurana impetrado pelo
essa integra, qual se acha vinculada ou da qual exerce
prprio poder pblico contra o poder pblico
atribuies. A lei previu que a autoridade coatora e a
- tem-se entendido que o mandado de segurana pessoa jurdica que ele est vinculada devem ser
uma ao personalssima, significando que com a morte do colocadas na inicial (art. 6 da nova lei) essa hiptese no
titular, no haver sucesso processual; contempla uma espcie de litisconsrcio passivo. Tal
mudana visou a facilitao da anlise da competncia e a
- no se pode confundir litisconsrcio ativo em
facilitao de obteno de informaes;
mandado de segurana individual com mandado de
segurana coletivo (mandado de segurana coletivo deve - o artigo 6, 3 da nova lei define quem a
ter objeto coletivo); autoridade coatora: considera-se autoridade coatora
aquela que tenha praticado o ato impugnado ou da qual
- o artigo 1, 3 da Lei do Mandado de Segurana
emane a ordem para sua prtica. Apesar da previso legal,
traz o fundamento legal para o litisconsrcio facultativo
a doutrina e a jurisprudncia deve dar alguns
ativo no mandado de segurana. Com a nova lei, o 2 do
complementos, assim, a autoridade coatora quem tenha
artigo 10 ficou definido que o ingresso do litisconsrcio
competncia para desfazer o ato impugnado;
ativo no ser admitido aps o despacho da petio inicial;
20 Nessa hiptese, pode ser at aps o trnsito em julgado. 21 Apesar de controvrsias na doutrina, parece a melhor
Deciso teratolgica aquela deciso monstruosa, isto , no tiver interpretao a de que esse prazo comea-se a contar a partir da
o mnimo cabimento jurdico. notificao do ato ilegal.
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- ato coator praticado em reas distintas: nesse caso, c) representante de pessoas fsicas ou jurdicas que
a autoridade coatora a superior a todos os rgos locais; exeram atribuies do poder pblico a lei anterior,
falava em representante de pessoas fsicas ou jurdicas
- ato complexo22: a autoridade coatora sempre
delegadas de servio pblico, assim, houve portanto a
aquela que encerra a deciso;
substituio da expresso delegada pela expresso
- ato composto23: a autoridade coatora quem exercente, que trata de uma expresso muito mais ampla.
homologou o ato; Assim, a antiga briga doutrinria e jurisprudencial em
relao ao cabimento de mandado de segurana contra
- ato colegiado24: a autoridade coatora o
autoridade delegada e autoridade autorizada: no que se
presidente do rgo;
refere s atividades delegadas, era passvel de ser atacada
via mandado de segurana (ex.: energia eltrica, telefonia,
servio de gua e esgoto, etc.), mas as atividades
- indicao errnea da autoridade coatora: a
autorizadas no eram atacvel via mandado de segurana
jurisprudncia superior pacfica no sentido de que o caso
(ex.: banco, sade, etc.) a jurisprudncia no deixava claro
de extino sem julgamento do mrito (embora alguns
se atividades como educao eram delegadas ou
doutrinadores discordem). O artigo 6, 4 que foi vetado,
autorizadas, assim, haviam decises nos dois sentidos.
autorizava a correo da ao, desde que respeitado o
Assim, o grande mrito da nova lei foi retirar a expresso
prazo decadencial (uma pena o Presidente ter vetado);
DELEGADA, facilitando a interpretao, assim, atividades de
- teoria da encampao: essa teoria acabou sendo qualquer natureza (delegadas ou autorizadas), podem ser
construda pela jurisprudncia e busca sanar a indicao da objeto de mandado de segurana, desde que sejam
autoridade coatora errada. Para essa teoria o ingresso da pblicas. Atualmente, se a autoridade (mesmo privada)
autoridade coatora correta ou da pessoa jurdica a que ela exerce funo pblica, seus atos so atacvel por mandado
pertena no feito supriria o vcio, consequentemente, de segurana (ver, art. 1, 1 da nova lei);
permitindo o julgamento do mandado de segurana. A
d) representantes de empresas pblicas e sociedades
jurisprudncia tem dito que para que se possa aplicar a
de economia mista, bem como de concessionrias de
teoria da encampao, deve haver trs condies:
servio pblico apenas no que toca aos atos de gesto
a) vnculo hierrquico entre encampante e pblica (exemplos tradicionais: concurso pblico, licitao,
encampado (ou seja, quem est entrando no mandado de que so feitos por essas empresas) contra atos de gesto
segurana deve ser chefe do encampado); comercial dessas empresas no cabe mandado de
segurana26 (ex.: aquisio de insumos; aquisio de
b) ingresso do encampante no altere a competncia
financiamento bancrio);
para o julgamento do mandado de segurana;
c) as informaes prestadas pela autoridade
encampada tenham esclarecido a questo; - litisconsrcio passivo necessrio e unitrio do
beneficirio do ato impugnado: esse litisconsrcio ocorre
quando h algum sendo beneficiado com o ato
- autoridades pblicas por equiparao: previstas no impugnado. Assim, o beneficirio do ato impugnado tem de
artigo 1, 1 e 2 da lei do mandado de segurana, so sempre figurar como litisconsrcio necessrio (ex.:
elas: vencedor da licitao no mandado de segurana que busca
anular o procedimento licitatrio). O STF j editou duas
a) dirigentes de artigos polticos;
smulas a respeito do tema. A smula 631 do STF
b) dirigentes de entidades autrquicas e estabelece que o juiz extinguir o mandado de segurana se
fundacionais25; o impetrante no promove no prazo assinado a citao do
litisconsorte passivo necessrio. Ainda, a smula 202 do STJ
diz que a impetrao de segurana por terceiro contra ato
judicial no se condiciona a interposio de recurso. A
22 aquele em que precisa da convergncia de duas vontades para smula 701 do STF diz que o mandado de segurana
produzir o resultado final (ex.: Smula 627 do STF, que trata da
impetrado pelo MP contra deciso proferida no processo
nomeao de magistrado).
23 aquele em que a autoridade inferior pratica o ato e a penal, obrigatria a citao do ru como litisconsorte
autoridade superior apenas homologa (ex.: geralmente, demisso passivo necessrio o que ocorre no mandado de
de servidor). segurana para atribuir efeito suspensivo ao RESE
24 aquele que sai de apenas um rgo, com diversas interposto pelo parquet;
manifestaes de vontade (ex.: Comisso de Concurso Pblico,
Comisso de Licitao, Cmaras de Tribunal).
25 No havia necessidade de mencionar que esto so funcionrios
pblicos por equiparao, pois na verdade eles so autoridade 26Ver artigo 1, 2 da nova lei. No mesmo sentido, smula 333 do
pblica, e no por equiparao. STJ.
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- interveno de terceiros: tem-se entendido que no 109 da CRFB/88 traz as pessoas que so partes legtimas no
mandado de segurana somente cabe assistncia mandado de segurana. Desde que a autoridade seja
litisconsorcial pela pessoa jurdica a que vinculada a componente da Unio, autarquia e empresas pblicas
autoridade coatora. Como entende-se que a pessoa jurdica federais, quem julga a justia federal. No caso de
r, fica sem sentido admitir essa interveno de terceiros, mandado de segurana contra ato particular com
uma vez que ou a pessoa jurdica r ou a pessoa jurdica atribuies do poder pblico (autoridade pblica por
assistente, no sendo possvel ser os dois ao mesmo tempo. equiparao), deve iar claro que considerar-se- federal a
Cssio Scarpinella Bueno diz que cabe nomeao autoria, autoridade coatora se as consequncias de ordem
onde a autoridade ilegtima deveria nomear a autoria patrimonial do ato contra o qual se requer o mandado
autoridade legtima (posio isolada do respeitvel houverem de ser suportados pela Unio ou algum por ela
processualista); controlado portanto, o que define o status da atividade
exercida (se a atividade pblica for da Unio, autarquia e
Competncia:
empresas pblicas por ela controlada, a competncia da
- critrio funcional hierrquico: justia federal). Mandado de segurana contra servio de
energia e telefonia de competncia da justia federal, mas
- aqui busca-se definir as hipteses de mandado de
qualquer outra ao de competncia da justia estadual.
