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IBDT
FICHAMENTO I
A constituio no diz, entretanto, o que tributo. Deixou para a lei complementar a tarefa
de sua definio.
(...) quando se pretende estudar o conceito de tributo pressuposto pelo contribuinte, toma-se
o artigo 3 do Cdigo Tributrio Nacional, mas sem perder de vista que, apesar de silente, o
Cdigo a esse respeito, o tributo (i) receita derivada; (ii) institudo por entidades de direito
pblico; (iii) nos termos da constituio e das leis vigentes; (iv) destinando-se seu produto ao
custeio de atividades gerais ou especficas.
(...) o tributo no pago porque o fisco assim determina, mas porque existe uma relao
jurdica, uma obrigao, surgida entre Estado e sujeito passivo, que d fundamento a
exigncia.
A expresso prestao traz, mais, a importante noo de que, uma vez pago o tributo (a
prestao) estar encerrado o vinculo (obrigacional) que unia Fisco e contribuinte.
(...) necessria uma lei para que se exija um tributo. Mais ainda: todos os elementos
necessrios para o nascimento da obrigao tributria devem estar previstos naquela lei. Se
o legislador se esquecer de algum deles, no h tributo vlido.
Prestao pecuniria.
Compulsria (obrigatria).
Pagamento em moeda que consiga exprimir o valor.
No tem carter sancionatrio de ato ilcito (no multa).
Instituda em lei.
Cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada.
prestao pecuniria (prestao dever ser quitada por meio da pecnia, dinheiro ou
cheque, sendo que esta ltima modalidade implicar somente na extino da prestao pelo
resgate do sacado. O fato do legislador se referir que o tributo deve ser pago em moeda ou
em valor que se possa exprimir abriu brecha a discusso da possibilidade de se pagar o
tributo por meio de bens ou servios, ocorrendo, por tanto o fenmeno da dao em
pagamento, entretanto, a nica previso lega dessa possibilidade hoje existente a LC
104/2001 a qual possibilita o pagamento do tributo por bem imvel). Ademais, h que se falar
que a obrigao de pagar tributo chamada de obrigao principal.
institudo por meio de lei (obrigao ex lege, o tributo depende de lei ordinria ou
complementar).
O Direito Tributrio o ramo do Direito que busca regular as aes do poder pblico
com relao s despesas individuais. A tributao nada mais do que a arrecadao
necessria para garantir a existncia econmica e o sustento do Estado.
O Contedo da norma tributria uma ordem ou comando para que se entregue ao Estado
certa soma de dinheiro.
Isto por que, o Estado para perseguir o seu objetivo, a segurana jurdica, precisa de
recursos financeiros, ou seja, receita, j que para tanto o Estado acumula despesas.
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FICHAMENTO II
a) Impostos
b) Taxas
c) Contribuio de melhoria
d) Emprstimo compulsrio
e) Contribuies gerais ou especiais
Trata-se de tributo no vinculado atividade estatal. Sua finalidade o custeio das despesas
pblicas gerais ou universais.
Situaes que no contem conduta alguma do Poder Pblico, basta que o sujeito passivo
realize qualquer das situaes previstas em lei para que a pessoa poltica competente esteja
autorizada a exigir o imposto correspondente, no se impondo contraprestao direta ao
sujeito passivo.
Limites
Para que se pague imposto presume-se que o contribuinte tenha riqueza. Ser graduado
de acordo com a capacidade econmica do contribuinte.
Competncia
Competncia discriminada
153 da CF - Unio
155 da CF - Estados
156 da CF - Municpios
Competncia residual
Competncia extraordinria
A unio detm atribuio para instituir sete impostos (art. 153, I e VII da CF), os Estados trs
(Art. 155, CF), os Municpios trs (Art. 156 da CF) e o DF acumula as competncias
tributrias dos Estados e dos Municpios (Art. 147, in fine, e 155 da CF).
a) Reais X Pessoais
Considera a existncia de uma conexo maior ou menor entre a estrutura dos aspecto
material e o aspecto pessoal da hiptese de incidncia.
b) Direito X Indiretos
Art. 166. A restituio de tributos que comportem, por sua natureza, transferncia do
respectivo encargo financeiro somente ser feita a quem prove haver assumido o referido
encargo, ou, no caso de t-lo transferido a terceiro, estar por este expressamente autorizado
a receb-la.
Muitas vezes o Art. 166 do CTN torna-se letra morta em razo da sua inaplicabilidade
prtica.
o tributo que tem como fato gerador o exerccio regular de poder de polcia ou a utilizao,
efetiva ou potencial, de servio pblico especfico e divisvel prestado ao contribuinte ou
posto sua disposio.
As taxas so classificadas como tributo vinculado pelo fato de fruto de sua arrecadao ter
se destinado integralmente ao poder de polcia ou servio que lhe deu causa.
Importante: a base de clculo das taxas o prprio custo do servio prestado, uma vez que
a taxa no objetiva lucro.
As taxas no podero ter base de clculo prpria de impostos.
Duas espcies:
a) Taxa de poder de polcia (Art. 78 do CTN): tambm conhecida como taxa de fiscalizao,
seu fato gerador o regular exerccio do poder de polcia, cujo objetivo limitar direitos ou
liberdades individuais em beneficio da coletividade. Ex.: Taxa de inspeo sanitria.
Necessidade de lei.
O Estado precisa exercer o pode de polcia (fiscalizar), a lei que institui a taxa.
