JUICIO ORDINARIO CIVIL DE MAYOR CUANTIA.

Captulo I.- GENERALIDADES.

I.- REGLAMENTACIN.

El juicio ordinario civil de mayor cuanta se encuentra regulado en el Libro II del Cdigo de
Procedimiento Civil, el que comprende los artculos 253 a 433 de ese cuerpo legal.

II. CONCEPTO.

El juicio ordinario es el procedimiento declarativo o de cognicin, de mayor cuanta, de general

aplicacin, supletorio respecto de los otros procedimientos, escrito, de lato conocimiento, en
el cual rige la inmediacin y la apreciacin de la prueba conforme al sistema de la prueba legal,
y est destinado a resolver en primera instancia los conflictos que dentro del mismo se
promuevan.

III.- CARACTERSTICAS DEL JUICIO ORDINARIO CIVIL DE MAYOR CUANTA.

a) Es un procedimiento declarativo o de cognicin lato sensu por oposicin a un

procedimiento ejecutivo.
El juicio ordinario civil se aplica para resolver los conflictos mediante la declaracin del
derecho aplicable a un asunto determinado (procedimiento declarativo); la constitucin,
modificacin o extincin de una situacin jurdica (procedimiento constitutivo); y la imposicin
del cumplimiento de una prestacin, ya sea sentido positivo (dar, hacer) ya sea en sentido
negativo (no hacer).(procedimiento de condena).

b) Es un procedimiento declarativo de mayor cuanta dado que se aplica para la solucin de los
conflictos de una cuanta superior a las 500 Unidades Tributarias mensuales.
Los conflictos que deben ser resueltos en un procedimiento declarativo lato sensu de una
cuanta inferior a 500 Unidades Tributarias mensuales y superiores a 10 Unidades Tributarias
Mensuales se rigen por el procedimiento de menor cuanta, regulado en los artculos 698 a
702, que conforman el parrafo 1 del Titulo XIV del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil.
Finalmente, los conflictos que deben ser resueltos en un procedimiento declarativo lato sensu
de una cuanta que no exceda de 10 Unidades Tributarias Mensuales se rigen por el
procedimiento de minma cuanta, regulado en los artculos 702 a 726, que se comprenden en
el prrafo 2 del Titulo XIV del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil.

c) Es el procedimiento ordinario o de aplicacin general, dado que todos los conflictos que
deban ser resueltos en un juicio declarativo deben someterse a la tramitacin dentro del
procedimiento ordinario (art. 2 C.P.C.), salvo que se requiera la aplicacin de un
procedimiento especial, contemplado dentro o fuera del C.P.C., o fuere aplicable el
procedimiento sumario por la aplicacin general contemplada en el inciso 1 del artculo 680
de ese cuerpo legal.

d) Es el procedimiento supletorio respecto a todos los procedimientos especiales

contemplados en nuestra legislacin conforme a lo previsto en el artculo 3 del C.P.C.
Al efecto, dispone ese precepto que se aplicar el procedimiento ordinario en todas las
gestiones, trmites y actuaciones que no estn sometidos a una regla especial diversa,
cualquiera sea su naturaleza.
As por ejemplo, los requisitos con que debe cumplir toda demanda no aparecen mencionados
por el legislador al tratar cada juicio especial en particular. La demanda en todo juicio debe,
pues, redactarse en la forma prescrita por el art.254 del C.P.C., ubicado en el Libro II. Las
normas de la prueba testimonial del juicio ordinario se aplican en los juicios especiales, en
cuanto el legislador no las haya modificado en algunos de estos ltimos. De la misma manera,
las medidas precautorias y prejudiciales aparecen tratadas en el Libro II Del Juicio Ordinario-
y no en cada juicio especial, las cuales, en consecuencia, se aplicarn modificadas por el
procedimiento especial de que se trate.
Las normas del juicio ordinario se aplican siempre que no se opongan a las disposiciones que
rigen a los juicios especiales; porque al reglamentarlo la ley slo le ha dado la estructura
adecuada a la cuestin que se ventila, dejando que se tramiten por las formas comunes las que
no requieran alguna tramitacin especial. As, verbigracia, en el juicio ejecutivo el Cdigo de
Procedimiento Civil reglamenta los ttulos ejecutivos, el plazo para oponer excepciones, las
excepciones que pueden oponerse, etc., pero no reglamenta los medios de prueba, los
requisitos que debe contener la demanda ejecutiva, la manera como debe rendirse la prueba
testimonial, etc., todo lo cual debe hacerse en la forma establecida para el procedimiento
ordinario.
Este carcter supletorio del juicio ordinario se extiende an respecto al procedimiento penal
por crimen o simple delito de accin penal pblica, en el cual, de acuerdo a lo establecido en el
artculo 489 del Cdigo de Procedimiento Penal, " regirn en las causas criminales las
disposiciones contenidas en el Ttulo V Del Termino Probatorio del Libro II del Cdigo de
Procedimiento Civil.
En el Cdigo Procesal Penal no existe una remisin a las normas que rigen el trmino
probatorio contenidas en el Ttulo del Termino Probatorio del Libro II del Cdigo de
Procedimiento Civil, atendida la diversidad que presenta el juicio oral, que se rige por los
principios de la oralidad, concentracin, continuatividad e inmediacin, los que no reciben
aplicacin en el juicio ordinario civil.
Sin embargo, tratndose de la demanda civil que puede ser presentada dentro del nuevo
proceso penal existe una remisin a los requisitos exigidos en el artculo 254 del Cdigo de
procedimiento Civil (art. 60 Cdigo Procesal Penal); y para determinar la procedencia y
tramitacin de las medidas cautelares reales en el nuevo proceso penal existe una remisin a
las normas contenidas en los Ttulos IV y V del Cdigo de Procedimiento Civil. ( art. 157 Cdigo
Procesal Penal).
Como hemos visto la aplicacin supletoria se ha ido reduciendo, dado que ella slo cabe de ser
materializada cuando nos encontremos ante procedimiento de una misma naturaleza, y no
ser posible en algunas materias en los cuales la regulacin de un procedimiento escrito es
diversa a la que se da en un procedimiento oral, rigindose los procedimientos por ello por
diversos principios.
As por ejemplo, el procedimiento ordinario antes los juzgados de familia es el que tiene una
aplicacin de carcter supletoria respecto de los procedimientos especiales que se contempla
en la ley 19.96855, que crea los tribunales de familia.(Art. 55 Ley 19.968) La imposibilidad de
aplicacin supletoria de normas de procedimientos escritos a procedimientos orales tiene un
reconocimiento expreso en diversas normas de nuestro ordenamiento jurdico.
Al efecto, el artculo 27 de la Ley 19.968, dispone que en todo lo no regulado por esta ley,
sern aplicables las disposiciones comunes a todo procedimiento establecidas en el Cdigo de
Procedimiento Civil, a menos que ellas resulten incompatibles con la naturaleza de los
procedimientos que esta ley establece, particularmente en lo relativo a la exigencia de
oralidad. En dicho caso, el juez dispondr la forma en que se practicar la actuacin.
Por otra parte, el artculo 432 del Cdigo del Trabajo, introducido por la Ley 20.087, que
contempla el nuevo procedimiento oral en materia laboral, dispone que en todo lo no regulado
en este Cdigo o en leyes especiales, sern aplicables supletoriamente las normas contenidas
en los Libros I y II del Cdigo de Procedimiento Civil, a menos que ellas sean contrarias a los
principios que informan este procedimiento. En tal caso, el tribunal dispondr la forma en que
se practicar la actuacin respectiva. No obstante, respecto de los procedimientos especiales
establecidos en los Prrafos 6 y 7 de este Captulo II, se aplicarn supletoriamente, en primer
lugar, las normas del procedimiento de aplicacin general contenidas en su Prrafo 3.
En consecuencia, resulta indesmentible que se ha visto mermada la aplicacin supletoria del
juicio ordinario civil, dado que las normas de ese procedimiento escrito, aun cuando sea de
aplicacin general, no pueden ser aplicadas en procedimientos orales en materias en los cuales
muchos de sus actuaciones y trmites se rigen por diversos principios.
Lo anterior hace necesario que se dicte un nuevo procedimiento ordinario civil regido por el
principio de la oralidad y con ello sea posible retornar a la plena aplicacin supletoria a los
trmites de los procedimientos orales especiales que no se hayan regulado especficamente
por el legislador, por poder reconocer y declarar que nuestros procedimientos han pasado a
ser regidos por procedimientos ordinarios y extraordinarios regidos por los mismos principios.

e) Es por esencia un procedimiento escrito, de lato conocimiento y no concentrado.

Por regla general las actuaciones deben constar por escrito en el proceso, y la forma de
comunicarse con el tribunal es mediante la presentacin de escritos, que deben cumplir con
las formalidades del caso, segn la naturaleza del trmite, actuacin o diligencia de que se
trate.
Adems, es un procedimiento que no reviste un carcter concentrado y que se tramite en
audiencias, sino que sus actuaciones y trmites se realizan separadamente y fuera de
audiencias, contemplndose una gran variedad de posibilidades para efectuar presentaciones
durante su transcurso y extensos plazos para que se hagan valer.

f) En cuanto a los principios formativos del procedimiento, reciben aplicacin el principio

dispositivo y de aportacin de parte, que conllevan a concentrar en las partes el impulso para
el avance del proceso con la consiguiente pasividad del tribunal en la conduccin del proceso,
permitindose en la practica que rija el principio de la mediacin y que las pruebas que se
rinden durante su desarrollo se aprecien preferentemente conforme al sistema de la prueba
legal o tasada.

g) Es un procedimiento de primera instancia, porque se contempla la procedencia del recurso

de apelacin respecto de la sentencia definitiva de primera instancia y de todas las sentencias
interlocutorias que se dictan durante la tramitacin del procedimiento, salvo regla especial
diversa (art. 45 N 2 letra a del C.O.T.56 y 187 del C.P.C.).
Como corolario de los principales rasgos del procedimiento civil, resulta que los procesos son
capaces de alcanzar una gran duracin, incluso respetando los plazos regulares que contempla
la legislacin.
Sencillamente lo que sucede es que este procedimiento contempla trmites y plazos,
incluyendo recursos, que determinan una extensin en el tiempo del proceso, que no se
corresponde con la celeridad con que se toman actualmente las decisiones en los dems
mbitos de la actividad social econmica.

IV. ESTRUCTURA DEL JUICIO ORDINARIO.

El juicio ordinario como procedimiento escrito y de lato conocimiento, no se tramita en

audiencias que comprendan los diversos objetivos del proceso, sino que en diversas fases o
periodos, que se componen de diversos trmites.
En el juicio ordinario es posible distinguir las siguientes fases o periodos: a.- Periodo de
discusin; b.- Periodo de Conciliacin obligatoria. c.- Perodo de Prueba d.- Periodo de
Sentencia.

El periodo de discusin comprende los trmites de presentacin de la demanda, pudiendo

iniciarse en forma previa por una medida prejudicial, ya sea de carcter preparatoria,
probatoria o precautoria segn el objetivo que persiga. La notificacin de la demanda. El
transcurso del trmino de emplazamiento. La Contestacin de la demanda, sin perjuicio de
poderse oponer y tenerse que tramitar en forma previa las excepciones dilatorias. Replica.
Duplica. Si se deduce reconvencin en la contestacin de la demanda, se agrega al periodo de
discusin un trmite ms como es la Duplica de la Reconvencin.

El periodo de conciliacin obligatoria. Terminado el periodo de discusin, si es admisible la

transaccin, no nos encontramos ante un procedimiento ordinario que revista los caracteres
de Juicio de Hacienda, y no existe un allanamiento a la demanda o aceptacin de los hechos, el
tribunal debe llamar obligatoriamente a las partes para que asistan a una audiencia, en el cual
le propondr las bases de arreglo para que alcancen una conciliacin, total o parcial respecto
del conflicto.

El periodo de prueba. No habindose alcanzado la conciliacin total respecto del conflicto

promovido, este perodo se inicia con la dictacin por parte del tribunal de la resolucin en la
que recibe la causa a prueba y fija los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre
los cuales deber rendirse la prueba. Desde la ltima notificacin a las partes de la resolucin
que recibe la causa a prueba, si no hubiere deducido recurso de reposicin en su contra; o
notificada la resolucin que falla la ltima reposicin respecto de la resolucin que recibe la
causa a prueba, si se hubiere deducido ese recurso, comienza a correr el trmino ordinario de
prueba.
Es posible que existan trminos extraordinarios de prueba, ya sea para rendir prueba fuera del
territorio de la Repblica, o dentro de la Repblica pero fuera del territorio del tribunal que
conoce del juicio. Adems se contempla la existencia de trminos probatorios especiales, a los
cuales debe dar lugar el tribunal en los casos especiales previstos por el legislador.
Terminado el trmino probatorio, sea ordinario, extraordinario, o especial, empieza a correr el
plazo para que las partes formulen por escrito observaciones a la prueba rendida.
Vencido este trmino, se hayan o no presentado escritos de observaciones a la prueba, el
tribunal, a peticin de parte o de oficio, citar para or sentencia.

Periodo de Sentencia. Se inicia con la dictacin y notificacin de la resolucin de Citacin para

or sentencia. El juez, dentro del plazo previsto por la ley, puede decretar una o ms de las
medidas para mejor resolver que contempla la ley. Transcurrido ese plazo, el juez debe dictar
la sentencia en el plazo de 60 das y contra ella proceden los recursos legales.60

V.- PERIODO DE DISCUSION

1.- MANERA DE INICIAR EL JUICIO.

El juicio ordinario de mayor cuanta puede iniciarse por medio de una medida prejudicial o
directamente por medio de demanda, la que nunca puede faltar, ya que es la forma de hacer
valer la pretensin que configura de parte del actor el conflicto que debe ser resuelto por el
tribunal. Al efecto, dispone el artculo 253 del C.P.C., que todo juicio ordinario comenzar por
demanda del actor, sin perjuicio de lo dispuesto en el Ttulo IV de este Libro.

2.- LA DEMANDA.

2.1. CONCEPTO.

La demanda es el acto jurdico procesal del actor, en el cual hace valer la pretensin que
solicita le sea satisfecha por el demandado y que configura de su parte el conflicto cuya
resolucin solicita al tribunal.
La demanda se ha definido como la presentacin formal que el actor hace ante el tribunal para
que ste se pronuncie sobre la accin y las pretensiones que est ejercitando.
El notable procesalita uruguayo Couture define la demanda como "el acto procesal
introductivo de instancia por virtud de la cual el actor somete su pretensin al juez, con las
formas requeridas por la ley, pidiendo una sentencia favorable en su inters."
En esta materia es menester distinguir claramente cuatro conceptos procesales distintos, pero
que guardan relacin entre s, como son la accin, la demanda, el libelo y la pretensin
procesal.

La accin es la facultad de recurrir a la jurisdiccin, es el poder de provocar la actividad de los

rganos jurisdiccionales del Estado; por lo tanto, es un concepto previo al proceso, ms amplio
que l y se sita fuera de su mbito. Se trata de un supuesto de la actividad procesal cuya
materializacin prctica se verifica con la presentacin de la demanda.

La demanda es slo el acto material que da nacimiento a un proceso. Es la actividad procesal

de iniciacin que no slo marca el comienzo cronlogico del proceso, sino que encierra dentro
de s a la pretensin procesal.

La pretensin procesal es la peticin fundada que formula el actor solicitando del rgano
jurisdiccional una actuacin frente a una determinada persona y constituye el fundamento
objetivo del proceso, la materia sobre la que recae y en torno a la cual gira el complejo de
elementos que lo integran. La manera en que se plantea es contenida dentro de la demanda,
que le sirve como vehculo para introducirse en el proceso. Por otra parte, la pretensin es un
acto y no un derecho; en consecuencia, se diferencia claramente del derecho subjetivo
material que puede servirle de fundamento y de la accin como derecho subjetivo autnomo
distinto del anterior.

El libelo era la denominacin dada antiguamente al escrito de demanda. La demanda siendo

escrita, se puede llamar libelo.
En consecuencia, en un procedimiento escrito se confunde la demanda con el libelo, dado que
este ltimo no es ms que el escrito en el cual consta la demanda. En este sentido se emplea la
expresin en el art. 303 N 4 al sealarnos que slo son admisibles como excepciones
dilatorias: 4 La ineptitud del libelo por razn de falta de algn requisito legal en el modo de
proponer la demanda.
En cambio, en un procedimiento oral, en que la demanda se formula de esa manera resulta
impropio hablar de libelo, dado que no existe constancia escrita de la demanda.

2.2. REQUISITOS DE LA DEMANDA.

La demanda debe cumplir con los requisitos y estar revestida de las formalidades que
contempla la ley.
La demanda al tener que presentarse por escrito debe dar cumplimiento a los requisitos de
todo escrito, sin perjuicio de contener adicionalmente las menciones requeridas para dar
cumplimiento a la totalidad de los requisitos contemplados en el artculo 254.
Los requisitos especiales que debe cumplir la demanda son los siguientes:

a.- Requisitos especiales de la demanda que debe ser presentada a distribucin de causas.

Por auto acordado de 19 de diciembre de 1988, de la I. Corte de Apelaciones de Santiago,

publicado en el Diario Oficial de 21 de enero de 1989, modificado por auto acordado de 29 de
Octubre de 1993, publicado en el Diario Oficial de 3 de Noviembre de 1993, dispuso que a
partir del 1 de enero de 1989, en las demandas y gestiones judiciales que se presenten a esa
Iltma. Corte para su distribucin a los Juzgados Civiles y del Trabajo de la jurisdiccin, se debe
anteponer al texto de la suma los siguientes datos:

1) Tipo de procedimiento que corresponda al juicio.

2) Materia del pleito.
3) Nombre completo del o de los demandantes con el nmero de RUT o Cdula de Identidad
Nacional de cada uno.
4) Nombre completo del abogado patrocinante, con su nmero de RUT.
5) Nombre del o de los apoderados, con el nmero de RUT o Cedula de
Identidad Nacional de cada uno.
6) Nombre completo del o de los demandados con el nmero de RUT o Cdula de identidad si
fuere conocido.

b) Requisitos especiales contemplados en el artculo 254.

El artculo 254 establece los requisitos que debe contener toda demanda que se presenta en
juicio ordinario.
Atendido el carcter ordinario, de aplicacin general y supletorio del juicio ordinario, si no se
indica en procedimientos especiales otros requisitos, la demanda que se presente en ellos
deber dar cumplimiento a estas menciones.
Las menciones que la demanda debe contener son las siguientes:

1 La designacin del tribunal ante quien se entabla la demanda.

Conforme al tratamiento que debe darse a los tribunales y teniendo presente su jerarqua,
deberemos dirigirnos a ellos como S. J. L." (Seor Juez Letrado), "Iltma.Corte." (Ilustrsima
Corte), o "Excma. Corte" (Excelentsima Corte), etc.

2 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las personas que lo

representen, y la naturaleza de la representacin.
El legislador exige la individualizacin precisa del actor, lo que se cumple con la indicacin de
tres elementos: nombre, domicilio y profesin u oficio.
Si el actor es una persona jurdica, o un incapaz, deber adems individualizarse con esas tres
menciones a su representante, y debe indicarse el ttulo de la representacin en virtud de la
cual comparece, esto es, si ella es legal o convencional.
Con la alusin al nombre que se efecta en el Cdigo de Procedimiento Civil se comprende el
nombre propiamente dicho, stricto sensu o nombre de familia o apellidos, y el nombre propio,
individual o de "pila. Debe indicarse, pues, el nombre completo del demandante y de su
representante, si lo hay. La designacin del nombre tiene importancia para que el demandado
sepa quin le demanda y pueda oponer las excepciones y defensas que procedan, y tambin
para los efectos de la cosa juzgada, ya que es uno de los elementos debemos tener presente
para determinar la concurrencia de la identidad legal de parte.
La designacin del domicilio del demandante tiene importancia y lo exige entonces el artculo
254, N 2, para los efectos de las notificaciones. Actualmente, esta mencin no resulta tan
trascendente para tal efecto, dado que la notificacin personal puede ser efectuada en
cualquier lugar o recinto de libre acceso pblico.

3 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado, es decir, la individualizacin de

ste.
El nombre completo del demandado es indispensable, como en el caso del actor, para saber
contra quin se dirige la demanda, para determinar su capacidad, para establecer la
competencia relativa del tribunal y para apreciar los efectos de la cosa juzgada.
De acuerdo con ello, si se est demandando a una persona incapaz que desea ser emplazada a
travs de su representante, o a una persona jurdica, resulta indispensable sealar la
individualizacin del representante y el ttulo de la personera, an cuando no se exija ello en
este caso por el legislador.
El sealamiento del domicilio real del demandado resulta trascendente para los efectos de
facilitar la notificacin personal del demandado y especialmente para determinar la
competencia relativa del tribunal69, porque si l se encuentra fuera de su territorio
jurisdiccional, se podr oponer la excepcin dilatoria de incompetencia, que resultara
acreditada por la confesin expresa del actor conforme a lo expresado en su demanda.
Si el juicio ordinario se ha iniciado por una medida prejudicial no sera necesario volver a
individualizarlo nuevamente al demandado en la demanda. Sin embargo, para evitar
dificultades es preferible individualizarlo nuevamente.

4 La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya.

Este requisito se refiere a la relacin misma del pleito, puesto que est destinado a determinar
los elementos configurativos de la pretensin.
En primer lugar, el actor debe efectuar una exposicin clara de los hechos que configuran la
pretensin.
El cumplimiento de este requisito es de vital trascendencia, puesto que permite:

a) calificar la pretensin que se ha deducido y determinar la competencia del tribunal para

conocer de ella;
b) establecer si los hechos tienen o no el carcter de controvertidos segn el reconocimiento
que haga el demandado durante el curso del periodo de discusin, no siendo ellos objeto de
prueba en este ltimo caso;
c) facilita que el tribunal al recibir la causa a prueba pueda resolver acerca de la admisibilidad,
pertinencia e idoneidad de la prueba ofrecida por las partes
d) facilita al tribunal la determinacin de los hechos sustanciales pertinentes y controvertidos
sobre los cuales ha de recaer la prueba en el periodo probatorio, y
e) finalmente, facilita al tribunal la labor de establecimiento de los hechos que debe efectuar
en la sentencia mediante la apreciacin de la prueba que se hubiere rendido en el proceso.

Los hechos que configuran la pretensin solo le corresponde introducirlos al proceso mediante
su afirmacin al actor y jams al juez, por lo que la configuracin de la pretensin es siempre
acto de parte; y por otro lado, solo se debern contener en la resolucin que recibe la causa a
prueba los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que se afirmen en los escritos del
periodo de discusin, por lo que no podr llegar a ser acreditado un hecho no afirmado por las
partes.
En consecuencia quien no afirma un hecho necesario para la eficaz configuracin de una
pretensin y que permita ser acogida de acuerdo con el derecho, comienza a perder el juicio
con la demanda que presenta.
En segundo lugar, el actor debe indicar claramente los fundamentos de derecho y las leyes y
artculos, en que se apoyan las pretensiones que se someten a la decisin del tribunal, lo que
tiene por objeto facilitar al juez la calificacin jurdica de la accin.
Esta exigencia se cumple expresando nicamente el actor las razones de orden jurdico que, a
su juicio, justifican la declaracin del derecho sustancial reclamado. No necesita individualizar
la accin por su nombre ni indicar los preceptos legales aplicables; pues esta labor la efectuar
el tribunal al momento de pronunciar sentencia, aunque para la regularidad y marcha del
proceso es conveniente hacerlo.
El profesor don Hugo Pereira ensea que "no es indispensable citar artculos de textos legales;
basta sealar los fundamentos de derecho. Si se cobra un crdito, indicar, por ejemplo, su
origen (saldo de precio de compraventa, renta insoluta de arrendamiento, prstamo, etc.),
pero no es indispensable, repetimos, indicar textos. Al respecto cabe observar la diferencia de
redaccin entre el N 4 del art. 254 con el N 5 del art. 170 del C.P.C. Este ltimo s que exige
para la sentencia la indicacin de los textos legales, artculos, incisos y nmeros de leyes o
cdigos en que se fundamenta la sentencia".
La razn de esta menor exigencia radica en la aplicacin del viejo aforismo romano, que nos
seala por los jueces: Dame los hechos, que yo te dar el derecho.
Sin embargo, considero de real trascendencia una adecuada y mxima precisin de los
fundamentos de derecho, porque con ello los abogados colaboramos con la ms justa y pronta
solucin del conflicto. Si con esa labor cumplimos adecuadamente, se ver facilitada la tarea
de los jueces quienes no tendran que investigar mayormente acerca del derecho, las normas,
doctrina y jurisprudencia existente respecto del conflicto, limitndose solo a darle la razn a
quien considere que la tiene.

5 La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las peticiones que se

someten al fallo del tribunal.
En primer lugar, en cuanto a la forma en la cual puede efectuarse la peticin en la demanda,
debemos recordar que el actor se encuentra facultado para formular no una peticin, sino que
puede hacer valer una pluralidad de pretensiones al tribunal.
Esta pluralidad puede ser hecha valer de diversas maneras:

- La pluralidad simple es aquella en que las diversas pretensiones reunidas se reclaman

todas de modo concurrente, o sea que, para satisfacer al titular de la pretensin,
debera el rgano jurisdiccional actuarlas todas frente al sujeto pasivo de la misma.
- La pluralidad alternativa es, por el contrario, aquella en que el titular, si bien reclama
dos o ms actuaciones distintas, no pide que sean realizadas una y otra, sino que la
verificacin de cualquiera de ellas basta para satisfacerle. El Juez o Tribunal no podr
entonces, por lo tanto, sin incurrir en incongruencia (ultrapetita), condenar al
demandado, a la realizacin de todas las prestaciones debidas.
- La pluralidad eventual o subsidiaria es, finalmente, aquella en que el actor pide al
rgano jurisdiccional, en primer trmino, una sola actuacin; pero en segundo lugar,
subordinadamente, para el caso que la primera peticin sea denegada, formula otra
pretensin. Por la aparente contradiccin de este planteamiento, ya que es el mismo
pretendiente el que comienza imaginando su propio vencimiento, se comprenden las
dudas abrigadas en torno a este caso de pluralidad. Pero realmente debe ser admitido
sin vacilacin, como un correctivo al principio de preclusin procesal, que obliga a
formular dentro de un momento determinado las pretensiones sobre las que haya de
decidir el rgano jurisdiccional, sin posibilidades utilizables de rectificacin posterior.

La pluralidad inicial de pretensiones se contempla expresamente en nuestro ordenamiento

jurdico en el artculo 17 de nuestro Cdigo de Procedimiento Civil, al sealarnos que en un
mismo juicio podrn entablarse dos o ms acciones con tal que no sean incompatibles.
Sin embargo, podr proponerse en una misma demanda dos o ms acciones incompatibles
para que sean resueltas una como subsidiaria de la otra.
El hecho que justifica la acumulacin inicial de pretensiones es la sola identidad de partes
entre las dos o ms pretensiones formuladas en la demanda, sin que se exija que exista
adems una conexin causal entre ellas.
En nuestra legislacin, se permite la formulacin de diversas pretensiones en una misma
demanda, con la sola limitacin que no sean incompatibles entre s.
Se estima que son incompatibles entre s todas las pretensiones que no son contradictorias
entre s, esto es, que pueden ser cumplidas en forma simultnea.
Dos o ms pretensiones son materialmente incompatibles cuando los efectos jurdicos o los
simples efectos econmicos que tienden a producir no pueden subsistir simultneamente, sino
que se oponen entre s. As son incompatibles las pretensiones en que un vendedor pide la
resolucin del contrato y el pago del precio. Pero es evidente que este supuesto de
incompatibilidad se refiere tan slo a la acumulacin simple, no a la alternativa, ni mucho
menos a la eventual o subsidiaria, donde puede existir perfectamente esta posibilidad de
simultanear. Si las pretensiones son incompatibles materialmente entre s, ella puede ser
salvada si la peticin se formula respecto de ellas en la demanda en forma subsidiaria.
Sin embargo, es menester tener presente que la pluralidad de pretensiones exige para que
puedan hacerse valer simultneamente en una misma demanda que el tribunal sea
competente para conocer de todas ellas y que las pretensiones deban hacerse valer y
tramitarse de acuerdo a un mismo procedimiento y no una de acuerdo con un procedimiento y
las otras de acuerdo con otro procedimiento.
Si no concurre la competencia del tribunal y la identidad del procedimiento a aplicarse para la
tramitacin de todas las pretensiones, ellas no podrn hacerse valer en forma simultnea,
presentndose en este caso una incompatibilidad procesal de carcter insalvable.
En segundo lugar, debemos afirmar categricamente que es la parte petitoria de la demanda
en la que se contiene la pretensin que el actor hace valer ante el Tribunal y que solicita le sea
satisfecha por el demandado.
Las peticiones concretas de la demanda, junto con las excepciones perentorias que se opongan
por el demandado en la contestacin de la demanda, determinan la competencia especfica
del tribunal para la solucin del asunto, ya que slo puede pronunciarse en la sentencia
definitiva sobre ellas, a menos que una disposicin especial le faculte para proceder de oficio.
El tribunal tiene la obligacin de pronunciarse en la sentencia definitiva acerca de las
pretensiones que el actor hace valer en la parte petitoria de la demanda.
El artculo 170 nos seala en su N 6 que en la parte resolutiva o dispositiva del fallo se debe
contener la decisin del asunto controvertido. Esta decisin deber comprender todas las
acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio; pero podr omitirse la resolucin
de aquellas que sean incompatibles con las aceptadas.
La omisin del tribunal de fallar en la sentencia definitiva alguna de las pretensiones hechas
valer por el actor, sin que se encuentre facultado para omitir su decisin como acontece con
las que son incompatibles con las aceptadas, importa un incumplimiento a los requisitos
previstos en el artculo 170, y permite por ello deducir en contra de la sentencia el recurso de
casacin en la forma basado en la causal contemplada en el N 5 del artculo 768.
Adems, debemos tener presente que la parte petitoria de la demanda tiene una gran
trascendencia porque en ella se comprenden las pretensiones del actor y limita los poderes del
juez: el juez no puede conceder ms o fuera de lo pedido en ella, dado que en tal caso la
sentencia sera nula por adolecer de falta de congruencia dando lugar al vicio de ultra petita
(art. 768, N 4).
En otras palabras, el tribunal debe respetar la congruencia de lo debatido en el proceso y por
ello no puede pronunciar una sentencia definitiva que se aparte del mrito del proceso. Este
principio se encuentra claramente establecido en el artculo 160, conforme con el cual las
sentencias se pronunciarn conforme al mrito del proceso, y no podrn extenderse a puntos
que no hayan sido expresamente sometidos a juicio por las partes, salvo en cuanto las leyes
manden o permitan a los tribunales proceder de oficio.
Finalmente, debemos sealar que no es obligatorio que la demanda se presente con los
documentos en que se funda, al haberse derogado el inciso 1 del artculo 255 que estableca
esta obligacin respecto de los documentos fundantes.
Sin embargo, si el actor acompaa en forma voluntaria cualquier documento a su demanda, el
plazo que tendr el demandado para impugnarlo ser el trmino de emplazamiento.
Al efecto, establece actualmente el artculo 255 que los documentos acompaados a la
demanda debern impugnarse dentro del trmino de emplazamiento, cualquiera sea su
naturaleza.
2.3. PROVIDENCIA QUE RECAE EN LA DEMANDA.

El juez frente a la demanda presentada puede no darle curso o acogerla a tramitacin si

cumple con los requisitos legales.

a.- Casos en que el juez puede de oficio no dar curso a la demanda.-

El tribunal se encuentra facultado para no dar curso a la demanda si no cumple con algunos de
los requisitos de la demanda que seala el legislador.
Al efecto, establece el artculo 256 que puede el juez de oficio no dar curso a la demanda que
no contenga las indicaciones ordenadas en los tres primeros nmeros del artculo 254,
expresando el defecto de que adolece".
Los tres primeros nmeros del art. 254 se refieren solamente a la designacin del tribunal y la
individualizacin de las partes.
Si el tribunal ejerce esta facultad, deber el actor deber cumplir con lo ordenado por el
tribunal, presentando un escrito complementario de la demanda en el cual corrija o
complemente el error u omisin en que hubiere incurrido.
Si los errores u omisiones de la demanda se refieren a los nmeros 4 y 5 del artculo 254,
esto es, estamos ante errores, omisiones o inexactitudes en la relacin con los hechos o los
fundamentos de derecho que sirven de base a la demanda, o su parte petitoria, el tribunal no
se encuentra autorizado para, de oficio, no dar curso a la demanda. En estos casos, la peticin
slo puede hacerla el demandado oponiendo la excepcin dilatoria de ineptitud del libelo.
Existen otros casos en los cuales el tribunal puede, de oficio, no dar curso a la demanda, como
son aquellos en los cuales declara su incompetencia absoluta para conocer de ella,
disponiendo que debe ocurrirse en tal caso ante el tribunal que corresponda; o si no han dado
cumplimiento a los requisitos del patrocinio y poder por ser la primera presentacin, en cuyo
caso la tendr por no presentada o dispondr que se constituya en forma el poder en el plazo
que disponga bajo apercibimiento de tener la por no presentada.
Como puede apreciarse, el control de admisibilidad de la demanda se refiere ms bien a
aspectos formales, lo cual se aleja de las tendencias del derecho comparado que autorizan al
juez para negar lugar a las demandas manifiestamente improponibles. As por ejemplo, en el
Cdigo modelo para Iberoamrica.
Una posible manifestacin de este examen de fondo de los jueces se puede encontrar en el
recurso de casacin en el cual la Corte Cuprema puede declarar inadmisible el recurso por
manifiesta falta de fundamento (artculo 782 inc.2).
En el derecho comparado, nos seala Manuel Ortells que la inadmisin de la demanda por
razones referidas a la previsible falta de xito de la pretensin procesal que se interpone en la
misma, no parece, de entrada razonable. En efecto, si de ese modo, se impide el acceso al
proceso, se corta la posibilidad de que pueda ser reconocida la razn del actor en cuanto al
fondo del asunto que plantea.
No obstante, esta clase de presupuesto de inadmisin - que tiene gran importancia en el
derecho administrativo- (Art.51.2. y 3 LJCA) se dan tambin en el proceso civil.

b.- Providencia que recae en la demanda para darle curso dentro del juicio ordinario.
La demanda debe ser proveda por el tribunal mediante la dictacin de una resolucin de mero
trmite, la que solo tiene por objeto dar curso progresivo al procedimiento.
Ese decreto, providencia o provedo debe contener las siguientes enunciaciones: 1 lugar y
fecha exacta; 2 a la peticin principal, por interpuesta la demanda, traslado, o simplemente
traslado, 3 se proveern como correspondan los dems otroses78; 4 "deben sealarse el
nmero de ingreso que se le asigna a la causa y la cuanta del juicio; y 5 debe llevar la firma
del juez y del secretario.
Establece el artculo 257 que admitida la demanda, se conferir traslado de ella al demandado
para que la conteste.
El traslado no es otra cosa que la comunicacin que se da a una de las partes litigantes de las
peticiones o presentaciones de la otra para ser oda y exponer lo que estime conveniente a sus
intereses dentro del plazo legal.

2.4. CASOS EN QUE LA PRESENTACIN DE UNA DEMANDA ES OBLIGATORIA PARA EL ACTOR.

En el procedimiento civil, regido por el principio dispositivo, la regla general est constituida
porque nadie est obligado a demandar, siendo un acto discrecional para un actor determinar
si presenta una demanda y la oportunidad en que ejercer ese derecho de accionar.
Excepcionalmente, en nuestra legislacin se presentan algunos casos en que es necesario
presentar una demanda (demandas obligatoria), dado que si el actor no lo hace se encuentra
expuesto a experimentar las consecuencias jurdicas adversas que prev el legislador. Estos
casos son:

1.- Artculo 21 del Cdigo de Procedimiento Civil.

El referido precepto legal establece que si la accin ejercida por alguna persona corresponde
tambin a otra u otras personas determinadas, podrn los demandados pedir que se ponga la
demanda en conocimiento de las que no hayan concurrido a entablarla, quienes debern
expresar en el trmino de emplazamiento si se adhieren a ella."
Si dichas personas adhieren a la demanda se aplicar lo dispuesto en los artculos 12 y 13; si
declaran su resolucin de no adherirse, caducar su derecho; y si nada dicen dentro del
trmino legal, les afectar el resultado del proceso, sin nueva citacin. En este ltimo caso
podrn comparecer en cualquier estado del juicio; pero respetando todo lo obrado con
anterioridad."
Este precepto legal se refiere a la circunstancia en que una determinada accin interpuesta en
el proceso corresponda tambin a otras personas distintas a la persona que ha demandado.
Este es un derecho que el legislador contempla slo en favor del demandado para que otras
personas comparezcan al juicio como demandantes y reviste para l un carcter facultativo,
puesto que puede hacer uso discrecionalmente de l.
El fundamento de este precepto es que el demandado no tenga que sufrir la interposicin de
diversas y sucesivas demandas sobre una misma materia y evitar que se dicten sentencias
contradictorias.
Esta solicitud del demandado de ponerse la demanda en conocimiento de las otras personas
que no hubieren demandado deber formularse en el trmino para contestar la demanda y
antes de evacuar ese trmite.
Esta solicitud podra ser una forma de excepcin dilatoria, pero no es posible otorgarle esa
naturaleza al ser vlido el procedimiento que se sigue contra el demandado.
Simplemente es una facultad procesal que debe ejercitarse previamente a cualquier defensa
sobre el fondo del asunto.
Dicha peticin debe ser tramitada como un incidente de previo y especial pronunciamiento,
por lo que se tramitar en el cuaderno principal y se suspender el procedimiento mientras el
tribunal no se pronuncie acerca de la solicitud.
Accedindose por el tribunal a la solicitud del demandado, ella debe ser puesta en
conocimiento de las personas a quienes les corresponde la accin y no hubieren demandado,
suspendindose el procedimiento hasta que la demanda sea notificada a los dems titulares
de la accin para que se adhieran a la demanda dentro del trmino de emplazamiento.

Las actitudes que pueden asumir los notificados de la demanda dentro del trmino de
emplazamiento pueden ser las siguientes:
1.- Declarar que adhieren a la demanda.

En este caso pasan a adquirir el carcter de demandantes y estaremos en presencia de un

litisconsorcio activo de partes, debiendo aplicarse las normas sobre designacin de procurador
comn contempladas en los artculos 12 y 13 del C.P.C..-

2.- Declarar que no se adhieren a la demanda.

En este caso caducarn los derechos del potencial demandante y se demanda con
posterioridad se opondr a esa demanda la excepcin de cosa juzgada. Esta resolucin de no
adherirse a la demanda importa un verdadero desistimiento a la demanda.

3.- Dejar transcurrir el trmino de emplazamiento sin manifestar voluntad alguna.

En este caso, los notificados no adquieren el carcter de parte, pero tampoco pierden el
derecho de comparecer posteriormente en el juicio, pero respetando todo lo obrado con
posterioridad.
En todo caso, sea que comparezcan o no con posterioridad durante el curso del juicio, les
afectar el resultado del proceso sin nueva notificacin, por lo que la sentencia que se dicte
producir respecto de ellos cosa juzgada, la que se podr oponer en el juicio posterior que
ellos pretendieren iniciar mediante la interposicin de una nueva demanda.
El trmino de emplazamiento contemplado en el precepto legal es el del juicio ordinario civil
de mayor cuanta, cualquiera sea el procedimiento en que el demandado pretendiera ejercer
este derecho.

2.- La jactancia. (Artculos 269 y siguientes).

La Jactancia puede ser definida como la accin y efecto de atribuirse, por persona capaz de ser
demandada, derechos propios sobre bienes de otro, o asegurar ser su acreedor (Couture).
Es la situacin en que se encuentra una persona que dice tener derecho del que no esta
gozando, es decir, cuando una persona se atribuye tener un determinado derecho puede ser
obligado por aquel a quien la jactancia afecta a interponer la demanda correspondiente a los
derechos de que se jacta.
De acuerdo a lo previsto en el artculo 270 del C.P.C. se puede deducir demanda de jactancia
en los siguientes casos:

- Cuando la manifestacin del jactancioso conste por escrito.

- Cuando la manifestacin del jactancioso se haya hecho de viva voz, a lo menos, delante de
dos personas hbiles para dar testimonio en juicio civil
- Cuando una persona haya gestionado como parte un proceso criminal del cual puedan
emanar acciones civiles contra el acusado, para el ejercicio de esas acciones.

Aquel a quien la jactancia puede afectar, puede deducir una demanda en contra del
jactancioso para que se declare la obligacin de ste de demandar el derecho que dice poseer
y que no est gozando. Esta accin de jactancia prescribe en el plazo de 6 meses, contados
desde que tuvieron lugar los hechos en que pueda fundarse de acuerdo a lo establecido en el
artculo 272 del C.P.C.-
Dicha demanda que se deduce en contra del jactancioso se debe someter a los trmites
establecidos para el juicio sumario.(Art. 271 inc.1 del C.P.C.).-
En dicho procedimiento sumario, la sentencia que se dicte puede resolver dar lugar a la
demanda de jactancia, en cuyo caso el jactancioso tiene el plazo de 10 das para entablar la
demanda, plazo que puede ampliarse por el tribunal hasta 30 das por motivo fundado.
Si el jactancioso entabla la demanda dentro del plazo, se inicia el juicio correspondiente, que
se tramitar de acuerdo al procedimiento que corresponda aplicar segn la naturaleza del
derecho que se haya atribuido el jactancioso.
Si el jactancioso no deduce la demanda dentro de ese plazo, debe la parte interesada solicitar
al tribunal declarar que el jactancioso no ser odo despus sobre el derecho que se jactaba.
Esta solicitud del interesado se tramita como incidente de acuerdo a lo establecido en el inciso
2 del artculo 271.
Una vez que el tribunal dicte la sentencia que declara que el jactancioso ha incurrido en el
apercibimiento legal, no puede ste deducir demanda sobre el derecho que se jactaba con
posterioridad.

3.- Citacin de eviccin.

Uno de los elementos de la naturaleza del contrato de compraventa es la obligacin de

saneamiento del vendedor, la que comprende dos objetos: amparar al comprador en el
dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, y responder de los defectos ocultos de sta,
llamados vicios redhibitorios.
En el contrato de compraventa, una de las obligaciones de la naturaleza es la de saneamiento
de la eviccin por parte del vendedor, que es la privacin de la cosa vendida, por sentencia
judicial, en virtud de causa anterior a la venta.
Dado que el vendedor tiene la obligacin de la naturaleza de amparar al comprador en el
dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, el comprador a quien se demanda la cosa
vendida, por causa anterior a la venta, debe citar al vendedor para que comparezca a
defenderla.
Esta facultad del comprador de citar al vendedor para que comparezca en el juicio a
defenderlo respecto de las acciones judiciales deducidas en su contra destinados a privarlo de
la cosa vendida por causa anterior a la venta, es la denominada citacin de eviccin que se
regula en los artculos 1843 y 1844 del cdigo Civil y 584 del C.P.C. y que da lugar a la
intervencin forzada de parte.-
El comprador para hacer efectiva la obligacin de saneamiento debe citar al vendedor para
que comparezca en el juicio a defender la cosa, la que debe efectuarse antes de la
contestacin de la demanda.
Si el comprador no cita al vendedor, este no responder por la eviccin que se produzca.
Si el comprador cita al vendedor y concurre ste al juicio, el proceso se sigue con l como parte
demandada, pero conservando el comprador el derecho a intervenir en el juicio para defender
sus derechos sobre la cosa.
Si el vendedor citado no comparece, es responsable de la eviccin, salvo que el comprador
haya dejado de oponer una defensa o excepcin propia y en virtud de ello, la sentencia fuere
desfavorable y la cosa evicta.

4. Medida prejudicial precautoria.

El que ha obtenido una medida prejudicial precautoria se encuentra obligado a deducir se

demanda en el trmino de 10 das, ampliable por el tribunal hasta 30 das por motivos
fundados, contados desde que le es notificada la resolucin que se la concede La sancin que
se contempla para el caso de no presentarse la demanda oportunamente consiste en el
alzamiento de la medida y adicionalmente queda responsable de los perjuicios causados,
considerndose doloso su procedimiento (art. 280);
5 Reserva de acciones en el juicio ejecutivo.

En caso que el deudor en la oportunidad que tiene para oponer excepciones hubiere
efectuado una reserva de derecho en el juicio ejecutivo se encuentra obligado a deducir
demanda ordinaria en el trmino de 15 das, contados desde la fecha en que se le notifique la
sentencia definitiva.
La sancin consiste en que puede procederse a ejecutar dicha sentencia sin previa caucin, o
quedar sta ipso facto cancelada si se ha otorgado (arts. 473 y 474).