segurana originrio, ou melhor, define-se as hipteses em
No que se refere educao superior (embora a Unio, os
que o mandado de segurana no comea em primeiro
Estados e o DF sejam responsveis), quem organiza todo
grau, mas j comea nos tribunais (previso constitucional:
essa aparelhamento a Unio:
art. 105, I, b, art. 108, I, c, art. 114, IV da CRFB/88). H 4
smulas tratando do tema: smula 41 do STJ, smulas 330, MANDADO QUALQUER
433 e 624 do STF (h tambm previso no art. 74, III, da DE OUTRA
Constituio do Estado de So Paulo); SEGURANA AO
- a regra que top julga top, embora haja Universidade Federal Justia Justia
exceo: Federal Federal
- impetrao contra juiz de 1 grau: julgada pelo TJ, Universidade Estadual Justia Justia
TRT, TRF, Turma Recursal (compete a turma recursal Estadual Estadual
processar e julgar mandado de segurana contra ato de
juizado especial); Universidade Municipal Justia Justia
Estadual Estadual
- impetrao para atacar vcio de incompetncia do
colgio recursal: no se trata de discutir mrito do colgio Universidades Particulares Justia Justia
recursal, mas apenas a incompetncia. Caso queira atacar Federal Estadual
vcio de incompetncia do colgio, cabe mandado de
segurana para o TJ ou para o TRF, nunca para o prprio
colgio; - critrio valorativo:
OS: 0098/10/16-Gil
extino do processo, mas sim encaminhamento para o rgo Obs.: nesses casos no h anlise de mrito, portanto, no
competente. h coisa julgada material. O artigo 19 da lei do mandado de
segurana deve ser observado (artigo esse que uma cpia da
smula 304 do STF), uma vez que a sentena ou acrdo que
Procedimento do mandado de segurana: denegar a segurana sem decidir o mrito, no impedir que o
requerente, por ao prpria, pleiteie os seus direitos e os
- de acordo com a doutrina o procedimento respectivos efeitos patrimoniais vale lembrar que quando o
especial, sumrio, e ainda que impetrado contra ato legislador usou o termo denegar, ele se equivocou, uma vez que
crimina, permanece com sua natureza civil; denegar mrito, e nesse caso, no houve anlise do mrito.
- o artigo 20 da lei 12.016/09 os mandados de b.3) Em caso de aes repetitivas: nesse caso, deve
segurana tem prioridade sobre todos os atos judiciais, ficar claro que h anlise do mrito e a formao de coisa
salvo habeas corpus. Antes essa regra era prevista somente julgada nesse caso, na verdade, o juiz indefere de plano;
no regimento interno; c) deferimento:
c.1) liminar:
Petio inicial: - a liminar pode ter tanto natureza antecipatria
- necessria prova pr-constituda junto com a quanto natureza cautelar;
petio inicial. A exceo se d no caso em que a prova pr- - o art. 7, III, permite ao juiz o condicionamento da
constituda estiver em poder de autoridade que se recuse a liminar prestao de cauo. At a vigncia dessa lei, a
fornec-la ou de terceiro ( uma hiptese atpica); jurisprudncia era pacfica no sentido de que no mandado
- o caput do artigo 6 da lei 12.016/09 estabelece de segurana no se poderia condicionar a liminar
que alm de indicar na petio inicial quem a autoridade prestao de cauo. Esse dispositivo no
coatora obrigatrio tambm a indicao da pessoa inconstitucional, uma vez que ele no condiciona, mas
jurdica a que ela pertena; faculta o condicionamento;
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- 2 Grau -> embargos de declarao + embargos - cabe tambm no mbito do mandado de segurana
infringentes28 + recurso extraordinrio + recurso especial; originrio Recurso Especial ou Recurso Extraordinrio,
desde que:
a) no seja cabvel o ROC (deciso concessiva);
Mandado de Segurana Originrio:
- o mandado de segurana originrio passou a ter
previso legal expressa com o lei 12.016/09, mais Reexame necessrio:
precisamente no artigo 16. Antigamente, a previso
- no mandado de segurana h regra especfica sobre
encontrava-se apenas nos regimentos internos dos
o recurso necessrio, no aplicando o CPC;
tribunais;
- a regra da lei 12.016/09 a de que concedida a
- quanto ao cabimento de recurso nesse caso, vai
ordem, a sentena est sujeita ao reexame necessrio pelo
caber o agravo interno (tecnicamente, esse recurso deveria
Tribunal. O reexame necessrio uma condio necessria
ser chamado de agravo para o colegiado). Tm-se
da sentena, assim, enquanto o Tribunal no confirme a
entendido que o prazo para esse agravo de 5 dias. Esse
deciso, no h que se falar em execuo definitiva;
agravo vai caber em duas situaes:
- o reexame necessrio na lei do mandado de
a) liminar (o desembargador-relator deferiu ou
segurana no est dispensado se o valor da causa for
indeferiu a liminar) -> artigo 16, nico da lei. O legislador,
pequeno;
nesse momento, acabou adotando a jurisprudncia do STJ.
O STF tinha a smula 622 vedando o cabimento de agravo
interno contra deciso do relator que concede ou indefere
Execuo:
liminar no mandado de segurana originrio. Portanto, a
smula 622 do STF encontra-se atualmente prejudicada em - em se tratando e obrigao de fazer, obrigao de
razo da nova lei do mandado de segurana; no fazer e obrigao de entregar, pacfica a soluo:
aplica-se o artigo 461 e o artigo 461-A do CPC, que
b) indeferimento da inicial -> tambm cabe agravo
disponibiliza aos juzes tcnicas sub-rogatrias e tcnicas de
interno da deciso do desembargador-relator que rejeita a
coero para poder obrigar o ru a cumprir a obrigao;
inicial no mandado de segurana;
- em se tratando de obrigao de pagar (mandado de
- ainda h previso do cabimento do recurso
segurana com finalidade pecuniria), deve-se verificar
ordinrio constitucional (art. 18 da lei do Mandado de
quem o ru, ou seja, qual a pessoa jurdica demandada: se
Segurana; art. 105, II e art. 102 II da CRFB/88). Tal recurso
pessoa jurdica de direito pblico, seguir o regime do art.
