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1 CDIGO DE COMERCIO. Art. 2. Se llama en general comerciante, toda persona que hace
profesin de la compra o venta de mercaderas. En particular se llama comerciante, el que compra y hace
fabricar mercaderas para vender por mayor o menor. Son tambin comerciantes los libreros, merceros y
tenderos de toda clase que venden mercancas que no han fabricado. Art. 3. Son comerciantes por menor
los que, habitualmente, en las cosas que se miden, venden por metros o litros; en las que se pesan, por
menos de 10 (diez) kilogramos, y en las que se cuentan por bultos sueltos.
Art. 4. Son comerciantes as los negociantes que se emplean en especulaciones en el extranjero,
como los que limitan su trfico al interior del Estado, ya se empleen en un solo o en diversos ramos del
comercio al mismo tiempo.
2 Ante todo debe sealarse que el cdigo declara comerciantes solamente a los
individuos, y nada dice acerca de las sociedades. Pero es evidente, porque el mismo
cdigo se refiere a ellas en numerosas disposiciones, que tambin pueden ser
comerciantes. FONTANARROSA, Rodolfo O. Derecho Comercial (Parte General).
Buenos Aires: Vctor P. de Zavala editor, 1.976, Tomo I, p. 254.
3 El concepto de comerciante debe aplicarse a la persona individual que se sita en el
caso que menciona el art. 1 del Cd. de Comercio. Las sociedades pueden ser
comerciales o civiles, pero no son, ni es necesario que lo sean, comerciantes, porque
tienen un estatuto propio. ETCHEVERRY, Ral Anbal. Derecho Comercial y
Econmico Parte General. Buenos Aires: Editorial Astrea, 2.008, p. 363.
para contratar no es idntica a la capacidad para ejercer el comercio, ya que se ha
sostenido que pueden existir personas que carecen de capacidad para contratar en
los trminos del Cdigo Civil pero pueden ejercer el comercio con la debida
autorizacin. Por lo que, en realidad debe entenderse que la capacidad a la que se
refiere la norma es la capacidad para ejercer el comercio regulada en los artculos
9 a 24 del Cdigo de Comercio, pues la capacidad legal para ejercer el comercio
sera mayor que la civil.
Ahora bien, conforme lo analizaremos ms adelante, estas diferencias
han quedado prcticamente zanjadas con la reforma introducida por la ley 26.579,
por lo que esta crtica ha perdido en parte de su actualidad 4. Ntese que el tpico
ejemplo que se daba para ilustrar la diferencia entre ambas capacidades era el del
menor de edad no emancipado pero mayor de dieciocho aos que era, en principio,
incapaz para contratar y que, sin embargo, poda ejercer el comercio con la debida
autorizacin. Supuesto que ha perdido toda vigencia con las reformas introducidas
por la ley 26.579.
En cuanto a la condicin del ejercicio por cuenta propia de actos de
comercio, se hace nuevamente otra salvedad por un error tcnico en la redaccin
del artculo, pues confunde la representatividad referida a en nombre de quin se
realiza el acto de comercio- con el inters en el mismo indicativo de por cuenta de
quin se lo realiza-. As un comisionista obra en nombre propio pero por cuenta
ajena, sin embargo es el comisionista quien adquiere por s la calidad de
comerciante. Por el contrario, los factores o encargados y dependientes de comercio
no son comerciantes, ya que actan en nombre del principal. Ante esta situacin, la
expresin debe entenderse referida al ejercicio de actos de comercio en nombre
propio, la cual conlleva la asuncin de responsabilidad frente a los terceros de la
persona cuyo nombre se utiliza5.
Ahora bien, la norma refiere al ejercicio de actos de comercio en general,
ms como ensea FONTANARROSA6, los actos de comercio pueden serlo por su
8 Aunque el cdigo civil no lo dice, a fortiori debe concluirse que tambin el padre
que ejerce la patria potestad del incapaz puede solicitar esa autorizacin.
FONTANARROSA, Rodolfo O., ob. cit., p. 276.
limitada, todo ello en virtud de lo prescripto por los artculos 28 de la ley 19.550, 51
y 53 de la ley 14.394, los que no han variado a raz de la ley 26.579.
Finalmente, reiteramos que, bajo la vigencia de la ley 26.579 se
mantiene la previsin del art. 128 del Cdigo Civil respecto del menor que ha
obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin, el que puede ejercerla
por cuenta propia sin necesidad de autorizacin, teniendo ste capacidad para
administrar y disponer libremente de los bienes que adquiera con el producto de su
trabajo, as como para estar en juicio civil o penal por acciones vinculadas a ellos.
11 En otras palabras, la ley armoniza y adecua la reforma con las disposiciones que frente a ella dejan
de tener sentido en materia de capacidad legal para ejercer el comercio. BURGUES, Marisol, ob. cit.,
p. s/n.
12 Marido y mujer pueden asociarse entre s, siempre que lo hagan en sociedades por
acciones o de responsabilidad limitada (art. 27, ley 19.550); no son vlidas entre ellos,
en cambio, las sociedades de hecho, que debern disolverse, al igual que las
irregulares. ETCHEVERRY, Ral Anbal, ob. cit., p. 376.
2.4. Veamos ahora qu consecuencias trajo aparejada la ley 26.579 en la
capacidad que se le exige a los diversos agentes auxiliares del comercio.
Siguiendo el concepto de Ferrara, podemos decir que son auxiliares
del comercio todos los que tienen en comn la nota econmica de colaborar
directamente en la actividad jurdica o contractual del empresario. As se distinguen
los subordinados, que se vinculan al comerciante mediante una relacin de
dependencia (no son comerciantes), y los autnomos, que trabajan para el
comerciante pero en forma independiente, es decir, sin estar vinculados con l por
una relacin de subordinacin (son comerciantes).
En cuanto a los agentes auxiliares subordinados, el factor es la
persona a quien un comerciante encarga la administracin de sus negocios o la de
un establecimiento particular13. Los poderes encargados al factor son siempre
mucho ms amplios que los conferidos a los dems dependientes. En punto a su
capacidad, que es lo que aqu nos ocupa, el artculo 132 apartado 2 del Cdigo de
Comercio establece expresamente que nadie puede ser factor si no tiene capacidad
legal para ejercer el comercio. En consecuencia, para ser factor se requiere en
principio ser mayor de edad, esto es, haber cumplido dieciocho aos 14.
Respecto de los dependientes y empleados podemos afirmar que, en verdad,
el rgimen del Cdigo de Comercio se encuentra desactualizado y toma en relacin
a este tpico un carcter preponderante la legislacin laboral, por lo que remitimos
a lo sealado al tratar la capacidad laboral del menor.
Los agentes autnomos son quienes facilitan la realizacin de
operaciones mercantiles entre el comerciante y el pblico en general. Ejercen su
actividad en forma particular y sin dependencia del principal.
Entre ellos encontramos a los corredores y martilleros, cuyo estatuto
se encuentra regulado en la ley 20.266 modificada por le 25.028, el cual prescribe
dentro de los requisitos habilitantes tanto para ser martillero (artculos 1 a) y 2 a))
como para ser corredor (artculos 32 a) y 2 a)), las exigencias de ser mayor de
edad y de tener capacidad para el ejercicio del comercio.
Asimismo, respecto de los agentes de bolsa, que son los
intermediarios en la negociacin de los ttulos valores en los mercados de valores,
la ley 17.811 prescribe la exigencia de la mayora de edad.