2.5. EL RETIRO, LA MODIFICACIN Y EL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA.

En cuanto a la oportunidad y la forma de ejercer la facultad del actor de retirar, modificar o

desistirse de la demanda presentada debemos distinguir tres estados: 1 Presentada la
demanda y hasta antes que ella sea notificada al demandado; 2 Notificada la demanda y
hasta antes de su contestacin y 3 Luego de contestada la demanda.
El ejercicio de la facultad para retirar o efectuar modificaciones a la demanda y los trmites y
consecuencias que ello genera depende de los estadios o etapas en que ella se ejerza como
veremos a continuacin.

a) 1 Presentada la demanda y hasta antes que ella sea notificada al demandado.

El actor puede retirar la demanda sin necesidad de presentar escrito alguno y se considerar,
en este caso, como no presentada (art. 148, 1 parte).
El retiro de la demanda es un mero acto material en el cual el actor procede a comunicar al
Secretario del Tribunal proceder a llevarse el libelo, dejndose constancia de ello en el libro
de ingreso del tribunal por la parte o su mandatario judicial.
En consecuencia, hasta antes que la demanda sea notificada al demandado, puede el actor
modificar, ampliar o restringir su demanda sin limitacin alguna, mediante un nuevo escrito.
Si hubiese retirado materialmente la demanda, no existe ningn inconveniente en que
presente con posterioridad una nueva demanda para hacer valer su pretensin.

b). Notificada la demanda y hasta antes de su contestacin

"Notificada la demanda a cualquiera de los demandados y antes de la contestacin, podr el

demandante hacer en ella las ampliaciones o rectificaciones que estime convenientes.
Estas modificaciones se considerarn como una demanda nueva para los efectos de su
notificacin, y slo desde la fecha en que esta diligencia se practique correr el trmino para
contestar la primitiva demanda" (art. 261).
De acuerdo con esa norma, notificada la demanda y hasta antes de su contestacin, debemos
concluir:

1.- Que el actor puede modificar, ampliar o restringir su demanda sin limitacin alguna.
2.- Que este escrito de modificacin se considera como una nueva demanda para los efectos
de su notificacin, lo que importa que si la demanda original se notific personalmente, la
nueva presentacin en que se modifica la demanda y la resolucin recaida en ella deber ser
tambin notificada personalmente.
3.- Que el termino de emplazamiento comienza a correr para contestar la demanda originas y
la modificacin, desde que todas esas presentaciones y las resoluciones recadas en ellas sean
notificadas al demandado.
A partir de la notificacin de la demanda, el actor puede presentar un escrito desistindose de
ella. Sin embargo, la sola presentacin del escrito de desistimiento no pone termino al juicio,
dado que debe ser tramitado como incidente, debiendo el tribunal luego de concluida su
tramitacin pronunciar una resolucin acogiendo la solicitud de desistimiento presentada.
Dicha resolucin es una sentencia interlocutoria que pone trmino al juicio y produce efecto
de cosa juzgada.
De acuerdo con ello, se debe distinguir claramente el retiro del desistimiento de la demanda.
El retiro de la demanda es un acto meramente material, que no produce ningn efecto
jurdico, entendindose como si la demanda no se hubiera presentado jams, permaneciendo
plenamente vigente la pretensin que se hubiere hecho valer. No se requieren facultades
especiales del mandatario judicial, al no considerarse un acto de disposicin.
El desistimiento de la demanda es un acto jurdico de disposicin del actor respecto de la
pretensin, que requiere ser tramitada como incidente y ser acogida mediante una resolucin
del tribunal, que produce el trmino del juicio, produce efecto de cosa juzgada y extingue la
pretensin. Requiere facultades especiales el mandatario judicial para desistirse, al
considerarse un acto de disposicin.

c) Luego de contestada la demanda.

La regla general, es que despus de contestada la demanda, el actor no puede modificarla en

forma alguna, y slo podr desistirse de ella en las condiciones y forma que establece el Ttulo
XV del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil.
Excepcionalmente, el actor se encuentra facultado, en el escrito de replica, para ampliar,
adicionar o modificar la demanda, pero con las limitaciones establecidas en el artculo 312,
esto es, sin que puedan alterar las que sean objeto principal del pleito.

2.6. EFECTOS DE LA PRESENTACIN DE LA DEMANDA

Por el solo hecho de su interposicin la demanda produce los siguientes efectos:

1 Queda abierta la instancia y el juez est obligado a conocer las peticiones del actor e instruir
el proceso, incurriendo, en caso de no hacerlo, en responsabilidad de carcter disciplinario,
civil y criminal, y especficamente incurre en el delito de denegacin de justicia.
2 Coloca al juez en la necesidad de conocer de la demanda pudiendo de oficio no dar curso a
ella cuando no contenga las indicaciones ordenadas por la ley (art. 256); puede el juez
pronunciarse sobre su competencia (art. 10, inc. 2, del C.O.T.), y a juzgar oportunamente en la
sentencia la accin (pretensin) deducida (art. 170, N 6).
3 Se entiende que el actor prorroga tcitamente la competencia, en los casos que esta
prrroga proceda (art. 187, N 1, del C.O.T.) y queda fijada la competencia del juez con
relacin al actor.
4 Fija la extensin del juicio, determinando las defensas del demandado (que no pueden
referirse sino a ella), salvo el caso de reconvencin; y limita los poderes del juez, que en la
sentencia slo podr referirse a lo expuesto en la demanda.
5 El actor no puede interponer nueva demanda en contra del demandado por la que persiga
el mismo objeto pedido con la misma causa de pedir, pues con la presentacin y notificacin
de la primera demanda nace el estado de litispendencia, que autoriza la excepcin dilatoria del
igual nombre respecto de la demanda posterior.
6 Produce efectos respecto al derecho. As por ejemplo en los juicios sobre alimentos se
deben stos desde la presentacin de la demanda (art. 331 del C.C.); en el caso de las
obligaciones alternativas la demanda individualiza la cosa debida cuando la eleccin es del
acreedor (art. 1.502, inc. 2, del C.C.); etc.
Se ha sostenido por algunos que la pendencia del juicio se produce desde la presentacin de la
demanda.
Si consideramos que el proceso es una relacin jurdica procesal que se traba entre
demandante, demandado y tribunal no podemos aceptar esta teora, sin perjuicio que la
presentacin de la demanda produzca los efectos jurdicos antes sealados, pero todo ello
sometido a la condicin que el acto no retire su demanda, dado que en tal caso ellos no se
producirn efecto alguno conforme al mandato legal contenido en el artculo 148 antes citado.
Como veremos luego, es el emplazamiento considerado como requisito de existencia, ms que
de validez, el que permite determinar el instante a partir del cual se perfecciona la existencia
de la relacin jurdica procesal.

3.- EL EMPLAZAMIENTO

3.1. CONCEPTO

El emplazamiento se compone de dos elementos:

a.- La notificacin efectuada en forma legal de una resolucin judicial, recada en un acto de
postulacin de parte, en la que se contiene un mandato para que se comparezca a hacer valer
sus derechos ante el tribunal y
b .- El transcurso de un termino para que se materialice esa comparecencia.

No es lo mismo, ni en doctrina ni en nuestra legislacin procesal, citacin y emplazamiento, a

pesar de que algunas legislaciones extranjeras les dan idntico significado. "En el antiguo
derecho romano, el emplazamiento era la in ius vocatio, o sea la intimidacin que el actor
haca al demandado para que compareciera ante el magistrado; la citacin era el llamado que
el juez haca a las partes o a los testigos durante el trmino de prueba"

3.2. ELEMENTOS DEL EMPLAZAMIENTO.

El emplazamiento en la primera instancia consta de dos elementos:

a.-La notificacin vlida de la demanda y de la resolucin recada en ella; y

b.- El transcurso del trmino que la ley establece para que el demandado comparezca para
efectuar su defensa ante el tribunal.

En la segunda instancia, los elementos del emplazamiento son:

a.-La notificacin vlida de la resolucin del tribunal de primera instancia que concede el
recurso de apelacin para ante el tribunal de segunda instancia; y
b.- El transcurso del plazo que tienen las partes para comparecer ante el tribunal de segunda
instancia, y que se cuenta desde el certificado de ingreso del recurso de apelacin ante el
tribunal de alzada.

3.3. NOTIFICACIN VALIDA DE LA DEMANDA

3.3.1 Forma de efectuarse.

Presentada que sea la demanda, ella debe ser proveda por el tribunal, acogindola a
tramitacin.
La demanda, como la resolucin recada en ella, debe ser notificada a las partes.

Al demandante, la resolucin recada en la demanda, se le debe notificar siempre por el

Estado Diario, sin distinguir si nos encontramos o no ante la notificacin de la primera gestin
recada en juicio. Al efecto, dispone el inciso 2 del art. 40 que esta notificacin se har al actor
en la forma establecida en el artculo 50.
Al demandado: Debemos distinguir si nos encontramos ante la primera notificacin de una
resolucin recada en una gestin realizada en el juicio o no.

a) Al demandado, la demanda y la providencia recada en ella debe ser notificada

generalmente en forma personal, si nos encontrarnos ante la primera gestin recada en
juicio. Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo 40 que en toda gestin judicial, la primera
notificacin a las partes o personas a quienes hayan de afectar sus resultados, deber
hacrseles personalmente, entregndoseles copia ntegra de la resolucin y de la solicitud en
que haya recado, cuando sea escrita.

b) Al demandado, la demanda y la providencia recada en ella debe ser notificada por el

Estado Diario, si no nos encontrarnos ante la notificacin de la resolucin recada en la
primera gestin recada en juicio. En esta caso es aplicable la notificacin por el Estado Diario
que constituye la regla general conforme a lo previsto en el artculo 50, conforme con el cual
las resoluciones no comprendidas en los artculos precedentes se entendern notificadas a las
partes desde que se incluyan en un estado que deber formarse y fijarse diariamente en la
secretara de cada tribunal con las indicaciones que el inciso siguiente expresa.
Sin perjuicio de ello, el tribunal puede disponer la notificacin personal de la resolucin
recada en la demanda, aun cuando no estemos ante una resolucin recada en una primera
gestin realizada en juicio. Al efecto, dispone el artculo 47, conforme con el cual la forma de
notificacin de que tratan los artculos precedentes se emplear siempre que la ley disponga
que se notifique a alguna persona para la validez de ciertos actos, o cuando los tribunales lo
ordenen expresamente.
Adems, debemos recordar que aun cuando el tribunal no lo haya ordenado, siempre puede
emplearse la notificacin personal conforme a lo previsto en el inciso 2 del artculo 47, segn
el cual ella podr, adems, usarse en todo caso.
La notificacin de la resolucin recada en la demanda reviste especial trascendencia, y por ello
debe ser notificada en forma legal, para que se constituya la relacin jurdica procesal que
explica la naturaleza del proceso.
Al efecto, nos ha sealado nuestra Excma Corte Suprema que existe juicio, relacin procesal
entre las partes, desde que la demanda, presentada ante tribunal competente, ha sido
vlidamente notificada al demandado. Desde ese momento nacen relaciones jurdicas de
carcter procesal que vinculan a las partes entre s y a ellas con el tribunal, obligando a ste a
tramitar y fallar la causa y a aqullas a aceptar y acatar todos los pronunciamientos y
resoluciones emanados del juez.
"Esa relacin procesal produce mltiples y complejos efectos, tanto en lo substantivo como en
lo procesal; pero los efectos de este orden que se han sealado precedentemente, tienden a
destacar la funcin trascendental que en la litis desempea la notificacin del demandado,
pues hace nacer el vnculo que lo liga con el actor y el tribunal, el que, con respecto del
demandante y el tribunal, ya se haba producido con la interposicin de la demanda".8788

3.3.2. EFECTOS QUE GENERA LA NOTIFICACION VALIDA DE LA DEMANDA.

A partir de la notificacin vlida de la demanda se configura el primer elemento del

emplazamiento, y con ella se generan importantes efectos de carcter procesal y civil.

1.- De carcter procesal.

a) El proceso pasa a tener existencia legal, crendose un vnculo de las partes entre s y de
estas con el tribunal. De acuerdo con ello, las partes permanecen ligadas ante ese tribunal para
la resolucin del conflicto y el tribunal se encuentra obligado a dictar sentencia para su
resolucin, a menos de producirse un trmino anormal del procedimiento durante su
tramitacin.

b) A partir de la notificacin de la demanda se produce la radicacin de la competencia para

el conocimiento del asunto ante el tribunal.

c) A partir de la notificacin de la demanda precluye la facultad del demandante de retirar

materialmente la demanda deducida ante el tribunal.
El demandante, a partir de la notificacin de la demanda, slo puede desistirse de la demanda,
y la resolucin que acoge el desistimiento extingue la pretensin hecha valer, pudiendo
oponerse la cosa juzgada respecto de cualquier otro proceso posterior en el cual se quiera
hacer valer la pretensin desistida.

d) Las partes tienen la obligacin de realizar las actuaciones necesarias para que el
procedimiento avance.
Si las partes del proceso civil permanecen inactivas sin realizar actuaciones tiles para darle
curso al procedimiento por ms de seis meses contados desde la ltima resolucin recada en
una gestin til, el demandado podr solicitarle al tribunal que declare el abandono del
procedimiento.
El abandono del procedimiento no extingue las pretensiones que se hubieren hecho valer
dentro de l, pero genera la prdida de todo lo obrado en el procedimiento, incluida la
notificacin de la demanda con las trascendentales consecuencias que ello puede tener para la
interrupcin civil de la prescripcin.

e) La sentencia declarativa produce efectos desde que se notifica la demanda. La sentencia

constitutiva produce efectos erga omnes desde que se notifica la sentencia misma.

f) A partir de la notificacin de la demanda se genera el estado de litis pendencia, pudiendo

el demandado oponer la excepcin dilatoria del mismo nombre en caso que el demandante
pretenda con posterioridad iniciar un nuevo proceso respecto del cual concurra la triple
identidad respecto de aquel que se encuentra pendiente.

g) A partir de la notificacin de la demanda se generan efectos dentro del proceso, como son:

1.-La carga del demandante de llevar adelante el procedimiento so pena de que su inactividad
pueda dar lugar al abandono del procedimiento a peticin del demandado;
2.-Comienza a correr el termino de emplazamiento, generndose para el demandado la carga
de la defensa, la que debe ejercer dentro de los plazos fatales que establece la ley so pena de
quedar en rebelda y disminuir sus posibilidades de ganar el juicio.
3.-Se genera la carga de la prueba, la que en general debe ser soportada por quien sostiene
posiciones positivas.
4.-El tribunal, debe dictar las providencias para dar curso al procedimiento y una vez
terminada su tramitacin proceder a dictar sentencia para la resolucin del conflicto dentro
de los plazos legales. El incumplimiento de estas obligaciones posibilita la interposicin de una
queja disciplinaria en contra del juez de acuerdo a lo previsto en el artculo 545 del C.O.T..-

2.- De carcter civil.

A partir de la notificacin de la demanda, se han contemplado en el Cdigo Civil los siguientes

efectos:
a.- Se constituye en mora al deudor, puesto que la notificacin de la demanda es la
interpelacin necesaria que se contempla al efecto en el artculo 1551 N 3 del C. Civ.
b.- Se transforman en litigiosos los derechos para los efectos de su cesin de acuerdo a lo
previsto en el artculo 1911 del C.Civ.
c.- Se interrumpe civilmente la prescripcin adquisitiva y extintiva de acuerdo a lo
establecido en los artculos 2.503 y 2.518 del C. Civil.
d.- La prescripcin extintiva de corto tiempo se transforma en prescripcin de largo tiempo
conforme a lo previsto en el artculo 2.523 del C. Civil.
e.- Impide que el pago por consignacin sea calificado de suficiente por el tribunal en la
gestin voluntaria, debiendo ella efectuarse en el juicio que se hubiere iniciado o se
encontrare pendiente al efecto de acuerdo a lo previsto en el artculo 1.603 del C. Civil.

3.4. TRMINO DE EMPLAZAMIENTO.

3.4.1. Regulacin y Naturaleza

El trmino de emplazamiento en el juicio ordinario se encuentra regulado en los artculos 258,

259 y 260.89
El trmino de emplazamiento se caracteriza por ser un plazo:

a.- legal, al encontrarse establecido en la ley;

b.- fatal, por estar contemplado en el Cdigo de Procedimiento Civil en favor de las partes y no
del tribunal ( art.64);
c.- improrrogable, por encontrarse establecido en la ley y contemplarse la prorroga solo
respecto de los plazos judiciales ( arts. 67 y 68),
d.- comn, porque corren para todos los demandados a la vez hasta que expire el ltimo
trmino parcial que corresponde a los notificados (art 260),
e.- discontinuos, porque son plazos de das establecidos en el Cdigo de Procedimiento Civil,
entendindose suspendidos durante los feriados (art.66).

3.4.2. Extensin del trmino de emplazamiento.

El trmino de emplazamiento se debe determinar de acuerdo con el lugar en el cual el

demandado es notificado de la demanda y no a aquel en el cual tenga su domicilio, residencia
o morada.
Para determinar la extensin del trmino de emplazamiento debemos distinguir tres
situaciones, de acuerdo con el lugar en el cual el demandado es notificado de la demanda, a
saber:

a) Trmino de emplazamiento para el demandado que es notificado dentro de la comuna en

que funciona el tribunal
Al efecto establece el artculo 258 que el trmino de emplazamiento para contestar la
demanda ser de quince das si el demandado es notificado en la comuna donde funciona el
tribunal.
Ej. Si el tribunal que conoce de la demanda es el Primer Juzgado de Letras Civil de Santiago y el
demandado es notificado en la calle Hurfanos 1160 Oficina 780 de la Comuna de Santiago.

b) Trmino de emplazamiento para el demandado que es notificado dentro del territorio

jurisdiccional del tribunal, pero fuera de la comuna en que funciona el tribunal
Al efecto, establece el artculo 258 que se aumentar este trmino en tres das ms si el
demandado se encuentra en el mismo territorio jurisdiccional, pero fuera de los lmites de la
comuna que sirva de asiento al tribunal.
En consecuencia, el trmino de emplazamiento para contestar la demanda ser de dieciocho
das si el demandado es notificado en fuera de la comuna, pero dentro del territorio
jurisdiccional del tribunal.
Ej. Si el tribunal que conoce de la demanda es el Primer Juzgado de Letras Civil de Santiago y el
demandado es notificado en la calle Santa Maria N01 de la Comuna de Providencia.

c) Trmino de emplazamiento para el demandado que es notificado fuera del territorio

jurisdiccional que sirve de asiento al tribunal que conoce de la causa.
Al efecto, establece el artculo 259 que si el demandado se encuentra en un territorio
jurisdiccional diverso o fuera del territorio de la Repblica, el trmino para contestar la
demanda ser de dieciocho das, y a ms el aumento que corresponda al lugar en que se
encuentre. Este aumento ser determinado en conformidad a una tabla que cada cinco aos
formar la Corte Suprema con tal objeto, tomando en consideracin las distancias y las
facilidades o dificultades que existan para las comunicaciones.
Esta tabla se formar en el mes de noviembre del ao que preceda al de vencimiento de los
cinco aos indicados, para que se ponga en vigor en toda la Repblica desde el 1 de marzo
siguiente; se publicar en el Diario Oficial, y se fijar a lo menos, dos meses antes de su
vigencia, en los oficios de todos los secretarios de Corte y Juzgados de Letras". LA LEY 20.886
AGREG AL INC. 2 DEL ART. 259 LA PUBLICACIN EN EL PORTAL DE INTERNET DEL PODER
JUDICIAL.
Por acuerdo del Pleno de la Excma Corte Suprema de 6 de Abril de 2004, publicado en el Diario
Oficial de 20 de Mayo de este ao, se determin la actual Tabla de Trmino de Emplazamiento
que debe regir hasta el ltimo da del mes de febrero de 2009.
En consecuencia, el trmino de emplazamiento para contestar la demanda ser de dieciocho
das ms X (nmero de das que indique la tabla de emplazamiento) si el demandado es
notificado en un territorio jurisdiccional distinto al del tribunal que conoce el juicio dentro del
pas o fuera del territorio de la Repblica.
En estos casos la notificacin debe practicarse por medio de exhorto nacional o carta rogatoria
internacional segn el caso, a travs del tribunal nacional o extranjero correspondiente.
Ej. Si el tribunal que conoce de la demanda es el Primer Juzgado de Letras Civil de Santiago y el
demandado es notificado en la calle Avda Del Mar N 1402 en la Comuna de La Serena en la IV
Regin o en la calle la Gran Va N 1205 en la ciudad de Madrid en Espaa.

3.4.3.- CMPUTO DEL TRMINO DE EMPLAZAMIENTO CUANDO EXISTEN VARIOS

DEMANDADOS.

Dispone sobre la materia el artculo 260 que si los demandados son varios, sea que obren
separada o conjuntamente, el trmino para contestar la demanda correr para todos a la vez,
y se contar hasta que expire el ltimo trmino parcial que corresponda a los notificados".

La regla legal para el caso que existan varios demandados nos indica:

a.- Que se trata de un trmino comn, y en consecuencia, corre para todos a la vez
b.- Que se extiende hasta que expire el ltimo trmino parcial que corresponde a los
notificados.

De acuerdo con ello, el plazo comienza a correr individualmente para cada uno desde que es
notificado, pero para todos los demandados se extiende el trmino de emplazamiento hasta
que termina el cmputo del plazo ms largo.
As por ejemplo, si respecto de una demanda que conoce el Juez de Letras de Santiago, se
notifican en el mismo da una persona en la Comuna de Santiago, otra en la Comuna de
Providencia, y otra es notificada en Isla de Pascua, los tres demandados tendrn para contestar
la demanda 18 das, ms los 16 das contemplados en la tabla de emplazamiento.

3.4.4. EFECTOS DEL EMPLAZAMIENTO.

El principal efecto del transcurso del trmino de emplazamiento es que permite que se tenga
por cumplido un trmite que esencial para la validez del proceso.
La notificacin vlida de la demanda genera la existencia de la relacin procesal, pero para que
ella sea vlida requiere adicionalmente que se le otorgue al demandado el trmino necesario
para que comparezca a defenderse.
Es por ello, que el emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley constituye el
primer trmite esencial de la primera o nica instancia en los juicios de mayor o de menor
cuanta y en los juicios especiales conforme a lo prescrito en el artculo 795 N 1.
La sancin a la infraccin al incumplimiento de los elementos del emplazamiento, que hayan
causado un perjuicio al demandado, es la nulidad. De ella se puede reclamar por la va de
oponer una excepcin dilatoria (Art. 303 N 6), un incidente de nulidad (art. 83) y se llega a
dictar sentencia definitiva, mediante la interposicin de un recurso de casacin en la forma
(art. 768 N 9 en relacin con el art. 795 N 1), si es que se hubiere preparado el recurso (art.
769).
De acuerdo con ello, se puede afirmar que notificada la demanda al demandado y transcurrido
el trmino de emplazamiento, sea que dentro de l se haya producido la contestacin efectiva
o ficta de la demanda por la rebelda del demandado, queda constituida vlidamente la
relacin procesal.
La notificacin de la demanda crea para el demandado la carga de la defensa, pudiendo dentro
del trmino de emplazamiento asumir la actitud de no comparecer o de rebelda o bien
reaccionar frente a la demanda compareciendo dentro del plazo legal, lo que podr hacer
allanndose a la demanda; defendindose y deduciendo una reconvencin.
A continuacin nos referiremos a las diversas formas en las cuales puede el demandado asumir
o no la carga de la defensa en el proceso.

4.- LA DEFENSA DEL DEMANDADO.

4.1.- CONCEPTO.

En sentido lato, la defensa del demandado no es ms el poder jurdico del demandado de

oponerse a la pretensin que el actor ha formulado frente a l y ante el rgano jurisdicccional.
Tanto el actor, mediante la accin, como el demandado mediante la excepcin o defensa,
tienen un derecho al proceso.
El derecho de excepcionarse o defenderse genricamente entendido corresponde a un
derecho de accin genricamente entendido.

4.2. LA DEFENSA DEL DEMANDADO.

Ante la accin ejercitada por el demandante, formulando una pretensin mediante la

interposicin de la demanda, el sujeto pasivo o demandado puede inaccionar o reaccionar.
El sujeto pasivo frente a la demanda deducida en su contra hacindose valer en ella una
pretensin, puede adoptar las siguientes actitudes:

1.- Rebelda o contumacia.

2.- Reaccin:
La reaccin puede verificarse mediante el allanamiento a la demanda, la oposicin a la
pretensin y la reconvencin.
La oposicin a la pretensin puede efectuarse asumiendo una defensa negativa o bien
oponiendo excepciones. Las excepciones se clasifican en dilatorias, perentorias, mixtas y
anmalas.

4.2.1. LA REBELDA O CONTUMACIA.

La rebelda o contumacia es aquella situacin que se produce cuando el demandado asume

una actitud pasiva, mantenindose inactivo sin comparecer en el proceso.
La rebelda no importa una aceptacin por parte del demandado de la pretensin hecha valer
por el actor en su demanda, sino que por el contrario, implica una contestacin ficta de la
demanda en la que se tienen por negados genricamente los fundamentos de la pretensin.
Si el demandado no contesta la demanda dentro del plazo fatal que establece la ley,
denominado trmino de emplazamiento, por el solo ministerio de la ley a su transcurso
precluir o se extinguir su derecho. El tribunal, de oficio o a peticin de parte, proceder a
declarar precluido el derecho del demandado de contestar la demanda y conferir traslado al
actor para replicar, sin necesidad de certificado previo.
El trmino para contestar la demanda es un plazo fatal; por consiguiente, expira este derecho
por el simple transcurso del tiempo y por el solo ministerio de la ley, sin que se requiera la
declaracin de rebelda respecto de ese trmite.
La preclusin de la facultad de contestar la demanda, no produce otro efecto, segn nuestra
legislacin procesal, que el dar por evacuado el trmite de la contestacin.
Ello en ningn caso significa que el demandado se allana a la demanda, como ocurre en otras
legislaciones, especialmente de races germnicas y cannicas, sino que, sencillamente, el
demandado no dice nada. El juicio debe continuar en todos sus dems trmites y slo se dar
lugar a la demanda si el actor justifica, tanto en el hecho como en el derecho, sus
pretensiones.
De acuerdo con ello, la inactividad del demandado importa que el actor deber
necesariamente probar los hechos en que funda su pretensin.
El artculo 318 del C.P.C., reconoce en su inciso primero est situacin al sealarnos que
concluidos los trmites que deben preceder a la prueba, ya se proceda con la contestacin
expresa del demandado o en su rebelda, el tribunal examinar por s mismo los autos y si
estima que hay o puede haber controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el
juicio, recibir la causa a prueba y fijar en la misma resolucin los hechos substanciales y
controvertidos sobre los cuales debe recaer.

En la primera instancia, el demandado rebelde debe ser considerado respecto de todos los
trmites, notificndole las diversas resoluciones que se dicten, y debe acusrsele las rebeldas
respecto de cada trmite cuando ello sea procedente por contemplarse plazos no fatales para
que realice sus actuaciones.
El demandado rebelde conserva el derecho de comparecer en cualquier momento a la
instancia, pero con una grave limitacin, pues debe aceptar todo lo obrado con anterioridad a
su comparecencia, salvo que formule un incidente de nulidad de todo lo obrado por vicio de
falta de emplazamiento en el procedimiento y ste se acoja, en cuyo caso el proceso
comenzara a tramitarse nuevamente. En este evento debe tenerse presente que operar la
notificacin de la demanda de acuerdo a lo previsto en el artculo 55 si es acogida la nulidad.

En cambio, en segunda instancia, el apelado rebelde adquiere esta situacin por el slo
ministerio de la ley si no comparece ante el tribunal de alzada dentro del plazo contemplado
para ese efecto, no siendo necesario notificarle de las resoluciones que se dicten, las cuales
producen sus efectos respecto del apelado rebelde desde que se pronuncien. Sin perjuicio de
ello, el apelado rebelde puede comparecer en cualquier estado del recurso, pero ya no en
forma personal, sino que representado por un procurador del nmero o abogado habilitado
para el ejercicio de la profesin. (Arts. 202 del C.P.C. y 398 inc.2 del C.O.T.) .
La extincin o preclusin del derecho a contestar la demanda por no haberse efectuado dentro
del trmino de emplazamiento produce lo que los tratadistas llaman la contestacin ficta de la
demanda.

4.2.2.- REACCIN.

En cambio, si el demandado comparece al proceso puede asumir respecto de la pretensin

hecha valer en su contra en la demanda alguna de las siguientes actitudes: allanarse a la
demanda; oponerse a la pretensin y reconvenir.

A. EL ALLANAMIENTO.

El allanamiento importa un reconocimiento, aceptacin o adhesin que presta expresamente

el demandado a la pretensin que ha hecho valer el actor en su demanda.
Para que un mandatario judicial se allane a la demanda requiere de contar con un poder con
facultad especial para ese efecto de conformidad con lo establecido en el inciso 2 del art.7
del C.P.C., al sealarnos que no se entendern concedidas al procurador, sin expresa
mencin, la facultad de aceptar la demanda contraria.-
El allanamiento, cuando es total, esto es, importa la aceptacin de todos los fundamentos de
hecho y de derecho de la pretensin contenida en la demanda, no importa la terminacin del
proceso en nuestro derecho, sino que slo libera al tribunal de la obligacin de recibir la causa
a prueba, luego de concluido el periodo de discusin del juicio, de conformidad a lo
establecido en el art.313 del C.P.P..-
Excepcionalmente sin embargo, en los casos en que se encuentra comprometido en el proceso
un inters pblico indisponible para las partes, el allanamiento no produce el efecto de
generar la omisin de los trmites de la recepcin de la causa a prueba, del trmino probatorio
y de las observaciones a la prueba, como sucede v.gr. en los juicios sobre estado civil de las
personal, de nulidad de matrimonio, divorcio perpetuo, etc. Sin embargo, compartimos el
criterio en cuanto a que es vlido el allanamiento en los efectos patrimoniales en esta clase de
juicios.
Cuando el allanamiento es parcial, slo se genera la omisin de la prueba respecto de los
fundamentos de hecho y de derecho de la demanda que son aceptados, debiendo recibirse la
causa a prueba respecto del resto de los hechos sobre los cuales no hubiere recado el
allanamiento del demandado.
El allanamiento a la demanda puede ser expreso o tcito; lo primero ocurre cuando el
demandado reconoce categricamente los hechos y el derecho invocado en la demanda; lo
segundo, cuando el demandado, sin contestar la demanda, deposita la cosa o ejecuta el acto
de que se le reclama.

El allanamiento a la demanda no debe confundirse con la situacin en la cual el demandado no

contradice los hechos.
En efecto, el demandado en la contestacin de la demanda puede reconocer los hechos
afirmados por el actor en su demanda, pero desconozca las consecuencias jurdicas y en
beneficio jurdico que pretende basado en el derecho. Esta es una situacin distinta al
allanamiento, dado que en l se reconocen los hechos y el derecho aplicable a aquellos
hechos.
El reconocimiento del hecho constitutivo de la demanda no significa que la norma jurdica que
invoca como fundamento de su pretensin sea la que corresponda aplicar o que tenga ella el
alcance que el actor pretende. El demandado reconoce entonces el hecho, pero atribuyndole
una significacin jurdica distinta. Esta situacin tambin est contemplada en el artculo 313:
"....si en sus escritos (refirindose a los del demandado) no contradice en materia substancial y
pertinente los hechos sobre que versa el juicio, el tribunal mandar citar a las partes para or
sentencia definitiva, una vez evacuado el traslado de la rplica".

Tanto en el allanamiento a la demanda como cuando existe slo un reconocimiento de los

hechos, de la contestacin de la demanda, se confiere traslado al demandante para que
replique; una vez evacuado este trmite de la rplica se confiere traslado al demandado para
la dplica, y evacuado el trmite de la dplica, el tribunal debe citar inmediatamente a las
partes para or sentencia definitiva. En consecuencia se omiten en este caso, los trmites de la
prueba. En este caso, procede en contra de la resolucin que cita a las partes para or
sentencia por estimar erradamente que existe allanamiento o aceptacin de los hechos, el
recurso de apelacin conforme a lo previsto en el inciso 1 del artculo 326.

B.-OPOSICIN A LA PRETENSIN.

La oposicin a la pretensin consiste en la declaracin de voluntad del demandado por la que

se reclama del rgano jurisdiccional frente al actor la no actuacin de la pretensin formulada
por ste. En la oposicin a la pretensin, el demandado solicita la desestimacin por parte del
tribunal de la actuacin de la pretensin hecha valer por el actor.
La oposicin a la pretensin puede revestir las siguientes formas:

(i) LA DEFENSA NEGATIVA.

En un sentido estricto, la defensa consiste en la contestacin de la pretensin que hace el

demandado y en la que procede a negar el elemento de hecho o de derecho que sirve de
fundamento a la pretensin. Consiste en una mera negativa que no lleva consigo ninguna
afirmacin respecto de un hecho nuevo.

La alegacin o defensa se ha definido como los motivos o razonamientos que el demandado

invoca con el objeto de que se le desconozca al actor el derecho que pide sea declarado, y
cuyos motivos o razonamientos puede hacerlos valer durante el progreso del juicio.
La contestacin de la demanda en la que el demandado se limita a formular meras alegaciones
o defensas y no a hacer valer excepciones en relacin con la pretensin formulada en la
demanda, implican que la carga de la prueba recaer en la parte demandante, puesto que con
aquellas el sujeto pasivo no introduce en el proceso un hecho nuevo que tenga por objeto
destruir la pretensin hecha valer.
Adems, el tribunal no tiene que hacerse cargo de las alegaciones o defensas para su
resolucin en la parte dispositiva del fallo, sino que ellas pueden ser analizadas por parte del
tribunal en la parte considerativa de ste.

(ii) LAS EXCEPCIONES.

Las excepciones son aquellas peticiones que formula el demandado, basadas en elementos de
hecho y de derecho que tienen por objeto corregir vicios del procedimiento o provocar una
eficacia extintiva, impeditiva o invalidativa del efecto jurdico afirmado como fundamento de la
pretensin.

Las excepciones se clasifican en nuestro derecho en:

(a) EXCEPCIONES DILATORIAS.

- Concepto.

Las excepciones dilatorias son aquellas que se refieren a la correccin del procedimiento sin
afectar el fondo de la accin (pretensin) deducida, de conformidad a lo prescrito en el N 3
del artculo 303 del C.P.C..-
Las excepciones dilatorias son aquellas que versan sobre vicios del procedimiento y no se
refieren a la pretensin que se ha hecho valer por parte del actor.
Las excepciones dilatorias entonces son las que tienen por objeto corregir vicios de
procedimiento sin afectar al fondo de la accin deducida (art. 303, N 6). Tambin se podra
decir que son las defensas de forma del demandado. Mediante ellas el demandado se abstiene
de contestar la demanda, no entra al fondo de la cuestin, sino que solicita previamente que
se corrijan los vicios de que a su juicio adolece el procedimiento. Es por ello que la Corte
Suprema ha dicho que "las excepciones dilatorias, como su nombre lo indica, retrasan la
entrada misma al pleito mientras no se subsane el defecto, pero no enerva el derecho del
actor"

- Enumeracin.

Las excepciones dilatorias tienen un carcter taxativo, puesto que ellas se encuentran
enumeradas en el art. 303 del C.P.C., siendo las excepciones dilatorias que especficamente
indica la incompetencia, la incapacidad, falta de personera o representacin legal del
demandante, la litispendencia, la ineptitud del libelo y el beneficio de excusin, pero genrico,
atendido a que se pueden comprender en el nmero 6 de ese precepto legal todos los vicios
del procedimiento cuya correccin es posible solicitar del tribunal por esta va, los cuales no se
especifican.
Al efecto, dispone ese precepto slo son admisibles como excepciones dilatorias: 6 En general
las que se refieran a la correccin del procedimiento sin afectar al fondo de la accin
deducida.
As por ejemplo, como los casos ms comunes que se encuadran dentro de la excepcin
dilatoria genrica se han sealado los de interponer una demanda de conformidad a un
procedimiento distinto al que corresponde legalmente; notificar la demanda a un mandatario
que carezca de la facultad de poder contestarla; falta de notificacin en la cesin de un
crdito; defectos en la notificacin de la demanda; incapacidad del demandado; etc

- EXCEPCIONES DILATORIAS QUE REGULA ESPECFICAMENTE EL LEGISLADOR.

1) LA INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL.

Se contempla en el N 1 del artculo 303, al indicarnos que : "Slo son admisibles como
excepciones dilatorias: 1 La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la
demanda".

La competencia del tribunal es un presupuesto o requisito procesal de validez del proceso,

razn por la cual se permite alegar de este vicio antes de contestarse la demanda, siendo
necesario siempre que se pronuncie el tribunal a su respecto antes que las otras excepciones
que se hubieren hecho valer.
La incompetencia del tribunal que puede hacerse valer por esta va puede generarse por la
infraccin de las reglas de la competencia absoluta y relativa, as como las infracciones que se
producen respecto de las reglas generales de la competencia.
La incompetencia absoluta se genera por la infraccin a las normas que regulan la cuanta,
materia y fuero, que son las que determinan la jerarqua del tribunal que debe conocer del
asunto, revistiendo la naturaleza de orden pblico, irrenunciables, no siendo procedente a su
respecto la prrroga de la competencia.
La incompetencia relativa se genera por la infraccin a las normas que regulan el elemento
territorio, que determina cual tribunal dentro de la jerarqua determinada por las reglas de la
competencia absoluta debe conocer del asunto. Dichas normas en la primera instancia, de los
asuntos civiles contenciosos y entre tribunales de igual jerarqua, tienen la naturaleza de orden
privado, siendo por ello renunciables por medio de la prorroga expresa o tcita de la
competencia.
No obstante que mediante la excepcin dilatoria se puede reclamar tanto de incompetencia
absoluta como de la relativa, existe una importante diferencia en cuanto a la regulacin de ella
respecto de la actuacin de oficio por parte del tribunal.
En el caso de la incompetencia absoluta, el tribunal, de oficio, puede declararse incompetente
para conocer de un proceso. Conforme a lo previsto en el inciso 4 del artculo 84, el tribunal
tomar las medidas necesarias que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento; sin
perjuicio que las partes pueden alegar en cualquier tiempo, por la va de un incidente, de la
incompetencia absoluta segn lo previsto en el inciso 2 del artculo 83.
En cambio, en el caso de incompetencia relativa, el tribunal no puede de oficio declarar su
incompetencia dado que el Cdigo Orgnico de Tribunales facultan a las partes para prorrogar
la competencia al tribunal relativamente incompetente, esto es, para conferirle
voluntariamente en forma expresa o tcita competencia al tribunal que naturalmente no tiene
(arts. 181 y sigs del C.O.T.).Adicionalmente, solo el demandado puede alegar la incompetencia
relativa del tribunal como excepcin dilatoria, dado que si no lo hace se produce la prorroga
tcita de la competencia, sanendose con ello el vicio del cual adoleca el proceso.

Se ha estimado que la excepcin de incompetencia se puede fundar en el hecho de no haberse

designado previamente el juzgado por la Corte de Apelaciones respectiva en los casos que
proceda la distribucin de causas. Para ello se ha tenido presente que las reglas de distribucin
de causas son reglas de competencia relativa, puesto que determinan el tribunal que deba
conocer de un asunto en los lugares que existan dos o ms jueces de la misma jurisdiccin y
que sean asiento de Corte, y estn incluidas en el Ttulo VII del Cdigo Orgnico de Tribunales,
que trata de "La Competencia".
Nosotros consideramos que las normas de distribucin de causas tienen una naturaleza
econmica administrativa y no revisten el carcter de normas de competencia, por lo que su
infraccin puede ser fundada en el N 6 del artculo 303 y no en el N 1 de ese precepto.

En cuanto a si la falta de jurisdiccin del tribunal para conocer del proceso puede entenderse
comprendida en el N 1 del artculo 303, se ha sealado que ello no es posible dado que la
incompetencia absoluta o relativa del tribunal es una cosa muy diversa a la falta de jurisdiccin
de ste. Es indudable que el artculo 303, N 1, al sealar la excepcin dilatoria de
incompetencia del tribunal no se ha referido, adems, a la falta de jurisdiccin; porque esta
excepcin -la falta de jurisdiccin- no puede tener por objeto corregir vicios de procedimiento,
sino que va al fondo mismo del asunto. Si se acepta en un caso determinado la falta de
jurisdiccin de los tribunales chilenos, ello significa que no puede fallarse ese caso en Chile,
que los tribunales ordinarios no pueden volver a conocer de ese asunto. Y ello podra
considerarse como un vicio de procedimiento, que no afectara el fondo de la accin deducida?
Indudablemente que no.
La oportunidad procesal para oponer la excepcin de falta de jurisdiccin es al contestar la
demanda. La falta de jurisdiccin mira al fondo del asunto, a la materia misma, a la naturaleza
del derecho que se ejercita y tiene como finalidad el rechazo absoluto y definitivo de la
demanda por falta de accin en el actor para presentarse ante los tribunales ordinarios de
justicia. Es ella una excepcin de carcter perentorio que debe basarse en el artculo 1. La
Corte Suprema ha aclarado esta cuestin al establecer: "La excepcin opuesta a una demanda
fundada en la falta de jurisdiccin de los tribunales chilenos para conocer de ella, es una
excepcin perentoria, puesto que conduce al rechazo absoluto y definitivo de la demanda por
falta de accin en el demandante para ocurrir a los tribunales de justicia. La excepcin dilatoria
de incompetencia, o simple declinatoria de jurisdiccin, slo tiene por objeto desconocer la
facultad de un determinado tribunal para intervenir en el asunto de que se trata pretendiendo
llevar por este medio al conocimiento de la causa ante otro tribunal que se estima
competente".
No obstante lo sealado por el autor, sobre esta materia es menester tener especialmente
presente un fallo pronunciado por la Excma Corte Suprema en el cual, analizando la falta de
jurisdiccin, sostiene: " Entre los derechos fundamentales de los Estados destaca el de su
igualdad, y de esta igualdad deriva, a su vez, la necesidad de considerar a cada Estado exento
de la jurisdiccin de cualquier otro. Es en razn de la anotada caracterstica, elevada a la
categora de principio de derecho internacional, que al regularse la actividad jurisdiccional de
los distintos Estados se ha establecido como lmite impuesto a ella, en relacin con los sujetos,
el que determina que un Estado soberano no debe ser sometido a la potestad jurisdiccional de
los tribunales de otro. Esta exencin de los Estados extranjeros de la jurisdiccin nacional se
encuentra expresamente establecida en el mbito del derecho vigente en nuestro pas, por el
artculo 333 del Cdigo de Derecho Internacional Privado, llamado Cdigo de Bustamante, que
dispone que los jueces y tribunales de cada Estado contratante sern incompetentes para
conocer de los asuntos civiles o mercantiles en que sean parte demandada los dems Estados
contratantes, salvo el caso de ciertas excepciones ninguna de las cuales guarda relacin con el
asunto en estudio. Que estos mismos principios restrictivos a que se ha hecho referencia,
informan tambin el contenido de los artculos 22 y 31 de la Convencin de Viena sobre
Relaciones Diplomticas suscrita el 18 de abril de 1961, promulgada como ley de la Repblica
por Decreto Supremo N 666, de 9 de noviembre de 1967 y publicada en el Diario Oficial de 4
de marzo de 1968 que establecen, respectivamente, la inviolabilidad de los locales de una
misin y la inmunidad de jurisdiccin de los agentes diplomticos. Que la demanda instaurada
por el seor Abraham Senerman en los autos tramitados ante el Quinto Juzgado Civil de Mayor
Cuanta de Santiago aparece, segn ya se ha visto, incuestionablemente dirigida contra el
Estado de la Repblica de Cuba y con el preciso objeto de obtener la nulidad de la
compraventa de un inmueble que para dicha Repblica adquiri, quien la representaba en
calidad de Embajador ante nuestro pas, y esta sola circunstancia, al margen de todo otro tipo
de consideraciones, permite concluir que el juez del mencionado Quinto Juzgado ha carecido
de jurisdiccin para conocer de la aludida demanda y para pronunciar la sentencia de 16 de
enero ltimo. De acuerdo, adems, con lo dispuesto por los artculos 86 de la Constitucin
Poltica del Estado y 537, 540 y 541 del Cdigo Orgnico de Tribunales, se resuelve: A)
Procediendo esta Corte de oficio se deja sin efecto la sentencia definitiva de 16 de enero del
ao en curso, escrita a fojas 29, y todo lo actuado en el juicio rol N? 3397-74 del Quinto
Juzgado Civil de Mayor Cuanta de Santiago seguido por don Abraham Senerman Rapaport
contra don Mario Garca Inchustegui, por haber carecido ese tribunal de jurisdiccin para
tramitar y fallar dicho pleito" ( Queja, 2.6.1975. R.D.J, tomo LXXII,2a parte, sec. 1, pgs. 55 y
56).
De acuerdo con ello, se ha sostenido por la doctrina que la falta de jurisdiccin acarrea la
inexistencia del acto, reclamable en cualquier tiempo, por la va de la simple queja (C.P.E. art.
7; C.O.T. art. 536), incluso directamente ante la Corte Suprema. No se sanea por la
ejecutoriedad del fallo que no existe, y tan slo pasa en autoridad de cosa juzgada aparente.
En consecuencia, consideramos que la falta de jurisdiccin constituye un vicio que afecta al
procedimiento en cuanto a su existencia, y por ello puede ser reclamado dentro del N 6 del
artculo 303, dado que atenta en contra de la pronta y debida solucin de un conflicto
pretender que deba ser resuelto en la sentencia definitiva, en donde no existir un
pronunciamiento sobre el conflicto planteado de acogerse esta excepcin procesal de falta de
jurisdiccin.