apelidado de ROC. Ele cabvel nas:
730 do CPC (precatrio); se pessoa jurdica do direito
a) extino sem mrito colegiada; privado, no se aplica o regime do artigo 730 do CPC, mas
sim o artigo 475-J do CPC (pagar no prazo de 15 dias sob
b) denegatrias;
pena de multa);
- se quem decidiu o mandado de segurana
- o artigo 14,4 da lei do mandado de segurana
originrio foi um Tribunal Superior (TST, STJ, TSE), quem vai
consolidou as smulas 269 e 271 do STF com os seguintes
julgar o ROC o STF;
entendimentos:
- se quem decidiu o mandado de segurana foi o
- o mandado de segurana no tem efeitos
Tribunal (TJ, TRT, TRF), o ROC vai ser julgado pelo STJ;
pretritos, ou seja, as vantagens pecunirias que vo ser
- se a parte propor a apelao em vez de ROC, o STJ obtidas com o mandado de segurana somente so devidas
tem entendimento pacfico que aplica-se a fungibilidade. a partir da impetrao (a sentena no tem efeito ex tunc);
Porm, se o cabimento de ROC e a parte apresenta
- artigo 26 da lei de mandado de segurana acabou
Recurso Especial ou Recurso Extraordinrio, no aplica-se a
com uma celeuma, que se referia sano para quem
fungibilidade (segundo o prprio STJ);
descumpria a ordem do mandado de segurana:
- no cabe ROC contra deciso de colgio recursal. atualmente, quem descumpre o mandado de segurana
Segundo o STJ, se olharmos a CRFB/88 no eu artigo 105, II, incorre no delito de desobedincia, e no prevaricao
caber ROC apenas contra decises proferidas pelo TJ e sem prejuzo da aplicao da lei 1.079/50 (que trata de
pelo TRF, assim, o STJ interpreta no sentido do no crimes de responsabilidade);
cabimento do ROC contra deciso de colgio recursal;
Decadncia:
28O artigo 25 da lei do mandado do segurana, copiando a smula
597 do STF, entendeu no ser cabvel os embargos infringentes, - no que se refere ao prazo decadencial do mandado
embora no haja motivo ftico par ao no cabimento. de segurana, o artigo 23 da lei 12.016/09 estabelece que
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tal prazo de 120 dias, contados da cincia do interessado liberdade, propriedade, livre iniciativa, herana, direito ao
do ato impugnado. Nry entende que esse prazo voto;
inconstitucional, mas o STF, na smula 632 diz que
2 Gerao: gerao de direitos econmicos e sociais ->
constitucional o prazo fixado para a impetrao de
tais direitos foram desenvolvidos a partir do sculo XIX,
mandado de segurana. H ainda uma argumento jurdico,
diante da necessidade da retomada da interveno do
no sentido de que no cabe Constituio tratar de prazos,
Estado para garantir direitos mnimos de ordem econmica
mas sim legislao infraconstitucional;
e social. Os prprios constitucionalistas costumam chamar
- natureza jurdica do prazo decadencial: na verdade, essa gerao da era das liberdades positivas surge nesse
essa uma decadncia atpica, uma vez que no atinge o fase o direito sade, saneamento bsico, direitos
fundo de direito, apenas atinge a via processual. Tal trabalhistas (ainda que de forma tmida);
decadncia no abala o mrito, uma vez que pode-se
3 Gerao: direitos da coletividade -> passaram a serem
pleitear o direito por outra via. A atipicidade dessa
observados no sculo XX e seguinte. Comeou-se a observar
decadncia se comprova pelo fato do seu reconhecimento
que a humanidade no se basta em um nico indivduo,
gerar extino do processo sem resoluo de mrito.
sendo necessrio fazer com que o indivduo exera um
Segundo Leonardo Carneiro tal prazo tem natureza prpria,
direito respeitando os demais. A principal mola
no se tratando de decadncia ( posio minoritria,
impulsionadora da primeira anlise de direito coletivo no
embora parea melhor);
direito mundial foram os sindicatos ( o sindicato o grmen
do Direito Coletivo no mundo). nessa poca que comea a
se observar os direitos das categorias profissionais, ao meio
Termo inicial:
ambiente, ao patrimnio pblico. Esses direitos so
- no ato comissivo, o prazo conta da intimao exercitados pelo corpo da coletividade, e no por um
pessoal ou por publicao, ou da cincia inequvoca do ato, sujeito individualmente.
o que ocorrer primeiro;
4 Gerao: direitos da globalizao/informtica -> paz
- s cabe o mandado de segurana se o ato for mundial, livre comrcio, etc.
exeqvel (ou seja, apto a prejudicar);
Obs.: os direitos da coletividade nascem com espelho na
- no caso de ato comissivo de trato sucessivo (aquele fraternidade, famoso leva da Revoluo Francesa;
que se repete ao longo do tempo: dia a dia, ms a ms
como no exemplo claro do impedimento do aluno de entrar
na escola); - anlise do direito coletivo dentro das fases
metodolgicas do Direito Processual Civil:
- ato iminente (ou seja, aquele ato que ainda no
aconteceu), permite o cabimento de mandado de segurana - sincretismo ou civilismo (predominou no direito romano
preventivo, assim, pelo fato do ato ser iminente, no corre at 1.686) -> havia uma confuso entre direito e o processo,
o prazo enquanto o ato no for praticado vale lembrar onde dizia que o processo era um apndice do direito
que s cabe mandado de segurana preventivo se o ato for material. S haveria ao se a tutela jurisdicional fosse
perfeito e exeqvel, mas ainda no tiver sido praticado; prestada em favor do demandante, ou seja, se o
provimento jurisdicional pleiteado fosse julgado
- no que se refere ao ato omissivo, onde impugna-se
procedente;
o no agir da autoridade, entende-se que o prazo de 120
dias comea a contar a partir do fim do prazo legal para a - autonomismo ou fase autonomista (teve incio em 1.868)
manifestao da autoridade. Observa-se duas regras: o -> surgida com Oskar Von Blow29. Bulow consigou
prazo comea a contar do fim do prazo legal para a visualizar que a relao jurdica material uma coisa e a
manifestao da autoridade; se no houver prazo relao jurdica processual outro, assim, exercer o direito
estabelecido em lei para a manifestao da autoridade, no de ao um exerccio diferente do que o prprio exerccio
corre o prazo decadencial; do direito processual;
- instrumentalismo: (tem incio em 1.950) -> esse incio se
deve a obra do americano Garth e do italiano Cappelleti, na
PROCESSOS COLETIVOS
obra Acesso justia, que sustentam que deve haver o
Evoluo Histrica e Metodolgica do Processo Coletivo: resgate dos verdadeiros fins do processo, reaproximando o
processo do direito material, pois somente assim o
- geraes de direitos fundamentais:
processo se torna um meio de acesso justia. Para
1 Gerao: gerao de direitos civis e polticos -> foram sustentar esse movimento novo que eles designaram eles
desenvolvidos no sculo XVIII e seguintes, e trouxe uma dizem que o ordenamento jurdico deveria aplicar trs
srie de liberdades negativas (ou seja, uma proibio de
atuao do Estado) nessa fase que surgem os direitos de
29 L-se Blov.
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ondas renovatrias de acesso justia: tutela dos pobres30 b) processo coletivo passivo -> refere-se ao caso em que a
+ coletivizao do processo31 + efetividade do processo. coletividade r. Cndido Rangel Dinamarco sustenta que
no existe ao coletiva passiva, uma vez que no h
nenhuma lei prevendo ao coletiva passiva. Ada Pellegrini
- natureza dos direitos metaindividuais: Grinover sustenta que existe processo coletivo passivo
simplesmente sob um argumento natural, no sentido de
- a summa divisio do direito se d entre direito pblico e
que apesar de no haver previso expressa na lei, a sua
direito privado. Os interesses metaindividuais pertenceriam
existncia decorre do prprio sistema. Gajardoni concorda
ao ramo do direito pblico ou ao ramo do direito privado?