Taxa Tarifa
Criao Lei Contrato administrativo
Funo Remunerar o servio pblico Remunerar o servio prestado por
prestado diretamente pelo ente concessionria de servio Pblico.
federativo ou o poder de policia por
ele desempenhado.
Natureza Tributo Preo pblico
jurdica
Reajuste Apenas por lei Por ato da concessionria, nos termos
estabelecidos no contrato
administrativo.
Pedgio
2 Se quisesse fazer todos seus servios com base nos impostos, conseguiria.
3 Justificativa axiolgica: Se a obra pblica vai trazer valorizao para imveis prximos, seus
proprietrios devem devolver aos cofres pblicos uma parte dessa valorizao, que repe os
custos gastos pelo Estado.
4 Valorizao individual: est ligado valorizao de cada imvel, sempre decorrente de obra
pblica. Por essa linha, cada contribuinte s pode estar sujeito a carrear aos cofres pblicos at
o montante da valorizao do seu imvel.
5 Os entes tributantes esto limitados a cobrar o valor do custo de sua atuao apenas nas
taxas.
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Ademais, a contribuio de melhoria deve ser criada por lei e respeitar todos os
aspectos da matriz.
Aqueles prejudicados, por sua vez, podem entrar com ao contra o Estado para
uma possvel reparao, e nesse caso, no seria uma tributao.
Princpio informador
Emprstimo Compulsrio
Logo, entende-se como tributrio que s a Unio pode criar mediante lei
complementar para caso de:
I- Calamidade pblica,
II- Guerra externa e sua eminncia.
6 Ex. Minhoco
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A) Competncia: Unio.
B) Veculo: lei complementar (as outras so em lei ordinria).
C) Requisitos: circunstncias excepcionais ou investimentos pblicos.
Contribuies
Fontes do Direito Tributrio: o lugar donde nasce uma regra jurdica que ainda no existia na
sociedade.
Fontes Formais correspondem, precisamente, aos textos normativos que o CTN engloba na
expresso legislao tributria:
Constituio Federal;
Emendas Constituio podem modificar o sistema tributrio nacional, com limites;
Leis Complementares devem ser aprovadas por maioria absoluta dos membros do
Congresso Nacional;
Tratados e Convenes Internacionais de competncia privativa do Presidente da
Repblica, sujeito a referendo do Congresso Nacional atravs de Decreto Legislativo;
Leis Ordinrias atos especificamente criadores das principais obrigaes tributrias;
fonte formal bsica do Direito Tributrio;
Leis Delegadas elaboradas pelo Presidente da Repblica, que antes deve solicitar a
delegao ao Congresso Nacional, que dada atravs de Resoluo;
Decretos Legislativos servem para o Poder Legislativo aprovar atos do Poder
Executivo, por exemplo, tratados e convenes internacionais;
Medidas Provisrias em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica pode
adotar medidas provisrias, com fora de lei, mesmo em matria tributria.
Resolues do Senado definir alquotas mximas do imposto sobre transmisso causa
mortis e doao, por exemplo.
Normas e Decretos complementares atos administrativos de competncia exclusiva dos
chefes do Executivo;
Decreto inteiramente subordinado Lei; no pode contrari-la, nem exced-la ou
restringi-la; so usados para aprovao de regulamentos;
Normas complementares
Jurisprudncia o conjunto das solues dadas pelo Poder Judicirio s questes de direito;
ou a soluo reiterada (soluo uniforme) no mesmo sentido. Doutrina a produo dos
doutores, juristas e estudiosos do Direito Tributrio, constituda pela elaborao de
conceitos, explicao de institutos jurdicos da tributao.
Poderes das Leis matrias reservadas exclusivamente lei; compete somente LEI:
FICHAMENTO III
Relao jurdico-tributria > Hiptese de Incidncia > Fato Gerador > Obrigao Tributria >
Crdito Tributrio
hiptese de incidncia o fato descrito na lei que acontecido faz nascer a relao
jurdica tributria (o dever de pagar tributo) que tem por objeto a dvida tributria. Existe no
mundo abstrato, o tipo tributrio, o elemento diferenciador dos tributos (fato gerador in
abstrato). Cuidado com a expresso fato gerador equvoca.
Art. 114. Fato gerador da obrigao principal a situao definida em lei como
necessria e suficiente sua ocorrncia.
Condio para que a Administrao possa exercer sua competncia de fazer nascer o
crdito fiscal.
fato gerador pode se referir a norma jurdica como tambm ao acontecimento flico.
Considerando isso, a expresso fato gerador foi deveras criticada pelos doutrinares
por ser usada tanto para descrio da norma (hiptese normativa) quanto para
indicao do acontecimento do mundo real. O francs Jze entende que a lei
orgnica no jamais fato gerador e sim o acontecimento especfico, aquele
realizado por uma pessoa identificada , com apurao de valores certos, e no
situaes abstratas previstas na lei. O importante distinguirmos norma e fato e que
apesar dos doutrinadores se valerem de palavras distintas para se referir a um ou a
outro o legislador no faz, usando a mesma expresso para ambas.
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O fato gerador , apenas, o pressuposto material que o legislador estabelece para que a
relao obrigacional se instaure.
O legislador tambm se refere em fato gerador quando ele quer tratar de um acontecimento
no mundo real. Por conta dessa duplicidade algum doutrinadores ajustaram esse trabalho.