2) LA INCAPACIDAD Y FALTA DE PERSONERA O REPRESENTACIN LEGAL DEL DEMANDANTE.

Se contempla en el N 2 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son admisibles como
excepciones dilatorias: 2 La falta de capacidad del demandante, o de personera o
representacin legal del que comparece en su nombre".

En dicha normas se contemplan tres situaciones:

1 La Falta de capacidad, que puede ser absoluta, relativa o especial segn la regulacin de
ella en las normas del derecho comn.

2 La insuficiencia o falta de representacin convencional o personera del actor, los que

acontece por ejemplo cuando alguien comparece en la demanda en presentacin de otro sin
poder o con un poder insuficiente; si un socio demanda por la sociedad sin que posea el uso de
la razn social y administracin segn los estatutos sociales.

3 La falta de representacin legal del actor, como la que tiene el padre sobre el hijo no
emancipado, el curador del demente sobre este ltimo, etc.

La capacidad del actor, al igual que una suficiente representacin legal o convencional, en los
casos que sea necesario, son requisitos fundamentales para que pueda producirse una relacin
procesal vlida. Si el actor es incapaz o carece de personera o representacin legal suficiente,
la relacin procesal que se produzca con el demandado ser nula, y la sentencia que se dicte
carecer de eficacia. Por esta razn la ley autoriza al demandado para que oponga la
correspondiente excepcin dilatoria consignada en el artculo 303, N 2. Tambin puede
solicitar la nulidad de todo lo obrado por existir un vicio en la constitucin misma del proceso,
pero en este caso deber observar lo dispuesto en los artculos 83, 84, 85 y 86, que
reglamentan estos incidentes de nulidad procesal.
La sentencia que niega lugar a la excepcin dilatoria de falta de personera es interlocutoria y
produce los efectos de cosa juzgada, por lo que no puede el tribunal acoger la misma
excepcin opuesta posteriormente como defensa.

Si se opone como dilatoria la excepcin de falta de personera basada no en la capacidad

procesal del actor, sino en la calidad con que obra (es decir, se ataca uno de los elementos de
la propia accin del demandante), sta debe rechazarse porque no es dilatoria sino de fondo.
Pondremos un ejemplo para aclarar estos conceptos: A demanda a B cobrndole alimentos,
basado en su calidad de hijo ilegtimo. B opone como dilatoria la de falta de personera,
basndose en que A no es hijo suyo, o sea, le niega la calidad de obrar, pero no su capacidad
para estar en juicio.
Sin embargo, nada obsta que rechazada como excepcin dilatoria, por no ser tal, pueda
oponerse posteriormente como perentoria, al contestarse la demanda.
Nuestra jurisprudencia ha resuelto reiteradamente que la falta de legitimacin es una
excepcin de carcter perentoria y debe por ello hacerse valer en la contestacin de la
demanda.
En nuestro derecho, se ha sostenido por el profesor Juan Agustn Figueroa que la falta de
legitimacin activa, en atencin a que si ella es acogida en la sentencia definitiva no puede
existir un pronunciamiento sobre el fondo y por razones de economa procesal, dado que no
tendra sentido tramitar enteramente un proceso sin que se resuelva en definitiva el conflicto
promovido, sera procedente que ella se hiciera valer como una excepcin dilatoria. La falta de
legitimacin activa configurara segn su parecer las excepciones dilatorias de incompetencia
del tribunal (art. 303 N 1 del C.P.C.) , porque si se excusa el tribunal de resolver el conflicto de
fondo en caso de concurrir la falta de legitimacin para obrar, est reconociendo su falta de
competencia para ello; la incapacidad del actor (art. 303 N 2 del C.P.C.), entendida la
capacidad como la aptitud y suficiencia para hacer valer una pretensin, la que no concurre en
el caso de la falta de legitimacin; y la dilatoria genrica del N6 del art. 303 del C.P.C., puesto
que es defectuoso un procedimiento en el cual no concurre un presupuesto procesal de la
accin o de la pretensin segn la posicin doctrinaria que se adopte.

3) LA LITISPENDENCIA

Se contempla en el N 3 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son admisibles como
excepciones dilatorias: 3 La litispendencia".

Para que proceda la litispendencia es necesario que haya otro juicio, seguido entre las mismas
partes y persiguiendo la misma causa y objeto. Cuatro son los requisitos o presupuestos de la
litispendencia: 1 que exista un juicio pendiente, sea ante el mismo tribunal o ante otro; 2
identidad legal de personas; 3 identidad de objeto, y 4 identidad de causa de pedir.

1.- Que exista un juicio pendiente.

Para que exista un juicio pendiente no es necesario que se haya trabado la litis; basta con la
notificacin de la demanda, porque desde ese momento se produce la relacin procesal. La
notificacin de la demanda es en todo caso un requisito fundamental. No es suficiente una
simple peticin incidental en otro juicio, sino que se requiere una demanda formal; por
consiguiente, no procede fundar la excepcin de litispendencia en la existencia de un incidente
sobre medidas prejudiciales. No hay juicio pendiente - por ende, no procede la litispendencia
fundada en el mismo- si el juicio ha concluido por sentencia firme, aunque est pendiente la
liquidacin de las costas; tampoco lo hay cuando sta ha concluido por conciliacin, por
desistimiento de la demanda, por abandono del procedimiento o por transaccin.
Algunas legislaciones extranjeras -y antiguamente la nuestra- exigen que el juicio pendiente
debe tramitarse ante otro tribunal. Si embargo, ello no es necesario en nuestra legislacin
ahora vigente, por las siguientes razones: en el Proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil del
ao 1893 apareca redactado el N 3 del articulo 293, que corresponde al 303 actual, en esta
forma: "Slo son admisibles como excepciones dilatorias:... 3 La litispendencia en otro
tribunal competente". La Comisin Revisora suprimi la frase "en otro tribunal competente",
dejando solamente "la litispendencia", como aparece actualmente, y se dej constancia en las
Actas que esta excepcin procede tanto en el caso que el demandado o demandante deduzcan
sus demandas ante otro tribunal o ante el mismo. Sin embargo, tratndose del juicio ejecutivo
el artculo 464 N3, contempla esta excepcin estableciendo la procedencia de " la
litispendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio que le da origen haya sido
promovido por el acreedor, sea por va de demanda o reconvencin".

2 Identidad legal de personas.

No basta que se trate de la identidad de las personas, sino que debe tratarse de una identidad
legal o jurdica. No es suficiente la identidad fsica, ya que una persona fsica puede constituir,
desde el punto de vista legal, dos o ms personas legales diversas; y, a la inversa, dos personas
fsicas pueden constituir una sola persona legal.

3 Identidad de la cosa pedida.

Cuando se habla de la cosa pedida no se trata del objeto material, sino del beneficio jurdico
perseguido en el juicio.
4.- Identidad de causa de pedir.
Esta identidad est constituida por las razones o motivos, hechos o fundamentos que inducen
a reclamar un derecho. Es el hecho jurdico o material que sirve de fundamento al derecho que
se reclama.
En caso que no se de una relacin de identidad, sino que de conexin entre los elementos de
dos procesos pendientes, podr caber pedir la acumulacin de autos conforme a lo previsto en
el art.92.

4) LA INEPTITUD DEL LIBELO

Se contempla en el N 4 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son admisibles como
excepciones dilatorias:. 4 La ineptitud del libelo por razn de falta de algn requisito legal
en el modo de proponer la demanda".

El artculo 254 nos seala los requisitos comunes que debe cumplir toda demanda.
Si la demanda no cumple con las menciones de designacin del tribunal y la individualizacin
de las partes, el juez puede no acogerla a tramitacin.
Si el juez no adopta esa actitud o bien la demanda no cumple con los dems requisitos que
contempla el art. 254, cabe oponer la excepcin dilatoria de ineptitud del libelo.
Para que esta excepcin proceda, la demanda debe ser vaga, ininteligible, falta de precisin en
lo que se pide, susceptible de aplicarse a varias personas, etc.; en fin debe faltarle algunas de
las menciones del artculo 254 o estar stas mal expuestas.
Para que proceda la excepcin en estudio, por falta de designacin de la persona del
demandado, es menester que la identificacin de ste falte de una manera absoluta o de tal
modo que haga imposible su determinacin con precisin.
Aceptada la excepcin de ineptitud del libelo, el juez no puede pronunciarse sobre las
excepciones de fondo opuestas, que tienen el carcter de incompatibles con la aceptacin de
la primera.

5) BENEFICIO DE EXCUSIN

Se contempla en el N 5 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son admisibles como
excepciones dilatorias:. 5 El beneficio de excusin".

El beneficio de excusin es el derecho del fiador en virtud del cual puede exigir que antes de
proceder contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o
prendas prestadas por ste para la seguridad de la misma deuda (art. 2.357 del C.C.).

6) EXCEPCIONES MIXTAS O EXCEPCIONES PERENTORIAS QUE PUEDEN OPONERSE COMO

DILATORIAS

Son aquellas excepciones que no obstante tener el carcter de perentorias, el legislador

posibilita al demandado hacerlas valer como excepciones dilatorias antes de la contestacin de
la demanda.
Las excepciones de carcter perentorio que el legislador posibilita hacerlas valer como
excepciones dilatorias son las de cosa juzgada y transaccin.
Formuladas las excepciones de cosa juzgada y transaccin como dilatorias el tribunal puede:

a) Fallarlas luego de concluida la tramitacin del incidente que ellas generan, o

b) Estimarlas que son de lato conocimiento, en cuyo caso mandar contestar la demanda y se
reservar el fallo de esas excepciones para la sentencia definitiva. (Art. 304 Del C.P.C.).
La razn de esta disposicin radica en una aplicacin del principio de la economa procesal. No
tiene sentido seguir adelante con todo un proceso cuando se sabe que la demanda debe ser
rechazada, pues el demandado ha opuesto las excepciones de cosa juzgada o transaccin. Es
preferible permitir que se oponga antes de entrar al fondo del asunto in limite litis, para que el
juez concrete el examen del proceso a esas excepciones y evite el desgaste de la actividad
jurisdiccional que importara su resolucin al termino del proceso.
No obstante, se faculta al juez para reservar el fallo de esas excepciones para la sentencia
definitiva y mandar contestar sobre el fondo, asl disponer el artculo 304 en su parte final
dispone: "pero, si son de lato conocimiento, se mandar contestar la demanda, y se reservarn
para fallarlas en la sentencia definitiva".
No es obligatorio que el demandado oponga estas excepciones in limite litis, puede oponerlas
en el escrito de contestacin, pues estas excepciones son por naturaleza de fondo, y es,
precisamente, en este escrito donde deben oponerse tales excepciones.

- EXCEPCIONES DILATORIAS QUE PUEDEN OPONERSE EN SEGUNDA INSTANCIA

Pueden oponerse en segunda instancia las excepciones dilatorias de incompetencia del

tribunal y de litispendencia, en forma de incidente (art. 305, inciso final).
La jurisprudencia ha estimado que estas excepciones pueden oponerse en segunda instancia
en forma de incidente, que debe ser considerado y fallado por medio de un simple auto, antes
de la sentencia definitiva.

- FORMA Y OPORTUNIDAD PARA HACERLAS VALER.

Las excepciones dilatorias deben hacerse valer todas en un mismo escrito, antes de la
contestacin de la demanda y dentro del trmino de emplazamiento.
Todas en un mismo escrito, significa que si se desean formular tres excepciones dilatorias de
las contempladas en el art.303, todas ellas se deben hacer valer conjuntamente, dado que si
as no se hiciere con la formulacin de una planteada en el primer escrito precluir el derecho
de hacer valer las restantes.
Antes de la contestacin de la demanda, significa que la facultad de hacer valer las
excepciones dilatorias precluira si se presenta la demanda, encontrndonos en este caso con la
extincin de la facultad por la realizacin de un acto incompatible con el ejercicio del derecho.
Dentro del trmino de emplazamiento, significa que la excepcin dilatoria debe formularse no
solo antes de contestar la demanda, sino que dentro del trmino de emplazamiento, dado que
atendido su carcter de fatal a su solo transcurso genera la extincin de la facultad por el slo
ministerio de la ley.

- TRAMITACIN.

Las excepciones dilatorias se tramitan como incidente, de los que revisten el carcter de previo
y especial pronunciamiento, tramitndose por ello en el cuaderno principal y no en cuaderno
separado, suspendiendo la tramitacin del juicio hasta su resolucin.
En consecuencia, hecha valer las excepciones dilatorias por el demandado, se debe conferir
traslado de ellas por tres das al demandante para que responda. Vencido ese plazo, se haya o
no evacuado el trmite, resolver el tribunal la cuestin, si, a su juicio, no hay necesidad de
prueba. Si ella es necesaria, debe abrirse un trmino de ocho das para que dentro de l se
rinda la prueba y transcurrido ste se dicta resolucin. (arts. 89, 90 y 91.)
Las excepciones dilatorias opuestas conjuntamente deben fallarse todas a la vez, pero si entre
ellas figura la de incompetencia del tribunal y se acoge, se abstendr de pronunciarse sobre las
dems, lo cual se entiende sin perjuicio de que el tribunal de alzada, conociendo de la
apelacin de la resolucin que dio lugar a la excepcin de incompetencia, pueda fallar las otras
sin necesidad de nuevo pronunciamiento del tribunal inferior para el caso de que no d lugar a
la incompetencia (art. 306 en concordancia con el 208).
La resolucin que se pronuncia acerca de las excepciones dilatorias puede:

1 Desechar las excepciones dilatorias por ser improcedentes.

En este caso, el demandado tiene el trmino de 10 das desde la notificacin de la resolucin,

para contestar la demanda, el que no puede ampliarse, desde la notificacin por el Estado
Diario de la resolucin conforme a las reglas generales.

2 Acoger las excepciones dilatorias.

En este caso debemos distinguir:

2.1. Se puede subsanar el vicio.

En este caso, el demandante debe subsanar los defectos de la demanda o el vicio que se
declaro para acoger la excepcin dilatoria, y desde el momento que se pronuncia la resolucin
del tribunal en que se tienen ellos por subsanados el demandado tiene el mismo plazo de 10
das para contestarla.

2.2. No se puede subsanar el vicio.

Se acoja una excepcin dilatoria de aquellas que no pueden ser subsanadas por el
demandante, como es la incompetencia del tribunal, en cuyo caso la resolucin pone trmino
al procedimiento.
En contra de la resolucin que falla las excepciones dilatorias procede el recurso de apelacin,
porque se trata de una sentencia interlocutoria (art. 159, inc. 3), y la regla general es que
estas resoluciones son apelables (art. 187), la que debe concederse en el solo efecto
devolutivo conforme al N 2 del art. 194. En consecuencia, al concederse siempre en el solo
efecto devolutivo la apelacin en contra de la resolucin que falla una excepcin dilatoria, el
juicio se debe seguir tramitando en primera instancia.
Esta nueva forma de conceder la apelacin respecto de una resolucin que acoja una
excepcin dilatoria no resulta muy comprensible respecto de aquellas dilatorias que importan
el trmino del procedimiento, puesto que carece de objeto mantener la competencia del
tribunal de primera instancia en virtud del efecto devolutivo para seguir conociendo de un
proceso, que se encuentra terminado en virtud de la excepcin acogida por la resolucin
impugnada.
La resolucin que falla las excepciones opuestas con el carcter de dilatorias, produce una vez
ejecutoriada el efecto de cosa juzgada, por lo que una vez rechazadas, no pueden renovarse
por va de defensa o servir de base a una nulidad procesal, por impedrselo la excepcin de
cosa juzgada. Aceptando este principio la Corte Suprema ha establecido que desechada la
incompetencia como excepcin dilatoria, no cabe renovarla como defensa.

- LA EXCEPCIN DILATORIA Y EL INCIDENTE DE NULIDAD

Las excepciones dilatorias pueden hacerse valer, como tales excepciones, dentro del trmino
de emplazamiento para contestar la demanda conforme a lo previsto en el inciso 1 del
artculo 305. Al efecto, dispone ese precepto, que las excepciones dilatorias deben oponerse
todas en un mismo escrito y dentro del trmino de emplazamiento fijado por los artculos 258 a
260.
Sin embargo, sta no es la nica oportunidad en que ellas se pueden hacer valer, ya que el
inciso 2 del artculo 305, al remitirse a los artculos 85 y 86, est aceptando expresamente que
las excepciones enumeradas en el artculo 303 puedan servir de base para plantear incidentes
de la nulidad de todo lo obrado en el proceso. Al efecto, dispone el inciso 2 del art. 305, que si
as no se hace, se podrn oponer en el progreso del juicio slo por va de alegacin o defensa, y
se estar a lo dispuesto en los artculos 85 y 86.
Examinemos esta situacin. Para que la sentencia que dicte el juez obligue a las partes, o sea,
produzca los efectos de la cosa juzgada, es preciso que haya sido dictada por un juez que tenga
jurisdiccin y competencia para ello y que las partes que intervienen en el proceso se hayan
sometido a su potestad, y se entiende esto ltimo, desde que queda formada la relacin
procesal. En consecuencia, los elementos que intervienen en la formacin de la relacin
procesal vlida son tres: el juez, las partes -que son los sujetos de la relacin procesal- y los
actos procesales constitutivos de ella. El juez no slo debe tener jurisdiccin, sino que tambin
debe ser competente; si no lo es no puede haber relacin procesal vlida, y por ende todo lo
actuado ante l ser nulo. Las partes deben ser capaces para comparecer en juicio y si no lo
son deben llenar los requisitos exigidos por las leyes para la comparecencia de incapaces: la
intervencin de incapaces en la relacin procesal la vicia de nulidad. Y, finalmente, el tercer
elemento que interviene en la formacin de la relacin procesal son los actos procesales
constitutivos de ella y que son tres, a saber: la demanda, la resolucin del juez que ordena
tenerla por presentada y que confiere traslado al demandado, y el emplazamiento, que segn
lo hemos visto, est constituido por la notificacin vlida de la resolucin que recae sobre la
demanda y el trmino de emplazamiento. Si falta cualquiera de los elementos que hemos
indicado, no puede haber relacin procesal vlida.
Si comparamos las excepciones dilatorias comprendidas en los cuatro primeros nmeros del
artculo 303, veremos que ellas corresponden exactamente a los elementos o presupuestos de
la relacin procesal. As, si el tribunal ante el cual se presenta la demanda es incompetente
(excepcin dilatoria comprendida en el N 1), o si el demandante es incapaz o la persona que
comparece a su nombre no tiene personera o representacin legal suficiente (excepcin
comprendida en el N 2), o si a la demanda le falta algn requisito legal (excepcin
comprendida en el N 4), no puede haber, en ninguno de estos casos, relacin procesal vlida
y, por consiguiente, todo lo que se haya actuado en el proceso podr ser anulado; y, en este
evento, esas excepciones dilatorias -la de incompetencia, falta de capacidad y personera y la
de ineptitud del libelo- servirn de base del incidente que se plantee para anular todo lo
obrado.
En la actualidad, la posibilidad de alegar con posterioridad una excepcin dilatoria como
incidente de nulidad es bastante limitada, puesto que el artculo 83 del Cdigo de
Procedimiento Civil fue modificado por la Ley 18.705, de 24 de mayo de 1988, estableciendo
actualmente que la nulidad slo podr impetrarse dentro de cinco das contados desde que
aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a
menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal.

(b) LA CONTESTACION DE LA DEMANDA.

- CONCEPTO.

La contestacin de la demanda es el escrito en el cual el demandado hacer valer su defensa

respecto de la pretensin hecha valer por el demandante en su contra.
La contestacin de la demanda se puede presentar dentro del trmino de emplazamiento
derechamente, sin haber el demandado hecho valer con anterioridad excepciones dilatorias.
Sin embargo, si el demandado no ha hecho valer excepciones dilatorias, la contestacin de la
demanda deber ser presentada una vez desechadas las excepciones dilatorias o subsanados
por el demandante los defectos que adoleca la demanda en caso de haberse acogido las
excepciones dilatorias. En este caso, el plazo para contestar la demanda ser de diez das
desde la notificacin de la resolucin que rechaza las excepciones dilatorias o se tienen por
subsanados los defectos de ella.
La contestacin de la demanda tiene mucha importancia, porque el conflicto se configura con
las pretensiones hechas valer por el actor y las excepciones hechas valer por el demandado.
El tribunal debe recibir la causa a prueba y fijar como hechos sustanciales y pertinentes
aquellos que configuran la excepcin si ellos hubieren sido controvertidos o pudieren serlo por
el actor.
Finalmente, al configurarse el conflicto con las excepciones que hace valer el demandado el
tribunal se encuentra obligado a pronunciarse respecto de ellas en la sentencia definitiva.

- FORMA Y CONTENIDO DE LA CONTESTACIN.

La contestacin, al igual que la demanda, debe reunir los requisitos generales de todo escrito y
los especiales contemplados expresamente en el artculo 309. Finalmente, dado que
generalmente ser la contestacin de la demanda la primera presentacin que se haga en el
juicio por el demandado, a menos que haya opuesto previamente excepciones dilatorias,
deber dar cumplimiento a la constitucin del patrocinio y poder segn lo previsto en los
artculos 1 y 2 de la Ley N 18.120 sobre Comparecencia en Juicio y 7 del C.P.C
La contestacin de la demanda debe presentarse por escrito, en cual debe darse cumplimiento
a los requisitos especiales sealados en el artculo 309, y que son:

1 La designacin del tribunal ante quien se presenta.

2 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado; esto es, debe individualizarse.
Tiene importancia esta individualizacin del demandado, al igual que como vimos en la
demanda la del actor, para los efectos de las notificaciones y de la cosa juzgada.
Respecto a las notificaciones debe tenerse en cuenta que el artculo 49 dispone que todo
litigante deber, en su primera gestin judicial, designar un domicilio conocido dentro de los
lmites urbanos del lugar en que funcione el tribunal respectivo, y si no lo hace incurre en la
sancin del artculo 53, es decir, todas las resoluciones que deben notificarse por cdula se
harn por el estado diario. Este requisito debe ser cumplido por el mandatario judicial, dado
que las notificaciones por cedula deben serle efectuada a l.

3 Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposicin clara de los hechos y

fundamentos de derecho en que se apoyan.
Esta disposicin, al igual que la del artculo 312, al usar la palabra "excepciones", se refiere
tanto a ellas, a las excepciones strictu sensu, como a las defensas, conceptos que en substancia
son diferentes.

4 La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las peticiones que se

sometan al fallo del tribunal
Este artculo 309 es slo ordenatorio de la litis por lo cual no procede fundar en su infraccin
un recurso de casacin en el fondo, ya que carece de influencia en lo dispositivo del fallo.
Con la contestacin de la demanda no es obligatorio que se presenten los documentos que le
sirven de fundamento.
El inciso final del artculo 309 deca que : "Son tambin aplicables a la contestacin de la
demanda y al demandado las disposiciones del artculo 255". Este artculo, segn lo vimos, se
refera a la obligacin que tena el actor de acompaar los documentos que sirven de base a
sus pretensiones. El demandado, segn resultaba de la disposicin transcrita, tena idntica
obligacin, respecto de los instrumentos que le sirven de apoyo a su defensa, o sea, los
documentos justificativos de la contestacin de la demanda.
En virtud de la Ley N 18.705 se suprimi el inciso final del artculo 309, por lo que en la
actualidad el demandado no tiene ninguna obligacin de acompaar en la contestacin de la
demanda los documentos en los cuales ella se funda.
 - CONCEPTO DE DEFENSA. ALEGACIONES, DEFENSAS Y EXCEPCIONES.

El contenido de la contestacin se refiere a las alegaciones o defensas y a las excepciones que

puede oponer el demandado a la accin del actor.
Adicionalmente, tambin el demandado se puede defender atacando a su vez al demandante,
mediante la reconvencin.

Entre las excepciones y las defensas existen estrechas relaciones, de especie a gnero, pero
que en ningn caso llegan a identificarlas.
La similitud que entre ellas existe ha provocado cierta confusin tanto entre legisladores como
tratadistas. Algunos han credo acertadamente segn nuestro parecer que se trata de trminos
distintos y otros, por el contrario, de conceptos idnticos.
En nuestra legislacin hay disposiciones que emplean indistintamente uno u otro trmino y
otras que dan a cada uno un significado especial.
Entre las primeras podemos citar la del artculo 170, N 3 del Cdigo de Procedimiento Civil,
que dice: Las sentencias definitivas de primera o de nica instancia y las de segunda que
modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales, contendrn: ...3 Igual
enunciacin de las excepciones o defensas alegadas por el demandado.
Igual cosa sucede con el auto acordado sobre la forma de las sentencias, dictado por la Corte
Suprema el 30 de septiembre de 1920, que dice: La enunciacin breve de las peticiones o
acciones deducidas por el demandante e igual enunciacin de las excepciones o defensas
alegadas por el demandado.
Entre las disposiciones que dan a cada trmino un empleo especfico se cuenta el artculo 309
del Cdigo de Procedimiento Civil, que prescribe: "La contestacin a la demanda debe
contener:...3 las excepciones que se oponen a la demanda...".
Otro ejemplo en igual sentido es el artculo 464 del mismo cuerpo de leyes, que dice: La
oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en alguna de las excepciones
siguientes".
Pertenece tambin a la segunda categora de disposiciones a que nos hemos referido la del
artculo 640 del Cdigo antes citado: "La sentencia del rbitro arbitrador contendr:...3 La
misma enunciacin de la defensa alegada por el demandado".
Por ltimo, citaremos la disposicin del artculo 725 del mismo Cdigo, que dice: La sentencia
definitiva deber expresar:...2 La enunciacin brevsima de las peticiones del demandante y
de las defensas del demandado y de sus fundamentos respectivos".
Como puede verse, nuestro legislador emple indistintamente los trminos excepcin y
defensa.

Sin embargo, como vimos en un sentido estricto, la defensa consiste en la contestacin de la

pretensin que hace el demandado y en la que procede a negar el elemento de hecho
(alegacin) o de derecho que sirve de fundamento a la pretensin (defensa).
Consiste en una mera negativa que no lleva consigo ninguna afirmacin respecto de un hecho
nuevo.
La alegacin o defensa se ha definido como los motivos o razonamientos que el demandado
invoca con el objeto de que se le desconozca al actor el derecho que pide sea declarado, y
cuyos motivos o razonamientos puede hacerlos valer durante el progreso del juicio.
La contestacin de la demanda en la que el demandado se limita a formular meras alegaciones
o defensas y no a hacer valer excepciones en relacin con la pretensin formulada en la
demanda, implican que la carga de la prueba recaer en la parte demandante, puesto que con
aquellas el sujeto pasivo no introduce en el proceso un hecho nuevo que tenga por objeto
destruir la pretensin hecha valer.
Adems, el tribunal no tiene que hacerse cargo de las alegaciones o defensas para su
resolucin en la parte dispositiva del fallo, sino que ellas pueden ser analizadas por parte del
tribunal en la parte considerativa de ste.

En cambio, la excepcin es aquel medio de defensa en la cual el demandado introduce al

proceso un hecho nuevo destinado a excluir la pretensin, por tener respecto de ellas un
efecto invalidativo, modificativo o extintivo.
La excepcin supone que ha existido o existe la pretensin hecha valer por el actor, pero
sostiene que ella es nula, se ha extinguido o se ha modificado, en todo o en parte, y por ello no
debe ser satisfecha en la forma solicitada por el actor.
De acuerdo con lo anterior, las excepciones dan por supuesta la existencia de la pretensin
que se hecho valer en la demanda, pero le agregan un hecho invalidativo, impeditivo o
extintivo. Tal es lo que acontecera por ejemplo, si el demandado, en lugar de negar
simplemente su calidad de deudor, dice que pag la suma que se le cobra. En este caso
reconoce la existencia de la obligacin y la de un hecho posterior que la hace ineficaz,
reconocimiento que lo obliga a probar la veracidad de su aserto.

La Corte de Apelaciones de Santiago dijo en una oportunidad que no deben confundirse los
conceptos jurdicos excepcin y defensa, ya que si toda excepcin es defensa, no toda
defensa es excepcin.
"La excepcin se funda particularmente en una situacin de hecho, ignorada del juez, en que
se coloca el demandado para enervar la accin, y es por eso que para evitar sorpresas y
desigualdades en la prueba judicial, ha de ser invocada en cierto estado del juicio, que
permitiendo la discusin, d al mismo tiempo oportunas bases para la prueba que, segn el
artculo 318 del Cdigo de Procedimiento Civil, ha de recaer sobre los hechos convertidos, en
tanto que la defensa que mira a los requisitos de la accin, se apoya en el derecho que el juez
debe conocer y tener presente para el fallo, ya que administrar justicia es aplicar la ley
solamente.
La excepcin es la formulacin de cualquier hecho jurdico que afecte al ejercicio de la accin -
excepciones dilatorias - o a la vida misma de ella - excepciones perentorias.
"De consiguiente, bien puede decirse que la excepcin es la formulacin por el demandado de
un hecho jurdico que tiene la virtud de impedir el nacimiento del derecho objeto de la accin,
de producir la extincin del mismo o de impedir el curso de la accin.
En cambio, las alegaciones o defensas consisten en la negacin del derecho del actor,
acudiendo por ejemplo a razonamientos jurdicos; pero tanto las excepciones como las
alegaciones constituyen las defensas del demandado; pero no toda defensa constituye una
excepcin, en cambio toda excepcin constituye una defensa.
Y coincidiendo con este planteamiento, Adolfo Schnke dice: " El demandado tambin puede,
para su defensa, hacer manifestaciones jurdicas, pudiendo limitarse a ellas, y declarar por
ejemplo, que segn su opinin, con la entrega de la carta a la portera, no haba llegado a su
conocimiento todava la declaracin de voluntad en ella contenida.
Semejantes manifestaciones jurdicas no obligan al Tribunal, ni lo limitan tampoco en el
examen jurdico; son meras sugerencias para que se examine la situacin de hecho desde el
punto de vista puesto de relieve por el demandado (Cas. forma y fondo, 25.6.1974, R.D.J.,tomo
LXXI, 2a parte,sec.1a,pg 99)
Entre la defensa y la excepcin se pueden anotar las siguientes diferencias principales:

a) La alegacin o defensa es la total negacin de los hechos o de los fundamentos de derecho

de la pretensin; la excepcin reconoce la existencia de la pretensin, pero se niega a
satisfacerla total o parcialmente atendida la existencia de un hecho invalidativo, impeditivo o
extintivo;
b) La alegacin o defensa no introduce un hecho nuevo al proceso; la excepcin introduce un
hecho nuevo al proceso respecto de los alegados por el actor para fundamentar su pretensin;
c) La defensa se funda en la negacin de los requisitos de hecho o de derecho alegados por el
actor para fundamentar su pretensin, los que el juez conoce por haber sido ya alegados por
el actor; la excepcin se funda en una situacin de hecho nueva que el juez desconoce;
d) La defensa niega los fundamentos de hecho o de derecho de la pretensin; la excepcin
afirma la existencia de hechos nuevos invalidativos, extintivos o impeditivos de la pretensin;
e) Si el demandado formula una alegacin o defensa nada tiene que probar. La carga de la
prueba le corresponde al demandante, dado que no se introduce un hecho nuevo al proceso y
dado que existencia de los vnculos jurdicos es excepcional y es afirmada por el actor, a ste le
corresponde probar los hechos.
Si el demandado formula una excepcin, le corresponde al demandado la carga de la prueba,
atendido a que afirma la existencia de hechos nuevos invalidativos, extintivos o impeditivos de
la pretensin, que importa un reconocimiento de la existencia de la pretensin, pero respecto
de la cual se ha experimentado una modificacin posterior.
f) Finalmente, el tribunal no tiene la obligacin de pronunciarse acerca de las alegaciones o
defensas hechas valer por el demandado en la parte dispositiva o resolutiva de la sentencia
definitiva.(Art. 170 N 6 del C.P.C.). En cambio, el tribunal tiene que pronunciarse acerca de las
excepciones hechas valer por el demandado en la parte dispositiva de la sentencia definitiva,
ya sea acogiendo o rechazndolas, total o parcialmente, debiendo contener las
consideraciones de hecho y de derecho en las que se basa para emitir ese pronunciamiento
(Art. 170 N 6 del C.P.C.).

- EXCEPCIONES PERENTORIAS.

Son aquellas que tienen por objeto destruir el fundamento de la pretensin e importan la
introduccin al proceso de un hecho nuevo de carcter invalidativo impeditivo, o extintivo de
la pretensin del actor.

Nuestra Jurisprudencia ha definido la excepcin perentoria como todo ttulo o motivo jurdico
que el demandado invoca para destruir, enervar y, ms propiamente dicho, para hacer ineficaz
la accin del actor, como por ejemplo, la prescripcin, el pago de la deuda, etc.
Las excepciones perentorias normalmente se confunden con los modos de extinguir las
obligaciones que se nos sealan en el Cdigo Civil, sin perjuicio de tener presente que nuestra
jurisprudencia ha otorgado tambin ese carcter a excepciones de carcter procesal como
sucede con la falta de jurisdiccin, la falta de legitimacin para obrar, la cosa juzgada, etc.

Las excepciones perentorias no suspenden la tramitacin del proceso y ellas deben hacerse
valer por parte del demandado en su escrito de contestacin de la demanda.(Art.309 del
C.P.C.)

La contestacin de la demanda en la que el demandado formula excepciones en relacin con la

pretensin formulada en la demanda, implican que la carga de la prueba recaer en el
demandado y no el demandante (reus in exceptione actor fit), puesto que con ellas el sujeto
pasivo introduce en el proceso un hecho nuevo de carcter impeditivo, modificativo o
extintivo que tiene por objeto destruir la pretensin hecha valer.
Finalmente, el tribunal tiene que pronunciarse acerca de las excepciones hechas valer por el
demandado en la parte dispositiva de la sentencia definitiva, debiendo contener las
consideraciones de hecho y de derecho en las que se basa para emitir ese
pronunciamiento.(Art. 170 N 6 del C.P.C.)
 - EXCEPCIONES ANMALAS.

Son aquellas excepciones perentorias que el legislador posibilita al demandado para deducirlas
por escrito con posterioridad a la contestacin de la demanda durante todo el curso del juicio,
hasta la citacin para or sentencia en primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda
instancia. (Art. 309.).
Revisten el carcter de excepciones perentorias que anmalamente se pueden hacer valer
durante el curso del juicio con posterioridad a la contestacin de la demanda las siguientes
excepciones:

1.- Prescripcin (extintiva),

2.- Cosa juzgada (excepcin de),
3.- Transaccin, y
4.- Pago efectivo de la deuda, siempre que se funde en un antecedente escrito.

En relacin a la prescripcin, debemos sealar que a primera vista, al no distinguir el

legislador, habra que comprender a ambos tipos de prescripcin. Sin embargo, la
jurisprudencia parece haberse inclinado definitivamente por considerar que slo se incluye a la
prescripcin extintiva. Esto significa que la nica forma como el demandado podra hacer valer
su prescripcin adquisitiva, al ser una accin propia del demandado, sera a travs de una
demanda propiamente tal o de una demanda reconvencional.

Debe tenerse en cuenta que la ley slo autoriza para alegar en cualquier estado de la causa la
prescripcin, la cosa juzgada y la transaccin como excepciones, a objeto de enervar o
extinguir el derecho que se ejercita en la demanda, pero no como accin, para adquirir por ese
medio un ttulo de dominio; en esta ltima situacin -cuando se hacen valer como accin- slo
puede representarlas en su demanda o ampliacin.

En cuanto a la excepcin de pago, ella puede hacerse valer como excepcin anmala siempre
que se funde en un antecedente escrito. En consecuencia, para que pueda ser admitida a
tramitacin debe acompaarse un recibo o un escrito que d cuenta o permita acreditar el
pago. Si el demandado no dispone de ese antecedente escrito, deber deducir la excepcin en
la contestacin de la demanda, oportunidad en la cual no se contempla este requisito de
admisibilidad para hacerla valer.

Estas excepciones anmalas si se formulan en primera instancia, despus de recibida la causa

a prueba, se tramitarn como incidentes, que pueden recibirse a prueba, si el tribunal lo
estima necesario, y se reservar su resolucin para definitiva. A contrario sensu, si se oponen
antes de recibirse la causa a prueba, se tramitan en igual forma que todas las excepciones, aun
cuando no hayan sido opuestas en la contestacin.

Si se deducen en segunda instancia, se seguir igual procedimiento, pero en tal caso el

tribunal de alzada se pronunciar sobre ellas en nica instancia.

El tribunal tiene amplia facultad para recibir o no a prueba los incidentes que den lugar a
presentacin de tales excepciones, dados los trminos claros de ese artculo; por consiguiente,
la omisin de ese trmite no puede dar lugar a un recurso de casacin en la forma fundado en
los artculos 795, N3 y 800, N 5. En caso de estimar el tribunal necesaria la prueba,
conceder un trmino especial de prueba que se regir por las normas del artculo 90
limitndose a 15 das el plazo total que establece en su inciso 3 y sin perjuicio de lo
establecido en el artculo 431 ( art. 327, inc. 2).
(c) LA RECONVENCION.

- Concepto.

La reconvencin es una contrademanda del demandado frente al demandante, que se deduce

utilizando el procedimiento judicial originado por iniciativa de este ltimo.
En trminos ms simples, se dice que la reconvencin es la demanda del demandado en contra
del demandante, deducida en el mismo proceso, en el escrito de contestacin de la demanda.
El demandado puede en el proceso no solo adoptar una actitud defensiva para los efectos de
obtener el rechazo de la satisfaccin de la pretensin hecha valer frente a l, sino que adems
puede adoptar una actitud agresiva haciendo valer el demandado una pretensin en contra del
demandante, quien pasa a ser sujeto pasivo respecto de ella.
Si el demandado deduce una reconvencin amplia el mbito objetivo del proceso, puesto que
introduce una nueva pretensin en el mismo.
La razn por la cual se permite al demandado deducir la reconvencin obedece a un principio
de economa procesal, puesto que se permite que mediante un mismo procedimiento se
resuelva tanto la pretensin del demandante hecha valer en su demanda como la pretensin
del demandado hecha valer en su reconvencin.-

- Oportunidad.
La oportunidad en la cual el demandado debe deducir su reconvencin es en el escrito de
contestacin de la demanda.(art. 314 del C.P.C.) De acuerdo con ello, dicho escrito se sumar:
En lo principal: Contesta la demanda. En el Primer otros: Deduce demanda reconvencional.

B.1.4.6.c.- Requisitos de admisibilidad.

Los requisitos que se contemplan para que el demandado pueda deducir su reconvencin en
contra del demandante en nuestro Cdigo de Procedimiento Civil son:

a.- Que el tribunal tenga competencia para conocer de la reconvencin estimada como
demanda (Art. 315 del C.P.C. y 111 y 124 del C.O.T.)
b.- Que la contrapretensin se encuentre sometida en su tramitacin al mismo procedimiento
de la demanda y que se admita la formulacin de ella de acuerdo con el procedimiento segn
el cual se tramita la demanda.

Cabe hacer notar que esta segunda condicin no est establecida en forma expresa por la ley,
pero ella es obvia, y ha sido aceptada plenamente por la jurisprudencia, adems de la orden de
que se sustancien y fallen conjuntamente (art. 316 inc. 1).
Para los efectos de deducir la reconvencin no se ha contemplado por parte de nuestro
legislador en el Cdigo de Procedimiento Civil un vinculo de conexin entre la demanda y
contestacin de la demanda diferente a la conexin subjetiva, en cuanto a que la reconvencin
slo puede ser deducida por el demandado en contra del demandante y no de un tercero.

- Requisitos de forma de la reconvencin

Ellos estn contemplados en el artculo 314, al sealarnos que si el demandado reconviene al

actor, deber hacerlo en el escrito de contestacin, sujetndose a las disposiciones de los
artculos 254 y 261; y se considerar, para este efecto, como demandada la parte contra quien
se deduzca la reconvencin".
Del acuerdo con ello, debemos sealar que la reconvencin debe presentarse en el mismo
escrito de la contestacin, y debe cumplir con los requisitos especiales de toda demanda
contemplados en el artculo art. 254, pudiendo ser ampliada o rectificada en los trminos del
artculo 261.
Mediante la dictacin de la Ley N 18.882 se elimina del artculo 314 la remisin al artculo
255, por lo que el demandado al reconvenir, al igual que el actor al deducir su demanda, no se
encuentra obligado a acompaar los documentos fundantes de ella.

- Sujetos de la reconvencin.

La facultad de reconvenir le corresponde a todo demandado en contra de su demandante.

En consecuencia, no se puede reconvenir por el demandado a un codemandado o a un
tercero.

- Tramitacin.

La reconvencin se substanciar y fallar conjuntamente con la demanda principal (art. 316 del
C.P.C.), por lo que ella deber ser notificada al demandante, quien podr asumir respecto de la
reconvencin las mismas actitudes que el demandado respecto de la demanda.
Se pueden oponer contra ella las excepciones dilatorias indicadas en el artculo 303, las que
deben proponerse dentro del trmino de seis das y todas ellas en un mismo escrito (art. 317).
Si no se oponen en ese plazo, pueden hacerse valer posteriormente slo por va de alegaciones
o defensas y se estar a lo dispuesto en los artculos 85 y 86. En general, se le aplican las reglas
que hemos visto anteriormente al referirnos a las excepciones dilatorias.
Sin embargo rige una norma especial prevista en el inciso 2 del artculo 317 agregado por la
Ley N 18.705, la que nos seala que acogida una excepcin dilatoria (opuesta por el
demandante respecto de la reconvencin), el demandante reconvencional (demandado) deber
subsanar los defectos de que adolezca la reconvencin dentro de los diez das siguientes a la
fecha de notificacin de la resolucin que haya acogido la excepcin. Si as no lo hiciere, se
tendr por no presentada la reconvencin, para todos los efectos legales, por el solo ministerio
de la ley"
Con esta norma se est sancionando al demandado que ha introducido al proceso una
demanda reconvencional defectuosa y que no sea diligente en subsanar los vicios que la
afectan, impidindose que con semejante omisin se pueda obtener la paralizacin del
procedimiento. La sancin es sumamente drstica, puesto que si el demandado no subsana
los vicios que afecten a su reconvencin dentro de ese plazo legal y fatal de 10 das, se tiene
sta por no presentada para todos los efectos legales.
Si de deduce reconvencin, el proceso slo experimenta la ampliacin de un trmite dentro
del periodo de discusin, dado que evacuada la dplica respecto de la demanda y la rplica de
la reconvencin, debe conferirse traslado para la dplica de la reconvencin.
Al efecto, el artculo 316 dispone que la reconvencin se substanciar y fallar conjuntamente
con la demanda principal, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 172.
De la rplica de la reconvencin se dar traslado al demandante por seis das.
No se conceder, sin embargo, en la reconvencin aumento extraordinario de trmino para
rendir prueba fuera de la Repblica cuando no deba concederse en la cuestin principal.

5. LA REPLICA

i) Oportunidad.