com a Ada Pellegrini, mas admite que a ao coletiva
No h dvida de que os direitos metaindividuais tem uma
passiva tem um grande problema em definir quem
carga muito grande de interesse social, o que levaria a
representa a coletividade passiva;
concluso de que ele se aproxima mais do direito pblico,
mas a questo que ele no necessariamente envolve o
poder pblico. Depois de muito se debater, a doutrina
- quanto ao objeto:
chegou a uma primeira concluso, a de que no h como
classificar os interesses metaindividuais em pblicos ou a) especial -> so as aes de controle abstrato de
privados, assim, a classificao correta seria na verdade de constitucionalidade: ADIs, ADPFs, ADCs. Tais aes,
direito pblico, direito privado e direitos metaindividuais. inegavelmente so coletivas, uma vez que seus efeitos
atingem todo mundo embora o estudo seja feito no
- segundo alguns doutrinadores (ex.: Mancuso), a diviso
campo do processo constitucional;
em direito pblico e direito privado est superada, devendo
os direitos ser divididos entre individual e metaindividual; b) comum -> so todas as aes para tutela dos interesses
metaindividuais que no se relacionam ao controle de
constitucionalidade. Podemos citar as aes coletivas
- classificao do processo coletivo: comuns: Ao Civil Pblica + Ao Coletiva (existem alguns
autores que chamam de ao coletiva a ao civil pblica
- quanto aos sujeitos:
fundada no cdigo de defesa do consumidor, j outros
a) processo coletivo ativo -> a titularidade da ao da autores, falam e ao civil pblica para tudo essa briga
coletividade (praticamente todas as aes coletivas so no tem repercusso prtica) + Ao de Improbidade
ativas); Administrativa + Ao Popular + Mandado de Segurana
Coletivo;
30 Nesse poca que nasce defensoria pblica, justia gratuita. - Principais princpios de direito processual coletivo
31 Deve se promover a representao em juzo dos direitos comum:
metaindividuais. Garth e Capelletti perceberam a necessidade de
tutelar duas situaes: direitos de titularidade indeterminada + - h autores que chegam a falar em 40 princpios, mas o
direitos economicamente no tutelveis do ponto de vista nobre professor citar apenas os princpios mais
individual o processo coletivo nasce em virtude da inadequao importantes. Obviamente, os princpios constitucionais do
do direito processual civil individual para tutela dessas situaes. processo tambm se aplicam ao processo coletivo;
No processo coletivo, deixa-se de aplicar muitos institutos tpicos
do CPC. Resta ainda observar que o processo coletivo no disputa a) princpio da indisponibilidade mitigada da ao coletiva:
espao com o processo individual o sistema prev a tutela previsto no artigo 9 da lei 4.717 (lei de ao popular) e no
coletiva sem previso de impedimento para se ajuizar processo artigo 5, 3 da lei 7.437/85 (lei da ao civil pblica),
individual. O processo individual tem um fim egostico, j o estabelecendo que o autor da ao coletiva no pode
processo coletivo tem um fim altrustico. No Brasil, o processo
simplesmente desistir da ao, mas se desistir, no haver
coletivo surge com a ao popular, s que, se consolida com a
criao da ao civil pblica (lei 7.347/85), sendo a CRFB, CDC e o
extino, mas sim, sucesso processual. Em caso que haja
ECA alguns avanos. A lei 9.494/97 criou o art. 16, caput, na lei de desistncia, a princpio, o Ministrio Pblico assume. Em
ao civil pblica, limitando os limites dos efeitos da sentena caso em que o Ministrio Pblico tambm no continue,
extenso territorial do juzo. Houve uma tentativa de se elaborar deve o juiz insistir para que ele continue, e caso, mesmo
um CDPC (Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos), que teve um assim, o Ministrio Pblico desista, deve o juiz intimar
projeto da USP (coordenado pela Ada Pelegrini) e outro da outros interessados para continuar no feito. O que no
UNERJ+UNESA (coordenado pelo juiz federal Alosio Mendes), possvel a desistncia injustificada, mas totalmente
buscando afastar o CPC, mas a aprovao de tal cdigo foi invivel. possvel a desistncia com a conseqente extino do feito,
Por isso, em 2.008, o Ministrio da Justia nomeou uma comisso
no caso de desistncia justificada;
de juristas para dar um destino ao processo coletivo brasileiro
(composta, entre outros, pela Ada Pelegrini, Alosio Mendes, etc.), b) princpio da indisponibilidade da execuo coletiva:
sendo apresentada uma proposta pela comisso em fazer da Lei prevista no artigo 15 da lei de ao civil pblica e artigo 16
de Ao Civil Pblica um lei geral para o processo coletivo e j foi da ao popular, traz a regra de que uma vez obtida a
encaminhado para o legislativo (Projeto de Lei 5.139/09)
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condenao do ru, obrigatria a execuo da sentena, particulares, ela deve ser divulgada da forma mais ampla
caso no haja o cumprimento da deciso. Caso ningum possvel (na prtica, usa-se o edital);
execute, o Ministrio Pblico dever executar. Esse
i) princpio da integratividade do micro-sistema processual
princpio busca evitar a corrupo, ou seja, evitar que o
coletivo: h mais de 15 diplomas normativos regulando a
sujeito passivo da ao oferea direito ao legitimado para
ao coletiva no Brasil, formando, na verdade, um micro-
ele desistir da execuo. Aqui, sempre deve haver a
sistema: entre a lei de ao civil pblica e o CDC h uma
execuo, no usando-se o termo mitigada;
reciprocidade por meio de normas de envio, uma vez que o
c) interesse jurisdicional no conhecimento do mrito: esse artigo 90 do CDC traz a regra de que aplica-se a ele tudo o
princpio no tem previso legal e meramente que est previsto na lei de ao civil pblica (lei 7.347/85),
interpretativo. Esse princpio, basicamente estabelece que a j no artigo 21 dessa lei h a regra de que aplica-se a ela
aplicao do artigo 267 do CPC deve ser sempre evitada, ou tudo o que est previsto no CDC (lei 8.078/90); como se isso
seja, deve-se literalmente evitar a extino do processo sem no bastasse, h previso da tutela coletiva em leis que
julgamento do mrito; orbitam perante esses diplomas normativos, como por
exemplo, o ECA, o Estatuto do Idoso, Lei de Improbidade
d) princpio da prioridade na tramitao: esse tambm
Administrativa, Lei de Ao Popular, Estatuto da Cidade, Lei
um princpio sem previso legal expressa. O processo
dos Deficientes assim, o legislador disse que alm da
coletivo deve ser julgado mais rpido principalmente
aplicao dos diplomas genricos-centrais (CDC e Lei da
porque ele atinge um nmero maior de pessoas;
Ao Civil Pblica), poder haver aplicao dos diplomas
e) princpio do mximo benefcio da tutela jurisdicional especficos em relao matria discutida. Esse um
coletiva: esse princpio encontra previso no artigo 103, 3 sistema aberto, porque alm de se comunicar com os
e 4 do CDC. Assim, o sistema estabeleceu que a tutela sistema centrais, as normas especficas se comunicam entre
jurisdicional coletiva faz que a coisa julgada coletiva s si. Exemplo: a Lei de Ao Popular prev um sistema de
beneficia o indivduo, nunca o prejudica. A doutrina fala em reexame necessrio em favor da sociedade (em favor do
transporte in utilibus da coisa julgada coletiva, ou seja, a autor da ao), aplicando-se na ao civil pblica o modelo
possibilidade da coisa julgada ser trazida em favor da parte; de reexame necessrio da ao popular. O CPC no compe
o micro-sistema processual coletivo, portanto sua
f) princpio da mxima efetividade do processo coletivo ou
aplicao no integrativa, mas simplesmente subsidiria;
do ativismo judicial: esse princpio tambm no tem
previso legal expressa, tambm decorrente do sistema, - princpio da adequada representao ou do controle
mas foi copiado do modelo americano, no que eles definem judicial da legitimao coletiva 35: diversamente da corrente
como difining function, j que no mbito do processo do class action do direito americano, no Brasil, o
coletivo, o juiz tem funes extraordinrias, que superam os legislador presumiu que o legitimado para a propositura das
limites daquilo que existe no processo individual: poderes aes coletivas (art. 5 da LACP), representam
instrutrios mais acentuados + flexibilizao adequadamente os interesses metaindividuais em debate. A
procedimental32 + desvinculao do pedido ou causa de grande discusso, entretanto, que h na doutrina brasileira
pedir33 + controle das polticas pblicas34; , se alm do controle legislativo do tema, tambm h
controle judicial sobre a representao adequada, de modo
g) princpio da mxima amplitude ou da atipicidade ou
a permitir ao juiz de modo a permitir o reconhecimento da
no-taxatividade do processo coletivo: previsto no artigo
ilegitimidade com base na falta da representao. Uma
83 do CDC, traz a regra de que no h somente ao civil
primeira corrente (Nelson Nry) diz que no Brasil, salvo para
pblica e ao popular para tutelar interesses coletivos,
as associaes36, no possvel controle judicial, uma vez
podendo haver, por exemplo, uma ao monitria coletiva,
que o controle da representao adequada ope legis. Uma
uma ao de reintegrao de posse coletiva: assim, chega-
segunda posio (Ada Pellegrini Grinover), sustenta que,
se regra de qualquer ao pode ser coletivizada.
sem prejuzo do controle legislativo, tambm possvel o
h) princpio da ampla divulgao da demanda: h previso controle judicial da representao de todos os legitimados,
desse princpio no artigo 94 do CDC, foi copiado do sistema assim, o controle da representao alm de ser ope legis,
norte americano, sendo chamado por l de fair notice. tambm ope judicis para quem segue essa segunda
Tendo em vista que uma ao coletiva pode interessar aos corrente, deve-se saber o critrio para o controle, que
segundo eles seria a finalidade institucional e pertinncia
32 Busca adequar o instrumento ao direito material em debate: 35 Esse princpio de alta importncia, talvez o mais importante da
ampliando prazos. matria.