Alfredo Augusto Becker ( no bom trabalhar com a mesma expresso para se referir a lei e
ao fato) Ataliba (Hiptese de incidncia tributria - Regra Matriz Tributria - fato concreto).
Hiptese> Consequncia. Carraza - regra matriz constitucional tributria (linha seguida pelo
professor).
Critrios
Critrio Material: centro, ncleo da regra matriz constitucional tributaria, vai descrever
hipoteticamente o conhecimento que em ocorrendo no mundo real dar nascimento no
mundo real (acontecimento de cunho econmico). PBC (verbo + complemento). A referencia
dessas materialidades por mais das vezes sero encontradas na constituio. Se o critrio
material estiver na constituio -lei ordinria. Se no - lei complementar. (153,155 e 194 da
CF - listas dessas materialidades)
(c) Critrio Temporal: espao de tempo em que ocorreu o fato. Importante para definir a lei
que ser utilizada para cobrar o tributo.
IR - critrio temporal o exerccio financeiro, todo o ano civil. Para o STF o ltimo
momento do ano.
O direito tributrio admite a utilizao de leis que no geram mais efeitos. (No caso de
tributos temporrios, at a prescrio).
(d) Critrio Pessoal: Sujeito Ativo aquele que tem o direito subjetivo de exigir o
cumprimento do tributo, no se confunde com a pessoa que tem a competncia tributria de
legislar.
No quem suporta a carga econmica do tributo e sim aquele que tem o dever de cumprir
a obrigao tributria.
-
- Contribuinte (art. 121) a pessoa que realiza o fato gerador. Pode ser identificado atravs
da constituio. RB sustenta que o SA identificvel por interpretao. PBC entende que
o legislador livre para fixar o sujeito passivo.
- Substituto (art. 128) o legislador fala em responsvel. utilizado pela doutrina, o legislador
pode colar no lugar do sujeito passivo outra pessoa que no seja o contribuinte. No a
pessoa que realiza o fato oponvel mas sim a que se vincula.
- Substitui o para Trs - Diferimento (Industria paga o tributo pelo produtor rural).
- Substitui o para Frente - Substituio tributria por fato futuro (prevista pelo constituinte
derivado.
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Responsvel (art. 121, pargrafo nico, II) a pessoa que sem ser contribuinte obrigada
por lei a recolher o tributo.
uma terceira pessoa, que sem realizar o FG, tem uma vinculao mnima com este e alei
lhe atribui a obrigao pelo pagamento do tributo.
Por sucesso, no caso de sucesso empresarial ser a empresa sucessora que ser
responsvel. A pessoa fsica tambm, ex.: pessoa que compra carro sem saber que pendia
pagamento de IPVA.
Base de calculo, referencia econmica escolhida pelo legislador para dimensionar o tributo,
identifio dos elementos que o legislador achar importante. Dado de contedo econmico
escolhido pelo legislador para sobre ele ter a incidncia do tributo, o legislador faz uma
reduo da realidade, ele pega alguns elementos da realidade e considera esse dado
como relevante para a tributao.
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Na dcada de 60 em Porto Alegre criaram um IPTU que tinha por Hiptese de Incidncia =
ser proprietrio e como base de clculo = aluguis (no lugar do valor venal, valor de
mercado) - inconstitucional.
Alquota , porcentagem da base de clculo que ser entregue para o fisco. (Ex.: Tributo fixo).
Hiptese de incidncia
Abstrato
Dever-ser
Geral
Hipottico
1. Hiptese tributria
Condutas tpicas que se aplicveis daro direito ao fisco de "correr" atrs de voc.
No tributrio voc vai ser instado ao pagamento do tributo.
Para se obter o fenmeno da tributao precisa-se da passagem do mundo das ideia para o
mundo dos fatos.
Fato gerador
Concreto
Ser
Individual
Ftica (contra fatos no h argumentos? h sim)
Obrigao tributria
E uma relao jurdica, da mesma forma que acontece com o penal (ius persecutio).
Algo sistematizado que d direitos e garantias para ambos os lados.
indisponvel, no sentido de ser irrenuncivel. O objeto indisponvel.
Tinha uma previso, materializou-se a hiptese surge relao jurdica, surge obrigao.
Nascimento da obrigao jurdica.
Nascimento de um vnculo entre o Estado e voc.
Se materializada nascer um vnculo obrigacional.
Previso que se concretizou, nasceu um vnculo.
De um lado o sujeito ativo tem o direito subjetivo de exigir uma obrigao e do outro lado
temos o sujeito passivo que cometeu um desequilbrio, dever jurdico de seu
inadimplemento.
Ele vai fazer tudo para exercer esse direito (formulrio eletrnico da RFB para IR).
Critica
113 CTN (ad infinitum) a no realizao de uma obrigao principal trar uma obrigao
acessria dar ensejo a uma obrigao principal dois que trar uma obrigao acessria
dois e assim vai.
1 - A obrigao principal surge com a ocorrncia do fato gerador, tem por objeto o
pagamento de tributo ou penalidade pecuniria e extingue-se juntamente com o
crdito dela decorrente.
Acessrio: deveres instrumentais, mesmo que a principal no exista (caso das entidades
beneficentes que tem imunidade tributria).
Se eu no cumprir nasce uma multa, porque pode nascer sem a existncia de uma principal,
ela autnoma, ela nasce do no pagamento do tributo ou do no fazer de alguma coisa.