De acuerdo con el artculo 311, a la contestacin, sea pura o simple o vaya acompaada de
reconvencin, se provee "traslado". Esta resolucin debe notificarse por el estado diario.
ii) Plazo para replicar

El actor tiene el plazo fatal de seis das para replicar y hacer observaciones a la reconvencin, si
la ha habido (art. 311).
Transcurrido ese plazo sin que replique, se entender precluido por el solo ministerio de la ley
el derecho de replicar, y el tribunal, de oficio o a peticin de parte, declarar extinguido ese
derecho y conferir traslado al demandado para duplicar, sin necesidad de certificado previo.

iii) Contenido del escrito de rplica

En el escrito de rplica el actor puede ampliar, adicionar o modificar las acciones que haya
formulado en la demanda, pero sin que pueda alterar las que sean objeto principal del pleito
(art. 312).
La jurisprudencia ha resuelto al respecto: 1 que la rectificacin que se hace en el escrito de
rplica respecto a la forma en que ocurri un accidente que ocasiona el derecho para solicitar
indemnizacin, est ajustada a la ley, si no modifica la accin deducida ni los fundamentos de
esa accin; 2 que la accin se altera cuando se cambia por otra y para operar tal cambio es
menester que se abandone la anterior y se substituya por una nueva; pero si mantiene ambas,
promovindose una como subsidiaria de la otra, tendiendo ambas al mismo fin perseguido en
la demanda, no puede decirse que haya variacin y, por consiguiente, que no pueda ser
materia de la rplica; 3 que no hay inconveniente en que, habindose calificado un hecho
jurdico en la demanda en un sentido determinado, se cambie esta calificacin jurdica en el
escrito de rplica; 4"La circunstancia de que en la rplica se diga que se incurri en un error
en la demanda al calificar como sociedad mercantil el contrato a virtud del cual se cobra una
participacin, siendo que se trataba de una sociedad civil o por lo menos de otro contrato,
cualquiera que sea su calificacin, por lo cual adiciona la demanda en ese sentido, no importa
una modificacin que implique cambio alguno en la accin deducida, porque, permaneciendo
unas mismas la cosa pedida y las personas que intervinieron en la litis, las acciones se
caracterizan, individualizan o identifican por los hechos que le sirven de fundamento o causa
de pedir, y tales hechos no resultan alterados o modificados por la sola circunstancia de que el
actor los califique jurdicamente en la rplica en forma distinta de como los apreci en la
demanda".

iv) Providencia y notificacin

El escrito de rplica se provee "traslado para duplicar" (art. 311) y esta resolucin se notifica
por el estado diario.

6.- LA DPLICA

i) Oportunidad.

El demandado tiene el plazo fatal de seis das para duplicar y para hacer valer en el mismo
escrito la rplica de la reconvencin, formulando sus observaciones a la contestacin de la
reconvencin que el demandante haya hecho, si la ha habido.

ii) Contenido del escrito de dplica.

El demandado, en la dplica, podr ampliar, adicionar o modificar las excepciones que haya
formulado en la contestacin, pero sin que pueda alterar las que sean objeto principal del
pleito (art. 312).
Ante la disposicin indicada, la jurisprudencia ha estimado que en el escrito de dplica se
pueden adicionar y ampliar las excepciones y defensas hechas valer en el escrito de
contestacin, pero no se pueden oponer excepciones que tiendan a enervar o a destruir la
accin deducida, porque stas deben formularse antes de la contestacin de la demanda o en
la contestacin misma, salvo las de prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de
la deuda, que pueden oponerse en cualquier momento.

iii) Providencia y notificacin.

Con estos cuatro escritos fundamentales que hemos estudiado - demanda, contestacin,
rplica y dplica - se pone trmino al primer perodo del juicio ordinario, es decir, el perodo de
discusin.
Esto es para el caso que el escrito de contestacin haya sido puro y simple; pero en el caso que
haya habido demanda reconvencional, aunque el Cdigo de Procedimiento Civil no lo dice,
debe darse traslado al demandante para que evacue el trmite de la dplica de la
reconvencin (art. 316, inc. 2).Al efecto, dispone ese precepto que de la rplica de la
reconvencin se dar traslado al demandante por seis das.

7) TRMITE O PERIODO DE LLAMADO OBLIGATORIO O NECESARIO A CONCILIACIN.

1.- Oportunidad.

Mediante la Ley 19.334, publicada en el Diario Oficial de 7 de Octubre de 1994, se introdujo a

continuacin del perodo de discusin y antes de la recepcin de la causa a prueba, el trmite
obligatorio o necesario del llamado a las partes a conciliacin. En la actualidad el trmite del
llamado a las partes a conciliacin es obligatorio o necesario en casi todos nuestros
procedimientos civiles, habindose para tal efecto modificado por la mencionada ley los
artculos 262, 264, 267, 698, 788 y 795 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Al efecto establece el artculo 262 que " en todo juicio civil en que legalmente sea admisible la
transaccin, con excepcin de los juicios o procedimientos especiales de que tratan los Ttulos I,
II, III, V y XVI del Libro III, una vez agotados los trmites de discusin y siempre que no se trate
de los casos mencionados en el artculo 313, el juez llamar a las partes a conciliacin y les
propondr personalmente bases de arreglo."
Para tal efecto, las citar a una audiencia para un da no anterior al quinto ni posterior al
decimoquinto contado desde la fecha de notificacin de la resolucin. Con todo, en los
procedimientos que contemplan una audiencia para recibir la contestacin de la demanda, se
efectuar tambin en ella la diligencia de conciliacin, evacuado que sea dicho trmite."
El precedente llamado a conciliacin no obsta a que el juez pueda, en cualquier estado de la
causa, efectuar la misma convocatoria, una vez evacuado el trmite de la contestacin de la
demanda".

2.- Requisitos para que sea procedente el trmite obligatorio de llamado a conciliacin.

Para que proceda este trmite obligatorio o necesario del llamado a conciliacin en un juicio
civil es menester que concurran los siguientes requisitos:

1) Que se trate de un juicio civil.

En general, procede el trmite obligatorio del llamado a conciliacin en todo juicio civil.
Excepcionalmente, no procede el llamado a conciliacin en los juicios o procedimientos
especiales de que tratan los Ttulos I (Juicio ejecutivo en las obligaciones de dar), II (Juicio
ejecutivo en las obligaciones de hacer y no hacer), III (Derecho Legal de retencin), V (Citacin
de eviccin) y XVI ( Juicios de Hacienda) del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil.
Sin perjuicio de ello, es menester tener presente que se contempla el trmite obligatorio o
necesario del llamado a conciliacin en el procedimiento laboral (art. 442 del Cdigo del
Trabajo) y en el procedimiento por crimen o simple delito de accin penal privada por injuria o
calumnia (art.574 del Cdigo de Procedimiento Penal).

2) Que en el juicio civil sea legalmente admisible la transaccin.

En general, se ha sealado que son susceptibles de transaccin todos los derechos o relaciones
jurdicas sobre las cuales las partes tienen plena libertad de disposicin.
De lo anterior, y por el contrario fluye que no se puede transigir sobre los derechos
indisponibles, o sea, aquellos derechos ligados a la persona del sujeto y sustrados a su poder
dispositivo; tales son: a) los derechos que por su naturaleza no pueden concebirse sino en
relacin a un slo determinado sujeto (derechos de la personalidad, de familia, etc) y b)
aquellos derechos que independientemente de su naturaleza son puestos al servicio de un
determinado sujeto por una norma legal inderogable, de manera que sea prohibido al sujeto
mismo disponer de ellos. Tampoco pueden ser objeto de transaccin bienes o derechos que
por diversas razones la ley taxativamente los considera ineptos para tal efecto.
Los artculos 2449 a 2455 del Cdigo Civil se encargan de establecer algunos de los casos en los
cuales no es admisible la transaccin.

3) Que no se trate de los casos en que no deba recibirse la causa a prueba en el

procedimiento.

Los casos mencionados en el artculo 313 en que no es procedente el trmite obligatorio del
llamado a conciliacin para el juez son: a) si el demandado acepta llanamente las peticiones
del demandante, b) si el demandado no contradice en materia substancial y pertinente los
hechos sobre que versa el juicio, y c) si las partes piden que se falle el pleito sin ms trmite.

3.- Procedimiento del trmite obligatorio de llamado a conciliacin.

El juez debe en un juicio ordinario civil en que concurran los requisitos anteriores, evacuados
los trmites del perodo de discusin, citar a las partes a una audiencia de conciliacin para un
da no anterior al quinto ni posterior al decimoquinto contado desde la fecha de notificacin
de la resolucin.
Dicha resolucin que cita a las partes a la audiencia de conciliacin debe ser notificada por
cdula, puesto que ordena la comparecencia personal de las partes (art. 48 ).
A la audiencia de conciliacin debern concurrir las partes por s o por apoderados. No
obstante, el juez podr exigir la comparecencia personal, sin perjuicio de la asistencia de sus
abogados.
En los procesos en que hubiere pluralidad de partes, la audiencia se llevar a efecto aunque no
asistan todas. La conciliacin operar entre aquellas que la acuerden y continuar el juicio con
las que no hubieren concuurrido o no hubieren aceptado la conciliacin (art.264).
En la audiencia, el juez obrar como amigable componedor y tratar de obtener un
avenimiento total o parcial en el litigio ( art 263). Para tal efecto, el juez debe proponerles a las
partes las bases de arreglo ( art.262 inc.1?) y las opiniones que emita no lo inhabilitan para
seguir conociendo de la causa (art.263).
Si las partes lo piden la audiencia se suspender hasta por media hora para deliberar. Si el
tribunal lo estima necesario postergar la audiencia para dentro de tercero da, salvo que las
partes acuerden un plazo mayor, y se dejar de ello constancia.
A la nueva audiencia stas concurrirn sin nueva notificacin (art.265).
De la conciliacin total o parcial se levantar acta, que consignar slo las especificaciones del
arreglo; la cual subscribirn el juez, las partes que lo deseen y el secretario, y se estimar como
sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales.
Si se rechaza la conciliacin o no se efecta el comparendo, el secretario certificar este hecho
de inmediato, y entregar los autos al juez para que ste (BAJO LA NUEVA LEY 20886 SER LA
CARPETA ELECTRNICA LA QUE QUEDAR A DISPOSICIN DEL JUEZ), examinndolos por s
mismo, proceda en seguida a dar cumplimiento a lo sealado en el artculo 318 (art.268).
El fracaso del llamado del juez a la conciliacin necesaria no obsta a que ste pueda, en
cualquier estado de la causa, efectuar la misma convocatoria (art.262 inc. final). El llamado a
conciliacin es en este caso facultativo para el tribunal, el que puede efectuarlo en cualquier
estado de la causa, luego de evacuado el trmite de contestacin de la demanda.
El llamado a conciliacin, en los casos que sea obligatorio de acuerdo a la ley, constituye un
trmite o diligencia esencial en la primera o en la nica instancia de los juicios de mayor o
menor cuanta y en los juicios especiales, cuya omisin genera la nulidad conforme a lo
prescrito en los artculos 768 N 9 y 795 N2.-

Terminado el perodo de la discusin y el trmite del llamado a conciliacin obligatorio en los

casos en que es procedente de acuerdo a la ley, sigue el periodo de prueba.

VI. PERIODO DE LA PRUEBA

1.- RECEPCIN DE LA CAUSA A PRUEBA.

De acuerdo a lo previsto en el artculo 318, terminado el periodo de discusin, y efectuado el

llamado obligatorio a conciliacin en los casos en que este trmite es procedente, el tribunal
procede a examinar personalmente el proceso y conforme con ello puede determinar:

a.- Citar a las partes para or sentencia.

El tribunal dictar la resolucin citando a las partes para or sentencia, la que es notificada a las
partes por el Estado Diario, sin que proceda la recepcin de la causa a prueba y luego de
terminado el periodo de discusin al no proceder el trmite del llamado obligatorio a
conciliacin, en los siguientes casos:

a.- Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante, ( art. 313 inc. 1).
b.- Si en sus escritos no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre que
versa el juicio (art. 313 inc. 1).
En estos dos casos, no procede la recepcin de la causa a prueba porque en ellos no existen
hechos sustanciales pertinentes y controvertidos.
Para que se presente esta situacin debemos encontrarnos ante un allanamiento o aceptacin
total de los hechos, puesto que si fuera solamente parcial, deber recibirse la causa a prueba
respecto de la parte no cubierta por el allanamiento o aceptacin y respecto de la cual pueden
presentarse hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.
c.- Cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite (art. 313 inc. 2).

En este caso, el tribunal cita a las partes con el mrito de la peticin de las partes,
independientemente que existan hechos sustanciales pertinentes y controvertidos. La
resolucin que dicte el tribunal citando a las partes para or sentencia en este caso no es
apelable por el mandato expreso de la ley contenido en la primera parte del inciso 1 del el
artculo 326, lo que resulta plenamente justificable atendido a que no puede existir un agravio
o perjuicio para las partes en este caso.
En cambio, en las otras dos situaciones es posible que se deduzca el recurso de apelacin,
puesto que el tribunal puede estimar erradamente que no hay hechos substanciales,
pertinentes y controvertidos y, como consecuencia de ello, omita el trmite de la recepcin de
la causa a prueba.
Al efecto, dispone la primera parte del inciso 1 del artculo 326 que es apelable la resolucin
en que explcita o implcitamente se niegue el trmite de recepcin de la causa a prueba, salvo
el caso del inciso segundo del artculo 313".
La apelacin deber ser concedida en el solo efecto devolutivo conforme a la regla general
contemplada en el N 2 del artculo 194, sin perjuicio de poder solicitarse la orden de no
innovar por el apelante al tribunal de alzada segn lo previsto en el inciso segundo del artculo
192 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Se ha sealado que en este caso no procede el recurso de reposicin porque se trata de una
sentencia interlocutoria.

b.- Recibir la causa a prueba.

b.1. Procedencia.

Luego de agotado el periodo de discusin y de haberse verificado el trmite del llamado

obligatorio a conciliacin, si el juez estima que hay o pueden haber hechos substanciales,
pertinentes y controvertidos, debe dictar una resolucin en la cual ordena recibir la causa a
prueba y fija los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales debe
recaer la prueba (art. 318, inc. 1).

b.2.- Naturaleza jurdica.

En cuanto a la naturaleza jurdica de la resolucin que recibe la causa a prueba, debemos

tener presente que en la prctica se la mal denominado auto de prueba; puesto que
jurdicamente se trata de una sentencia interlocutoria de la segunda clase, porque resuelve
sobre un trmite que va a servir de base para el pronunciamiento de una sentencia definitiva
(art. 158, inc. 3).

b.3. Contenido de la resolucin que recibe la causa a prueba.

En cuanto a su contenido, la resolucin que recibe la causa a prueba tiene menciones

esenciales, de la naturaleza y accidentales.

(i) Las menciones esenciales de la resolucin que recibe la causa a prueba son dos:

a.- La recepcin de la causa a prueba; y

b.- La fijacin de los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales se debe
rendir la prueba.

La primera mencin de la resolucin en que se ordena la recepcin de la causa a prueba es

muy importante con ello se da cumplimiento al disponer la existencia del trmite esencial,
cuya omisin general la nulidad del procedimiento.( art. 768 N 9 en relacin con el artculo
795 N 3.
La segunda mencin esencial consisten en fijar los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos, los que el tribunal debe extraer de los escritos que las partes han presentado
durante el periodo de discusin y en los cuales han sealado los hechos que configuran las
pretensiones, alegaciones o defensas, excepciones y contrapretensiones.
Los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales debe recaer la prueba
debe fijarlos o mencionarlos el tribunal en la resolucin, no siendo posible que se cumpla con
esta mencin mediante la referencia a los escritos que las partes hubieren presentado durante
el periodo de discusin.
El objeto de la prueba, dentro del Cdigo de Procedimiento Civil est claramente establecido
en el artculo 318 de ese cuerpo legal: "Concluidos los trmites que deben preceder a la
prueba, ya se proceda con la contestacin expresa del demandado o en su rebelda, el tribunal
examinar por s mismo los autos y si estima que hay o puede haber controversia sobre algn
hecho substancial y pertinente en el juicio, recibir la causa a prueba y fijar en la misma
resolucin los hechos substanciales controvertidos sobre los cuales deber recaer.
Slo podrn fijarse como puntos de pruebas los hechos substanciales controvertidos en los
escritos anteriores a la resolucin que ordena recibirla"
En consecuencia, la prueba que se rinda en el proceso deber recaer sobre los hechos
substanciales, pertinentes y controvertidos.
El objeto de la prueba se genera a travs de los escritos que, las partes deben presentar
durante el perodo de discusin El hecho de que el objeto de la prueba se genere de los
escritos presentados se comprueba del anlisis del artculo 318 del CPC, segn el cual el
tribunal debe examinar los autos, expresin esta que debe tomarse como sinnima de
"expediente", momento en que el examen del tribunal slo recae en los escritos del periodo
de discusin, esto es, de la demanda, de la contestacin de la demanda y de los otros dos
escritos (rplica y duplica), adems de los relativos a la reconvencin si se hubiere ella
deducido.

Excepcionalmente el legislador acepta que la prueba se rinda sobre hechos acaecidos con
posterioridad al perodo de discusin, en cuyo caso tambin es trascendental la intervencin
de las partes. Dice el artculo 321 del CPC: "No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, es
admisible la ampliacin de la prueba cuando dentro del trmino probatorio ocurre algn
hecho substancialmente relacionado con el asunto que se ventila.
Ser tambin admisible la ampliacin a hechos verificados y no alegados antes de recibirse a
prueba la causa, con tal que jure el que los aduce que slo entonces han llegado a su
conocimiento".
Luego, como regla general los hechos que generan el objeto de la prueba son introducidos al
proceso por las partes en los escritos que configuran el perodo de discusin.
Segn el artculo 318 del CPC es claro que el objeto de la prueba est constituido por los
hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. La legislacin nacional no los ha definido,
cosa que, sin embargo, ha hecho la jurisprudencia:

a) Hecho substancial: es aquel que integra en forma tan esencial el conflicto que sin su prueba
no se puede adoptar resolucin alguna.

b) Hecho pertinente: es aquel que, sin integrar esencialmente el conflicto, se vincula a l y es

necesario para la resolucin del rgano jurisdiccional.
La prueba de este hecho no es esencial para fallar el asunto, pero su prueba coadyuva a la
dictacin del fallo.
Lo normal es que la substancialidad y la pertinencia vayan unidas teniendo slo importancia
efectuar esta distincin cuando el hecho pertinente no revista el carcter de hecho
substancial.

c) Hecho controvertido: es aquel respecto del cual existe discrepancia entre las partes acerca
de la existencia o de la forma en que l ha acaecido.
Finalmente, debemos resaltar que si el juicio se ha seguido en rebelda del demandado el juez
debe recibir la causa a prueba, pues el actor debe acreditar sus pretensiones; y an ms, se ha
estimado que la rebelda para los efectos de los artculos 318 y 320 importa una contestacin
ficta de la demanda entendindose que el rebelde no acepta los hechos afirmados por el actor;
debiendo por ello el juez recibir la causa a prueba y fijar los hechos sobre los cuales deber
rendirse la prueba, cuya carga recae en este caso en el actor.
Como consigna Couture, prueba pertinente es aquella que versa sobre las proposiciones y
hechos que son verdaderamente objeto de prueba. Prueba impertinente es, por el contrario,
aquella que no versa sobre las proposiciones y hechos que son objeto de determinacin. Una
prueba sobre un hecho no articulado en la demanda o en la rplica por el actor, o en la
contestacin y en la dplica por el demandado, es prueba impertinente. Tambin lo es la que
versa sobre hechos que han sido aceptados por el adversario. En este caso, el tribunal no debe
permitir que se rinda la prueba, porque en definitiva no se encuentra autorizada por la
resolucin que recibe la causa a prueba.

(ii) La mencin de la naturaleza est representada por la expresin contenida en la resolucin

en la que se seala que se recibe la causa a prueba por el termino establecido en la ley.
Dicha mencin puede ser omitida, dado que la duracin del trmino probatorio ordinario se
encuentra contemplada expresamente por el legislador.

(iii) La mencin accidental est representada por la indicacin que realiza en la resolucin que
recibe la causa a prueba respecto de los das en que se va a recibir la prueba testimonial.
Esta mencin es accidental, dado que si no se contiene, ello no constituir un vicio de ella,
pero deben las partes efectuar al tribunal la peticin de que se seale da y hora para tal
efecto, puesto que adolecer de nulidad la prueba testimonial que se rindiere sin que exista
fijacin de da y hora para tal efecto.

b.4. Notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba

La resolucin que recibe la causa a prueba se debe notificar por cdula a las partes, conforme
a lo previsto en el artculo 48.
La resolucin que falla la o las reposiciones deducidas en contra de la resolucin que recibe la
causa a prueba se notifica segn las reglas generales, siendo lo usual que ella se notifique por
el Estado Diario.
Sin embargo, la resolucin que recibe el incidente a prueba se notifica por el Estado Diario a
las partes, conforme a la norma especial contenida en el inciso 2 del artculo 323.
Al efecto, dispone ese artculo 323 que cuando haya de rendirse prueba en un incidente, la
resolucin que lo ordene determinar los puntos sobre que debe recaer, y su recepcin se har
en conformidad a las reglas establecidas para la prueba principal.
La referida resolucin se notificar por el estado.

Si las partes no impugnan el auto de prueba mediante los recursos que la ley establece, debe
tenerse por aceptado y consentido por ellas con los errores y omisiones que pueda contener.

b.5. Recursos que proceden contra la resolucin que recibe la causa a prueba

El juez, en la sentencia interlocutoria que ordena recibir la causa a prueba, puede incurrir en
diversos errores u omisiones segn el parecer de una o ms partes del proceso; como seria
fijar como hechos substanciales, pertinentes y controvertidos los que en realidad no lo son;
omitir otros hechos que por revestir esos caracteres deba sealar; o fijar un hecho en forma
incompleta, equivoca o ininteligible.
Los artculos 319 y 326 se encargan de regular especialmente los recursos que autorizan a las
partes para deducir en contra de la resolucin que recibe la causa a prueba y del fallo de la
reposicin que puedan deducir:
a.- En contra de la resolucin que cita a las partes para oir sentencia, luego del periodo de
discusin o del llamado a conciliacin, procede como hemos visto el recurso de apelacin, por
encontramos ante un caso en que implcitamente se est negando el trmite de recepcin de
la causa a prueba (art. 326). Excepcionalmente, no proceder el recurso de apelacin si no se
hubiere recibido la causa a prueba por haberlo solicitado las partes.

b.- En contra de la resolucin que recibe la causa a prueba, procede el recurso de reposicin
con apelacin subsidiaria.

El objetivo que se persigue con el recurso de reposicin puede ser que se:

1 Agreguen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que no han sido contemplados

por el tribunal en su resolucin (art. 319, inc. 1, 2a. parte).

2.- Eliminen uno o ms de los hechos incluidos en la resolucin, por no revestir el carcter de
sustanciales, pertinentes y controvertidos; y

3.-Modifiquen sustanciales, pertinentes y controvertidos contemplados por el tribunal en su

resolucin (art. 319 inc. 1).

Este recurso de reposicin presenta caractersticas especiales, que lo diferencian de las reglas
generales que se contemplan respecto del recurso de reposicin en el artculo 181, por
cuanto:1 Procede en contra de una sentencia interlocutoria, en circunstancias que el recurso
de reposicin procede en materia civil como regla general solo contra los autos y decretos; y
2 Debe ser deducido dentro de tercero da, en circunstancias que la regla general es que el
plazo para pedir reposicin es dentro del quinto da de notificada la resolucin contra la cual
se recurre, si no se hacen valer nuevos antecedentes (art. 181).

c.- En contra de la resolucin que recibe la causa a prueba procede tambin el recurso de
apelacin, pero jams en forma directa, sino que slo en subsidio de la reposicin y para el
caso que se haya rechazado lo solicitado en ella.
Esta apelacin como se deduce en subsidio de un recurso de reposicin, no es necesario
fundamentarla ni formular peticiones concretas, siempre que el recurso de reposicin cumpla
con ambas exigencias (Art. 189, inc. 3).
El recurso de apelacin slo se concede en el efecto devolutivo (art. 319, inc.3), norma que
actualmente resulta superflua y se presta a equvocos, dado que hoy esa es la regla general de
concesin conforme a lo previsto en N 2 del artculo 194.
El recurso de reposicin debe tramitarse en la forma prevista en el inciso segundo del artculo
319. Conforme a ese precepto el tribunal se pronunciar de plano sobre la reposicin o la
tramitar como incidente.

El tribunal conceder el recurso de apelacin subsidiario solo en el evento en que no se haya

acogido el recurso de reposicin, eliminado el agravio invocado al impugnar la resolucin que
recibe la causa a prueba. No existir agravio cuando al fallarse el recurso de reposicin se
satisface ntegramente el objetivo perseguido por el recurrente en su reposicin.
Adems, debemos tener presente que cabe deducir recurso de apelacin directo en contra de
la resolucin que acoge el recurso de reposicin. Al efecto, en la segunda parte del inciso 1
del artculo 326 se dispone que es apelable slo en el efecto devolutivo la que acoge la
reposicin a que se refiere el artculo 319.
Si el tribunal concede el recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo en los casos antes
sealados, como la causa continua tramitndose en primera instancia, al fallarse el recurso de
apelacin por el tribunal de alzada nos podemos encontrar con las siguientes situaciones:
1.- El tribunal de alzada, rechaza el recurso de apelacin y confirma la resolucin apelada, sin
que por ello se modifique en manera alguna la resolucin que recibe la causa a prueba.
En este caso no se presenta problema alguno, y todo lo actuado en primera instancia ser
plenamente vlido y no ser necesario rendir ninguna nueva prueba por este hecho.

2 El tribunal superior modifica o agrega hechos substanciales, pertinentes y controvertidos

nuevos.
En este caso nos encontraremos en dificultades, puesto que en primera instancia el trmino
probatorio puede haber vencido y no podra rendirse prueba sobre esos hechos.
Lo que proceder ser la fijar un trmino especial de prueba, que el tribunal debe abrir por un
tiempo prudencial, el que de ningn modo podr exceder de ocho das (art. 339, inc. 4).
No hay que confundir este trmino especial de prueba con la ampliacin que las partes pueden
pedir del trmino probatorio, materia reglamentada en los arts. 321 y 322. Esta ltima materia
es independiente de la variacin que en el trmino probatorio pueda experimentar como
consecuencia de concederse el recurso de apelacin modificando o agregando hechos
substanciales, pertinentes y controvertidos.

2. AMPLIACIN DE LA PRUEBA.

a.- Procedencia.

El objeto de la prueba establecido en la resolucin que recibe la causa a prueba puede

ampliarse:

1. A hechos nuevos substanciales ocurridos durante el probatorio y que tengan relacin con el
asunto controvertido.
Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo 321 que es admisible la ampliacin de la prueba
cuando dentro del trmino probatorio ocurre algn hecho substancialmente relacionado con el
asunto que se ventila.

2.- A hechos verificados y no alegados antes de recibirse a prueba la causa, siempre que quien
los aduce proceda a jurar que slo entonces han llegado a su conocimiento.
Al efecto, dispone el inciso 2 del artculo 321 que ser tambin admisible la ampliacin a
hechos verificados y no alegados antes de recibirse a prueba la causa, con tal que jure el que
los aduce que slo entonces han llegado a su conocimiento.
La ampliacin de la prueba por la ocurrencia de hechos nuevos, prevista en el artculo 321 del
Cdigo de Procedimiento Civil, se refiere slo a aquellos que ocurran en primera instancia,
dentro del trmino probatorio, y a hechos verificados y no alegados antes de recibirse la causa
a prueba.

b.- Tramitacin.

La ampliacin de la prueba debe ser promovida por una parte efectuando la solicitud
respectiva, la que se tramita conforme a las reglas de los incidentes, el que no reviste el
carcter de previo y especial pronunciamiento, por lo que se tramita en cuaderno separado,
sin que por ello la solicitud suspenda el trmino probatorio (art. 322, inc.2).
Todos estos incidentes en lo que se persiga la ampliacin de la prueba y cuyas causas existan
simultneamente, debern promoverse a la vez. Si as no fuere, la parte que los promueve
despus, deber ver su solicitud rechazada de oficio por el tribunal, salvo que se trate de
hechos esenciales para el fallo del juicio (art. 322, inc. 3, en relacin con el 84, inc. 2, y el 86).
En otras palabras, la parte debe pedir la ampliacin de la prueba inmediatamente que tenga
conocimiento de los hechos nuevos y sobre todos ellos simultneamente.
Al responder al traslado de la solicitud de ampliacin, la otra parte puede tambin alegar
hechos nuevos, pero siempre que renan las condiciones antes sealadas, o que tengan
relacin con los que en la solicitud de ampliacin se mencionan (art. 322, inc. 1).
La resolucin que da lugar a la ampliacin de la prueba sobre hechos nuevos alegados durante
el trmino probatorio es inapelable (art. 326, inc. 2).

c.- Efectos del acogimiento de solicitud de ampliacin.

En los casos de los artculos 321 y 322, el tribunal, de estimar procedente la ampliacin de
prueba, debe conceder un trmino especial de prueba que se regir por las normas del artculo
90, limitndose a 15 das el plazo total que establece en su inciso 3 y sin perjuicio de lo
establecido en el artculo 431 (art. 327).

3.- REQUISITOS PARA LA PRCTICA DE UNA DILIGENCIA PROBATORIA.

Toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que conoce de la causa,
notificado a las partes (art. 324).
La resolucin que dispone la prctica de una diligencia probatoria es inapelable (art. 326, inc.
2).
Debemos resaltar la importancia de esta norma, dado que en ella se encuentra, como se nos
ha acertadamente sealado, una importante manifestacin del principio de contradiccin o
bilateralidad, ya que cada medio de prueba que produzca una parte puede ser fiscalizada por
la otra parte.

4.- TRMINO PROBATORIO

A.- CONCEPTO

El trmino probatorio es el periodo o espacio de tiempo que la ley seala a las partes para
rendir prueba en el juicio y, particularmente, para rendir la prueba testimonial, como para
ofrecer las pruebas si no hubieren sido pedidas con anterioridad a su iniciacin.
La principal caracterstica del trmino probatorio es su fatalidad para los efectos de ofrecer y
rendir la prueba testimonial, la cual slo puede practicarse dentro de l (Art. 340).
En cambio, los instrumentos podrn presentarse en cualquier estado del juicio en primera
instancia hasta el vencimiento del trmino probatorio (art. 348).
Concerniente a las dems pruebas, ellas slo debern solicitarse en primera instancia dentro
del trmino probatorio si no hubieren sido pedidas con anterioridad a su iniciacin (art 327, inc
1). Coincidente con ello, el artculo 385 establece respecto de la absolucin de posiciones o
confesin provocada que "esta diligencia se podr solicitar en cualquier estado del juicio y sin
suspender por ello el procedimiento, hasta el vencimiento del trmino probatorio en primera
instancia, y hasta antes de la vista de la causa en segunda". Por otra parte, el artculo 412
dispone que el reconocimiento pericial "podr decretarse de oficio en cualquier estado del
juicio, pero las partes slo podrn solicitarlo dentro del trmino probatorio".

B.- CARACTERSTICAS DEL TRMINO PROBATORIO

1.- Es un trmino legal, dado su duracin se encuentra establecida en la ley. Es as, como el
legislador establece la duracin de 20 das del trmino probatorio ordinario. Al efecto, dispone
el inciso 1 del artculo 328 que para rendir prueba dentro del territorio jurisdiccional del
tribunal en que se sigue el juicio tendrn las partes el trmino de veinte das.
Sin embargo, tambin puede ser judicial, pues el juez est facultado en ciertos casos para
sealar un trmino especial de prueba.
Finalmente, puede ser convencional, pues se faculta a las partes para que de comn acuerdo
restrinjan el trmino probatorio ordinario. Al efecto, dispone el inciso 2 del artculo 328 que
podr, sin embargo, reducirse este trmino por acuerdo unnime de las partes.

2.- Es un trmino comn.

En cuanto al momento que empieza a correr, el trmino probatorio es un trmino comn,

puesto que corre para todas las partes a la vez. Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo 327
que todo trmino probatorio es comn para las partes

3 Es un trmino fatal.

El trmino probatorio ordinario es fatal para ofrecer y rendir la prueba testimonial, para
acompaar los documentos y para solicitar la realizacin de las otras diligencias probatorias. Al
efecto, dispone el inciso 1 del artculo 327 que todo trmino probatorio es comn para las
partes y dentro de l debern solicitar toda diligencia de prueba que no hubieren pedido con
anterioridad a su iniciacin.

C.- CLASIFICACIN

De acuerdo a la regulacin contemplada en nuestro Cdigo de Procedimiento Civil podemos

distinguir tres categoras o especies de trmino probatorio:

a) Trmino probatorio ordinario.

Constituye la regla general y est establecido por el artculo 328, inciso 1. Tiene una duracin
de 20 das, salvo que las partes de comn acuerdo convengan en reducirlo (inc. 2).

b) Trmino probatorio extraordinario.

Este trmino probatorio puede subclasificarse en:

b.1. Termino probatorio extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la
Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio,
b.2. Termino probatorio extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica.

c) Trmino probatorio especial o trmino especial de prueba.

En las situaciones excepcionales que especialmente se prevn por el legislador, contenidas en

diversos artculos del CPC, se contempla la posibilidad de establecer trminos adicionales para
rendir prueba.

D.- TRMINO PROBATORIO ORDINARIO

Constituye la regla general, est establecido por el artculo 328, inciso 1, teniendo una
duracin de 20 das, salvo que las partes de comn acuerdo convengan en reducirlo (inc. 2).
Las partes en relacin con el trmino probatorio ordinario tienen la facultad, de comn
acuerdo, para:

a) Reducir el plazo (art. 328 inc. 1)

b) Renunciar a l (art. 313 inc. 2)
c) Diferir su inicio o suspenderlo (art. 339 )

Durante el trmino probatorio ordinario puede rendirse toda clase de pruebas, ya sea en el
territorio jurisdiccional donde se sigue el juicio como fuera de l y en cualquier parte fuera del
territorio de la Repblica. Al efecto, dispone el artculo 334 que "se puede, durante el trmino
ordinario, rendir prueba en cualquier parte de la Repblica y fuera de ella" .En todo caso, para
rendir prueba ante otro tribunal es necesario un exhorto (arts 328, 334 y 70 y sgtes).
Como en la mayora de los casos es insuficiente el trmino probatorio ordinario para rendir
prueba fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio se ha
contemplado la existencia del trmino probatorio extraordinario.

El instante a partir del cual comienza a correr el trmino probatorio ordinario depende si las
partes han deducido o no recurso de reposicin en contra de la resolucin que recibe la causa
a prueba:

a.- Si las partes no deducen recurso de reposicin en contra de la resolucin que recibe la
causa a prueba.
En este caso, el trmino probatorio comienza a correr desde la ltima notificacin de la
resolucin que recibe la causa a prueba. Esta notificacin normalmente debe ser efectuada
por cedula.

b. Si las partes deducen recurso de reposicin en contra de la resolucin que recibe la causa
a prueba.
En este caso, el trmino probatorio comienza a correr desde la notificacin de la resolucin
que se pronuncia acerca de la ltima reposicin si ella se hubiere deducido por las partes. Esta
notificacin normalmente es efectuada por el Estado diario.

La parte que quiera rendir prueba testimonial en el proceso, dentro de los cinco das siguientes
a la resolucin que recibe la causa a prueba, deber presentar una minuta de los puntos sobre
que piense rendir prueba de testigos, enumerados y especificados con claridad y precisin, y
una nmina de los testigos de que piensa valerse, debidamente individualizados.
Si se ha interpuesto recurso de reposicin, este plazo de cinco das comienza a correr desde
que se notifica por el estado diario a las partes la resolucin recada sobre el ltimo recurso
conforme a lo previsto en el artculo 320.
Este plazo de cinco das es fatal en lo que se refiere a la lista de testigos; pues si sta no se
presenta en ese plazo, la parte pierde el derecho de rendir prueba testimonial, conforme lo
dispone el artculo 372, inciso 2.
La jurisprudencia ha estimado reiteradamente que si no se presenta la minuta de puntos de
prueba, no hay sancin alguna, porque en este caso los testigos sern interrogados al tenor de
los hechos controvertidos fijados por el tribunal en la resolucin que recibe la causa a prueba.
La minuta de puntos de prueba consiste en la enumeracin de las preguntas concretas y
precisas que se dirigen a los testigos por la parte que los presenta. La prueba, sin embargo,
debe rendirse al tenor de los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos fijados por el
tribunal en la respectiva resolucin y las minutas que deben presentar las partes nicamente
tienen por objeto detallar y concretar tales hechos fijados por el tribunal.
La lista o nmina de testigos debe expresar el nombre y apellido, domicilio y profesin u oficio;
o sea, los testigos deben ser individualizados debidamente.
Sobre la indicacin del domicilio, la jurisprudencia ha establecido que "no es aceptable la
oposicin al examen de un testigo fundada en que no se indic en la lista respectiva el nmero
de la calle en que viva, si no consta que con esa omisin fuera difcil o imposible su
identificacin"; que tratndose de testigos que residen en lugares rurales, no es necesario
indicar con precisin su morada y es bastante expresar la subdelegacin en que habitan, y que
la designacin del domicilio de los testigos debe hacerse con las indicaciones suficientes para
identificarlos a fin de que la parte contra quien se presentan pueda tener conocimiento de si
les afecta o no alguna tacha legal.
Sobre la indicacin de la profesin hay jurisprudencia en el sentido de que si no hay duda
sobre la identidad del testigo, puede examinarse no obstante haberse omitido su profesin en
la lista respectiva.
No hay inconveniente alguno que las partes presenten la lista de testigos y la minuta de puntos
de prueba antes que el auto de prueba les haya sido notificado por cdula, pues en este caso
se estaran notificando tcitamente de esa resolucin, dado lo dispuesto en el artculo 55; pero
no tienen valor alguno la lista de testigos y la minuta de puntos de prueba que han sido
presentadas antes de recibirse la causa a prueba.
Por otro lado, el inciso final del Art. 320 C.P.C. seala que si habindose presentado ya lista de
testigos por alguna de las partes, los hechos a probar resultaren modificados en virtud de
acogerse el recurso de reposicin a que alude el Art. 319, no ser necesario presentar nueva
lista, salvo que la parte que la haya presentado estime necesario modificarla. Lo que la norma
no aclara es si los nuevos testigos que se agreguen a la lista podrn declarar solo respecto de
los hechos nuevos agregados, o si pueden hacerlo tanto respecto de estos como de los
primitivos. A favor de la primera opinin se puede argumentar que la razn de ser de su
incorporacin en una segunda ocasin se debe a la existencia de nuevos hechos a probar, y
que si se hubiese requerido que ellos declararan respecto de los hechos primitivos se habran
incorporado a la lista desde el primer momento. A favor de la segunda posicin se puede
argumentar que la norma no distingue y por lo mismo se les podra interrogar tanto respecto
de los hechos nuevos como de los primitivos.

E.- TRMINO PROBATORIO EXTRAORDINARIO

a) CLASIFICACIN Y DURACIN DEL TRMINO PROBATORIO EXTRAORDINARIO.

El trmino probatorio extraordinario se regula en los artculos 329 y siguientes.

Este trmino probatorio se clasifica en dos especies:

1) Termino probatorio extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica,
pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio; y
2) Termino probatorio extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica.

Esta distincin debe ser efectuada para determinar la manera de tramitar la solicitud para su
otorgamiento como la caucin que debe rendirse, dado que ellas son diversas respecto de
ellas.
El trmino probatorio extraordinario corresponde al aumento de la tabla de emplazamiento, y
corre inmediatamente a continuacin del trmino probatorio ordinario. Este aumento es
distinto segn la distancia existente entre el lugar en donde va a rendirse la prueba en relacin
con el lugar en que se encuentra ubicado el tribunal ante el cual se sigue el juicio.
Al efecto, dispone el artculo 333, que todo aumento del trmino ordinario continuar
corriendo despus de ste sin interrupcin y slo durar para cada localidad el nmero de das
fijado en la tabla respectiva.
En consecuencia, para el cmputo del trmino probatorio extraordinario se cuentan los 20 das
del trmino probatorio ordinario, y a continuacin, sin solucin de continuidad, se le agregan
con termino probatorio extraordinario los das que corresponden segn la tabla de
emplazamiento de acuerdo al lugar en que se haya de rendir la diligencia de prueba respectiva.
Acogida la solicitud de trmino probatorio extraordinario, solamente podr rendirse prueba en
aquellas localidades para las cuales ha sido concedido. Al efecto, dispone el artculo 335 que
vencido el trmino ordinario, slo podr rendirse prueba en aquellos lugares para los cuales se
haya otorgado aumento extraordinario del trmino.

b) JUICIOS EN QUE PROCEDE EL TRMINO PROBATORIO EXTRAORDINARIO.

Se contempla la procedencia del trmino probatorio extraordinario respecto del juicio

ordinario de mayor cuanta en los artculos 329 y siguientes.
Teniendo presente que el trmino ordinario es legal, y por ello improrrogable, solo podr
preverse la existencia del termino extraordinario para los procedimientos en los cuales el
legislador haya previsto expresamente su procedencia.
De acuerdo con ello, el trmino probatorio extraordinario es improcedente en todo
procedimiento especial o extraordinario respecto del cual no se haya previsto expresamente
su existencia por parte del legislador.
Los procedimientos especiales en los cuales entendemos que se ha previsto la existencia del
trmino probatorio extraordinario son los siguientes:

1 En el juicio ordinario de menor cuanta.

En este procedimiento se prev que el trmino probatorio extraordinario no podr ser
superior en total a 20 das (art. 698, N 4 en relacin con el N 2);

2.- En los incidentes.

En los incidentes, se prev que cuando hayan de practicarse diligencias probatorias fuera del
lugar en que se sigue el juicio, podr el tribunal, por motivos fundados, ampliar una sola vez el
trmino por el nmero de das que estime necesarios, no excediendo en ningn caso del plazo
total de treinta das, contados desde que se recibi el incidente a prueba.
Las resoluciones que se pronuncien en los casos de este artculo son inapelables.

3 En el juicio sumario.
En este procedimiento, por aplicarse las normas de prueba de los incidentes, se prev que el
trmino probatorio extraordinario no puede exceder de 30 das (arts. 686 y 90).;

4 En los juicios de hacienda.

Procede el trmino probatorio extraordinario, siempre que el juicio de hacienda se tramiten
conforme a un procedimiento en que proceda este trmino. (art. 748);

5 En los juicios sobre cuentas (art. 693);

6 En los juicios sobre pago de ciertos honorarios (art. 697);

7 En los juicios seguidos ante rbitros de derecho, cuando estn conociendo de cuestiones
que puedan o deban ser objeto de arbitraje y que se tramiten conforme a las reglas de los
juicios en que proceda el aumento extraordinario (arts. 223, inc. 2, del C.O.T. y 628) y

8 En el juicio ejecutivo, pero el aumento no podr exceder en total de 20 das y siempre que
lo pida el ejecutante (art. 468).

c) TRAMITACIN DE SOLICITUD DE TRMINO PROBATORIO EXTRAORDINARIO.

c.1. Oportunidad para presentar solicitud.

"El aumento extraordinario para rendir prueba deber solicitarse antes de vencido el trmino
ordinario, determinando el lugar en que dicha prueba debe rendirse"(Art. 332).
c.2. Forma de tramitar la solicitud y caucin.

La diferenciacin entre el termino probatorio extraordinario para rendir prueba dentro del
territorio de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el
juicio; y la del trmino probatorio extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la
Repblica se justifica atendida a que los requisitos de admisibilidad, tramitacin y caucin a
rendirse son distintas en uno y otro caso.

1.- Requisitos de solicitud.

La solicitud de termino extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica,
pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, lo concede el juez
por el solo hecho de que se pida, "salvo que haya justo motivo para creer que se pide
maliciosamente con el solo propsito de demorar el curso del juicio" (art. 330);

En cambio, el aumento extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica
no se concede por el solo hecho de pedirlo, sino que hay que acompaar al tribunal
antecedentes que hagan verosmil la existencia de medios probatorios en el extranjero o la
existencia de testigos que puedan deponer sobre el asunto controvertido.
Al respecto establece el artculo 331: "No se decretar el aumento extraordinario para rendir
prueba fuera de la Repblica sino cuando concurran las circunstancias siguientes:
"1 Que del tenor de la demanda, de la contestacin o de otra pieza del expediente aparezca
que los hechos a que se refieren las diligencias probatorias solicitadas han acaecido en el pas
en que deban practicarse dichas diligencias, o que all existen los medios probatorios que se
pretende obtener;
"2 Que se determine la clase y condicin de los instrumentos de que el solicitante piensa
valerse y el lugar en que se encuentran; y
"3 Que, tratndose de prueba de testigos, se exprese su nombre y residencia o se justifique
algn antecedente que haga presumible la conveniencia de obtener sus declaraciones".

2.- Providencia y tramitacin que recae en la solicitud de trmino extraordinario.