33 Em outros termos, significa dizer que, o juiz, nesse poder, pode 36 As associaes so exceo regra, uma vez que na prpria lei,
permitir a alterao dos elementos da demanda aps os h requisitos previstos na prpria lei (pertinncia temtica) para
saneamento do processo que as associaes ajuzem demanda coletiva ex.: Greenpeace
34 O judicirio, perante o processo coletivo, pode intervir nas somente pode entrar com Ao Civil Pblica buscando defesa do
polticas pblicas. meio ambiente.
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temtica do autor (resta evidenciar, que na dvida deve-se d) menor abstrao ->
considerar a representao como vlida) 37;
- caractersticas do direito ou interesses acidentalmente
coletivos42:
- Objeto do processo coletivo: So na verdade interesses individuais, sendo os individuais
homogneos. O bem jurdico tutelado divisvel, assim,
- tem previso no artigo 81 do CDC, onde Jos Carlos
alguns podem ser beneficiados e outros podem ser
Barbosa Moreira o divide da seguinte maneira:
prejudicados. O direito fica homogeneizado na sociedade
- direitos ou interesses38 meta/trans ou paraindividuais39: pelo excessivo nmero de titulares. o que os americanos
chamam de class action for damages;
a) naturalmente coletivos -> o seu principal trao
caracterstico a indivisibilidade do objeto. A leso a um *fundamentos para a tutela coletiva dos interesses
atinge todos, logo a deciso deve ser uniforme para todos individuais*
os prejudicados.
-> primeiramente, trata-se de uma razo de poltica
a.1) difusos; legislativa. Um dos motivos que a lei adotou o tratamento
coletivo aos direitos individuais :
a.2) coletivos em sentido restrito;
- a moleculalizao dos conflitos;
b) acidentalmente coletivos -> o seu trao caracterstico a
divisibilidade do objeto, logo alguns podem ser beneficiados - celeridade processual;
e outros prejudicados;
- reduo de custos (esse custo refere-se prestao da
b.1) individuais homogneos; atividade jurisdicional);
- evita decises contraditrias;
40
- caractersticas do direito ou interesses difusos : - amplia o acesso justia;
a) sujeitos indeterminados e indeterminveis -> a) sujeitos indeterminados, mas determinveis ->
b) unidos entre si por circunstncias de fato b) a pretenso dos sujeitos tem origem comum ->
extremamente mutveis ->
d) natureza individual -> os direitos individuais
c) alta conflituosidade interna -> homogneos so individuais e podem ser tutelado
individualmente;
d) durao efmera (passageira) ->
e) alta abstrao ->
- observaes importantes:
- segundo Nelson Nry Jnior, no possvel, a no ser no
- caractersticas do direito ou interesses naturalmente
caso concreto e conforme a alegao do autor, se definir
coletivos41:
qual o interesse objeto da ao coletiva;
a) sujeitos indeterminados, mas determinveis por grupo -
- vrios autores tm extrema dificuldade na diferenciao
> consegue-se identificar o grupo;
prtica entre os interesses metaindividuais (ex.: Cndido
b) unidos por circunstncias jurdicas -> a existncia de Rangel Dinamarco), especialmente entre os coletivos e os
relao jurdica base entre os titulares ou com a parte individuais homogneos;
contrria;
c) baixa conflituosidade interna ->
- Coisa julgada coletiva:
- coisa julgada: uma qualidade dos efeitos da sentena, ou
37 No h corrente dominante. seja, a imutabilidade (segundo Henrico Tulio Liebman). A
38 Academicamente, direito o interesse tutelado pela norma. O
coisa julgada tem limite objetivos e limites subjetivos. No
interesse uma pretenso no tutelada pela norma. Para o
processo individual, a coisa julgada pega o dispositivo ( o
processo coletivo, no h diferena entre direito e interesse.
39 So interesses que tanscendem a pessoa do indivduo. limite objetivo da coisa julgada). Ainda h o limite subjetivo
40 Exemplo tpico de objeto difuso o meio ambiente, da coisa julgada, sendo os limites as partes, portanto,
publicidade enganosa. somente que est no processo pego pela deciso. Nos
41 Exemplos tpicos: questes relacionadas a consrcio para evitar
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direitos coletivos a viso totalmente diferente, devendo coisa julgada individual; o professor Hugo Nigro Mazzilli
haver bastante ateno; entende que nesse caso aproveita sim a ao coletiva, uma
vez que no houver possibilidade de suspenso da ao
- os limites objetivos da coisa julgada no processo coletivo
individual, e alm de tudo, com base na igualdade;
so idnticos aos limites objetivos da coisa julgada no
processo individual, ou seja, o dispositivo; - no processos difusos e coletivos a improcedncia
por falta de prova sempre permitem a repropositura da
- os limites subjetivos no processo coletivo merecem
ao coletiva. O prprio autor da ao primitiva pode
ateno maior, uma vez que totalmente distinto do
propor a ao novamente, indicando em preliminar de
processo individual (diferente do artigo 472 do CPC, no
alegao na petio inicial quais so as provas novas e isto
processo coletivo os efeitos da coisa julgada passam a ser
no precisa constar da primitiva sentena eis que a
previstos no artigo 103 e 104 do CDC, art. 16 da lei de ao
possibilidade de repropositura decorre da lei;
civil pblica lei 7.347/85 e art. 18 da lei de ao popular
lei 4.717/65); - na ao coletiva para tutela dos direitos individuais
homogneos, a improcedncia por qualquer fundamento
- a coisa julgada coletiva, em todos os interesses
impede a repropositura de outra ao coletiva. H
metaindividuais, nunca prejudica as pretenses individuais,
precedentes na Justia do Trabalho indicando que as aes
somente as beneficia (princpio do mximo benefcio da
ajuizadas por sindicato julgadas improcedentes obstariam
tutela jurisdicional coletiva, que autoriza o transporte in
as pretenses individuais dos associados (sindicalizados);
utilibus da coisa julgada coletiva) art. 103, 1, 2 e 3
do CDC. Existe uma exceo essa regra, prevista no artigo - o artigo 103, 4 do CDC indica a possibilidade da
94 do CDC, que de acordo com o professor Hugo Nigro utilizao da sentena penal condenatria nos mesmos
Mazzilli, aplique tanto nos interesses coletivos quanto nos moldes da sentena coletiva. A execuo dessa sentena
individuais homogneos; penal condenatria somente pode ocorrer contra o
condenado, no podendo atingir terceiros. A sentena
- para que o autor da ao individual j proposta se
absolutria no crime, como regra, no veda a propositura
beneficie da coisa julgada coletiva (coletivas e individuais)
da ao coletiva e nem mesmo a o exerccio da pretenso
deve requerer a suspenso da sua ao individual em 30
individual;
dias a contar da cincia da existncia da ao coletiva. Caso
no haja suspenso da ao individual, portanto, no - no mbito coletivo tambm se fala sobre a
efetuado o requerimento no prazo legal, a coisa julgada relativizao da coisa julgada, aplicando-se o regime
coletiva no beneficiar o autor da ao individual; referente coisa julgada individual coisa julgada coletiva;
- a suspenso da ao individual seria uma faculdade - todas essas regras acima mencionadas no so
ou seria obrigatria? A regra do artigo 104 do CDC aplicveis ao mandado de segurana coletivo, que tem
bastante clara no sentido de que a suspenso da ao regime prprio que ser estudado em momento adequado;
individual trata-se de faculdade da parte, de modo que ela
pode optar por prosseguir na ao individual. Entretanto, o
STJ, em 28/10/2.009, no julgamento do REsp. 1.110.549/RS - Relao entre demandas:
decidiu que, ajuizada a ao coletiva atinente a macro-lide
- demanda individual VS demanda individual:
geradora de processos multitundinrios, suspendem
obrigatoriamente as aes individuais, no aguardo do - identidade de elementos:
julgamento da ao coletiva, o que de qualquer forma no
- identidade total de processo que acabou, h coisa
impede o ajuizamento da ao individual. O STJ assim
julgada, e em processo que no acabou, h litispendncia ->
decidiu atravs de aplicao analgica do artigo 543-C do
gera o fim do processo;
CPC;
- identidade parcial pode gerar conexo e
- improcedente a coletiva (que trata dos direitos
continncia -> gera a reunio para julgamento conjunto;
individuais e dos coletivos), a ao individual suspensa tem
prosseguimento. Procedente a coletiva, h transporte in
utilibus da coisa julgada coletiva, havendo perda
- demanda individual VS demanda coletiva:
superveniente de interesse processual por parte da ao
individual, mas na prtica parece melhor converter a ao - identidade de elementos:
individual em execuo do que extingui-la;
- identidade total -> impossvel, pelo fato das
- caso a ao individual j tenha sido julgada partes serem distintas e o pedido necessariamente ser
improcedente com trnsito em julgado e depois adveio uma diferente (art. 95 do CDC) -> portanto, no haver
ao coletiva procedente: segundo a professora Ada litispendncia nem coisa julgada;
Pellegrini Grinover, no se aplica a coisa julgada coletiva
- identidade parcial -> a causa de pedir pode ser
nesse caso, uma vez que o ordenamento jurdico prefere a
idntica -> a identidade de fundamentos no processo
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coletivo gera a suspenso do processo individual (que pela funo matria que deve ser tratada exclusivamente na
lei facultativa, e pelo STJ obrigatria); Constituio Federal;
- de acordo com Hugo Nigro Mazzilli, nas aes
coletivas que envolvem perda de cargo, a competncia para
- demanda coletiva VS demanda coletiva:
julg-la ainda de primeiro grau, mas o juiz no poder
- identidade de elementos: decret-la se a CRFB/88 prever forma diversa de
desinvstidura;
- identidade total -> plenamente possvel ->
portanto, no haver litispendncia nem coisa julgada. - o STF entretanto j julgou de que se caso fosse
Quanto consequncia, surge divergncias: Tereza Arruda admitida a improbidade administrativa contra ministro do
Alvim Wambier sustenta que caso de extino, sendo STF, somente ele poder julgar (PET 3.211/DF);
facultado ao autor da extinta ingressar como litisconsorte
2) Critrio Material:
na ao sobejante; em uma segunda posio, a professora
Ada Pellegrini Grinover diz que, sendo possvel, as aes - Justia Eleitoral:
devero ser reunidas para julgamento conjunto 43 (prevalece
- em princpio, cabvel tal espcie de ao perante
a segunda posio na doutrina, e tambm parece
a justia eleitoral, embora no parece ter ainda existido
prevalecer na jurisprudncia);
nenhuma na prtica;
- identidade parcial -> a identidade parcial leva
- Justia do Trabalho:
reunio para julgamento conjunto;
- muito comum a ao civil pblica na rea
trabalhista, inclusive para decidir em relao ao meio
- critrio para definio da preveno: ambiente no trabalho. A smula 736 do STF diz que caso se
discute questes relacionadas a sade, segurana e higiene
- existem trs regras, e devemos ver qual se aplica:
dos trabalhadores, a ao deve ser proposta perante a
a) o artigo 106 do CPC diz que a preveno se d Justia do Trabalho;
pelo primeiro despacho positivo;
- Justia Federal:
b) o artigo 219 do CPC diz que a preveno se d
- o que distingue a competncia da justia comum
pela citao;
federal da justia comum estadual o critrio do interesse
c) o artigo 2 da Lei de Ao Civil Pblica e o artigo 5 (assim, embora a doutrina costume dizer que esse critrio
da Lei de Ao Popular, a preveno se d na propositura inseguro, Gajardoni considera tal critrio muito seguro);
(ou distribuio, conforme o CPC);
- a smula 150 do STJ diz que quem define se h ou
- a doutrina pacfica em admitir a terceira no interesse do rgo federal a prpria justia federal;
orientao. Porm, h decises no STJ (decises antigas)
- de acordo com o artigo 3, I da lei 10.259/01, no
que adotam a primeira e a segunda orientao;
cabe nenhuma ao coletiva no mbito dos juizados
especiais;
- Competncia nas aes coletivas44: - Justia Estadual:
1) Critrio Funcional Hierrquico: - o que distingue a competncia da justia comum
federal da justia comum estadual o critrio do interesse
- nesse ponto deve ser tratado a sistemtica do foro
(assim, embora a doutrina costume dizer que esse critrio
por prerrogativa de funo. As aes coletivas (logicamente,
inseguro, Gajardoni considera tal critrio muito seguro);
deixando de fora o mandado de segurana) so todas
julgadas em primeira instncia. Portanto, no h foro - a smula 150 do STJ diz que quem define se h ou
privilegiado (rectius, foro por prerrogativa de funo) em no interesse do rgo federal a prpria justia federal;
aes coletivas;
3) Critrio Valorativo:
- houve uma tentativa para se criar foro por
- utilizado somente no juizado especial, mas de
prerrogativa de funo para a ao de improbidade
acordo com o artigo 3, I da lei 10.259/01, no cabe
administrativa (art. 84 do CPP), mas o STF, no julgamento
nenhuma ao coletiva no mbito dos juizados especiais;
da ADI 2.797 declarou inconstitucional tal dispositivo com o
fundamento de que a previso de foro por prerrogativa de 4) Critrio Territorial:
- o critrio que define o local (onde vai ser ajuizada
43 tpico caso da litispendncia gerando a conexo.
a ao);
44Essas regras no se aplicam ao mandado de segurana coletivo,
que possui regras prprias de competncia.
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- a doutrina costuma dizer que para nos interesses entendimentos absolutamente discrepantes a respeito do
difusos e coletivos (que se caracterizam pela indivisibilidade tema:
do objeto), de acordo com boa parte da doutrina, sempre
- CONAMP47: nenhum interesse metaindividual pode
estaria presente um interesse pblico, e portanto, de
ser defendido pela defensoria. Para que a defensoria tenha
acordo com essa parcela da doutrina, toda vez que a ao
legitimidade para a ao, a pessoa tem de ser
versasse sobre direitos difusos e coletivos, o Ministrio
individualizada. Porm, a individualizao das pessoas no
Pblico sempre teria legitimidade. A grande dvida surgiria
processo coletivo vai contra a prpria essncia do processo
nos direitos individuais homogneos, onde deveria ser feita
coletivo. A argumentao do CONAMP que no se sabe se
uma anlise casustica para definir o interesse do Ministrio
o desconhecido ou no hipossuficiente. Tendo as
Pblico ou no (de acordo com a finalidade institucional do
atribuio, ainda haver um conflito de atribuies do
MP: interesse social ou individual indisponvel);
Ministrio Pblico e da defensoria pblica (embora esse
- em qual justia atua o Ministrio Pblico? H duas seja o argumento do MP, no nos parece haver qualquer
posies a respeito do tema: problema em concorrerem os dois rgos na defesa dos
interesses da sociedade). A defensoria pblica vai contra tal
1 Corrente: o Ministrio Pblico atua em qualquer
argumenta, dizendo que o artigo 4, inciso VII, VIII e XI da LC
justia, ou seja, o Ministrio Pblico de So Paulo pode
80/94 subsidiam a ao civil pblica proposta por parte da
ajuizar ao civil pblica perante a justia mineira, ou at
defensoria pblica;
mesmo na justia federal ou justia do trabalho. A atuao
seria livre, sem restries de atuao (nesse sentido: Fredie - a defensoria pblica somente pode propor ao
Didier). civil pblica na defesa dos direitos individuais homogneos.