Crdito Tributrio: obrigao tributria formalizada pelo lanamento. O lanamento, art. 142
do CTN, o ato administrativo que tente a formalizar o que aconteceu antes dele, s ser
vlido se narrar a disposio legal, os fato, que relao jurdica nasceu, qual era o objeto
dessa relao e se tem dinheiro envolvido liquidou os valores.
Credito lquido!
Possibilidades
- Nada (vai inscrever em divida)
- Discutir
- Paga (se pagar morreu)
Definio
Natureza constitutivista
142 do CTN
Natureza declaratria
Funes do lanamento
Consequncias
Espcies de lanamento
1. Lanamento de ofcio (142 e 149 do CTN, existe para IPTU e para IPVA). O fisco assume
uma determinada realidade, se a realidade se mostrar diferente cabe reviso.
Integral (competncia do fisco)
Complementar (auto de infrao)
Art. 150. O lanamento por homologao, que ocorre quanto aos tributos cuja legislao
atribua ao sujeito passivo o dever de antecipar o pagamento sem prvio exame da
autoridade administrativa, opera-se pelo ato em que a referida autoridade, tomando
conhecimento da atividade assim exercida pelo obrigado, expressamente a homologa.
1 - O pagamento antecipado pelo obrigado nos termos deste artigo extingue o crdito, sob
condio resolutria da ulterior homologao ao lanamento.
4 - Se a lei no fixar prazo homologao, ser ele de cinco anos, a contar da ocorrncia
do fato gerador; expirado esse prazo sem que a Fazenda Pblica se tenha pronunciado,
considera-se homologado o lanamento e definitivamente extinto o crdito, salvo se
comprovada a ocorrncia de dolo, fraude ou simulao.
Declaraes / confisses
Reviso do lanamento
O que interpretao?
Kelsen
Interpretar aplicando uma ato de vontade.
Texto da norma - norma
Norma em sentido amplo
Norma em sentido estrito
Correntes
Hermenutica tradicional, transformar textos em resultado ( tcnico)
Teoria da argumentao, uma deciso vlida deve ser valer de procedimentos previamente
estabelecidos e deve se valer de fundamentos jurdicos.
Relevncia
PBC
Percurso gerador de sentido ( samos do signo para construir o seu significado).
Conceitos
Roque Carraza
A constituio tem normas mais importantes e menos importantes.
Prevalece o principio.
ureos Barreto
Prevalece a regra.
Ela representa uma deciso objetiva do legislador. Constituinte perante determinada
situao.
FICHAMENTO VI
IPI
PIS/COFINS
ISS
ICMS
Contexto
Marcos:
"Super-Receita" (MP 258/05 - Lei 11.457/07)
Nota fiscal eletrnica (Ajuste SINIEF 07/05)
Justificativa
SONEGAO
Fundamentao legal
Responsvel no algum que pratica o fato gerador, uma outra pessoa, a lei tem que ser
expressa sobre quem o responsvel. Pespontveis tem que ter algum tipo de vinculavam
com o responsvel.
Pode-se criar a ST em todos os sentidos, desde que que se tenham vincularo com o fato
gerador.
Modalidades
No cumalitividade
Tributos com incidncia plurifasicos: vai incidir ao longo de uma cadeia, em vrias fazes ao
longo de uma cadeia.
Mesmo produto em uma mesma cadeia, seria um incentivo para que se acabe com os
distribuidores, os intermedirios.
(Lei Kandir) Art. 10: assegurado ao contribuinte substitudo o direito a restituio do valor
do imposto pago por fora da substituio tributria, correspondente ao fato gerador
presumido que no se realiza.
FG presumido que no se realizar.
Problemas: ressarcimento
EC 3/93 >Paragrafo 7 do Art. 150 da CF.
Sonegao diminui preos ilegalmente > ST evita que sonegao seja vantagem competitiva
> MVA se torna definitiva > ST evita que haja qualquer vantagem competitiva
Desenvolvimentos
grande avanos na metodologia de fiscalizao
NFe
SPED Fiscal e Contbil
capacidade de cruzamento de dados
Leitura de que crdito e obrigao so vinculados ao mesmo direito mas eles nascem em
momentos diferentes.
Consignao em pagamento:
A consignao ser possvel nos casos previstos no artigo 164 do CTN. Os efeitos da
consignao so os seguintes:
1)Extino do crdito se for considerado procedente. Neste caso, o valor consignado ser
convertido em renda.
2)Se, ao contrrio, for considerada improcedente, o Fisco poder cobrar o crdito, alm de
juros de mora.
Pagamento indevido:
O pagamento indevido ocorre quando o contribuinte paga algum tributo que no est
estabelecido em Lei, ou paga mais do que deveria. Neste caso, ser possvel a restituio.
Esta matria est disciplinada nos artigos 165 a 168 do CTN.