El aumento extraordinario para rendir prueba dentro de la Repblica, pero fuera del territorio
jurisdicional del tribunal en que se sigue el juicio, se concede con citacin. En otras palabras, la
parte contraria puede oponerse dentro del trmino de la citacin, en cuyo caso se genera un
incidente; y si no se opone, se rinde la prueba en el trmino extraordinario concedido por el
tribunal (art. 336, inc. 1, 1a. parte).
En este caso, es necesario que el tribunal dicte una resolucin fallando el incidente para que se
origine el trmino probatorio extraordinario, slo cuando haya existido oposicin de la parte
contraria. Si la otra parte se opone al aumento, dentro de la citacin, se produce el incidente
correspondiente, el que debe tramitarse en pieza separada, sin que se suspenda por ello el
trmino probatorio (art. 336, inc. 2); pero no se contarn en el aumento extraordinario los
das transcurridos mientras dure el incidente sobre concesin del mismo (art.336, inc. 3).

El aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica se concede con audiencia
(art. 336, inc. 1, 2 parte); es decir, se genera un incidente con la sola presentacin de la
solicitud, debiendo por ello el tribunal dar traslado de la solicitud en que se pida el nuevo
trmino a la parte contraria.
En este caso, es necesario que el tribunal dicte una resolucin fallando el incidente para que se
origine el trmino probatorio extraordinario, haya existido o no oposicin de la parte
contraria. ) Cuando se solicita aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la
Repblica, siempre se producir un incidente; y por consiguiente, no se suspenda por ello el
trmino probatorio; pero no se contarn en el aumento extraordinario los das transcurridos
mientras dure el incidente sobre concesin del mismo (art. 336, incs. 2 y 3).

3.- Otorgamiento de caucin.

Si se solicita el trmino extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica,
pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, no se le exige al
solicitante acompaar caucin de ninguna especie para indemnizar posibles perjuicios a la
contraparte.
En cambio, para conceder el trmino extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica,
"exigir el tribunal, para dar curso a la solicitud, que se deposite en arcas fiscales una cantidad,
que no baje de medio sueldo vital ni sea superior a dos sueldos vitales, para que sirva de
caucin" (art. 338, inc. 1).

4.- Sancin en que incurre el litigante temerario

El inciso 2 del artculo 338 dispone que la parte que ha obtenido aumento extraordinario para
rendir prueba fuera de la Repblica perder la cantidad consignada, que se mandar aplicar al
Fisco, si resulta establecida en el proceso alguna de las circunstancias siguientes: 1 que no ha
hecho diligencia alguna para rendir la prueba pedida; 2 que los testigos sealados, en el caso
del artculo 331, no tenan conocimiento de los hechos, ni se han hallado en situacin de
conocerlos, y 3 que los testigos o documentos no han existido nunca en el pas en que se ha
pedido que se practiquen la diligencias probatorias.
Adems de esta sancin, existe otra contemplada en el artculo 337, aplicable a ambos
trminos extraordinarios: si la parte no rinde la prueba o rinde una impertinente, ser obligada
a pagar a la otra los gastos en que sta haya incurrido para presenciar las diligencias pedidas,
sea personalmente, sea por medio de mandatarios. Esta condenacin se impondr en la
sentencia definitiva y podr el tribunal exonerar de ella a la parte que acredite no haberla
rendido por motivos justificados.

F.- TRMINO PROBATORIO ESPECIAL O ESPECIAL DE PRUEBA.

a.- Generalidades.

La regla general es que el trmino probatorio corra ininterrumpidamente y no se suspenda en

caso alguno; salvo que todas las partes de comn acuerdo lo soliciten al tribunal (art. 339, inc.
1, 1a. parte).
Sin embargo, pueden presentarse diversas situaciones en que no sea posible rendir la prueba
sin culpa de las partes, contemplndose diversas situaciones en las cuales el tribunal puede dar
lugar a trminos especiales de prueba.

b.- Termino especial de prueba del artculo 339 inciso 2.

Si durante el trmino probatorio ocurre un entorpecimiento que imposibilite la recepcin de la

prueba, sea absolutamente, sea respecto de algn lugar determinado, podr otorgarse por el
tribunal un nuevo trmino especial por el nmero de das que haya durado el entorpecimiento
y para rendir prueba slo en el lugar a que dicho entorpecimiento se refiera (art. 339, inc. 2).
No puede usarse de este derecho si no se reclama del obstculo que impide la prueba en el
momento de presentarse o dentro de los tres das siguientes (art. 339, inc. 3).
La importancia de esta norma es que constituye la regla general, y puede ser aplicado en
cualquier caso en que ocurra un entorpecimiento que imposibilite la recepcin de la prueba,
sea absolutamente, sea respecto de algn lugar determinado, y se solicite oportunamente.
El trmino especial de prueba es un trmino supletorio, pues dura el nmero de das que dure
el entorpecimiento.
Si el entorpecimiento que ha impedido rendir la prueba no puede atribuirse a culpa del que
solicita trmino especial y tal entorpecimiento fue reclamado oportunamente, debe
concederse dicho trmino especial.
Un caso que imposibilitara absolutamente la recepcin de la prueba sera la recusacin del
juez de la causa; y habra entorpecimiento en cuanto a un lugar determinado por una
incomunicacin debida a una revolucin armada, un temporal u otro impedimento de igual
gravedad. La jurisprudencia ha estimado que no se considera impedimento la dificultad para
obtener copias de unos documentos.
El incidente que da lugar al trmino especial se tramita en cuaderno separado (art. 339, inc. 1,
2a. parte). En cuanto a la naturaleza jurdica de la resolucin que se pronuncia respecto de la
solicitud, si bien la resolucin que la desecha debiera constituir un auto al resolver un
incidente sin establecer derechos permanentes para ninguna de las partes, no resulta clara la
naturaleza de la resolucin que accede a la solicitud. Si se estima que la concesin del trmino
especial de prueba resuelve un incidente estableciendo un derecho permanente para alguna
de las partes debiera entenderse que estamos ante una sentencia interlocutoria de primer
grado; por el contrario, si se entiende que no obstante se concede un derecho para la parte
solicitante, este derecho o resulta ser permanente, entonces debiramos por descarte
encontrarnos en presencia de un auto en razn de la definicin dada en el Art. 158 C.P.C.

c.- Termino especial de prueba del artculo 339 inciso final (Acogimiento de apelacin
subsidiaria que impugna el auto de prueba y que agrega o modifica uno o ms hechos fijados
por ella).

Las partes pueden impugnar la resolucin que recibe la causa a prueba deduciendo una
reposicin con apelacin subsidiaria, porque el tribunal haba omitido incluir en la resolucin
que recibe la causa a prueba ciertos hechos substanciales, pertinentes y controvertidos.
Si el tribunal de primera instancia rechaza la reposicin, pero que el superior acoge la
apelacin subsidiaria y ordena agregar otros hechos substanciales, pertinentes y
controvertidos, puede suceder que a ese momento haya transcurrido el trmino probatorio
ordinario. El legislador dispone que en este caso el juez deber conceder un trmino especial
de prueba por el nmero de das que fije prudencialmente, pero que no podr exceder de
ocho.
Este trmino especial tiene la particularidad de que no es necesario que la parte reclame el
entorpecimiento.
Con respecto a la prueba ya producida y que no est afectada por la resolucin del tribunal de
alzada, tiene pleno valor (art. 339, inc. final).

d.- Termino especial de prueba del artculo 340 inciso segundo (Termino especial para
rendicin prueba de testigos iniciada oportunamente).

Este termino especial se presenta en la prueba testimonial, la que como debe rendirse dentro
del trmino probatorio, para cuyos efectos es un plazo fatal, puede suceder que el examen de
los testigos se haya iniciado en tiempo hbil, pero que l no haya podido concluirse por causas
ajenas a la voluntad de la parte afectada.
En este caso procede solicitar un trmino especial a objeto de examinar a los testigos que no
alcanzaron a serlo en el trmino ordinario. El plazo especial debe ser breve y su duracin
queda entregada al criterio del tribunal que lo debe fijar por una sola vez.
La peticin para estos efectos debe hacerse durante el probatorio o dentro de los tres das
siguientes a su vencimiento.
e.- Termino especial de prueba del artculo 340 inciso final (Termino especial por inasistencia
del juez de la causa)

Siempre que el entorpecimiento que imposibilite la recepcin de la prueba sea la inasistencia

del juez de la causa, deber el secretario, a peticin verbal de cualquiera de las partes,
certificar el hecho en el proceso y con el mrito de este certificado fijar el tribunal nuevo da
para la recepcin de la prueba".
En este caso el juez debe proceder de oficio para fijar nuevo da y hora para rendir la prueba.

f.- Termino especial de prueba del artculo 376.(Prueba de tachas).

La prueba de tacha de testigos, por regla general, se rinde dentro del trmino concedido para
la cuestin principal. Sin embargo, segn lo dispone el artculo 376, si ste est vencido o lo
que resta de l es insuficiente, el tribunal debe conceder un trmino especial para el solo
efecto de rendir la prueba de tachas, trmino que no puede exceder de 10 das, pero al cual
puede agregrsele el aumento extraordinario que concede el artculo 329 (tabla de
emplazamiento) en los casos a que l se refiere.

g.- Termino especial de prueba contemplado en los incisos 2 y 3 del artculo 402 (Prueba
de error para fundamentar retractacin de confesin)

La parte que ha prestado confesin en el juicio sobre hechos personales de ella, puede
revocarla, si ha padecido error de hecho y ofrece justificar esa circunstancia. Tambin puede
revocarla, aun cuando no haya padecido error de hecho, si los hechos confesados no son
personales del confesante. En ambos casos, para acreditar esas circunstancias, el tribunal
puede abrir un trmino especial de prueba, si lo estima conveniente y ha expirado el
probatorio de la causa.

h.- Termino especial de prueba del artculo 159, inciso 3 (Medidas mejor resolver)

El artculo 159 autoriza al tribunal para que, slo dentro del plazo para dictar sentencia,
disponga de oficio, como medidas para mejor resolver, determinadas pruebas o ciertas
diligencias. Las medidas decretadas deben cumplirse dentro del plazo de 20 das contados
desde la notificacin por el estado diario de la resolucin que las decreta. Vencido este plazo,
las medidas no cumplidas se tendrn por no decretadas y el tribunal proceder a dictar
sentencia sin ms trmite. Si en la prctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto
la necesidad de esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podr el
tribunal abrir un trmino especial de prueba no superior a ocho das, que ser improrrogable y
limitado a los puntos que el mismo tribunal designe. En este evento se aplicar lo establecido
en el inciso 2 del artculo 90. Vencido el trmino de prueba, el tribunal dictar sentencia sin
ms trmite. La resolucin que abre el trmino especial de prueba ser apelable en el solo
efecto devolutivo.

5.- ASPECTOS GENERALES DE LA PRUEBA

I. GENERALIDADES.

a. La prueba y los elementos que integran el conflicto.

Dentro de todo conflicto pueden distinguirse dos clases de elementos: de hecho y de derecho.
As, el art. 254 N 4 CPC establece que la demanda debe contener la exposicin clara de los
hechos y los fundamentos de derecho en que se apoya; y el art. 309 No. 3 del CPC nos seala
expresamente que la contestacin de la demanda, debe contener las excepciones que se
oponen a la demanda y la exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se
apoyan.
Las discrepancias de las partes versan sobre los hechos que integran la pretensin y las
excepciones, razn por la cual el proceso deber especificar cules son los hechos.
La gran mayora de los procesos tienen por objeto la reconstitucin de los hechos y no el de
discernir acerca de los asuntos relacionados con el mero derecho. Por ello la labor del jurista
ira ms all de la mera aplicacin de normas.
Por lo anterior, la determinacin de los hechos, es tan o ms importante que la determinacin
del derecho aplicable.

b. La funcin de la prueba en relacin con los elementos que integran el conflicto

- Las normas jurdicas contienen 2 elementos: un supuesto de hecho y una consecuencia.

- Las normas jurdicas existen o no, independientemente de que las partes las aduzcan, y la
conformidad de las partes no puede crear las normas.
- Por regla general, se presume que el juez conoce el derecho, pero en ciertos casos se estima
que no puede imponrsele este deber a los jueces: costumbre y derecho extranjero, por lo
cual la ley acude a la necesidad de que las partes prueben su contenido.
- Con los hechos ocurre lo contrario. El juez debe partir de las afirmaciones que hagan las
partes, sin poder utilizar sus conocimientos privados. Si as los utilizara, se vulneraran 2
principios fundamentales: 1) imparcialidad del juez y 2) contradiccin de las partes.
- Los hechos no afirmados al menos por una parte, no existen para el juez, pero los hechos
afirmados por las 2 partes, no pueden ser desconocidos por el juez.
- Los hechos que una parte afirma y que la otra no admite son los controvertidos: stos
debern probarse en el proceso para que el juez pueda llegar a la consecuencia jurdica
impuesta por la parte y pedida por la norma.

Por lo anterior, se afirma que la importancia de la prueba se encuentra en 2 puntos

principales:

1. Eficacia de los derechos materiales: tanto vale no tener un derecho, cuanto no poder
probarlo.
2. La prueba es el necesario y adecuado instrumento a travs del cual el juez dentro del
proceso, entra en contacto con la realidad extraprocesal.

c. Problemas relacionados con la prueba

Couture seala que los problemas de la prueba se remiten a dar respuesta a las siguientes
interrogantes:

A. Qu es la prueba?: concepto de prueba

B. Qu se prueba?: objeto de la prueba
C. Quin prueba?: carga de la prueba
D. Cmo se prueba?: procedimiento probatorio
E. Qu valor tiene la prueba producida?: valoracin de la prueba

II. DEFINICIONES

i. Couture: La prueba es un medio de verificacin de las proposiciones que los litigantes

formulan en juicio.
ii. Maturana: La prueba es el conjunto de actos procesales que se realizan en el proceso para
los efectos de permitir al tribunal alcanzar la conviccin acerca de la existencia de ciertos
hechos necesarios para la solucin de un conflicto.

iii. Corte Suprema: Probar es producir un estado de certeza en la mente de una o varias
personas respecto de la existencia de un hecho o de la verdad o falsedad de una proposicin

III. ACEPCIONES DE LA PALABRA PRUEBA

a. Como medio de prueba

b. Como el perodo u oportunidad para rendir la prueba
c. Como la accin o el acto mismo de acreditar un hecho
d. Como para demostrar el resultado obtenido (conviccin que ha alcanzado el tribunal).

Estas 4 acepciones se encuentran ntimamente ligadas: Utilizando la prueba (medio de

prueba) en la prueba (oportunidad procesal) se tiene que probar (accin o acto de acreditar)
para que se d un hecho por probado (resultado).
Slo toca al juez verificar la exactitud de las afirmaciones formuladas por las partes,
comparando stas con las que resultan de los medios de prueba, una vez depuradas y
valoradas.

IV.- LOS GRADOS DE CONOCIMIENTO Y LA PRUEBA.

1. Enumeracin:

Para que un juez pueda llegar a dar por establecida la existencia de un hecho, deber pasar por
diversos estados de conocimiento respecto de ellos. La prueba, al igual que la jurisdiccin, pasa
por distintas etapas:

1) El juez debe saber cules son los hechos que se van a acreditar
2) Dichos hechos deben ser probados, dado que slo una vez conocidos y determinados, podr
basados en ellos dictar el juez sentencia definitiva.
En relacin con el estado de conocimiento del Juez respecto de los hechos, pueden distinguirse
las siguientes etapas:

a) Ignorancia acerca de los hechos: Desconoce absolutamente los hechos que se le ponen en
conocimiento. En el proceso civil, generalmente se mantiene hasta la dictacin de la resolucin
que recibe la causa a prueba. En la prctica se proveen los escritos por la suma y no por su
contenido. El tribunal tendr que salir del estado de ignorancia al leer y analizar los escritos
presentados en la discusin para determinar los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos que deba establecer en la resolucin que recibe la causa a prueba. A partir de la
modificacin del CPC en el sentido de introducir el trmite de la conciliacin obligatoria,
debemos entender que la ignorancia deber cesar al terminar el perodo de la discusin, ya
que el juez debe estudiar los escritos que conforman dicha etapa para promover las bases de
solucin del conflicto por medio de la conciliacin.

b) Duda: Frente a una misma circunstancia, concurren factores encaminados a demostrar que
el hecho existe y otros encaminados a demostrar que no existe.

i. Si los afirmativos son ms que los negativos, se dir que la ocurrencia del hecho es probable.
ii. Si los negativos son ms que los afirmativos se dir que es improbable.
iii. Si son iguales ambos, entramos a una etapa de credibilidad del aserto.
Cuando la mente del juez llega al establecimiento de lo posible, pasamos a la etapa de
probabilidad de certeza.

c) Probabilidad: Es un perodo intermedio entre el anlisis de una circunstancia que posee ms

aspectos afirmativos que negativos y la etapa o estado subjetivo de haber alcanzado la verdad.
Consiste en el anlisis mental para determinar en qu circunstancia posee mayora de aspectos
positivos que negativos. Se debe distinguir:

i. Posibilidad: las razones favorables o contrarias a la hiptesis son equivalentes.

ii. Probabilidad: denota el predominio de unos motivos sobre otros.
iii. Certeza: adhesin subjetiva a la verdad subjetiva.

Importancia: la probabilidad permite la dictacin de una medida prejudicial. El fummus boni

iuris se sita precisamente entre la incertidumbre y la certeza.

d) Certeza: El sujeto mentalmente llega a un estado psicolgico en el cual no duda de que su

representacin del hecho comprende exactamente a la forma como sucedi. Paulatinamente
los autores han ido sustituyendo el trmino verdad, como nocin objetiva, por el trmino
certeza, como nocin eminentemente subjetiva. La certeza es la manifestacin subjetiva de la
verdad. La certeza se caracteriza por la ausencia de toda duda, con lo cual se elimina la
probabilidad, debido a que es parte de sta la existencia de duda. El tribunal, buscando la
verdad, puede incurrir en error y en tal caso la certeza no coincide con la verdad.
Dentro del concepto de certeza, existen diversas clases de ella:

i. Certeza Puramente Intelectual: El tribunal puede llegar a ella por dos vas: intuicin
(percepcin inmediata de ella) o razonamiento (reflexiva, partiendo de una verdad conocida a
una desconocida).
ii. Fsica o sensitiva. A la cual se llega principalmente por obra de los sentidos.
Lo que generalmente debe existir para llegar a representarse los hechos es una certeza mixta
(fsica e intelectual).

e) Conviccin: Cuando se han efectuado una serie de razonamientos que permiten demostrar
que el hecho s existi. Este razonamiento se debe vaciar al resto de la sociedad en la
fundamentacin del fallo, para lograr la socializacin de la sentencia. El convencimiento del
juez no puede estar fundado en razones puramente subjetivas del juez, sino que cualquier
ciudadano debe entender la forma de obtener el convencimiento. Esto tendr importancia
para determinar la forma en que la sociedad podr reprobar al juez, sea en otro juicio o en el
mismo. Es precisamente la motivacin el medio que hace posible el mencionado control de la
sociedad, teniendo presente la base jurisdiccional de la publicidad.
As, en nuestro derecho se reconoce la necesidad de fundamentacin de los fallos
(considerandos).

2. Concepto de "verdad":

Todo tribunal busca la verdad acerca de determinados hechos y esta verdad buscada en el
proceso, se ha clasificado en verdad material o real y en verdad formal. Pero en ello se pueden
cometer errores. Cabe preguntarse cul es la verdad que se pretende alcanzar. Se dice que un
sistema probatorio de libre conviccin busca la verdad real, mientras que un sistema de la
prueba reglada o tasada, busca la verdad formal.

Hay que distinguir:

a) Verdad Real: Cuando el tribunal no se encuentra enmarcado por normas rgidas que le
pongan trabas o limitaciones para apreciar libremente los hechos. Cuando puede utilizar todos
los medios de prueba estimados convenientes, dndoles el valor probatorio que l desea. Es
decir, el juez debe buscar la verdad tanto dentro como fuera del expediente,
independientemente de la conducta asumida por las partes sobre los hechos.

b) Verdad Formal: Cuando el tribunal se encuentra dentro de un sistema en que el legislador

en forma preestablecida determina cuales son los medios de prueba, la oportunidad para
hacerlos valer, el procedimiento para rendir la prueba y el valor de los diferentes medios de
prueba. El tribunal extrae la verdad nicamente del expediente conformado por la actividad de
las partes. Esto no significa que esta verdad no coincida con la real, sino que el legislador se
contenta nicamente con la verdad que fluye del expediente.
Se ha dicho que la verdad es una sola y no admite clasificaciones. Para Carnelutti "la verdad es
como el agua: o es pura o no es verdad: la verdad es una sola". La verdad es; en cambio, la
certeza se tiene. No es posible tener la verdad porque es inaccesible. Hablar de verdad real y
formal importa una concepcin ilusoria. En consecuencia, lo que se buscar no es la verdad
real o verdad formal, sino que la certeza histrico - judicial o certeza histrico - legal.
Los seres humanos podrn alcanzar la certeza o la certidumbre, ya que ste es el concepto
subjetivo y no uno objetivo superior como es la verdad. La clasificacin de la certeza, obedece
a la forma en que sta es adquirida por el juez, en cuanto a quin es el que determina cules
son los medios de prueba y su valor probatorio:

a) Certeza Histrico - Judicial: El nico constructor del camino para llegar a la certeza es el
juez, por todos los medios que tenga a su alcance (sistema de libre conviccin).

b) Certeza Histrico - Legal: Es el legislador el que le establece los medios de prueba y su valor
probatorio, a travs de las denominadas leyes reguladoras de la prueba. En Chile predomina
sta.

V.- Medios establecidos para el control de la conviccin.

La conviccin adquirida no puede ser arbitraria, sino que debe ser fundada en virtud del
principio de la Socializacin de la sentencia, el cual obliga al tribunal a fundar la sentencia en
torno a los hechos, de manera tal que toda persona pueda llegar al convencimiento de la
legitimidad del fallo.
La conviccin se controla fundamentalmente, en materia procesal civil, a travs de:

1. Control que se refiere a la Motivacin de la Sentencia:

Dentro del proceso nacional, el tribunal, para dictar una sentencia, requiere necesariamente
establecer en forma clara y precisa los hechos sobre los cuales se aplica el derecho.
Manifestaciones:

i. Artculo 170 N4 CPC: las sentencias definitivas de primera o nica instancia y las de segunda
que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales, contendrn las
consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento a la sentencia.
ii. Auto Acordado sobre forma de las sentencias N 5 a 8.
iii. Art. 640: la obligacin de fundamentar las sentencias tambin se extiende a los rbitros
arbitradores. La sentencia deber contener las razones de prudencia y equidad que sirven de
fundamento a la sentencia.
2. Control por la Va de los Recursos:

i. Apelacin: en 2 instancia el tribunal tiene competencia para conocer y pronunciarse sobre

las cuestiones de hecho y de derecho que se hayan promovida en 1. As, el tribunal de 2
instancia podr controlar la motivacin contenida en el fallo de 1, modificndolo o dejndolo
sin efecto.
ii. Casacin en la Forma: cuando se infringe el art. 170 CPC, en cuanto a establecerse las
consideraciones de hecho y de derecho en virtud de las cuales el tribunal fundamenta el fallo.
Si no se contienen, dicha resolucin puede ser impugnada por el Recurso de Casacin en la
forma. Art. 768 No. 5 CPC. Respecto de la forma de la fundamentacin, ataca la omisin de
considerandos, pero no el error en ellos.
iii. Casacin en el Fondo: La causal es infraccin de ley que influye sustancialmente en lo
dispositivo del fallo.
Es un medio de control de la conviccin cuando se ha cometido una infraccin de las leyes
reguladoras de la prueba. Sin embargo, para que proceda la interposicin del Recurso de
Casacin en el Fondo, no debe referirse la infraccin a la forma de rendirse la prueba ni a la
oportunidad de la rendicin, por ser ambos atacables por medio de la casacin en la forma.
Proceder el recurso de casacin en el fondo cuando la infraccin a las leyes reguladoras de la
prueba ha consistido en haberse fallado un asunto:
1) En haberse fallado un asunto considerando una prueba no admitida por la ley; u
2) Otorgando al medio de prueba rendido un valor distinto de aquel que la ley establece.
iv. Revisin: tiene por objeto invalidar o modificar una sentencia ejecutoriada si se acompaan
antecedentes que la hacen inaceptable o si se comprueba que ella ha sido obtenida por
medios ilegtimos. Existe control de la conviccin del juez cuando aparece que la resolucin
impugnada se ha fundado en documentos falsos declarados por sentencia ejecutoriada dictada
con posterioridad a la sentencia que se trata de rever o cuando se ha pronunciado el fallo en
virtud de una prueba de testigos falsos, habiendo sido stos condenados por falso testimonio.
Art. 810 CPC y Art. 473 NCPP
v. Queja: persigue modificar o invalidar la sentencia cuando sta ha sido dictada con falta o
abuso, sin perjuicio de la aplicacin de las medidas disciplinarias a los jueces que la dictaron.
Hoy es un recurso extraordinario, por cuanto procede solo respecto de sentencias definitivas o
interlocutorias que ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin, cuando no
procede ningn recurso ordinario o extraordinario. Se aplica prcticamente en casos de
laboratorio, lo que demuestra un control excepcionalsimo.

VI.- LA FUNCIN DE LA PRUEBA.

A este respecto se han formulado 3 teoras:

1) La prueba tiene por objeto establecer en el proceso la verdad respecto de la forma como
acaecieron los hechos en el proceso. No es aceptable por cuanto es posible acreditar hechos
no verdaderos, no obstante que ellos formen el convencimiento del juez.
2) La prueba tiene por finalidad obtener la formacin del convencimiento o la certeza subjetiva
del juez acerca de los hechos del proceso. La verdad es una cuestin objetiva y ontolgica.
3) La prueba tiene como fin la fijacin de los hechos en el proceso.

VII.- LA PRUEBA Y EL DEBIDO PROCESO

Dentro de la historia fidedigna de la CPR no se enumeraron las condiciones de ste, pero se

dej constancia de que su contenido mnimo inclua, dentro de sus presupuestos la posibilidad
de aportar pruebas.
En doctrina, el profesor Carocca, seala que existe un verdadero derecho a la prueba, el que
sea que lo concibamos como parte del derecho de defensa o como entidad independiente, no
cabe duda que es presupuesto necesario del debido proceso legal. El contenido mnimo de
este derecho a la prueba, estara formado por:

i. Que la causa a prueba sea recibida

ii. Existencia de un trmino probatorio o audiencia para producirla
iii. Proposicin de las partes de todas las fuentes de prueba de las cuales dispongan
iv. Admisin de la prueba propuesta vlidamente
v. Admisin de la prueba practicada
vi. Derecho a intervencin de todas las partes
vii. Valoracin de la prueba por el tribunal.

VII. La actividad probatoria de parte y actividad investigadora del juez.

El principio dispositivo se manifiesta a travs de los siguientes tres bocardos latinos:

A) Nemo Iudex Sine Actore: El proceso debe comenzar a instancia de parte. Este principio
emana de la propia naturaleza del proceso civil, en el cual se discuten derechos de naturaleza
privada. El Estado slo puede intervenir a peticin de parte en estos procesos, ya que las
partes pueden llegar a la solucin del conflicto mediante los medios autocompositivos.
Este principio se manifiesta en que:

1) El proceso slo puede iniciarse a instancia de parte

2) Iniciado el proceso, las partes pueden disponer de sus pretensiones mediante la renuncia, el
desistimiento y el allanamiento.
3) En el proceso slo cabr la revisin de la sentencia que se dicte slo cuando las partes
deduzcan recursos.

B) Ne eat iudex ultra vel extra petita partium: El proceso tiene como contenido el que
determinan las partes con sus peticiones. El contenido del proceso, nuevamente
fundamentado en la naturaleza privada de los intereses en juego, lo fijan las partes, por lo cual
el tribunal slo puede juzgar las peticiones que stas le han manifestado. La sancin a su
contravencin se verifica a travs de la ultrapetita: se rompe el principio de la congruencia
que debe existir entre lo pedido y lo fallado, ya sea por:

1) Extra petita: se falla fuera de lo pedido

2) Ultra petita: se falla ms all de lo pedido

C) Secundum allegata et probata partium: Corresponde a las partes elegir los medios
oportunos de prueba para defender sus intereses, debiendo el juez limitarse a juzgar en
atencin a lo alegado y probado por stas. En consecuencia:

1) En el proceso civil slo habr trmino probatorio cuando sea pedido por las partes
2) El juez no tiene dentro del proceso iniciativa para la prctica de medios de prueba.
La naturaleza misma de los intereses privados implica tambin la pasividad del rgano
jurisdiccional respecto de los hechos y de la actividad probatoria? No se debe confundir el
inters que se aduce en el proceso con el proceso mismo. Por ello, el legislador se aparta del
dogma absoluto de la aportacin de parte, permitiendo al juez actuar en la prctica de
pruebas, basado en las siguientes razones:
i. La intervencin del juez no perturba la posicin que tengan las partes en relacin a las
pruebas
ii. El juez puede obrar en cuanto a la prueba, pero limitado: a) A los hechos controvertidos o
discutidos por las partes, debido a que la introduccin de hechos es funcin de parte
(dispositivo); y b) A la existencia de medios de defensa y de aplicacin del principio de
contradiccin.

VIII. El objeto de la prueba.

1. Concepto

El objeto de la prueba busca respuesta a la pregunta: Qu cosas deben ser probadas?

Objeto de la prueba: aquello sobre lo cual ha de verificarse la demostracin en el proceso.

A) La doctrina clsica refiere el objeto de la prueba a los hechos: (Rosenberg) acontecimientos

y circunstancias concretas, determinadas en el espacio y en el tiempo, pasados y presentes,
del mundo exterior y de la vida anmica humana, que el derecho objetivo ha convertido en
presupuesto de un efecto jurdico.
B) Otros sealan que el objeto de la prueba no son los hechos, sino que las afirmaciones que
las partes efectan en el proceso respecto de los hechos.
C) Montero Aroca seala que ambas son correctas, la primera referida a lo que debe probarse
en sentido abstracto (objeto de la prueba) y la segunda en lo que debe probarse en sentido de
un proceso concreto (necesidad de la prueba).

2. El derecho como objeto de la prueba

Los fundamentos de derecho que se contienen en la demanda y en la contestacin de la

misma no obligan al juzgador. El derecho existe, independientemente de lo que aduzcan las
partes.
Regla general: No es necesario probar el derecho, por encontrarse incorporado en virtud de la
presuncin del Art. 8 CC al conocimiento comn. Sin perjuicio de esto, existen excepciones
relativas a la rendicin de pruebas en relacin con el Derecho:

I- La ley:

a. Afirmacin de ser inexistente una ley

b. Afirmacin de no correspondencia entre el texto publicado en Diario Oficial con el
promulgado
c. Afirmacin en relacin a la vigencia de la ley:
i. Supervivencia de la ley (art. 22 LERL): el deber del juez es a conocer el derecho
vigente.
ii. Se discute si habra que probar una norma que se estima vigente, ya que si as lo
fuera, el juez tendra que aplicarla.

II- El Derecho Extranjero

Existen casos en que nuestros tribunales, en virtud de las normas de reenvo del Derecho
Internacional Privado, tendrn que aplicar normas del derecho extranjero.
La presuncin de conocimiento de la ley contenida en el art. 8 CC slo se restringe al derecho
positivo chileno.
En el derecho chileno, se contempla en el art. 411 N 2 CPC la procedencia facultativa de la
prueba pericial: podr orse el informe de peritos: Sobre puntos de derecho referentes a
alguna legislacin extranjera.
La expresin podr ha dado para 2 interpretaciones:

a) Se faculta al tribunal para determinar la procedencia de este medio de prueba, pero no para
acreditar al derecho extranjero, pudiendo el tribunal valerse de otros medios de prueba
distintos del informe de peritos o de los propios conocimientos que el juez tenga sobre el
derecho extranjero;
b) Otros estiman que la expresin denota que el tribunal puede establecer el derecho
extranjero por los conocimientos personales que tenga, sin necesidad de acudir al medio de
prueba informe de peritos.

Se ha sealado que el peritaje sobre derecho extranjero prueba la existencia y texto de las
leyes, pero no su alcance, cuestin que corresponde al tribunal chileno.

III- La sentencia extranjera

Contiene una norma jurdica que emana de un juez de un pas extranjero y puede considerarse
en nuestro pas de distintas formas:
a- Como instrumento pblico: acredita el hecho de haber sido ella dictada, siempre que
cumpla con los requisitos de autenticidad y forma.
b- Como medio de prueba: si se requiere su utilizacin nicamente como medio de prueba, no
es necesario solicitar el otorgamiento del exequtur.
c- Como medio para ejercer la accin de cosa juzgada: es necesario que previamente se
otorgue respecto de ella el correspondiente exequtur pro parte de la Corte Suprema. Algunos
han sealado que tambin sera necesario el exequtur para oponer una excepcin de cosa
juzgada.

3. Las cargas que las partes deben asumir en el proceso en relacin con los hechos

Lo normal es que el conflicto se genere porque las partes discrepan acerca de los hechos.
Cuando el conflicto se refiere a cuestiones de mero derecho, no ser necesario rendir prueba:

1- Las partes han consentido en la forma como se han expuesto los hechos en los escritos de
demanda y contestacin. Se cita a las partes para or sentencia, omitindose el llamado a
conciliacin, el trmino de prueba y el perodo de observaciones a la prueba. Hay excepciones
cuando se encuentra envuelto el inters pblico.

2- Aquella circunstancia en que slo se solicita la aplicacin de la ley a un caso determinado.

Estos casos donde el proceso se integra por puntos de mero derecho son excepcionales. Lo
normal es que los procesos versen sobre cuestiones de hecho o sobre stas y otras de
derecho.

Importancia de la prueba: radica en la circunstancia de que a travs de ella se van a acreditar

los hechos que integran el conflicto y sobre esos hechos el tribunal deber aplicar la ley o la
norma que lo resuelva.

- 1 carga que tienen las partes en relacin con los hechos: AFIRMACIN

A. El demandante debe sealar los hechos que configuran su pretensin: Art. 254 N 4 CPC:
Exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya.
B. El demandado tiene la carga de afirmar los hechos que configuran sus excepciones: Art. 309
N3 CPC: Exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan.

C. El demandado puede oponer como excepcin dilatoria la ineptitud del libelo cuando la
exposicin del demandante no sea clara.

D. Art. 465 CPC: En el juicio ejecutivo, las excepciones tambin exigen claridad y precisin de
los hechos y los medios de prueba para acreditarlos.

E. Art. 551 CPC: En las querellas posesorias, la norma indicada exige sealar los hechos que
importan la turbacin o molestia y los medios de prueba para acreditarlos.

F. Art. 170 y el auto acordado sobre forma de las sentencias: Requieren de la exposicin de las
consideraciones de hecho.

- 2 carga: Las partes en el proceso deben sobrellevar la CARGA DE LA PRUEBA para los
efectos de ACREDITAR los hechos que configuran el conflicto.

En el proceso civil los hechos sobre los cuales se debe desplegar la actividad probatoria son los
hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que se determinan en la resolucin que
recibe la causa a prueba, una vez que el tribunal estudia las afirmaciones fcticas que las
partes hacen en el perodo de la discusin.

4. Determinacin de los hechos sobre los cuales debe rendirse prueba en un proceso. El
objeto de la prueba en el procedimiento civil.

Habiendo determinado qu son los hechos el objeto de la prueba dentro del proceso, es
necesario determinar cules de estos hechos son los que deben ser probados.
No todos los hechos son tema de prueba dentro de un proceso, sino que ella dice relacin en
el proceso slo con los hechos que integran el conflicto y que no han sido aceptados por las
partes, es decir, los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.
El principal problema en materia probatoria no dice relacin con la determinacin del objeto
de la prueba, sino con el sujeto que tiene la carga de acreditar los hechos.
El objeto de la prueba est claramente establecido en el art. 318 CPC: Concludos los trmites
que deben preceder a la prueba, ya se proceda con la contestacin expresa del demandado o
en su rebelda, el tribunal examinar por s mismo los autos y si estima que hay o puede haber
controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el juicio, recibir la causa a prueba
y fijar en la misma resolucin los hechos substanciales controvertidos sobre los cuales deber
recaer.
Slo podrn fijarse como puntos de pruebas los hechos substanciales controvertidos en los
escritos anteriores a la resolucin que ordena recibirla.
Este Art. 318 es trascendental, en los siguientes aspectos:

1. La resolucin que recibe la causa a prueba, adems de fijar los hechos que constituyen el
objeto de la misma, ordena la realizacin de un trmite que es esencial dentro del
procedimiento (Art. 768 N 9 en relacin a 795 N 3 CPC).

2. Establece claramente qu es lo que constituye el tema sobre el cual debe recaer la prueba
en sede civil: los hechos pertinentes, sustanciales y controvertidos.

3. Permite abrir el trmino probatorio.

El objeto de la prueba se genera a travs de los escritos que las partes presentan durante el
perodo de discusin: demanda, contestacin, rplica, duplica, adems de los relativos a la
reconvencin, en caso de que proceda.
Como excepcin, el art. 321 CPC acepta que se rinda prueba sobre hechos acaecidos con
posterioridad al perodo de discusin: ampliacin de la prueba cuando dentro del trmino
probatorio ocurre algn hecho substancialmente relacionado con el asunto que se ventila.
Asimismo, es admisible la ampliacin a hechos verificados y no alegados antes de recibirse la
causa a prueba, con tal que jure el que los aduce que slo entonces han llegado a su
conocimiento.
La ley no ha definido los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. S lo ha hecho la
jurisprudencia:

a) Hecho sustancial: aquel que integra en forma tan esencial el conflicto que sin su prueba no
se puede adoptar resolucin alguna.

b) Hecho pertinente: aquel que, sin integrar esencialmente el conflicto, se vincula a l y es

necesario para la resolucin. La prueba de este hecho coadyuva a la dictacin del fallo.
Generalmente la sustancialidad y la pertinencia van unidas, teniendo importancia la distincin,
slo cuando el hecho pertinente no es sustancial.

c) Hecho controvertido: aquel respecto del cual existe discrepancia entre las partes acerca de
la existencia o de la forma que l ha acaecido.

5. Los hechos que NO requieren de prueba para ser establecidos en el proceso

1. HECHOS CONSENTIDOS POR LAS PARTES

Cuando se produce un allanamiento o reconocimiento de los hechos en el proceso civil,

generalmente, se debern omitir los trmites de conciliacin obligatoria y el perodo
probatorio, debiendo las partes ser citadas para or sentencia. Art. 262: No procede el llamado
a conciliacin obligatoria en el proceso civil en el caso que menciona el Art. 313 CPC, esto es,
cuando se ha verificado allanamiento, reconocimiento de los hechos o cuando se solicita por
las partes que se falle el proceso sin rendicin de prueba.
Cuando el demandado se allana a los hechos o no los contradice, el tribunal manda a or
sentencia, una vez evacuado el traslado de la rplica (Igual citacin se dispondr cuando las
partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite).
En virtud del principio de la economa procesal no se justifica la recepcin de la causa a
prueba, dado que carece de sentido recibirla para establecer hechos de los cuales las partes
estn de acuerdo.
Sin perjuicio de lo anterior, y no obstante que el allanamiento y la admisin de los hechos
eliminen la necesidad de la prueba, no es posible confundir ambos, debido a sus distintos
alcances:

1) Allanamiento: acto de disposicin del demandado mediante el cual ste se somete lisa y
llanamente a la pretensin del actor. Comprende el reconocimiento de los fundamentos de
hecho y de derecho invocado por el adversario. Coincide con la confesin: reconocimiento de
hecho; y difiere de la confesin: no existe confesin del derecho.
Si el allanamiento es parcial, se recibir la causa a prueba respecto de los hechos sobre los
cuales no recae el allanamiento. Se dictar sentencia definitiva parcial.
El allanamiento no produce efectos de excluir la prueba en cuestiones en las que est
involucrada un inters pblico. Se ha dicho que no excluye la prueba en los mismos casos en
que la transaccin es excluida como medio autocompositivo.
2) Hechos consentidos, admitidos o no controvertidos: se aceptan los hechos expuestos por el
actor, pero no las consecuencias jurdicas que el actor pretende configurar.
El art. 313 reconoce ambas situaciones.

En nuestro derecho no existe una norma que permita la admisin tcita de los hechos por
parte del demandado, en caso que ste no niegue los hechos afirmados en la demanda.
La rebelda del demandado jams puede estimarse en nuestro derecho como una admisin
tcita de los hechos afirmados en la demanda. Se trata ms bien de una contestacin ficta de
la demanda, que importa una negativa de los hechos contenidos en la demanda. Quedar la
carga en las espaldas del actor.

2. HECHOS EVIDENTES

Se vincula con el progreso de la ciencia en el momento en que ocurre el hecho. No requiere

ser probado por estar incorporado al acervo cultural del juez: conocimientos cientficos
generalmente entendidos.
Se relacionan con las mximas de la experiencia: normas de valor general, independientes del
caso especfico, pero que, extradas de cuanto ocurre generalmente en mltiples casos, puede
aplicarse en todos los otros de la misma especie.
Sin embargo, la doctrina ha aceptado que no es improcedente la prueba para destruir un
hecho evidente.

3. HECHOS NOTORIOS

Son aquellos hechos cuyo conocimiento forma parte de la cultura normal propia de un
determinado crculo social en el tiempo en que se produce la decisin. El derecho cannico
afirmaba Lo notorio no requiere de prueba.

- Elementos del hecho notorio:

a) Se trata de una circunstancia fctica

b) El acontecimiento de este hecho forma parte del acervo cultural de una comunidad o de
parte de ella.
c) Las caractersticas que configuran el hecho notorio deben concurrir al momento de
producirse la decisin.

- Caracteres del hecho notorio:

1. Es un hecho respecto del cual nunca se dio razn legal o doctrinaria por la cual no deba
probarse.
Calamandrei explica que el juez, al afirmar un hecho notorio, no actuar como testigo, sino
que como perito. La incompatibilidad no se producira, toda vez que la incompatibilidad se da
cuando el juez acta tambin como testigo.
2. La notoriedad es un concepto esencialmente relativo a un tiempo y a un espacio
determinado.
No importa el nmero de personas sino el carcter pacfico que el conocimiento tiene dentro
del crculo del que es patrimonio comn. No puede ser tomado como concepto de
generalidad.
3. La notoriedad de un hecho dentro de un determinado crculo social no significa
conocimiento efectivo del mismo por todos los componentes, sino que se refiere a la pacfica
certidumbre.
4. El conocimiento o la posibilidad de conocimiento del hecho notorio no deriva de la relacin
individual en que un sujeto determinado se encuentre con estos hechos, sino slo de la
pertenencia al crculo de estos conocimientos.
5. Un hecho es notorio cuando se encuentra incorporado a la cultura de un determinado
crculo social y por tanto no requiere ser probado

- El hecho notorio a la luz de nuestra legislacin procesal civil:

Art. 89 CPC: Si se promueve un incidente, se concedern tres das para responder y vencido
este plazo, haya o no contestado la parte contraria, resolver el tribunal la cuestin, si, a su
juicio, no hay necesidad de prueba. No obstante, el tribunal podr resolver de plano aquellas
peticiones cuyo fallo se pueda fundar en hechos que consten del proceso, o sean de pblica
notoriedad, lo que el tribunal consignar en su resolucin.

La tramitacin normal del incidente es conferir traslado por el plazo de 3 das a la contraparte,
luego del cual y, si existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, el tribunal ordena
la recepcin del incidente a prueba. Sin embargo, cuando los hechos en que se funda el
incidente y que deben ser objeto de la prueba, constan en el proceso o revisten el carcter de
notorios, el tribunal puede resolver de plano, sin conferir traslado ni recibir la prueba.
El problema se ha suscitado en el sentido de aplicar este art. 89 al asunto principal:

i) 1 tesis: El hecho notorio es un concepto que recibe aplicacin en todo procedimiento,

incluido el asunto principal

a. Ubicacin del ttulo de los incidentes, dentro del Libro I del CPC, siendo aplicable a todo
procedimiento.
b. Economa procesal
c. Donde existe la misma razn, debe existir la misma disposicin
d. El hecho notorio no es controvertido

ii) 2 tesis: El hecho notorio es un concepto que slo recibe aplicacin en la tramitacin de
los incidentes

a. Lo que se busc con la reforma fue aplicar el concepto slo a la cuestin accidental.
b. El art. 89 no es una disposicin comn a todo procedimiento sino slo aplicable a los
incidentes.