Para os adeptos dessa teoria, a defensoria pblica, a ttulo
2 Corrente: O STJ tem um nico precedente no
de exemplo, jamais poderia propor ao civil pblica
sentido de que o MPF sempre atuaria na justia federal, no
ambiental talvez essa seja uma posio passvel para
REsp. 440.002/SE, onde considerou-se que o Ministrio
concurso do Ministrio Pblico;
Pblico Federal seria equiparado a um rgo federal, assim
o processo seria levado a justia federal quando ele - corrente ampliativa: uma terceira corrente, diz que
atuasse; a ao civil pblica pode propor qualquer ao civil pblica,
desde que seja para proteger interesse dos necessitados
b) Defensoria Pblica:
(seja do ponto de vista econmico, seja do ponto de vista
- devido redao do artigo 134 da CRFB/88, que jurdico) essa parece ser a posio dominante (h um
fala em necessitados, surge duas correntes: precedente no STJ, REsp. 912.849/RS);
- corrente restritiva: somente os pobres, - havendo parcela de no necessitados na
realmente necessitados, por no terem condies coletividade beneficiada pela sentena coletiva, eles
financeiras, so amparados pela ao da defensoria pblica; tambm podero executar a deciso? H duas posies a
respeito do tema:
- corrente ampliativa: essa corrente diz que caso seja
feita uma anlise da LC 80/9446 (Lei Complementar que - 1 posio: condiciona a possibilidade de execuo
trata da defensoria Pblica), mais precisamente em seu prova de necessidade (posio minoritria);
artigo 4, verifica-se que a lei prev que a defensoria
- 2 posio: pode haver a execuo
pblica possui funes tpicas e atpicas. A atividade tpica
independentemente da condio econmica (posio
de prestar orientao jurdica e defender os necessitados
majoritria);
em qualquer grau de jurisdio (nesse ponto,
necessitados se referem aos hipossuficientes). Porm, nas c+d) Administrao direta e administrao indireta:
funes atpicas da defensoria pblica, ela defende no s o
- deve-se se saber qual a finalidade institucional
hipossuficiente econmico, mas tambm o hipossuficiente
desses caras. A legitimidade aqui to ampla que, talvez
jurdico assim a expresso necessitados usada na
esse grupo de legitimados seja o que possa propor ao civil
constituio abrange tambm o hipossuficiente jurdico, ou
pblica em quase todos os temas;
seja, todos aqueles que pela dificuldade ftica ou tcnica
no possam se defender (ex.: preso rico que no quer - a anlise de legitimidade aqui deve ser feita no caso
constituir advogado); concreto;
- uma segunda discusso sobre a legitimidade da - segundo o CDC, rgos dessas entidades sem
defensoria pblica surge com a resposta da seguinte personalidade jurdica tambm podem propor essa ao na
pergunta: Quais interesses metaindividuais podem ser defesa do interesse dos consumidores (ex.: PROCON);
tutelados pela defensoria pblica? H na doutrina trs
47 rgo de representao do Ministrio Pblico. A CONAMP
ajuizou uma ADI contra a lei 11.448/07 questionando a
46 Alterada pela LC 132/09. legitimidade da defensoria pblica.
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- efeito da instaurao na relao de consumo: a) ajuizar ao civil pblica -> nesse caso, a atribuio
deixa de ser administrativa e passa a ser judiciria;
- o artigo 26, 2, III do CDC (que trata de prescrio
e decadncia) mostra que o legislador entendeu que b) arquivamento fundamentado -> o promotor
enquanto o inqurito civil estiver em curso, a decadncia explicita as razes do seu convencimento no sentido de no
fica obstada portanto, os prazos decadenciais ficam estarem presentes situaes que demandem uma
suspensos enquanto pendente o inqurito civil; interveno jurisdicional o arquivamento fundamentado
e em 3 dias encaminhado para o rgo superior do
- o artigo 339 do CP trata do crime de denunciao
Ministrio Pblico (no Ministrio Pblico Estadual chama-se
caluniosa, e configura denunciao caluniosa dar causa a
Conselho Superior do Ministrio Pblico, no Ministrio
instaurao de inqurito civil sabendo falsa a imputao
Pblico Federal chama-se Cmara de Coordenao e
criminosa;
Reviso). Essa Cmara ou Conselho marcar uma sesso
- instruo do inqurito civil: pblica, e at aqui, qualquer interessado pode se
manifestar: aqui o rgo pode:
- dentro do inqurito civil, pode-se dizer que o
membro do Ministrio Pblico possui trs poderes - homologar o arquivamento;
instrutrios:
- converter o julgamento em diligncia (ex.: pelo fato
a) poder de vistoria e inspees -> previsto no artigo do promotor ter deixado de ouvir uma testemunha, colhido
8, V da LOMPU (Lei Orgnica do Ministrio Pblico da alguma prova documental, etc.);
Unio);
- rejeitar o arquivamento (nesse caso, dever haver
b) poder de intimao para depoimento sob pena de nomeao de outro promotor para oferecer a ao civil
conduo coercitiva -> mentir aqui configura o crime do pblica, respeitando o princpio da independncia
artigo 342 do CP (embora essa posio no seja pacfica); funcional);
c) poder de requisio de qualquer entidade pblica - Observaes -
ou privada, fsica ou jurdica, de documentos, salvo os - o arquivamento do inqurito civil no impede que
protegidos pela Constituio Federal; qualquer outro legitimado ou at outro rgo do Ministrio
- a LOMP (Lei 8.625/93) prev esses poderes - Pblico proponha a ao civil pblica;
- vedado (tanto quanto o inqurito policial) o
- observao: importante notar que so protegidos pela
arquivamento implcito do inqurito civil;
Constituio os sigilos de dados telefnicos e as correspondncias
para esses casos necessria prvia autorizao judicial;
- sigilo fiscal e sigilo bancrio: - Compromisso de Ajustamento de Conduta (CAC ou
- 1 posio: segundo Nlson Nery e Hugo Nigro TAC):
Mazili a lei que trata do sigilo a LC 105/01 e a lei que - tecnicamente, h diferena entre o CAC (que o
permite a quebra do sigilo e requisio dos documentos contedo) e o TAC (que a forma);
pelo MP a LOMP (lei 8.625/93). Assim, esses dois sigilos
decorrem da lei (no da CRFB/88), e no da Constituio, - a lei de ao civil pblica (lei 7.347/85), no artigo
por isso o Ministrio Pblico poderia quebrar tal sigilo. O 5, 6;
STF tem um julgamento nesse sentido, dizendo que a LOMP - porm, a previso legal do CAC/TAC muito vaga e
pode excepcionar as demais leis; carente de detalhes. Muitos desses detalhes encontram-se
- 2 posio: a LC 105/01 somente disciplina o direito na resoluo 23 do CNMP, mas legalmente falando, a
intimidade, mas a garantia do sigilo fiscal e bancrio matria carece de regulamentao;
decorre do direito intimidade prevista na CRFB/88, tendo - natureza do CAC/TAC:
status constitucional, assim, o Ministrio Pblico no teria
poder de quebrar o sigilo fiscal e bancrio. O STF, no - muitos autores indicam que o CAC/TAC tem
julgamento de um mandado de segurana (RMS 8.716/GO) natureza de transao, mas Gajardoni (seguido de boa
adotou esse entendimento 51; parte da doutrina) entende que essa natureza no a do
CAC/TAC argumentam os autores que no se pode
transacionar um direito que no seu;
- concluso do inqurito civil: - para Gajardoni, o CAC/TAC tem natureza de
- o promotor tem as seguintes concluses possveis: reconhecimento jurdico do pedido;
- a maioria dos CAC/TACs se referem a obrigaes
de fazer ou de no fazer, sendo extremamente raros os
51Na prtica, os promotores pedem essa autorizao judicial para CAC/TACs sobre obrigao de pagar;
no envolverem na discusso.