De acordo com o artigo 165, o sujeito passivo ter direito restituio independente de
prvio protesto, quer dizer, no necessrio que ele demonstre que pagou por erro, mas
apenas ressaltar que o tributo indevido. Importante observao neste ponto a de que a
correo monetria incidir a partir do momento em que foi feito o pagamento indevido,
conforme, at mesmo, dispe Smula 126 do STJ:
No entanto, tal entendimento foi modificado com a Smula 546 do STF, que foi estabelecida
principalmente com base no artigo 166, CTN. O verbete da supracitada Smula assim
dispe:
Bernardo Ribeiro de Moraes diz que nas legislaes modernas possvel encontrar trs
tipos de compensao:
- Compensao Legal: consiste na compensao que produz efeitos apenas por fora de lei;
-Compensao Judicial: esta modalidade consiste em que a compensao no se realiza de
pleno direito, mas apenas de via judicial, ou seja, depende de deciso judicial para produzir
efeitos;
-Compensao por Declarao: consiste na compensao efetuada mediante entrega
Fazenda de Declarao de Compensao, ou seja, o contribuinte que apurar o crdito que
dever realizar a compensao, devendo informar ao fisco a compensao mediante
declarao. Nesta declarao constar as informaes sobre os crditos utilizados e os
dbitos compensados.
Fica evidente aqui que o CTN adotou o modelo de compensao legal, pois a compensao
s produz efeitos por fora de lei, embora seja necessria uma declarao da autoridade
administrativa reconhecendo o crdito lquido e certo do contribuinte.
Entretanto, a doutrina minoritria entende que existe sim autoaplicacao, porm apenas para
os tributos da mesma espcie.
No que tange a arrecadao dos tributos compensados pelo contribuinte, vejamos o que
dispe a redao do artigo 74:
"Art. 74. O sujeito passivo que apurar crdito, inclusive os judiciais com trnsito em julgado,
relativo a tributo ou contribuio administrado pela Secretaria da Receita Federal, passvel
de restituio ou de ressarcimento, poder utiliz-lo na compensao de dbitos prprios
relativos a quaisquer tributos e contribuies administrados por aquele rgo".
Deste artigo podemos concluir que o contribuinte que, por qualquer motivo, apurar crdito de
imposto ou contribuio arrecadado pela Secretaria da Receita Federal poder compens-lo
com parcelas vencidas ou parcelas vincendas de qualquer tributo por ela administrado, ainda
com destinao constitucional distinta.
Ainda na mesma linha de raciocnio do supracitado artigo da Lei n 9.430/96, Luiz Emygdio
leciona que: nos tributos sujeitos a lanamento por homologao, baseando-se em deciso
transitada em julgado, que declare ser o crdito compensvel, o sujeito passivo da obrigao
tributria registrar na escrita fiscal o encontro de crditos e dbitos, e dever entregar a
receita federal declarao relativa aos crditos utilizados e os dbitos compensados tendo o
fisco o prazo do pargrafo 4 do art. 150 do CTN para eventual lanamento ex officcio de
eventuais diferenas impagas, sem necessidade, portanto, da prvia definio administrativa
ou judicial sobre a liquidez do crdito da dvida.
A instruo normativa 66 dispe sobre a forma majoritria de compensao.
Ocorreu uma grande mudana nos requisitos para a compensao nos ltimos anos.
Antigamente, eram estabelecidos vrios requisitos para se poder efetuar a compensao, o
que restringia muito a sua utilizao. Esse tipo de extino podia apenas ser realizado se
fosse compensado o tributo com ele mesmo, contudo tinha que ter o mesmo fato gerador e a
mesma destinao constitucional. Ou seja tributos da mesma espcie.
Exemplo: IR e CSSL
IR inside sobre lucro, a contribuio sobre CSSL inside sobre lucro, ento ambos possuem o
mesmo fato gerador.
Contudo o STJ disse que no podia haver compensao, pois o IR vai para a Unio e a
CSSL em tese para a previdncia, fazendo com que a destinao seja diferente.
Prem o artigo 74 da lei 9430 de 1996 atravs de uma resoluo modificou a matria de
compensao.
Agora possvel compensar qualquer tributo, a nica exigncia que a compensao seja
administrada pela Secretaria da Receita Federal. A nica exceo elaborada foi em relao a
tributos incidentes na folha salarial e a exigncia de um requerimento administrativo
(PER/DCOMP). Ou seja, podemos ver que esse instituto ficou muito mais simples.
Importante introduzir o disposto na Sumula 213 do STJ, que assinala a possibilidade de
declarao do direito compensao tributria atravs do mandado de segurana:
Apesar de haver deciso judicial, esta apenas reconhece a compensao, pois a mesma
feita no mbito administrativo.
Cabe mencionar que o crdito extinguido com a simples apresentao do requerimento,
como j foi mencionado acima. Contudo, apesar do crdito ser extinto sobre condio
resolutiva, a fazendo tem cinco anos para dizer se existe ou no esse crdito. Ou seja, o
carter resolutivo no deve ser confundido com carter definitivo. Durante esses cinco anos
o contribuinte ganha a certido negativa, porm se for constatado que existe o crdito, ele
restabelecido sem penalidades. Entretanto se for descoberto que houve fraude, o
contribuinte no apenas ter que pagar o crdito como ir acrescentar uma multa de 225%.
Os arts. 173 e 150, 4., ambos do Cdigo Tributrio Nacionaal, dispem sobre a
decadncia do direito de efetuar o lanamento. O art. 174 do Cdigo Tributrio Nacional
dispe sobre a prescrio da ao de cobrana do crdito tributrio devidamente constitudo
pelo lanamento. Antes do lanamento, pode ocorrer a decadncia; aps o lanamento,
pode ocorrer a prescrio. Ambos os institutos importam na extino do crdito tributrio (art.
156, inc. V, do CTN).