- Desarrollo del hecho notorio en el procedimiento civil chileno

El hecho notorio puede presentarse en los diversos escritos que configuran el perodo de
discusin. La resolucin en la cual el tribunal va a reconocer la existencia o inexistencia de un
hecho notorio es la resolucin que recibe la causa a prueba. Se puede reconocer su existencia
de dos formas:

a- Explcitamente: expresamente establece que se pruebe o excluye de prueba ese hecho.

b- Implcitamente: podr interponerse reposicin en contra de la resolucin que recibe la
causa a prueba para verificar si el hecho reviste el carcter de notorio para el tribunal y que no
se trate de una omisin.
El momento ms importante en el cual se deber determinar la existencia o inexistencia del
hecho notorio es la resolucin que recibe la causa a prueba, debido a que si no se le otorga al
hecho este carcter y ha recado discusin respecto de l deber recibirse la causa a prueba.
4. HECHOS PRESUMIDOS

Las presunciones pueden estar contempladas por la propia ley (legales) o es el propio tribunal
el que las deduce (judiciales).

- Elementos de las presunciones:

1. Hecho conocido o base: siempre deber encontrarse probado en el proceso.

2. Elemento lgico o actividad racional que se realiza a partir del hecho conocido para unirlo
con el desconocido.
3. Hecho presumido: aqul que era desconocido y que como consecuencia del juego de los
elementos anteriores pasa a ser determinado.

- Clasificacin:

A- Legales: es legislador establece el hecho presumido partiendo del hecho base.

a. Presunciones legales de derecho: no es posible rendir prueba para los efectos de destruir el
hecho presumido. Siempre ser necesario rendir prueba para acreditar el hecho base o
premisa. Acreditado el hecho base, se excluye toda prueba respecto del hecho presumido. Es
intil la prueba que es contraria al hecho presumido y la que es favorable, por encontrarse
establecido. Ejemplos: Art. 76 y 706 CC (concepcin y mala fe en error en materia de derecho).
Se excluyen en materia penal.

b. Presunciones simplemente legales: es posible rendir prueba en contrario para los efectos de
destruir el hecho presumido. Siempre ser necesario probar el hecho base.
A diferencia de la presuncin de derecho, en stas es posible rendir prueba con el fin de
destruir el hecho presumido. La prueba podr recaer tanto sobre el hecho base como sobre el
hecho presumido. Ejemplo: Art. 700 inc. final CC (el poseedor es reputado dueo)

B- Judiciales: es el juez quien efecta la labor: son aquellos hechos que deduce el juez de
ciertos antecedentes que constan en el proceso. No nacen en forma independiente como
medio de prueba, sino que el tribunal las construye de pruebas presentadas.

Conforme al Art. 1712 CC, para constituir plena prueba las presunciones judiciales deben ser
graves, precisas y concordantes, es decir, deben ser 2 o ms.
En cambio, de acuerdo al Art. 426 inciso 2 CPC, una sola presuncin judicial puede constituir
plena prueba cuando, a juicio del tribunal tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes
para formar su convencimiento.

El mbito de aplicacin de las presunciones judiciales es muy amplio, ya que la nica limitacin
es que no puede probarse mediante la presuncin judicial los actos o contratos que requieren
solemnidad.

5. HECHOS NEGATIVOS

Los hechos negativos no son objeto de prueba. Para verificar esta afirmacin, es necesario
distinguir:

a- Simple negativa o negativa general del demandado respecto de los fundamentos de hecho
de la pretensin deducida
La negacin general de los hechos implica que la carga de la prueba se radique exclusivamente
en el sujeto activo.

b- Negacin de uno o ms hechos aislados respecto de la pretensin deducida

En estos casos es discutido si es que no es necesaria la prueba, ya que muchas veces bajo el
velo de una negativa, se oculta una afirmacin decisiva. As, se ha sealado que para
determinar cules hechos negativos se encuentran excluidos, es menester efectuar la siguiente
distincin, quedando excluidas de prueba:

i) Las negaciones indefinidas de carcter absoluto o sustancial: negndose un hecho, no se

encierra ninguna afirmacin contraria.
ii) Negaciones formales ilimitadas en el espacio y en el tiempo.
iii) Negaciones formales, que a pesar de ser limitadas en tiempo y espacio, contienen una
afirmacin implcita no susceptible de probarse.

Las negaciones formales o aparentes, son las que contienen afirmaciones negativas y
contrarias.

i) Negaciones formales de derecho: equivalen a afirmar una situacin o condicin jurdica

opuesta o una distinta naturaleza jurdica del acto. Ej. Este contrato no es de mutuo.
ii) Negaciones formales de hecho: equivalen a afirmar el hecho contrario. Ej. Pedro no ha
muerto.
iii) Negaciones formales de cualidad: se niega a algo o a alguien. Ej. Juan no es capaz.

IX.- LIMITACIONES A LA PRUEBA

1. Concepto

Son todos aquellos casos en que dentro de un sistema probatorio significan un impedimento
para la utilizacin de un medio de prueba destinado a acreditar una circunstancia dentro de un
proceso.
La doctrina ha distinguido como factores que conducen a la limitacin:

a- Legalidad de la actividad probatoria

b- Admisibilidad de la realizacin de la actividad probatoria dentro del proceso

2. Legalidad y admisibilidad

A- Legalidad de la actividad probatoria

a. Los nicos medios de prueba son los enumerados taxativamente en la ley, de modo que las
partes no pueden pedir ni el juez acordar actividad probatoria no prevista en la ley.

As el 341 CPC seala cules son los medios de prueba que las partes pueden usar para
acreditar los hechos en el proceso. Los que se hayan generado por el avance, deben asimilarse
o incorporarse a uno de los medios enumerados para poderlos hacer valer en juicio.

b. No puede utilizarse un determinado medio de prueba establecido en la ley en los casos en

que el legislador excepcionalmente para ciertos y determinados procesos o para acreditar
ciertos hechos dentro de un proceso haya excluido su utilizacin.
La regla general es que todos los medios de pruebas establecidos en la ley sean admisibles en
todos los procesos. Ello no siempre es as. No es que la prueba sea impertinente, sino que es
ilegal, en caso de ser excluida por el legislador. Ejemplo de exclusin: En materia civil, la
entrega o promesa de entrega de una cosa que valga ms de 2 UTM, no puede acreditarse por
testigos. Como ejemplo de medios de prueba establecidos en la ley con carcter de nicos
para cierto acto: los contratos solemnes slo pueden ser probados por la solemnidad
respectiva.

c. Cada uno de los medios de prueba tiene que proponerse y practicarse precisamente en la
forma establecida en la ley.

B- Admisibilidad de la realizacin de la actividad probatoria dentro del proceso

El solo cumplimiento de la legalidad respecto de cierto medio de prueba no conduce

necesariamente a su rendicin, ya que puede ser excluida la posibilidad de rendirla por
razones de pertinencia y de utilidad.

1- Pertinencia: se refiere ms que al medio de prueba en s considerado, al hecho que se

pretende probar. Se sealan como casos de impertinencia:

i. Medios de prueba para acreditar hechos no afirmados por las partes en los actos de la
alegacin.
ii. Medios de pruebas propuestos para probar hechos no controvertidos.
iii. Medios de prueba que propongan las partes para probar hechos notorios.

2- Utilidad: se considera al medio en s mismo.

La jurisprudencia confunde la pertinencia con la utilidad. La inutilidad del medio, puede

deberse a 2 factores:

i. El medio no es adecuado para verificar con l las afirmaciones de hecho que pretenden
probar las partes. Ej. Se propone la prueba testimonial para que una persona de una opinin
tcnica acerca de una cuestin determinada (la prueba til sera el informe de peritos).
ii. Cuando el medio propuesto es superfluo: se han propuesto 2 pruebas periciales con el
mismo fin o porque el medio se haba practicado antes.

3.- La licitud de la actividad probatoria

El derecho a la prueba no es absoluto, encontrando lmites que se enmarcan dentro del

debido proceso.
La prueba ilcita (u obtenida por medios ilcitos) se encuadra dentro de la categora de la
prueba prohibida.
Prueba ilcita: aquella obtenida por medios ilcitos, recogida en infraccin a normas de
naturaleza material y principalmente contraria a los principios constitucionales. Es aquella
que ofende la dignidad humana.

- Conceptos afines a la prueba ilcita:

a. Prohibiciones probatorias: distintos supuestos en los que la prueba es ilcita y que afectan
tanto a la toma como al uso de dicha prueba. No se puede usar como medio de prueba ni
valorar.
b. Prueba ilegal o irregular: elemento probatorio que en su obtencin o en su prctica haya
existido vulneracin de preceptos legales que no gocen del carcter de garanta constitucional.
Es el carcter y la jerarqua de la norma la que determina que una prueba sea ilegal y no ilcita.

c. Prueba ilegtima: Se viola una norma de carcter adjetivo o procesal, es decir, no sustancial.

d. Prueba viciada: aquella en que concurren circunstancias que afectan la veracidad de su

contenido, sin tener en cuenta la forma como se ha obtenido. El legislador consagra
mecanismos para que no se vea afectada la veracidad: ej. Tacha de testigos.

e. Prueba clandestina: aquella realizada de modo oculto, infringiendo la intimidad o privacidad

de las personas. Se atiende al bien jurdico violentado.

La prueba ilcita es inadmisible en el proceso, an cuando se trate de prueba relevante y

pertinente.

- Admisibilidad de la prueba ilcita:

1- Postura de la admisibilidad: Sector minoritario.

Debe ser admitida y valorada, sin perjuicio de que se castigue a las personas que obtuvieron de
esa forma la prueba. El valor que orienta al proceso, para esta postura, es el de la
reconstruccin de la realidad, siendo improcedente dejar de lado pruebas que resultan
trascendentes.

2- Postura de la inadmisibilidad: Sector mayoritario

La prueba ilcita no debe considerarse en el proceso y adems debe castigarse al sujeto que la
obtuvo. Razones:

a. Concepcin del proceso como instrumento de resolucin jurisdiccional de litigios dentro del
ordenamiento jurdico.
b. La admisin de la prueba ilcita desconoce el principio de la probidad o lealtad procesal.
c. Los actos ilcitos nunca podrn aprovechar al autor.
d. Efecto disuasivo de no darles valor a determinadas pruebas.
e. Prohibicin de la autotutela.
f. El fraude a la ley debe sancionarse
g. La bsqueda de la verdad dentro de un proceso no es un valor absoluto, no importando el
momento en que se percate de la ilicitud de la prueba.

3- Posturas eclcticas: debe determinarse si la prueba ilcita puede hacerse valer o no de

acuerdo al mayor o menor valor del bien jurdico que fue violado para su obtencin.

X. LA CARGA DE LA PRUEBA

1. Aspectos generales

Goldschmidt frente a la teora del proceso como relacin jurdica, plantea la teora del proceso
como situacin jurdica, por considerar que no existan verdaderos derechos y obligaciones
entre las partes.
Lo que existan, segn este autor eran posibilidades, expectativas y cargas.
a) Expectativas: esperanza de obtener ventajas procesales futuras de obtener sentencia
favorable, sin necesidad de realizar acto propio.
b) Posibilidades: mejoramiento de la posicin para obtener una sentencia favorable.
c) Carga procesal: ejercicio de un derecho para el logro del propio inters.
d) Liberacin de carga: se verifica cuando una parte es libre de no cumplir con cierto acto, sin
que de esta omisin se le pueda generar un perjuicio procesal. Ej. El demandado opone
excepcin y con ello libera la carga de probar del demandante.
El concepto de carga procesal es el principal aporte de la teora de Goldschmidt. Se diferencia
de la obligacin procesal en lo siguiente:

a- La carga es una facultad que conlleva un riesgo para su titular, siendo voluntario el
sobrellevarla. En la obligacin la conducta es necesaria, porque en caso de incumplimiento
puede ser forzado a cumplirla.
b- En la carga, el inters que se tutela cuando ella es sobrellevada es el inters propio. En la
obligacin, el inters es ajeno.
c- En la carga, el incumplimiento no genera un derecho para la otra parte. La obligacin
permite el cumplimiento compulsivo.
El concepto de carga sirvi para explicar la figura del rebelde, siendo la contestacin de la
demanda una carga y no una obligacin procesal.
Las principales cargas que se aprecian en el proceso son:

1. Carga de afirmacin del demandante

2. Carga de defensa del demandado
3. Carga de la prueba: en este tpico es donde mayor aplicacin se le ha dado al concepto.

Se le critica a esta teora de la situacin jurdica su inaplicabilidad al proceso penal, toda vez
que en ste existen verdaderos derechos y obligaciones.

2. Concepto de carga de la prueba

El proceso civil ve como se aplican 2 principios formativos del procedimiento, con gran fuerza,
sobre todo en materia probatoria:
a- Dispositivo y aportacin de parte: las partes deben probar los hechos o las afirmaciones de
los hechos
b- Adquisicin procesal: las pruebas se incorporan al proceso

Carga de la prueba: carga que incumbe a una parte de suministrar la prueba de un hecho
controvertido, mediante su propia actividad, si quiere evitar la prdida del proceso.

A la hora de dictar la sentencia, el juez puede considerar que los hechos se encuentran en
alguna de estas 3 posibilidades:

A- El hecho que una parte aleg existi

B- El hecho alegado no existi
C- El hecho no ha llegado a ser probado

La doctrina de la carga de la prueba adquiere verdadero sentido cuando se la contempla al

final del proceso. No busca determinar a priori qu hechos deben ser probados por cada
parte, sino establecer las consecuencias de la falta de la prueba de los hechos. De esta forma,
la doctrina de la carga de la prueba produce efectos en 2 momentos distintos y con referencia
a diferentes sujetos:
1. Con relacin al juez: le sirve para que, frente a un hecho no probado, decida cul de las
partes debe sufrir las consecuencias de esa falta de prueba.

2. Con relacin a las partes: le sirve para que ellas, en la fase probatoria del juicio, sepan quin
debe probar un hecho determinado, si no quieren que se produzca el efecto anterior.
De esta forma, se ha distinguido 2 aspectos de la carga de la prueba:

a) Objetiva y abstracta:

Es objetiva porque otorga una regla general para el juez, que se ve impedido de dictar una
sentencia non liquet o fallo inhibitorio: cuando falta la prueba, el juez debe otorgar una
sentencia desfavorable para el que tena la carga de suministrarla. Es abstracta porque no se
refiere a los casos particulares sino que asume valor general de norma de derecho para todos
los casos.

b) Subjetiva y abstracta

Es subjetiva porque contiene una norma de conducta para las partes, sealndoles los hechos
que les conviene probar, a fin de obtener sentencia favorable. Es concreta porque determina
los hechos particulares que en cada proceso interesa demostrar.
Rosenberg afirma que la carga de la prueba no versa sobre los hechos, sino sobre las
afirmaciones que hacen las partes respecto a los hechos.

3. Caractersticas esenciales de la regla sobre la carga de la prueba

a. Forma parte de la teora general de la aplicacin del derecho, determinando cmo debe
aplicarse el derecho en caso de faltar prueba.
b. Es una regla general que recibe aplicacin en todo tipo de procesos, aunque algunos
discuten que se aplique en procesos regidos por la investigacin judicial.
c. Es una regla que va dirigida en todo caso al juez y que otorga una pauta de conducta a las
partes a fin de generar la prueba necesaria.
d. No determina quin debe llevar la prueba al proceso, por existir un principio de adquisicin
procesal, sino quien asume el riesgo de la falta de prueba.
e. Su infraccin, siendo una cuestin de derecho, da lugar al recurso de casacin en el fondo
cuando influya sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
f. Es eventual, por recibir aplicacin slo a falta de prueba.
g. Slo recibe aplicacin respecto a los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.
h. Influye a lo largo del proceso, pero se aplica por el juez al momento de decidir el conflicto
en caso de faltar prueba.
i. La parte que debe soportarla no se determina al inicio del proceso, sino que puede variar
conforme a las actitudes de las partes.

4. La Distribucin de la carga de la prueba en nuestro derecho

De acuerdo al Art. 1698 CC, norma de aplicacin general, Incumbe probar las obligaciones o
su extincin al que alega aqullas o sta.
Es una norma limitada, ya que slo se refiere a la existencia o extincin de la obligacin:
hechos constitutivos y hechos extintivos.
La doctrina ha hecho una clasificacin de los hechos, ms completa que la del Cdigo Civil:

a. Constitutivos: generan la obligacin.

b. Invalidativos: generan la nulidad de la obligacin.
c. Convalidativos: hechos posteriores que sanean un vicio de nulidad.
d. Impeditivos: producen la nulidad o inexistencia de la obligacin desde su inicio.
e. Extintivos: extinguen la obligacin en todo o parte.

I- Los hechos constitutivos y los convalidativos deben ser acreditados en el proceso por la
parte a quien le favorece la existencia de los mismos, siendo por regla general el demandante.
II- Invalidativos, impeditivos y extintivos: deben ser probados por la parte a quien favorece la
concurrencia de alguno de dichos hechos, que generalmente ser el demandado.

Las normas de la carga de la prueba se aplican a aquellos hechos pertinentes, sustanciales y

controvertidos. No ser necesaria la rendicin de prueba por no concurrir el requisito de la
controversia:

1. Allanamiento de la demanda por el demandado

2. Demandado no controvierte en materia sustancial y pertinente las afirmaciones del
demandante
3. Cuando las partes piden que se falle el pleito sin ms trmite.

El art. 318 CPC da a entender que debe recibirse la causa a prueba no slo cuando hay una
controversia actual, sino cuando potencialmente puede llegar a haberla: si estima que hay o
puede haber controversia

5. Situaciones especiales de la carga de la prueba en el procedimiento civil

A- Hechos negativos:

a. Simple negativa: se equipara a la rebelda

b. Negativa sobre algunos hechos:

i. Negativa absoluta sobre cierto hecho: no puede ser probado o enunciado por otro
afirmativo. Quien lo afirma se libera de la carga de la prueba.
ii. Hecho negativo que permite reforzar su existencia por un hecho positivo. En estos casos,
quien niega debe probar.
Por ello, no todo hecho negativo importar liberarse de la carga de probar.

B- Forma de defensa que asume el demandado

a. Defensas que no son ms que negativas: la carga de la prueba recaer en el demandante.

b. Si el demandado hace valer hechos extintivos, impeditivos o invalidativos, la carga de la
prueba recaer en el demandado.

C- Reconvencin: produce la alteracin de los papeles pasando el demandado a ser

demandante y el demandante a ser demandado. El demandado que deduce reconvencin
debe considerrsele demandante para los efectos de su pretensin.

D- Presunciones legales y carga de la prueba: en las presunciones de derecho slo se puede

rendir prueba en relacin al hecho base; en el caso de las simplemente legales, se puede
destruir el hecho presumido por la parte a quien le afecta.
6. Alteracin de la carga de la prueba por va convencional

Se trata del caso de que las partes por va de una convencin modifiquen las normas de
distribucin de la carga procesal, hacindola recaer en una persona distinta de la que el
legislador establece.
Existe en doctrina distintos pareceres:

A- Invalidez de estas convenciones: orden pblico involucrado. Es sta la posicin que han
recogido los tribunales chilenos.
B- Las partes pueden alterar las normas legales, porque el onus probandi no es ms que el
ejercicio de una facultad para el logro de un inters privado. Los autores alemanes clasifican el
derecho procesal en voluntario y necesario (normas que apuntan al inters privado y al inters
pblico, respectivamente). Es importante destacar que para esta doctrina, slo se pueden
modificar las normas del onus probandi una vez que se haya iniciado el procedimiento, ya que
antes de esto se tratan de normas de orden pblico.

7. Consecuencias doctrinarias de la carga de la prueba

a. No siempre es carga del demandante.

b. El demandado se transforma en actor al oponer excepciones.
c. No es cierto que el que niega no deber probar, ya que existen negativas que envuelven
afirmaciones.
d. Existen diversas clases de hechos que sirven para determinar la distribucin de la carga de la
prueba.

8. Consecuencias jurisprudenciales de la carga de la prueba (Art. 1698)

a. El que invoca un derecho resultante de un acto jurdico debe comprobar la existencia de ese
acto
b. El que reclama el efecto jurdico de un estado, debe probar dicho estado.
c. El que alega que el acto es nulo, se ha extinguido o modificado, debe probarlo.
d. El que alega algo contrario a lo normal, dentro de la organizacin del sistema jurdico, debe
probar cmo se ha producido.

XI.- PROCEDIMIENTO PROBATORIO

Dentro de todo procedimiento probatorio, es posible distinguir 4 etapas:

1. Proposicin de la prueba
Informe al tribunal de los medios de prueba de que intentarn valerse las partes, solicitando
asimismo que los acepte.

2. Admisin de la prueba
Autorizacin del tribunal para que la prueba ofrecida se realice. El tribunal obra como
contralor, en distintos sentidos:

a- Oportunidad
b- Pertinencia: generalmente se efecta en relacin a la lista de testigos y la prueba
confesional.
c- Admisibilidad: generalmente se controla en la sentencia definitiva. Hay excepciones en que
se controla durante el curso del procedimiento: ej. Rechazo de oficio de los testigos afectos a
notorias inhabilidades.
El tribunal debe velar porque toda providencia probatoria se cumpla previa resolucin del
tribunal notificada a las partes. Art. 324 CPC: Toda diligencia probatoria debe practicarse
previo decreto del tribunal que conoce de la causa, notificado a las partes.

3. Ejecucin de la prueba

Rendicin material de la prueba dentro del trmino probatorio.

4. Ponderacin o apreciacin de la prueba

Actividad del tribunal necesaria para adquirir la certeza respecto de los hechos, es decir, su
conviccin.
Por regla general, se hace la ponderacin en la sentencia definitiva. Excepcionalmente se
pondera en las interlocutorias de 1 clase pronunciadas dentro del procedimiento.

XII.- CONCEPTO DE APRECIACIN Y VALORACIN DE LA PRUEBA

A pesar de que se han usado como sinnimos, hoy en da se afirma que existe entre ambos
conceptos una relacin de gnero a especie:

La Apreciacin comprende 2 actividades intelectuales:

a. Interpretacin: resultado que se desprende de cada una de las pruebas rendidas. No puede
existir norma legal que lo seale.

b. Valoracin: una vez que se determina el alcance de la prueba por la interpretacin, debe el
juez proceder a determinar el valor que debe atribuirse a cada medio para formar su
conviccin acerca de los hechos. Respecto a la determinacin del valor de cada medio de
prueba, se han establecido en doctrina diversos sistemas de valoracin de la prueba.

XIII: SISTEMAS PROBATORIOS (VALORACIN DE LA PRUEBA)

Son aquellos destinados a determinar la eficacia de los diversos medios de prueba. Su funcin
bsica es:

1. Determinar el valor de un determinado medio de prueba

2. Exclusin de un medio de prueba para acreditar un hecho
3. Valoracin comparativa entre las diversas pruebas rendidas

Segn el sujeto que establece las reglas que determinan el valor de la prueba y la oportunidad
en que ello se verifica, es posible distinguir:

A) Sistema de valoracin legal, apriorstica y extrajudicial (prueba formal): se efecta

anticipadamente por el legislador el criterio que debe seguir el tribunal para ponderar la
prueba.

B) Sistema de valoracin judicial o a posteriori (prueba racional), distinguiendo:

a. Sistema de la sana crtica

b. Sistema de la libre conviccin
Los principios de valorizacin de la prueba van ligados a otros principios formativos del
procedimiento:

A) El orden consecutivo discrecional, inmediacin y la oralidad conducen a la aplicacin del

sistema de la libre conviccin.
B) El orden consecutivo legal, la mediacin y la protocolizacin conducen normalmente a la
aplicacin del sistema de prueba legal o tasada y en ciertos casos al sistema de la sana crtica,
si concurre tambin la inmediacin.
Son, como todos los principios, slo preeminencia de un sistema sobre otro, sin que por RG
exista una exclusin absoluta de uno de los sistemas.

Couture seala que son criterios de valoracin de la prueba:

1- Sistema de la libre o ntima conviccin

Remisin al convencimiento que el juez se forma de los hechos en casos excepcionales en los
cuales la prueba escapa normalmente al contralor de la justicia, por conviccin adquirida por la
prueba de autos, sin la prueba de autos o contra la prueba de autos.
El juez no est sometido a medios, procedimientos ni reglas de valoracin. Se busca a toda
costa la certeza histrica-judicial
No existe como fin la socializacin de la sentencia.
Como su nombre lo indica el juez tiene absoluta libertad para apreciar y valorar la prueba.
Se le ha criticado porque se puede llegar al fallo por simples apreciaciones subjetivas, sin que
la prueba tenga mayor trascendencia y adems, por la dificultad de controlar por el superior el
mrito del fallo dictado.

2- Sistema de la prueba legal

Se efecta una imputacin anticipada en la norma de una medida de eficacia. Es el opuesto al

sistema de la libre conviccin.
Se busca la certeza histrica-legal. El juez slo deber aplicar la norma que el legislador indica
para apreciar cierta prueba.
Se caracteriza por la existencia de leyes reguladoras de la prueba: conjunto de disposiciones
que dentro de un sistema probatorio, y fundamentalmente dentro del sistema de la prueba
legal o tasada, establecen los medios de prueba utilizables por las partes y aceptables por el
juez, su valor, la forma en que las partes deben llevarlos a cabo y la manera como el tribunal
debe apreciarlos o ponderarlos.

3- Sistema de la sana crtica

Remisin a criterios de lgica y de experiencia, por acto valoratorio del juez.

Surge como una respuesta frente a los extremos a los cuales se puede llegar con los 2
anteriores.
Se trata de un sistema de valoracin libre de la prueba, pero teniendo presente que dicha
libertad no implica facultad para formar la conviccin de un modo subjetivamente arbitrario.
Segn Couture, el sistema de la sana crtica se basa en la aplicacin de 2 principios:

A- El juez debe actuar de acuerdo a las reglas de la lgica

B- El juez debe actuar aplicando las reglas de la experiencia (conjunto de juicios fundados
sobre la observacin de lo ocurrido comnmente y que pueden formularse en abstracto por
toda persona de nivel mental medio).
La regla general es que en el sistema de sana crtica no pueda revisarse por va de casacin en
el fondo, salvo que en la determinacin de los hechos se hayan desatendido las razones
lgicas, cientficas, tcnicas o de experiencia.
En el ltimo tiempo se ha equiparado la denominacin apreciacin de prueba en conciencia
con el sistema de la sana crtica.
El principio de la libre apreciacin de la prueba se encuentra muy vinculado al deber de
fundamentacin de las sentencias.
Asimismo en nada se contradice la existencia de la libre apreciacin de la prueba con el
sistema de recursos, por la necesidad del control de la apreciacin.

- Sistema chileno en materia probatoria civil

Se trata de un sistema de prueba legal o tasada, con algunas atenuaciones, razn por la cual
en doctrina se le denomina prueba legal incompleto o imperfecto. El hecho de que sea un
sistema de prueba legal, se demuestra en la existencia de leyes reguladoras de la prueba, que
se encargan de establecer:

1. Medios de prueba
Arts. 1698 inc. 2 CC y 341 CPC se encargan de establecerlos.

2. Procedimientos de rendicin
Se regula respecto de cada medio de prueba.

3. Oportunidad de rendirla
Existencia de ciertas instancias para rendir la prueba, siendo generalmente el trmino
probatorio.
Tambin se establece la oportunidad para las medidas para mejor resolver.

4. Valor probatorio de cada uno de los medios, considerando las diversas situaciones que
pueden concurrir respecto de cada uno de ellos.

5. Apreciacin y ponderacin que debe hacer el tribunal

De las diversas normas relativas a la prueba, dentro del procedimiento civil, es posible sealar
un orden que casi invariablemente debe seguir el tribunal para valorar la prueba que pueda
haberse producido en el expediente:

a- Examinar si existe disposicin legal que contempla un medio de prueba especfico para que
l, por s solo excluyendo los dems, permita dar por establecido un hecho. Generalmente se
configura por la solemnidad del acto o contrato.
b- Examinar si la ley excluye un determinado medio de prueba.
c- Examinar si el hecho que se intenta dar por establecido est o no asistido por una
presuncin de derecho.
d- Examinar si el hecho que se intenta dar por establecido est o no asistido por una
presuncin simplemente legal.
e- Examinar si existe confesin de una o ambas partes en el pleito sobre hechos personales.
Por regla general se debe dar por establecido el hecho cuando exista esta clase de confesin.
f- Agotada la aplicacin de las pautas anteriores, el tribunal debe entrar a valorizar
comparativamente los distintos medios de prueba:

i) Diferencia en la calidad de las pruebas o son de distinto valor probatorio:

1. Debe darse por establecido el hecho de acuerdo al mrito del medio de prueba al que se
atribuye por la ley mayor valor.
2. Si es un mismo medio de prueba, pero de distinta calidad, debe darse por establecido el
hecho que acredita el de mayor calidad.
3. Si se trata de medios de igual valor y calidad, pero de distinto nmero, debe darse por
establecido el hecho segn el medio de prueba de mayor nmero.
4. Si son de igual valor probatorio, calidad y nmero, el tribunal debe tener por no establecido
el hecho a travs de esos medios.

ii) Existen pruebas contradictorias de igual valor probatorio. El Art. 428 CPC se aplica cuando:
1. Existan 2 o ms pruebas contradictorias
2. Sean de igual valor probatorio
3. La ley no resuelve el conflicto en forma expresa

Problema respecto a la apreciacin de la confesin con otros medios de prueba:

a) 1 tesis: en virtud del Art. 1713 CC, la confesin prima sobre el resto de los medios de
prueba que tienen el valor de plena prueba, no siendo aplicable el 428 CPC.

b) 2 tesis: concurriendo la confesin con otro medio de prueba que tiene asignado el valor de
plena prueba, el tribunal se encuentra facultado, por el Art. 428 CPC, para elegir de entre ellos
a aquel que crea ms conforme a la verdad. Se trata de una consagracin de la sana crtica y no
de la libre conviccin.

La violacin de las normas antedichas constituye una infraccin a las leyes reguladoras de la
prueba, dando origen a una causal de Casacin en el fondo.
La jurisprudencia, sin embargo, ha ido delimitando el concepto de infraccin de las leyes
reguladoras de la prueba, para determinar la procedencia del recurso de casacin en el fondo,
excluyendo para tal efecto todas las normas que dicen relacin con aspectos procedimentales
o externos de la rendicin de la prueba. En caso de infraccin a aspectos formales, se deber
interponer la casacin en la forma.
Las causales para interponer la casacin en el fondo como medio apto para reclamar la
infraccin de las leyes reguladoras de la prueba son:

1. Admisin del tribunal de medios de pruebas desconocidos, repudiados o prohibidos por la

ley;
2. Desestimar el tribunal un medio de prueba autorizado por la ley;
3. Alterar o desconocer el valor probatorio que determina la ley; o
4. Inversin de la carga de la prueba

Excepcionalmente cuando la Corte Suprema acoge el recurso de casacin en el fondo por

infraccin a las leyes reguladoras de la prueba, puede entrar a modificar los hechos
establecidos en la sentencia de 2 instancia, lo que no puede acontecer en ningn otro caso
de infraccin de ley.

Dijimos ms arriba que el sistema del procedimiento civil es de prueba legal o tasada, pero con
algunas atenuaciones:

a- Disposiciones que establecen la apreciacin de la prueba en conciencia sana crtica

(durante el ltimo tiempo se reemplazan las expresiones), como ocurre por ejemplo en el
juicio ordinario de mnima cuanta y en el procedimiento de arrendamiento de predios
urbanos regido por la ley 18.101.
b- Disposiciones que permiten al tribunal valorar los medios de prueba conforme a la sana
crtica, como ocurre con la prueba pericial (Art. 425 CPC).

c- Disposicin que permite al tribunal efectuar la apreciacin comparativa entre medios de

prueba de igual valor probatorio, cuando no existe norma que resuelva el conflicto. Conforme
al Art. 428 CPC el juez debe considerar las que estima ms conforme a la verdad.

6.- LOS MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR

SECCION I. LOS MEDIOS DE PRUEBA

1. GENERALIDADES.

A. CONCEPTO

Desde un punto de vista amplio, medio de prueba es todo elemento que se aporta al proceso,
por las partes o el tribunal actuando de oficio, y que sirve para convencer al juez de la
existencia de un dato procesal. Tambin puede concebirse el medio de prueba como los
instrumentos, cosas o circunstancias existentes en el proceso en las cuales el juez encuentra
los motivos de su conviccin frente a las proposiciones de las partes.
En esta materia debemos tener presente, "que se ha hablado con toda razn de un "caos
terminolgico" con referencia a la prueba, y para comprobarlo basta advertir que se viene
hablando de elementos, fuentes, medios, materia, tema, resultado, argumentos, razones,
fundamentos, etc., y que cada autor da a cada una de esas palabras un sentido diverso, de
modo que al final es imposible entenderse, pues pareciera como si se estuviera hablando de
idiomas diferentes.
Uno de los temas que requiere de mayor clarificacin es la distincin entre el concepto de
medio de prueba y de fuente de prueba.
"Todas las pruebas tienen algo de extraprocesal y procesal, dado que en todas ellas existe algo
previo al proceso (la fuente) y algo que se realiza en el proceso (el medio), de modo que no
puede existir medio de prueba si antes no hay fuente de prueba.
Las partes en sus actos de alegacin realizan afirmaciones de hechos y la prueba de esas
afirmaciones no podr lograrse sino contando con algo que, preexistiendo al proceso, se
introduce en ste. Conceptualmente hay que distinguir, pues, entre lo que ya existe en la
realidad (fuente) y el cmo se aporta al proceso (medio) con el fin de obtener la certeza del
juzgador. Desde esta perspectiva y como deca SENTS:

1) Fuente es un concepto extrajurdico, metajurdico o ajurdico, que se corresponde

forzosamente con una realidad anterior al proceso y extraa al mismo; mientras que medio es
un concepto jurdico y, ms especficamente, procesal.
2) La fuente existe con independencia de que llegue a realizarse o no un proceso, si bien si ste
no se produce no tendr repercusiones procesales, aunque pueda tenerlas materiales; el
medio se forma en el proceso, en un proceso concreto, y siempre producir efectos de esta
naturaleza.
3) Las partes, antes de iniciar el proceso, buscarn las fuentes de prueba mediante una
actividad de investigacin y, contando con ellas, incoarn el proceso proponiendo en l los
medios para incorporar las fuentes, de modo que en ste se realiza slo una labor de
verificacin.
4) Las fuentes preexisten todas al proceso, mientras que en ste slo se practican los medios;
sin proceso no hay medios de prueba, pero las fuentes son independientes en su existencia y
no dependen de que se realice o no proceso.
5) La fuente es lo sustantivo y material; el medio es actividad.
La distincin conceptual entre fuentes y medios arranca de la constatacin de que en el
proceso se realiza una actividad de verificacin, y de que para que sta sea posible tiene que
existir algo con lo que verificar; ese algo no puede crearse desde la nada en el proceso, sino
que tiene que preexistir al mismo. El medio de prueba es as esencialmente actividad,
actuacin procesal por la que una fuente se introduce en el proceso.
La distincin conceptual entre fuentes y medios tiene su reflejo en cada una de las pruebas, de
modo que en todas ellas algo preexiste al proceso (fuente) y algo se realiza en el proceso
(medio).

En concreto:

1) En el interrogatorio de parte o en la confesin judicial: La fuente es la persona y su

conocimiento de los hechos, mientras que el medio es su declaracin en el proceso
contestando las preguntas o absolviendo las posiciones que formula la parte contraria, pero
precisamente en la forma regulada en el procedimiento y no de otra manera.
2) En la prueba documental: El documento es la fuente, y el mismo deber aportarse al
proceso mediante la actividad establecida legalmente, es decir, por el medio. Esta actividad
puede ser ms o menos compleja, pues cabe que consista simplemente en presentar el
documento con la demanda o con la contestacin, pero tambin es posible que, si la parte
contraria impugna la autenticidad del documento, se tenga que proceder a establecer la
autenticidad del mismo por toda una serie de actos que son los que integran el medio.
3) En la prueba testifical: El testigo y su conocimiento de los hechos es la fuente y el
testimonio, es decir, su declaracin en el proceso segn una actividad determinada por la ley
es el medio.
Con el testigo y el testimonio se aprecia, con mayor claridad si cabe, lo que decimos de que
carece de sentido la distincin entre prueba preconstituida y prueba simple.
Una persona puede tener conocimiento de un hecho, bien porque lo presenci casualmente,
bien porque un determinado acto se realiz en su presencia a propsito, con el fin de que
pudiera testificar en un futuro proceso si ste llegaba a realizarse, pero para los efectos del
proceso lo importante es que no es el proceso mismo el que crea al testigo y su conocimiento,
sino que uno y otro preexisten, de modo que incluso en esta prueba hay algo anterior al
proceso.
4) En la prueba pericial: La fuente no es el perito, sino la cosa, materia o persona que se
somete a la pericia, mientras que el medio es la actividad pericial y el informe.
Como deca CARNELUTTI el testigo es examinado, mientras que el perito examina; o
parafraseando a HLIE, el testigo es creado por la realidad de los hechos, mientras que el
perito es designado en el proceso.
Con todo, el de la prueba pericial es el caso menos claro de la distincin entre fuentes y
medios de prueba, y lo es porque la actividad pericial no consiste realmente en introducir una
fuente en el proceso, sino en conocer y apreciar una fuente que ha sido introducida en el
proceso por otro medio. En la pericia existe, s, y de modo previo al proceso, la cosa, materia,
lugar o persona que ha de ser examinada por el perito en el curso del proceso, pero la misma,
en cuanto fuente de prueba, ha debido ser introducida en l por otro medio de prueba. Si el
perito tiene que dictaminar sobre si la letra de un documento corresponde a una persona, es
porque ese documento se introdujo por la prueba documental; si el perito debe dictaminar
sobre la superficie de un piso, la fuente de prueba que es el piso, no es que haya sido
introducida en el proceso, es que sobre l, en cuanto materialidad, recae el examen pericial.
5) En la prueba de reconocimiento judicial: La fuente es el lugar, cosa o persona reconocida,
mientras que el medio es la actividad del reconocimiento.

Resulta as que en toda prueba hay un elemento que es la fuente y otro que es el medio, de
modo que si bien pueden existir fuentes que no llegarn a aportarse a un proceso, no puede
haber medios que no supongan la aportacin de una fuente al proceso o, al menos, su
apreciacin.

B. CLASIFICACION DE LOS MEDIOS DE PRUEBA

1. EN CUANTO AL CONTACTO DEL JUEZ CON LA PRUEBA A SU GENERACIN:

a. PRUEBAS DIRECTAS son aquellas que permiten al tribunal formarse su conviccin por la
observacin propia y directa del hecho. En ellos prima el principio formativo de la Inmediacin,
al existir un contacto directo entre el Tribunal y el hecho.
El nico caso en Chile de prueba directa se produce en la prctica de la inspeccin del Tribunal.
b. PRUEBAS INDIRECTAS O MEDIATAS son aquellas en que el tribunal no se forma su
conviccin por la observacin propia y directa del hecho, sino que a travs de otros hechos o
terceros. Ej. prueba instrumental, testimonial l y el informe de peritos.

2. EN CUANTO AL MOMENTO EN QUE SE ORIGINAN.

a. PRUEBAS PRECONSTITUIDAS son aquellas que existen antes del juicio y que tienen en
consecuencia una eficacia jurdica potencial. Ej. La prueba instrumental.
b. PRUEBA CIRCUNSTANCIAL es aquella que nace o se produce durante el juicio. Ej. Prueba
Testimonial.

3. DE ACUERDO A SU EFICACIA.

a. PRUEBA PLENA es aquella que por si sola reuniendo los requisitos legales, sirve para
acreditar los hechos. Ej. Confesin prestada acerca de hechos personales del confesante.
b. PRUEBA SEMI PLENA es aquella que por si sola no basta acreditar los hechos; requiriendo
para ello de otras pruebas. Ej. Todas aquellas que sirven de base para una presuncin judicial.

4. EN CUANTO A SU RELACIN CON EL CONFLICTO.

a. PRUEBAS PERTINENTES son aquellas que guardan relacin con los hechos que configuran el
conflicto que debe resolverse en el proceso y sobre los cuales debe recaer prueba en caso de
haber sido ellos controvertidos por las partes.
b. PRUEBAS IMPERTINENTES son aquellas que no dicen relacin con los hechos que configuran
el conflicto que debe resolverse en el proceso, y sobre los cuales no debe rendirse prueba en
el proceso.

5. DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LOS EFECTOS QUE PRODUCEN EN EL TRIBUNAL

a. PRUEBAS IDONEAS son aquellas que producen en el Tribunal la condicin de certeza

respecto de los hechos que configuran el conflicto que debe resolver el tribunal.
b. PRUEBAS INEFICACES son aquellas que no producen en el Tribunal la condicin de certeza
respecto de los hechos que configuran el conflicto que debe resolver el tribunal.

C. DOCTRINA ACERCA DE LOS MEDIOS DE PRUEBA

Los textos legales enumeran habitualmente los medios de prueba: instrumentos, testigos,
confesin, inspeccin personal del tribunal, informe de peritos y presunciones.
Otro sistema que puede ser utilizado es no enumerar los medios de prueba , sino que dejar
entregada su utilizacin al tribunal, correspondiendo a ste determinar no solo la procedencia
de ella, sino que determinar tambin su valor probatorio.
En consecuencia, existen respecto de los medios de prueba diferentes posturas o corrientes
que se pueden clasificar en dos: Nmero cerrado medios de prueba y nmero abierto de los
medios de prueba.
Las corrientes que existen acerca de los medios de prueba son las doctrinas legalista, analgica
y discrecional.
Estas doctrinas tienen por objeto resolver el problema consistente en saber si los medios de
prueba que enumera el legislador pueden ser ampliados con otros que no se han contemplado
por ste, pero que responden a los avances que da a da nos ofrece la ciencia creando nuevos
medios destinados a facilitar la demostracin e investigacin de los hechos que configuran el
conflicto en el proceso.

1. DOCTRINA LEGALISTA O DE LA PRUEBA LEGAL.

En ella, el legislador procede a travs de las leyes reguladoras de la prueba a establecer en

forma taxativa los medios de prueba que pueden las partes utilizar en el proceso para
acreditar las afirmaciones fcticas que fundamentan la pretensin.
"En los sistemas de tarifa legal, el legislador limita los medios de prueba utilizables en el
proceso, pues de otra manera no se podra fijar de antemano el mrito de cada uno; en este
caso, el juez slo puede servirse de percepciones obtenidas de determinado modo y luego
debe utilizarlas segn reglas determinadas. De este modo se produce la acumulacin de dos
sistemas vinculados entre s, pero de diferente contenido: el de tarifa legal para la apreciacin
de las pruebas y el de las pruebas legales, que fija taxativamente los medios admisibles en el
proceso; es frecuente confundirlos y darle al primero la segunda denominacin, pero
fcilmente se comprende que contemplan aspectos diversos: la regulacin del mrito de la
conviccin de los medios de prueba y las clases de medios que pueden emplearse. Por este
motivo es posible que en un sistema coincida el sistema de libre apreciacin, tambin llamado
de sana crtica o apreciacin razonada, con el de pruebas legales que limita los medios
admisibles, como en efecto ocurre en la mayora de los pases que han consagrado aqul para
el proceso civil, e inclusive en el penal.
Quienes sustentan esta posicin sostienen que la institucin de los medios de prueba es un
atributo exclusivo del legislador, y que fuera de l, nadie puede introducir dentro del sistema
otros medios de demostracin de los hechos.
En Chile, los artculos 1698 del Cdigo Civil y 341 del C.P.C. sealan taxativamente los medios
de prueba que pueden ser utilizados dentro del proceso, con lo cual se excluye la utilizacin de
cualquier otro medio que no est establecido en la ley.
La aparicin de nuevos medios por los avances tecnolgicos importa la existencia de una
realidad que requiere ser reconocida por el legislador a travs de la modificacin de los textos
legales que contemplan los medios de prueba, pero aquellos no podran ser reconocidos por
los jueces sin que exista una reforma legal previa, al incurrirse en ese evento en una infraccin
de ley.