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- a lei de ao popular permite que a pessoa jurdica de - prevista no artigo 5, LXXIII e tambm no artigo 10, XII e
direito pblico ou de direito privado demandada, a qual XIII da lei 4.717/65;
sofreu o prejuzo, poder escolher o plo processual em
- sendo o autor da ao popular vencido, ele isento de
que atuar, podendo ainda quedar-se inerte;
sucumbncia, ressalvada a m-f;
- sendo os rus vencidos, no h iseno de sucumbncia,
Posio do Ministrio Pblico: devendo eles pagarem normalmente tudo o que deve ser
pago (custas + despesas processuais + honorrios
- o artigo 6, 4, diz que o Ministrio Pblico atuar como
advocatcios);
custus legis, podendo inclusive, no final da ao,
promover a ao de execuo da sentena da ao popular - prescrio:
(princpio da indisponibilidade da execuo coletiva);
- h um dispositivo da lei de ao popular (artigo 31 da lei
- assim, conforme o artigo 16, passado 60 dias sem que 4.717/65) que diz que as aes previstas na lei prescrever
ningum execute a deciso, o Ministrio Pblico promover em 5 anos;
a execuo nos 30 dias subsequentes;
- tem se entendido com tranqilidade que o termo inicial da
contagem do prazo a publicidade do ato ilegal e lesivo;
Outras Questes Processuais Relacionadas Ao Popular: - o que prescreve a via popular, no o direito da pretenso
ser exercida por outra via (no se deve esquecer que a
- repostas na ao popular:
reparao do patrimnio pblico e do meio ambiente so
- o artigo 7, IV da lei 4.717/65, estabelece como prazo de imprescritveis);
resposta na ao popular o prazo de 20 dias, prorrogveis
por mais 20 dias a requerimento do interessado, se
particularmente difcil a produo da prova documental. MANDADO DE SEGURANA COLETIVO
No se aplica nesse caso a prorrogao prevista no artigo
Generalidades:
188 do CPC para este prazo. Lembrando que esse prazo
comea a contar da juntada aos autos do ltimo mandado - o mandado de segurana coletivo nada mais do
de citao; que o mandado de segurana individual com variao da
legitimidade e do objeto;
- sentena:
- prevista no artigo 7, VI da LAP (lei 4.717/65);
Previso Legal e Sumular:
- tal sentena deve ser prolatada em 15 dias, sob pena de
sano para o juiz (conforme o pargrafo nico); - previsto no artigo 5, LXX da CRFB/88 e tambm na
lei 12.016/09 (antes dessa lei, quem cuidada do mandado
- necessariamente, toda ao popular deve ter sentena de
de segurana coletivo era a lei 1.533/51 e micro-sistema);
natureza desconstitutiva, mas pode ter tambm natureza
condenatria, executiva ou mandamental; - atualmente, os artigos 21 e 22 da lei 12.016/09
regulamenta a matria;
- alm do que acima foi dito, pode haver alguma outra
sano na ao popular? O STJ entende que no h a
possibilidade de aplicao de nenhuma sano poltica,
Legitimidade Ativa:
administrativa ou criminal na ao popular;
a) partido poltico com representao no Congresso
- reexame necessrio:
Nacional -> desde que o partido tenha representao no
- segundo o artigo 19, o reexame necessrio ocorrer Congresso Nacional, podem ajuizar a ao tanto o diretrio
contra o poder pblico. Assim, a sentena de municipal, quanto o diretrio estadual ou at mesmo o
improcedncia da sentena que est sujeita ao reexame diretrio nacional do partido. Quanto ao objeto de defesa
necessrio; do partido poltico no mbito do mandado de segurana
coletivo, surgem duas posies: a primeira posio
- efeito suspensivo da apelao:
(defendida pela professora Ada Pelegrini Grinover) diz que o
- previsto no artigo 19, parte final, da lei 4.717/65, volta a partido poltico pode impetrar mandado de segurana
regra do CPC, no sentido de que o efeito suspensivo coletivo sobre todos os assuntos de interesse nacional
automtico na Ao Popular (diferente da ao civil pblica, (controle do direito objetivo) e em favor de todos os
onde o juiz escolhe o efeito suspensivo); brasileiros, j que na verdade no h para os partidos
polticos a restrio feita s associaes; porm, uma
- sucumbncia:
segunda posio ficou prevalecendo depois do artigo 21 da
lei 12.016/09 apareceu, que diz que o mandado de
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segurana coletivo pode ser interpretado pelo partido interesses coletivos e individuais homogneos (a adoo
poltico com representao no Congresso Nacional na dessa corrente muito criticada pela doutrina);
defesa dos seus interesses legtimos relativos a seus
integrantes ou finalidade partidria (o legislador restringiu
o alcance de uma garantia constitucional, estabelecendo Coisa Julgada no Mandado de Segurana Coletivo:
que o partido poltico somente pode impetrar mandado de
- no mandado de segurana coletiva a regra prpria
segurana coletivo nesses dois assuntos) 52. A jurisprudncia
da coisa julgada, no se aplicando o micros-sistema
superior tem entendido ainda que no tocante ao partido
processual coletivo;
poltico, quando se fala em interesse legtimos de seus
filiados, deve-se observar o artigo 1 da lei 9.096/95, no - no mandado de segurana coletivo, segundo o
sentido de que os partidos somente podem defender os caput do artigo 22 (seja para os coletivos, seja para os
direitos humanos; individuais homogneos), a coisa julgada ser ultra partes;
b) sindicato, entidades de classe e associaes - o mandado de segurana coletivo no induz
desde que constitudas ou em funcionamento a pelo litispendncia para ao individuais, mas os efeitos da coisa
menos um ano -> o STF entendeu que o sindicato fica fora julgada no beneficiaro o impetrante a ttulo individual se
da constituio nua (ou seja, necessidade de estar no requerer a desistncia de seu mandado de segurana
constitudo a mais de um ano), devido a vrgula contida individual j ajuizado o 1 do artigo 22 condiciona a
no texto constitucional. A Constituio nua no pode ser eficcia da coisa julgada in utilibus desistncia da ao
afastada por norma infraconstitucional (no podendo individual. O objetivo do legislador foi fazer com que,
aplicar o artigo 5, 4 da LACP). A smula 629 do STF desacolhido o mandado de segurana coletivo, a parte no
afasta expressamente a aplicao do artigo 2-A da Lei mais possa impetrar mandado de segurana individual, em
9.494/97. A smula 630 do STF cabe mandado de segurana virtude da ocorrncia da decadncia do prazo para
parcial para beneficiar apenas determinado grupo da impetrao;
categoria. O objeto desse mandado de segurana est
- o 2 do artigo 22 da nova lei veda a concesso de
pacificado pelo STF (a nova lei do mandado de segurana
medida liminar inaudita altera pars contra o poder pblico,
consolidou tal posio), que no julgamento do RE
devendo o representante judicial do rgo que est no plo
181.438/SP, consolidou o entendimento de que o objeto do
passivo do mandado de segurana ser cientificado do
mandado de segurana coletivo ajuizado por esses
mandado de segurana coletivo no prazo de 72 horas;
legitimados o direito dos associados ou sindicalizados,
independentemente de guardar vnculo com os fins - no mais, o mandado de segurana individual
prprios da entidade, exigindo-se, entretanto, que o direito regido pela aplicao subsidiria das normas do mandado
esteja compreendido nos fins institucionais da impetrante. de segurana individual;
Quanto maior os objetivos sociais da impetrante, maior a _________________________________________________
representatividade;
___________________________________________________
- observao: prevalece na doutrina o entendimento
de que no h outros legitimados alm desse grupo ___________________________________________________
(Cndido Rangel Dinamarco; Jos Rogrio Cruz e Tucci), ___________________________________________________
embora exista posicionamento (minoritrio) em sentido
___________________________________________________
contrrio (Ada Pelegrini Grinover);
___________________________________________________
___________________________________________________
Direitos Metaindividuais Tutelados pelo Mandado
de Segurana Coletivo: ___________________________________________________
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