Do disposto acima decorre, como conseqncia prtica, que o contribuinte que paga o dbito
prescrito no tem direito repetio, pois o direito percepo do tributo persiste; ao
contrrio, se o contribuinte pagar tributo lanado aps o prazo decadencial, ele faz jus
repetio, pois o direito j no mais existia.
Prescrio
4. Ausncia de qualquer ato ou fato a que a lei atribua o efeito de impedir, suspender ou
interromper a fluncia prescricional.
A doutrina tem entendido que o dies a quo, para o cmputo do prazo prescricional, o do
inadimplemento do contribuinte, pois a partir dessa data que a Fazenda Pblica passa a ter
ao exercitvel, ou seja, passa a poder executar o devedor.
No art. 151 do CTN e arts. 2., 3., e 40 da Lei 6.830/80 esto previstas as causas
suspensivas do crdito tributrio aquelas hipteses que suspendem a exigibilidade do crdito
tributrio j definitivamente constitudo (moratria, recurso administrativo, liminar ou
antecipao de tutela, depsito integral do montante tributrio, parcelamento).
A partir da inscrio da dvida no livro prprio, suspende-se o prazo prescricional por 180
dias (Lei n. 6.830/80, art. 2., 3.), concedendo-se o prazo restante para a realizao das
operaes b e c.
O art. 174, par. n., do Cdigo Tributrio Nacional prev as causas interruptivas do lapso
prescricional, so elas:
1. Despacho do juiz que ordena a citao (Lei n. 6.830/80, art. 8., 2.) no mais se
interrompe pela citao pessoal do devedor.
2. Interrompe-se pelo protesto judicial: medida cautelar disciplinada no CPC, arts. 867 a
873.
Decadncia
A regra do art. 173 aplicada para tributos que so lanados de ofcio ou por declarao. A
regra do 4. do art. 150 aplicada para tributos que so lanados por homologao. O art.
173 do Cdigo Tributrio Nacional estabelece que o direito do fisco, de constituir o crdito
tributrio, se extingue aps cinco anos, contados: a) do primeiro dia do ano seguinte quele
em que o lanamento poderia ter sido efetuado; b) da data em que for anulado, por vcio
formal, o lanamento anteriormente realizado; c) da data em que for tomada qualquer
providncia administrativa conducente ao lanamento.
O pargrafo nico do art. 173 estabelece que o direito a que se refere este artigo extingue-
se definitivamente com o decurso do prazo nele previsto, contado da data em que tenha sido
iniciada a constituio do crdito tributrio pela notificao, ao sujeito passivo, de qualquer
medida preparatria indispensvel ao lanamento. O Fisco tem cinco anos para constituir o
crdito tributrio.
A lei quem aponta a data em que o lanamento ser efetuado. Exemplo: o IR lanado no
ano seguinte ao do fato imponvel. O IR ano base 1996 deveria ser lanado em 1997. Se no
foi lanado naquele ano, a Fazenda tem at o dia 31.12.2002 para efetuar o lanamento
(cinco anos contados de 1.1.1998).
Anulado o primitivo lanamento por vcio formal, pela Administrao ou pelo Judicirio, dessa
data conta-se o prazo de 5 (cinco) anos. Exemplo de providncia administrativa conducente
ao lanamento a notificao ao contribuinte para que preste as declaraes necessrias ao
lanamento. Observao: a contagem do prazo da data em que for tomada qualquer
providncia administrativa conducente ao lanamento s vale se a providncia for tomada
no mesmo ano em que ocorrer o fato imponvel. Se for tomada no ano seguinte, incide a
regra da contagem do primeiro dia do ano seguinte quele em que o lanamento poderia ter
sido efetuado, ou seja, o dies a quo ser 01.01 do ano seguinte (regra benfica ao
contribuinte).
Art. 150, 4., do Cdigo Tributrio Nacional: lanamento por homologao. O direito da
Fazenda Pblica de homologar ou corrigir o auto lanamento decai em 5 (cinco) anos,
contados da data da ocorrncia do fato imponvel.
Decorridos os 5 (cinco) anos, opera-se a homologao tcita, cujo efeito extinguir o crdito
tributrio. Porm, se comprovada a ocorrncia de dolo, fraude ou simulao (a prova
compete Fazenda Pblica norma tributrio penal), o prazo decadencial se prolonga para
20 (vinte) anos (doutrina: prazo mximo admitido em Direito).
FICHAMENTO VIII
No precisa necessariamente ter o crdito constitudo. Eu tenho medidas para que ele j
nasa suspenso.
I - moratria; suis generis, muito raro (perdido de tolerncia da exigncia da divida por
conta de uma calamidade, alguma catstrofe -guerra, enchente... - so eventos que
param a economia, instrumento que permite que o governo em uma situao extrema
no exigia o pagamento dos tributos. Schoueri, no Egito antigo a moratria j existia,
quando o Nilo no enchia o suficiente os tributos no eram devidos por cinco anos).
O CTN foi tratado como LC por tratar de matrias que s poderiam ser tratadas por LC.
Fii recepcionada assim.
Pode ser em carter individual por despacho de autoridade por meio de lei.
Art. 155 - pode ser anulada em caso de fraude. Nos casos de dolo ou simulao a
revogao vem com penalidade, sem a revogao vem sem penalidade.
III - as reclamaes e os recursos, nos termos das leis reguladoras do processo tributrio
administrativo;
No porque a exigibilidade esta suspensa que voc pode se eximir das obrigaes
acessrias.
A ideais da certidado a de dar transparncia.