2. SISTEMA ANALGICO.

De acuerdo con este sistema, se sostiene que la enumeracin que se efecta por el legislador
respecto de los medios de prueba es taxativa en cuanto al gnero, pero no en cuanto a la
especie.
Es por ello, que los medios de prueba creados por el avance tecnolgico sern admisibles si
ellos guardan analoga o son, asimilables a los sealados por el legislador.
As se seala que ser documento una fotografa, una radiografa y eventualmente una
grabacin fonogrfica.
Los que sustentan esta doctrina, sealan que no es necesario que se modifique la legislacin
para la incorporacin como medio de prueba de aquellos elementos creados por el avance
tecnolgico, sino que ello puede realizarse a travs de una interpretacin progresiva y
analgica.
Al respecto, el destacado procesalista uruguayo Eduardo Couture ha sealado que "la
impresin dactiloscpica para suscribir documentos de alfabetos, el anlisis de la sangre en la
investigacin de la paternidad, la radiografa en materia de accidentes en general y del trabajo
en particular, la autopsia en los casos de envenenamiento o muerte violenta, el registro de la
voz en los actos de transmisin radiotelefnica, la fotografa, la autopsia, etc, son otros tantos
medios de prueba no previstos y algunos ni siquiera previsibles en el perodo de nuestra
codificacin procesal. Y todos ellos han sido acogidos por la jurisprudencia porque su valor de
conviccin es excepcional, justamente en los casos en que los otros medios de prueba ofrecen
muy exiguos resultados.
"Ante esta aparente contradiccin entre la doctrina y la vida del derecho, no parece necesaria
una larga reflexin. Cuando los jueces dan ingreso a medios de prueba no previstos, a pesar
del supuesto principio de indisponibilidad de ellos, es porque razones ms fuertes instan a su
aceptacin. Ninguna regla positiva ni ningn principio de lgica jurdica, brindan apoyo a la
afirmacin de que el juez no puede contar con ms elementos de conviccin que los que pudo
conocer el legislador en el tiempo y en el lugar en que redact sus textos. Por el contrario, lo
jurdico, lo lgico y hasta lo humano es lo contrario: que el juez no cierre los ojos a las nuevas
ciencias de observacin que la ciencia pone, con imaginacin siempre renovada ante l. El
progreso del derecho debe mantener su natural paralelismo con el progreso de la ciencia;
negarlo, significa negar el fin de la ciencia y el fin del derecho.
"Cuando se trata de fijar el rgimen procesal de los diversos medios de prueba no
especialmente previstos, se hace necesario asimilarlos a los especialmente previstos.
As, la impresin dactiloscpica, la fotografa, la radiografa, se rigen por los principios de la
prueba documental; es asimismo, un documento en sentido amplio, el disco sensible en que se
ha grabado una voz, un ruido o un sonido musical; la prueba hematolgica, la autopsia y la
misma radiografa (en cuanto representaciones a interpretar), caen dentro del campo de la
prueba pericial, etc.
"Puede admitirse, pues, en conclusin, que la enumeracin de los medios de prueba no es
taxativa, sino enunciativa, y que nada prohbe al juez ni a las partes acudir a medios de prueba
no especialmente previstos, siempre que los sometan a las garantas generales que son
caractersticas del sistema probatorio."

3. SISTEMA DE LA PRUEBA LIBRE O DISCRECIONAL

De acuerdo con este sistema, la enumeracin de los medios de prueba se efecta slo con un
carcter referencial.
En este sistema se deja al juez en libertad para admitir u ordenar los que considere aptos para
la formacin de su convencimiento.
En consecuencia, se debe aceptar la utilizacin de todo nuevo medio de prueba, no por
tenerse que asimilar por una interpretacin analgica a los ya existentes, sino porque se
adopta una apertura dentro del sistema que permite su incorporacin en forma libre y
discrecional para acreditar los hechos.
En este sistema, se mantiene eso si la prohibicin de utilizar algunos medios por razones de
legalidad, moral y de libertad personal.
En cuanto a su forma de rendicin, se aplican analgicamente aquellas formas de produccin
establecidas por la ley o se entrega al Tribunal la regulacin de la forma en que ella deber
materializarse.
Finalmente, la apreciacin en cuanto al valor de estos medios de prueba queda entregada al
tribunal de acuerdo a las reglas de la sana crtica.
Al respecto, debemos tener presente que sobre esta materia se ha sealado que "toda esta
discusin doctrinal y jurisprudencial, se basa en el error de no distinguir entre fuentes y
medios de prueba, lo que ha obligado a hacer esfuerzos intiles para hacer que la ley diga lo
que no puede decir y para evitar que diga lo que nunca pretendi decir. La inutilidad proviene
de que no se ha comprendido que las enumeraciones legales lo son de medios de prueba, pero
no de fuentes de prueba.
Si los medios de prueba son fundamentalmente actividad, esto es, si en ellos se regula la
actividad que es preciso realizar para incorporar una fuente al proceso, dicho est que los
medios tienen que ser siempre y necesariamente numerus clausus, por la consideracin
elemental de que las nicas actividades posibles en el proceso son las reguladas en la ley, dado
que la actividad jurisdiccional est sujeta al principio de legalidad, como se desprende
inequvocamente del artculo 1 de la LEC.
No cabe ni an imaginar cmo podra el juez realizar una actividad no prevista en la ley y,
mucho menos, atribuirle facultades discrecionales para conformar el proceso segn le
pareciera conveniente. Los medios de prueba son, pues, los regulados por la ley, y no hay
otros.
Si las fuentes de prueba son algo extrajurdico, que existe independientemente del proceso,
la consecuencia ineludible es que las leyes no pueden abarcarlas todas. La pretensin del
legislador de realizar una enumeracin taxativa de las fuentes de prueba sera absurda, por
cuanto equivaldra a pretender detener el paso del tiempo. Cada da se inventan o se
descubren nuevas fuentes y no cabe realizar de ellas una enumeracin cerrada que deba ser
vlida para todos los tiempos; las fuentes por su propia naturaleza son indeterminadas, y si
algunas de ellas han permanecido durante siglos otras han tenido una vida efmera.
Los documentos, entendidos como escrito incorporado a un papel, tiene una larga historia y
parece que va a tener todava algn futuro, pero el tlex, por ejemplo, surgi hace unos pocos
aos y hoy prcticamente ha desaparecido, sustituido por el fax o por el correo electrnico, y
no sabemos qu nos depararan los aos venideros.
El verdadero problema no es, por tanto, el de saber si los medios y las fuentes son numerus
clausus o apertus; lo problemtico es cmo se introduce una nueva fuente en el proceso por
alguno de los medios regulados en la ley. Si la regulacin de un medio se hace legalmente
pensando en una nica fuente, puede que surjan dificultades procedimentales para incorporar
al proceso una nueva fuente, por lo que sera conveniente en ocasiones regular algunos
medios de modo ms general."

D. LEGISLACION POSITIVA CHILENA EN RELACION CON LOS MEDIOS DE PRUEBA

Nuestra legislacin se ha encargado de regular los diversos aspectos que dicen relacin con los
medios de prueba. Es as como:

1. Se designa taxativamente los medios de prueba (Arts 1698 del C.C. y 341 del C.P.C).
2. En algunos casos se establece la concurrencia obligatoria de algn medio de prueba
(Art.1701 del C.Civ); y en otros se excluyen algunos medios de prueba respecto de ciertos
hechos o actos.(Art.1708 C.Civ).
3. Se seala el valor probatorio de cada medio de prueba (Arts 1700 y 1706 C.Civ; 357
N1, 383 y 384 C.P.C.; Arts 1703 C.Civ y 399 del C.P.C.; Art 408 C.P.C.; art 425
C.P.C. y art.426 C.P.C.).
4. Establece la forma de apreciar comparativamente la prueba por parte del tribunal en los
casos contemplados en los arts.428 del CPC. y 456 del CPP.Ello no procede si es que se
contempla un sistema de la sana crtica.
5. En materia civil, respecto de los medios probatorios no contemplados por el legislador en su
enumeracin se incorporan dentro de los medios de prueba por aquel establecidos. As por
ejemplo una fotografa puede formar parte de un informe de peritos si se incorpora dentro de
ste, o tener carcter testimonial si se reconoce por un testigo en el proceso, de confesin si
se reconoce en una absolucin de posiciones; etc. Ello no procede si es que se contempla un
sistema de libertad de medios de prueba y de sana crtica.

SECCION II. LOS MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR

1. PRUEBA INSTRUMENTAL

A. GENERALIDADES

1. REGLAMENTACIN

Este medio de prueba se encuentra reglamentado en los siguientes cuerpos legales:

a. Cdigo Civil: Se refieren a esta materia los artculos 17 que establece los requisitos que debe
reunir el instrumento pblico otorgado en el extranjero para tener valor en Chile; 1699 que
define al instrumento pblico y la escritura pblica; 1700 y 1706 que se refieren al valor
probatorio del instrumento pblico; 1701 que establece la forma de probar el contrato
solemne; y 1702 a 1709 que se refieren a los instrumentos privados.

b. Cdigo de Procedimiento Civil: Los arts. 342 a 355; 768 N*9 en relacin con los arts.795 N*
5 y 800 N* 2, se encargan de reglamentar los diversos aspectos procedimentales de este
medio de prueba en el procedimiento civil;

c. Cdigo Orgnico de Tribunales: Los arts.403 a 414 se refieren a las escrituras pblica; 415 a
420 se refieren a la protocolizacin; arts.421 a 425 se refieren a las copias, y autorizacin firma
en instrumentos privados; 426 a 428 se refieren a la falta de fuerza legal de las escrituras,
copias y testimonios notariales; los arts. 429 a 439 a los libros que deben llevar los notarios y
los arts.440 a 445 a las infracciones y sanciones a los Notarios; y

d. Leyes especiales: Que regulan especficamente la forma en que deben ser otorgados
determinados documentos y el funcionario competente para ello. P.Ej. La Ley de Registro Civil
regula la forma de otorgamiento de los certificados de nacimiento, matrimonio y defuncin.

2. CONCEPTO

En un sentido amplio, Documento es todo objeto normalmente escrito, en cuyo texto se

consigna o representa alguna cosa apta para esclarecer un hecho o se deja constancia de una
manifestacin de voluntad que produce efectos jurdicos (Couture).
Documento, en sentido amplio, es toda representacin material destinada e idnea para
reproducir una cierta manifestacin del pensamiento: como una voz grabada eternamente.
Como el medio comn de representacin material es la escritura, los documentos ms
importantes son las escrituras (Chiovenda).
En consecuencia, para los que otorgan un sentido amplio al concepto de documento, este sera
toda representacin material destinada a reproducir una manifestacin del pensamiento,
dentro de la cual no slo caben las representaciones escritas denominadas instrumentos que
no son ms que una especie de los documentos , sino que tambin los otros documentos de
carcter no instrumental como son las fotografas, pelculas, cintas magnetofnicas, discos,
radiografas, electrocardiogramas, planos, cuadros, dibujos etc,.
Es por ello que se ha sealado que constituye "un error identificar los documentos como los
instrumentos como lo hacen ciertos autores como consecuencia de que los Cdigos de sus
pases contemplan solamente los segundos (as ocurre en el C.C. de Napolen y los que se
basaron en ste, como el colombiano, el chileno, el espaol, los anteriores italiano y
venezolano, etc; e inclusive en algunos Cdigos de Procedimiento Civil y de Procedimiento
Penal.)"
Sin perjuicio de lo anterior, en nuestro ordenamiento jurdico el concepto de documento es
sinnimo al de instrumento, puesto que slo se encarga nuestro legislador, por los
antecedentes histricos mencionados, de regular slo los documentos como representaciones
escritas, y no se le otorga este carcter documental a las otras formas de representaciones del
pensamiento.
Es as, como en el artculo 113 bis del Cdigo de Procedimiento Penal los documentos
consistentes en representaciones no escritas no se regulan dentro de la prueba instrumental,
sino que como medios de prueba no contemplados en la ley y que siempre llegan a tener un
valor probatorio inferior a los instrumentos al servir slo de base de una presuncin judicial.
Lo mismo acontece en el art. 323 del NCPP que se refiere a los medios de prueba no regulados
expresamente, sin perjuicio de regir respecto de su apreciacin el sistema de la sana crtica.
Por otra parte, nuestro legislador utiliza como sinnimos las expresiones de documentos e
instrumentos. Es as, como por ejemplo dentro del prrafo 4 "De los documentos" del Ttulo III
del Libro II Primera Parte del Cdigo de Procedimiento Penal, slo se encarga de reglamentar
los instrumentos pblicos y privados en cuanto a su forma de acompaarse al proceso para
que tengan eficacia; y en el prrafo 5 "De la prueba instrumental" del Ttulo IV del Libro II
Segunda Parte del Cdigo de Procedimiento Penal regula el valor probatorio de los
instrumentos pblicos y privados.
En consecuencia, considerado desde un punto de vista restrictivo el documento, ste pasa a
ser sinnimo del concepto de instrumento.
Desde este punto de vista restrictivo, Documento o Instrumento es todo escrito en que se
consigna algo.
La prueba instrumental es de gran importancia porque no merece los reparos de la prueba
testimonial. Este criterio se refleja en el dicho formulado por Montesquieu: "La escritura es un
testigo que difcilmente se corrompe".
"Los documentos suministran una representacin permanente y relativamente segura de los
hechos que pueden interesar ms tarde a un proceso o que suelen hacerse valer en las
relaciones de sociedad extraprocesalmente, por lo cual es enorme su importancia como
instrumento de certeza jurdica, de realizacin espontnea y pacfica de los derechos. De ah la
tendencia inmemorial a exigir el escrito como prueba de ciertos actos jurdicos e inclusive
como requisito para su nacimiento y validez, que en el derecho moderno ha disminuido en
cuanto a lo primero y se ha acentuado para lo segundo. Las importancia del documento es
consecuencia lgica de sus mltiples funciones."
Por otra parte, este medio de prueba es normalmente escaso porque generalmente los
conflictos no quedan en un documento, salvo en el juicio ejecutivo, en el que se requiere como
presupuesto la existencia de un ttulo.

3. CARACTERSTICAS

La prueba documental se caracteriza por ser un medio de prueba preconstitudo, indirecto, y

que produce generalmente plena prueba si se renen los requisitos que el legislador establece
al efecto.
Si consideramos que en la actualidad rige el sistema de la prueba legal atenuada respecto del
sistema procesal civil y antiguo proceso penal, y de la sana crtica respecto del nuevo sistema
procesal penal, para comprender ambos sistemas podramos definir a los documentos como el
medio de prueba preconstitudo, indirecto, y que produce generalmente certeza respecto de
las declaraciones escritas que en l se consignan, si se han otorgado con las solemnidades
legales en el caso del instrumento pblico, o ha sido reconocido en el caso del instrumento
privado.
4. CLASIFICACIN

Se clasifican desde diversos puntos de vista:

a. Motivos otorgamiento

a.1. Otorgado por Va Prueba (ad-probationem) es aquel que es otorgado con el slo objeto
de dar cuenta de la existencia de un acto.
a.2. Otorgado por Va solemnidad (ad-solemnitatem) es aquel otorgado por las partes para
generar validamente un acto o contrato. Los documentos otorgados por va de solemnidad son
elementos de la esencia de los actos jurdicos.

Esta clasificacin tiene gran trascendencia, puesto que la falta del documento otorgado por va
de prueba no genera la nulidad del acto, sino que tan slo genera la inexistencia de este medio
de prueba para acreditarlo, lo cual puede verificarse a travs de los otros medios que
establece la ley.
En cambio, la inexistencia o nulidad del documento otorgado por va de solemnidad no slo
afecta al medio de prueba, sino que genera la nulidad del acto o contrato, el que no podr ser
acreditado por ninguna de los otros establecidos por la ley (art.1701 C. Civil).
De all, que se ha sealado por nuestra Jurisprudencia, que el acto y el instrumento se
confunden cuando este es exigido por va de solemnidad.

b. En cuanto a su relacin con el acto o contrato

b.1. Documentos fundantes son aquellos de los cuales emana la pretensin.

Son aquellos que dejan constancia de las razones o motivos jurdicos que sirven de
fundamento inmediato a las acciones y excepciones ejercitadas. (M. Mosquera).
b.2. Documentos probatorios son aquellos que no acreditan las razones o motivos inmediatos
de la pretensin o excepcin hecha valer, sino que solo pretenden justificar su existencia.

A partir de la modificacin de los artculos 255 y 309 del C.P.C., esta clasificacin carece
actualmente de trascendencia, puesto que todos los documentos pueden ser acompaados
por las partes dentro de una misma oportunidad legal.
En consecuencia, no existe en la actualidad la obligacin para el demandante y demandado de
acompaar los documentos fundantes de sus acciones (pretensiones) y excepciones con la
demanda y contestacin de la demanda respectivamente y la contraparte carece del derecho
de forzarlo a ello en razn de la vinculacin que el documento posee con respecto a aquellas.

c. En cuanto a su naturaleza jurdica

Se clasifican en instrumentos pblicos y privados.

c.1. Los instrumentos pblicos o autnticos son los autorizados con las solemnidades legales
por el competente funcionario. (art.1699 Cd. Civil).
c.2. Los instrumentos privados son todos los dems documentos escritos, en los cuales no
concurre solemnidad alguna.

Esta clasificacin reviste gran importancia desde diversos puntos de vista, siendo los de mayor
trascendencia los siguientes:
i) En cuanto a su valor probatorio
El instrumento pblico conlleva en si una presuncin de autenticidad, por lo que corresponde
la carga de la prueba para destruir su valor probatorio a la parte contra la cual se hace este
valer.
En cambio, los instrumentos privados no conllevan en si una presuncin de autenticidad, por lo
que para tener valor probatorio se requiere que ellos sean reconocidos por la parte que lo
otorg, ya sea en forma expresa o tcita, o en su defecto, que ste se verifique judicialmente.

ii) En cuanto a la forma en que se acompaan al proceso

El legislador establece una distinta forma de acompaar los instrumentos pblicos y privados
al proceso de acuerdo a lo establecido en los arts. 342 y 346 del C.P.C.

B. EL INSTRUMENTO PBLICO

1. CONCEPTO

Instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales por el

competente funcionario (art.1699 inc.1C.C).

2. REQUISITOS

Para que nos encontremos ante un instrumento pblico es menester que concurra, de acuerdo
a la definicin legal de ste, los siguientes requisitos:

a. Debe encontrarse autorizado por funcionario pblico

Respecto a este requisito debemos tener presente que no reviste el carcter de funcionario
pblico aquel que se encuentra inhabilitado o suspendido en el ejercicio de sus funciones,
adoleciendo los instrumentos pblicos que ellos otorguen de nulidad.
Sin embargo, nuestra doctrina y jurisprudencia en virtud de la aplicacin del principio que el
error comn constituye derecho (error comunis facit ius), ha sostenido que la actuacin de un
funcionario pblico inhbil designado por la autoridad y que de hecho ejerce su cargo teniendo
un ttulo que as lo atestigua, no vicia de nulidad los instrumentos pblicos que l haya
otorgado.

b. El funcionario pblico que lo otorga debe ser competente

El funcionario pblico es competente para otorgar un instrumento pblico siempre que

concurran los siguientes requisitos:
b.1. Sea aquel determinado por la ley para autorizar o dar fe de instrumento pblico. Es as,
como no concurrir este requisito si un Notario otorga una partida de nacimiento, puesto que
esta misin se encuentra entregada por la ley al Oficial de Registro Civil.
b.2. El funcionario debe actuar dentro del territorio que la ley le hubiere fijado para
desempear sus funciones. As por ejemplo, se ha sealado que no es competente el oficial de
Registro Civil de la comuna de Providencia para autorizar matrimonios en la oficina de Quinta
Normal.

c. Debe ser otorgado con las solemnidades legales

El legislador no ha establecido una regulacin uniforme respecto a las solemnidades legales

para todos los instrumentos pblicos, sino que ellas varan de acuerdo a la diversa naturaleza
de stos.
Es as, como difieren las solemnidades legales que deben cumplirse respecto a un decreto, una
resolucin judicial, una partida de nacimiento, una escritura pblica, etc.

3. ALGUNAS ESPECIES DE INSTRUMENTOS PUBLICOS.

De acuerdo con nuestra Jurisprudencia, se ha sealado que son instrumentos que tienen el
carcter de pblico los siguientes:

a. Las copias autorizadas por el Secretario Municipal de documentos del archivo municipal;
b. Los certificados de dominio vigente, de hipoteca y gravmenes y de prohibiciones e
interdicciones que otorga el Conservador de Bienes Races.
c. La copia de la demanda que el Receptor entrega al notificarla;
d. La escritura pblica otorgada por Notario u Oficial de Registro Civil competente con las
solemnidades legales;
e. Las partidas o certificados de nacimiento, matrimonio y defuncin que otorga el Oficial de
Registro Civil;

Dentro de la categora de instrumentos pblicos se encuentra una especie de l, como es la

escritura pblica, la que por su significacin y especial regulacin la trataremos en forma
separada.

C. LA ESCRITURA PBLICA

1. CONCEPTO

La escritura pblica es el instrumento pblico o autentico otorgado con las solemnidades que
fija la ley, por el competente Notario, e incorporado a su protocolo o registro pblico (art.403
del C.O.T.). Igual concepto se da por el art.1699 inc.2 del Cdigo Civil.

2. REQUISITOS

Para que nos encontremos en presencia de una escritura pblica es menester que concurran
copulativamente tres requisitos:

a. Que sea otorgada por Notario competente

Los Notarios son funcionarios auxiliares de la administracin de justicia, debiendo existir a lo

menos uno en cada comuna o agrupacin de comunas que constituya el territorio
jurisdiccional de un juzgado de letras.
El decreto que los nombra establece la comuna o agrupacin de comunas para las cuales es
designado. En este ltimo caso, los Notarios pueden ejercer sus funciones dentro de todo el
territorio del juzgado de letras en lo civil que corresponda.
Ningn Notario podr ejercer funciones fuera de su respectivo territorio. (art.400 delC.O.T.).
Constituye la primera funcin de los Notarios la de extender los instrumentos pblicos con
arreglo a las instrucciones que, de palabra o por escrito, les dieren las partes otorgantes.
(art.401 N1 del C.O.T.).
El art.426 N1 del C.O.T. establece que no se considerar pblica o autentica la escritura
pblica que no fuere autorizada por persona que no fuere notario o por notario incompetente,
suspendido o inhabilitado en forma legal (art.426 del C.O.T.).
Ello es sin perjuicio de la responsabilidad penal que afecta al notario que ejerciere funciones
de tal fuera del territorio para el que hubiere sido nombrado, el cual sufrir la pena de
reclusin menor en cualquiera de sus grados. (art.442 del C.O.T.).
Finalmente, es menester tener presente que el Notario no puede intervenir autorizando las
escrituras pblicas que contengan disposiciones o estipulaciones en favor suyo, de su cnyuge,
ascendientes, descendientes o hermanos. La escritura pblica que hubiere sido autorizada con
este vicio adolecer de nulidad.(Art.412 N1 del COT).

b. Que sea otorgada con las solemnidades legales

Los arts.404 a 414 del C.O.T. se encargan de establecer las diversas solemnidades que deben
ser cumplidas por el Notario para extender vlidamente una escritura pblica.
La falta de cumplimiento de esos requisitos afecta la validez de la escritura pblica de acuerdo
a lo establecido en los arts.412 y 426 Nos.3 a 6 del C.O.T.

c. La escritura pblica debe ser incorporada al protocolo o registro pblico del Notario que la
extiende.

El protocolo es el libro o registro pblico que debe llevar todo Notario, el que se formar
insertando las escrituras en el orden numrico que les hubiere correspondido en el repertorio.
Adems, a continuacin de las escrituras, se agregan los documentos protocolizados, tambin
conforme al orden numrico que les hubiere sido asignado en el repertorio.
Respecto de la escritura pblica, se debe distinguir la matriz y las copias.
La matriz es el documento original en el cual han estampado su firma las partes y el Notario
autorizante, siendo agregado al protocolo.
Adems de ello, el Notario puede otorgar a las partes tantas copias cuantas se soliciten de la
escritura que se haya otorgado, pudiendo ellas ser manuscritos, dactilografiadas, impresas,
fotocopias, litografas o fotograbadas.
En ellas deber expresarse que son testimonio fiel de su original y llevaran la fecha, firma y
sello del funcionario autorizante. (art.422 del C.O.T.).
No se considerara pblica o autntica la escritura pblica que no est incorporada en el
protocolo o que ste no pertenezca al Notario autorizante o al de quien est subrogando
legalmente. (art.426 N2 del C.O.T.).
En la actualidad, debemos recordar que el ttulo ejecutivo lo constituye cualquier copia
autorizada de escritura pblica y no la primera copia de ella como se estableca con
anterioridad (art.434 N2 C.P.C.), no existiendo adems la distincin entre primeras y segundas
copias como antes se efectuaba.

D. DOCUMENTOS PROTOCOLIZADOS E INSTRUMENTOS PRIVADOS AUTORIZADOS ANTE

NOTARIO.

A continuacin, nos referiremos brevemente a estas dos clases de instrumentos con el fin de
dejar claramente establecido que la sola intervencin del Notario que ocurre respecto de ellos
no permite otorgarle a stos el carcter de escrituras pblicas, puesto que no se dan en ellos
cumplimiento a todos los requisitos sealados precedentemente para que nos encontremos
en presencia de una escritura pblica.

1. DOCUMENTOS O INSTRUMENTOS PROTOCOLIZADOS.

El art.415 del C.O.T. define la protocolizacin como el hecho de agregar un documento al final
del registro de un notario, a pedido de quin lo solicite. La protocolizacin de un instrumento
privado no lo transforma en instrumento pblico. Al respecto, nuestra Jurisprudencia ha
sealado expresamente que "el instrumento privado agregado o protocolizado en una Notara
con posterioridad a su otorgamiento no adquiere por esta circunstancia el valor de
instrumento pblico.
En la prctica, la protocolizacin se realiza levantando un acta que firma el solicitante y el
notario en la que se indica el contenido del documento y sus indicaciones esenciales.
Esta acta es un instrumento pblico porque ha sido otorgado por un funcionario pblico; pero
el instrumento privado sigue siendo privado.
Mediante la protocolizacin del instrumento privado se adquiere la ventaja que ste adquiere
fecha cierta (art.419 del C.O.T. y 1703 del Cd. Civil).
Adems, los instrumentos relacionados en el art. 420 del C.O.T. pasan a valer como
instrumentos pblicos una vez protocolizados.
Finalmente sirve para conservar los documentos, puesto que una vez protocolizado slo podr
ser desglosado del protocolo en virtud de decreto judicial (art.418 del COT).

2. INSTRUMENTO PRIVADO AUTORIZADO POR EL NOTARIO

El hecho de estar facultados los notarios para autorizar la firma que en un documento privado
se estampa no lo transforma en pblico, sino que ste sigue siendo privado.
Solo nos encontramos con que el notario abona con un certificado pblico el hecho de haber
autorizado la firma de la persona que indica. (art.401 N10 y 425 del C.O.T.).
Nuestra Jurisprudencia ha declarado al respecto que "el hecho de que un instrumento privado
est autorizado por un notario no le quita el carcter de simple instrumento privado 170 y
que "el certificado mdico agregado por el incidentista para acreditar la enfermedad que le
impidi concurrir a la audiencia, no tiene valor probatorio desde que se trata de un
instrumento privado que no emana de la parte contra quien se hace valer, ni ha sido
reconocido en juicio por el otorgante, sin que obste a ello que la firma aparezca autorizada por
un notario, puesto que esa circunstancia no lo transforma en instrumento pblico.
En las Actas de la Comisin Mixta que revis el Proyecto del Cdigo de Procedimiento Civil, al
tratarse el art.342 (335) se seal que dicha intervencin notarial no converta al instrumento
en pblico y que el notario en tal caso no es ms que un testigo calificado respecto a su
otorgamiento.
No obstante, es menester destacar que en ciertos documentos la autorizacin de la firma del
otorgante en un instrumento privado autorizado por notario produce el efecto importante que
la ley le otorga mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo (P.Ej. Art.434 N4
inc.2 del C.P.C. Letra de cambio, pagar o cheque en que la firma del obligado al pago
estuviere autorizada ante Notario; contrato prenda compraventa cosas muebles a plazo art.2
Ley 4.702 y contrato prenda industrial art.27 Ley 5.687).

E. ASPECTOS PROCEDIMENTALES

1. INICIATIVA EN LA PRUEBA INSTRUMENTAL

La iniciativa para rendir la prueba instrumental puede ser de parte (voluntaria o forzada) y del
Tribunal.

a. Iniciativa de parte.

Se clasifica en:

a.1. Voluntaria:
Las partes en forma libre y discrecional deciden acompaar sus documentos en la oportunidad
que seala la ley.
a.2.Iniciativa Forzada:
Ella se traduce en ciertos casos en que las partes soportan la carga de aportar su prueba
instrumental bajo pena de producirse los efectos que la ley seala, por haber sido requeridos
para ello por el tribunal, a peticin de la contraria.
Los casos de iniciativa forzada de parte son:

1. Hay documentos que se han de exhibir dentro de la gestin de una medida prejudicial
propiamente tal (art.273 Nos.3, 4 y 5 del C.P.C.).
2. Existe la posibilidad de una parte de exigir dentro del juicio de la contraparte o un tercero la
exhibicin de documentos que se encuentran en su poder siempre y cuando tengan relacin
directa con la cuestin debatida y no sean secretos y confidenciales.

a.2.1. Iniciativa Forzada de Parte como Medida Prejudicial:

Al respecto establece el Art.273: El juicio ordinario podr prepararse, exigiendo el que pretende
demandar de aquel contra quien se propone dirigir la demanda:

- N3. La exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, ttulos de

propiedad u otros instrumentos pblicos o privados que por su naturaleza pueden
interesar a diversas personas.
- N4. Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el
solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los arts.42 y 43 Cdigo de Comercio.
- N5. El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado.

La medida prejudicial contemplada en el N3 persigue preparar la demanda mediante la

exhibicin de ciertos documentos pblicos o privados del futuro demandado que los tiene en
su poder. La iniciativa es del futuro demandante; se dirige contra el futuro demandado y se
decreta cuando a criterio del tribunal es indispensable para que el demandante pueda entrar a
demandar. Esta medida se desarrolla as: se cita a Audiencia por el Tribunal para que se realice
esta exhibicin; si concurre y hay exhibicin el demandante puede pedir que se le den copias
(art.283 del C.P.C.) con lo cual est en situacin de demandar.
Si no concurre o se niega a exhibir los documentos el C.P.C. establece sanciones que son:

*Respecto del medio de prueba no exhibido la parte pierde el derecho de hacerlo valer con
posterioridad, salvo que: 1. La contraparte las haga valer en su defensa; 2. Se justifica o
aparece manifiesto que no pudieron exhibirse antes; o 3. Si los documentos se refieren sobre
hechos distintos a aquellos que motivaron la solicitud de exhibicin.
**Adems, se respecto al sujeto rebelde en efectuar la exhibicin se pueden solicitar los
apremios que establece el art.276 del C.P.C.

La medida del Art.273 N4 corresponde slo al futuro demandante, se dirige contra el futuro
demandado y no contra terceros, siempre que el Tribunal la estime indispensable para que el
demandante pueda iniciar su accin.
Se refiere a los libros de contabilidad y a los negocios en que tenga parte el solicitante, y el
Cd. de Comercio slo permite la exhibicin parcial de los libros de contabilidad relativa a las
partidas sealadas y slo en el lugar donde se lleva la contabilidad. Los libros de contabilidad
constituyen plena prueba entre comerciantes.
Las sanciones, por la no exhibicin de las partidas en que tenga negocio el solicitante, son: 1.
Multas, arrestos, allanamientos 2. Siendo los libros de contabilidad instrumentos tenemos
tambin que se le niega la posibilidad exhibirlos con posterioridad, si no los presenta a la
solicitud, salvo los 3 casos del art.277.3.- El comerciante renuente en la exhibicin ser juzgado
por lo que digan o establezcan los libros de su colitigante siempre que, estos estn bien
llevados, sin admitirles prueba en contrario. (art.33 Cd. de Comercio).

Tratndose del reconocimiento jurado de firma puesto en instrumento privado (Art.273 N5),
como medida prejudicial tiene las siguientes caractersticas:

i)Es comn para los futuros demandados y demandantes (Arts. 273-288).

ii) Se decreta a peticin de partes siempre, sin intervencin del Tribunal para calificar la
procedencia de la solicitud.
iii) Se refiere exclusivamente a la firma puesta en instrumento privado. En este caso el Tribunal
cita a la persona que debe reconocer o negar su firma a una audiencia en la que primero
prestar juramento y despus proceder al reconocimiento o denegacin de la firma. Puede
ocurrir que se niegue la firma terminando all la medida prejudicial sin producir ningn efecto.
Si se reconoce, el documento privado hace las veces de instrumento pblico en cuanto a su
valor probatorio. El citado puede no comparecer o dar respuestas evasivas, tenindosele en tal
caso por reconocida la firma a peticin de parte. El Cdigo de Procedimiento Civil hace
aplicable la gestin preparatoria de reconocimiento de firma del procedimiento ejecutivo para
llevar a cabo esta medida prejudicial, pero no en cuanto a los efectos que ella genera.

a.2.2.. Iniciativa Forzada de Parte o Tercero dentro del juicio

El art.349 del C.P.C. contempla esta situacin y ella se refiere a la facultad de una parte para
solicitar la exhibicin de documentos que se encuentren en poder de la contraparte o de un
tercero, siempre que digan relacin directa con la cuestin debatida y no revistan el carcter
de secretos o confidenciales.
Los gastos de exhibicin son de parte del que la pide, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre
el pago de las costas. Si se rehsa la exhibicin sin justa causa, la sancin para la parte, es no
poderlo hacerlo valer, sin perjuicio de multas, arrestos o allanamientos. Si el que se rehsa a
exhibirlo es un tercero se le aplican multas o arrestos.
Cuando la exhibicin haya de hacerse por un tercero, podr este exigir que en su propia casa u
oficina se saque testimonio de los instrumentos por un ministro de f.
Sobre esta oportunidad, se ha sealado por la Jurisprudencia que previamente a decretar la
exhibicin de instrumentos en juicio, es fundamental establecer el hecho material de la
existencia del documento en poder de quien se trata de obligar a exhibirlo, para lo cual ha
debido conferir traslado a la parte y, segn cual fuese su respuesta, recibir o no el incidente a
prueba. Ni an reconociendo que el instrumento obra en poder de la parte, puede aceptarse
de plano la solicitud, porque hay que dar oportunidad a que se manifieste y pruebe una justa
causa para rehusar la exhibicin.

b. Iniciativa de carcter judicial

Se manifiestan a travs de las medidas para mejor resolver que son actuaciones judiciales que
pueden realizar o disponer que se realicen el Tribunal de una causa cuando estima que son
necesarias para la mejor resolucin de un asunto, dentro del plazo que se tiene para dictar
sentencia definitiva, luego de citadas las partes para or sentencia.

Caractersticas Generales

1. Las medidas para mejor resolver constituyen uno de los casos ms claros de aplicacin del
principio de la oficialidad en materia civil. El Tribunal las decreta de oficio, sin necesidad de
peticin de parte.
2. El art.159 del C.P.C. que las contempla sirve de base para estimar que el juez es un sujeto de
la relacin jurdica procesal por cuanto asume el papel de una de las partes remisas, para
aclarar pruebas rendidas que no hubieren sido suficientemente categricas para establecer los
hechos.
3. Las medidas para mejor resolver slo pueden decretarse una vez que el juicio se encuentre
en Estado de sentencia y dentro del plazo que posee para dictar sta. Ellas no pueden
decretarse con anterioridad a esa oportunidad, ni tampoco luego de transcurrido el plazo para
dictar sentencia, puesto que las que se dicten fuera de este plazo se tendrn por no
decretadas.
4. Las medidas para mejor resolver al constituir una excepcin, el legislador las ha enumerado
taxativamente en el art.159 del C.P.C.
En la prctica el Tribunal decreta una o varias medidas para mejor resolver de oficio; y a pesar
de decretarlas de oficio no pueden cumplirse stas sin previo conocimiento de las partes,
aunque no requieran de su intervencin. Son actuaciones judiciales que se decretan con
conocimiento y normalmente se notifica por el Estado Diario.
Respecto de la prueba instrumental, las medidas para mejor resolver se encuentran en el
art.159 N1 y 6.

Art.159 N1 del C.P.C. Los Tribunales, slo dentro del plazo para dictar las sentencias, podrn
dictar de oficio medidas para mejor resolver. Los que se dicten fuera de este plazo se tendrn
por no decretadas. Sin perjuicio de lo establecido en el inc.1 del art.431, podrn dictar:
N1 La agregacin de cualquier documentos que estimen necesario para esclarecer el derecho
de los litigantes.
Los trminos son bastantes amplios y se refiere a la agregacin de cualquier documento, sean
pblicos o privados. Pero respecto de los privados comprende slo los que emanan de las
partes y no de terceros, pues estos son inoponibles a las partes en el proceso.
Esta facultad de decretar la agregacin de cualquier documento debe entenderse, que se
ejercer sin vulnerar los derechos adquiridos por las partes en el curso del proceso.
Mediante las medidas para mejor resolver no se puede perjudicar el efecto de preclusin que
han producido algunas resoluciones y pretender sanearse actuaciones cuyo plazo de ejercicio
se encuentra vencido.
Ello sucedera en el caso de los documentos no acompaados en su oportunidad a pesar del
apercibimiento que ha operado a requerimiento de una de las partes de acuerdo al art.349. En
este caso, no podr el Tribunal traerlos a la vista como medida para mejor resolver, puesto que
estara desconociendo el apercibimiento que oper durante el proceso en virtud de esa
disposicin legal.

"Art.159 N6 del C.P.C. "la presentacin de cualquiera otros autos que tengan relacin con el
pleito. Esta medida se cumplir en conformidad a lo establecido en el inc.3 del art.37 .
Debemos recordar que de acuerdo al inc.3 del art.37 esta diligencia deber cumplirse
remitiendo fotocopia autorizada.
No obstante, se podr remitir el expediente original por tratarse de casos urgentes, cuanto el
tribunal lo estime necesario por resolucin fundada o cuando el expediente tenga ms de
doscientos cincuenta fojas.
"En este ltimo caso, no quedarn los autos presentados en poder del Tribunal que decrete
esta medida sino el tiempo estrictamente necesario para su examen, no pudiendo exceder de
ocho das si se trata de autos pendientes.
La expresin "autos "se refiere a expedientes. Aqu se habla de presentacin a diferencia de la
expresin agregacin utilizada en el N1.
Los expedientes son instrumentos, pero el legislador ha dado respecto de ellos una norma
especfica por tener ellos vida propia y por lo tanto su estada ante los tribunales que no llevan
la causa debe ser transitoria y lo mas breve posible para cumplir con la medida para mejor
resolver. Es as como expedientes originales en tramitacin no pueden permanecer ms de 8
das en poder del Tribunal requirente. Los expedientes que se encuentran afinados tienen un
plazo prudencial que lo determina el tribunal requirente.

2. LA OPORTUNIDAD LEGAL PARA RENDIR LA PRUEBA INSTRUMENTAL.

En materia civil, se contemplan como oportunidad para rendir prueba instrumental las
siguientes:

a. En algunas ocasiones las partes pueden verse obligadas o constreidas a presentar los
instrumentos con anterioridad a la iniciacin del proceso.
Estos son los casos analizados de documentos acompaados o solicitados como medidas
prejudiciales art.273 Nos.3, 4 y 5.
b. El actor puede acompaar los documentos a la demanda, y en tal caso se tendr para
objetarlos el trmino de emplazamiento. (art. 255 C.P.C.)
c. La regla general, es que los documentos de cualquier especie pueden acompaarse durante
el curso del juicio en cualquier estado de l, hasta el vencimiento del trmino probatorio en
primera instancia, y hasta la vista de la causa en segunda instancia (art.348 inc.1).
Al respecto, debe tenerse presente tambin lo establecido en el inc.1 del art. 433 del C.P.C.:
"Los plazos establecidos en los arts.342 N3; 346 N3 y 347 que hubieren comenzado a correr
al tiempo de la citacin para or sentencia, continuaran corriendo sin interrupcin y la parte
podr, dentro de ellos, ejercer su derecho de impugnacin. De producirse sta se tramitar en
cuaderno separado y se fallar en la sentencia definitiva, sin perjuicio de lo dispuesto en el
art.431.
Si los documentos se acompaan en segunda instancia en el momento preciso de ser vista la
causa, esta no se suspende. Sin embargo, el tribunal no puede fallarla mientras no se ha
vencido plazo que tiene la contraparte para formular observaciones a esos documentos.
Art.348 del C.P.C.
Al efecto, el inc.2 del art.348 establece que la agregacin de los que se presenten en segunda
instancia, no suspendern en ningn caso la vista de la causa; pero el tribunal no podr fallarla,
sino despus de vencido el trmino de la citacin, cuando haya lugar a ella.
Se ha sealado sobre la materia, que los documentos entregados en la secretara de la corte el
mismo da en que se iniciaba la vista de la causa, se acompaaron en tiempo hbil.
d. Hay casos en que pueden acompaarse documentos con posterioridad a la citacin para or
sentencia en primera instancia y a la vista de la causa en segunda instancia, como son
aquellos en que el Tribunal lo decreta como medida para mejor resolver.

3. DOCUMENTOS EN LENGUA EXTRANJERA

Puede ocurrir que una de las partes disponga de documentos extendidos en lengua extranjera
y para acompaarlos al proceso puede optar por una de estas dos alternativas:

a. Acompaarlos sin la correspondiente traduccin, en cuyo caso el tribunal deber disponer

que el instrumento se traduzca por el perito que l designe, a costa del que lo presente, sin
perjuicio de lo que se resuelva a propsito de costas en la sentencia.
b. Acompaarlos con su traduccin, caso en el cual esta valdr, salvo que la contraparte exija
que sea revisada la traduccin dentro del plazo legal que se establece al efecto.
Dispone al respecto el art.347 del C.P.C. "Los instrumentos extendidos en lengua extranjera se
mandarn traducir por el perito que el tribunal designe, a costa del que los presente sin
perjuicio de los que se resuelva sobre costas en la sentencia.
Si al tiempo de acompaarse se agrega su traduccin, valdr esta; salvo que la parte contraria
exija, dentro de seis das, que sea revisada por un perito, procedindose en tal caso como lo
dispone el inciso anterior.

4. INSTRUMENTOS QUE DEBEN SER CONSIDERADOS PUBLICOS EN JUICIO

La ley no slo les da valor a los originales de los instrumentos sino que tambin a las copias de
ellos de acuerdo a lo establecido en el art.342 del C.P.C.
El art.342 del C.P.C. en sus cinco nmeros se encarga de sealar los diversos casos en que los
documentos deben ser considerados instrumentos pblicos en juicio.

Art.342 N1 Sern considerados como instrumentos pblicos en juicio, siempre que en su

otorgamiento se hayan cumplido las disposiciones legales que dan este carcter:

1 Los documentos originales

Son aquellos que corresponden al otorgamiento y que son suscritos por las partes y/o el
funcionario pblico.

2 Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriben para que hagan fe respecto de
toda persona, o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hace valer.
Si se acompaa una copia y el registro o matriz ha desaparecido se puede presentar una duda
acerca de la autenticidad del instrumento. Para este caso el legislador contempl el llamado
Cotejo.
La expresin cotejo" tiene un doble significado, por una parte significa la confrontacin de un
instrumento pblico con sus matrices o registros; y de otra supone una prueba caligrfica
cuando se ha impugnado un instrumento privado por falta de autenticidad o un instrumento
pblico que carezca de matriz o registro no pueda ser reconocido por el funcionario que lo
expidi. En el primer caso hablamos de COTEJO INSTRUMENTAL art.344 del C.P.C. y en el
segundo de COTEJO DE LETRAS (art.350, 351, 352, 353 y 354 del C.P.C.).

3 Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como inexactas por la
parte contraria dentro de los tres das siguientes a aquel en que se le dio conocimiento de
ellas.
Cuando el instrumento pblico consta en una copia sin mayores formalidades debe
notificrsele a la contraparte el hecho de su presentacin para que formule sus observaciones
dentro del plazo fatal de 3 das. Si no lo objeta dentro de este plazo, la copia adquiere valor de
instrumento pblico en juicio.

4 Las copias que objetadas en el caso del nmero anterior, sean cotejadas y halladas
conforme con sus originales o con otras que hagan fe respecto de la parte contraria;.
La copia objetada adquiere valor de instrumento pblico si una vez realizado el Cotejo
Instrumental se encuentra ella conforme con el original. El Cotejo lo realiza el funcionario que
haya autorizado la copia presentada en el juicio, el secretario del tribunal o cualquier otro
ministro de fe que el tribunal designe.(Art.344 C.P.C.).

5 Los testimonios que el Tribunal mande agregar durante el juicio, autorizados por su
secretario u otro funcionario competente y sacados de los originales o de copias que renan
las condiciones indicadas en el nmero anterior.
La expresin testimonio esta usada en el sentido de copia.

6.- Los documentos electrnicos suscritos mediante firma electrnica avanzada.

El art.342 se complementa con los arts.343 y 344 del C.P.C.
El art.343 seala la forma de completar los instrumentos pblicos acompaados en juicio en
forma parcial.
Art.343. "Cuando las copias agregadas slo tengan una parte del instrumento original
cualquiera de los interesados podr exigir que se agregue el todo o parte de lo omitido, a sus
expensas, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre el pago de costas.