A questo no s ter a certido, mas tambm de evitar os encargos (20%). Por isso
deve-se pleitear a nulidade.
Se a exigibilidade esta suspensa nem inscrio em divida pode haver.
Se no houver o lanamento o crdito tributrio no existe, a suspenso no
interrompe o prazo de prescrio e decadncia. (5 anos)
STJ: Realmente a liminar no suspende o prazo decadencial, mas se voc faz o
depsito isso ser um "lanamento". J esta autolanado.
ICMS: histria da GIA, os dbitos declarados devidos e no pagos podem ser
executados. Autolanamento.
Lanamento um ato administrativo, como poderia o contribuinte faz-lo.
Importante: o depsito no tem o condo de obstar a decadncia se quando foi
realizado j estava decado.
O STJ comeou a assimilar a fiana bancria ao lanamento.
Na prescrio (conceito de penalizar a inercia do exerccio de ao de cobrana,
principio da acionata).
No direito privado a prescrio no extingue o crdito, mas se eu pagar eu no posso
reaver, no direito tributrio eu posso pedir na repetio de indbito.
DCTF, eu declaro que eu no devo alguma coisa. A receita entende que tudo que
esta na DCTF ela no precisa lanar.
FICHAMENTO X
Consideraes iniciais
Quem conhece o direito civil bem conhece o direito tributrio. Principalmente a parte de
responsabilidade civil.
A jurisprudncia dos tribunais diz que se voc no tiver como pagar o tributo no confesse.
se vc declarou e no pagou voc no tem benefcio da denncia espontnea. O STJ estava
acabando com esse instituto.
Art. 138 diz que retira a multa, no recai nenhuma penalidade, j que ele ilide a infrao.
Mas, a jurisprudncia comeou a falar que a denncia s retiraria a multa de ofcio (ela
pressupe que a recita ter que realizar uma fiscalizao) a de mora (aqui no tem a
fiscalizao), no. (so diferentes na quantidade). No h distino entre as duas, as duas
pressupe uma infrao. O STJ entendeu que no se aplica nenhuma.
Superada a questo terminolgica, sem mais implicaes prticas, cabe analisar amide o
artigo 138 do CTN. Conforme se observa, o dispositivo fala em denncia espontnea. O que
significaria, portanto, essa espontaneidade? Socorrendo-se das lies do Direito Penal,
quando trata da desistncia voluntria e do arrependimento eficaz, de ver-se que a
espontaneidade aquela iniciativa que parte do prprio agente, sem que seja induzido ou
compelido prtica do ato. De outro lado, h a voluntariedade, que pode derivar de
conselhos ou de avisos de terceiros.
Novamente, poderia o Cdigo ter tratado da voluntariedade em vez da espontaneidade, haja
vista que o que se veda que o contribuinte, sabendo que seus ilcitos foram descobertos,
antecipe-se e os confesse. No se probe, por outro lado, que o sujeito passivo seja
aconselhado por algum a declarar a prtica dos ilcitos. Em outras palavras, a idia de
confessar a prtica da infrao no precisa brotar espontaneamente do sujeito passivo, dado
que outros podem aconselh-lo a tanto, desde que no seja determinada pela notcia de que
o Fisco j descobriu o cometimento dos ilcitos por parte do contribuinte.
Para aferir a espontaneidade, o CTN erigiu um critrio legal de relativa preciso, constante
no pargrafo nico do artigo 138. Eis sua redao:
No , pois, qualquer possvel motivao externa vontade do infrator que exclui sua
espontaneidade, para os efeitos do artigo em estudo: requer-se a existncia de um
procedimento fiscal ou medida de fiscalizao que j tenha tido incio; obviamente, no se
pode tratar de procedimento ou medida interna corporis, que a fiscalizao tenha
implementado, mas de que ainda no tenha dado cincia ao infrator. A cincia deste
necessria para o efeito em anlise."
Impende destacar que os atos que iniciam o procedimento, conforme o artigo 7 supra, so
todos atos que, inequivocamente, geram a cincia do sujeito passivo. O pargrafo 1
reafirma, ainda, a excluso de espontaneidade e aduz que ela se estende aos demais
envolvidos nas infraes verificadas. Ora, nada mais justo, afinal no seria razovel
imaginar-se que co-autor de infrao tributria venha a desconhecer atividade do Fisco no
sentido de investigar o cometimento de infrao da qual foi protagonista. Eventual denncia
espontnea certamente estaria eivada da cincia do envolvido quanto ao conhecimento do
Fisco, ressentindo-se, portanto, de verdadeira espontaneidade.
Como a lei diz que a denncia h de ser acompanhada, se for o caso, do pagamento do
tributo devido, resta induvidoso que a excluso da responsabilidade tanto se refere a
infraes das quais decorra o no pagamento do tributo como a infraes meramente
formais, vale dizer, infraes das quais no decorra o no pagamento do tributo."
Das dezenas de julgados nesse sentido, pode-se destacar, por sua atualidade e clareza, o
seguinte:
Impende destacar, tambm, que, prevalecendo a tese de que a denncia espontnea exclui
a responsabilidade pelo inadimplemento das obrigaes formais, os prazos para
cumprimento de obrigaes acessrias no seriam respeitados. Sobre o assunto, Ricardo
Alexandre ensina:
Perceba-se que, se fosse possvel aplicar o benefcio para tais espcies e obrigaes, os
prazos seriam desmoralizados, pois o contribuinte poderia deixar para entregar a declarao
na semana seguinte ao termo final, visto que seria praticamente impossvel ao Fisco
formalizar o incio de um procedimento contra todos os contribuintes em atraso."
Concluses
1. A denncia espontnea um instituto legal benfico tanto para o Fisco quanto para o
contribuinte, eis que permite ao Fisco o conhecimento de infraes tributrias de que
dificilmente teria conhecimento e propicia ao sujeito passivo a excluso das pesadas multas
tributrias a que estaria sujeito.
2. Referido instituto atua exercendo presso psicolgica no contribuinte que, vendo crescer a
possibilidade de ter suas infraes tributrias descobertas e arcar com pesadas multas
tributrias, se v tentado a confessar e obter o perdo legal de seus desvios.
4. O Superior Tribunal de Justia entende que, nos tributos sujeitos a lanamento por
homologao, declarados pelo contribuinte, mas recolhidos fora do prazo de vencimento,
no se aplica a denncia espontnea.
6. O Superior Tribunal de Justia entende que a denncia espontnea atinge tanto as multas
punitivas quanto as multas moratrias.
Vale salientar que a Lei supra define os crimes contra a ordem tributria no seu captulo I,
totalizando-se um montante de trs artigos. J no seu captulo II, ostenta relao de crimes
contra a ordem econmica e contra as relaes de consumo.
As tipificaes penais a serem focalizadas neste singelo artigo encontram-se previstas nos
artigos 1., 2. e 3. da Lei n8.137/90, ou sejam, tipos penais alusivos a condutas contra a
ordem tributria, ou, se preferirem, crimes tributrios.
J as figuras do art. 3. exigem sujeito ativo com qualidade especial, ou seja, s podem ser
cometidas por funcionrios pblicos (crime funcional).
Art. 1. Constitui crime contra a ordem tributria suprimir ou reduzir tributo, ou contribuio
social e qualquer acessrio, mediante as seguintes condutas:
III - falsificar ou alterar nota fiscal, fatura, duplicata, nota de venda, ou qualquer outro
documento relativo operao tributvel;
IV - elaborar, distribuir, fornecer, emitir ou utilizar documento que saiba ou deva saber falso
ou inexato;
I - fazer declarao falsa ou omitir declarao sobre rendas, bens ou fatos, ou empregar
outra fraude, para eximir-se, total ou parcialmente, de pagamento de tributo;
Art. 3. Constitui crime funcional contra a ordem tributria, alm dos previstos no Decreto-Lei
n. 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal (Ttulo XI, Captulo I):
I - extraviar livro oficial, processo fiscal ou qualquer documento, de que tenha a guarda em
razo da funo; soneg-lo, ou inutiliz-lo, total ou parcialmente, acarretando pagamento
indevido ou inexato de tributo ou contribuio social;
II - exigir, solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora
da funo ou antes de iniciar seu exerccio, mas em razo dela, vantagem indevida; ou
aceitar promessa de tal vantagem, para deixar de lanar ou cobrar tributo ou contribuio
social, ou cobr-los parcialmente.
COMPETNCIA
EXTINO DA PUNIBILIDADE
O tema foi novamente tratado em 1995, por meio do artigo 34 da Lei n. 9.249, de 26.12.95.
Segundo o dispositivo, o agente que promover o pagamento do tributo e seus acessrios,
antes do recebimento da denncia, nos casos dos artigos 1. e 2. da Lei n. 8.137/90, ver
extinta a sua punibilidade.
Estabelecida foi, ento, discusso acerca do pagamento parcelado. Assim, surgiram trs
correntes:
2.) suficiente o acordo e o pagamento das primeiras parcelas. Nesse sentido, h algumas
decises do Superior Tribunal de Justia.
3.) Defende que o acordo com o fisco estabeleceria uma causa suspensiva para a aplicao
da extino da punibilidade. Caso todas as parcelas sejam pagas, extingue-se a
punibilidade. Do contrrio, ser o agente responsabilizado penalmente.
AO PENAL
A ao penal pblica incondicionada nos crimes previstos nos artigos 1., 2. e 3..
Com o advento da Lei n.9.430/1996, especificamente no que pertinente ao seu artigo 83,
vedou-se autoridade fazendria a remessa de notcia de crime (a qual o tipo penal
denomina representao) ao Ministrio Pblico, antes do trmino do procedimento
administrativo fazendrio.
Deve-se restar claro que o citado artigo 83 no criou uma condio de procedibilidade para
o exerccio da ao penal. Em verdade, ele traduz uma simples ordem dada autoridade
fazendria. Evidentemente, se o Ministrio Pblico dispuser de elementos, para dar incio
ao penal, dever faz-lo.
Nos crimes definidos nos artigos 1. e 2., o sujeito ativo o contribuinte. Todavia, tambm
podero praticar os crimes supracitados o contador, o advogado, entre outros.
O sujeito ativo do artigo 3. o funcionrio pblico (crime prprio e funcional tpico).
DENNCIA
Quando a pessoa jurdica utilizada para a prtica de crime contra a ordem tributria, h
dificuldade para a individualizao das condutas.
Poder haver a reduo de um tero a dois teros da condenao nas hipteses de crimes
tipificados na Lei n. 8.137/1990, os quais sejam cometidos em co-autoria ou quadrilha,
aproveitando referida benesse ao agente que revelar toda a trama delituosa.
d) delao espontnea.