5. INSTRUMENTOS PUBLICOS OTORGADOS EN EL EXTRANJERO Y SUS EFECTOS EN CHILE

El art.17 del Cdigo Civil establece que "la forma de los instrumentos pblicos se determina
por la ley del lugar en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar adems segn las
reglas establecidas por el Cdigo de Enjuiciamiento. La forma se refiere a las solemnidades
externas y la autenticidad al hecho de haber sido realmente otorgado y de la manera que en
tales instrumentos se expresa..
En ese precepto legal se consagra el principio "lex locus regit actum "(la ley del lugar rige el
acto).
De acuerdo con esa regla legal para que los documentos otorgados en el extranjero tengan
valor en Chile es menester que concurran dos requisitos:

a. Que la forma de ellos se ajuste a la legislacin del pas donde se otorg; y

b. Que se acredite la autenticidad del instrumento, esto es, el hecho de haber sido otorgado,
autorizado por las personas y de la manera que en l se expresa.
El legislador ha establecido tres trmites sucesivos que deben cumplirse para que los
instrumentos pblicos otorgados en el extranjero tengan efecto en Chile.
Estos son:

1. Legalizacin (art.345 del C.P.C).

2. Traduccin
3. Protocolizacin (art.420 del C.O.T).

a. La legalizacin

Es el trmite mediante el cual se establece la autenticidad del documento otorgado en el

extranjero.
Recae la legalizacin en los siguientes puntos: 1. Que en los documentos conste el carcter de
pblicos 2. Que conste la verdad de las firmas de las personas que los hayan autorizado.
La legalizacin se obtiene mediante el atestado de alguno de los funcionarios que seala el
art.345 del C.P.C.
La expresin atestado" es sinnimo de testimonio prestado por altas autoridades.
La Legalizacin puede realizarse:

a.1. Directamente en el momento de otorgarse el instrumento en el Extranjero .

Art.345 N1 La legislacin se verifica mediante el atestado de un agente diplomtico o
consular chileno, acreditado en el pas de donde el instrumento procede, y cuya firma se
compruebe con el respectivo certificado del Ministerio de Relaciones Exteriores.

a.2. A posteriori, una vez que el documento se encuentra en Chile.

Art.345 N3 "El atestado del agente diplomtico acreditado en Chile por el Gobierno del pas
en donde se otorg el instrumento, certificndose su firma por el Ministro de Relaciones
Exteriores de la Repblica.
a.3. El N2 contempla un caso en que no existe representacin diplomtica entre ambos
pases.
"El atestado de un agente diplomtico o consular de una nacin amiga acreditado en el
mismo pas, a falta de funcionario chileno, certificndose en este caso la firma por conducto
el Ministerio de Relaciones Exteriores del pas a que pertenezca el agente o del Ministro
Diplomtico de dicho pas en Chile, y adems por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la
Repblica en ambos casos.
Al respecto, se ha sealado que los instrumentos pblicos otorgados en el extranjero y que no
han sido debidamente legalizados no pueden considerarse como prueba en juicio.
No desvirta este principio el hecho de que hayan sido compulsados del archivo del Gobierno
de Chile y de que su autenticidad no se desconociera por la parte contraria, porque el tribunal
debe aplicar estrictamente los arts.342 y 345 del C.P.C.,que son preceptos de orden pblico en
lo pertinente a la comprobacin de autenticidad de los instrumentos pblicos.

b. Traduccin.

Se vierte al castellano el instrumento otorgado en lengua extranjera, normalmente a travs del

intrprete oficial del Ministerio de Relaciones Exteriores.

c. Protocolizacin

Art.420 N5 del COT. "Una vez protocolizados valdrn como instrumentos pblicos: N5 "Los
instrumentos otorgados en el extranjero, las trascripciones y traducciones efectuadas por el
interprete oficial o peritos nombrados al efecto por el juez competente y debidamente
legalizadas que hayan servido para otorgar escrituras en Chile.

La protocolizacin, se desprende de este artculo que es el trmite necesario para que los
instrumentos, sin distinguir, otorgados en el extranjero produzcan efecto en Chile.
Sin embargo, en fallo del 20 de agosto de 1970 de la Corte Suprema respecto a un recurso de
casacin en el fondo por infraccin a leyes reguladoras de la prueba, estableci:

1. Que para que un instrumento pblico otorgado en el extranjero produjera efectos en Chile
no se requiere de protocolizacin. Los instrumentos pblicos otorgados fuera de Chile, una vez
legalizados, no exigen ninguna otra condicin formal para que hagan fe en juicio.
2. Acept la fotocopia autorizada como medio de prueba.
3. Otorg el recurso de casacin en el fondo por infraccin de las leyes reguladoras de la
prueba.
En ciertas circunstancias se puede otorgar instrumentos pblicos en el extranjero ante el
cnsul chileno que hace las veces de Ministro de Fe al actuar como Notario. En estos casos no
se requiere traduccin y legalizacin, y es discutible si se requiere o no de protocolizacin.

6. FORMA DE ACOMPAAR LOS INSTRUMENTOS PUBLICOS AL JUICIO

Los instrumentos pblicos se acompaan por las partes y se deben tener por acompaados en
juicio por el tribunal con citacin de la parte contra quien se presente.
No existe norma expresa que as lo seale, pero se deduce de las siguientes disposiciones:

a. Art.795 N5 Que seala los trmites esenciales de primera o nica instancia, respecto de los
documentos seala que el trmite esencial consiste en "La agregacin de los instrumentos
presentados oportunamente por las partes, con citacin.
b. Art.800 N2 Que seala trmites esenciales de segunda instancia, respecto de los
documentos seala que el trmite consiste en "La agregacin de los instrumentos presentados
oportunamente por las partes con citacin..
Ambos artculos deben relacionarse con el art.768 N9 que seala la causal de procedencia del
recurso de casacin en la forma por la omisin de trmites esenciales.
c. Art.342 N 3, el cual prescribe que deben considerarse instrumento pblico en juicio las
copias simples, que no sean objetadas por la parte contraria como inexactas dentro de los tres
das siguientes a aquel en que se le dio conocimiento de ellas.
d. Art.348 inc.2, el cual prescribe que la agregacin de documentos en segunda instancia no
suspender en ningn caso la vista de la causa; pero el tribunal no podr fallarla sino despus
de vencido el termino de citacin, cuando haya lugar a ella.
En consecuencia, para los efectos que se tenga por acompaado un instrumento pblico al
proceso es menester que la parte presente un escrito que se sumara: Acompaa documento,
con citacin. El tribunal deber dictar una resolucin disponiendo que se tenga por
acompaado el documento, con citacin.
Si el tribunal omite tener por agregados al proceso los instrumentos acompaados por la parte
o si los tiene por agregados sin la citacin que contempla la ley para que la contraria los pueda
objetar, la sentencia que se dicte adolecer de un vicio de nulidad y podr ser atacada por
medio del recurso de casacin en la forma por la omisin de un trmite esencial.

- FORMA DE ACOMPAAR LOS INSTRUMENTOS PBLICOS ELECTRONICOS AL JUICIO

Presentado un documento electrnico, el Tribunal citar para el 6 das a todas las partes a una
audiencia de percepcin documental (Art. 348 bis inc. 1 del C.P.C.). El legislador no distingue,
por lo que la audiencia ser procedente nos encontremos ante un documento electrnico
pblico o privado.
En caso de no contar con los medios tcnicos electrnicos necesarios para su adecuada
percepcin, apercibir a la parte que present el documento con tenerlo por no presentado de
no concurrir a la audiencia con dichos medios (art. 348 bis inc. 2 del C.P.C.).
En consecuencia, la resolucin en el escrito en el cual se acompae un documento electrnico,
debe ser Vengan las partes a una audiencia de percepcin documental respecto del
documento acompaado a fojas dentro de 6 da, debiendo la parte que present el
documento concurrir a dicha audiencia con los medios para proceder en esa audiencia a la
adecuada percepcin del documento, bajo el apercibimiento legal contemplado en el inciso 2
del art. 348 bis del C.P.C.
Si la parte que present el documento electrnico no concurre a la audiencia o no asiste con
los los medios para proceder en esa audiencia a la adecuada percepcin del documento, la
otra parte podr solicitar al tribunal que haga efectivo el apercibimiento legal, teniendo por no
presentado el documento.
En cuanto al lugar en que debe celebrarse la audiencia de percepcin, lo normal ser que ella
se realice en el tribunal. Sin embargo, es posible que tratndose de documentos que no
puedan ser transportados al tribunal, la audiencia tenga lugar donde estos se encuentren, a
costa de la parte que los presente. (art. 348 bis inc. 3 del C.P.C.).
La parte que no ha presentado el documento pueden ser objetados por falta de autenticidad e
integridad.
La ley no es clara en cuanto a la oportunidad de objetar un documento electrnico pblico,
como si lo es respecto del documento electrnico privado.
Tratndose del documento electrnico privado, para los efectos del artculo 346 N3, se
entender que han sido puestos en conocimiento de la parte contraria en la audiencia de
percepcin.
En consecuencia, la parte contraria debe ser apercibida de tener por reconocido el documento
electrnico en la audiencia de percepcin del documento en caso que no lo impugne por falta
de autenticidad o integridad dentro de 6 da a contar de esa fecha, conforme a lo previsto en
el artculo 346 N3 en relacin con el inciso final del artculo 348 bis del C.P.C.
Tratndose del instrumento electrnico pblico, por analoga debera entenderse que la
oportunidad para objetarlo es dentro de tercero da desde la audiencia, porque la fecha real
de percepcin se verificara en esa oportunidad y es en ella en que cabria tenerlo por
acompaado con citacin, conforme con las reglas generales de conformidad a lo previsto en
el inciso tercero del artculo 348 bis..De la historia de la ley queda claro que la oportunidad
para objetar el documento nace el da en que verifica la audiencia de de percepcin del
documento, y que es donde debe tenerse por acompaado al proceso en forma legal,
generndose la oportunidad de objetarlo segn la naturaleza del documento.
En caso que el documento sea objetado, en conformidad con las reglas generales, el Tribunal
podr ordenar una prueba complementaria de autenticidad, a costa de la parte que formula la
impugnacin, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre el pago de las costas.
Para los efectos de proceder a la realizacin de la prueba complementaria de autenticidad, los
peritos procedern con sujecin a lo dispuesto por los artculos 417 a 423.
El resultado de la prueba complementaria de autenticidad ser suficiente para tener por
reconocido o por objetado el instrumento, segn corresponda.
LA LEY 20.886 SOBRE TRAMITACIN DE EXPEDIENTE ELECTRNICO, agreg un inciso final al
Art. 348 bis, del siguiente tenor: En el caso que los documentos electrnicos acompaados
puedan ser percibidos directamente en la carpeta electrnica, el tribunal podr omitir la
citacin a audiencia de percepcin, debindose entender que han sido puestos en conocimiento
de la parte contraria desde que se notifica la resolucin que los tiene por acompaados bajo el
apercibimiento correspondiente.

7. VALOR PROBATORIO DE LOS INSTRUMENTOS PUBLICOS.

Respecto del procedimiento civil, esta materia se encuentra reglamentada por los arts. 1700 y
1706 del Cdigo Civil, los cuales prescriben al efecto:

Art.1700. El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su

fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en el hayan hecho los
interesados.
En esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes.
Las obligaciones y descargos contenidos en l hacen plena prueba respecto de los otorgantes
y de las personas a quienes se transfieren dichas obligaciones y descargos por ttulo
universal o singular .
Art.1706. El instrumento pblico o privado hace plena fe entre las partes an en lo
meramente enunciativo, con tal que tenga relacin directa con lo dispositivo del acto o
contrato .
Para los efectos de determinar el valor probatorio del instrumento pblico debemos distinguir
si ste se hace valer respecto de uno de los otorgantes o respecto de un tercero y las materias
que mediante el instrumento pretenden ser acreditadas.

A. Valor probatorio del instrumento publico respecto de los otorgantes.

Para los efectos de determinar este valor probatorio es menester que nos refiramos en forma
separada a los diversos elementos que respecto de l se pueden apreciar.

a.1. El hecho de haberse otorgado el instrumento.

El instrumento pblico hace plena fe entre las partes respecto del hecho de haberse otorgado
de acuerdo a lo previsto expresamente por el mencionado art.1700 del C.Civ.
a.2. La fecha del instrumento pblico.

El instrumento pblico hace plena fe, tanto respecto de las partes como de terceros, respecto
de la fecha de su otorgamiento. (Art.1700 C.Civ)

a.3. El hecho de haberse efectuado las declaraciones que en el instrumento pblico aparecen
por el funcionario pblico y las partes.

El instrumento hace plena prueba respecto de esta materia, porque ello esta atestiguado en
ste por un funcionario pblico.
Por otra parte, el hecho de haberse otorgado el instrumento se confunde con el hecho de
haber efectuado sus otorgantes las declaraciones que en l se contienen y haberlas efectuado
en la forma que en l mismo se expresa.
Ello se confirma adems por lo establecido en el art. 477 del C.P.P. al establecer que "el
instrumento pblico constituye prueba completa de que las partes han hecho las declaraciones
en l consignadas, mrito que debe tener no slo en materia penal, sino que tambin en lo
civil.

a.4. Veracidad de las Declaraciones Contenidas en el Instrumento

Para los efectos de determinar el valor de las declaraciones contenidas en el documento es

menester distinguir si ellas se efectan por el funcionario pblico o por las partes y las
materias a las que ellas se refieren.

a.4.1. Veracidad de las declaraciones del funcionario pblico.

Las declaraciones de funcionario pblico pueden versar sobre los siguientes aspectos:

a.4.1.1. Declaraciones del funcionario pblico acerca de hechos propios.

En este aspecto esas declaraciones producen plena fe por cuanto se refieren a hechos
provenientes del funcionario pblico. Ejemplo: Declaracin del Notario de haber dado lectura
al testamento abierto.

a.4.1.2. Declaraciones del funcionario pblico referente a hechos que percibe por sus propios
sentidos.

Tambin producen plena fe las declaraciones del funcionario autorizante en que asevera
hechos que percibe por sus propios sentidos. Ejemplo: Declaracin del Notario de haber
firmado las partes en presencia suya o que el precio fu pagado en el acto de otorgarse la
escritura; el testimonio del oficial de registro civil de haber pactado separacin total de bienes
los contrayentes en el acto del matrimonio.

a.4.1.3. Declaraciones del funcionario pblico, que corresponden a hechos que no son suyos ni
los ha percibido l mismo, pero los ha comprobado por los medios que la ley le suministra.

El Oficial de Registro Civil debe certificar la identidad del padre que recaba la inscripcin de
nacimiento de un menor para reconocerlo como hijo natural de acuerdo a lo establecido en los
arts 271 N*1 del C.Civ y 32 de la Ley de Registro Civil. Dicha identidad la atestigua el oficial de
Registro Civil no por ser un hecho suyo y que haya podido apreciar por sus sentidos, sino
porque lo debe comprobar requiriendo la cedula de identidad al requirente.
a.4.1.4. Declaraciones que el funcionario hace confiando en el dicho de otras personas.

Las declaraciones que el funcionario hace confiando en el dicho de otras personas no

producen plena prueba. Tales sern por ejemplo las relativas a la edad, al estado civil o la
nacionalidad de las partes.
a.4.1.5. Declaraciones que el funcionario hace y que importan meras apreciaciones.

Tampoco hacen fe plena las declaraciones del funcionario que importan meras apreciaciones,
sea porque los hechos a que se refieren no puede percibirlos por sus propios sentidos, sea
porque no puede legalmente comprobarlos. Ejemplo: la declaracin del notario en que dice
que el testador compareci ante l estando en su sano juicio.
Todas estas aseveraciones formuladas respecto de las declaraciones del funcionario en el Libro
sobre Curso de Derecho Civil basado en las Clases de don Arturo Alessandri R. y don Manuel
Somarriva U., redactadas y ampliadas por don Antonio Vodanovic, han sido compartidas por
nuestra Jurisprudencia.

As se ha declarado que "la fe pblica documentaria slo puede abarcar las declaraciones del
funcionario otorgante, sea en cuanto al hecho de haberse otorgado el instrumento y las
modalidades en l observadas, sea a las declaraciones sobre hechos propios del funcionario o
a los que haya podido apreciar por sus propios sentidos o que ha podido comprobar por los
medios que la ley le suministra, como es la identidad personal establecida mediante la cedula
de identidad. Pero la fe pblica documentaria no puede comprender las apreciaciones del
funcionario otorgante, como sera por ejemplo, la de que el testador se encuentra en su sano
juicio; ni tampoco puede comprender las declaraciones funcionarias por las que el otorgante
hace fe, a su vez, en el dicho de terceras personas, por mas que tales dichos se refieran a la
nacionalidad, estado civil o domicilio de las partes.
El instrumento pblico hace plena fe en cuanto a haberse efectuado las declaraciones de las
partes, lo que el funcionario pudo percibir por sus propios sentidos y en cuanto a su fecha y
sobre el hecho de haberse otorgado por las personas y de la manera que en ellos se expresa;
pero la fe funcionaria no puede abarcar la validez de las declaraciones de las partes que
necesariamente quedan fuera de ella, y por consiguiente, al faltar aquellas a la verdad en sus
declaraciones en instrumentos pblicos, no pueden violar la f pblica.
Ello se refuerza al sealarse que "la fuerza probatoria del instrumento autntico no es la
misma con respecto a todo su contenido; hay que distinguir entre las comprobaciones hechas
por el funcionario pblico que lo autoriza y la verdad intrnseca de las declaraciones vertidas
en l por las partes. De lo primero no puede dudarse, a menos de demostrarse que el notario
es un falsario; pero puede ponerse en duda la verdad de lo segundo con solo demostrar que al
notario le dijeron o hicieron creer cosas no efectivas.
Para impugnar el atestado del notario sobre hechos propios o sabidos de ciencia cierta, hay
que probar su falsedad; basta, en cambio, la sola prueba contraria, por los medios ordinarios,
para impugnar la verdad de lo referido al notario bajo la fe ajena o de credulitatis.

a.4.2. Veracidad de las declaraciones de las partes.

En todo instrumento pblico se distinguen las declaraciones dispositivas y las simples

enunciaciones.

Lo dispositivo, dice Pothier, es lo que las partes han tenido en mira y lo que ha constituido el
objeto del acto. Es la parte del instrumento en que se deja constancia de los elementos
esenciales del hecho jurdico de que se ha querido proporcionarse prueba escrita, de suerte
que no se podra suprimir algo sin destruirlo o a lo menos desnaturalizarlo. As por ejemplo
sern declaraciones dispositivas en un contrato de compraventa aquellas en las cuales se
manifiesta la voluntad de celebrar ese contrato, se determina la cosa, se fija el precio y su
forma de pago.

Las declaraciones simplemente enunciativas son las que, haciendo referencia a

acontecimientos anteriores, constituyen elementos accidentales del hecho jurdico que el
instrumento tiene por objeto acreditar y que por lo mismo pueden ser suprimidas sin que se
modifique la sustancia del hecho jurdico. Se seala en la escritura de compraventa que el
precio fue pagado por el comprador con dineros entregados por un tercero, declaracin que
no interesar en cuanto a la procedencia de los dineros al vendedor.
Finalmente, es menester sealar que dentro de las declaraciones enunciativas es menester
distinguir aquellas directamente relacionadas con lo dispositivo y aquellas enunciaciones que
no guardan dicha vinculacin. Esta diferenciacin se reconoce en el art. 1706 Cd. Civil, al
sealarnos que el instrumento pblico hace fe respecto de las partes an en lo meramente
enunciativo, con tal que tenga relacin con lo dispositivo del acto o contrato.

Se seala que las enunciativas tienen relacin directa con las declaraciones dispositivas,
cuando refieren hechos que contribuyen a determinar o precisar el objeto o causa de la
declaracin dispositiva o que extinguen en todo o parte o modifican los derechos nacidos de
sta. Ejemplo de declaracin enunciativa relacionada directamente con lo dispositivo del acto
es aquella que se formula en la compraventa de que el precio fue pagado anticipadamente.
El instrumento pblico hace fe del hecho de haberse formulado las declaraciones que en l se
contienen, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones formuladas salvo norma expresa
en contrario.
Este principio la doctrina lo ha precisado sealando que el instrumento pblico hace plena fe
en lo material del acto (hechos percibidos por el funcionario); pero no en lo moral (sinceridad
de las declaraciones de las partes).

Respecto de las declaraciones dispositivas, la Jurisprudencia ha sealado siguiendo ese

criterio que el instrumento pblico en la parte dispositiva de su contenido slo hace fe en
cuanto al hecho de haberse formulado las declaraciones de los interesados que lo suscriben,
pero no hace fe respecto de la verdad o sinceridad de las mismas, no obstante presumirse su
veracidad de acuerdo con las reglas del onus probandi; es decir, que esta presuncin de verdad
dura mientras no se pruebe lo contrario.
No obstante, parte de la doctrina no concuerda con dicho criterio, puesto que las
declaraciones dispositivas contenidas en el instrumento pblico no se presumen verdaderas,
sino que ellas constituyen plena prueba respecto de los declarantes en cuanto a su contenido,
sea que se invoque la declaracin por una parte contra la otra, o que la haga valer un tercero
contra el declarante.
Para ello se basan en el art.1700 del C.Civ, el cual prescribe que el instrumento pblico hace
plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado, pero no en cuanto a la verdad de las
declaraciones que en el hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino
contra los declarantes.
La razn por la cual se le otorga plena prueba a la sinceridad de las declaraciones dispositivas
obedece a que son a ellas a las cuales prestan las partes su mxima atencin al otorgar un
instrumento, dado que constituyen el medio para configurar el acto jurdico que pretendieron
celebrar y respecto del cual se estn proveyendo de una prueba literal para su posterior
prueba.
Respecto de las declaraciones enunciativas que tengan relacin directa con el acto o contrato,
ellas hacen plena fe entre las partes de acuerdo al art.1706 del C.Civ.
Finalmente, las declaraciones meramente enunciativas que no guarden relacin directa con el
acto o contrato, ellas no hace plena prueba entre las partes.
No obstante, contra la parte que la emite ella constituye una confesin extrajudicial de
conformidad al art.398 del C.P.C., que reviste el carcter de presuncin grave por haber sido
prestada en presencia de la parte que la invoca.
La declaracin enunciativa no puede constituir prueba en favor de quien la emite, puesto que
nadie puede transformar sus propios dichos en un medio de prueba en su favor.

B. Valor probatorio del instrumento publico respecto de terceros.

El instrumento pblico tiene una fuerza probatoria absoluta en cuanto a la materialidad,

puesto que sera absurdo que un solo y mismo instrumento fuese autentico para las partes y
no autentico para los terceros.
Es por ello que el art.1700 establece respecto al hecho de haberse otorgado, haberse
formulado las declaraciones y la fecha del instrumento pblico el mrito de hacer fe respecto
de todo el mundo, erga omnes, no as en cuanto a la verdad de las declaraciones que aparecen
los interesados haciendo en el instrumento.
Lo mismo acontece con las declaraciones que formula el funcionario pblico respecto de
hechos propios, los hechos ajenos que l haya constatado con sus propios sentidos y los
acreditados con los medios que establece la ley que consten en la escritura, porque en
definitiva ellos forman parte de su otorgamiento.
En lo que dice relacin con las declaraciones dispositivas, ellas se presumen verdaderas
respecto de terceros. Ello se establece en virtud de los principios que regulan la carga de la
prueba. Dado que lo normal se presume y ello es que las declaraciones que se formulen en un
instrumento sean sinceras, lo excepcional es lo que requiere ser acreditado, en este caso, la
simulacin en el otorgamiento del instrumento que sera lo que deberan invocar los tercero
para restarle valor al instrumento en caso de falta de veracidad.
El art.1700 al referirse a que el instrumento pblico no hace plena prueba respecto de los
interesados, sino que slo respecto de los declarantes confundi el efecto obligatorio del acto
o contrato con el efecto probatorio del instrumento.
No podra interpretarse ese precepto legal en el sentido de privar al instrumento pblico de
todo valor probatorio respecto de terceros, puesto que ello llevara al absurdo de no poder las
partes probar respecto de stos los actos y contratos solemnes de acuerdo a lo establecido en
el art.1701 del C.Civ.
En cuanto a las declaraciones enunciativas directamente ligadas con lo dispositivo tambin
deben presumirse verdaderas respecto de terceros. En efecto, si dichas declaraciones se
incorporan a la declaracin dispositiva que se presume verdadera, la presuncin de verdad que
favorece a sta debe favorecer a aquella dada la unin que existe entre ambas.
La declaracin simplemente enunciativa nunca puede tener valor probatorio en contra de un
tercero.
La parte que la formul no puede invocarla respecto del tercero, desde el momento que nadie
puede con su dichos fabricar su propia prueba.
Un tercero u otro otorgante de la escritura distinta a la parte que formul la declaracin
tampoco podra invocarla en contra del tercero, puesto que se tratara de una declaracin
testimonial prestada fuera del proceso que carece de todo valor probatorio.
Sin embargo, un tercero si podra invocar en contra del otorgante de la escritura la declaracin
enunciativa, la que en tal caso como confesin extrajudicial servira de base a una presuncin
judicial para acreditar los hechos confesados de acuerdo al artculo 398 del C.P.C.

8. PRESUNCION DE AUTENTICIDAD DEL INSTRUMENTO PBLICO.

El instrumento pblico por su propia definicin, dada la intervencin de un funcionario

competente en su otorgamiento, podemos decir, que lleva envuelta una verdadera presuncin
de autenticidad.
Elementos de la Autenticidad

Un instrumento pblico ser autentico cuando a su respecto concurran los siguientes

elementos:

1. Que se haya otorgado realmente el instrumento por las personas que all aparecen.
2. Que se haya sido autorizado por el funcionario que se seala en el instrumento; y
3. Que las declaraciones que hubieren prestado las partes a su otorgamiento sean las que el
instrumento consigna.

En virtud de la presuncin de autenticidad si se acompaa al juicio instrumento pblico, la

contraparte para destruirlo debe tener un papel activo.

9. LA IMPUGNACION DEL INSTRUMENTO PBLICO

La impugnacin de los instrumentos pblicos es la actividad destinada a lograr la destruccin o

refutacin de la fe probatoria de stos.
Los instrumentos pblicos pueden impugnarse por tres causas:

a. Nulidad del Instrumento.

Es la sancin en que se incurre por la infraccin a alguno de los requisitos previstos para su
otorgamiento por el artculo 1699 del C.Civ.
En consecuencia, un instrumento pblico puede ser nulo por deficiencias en cuanto a la
intervencin del funcionario competente o por omisin de alguna de las formalidades
previstas por la ley en su otorgamiento.
Respecto de la especie de instrumento pblico como es la escritura pblica, debemos recordar
que de acuerdo a lo previsto en los artculos 1.699 del C.Civ y 403 del COT, los requisitos para
su vlido otorgamiento consisten en ser otorgado por Notario competente, con las
solemnidades legales e incorporado a su protocolo o registro. La omisin de cualquiera de esos
requisitos genera la nulidad de la escritura de acuerdo a lo establecido en los arts.412 y 426
del COT.
La omisin de cualquiera de los requisitos establecidos por la ley para el otorgamiento del
instrumento pblico y de la escritura pblica se encuentra sancionada con la nulidad absoluta
de ste (Art.1.682 del C.Civ), la que una vez declarada importar privar de todo valor
probatorio al instrumento, a menos que este se encuentre firmado por las partes y no
constituya la solemnidad del acto o contrato.
Para los efectos de probar los hechos materiales que conducen a declarar la nulidad del
instrumento las partes pueden valerse de todos los medios de prueba establecidos por la ley,
inclusive la prueba de testigos.
Respecto de la prueba de testigos no rigen las limitaciones de los arts 1708 a 1711 del C.C. por
tratarse de acreditar en la especie hechos materiales y no actos y contratos; y por otra parte,
tampoco es aplicable la limitacin del art.429 del C.P.C. por estar establecida ella para
acreditar la falta de autenticidad de la escritura pblica y no la nulidad del instrumento
pblico.
En todo caso es menester distinguir entre el instrumento mismo y el acto que contiene.
El acto jurdico es algo abstracto que resulta de la voluntad de los otorgantes y el instrumento
es lo concreto, la forma en que se materializa esa voluntad de las partes y las cosas o
declaraciones sobre que versa.
Sin embargo, el acto y el instrumento se confunden cuando ste es exigido por va de
solemnidad.
De all, que si el instrumento pblico es solemnidad del acto y contrato, la nulidad de aquel
traer consigo tambin la nulidad de ste. El art.1701 del C.Civ. dispone que el acto o contrato
solemne slo puede probarse por su solemnidad.
No obstante, en el caso de los contratos consensuales o reales el instrumento defectuoso por
incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instrumento privado si
estuviere firmado por las partes.
b. Por Falsedad o Falta de Autenticidad.

Instrumento pblico no autentico o falso es el que no ha sido realmente otorgado; no ha sido

autorizado por el funcionario u otorgado por las personas que en l se expresa; o las
declaraciones que consigna no corresponden a las efectuadas por las partes al otorgarse el
instrumento. Esta definicin de documento no autntico o falso se formula a contrario sensu a
lo prescrito por el inc.2 del art.17 del C.Civ. respecto a los requisitos que deben concurrir para
que nos encontremos en presencia de la autenticidad de un instrumento.
La situacin del instrumento falso o no autentico es distinta a la del instrumento nulo.
Es por ello que es posible encontrarse en presencia de un instrumento pblico autentico pero
nulo como ocurrira por ejemplo con la escritura pblica otorgada por un Notario
incompetente. Esta diferencia entre el documento pblico nulo y no autentico est
contemplada en los arts.704 N* 1 y 3 y 1876 del C.Civ. y 464 N* 6 y 14 del C.P.C. Al respecto, se
ha sealado por nuestra Jurisprudencia que "por la sinonimia sealada no puede sostenerse
que la falta de autenticidad de un documento equivalga la falsedad del mismo. Un instrumento
pblico o autntico puede ser falso, sin dejar por ello de ser documento pblico o autntico,
aunque falsificado, en caso de que haya sido materia de alguna de las falsedades que designan
los artculos 193 y 194 del Cdigo Penal; y a la inversa, un instrumento privado puede ser
verdadero, a pesar de no haber sido reconocido o autentificado, si no se ha cometido en l
ninguna falsedad.
Las partes para acreditar en el proceso la falta de autenticidad de un instrumento pblico
pueden valerse de todos los medios de prueba establecido en la ley, incluida la prueba
testimonial respecto de la cual no rigen las limitaciones de los arts.1708 y siguientes del Cdigo
Civil por no recaer en la especie ese medio de prueba sobre actos y contratos.
No obstante, tratndose de la impugnacin por falta de autenticidad de una escritura pblica,
el legislador ha establecido una especial reglamentacin respecto de la prueba testimonial en
el art.429 del Cdigo de Procedimiento Civil.
De acuerdo con ese precepto legal, para que pueda invalidarse por falta de autenticidad una
escritura pblica en virtud de una prueba testimonial es menester que concurran los siguientes
requisitos:

1. La declaracin de cinco testigos;

2. Que todos los testigos estn contestes en el hecho y sus circunstancias esenciales, sin tacha,
legalmente examinados, que den razn de sus dichos y que sus declaraciones no hayan sido
desvirtuadas por otra prueba en contrario;
3. Que los testigos acrediten que la parte que dice haber asistido personalmente al
otorgamiento o el escribano o alguno de los testigos instrumentales ha fallecido con
anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el da del otorgamiento y en los 70 das
subsiguientes.

Esta prueba ser apreciada por el tribunal de acuerdo con las reglas de la sana crtica.
Este artculo slo se aplica a la escritura pblica y no al instrumento pblico; se refiere a la falta
de autenticidad y no a la nulidad o a la impugnacin de la sinceridad de las declaraciones
contenidas en la escritura; y por regla general no existen en la actualidad testigos
instrumentales para el otorgamiento de la escritura pblica, salvo norma especial en contrario,
como ocurre por ejemplo respecto al otorgamiento de un testamento abierto ante Notario.
c. La falta de veracidad de las declaraciones de las partes.

En este caso no nos encontramos ante una impugnacin del instrumento pblico, puesto que
ste ha sido otorgado dando cumplimiento a todos los requisitos de validez y se rene todas
las condiciones para considerarlo autntico. Debemos recordar que la f publica que emana
del instrumento se refiere a lo material de ste y no a la verdad de las declaraciones prestadas
por las partes.
Cuando se impugna la verdad de las declaraciones de las partes, no se pretende sostener que
ellas no se formularon, sino que aquellas contenidas en el instrumento no corresponden a la
voluntad real de los otorgantes sea por error, dolo o simulacin.

Los terceros que no han celebrado el acto o contrato contenido en el instrumento pblico
pueden atacarlo por falsedad en las declaraciones dispositivas y enunciativas relacionadas con
lo dispositivo que contiene y que se presumen verdaderas a su respecto, y para acreditarla se
pueden valer de todos los medios de prueba establecidos en la ley.
Respecto de las declaraciones meramente enunciativas formuladas por las partes pensamos
que los terceros no tienen ningn inters en su objecin por falsedad al no tener ellas valor
probatorio a su respecto.

Las partes que hubieren participado en el otorgamiento del instrumento pblico pueden
formular impugnacin por falsedad las declaraciones dispositivas y enunciativas que guardan
relacin con lo dispositivo contenidas en el instrumento, a pesar de producir ellas plena
prueba en su contra. Para ello las partes debern rendir en el proceso otras pruebas que
produzcan plena prueba y que destruyan las declaraciones contenidas en el instrumento; y as
ser el juez quien apreciando comparativamente las pruebas rendidas podr llegar a restar
valor a las declaraciones contenidas en el instrumento. Es as como la Jurisprudencia ha
sealado que "el acta de matrimonio, si bien constituye un instrumento pblico, no garantiza
la veracidad de lo declarado en ella por los contrayentes y los testigos de informacin, por lo
cual perfectamente puede desvirtuarse lo aseverado en dicho documento mediante prueba en
contrario.
Un caso muy trascendente es el que se refiere al art.1876 del C.Civ., el cual prescribe al efecto:
"La resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra terceros
poseedores, sino en conformidad a los arts. 1490 y 1491.
Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitir prueba alguna
en contrario sino la de nulidad y falsificacin de la escritura, y slo en virtud de esta prueba
habr accin contra terceros poseedores.
El art.1876 citado se refiere a la accin resolutoria por falta de pago frente a terceros y slo en
los casos de enajenacin de una cosa mueble bajo condicin suspensiva o resolutoria y de un
inmueble en que consta la condicin en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura
pblica, habr derecho a accin contra terceros poseedores.
Pero si se da en la escritura pblica por pagado el precio de venta de un inmueble, no es
admisible prueba alguna para destruir esa declaracin, a menos que la escritura sea nula o
falsificada. Los terceros adquirentes quedan a salvo de toda accin real en el caso de que se
trata; pero esto no significa que las partes contratantes no puedan, entre ellas, probar su falta
de veracidad, como podra suceder en el supuesto de celebrarse un contrato simulado o de no
ser efectivo el pago. El art.1876 est destinado a proteger a los terceros adquirentes de la cosa
vendida y no al comprador de ella.
"Sin duda que la doctrina del presente fallo fija el verdadero alcance de esta inadmisibilidad
probatoria, ya que el inc.2 del art.1876 no es una excepcin al art.1700 sobre el valor
probatorio del instrumento pblico en cuanto a la sinceridad de las declaraciones en l
contenidas y, por lo tanto, entre las partes como por terceros puede probarse la simulacin o
falta de pago del precio y accionarse, entonces, para resolver el contrato si quien lo pide es
una de las partes.
Una plena prueba puede destruirse con otra plena prueba.
Lo que acontece, eso s, es que la inadmisibilidad tiene un alcance bien preciso: no puede
probarse contra la declaracin de haberse pagado el precio, con el objeto de accionar
posteriormente a la resolucin contra terceros poseedores; pero entre las partes nada lo
impide.
Los terceros estn a cubierto de la simulacin, salvo que se pruebe la nulidad o falsificacin de
la escritura, y no puede ser de otra manera toda vez que la presuncin de buena fe que
establece el art.1491 en su favor es de derecho y su corolario lgico es el inc.2 del art.1876 del
Cdigo Civil.
Con respecto a la declaracin meramente enunciativa que hayan hecho las partes en el
instrumento pblico ellas tambin pueden impugnarlas por falsas, pero en tal caso para
desvirtuarlas no ser necesario rendir plena prueba al tener aquellas solo el carcter de una
confesin extrajudicial (Art.398 C.P.C.).
Es importante desde el punto de vista procesal esta triple distincin, porque habitualmente se
sostiene que dentro del plazo de 3 das fatales que dispone la contraparte para formular sus
observaciones podra hacerlo por cualquiera de estas tres causas.
A nuestro juicio dentro del trmino de citacin slo se puede impugnar el instrumento por
falta de autenticidad; La nulidad y simulacin se pueden impugnar a travs de un juicio
ordinario de lato conocimiento y no en un procedimiento incidental.

10. PROCEDIMIENTO DE IMPUGNACION DE UN INSTRUMENTO PBLICO

Existen 2 vas:

a. Por Va Principal
En este caso se inicia un juicio completo que recae sobre la nulidad; falsedad o simulacin del
instrumento.

b. Por Va Incidental
Se produce cuando en el curso de un juicio se acompaa un instrumento pblico cualquiera en
la forma sealada por la ley. P.Ej. escritura pblica con citacin. Dentro del plazo de 3 das la
contraparte deber impugnarla, si no lo hace no podr hacerlo despus.
Si lo impugna se promueve un incidente. Con esto posibilita el legislador la impugnacin por
cualquiera de los tres motivos.

A nuestro juicio no; slo podr impugnar por la va incidental la falta de autenticidad del
instrumento pblico. Respecto de la impugnacin por simulacin o nulidad instrumento se
deber hacerlo en un juicio de lato conocimiento.

F. LOS INSTRUMENTO PRIVADOS

1. CONCEPTO

"Es todo escrito que deja constancia de un hecho, otorgado por los particulares sin la
intervencin de funcionario pblico en el carcter de tal .
Por regla general se requiere que est suscrito, es decir, sea firmado por el otorgante, para
que revista el carcter de documento y tenga valor en juicio.
Los arts.1701 inc.2, 1702 y 1703 del Cdigo Civil regulan el instrumento privado teniendo como
presupuesto para ello el hecho de encontrarse ste firmado. Es as como se ha declarado por la
Jurisprudencia que "un instrumento privado para que sea tal debe, por lo menos, ser firmado
por el otorgante." 200 y que "colocar una firma en un documento significa que el suscriptor
acepta su contenido."
Segn Ricci202, refuerza la doctrina de que el instrumento privado, para ser tal, debeestar
firmado por el o los otorgantes, el inciso 2 del art.1701. Conforme a ste, el instrumento que
es nulo como pblico vale como privado si estuviere firmado por las partes; ahora bien, si el
documento pblico, a pesar de la intervencin del funcionario pblico y de los testigos, no
puede tener valor como escritura privada por no estar firmado por las partes, evidente es la
conclusin que tales firmas constituyen una formalidad esencial de la escritura privada.
No obstante, los arts. 346 N 1 y 2 del Cdigo de Procedimiento Civil en relacin con el art.352
N3 dan a entender que la firma no sera una exigencia esencial, bastando texto escrito. Para
tal efecto es menester tener presente, que al discutirse el art.340 del Proyecto de C.P.C. del
ao 1893 que corresponde al art.346 actual (que trata del reconocimiento de instrumentos
privados en juicio) se dej constancia en las actas de la sesin 18 de la Comisin Mixta, que
deba entenderse que eran instrumentos privados incluso los comprendidos en la enumeracin
del art.1704 del C.C. que trata de varios casos de documentos privados que no necesitan de
firma.
En todo caso, existen excepcionalmente ciertos documentos que pueden valer como
instrumentos privados, an cuando no estn firmados por las partes, siendo ellos los
enumerados en los arts.1704 y 1705 del C.Civ.
Finalmente, an en el caso de aceptarse la tesis de no ser de la esencia la firma del documento
privado para que tenga ste tal carcter, existen claramente instrumentos privados en que su
suscripcin es de la esencia para que tengan ellos existencia y validez (P.Ej.Letra de cambio,
pagar y cheque.).

2. AUTENTICIDAD

Los instrumentos privados a diferencia de los instrumentos pblicos no llevan envuelta la

presuncin de autenticidad. Al contrario, la situacin aqu es inversa, puesto que la parte que
pretende valerse de un instrumento privado para acreditar un hecho debe probar que es
autntico. El instrumento privado no hace fe por s mismo, siendo necesario para que este
tenga algn valor probatorio que sea reconocido por la parte que lo otorg o que este
reconocimiento se produzca judicialmente. Mientras no sea reconocido o se pruebe que es
autentico, el instrumento privado carece de todo valor probatorio.
Al efecto, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia que "ningn instrumento privado, ni aun
agregado por un notario al final de su protocolo con posterioridad a su otorgamiento, hace fe,
ni tiene valor mientras no sea reconocido por la parte contra quien se presenta, o se haya
mandado tener por reconocido en los casos y con los requisitos prevenidos por la ley.

3. RECONOCIMIENTO

El instrumento privado adquiere valor probatorio una vez reconocido o mandado a tener por
reconocido por la parte contra quien se hace valer.
El art.346 del C.P.C. distingue tres clases de reconocimiento:

a. Reconocimiento Expreso.

Se produce cuando el otorgante del instrumento privado declara en un mismo juicio, en otro
juicio o en un instrumento pblico que el instrumento privado ha emanado de l.
El reconocimiento expreso se encuentra contemplado en los Nos.1 y 2 del art.346 del C.P.C.

"Los instrumentos privados se tendrn por reconocidos:

N1 "Cuando as lo ha declarado en juicio la persona a cuyo nombre aparece otorgado el
instrumento o la parte contra quien se hace valer.
N2 Cuando igual declaracin se ha hecho en un instrumento pblico o en otro juicio
diverso.

b. Reconocimiento Tcito.

Es una forma de tener por reconocido un instrumento privado en un juicio desde un punto de
vista prctico, y consiste en el efecto que se produce respecto de ese instrumento cuando
habiendo sido puesto en conocimiento de la parte contra quin se opone, esta deja transcurrir
el plazo que la ley seala, sin formular observaciones al instrumento.
Art.346 N3: Los instrumentos privados se tendrn por reconocidos cuando, puestos en
conocimiento de la parte contraria, no se alega su falsedad o falta de integridad dentro de los
seis das siguientes a su presentacin, debiendo el tribunal, para este efecto apercibir a aquella
parte con el reconocimiento tcito del instrumento si nada expone dentro de dicho plazo.
Los motivos para objetar el documento privado son la falta de autenticidad o falsedad, la que
existir si se crea un documento privado que no existe o se altera uno ya existente; y la falta de
integridad, la que existir respecto a aquellos documentos a los cuales le falte alguna de sus
partes.
Para que juegue este apercibimiento es menester que en el escrito que se presente se solicite
en forma clara y expresa que se tenga por acompaado el documento y se tenga por
reconocido si no fuere objetado de falso o falta de integridad dentro de sexto da. El tribunal
deber proveer el escrito teniendo por acompaado el documento bajo el apercibimiento
legal, puesto que si no indica ste no podr tenerse tcitamente por reconocido el documento.
Si el documento se acompaa bajo el apercibimiento legal conjuntamente con la demanda, se
tendr en ese caso para objetarlo todo el trmino de emplazamiento de acuerdo a lo
establecido en el art.255 del C.P.C.
Si se hubiere citado a las partes a or sentencia en primera instancia o se hubiere visto la causa,
ello no impide que se puedan presentar escritos impugnando los instrumentos privados si
estuviere pendiente el plazo para ello de acuerdo a lo previsto en los arts.433 inc.2 y 348 inc 2
respectivamente.
Si la contraparte objeta el documento se generar el incidente correspondiente y ser el juez
quien deber resolver en definitiva si es autntico o no.
El reconocimiento tcito no se aplica nunca respecto del instrumento privado emanado de
tercero, sino que slo respecto del instrumento privado emanado de parte.
El reconocimiento expreso del instrumento privado emanado de terceros se produce mediante
la concurrencia al juicio de su otorgante en calidad de testigo, reconociendo all la integridad y
autenticidad del instrumento documento privado.

4. ACOMPAAMIENTO DE LOS INSTRUMENTOS PRIVADOS AL JUICIO

La ley no seala disposiciones expresas que indiquen como se acompaan los instrumentos al
juicio.
En los documentos privados hay que distinguir:

a. El instrumento privado emanado de tercero se acompaa con citacin, lo que se desprende

de los arts.795 N5, 800 N2 y 348 inc.2, que sealan los trmites esenciales respecto de la
procedencia recurso de casacin en la forma en primera y segunda instancia y la forma de
acompaar los documentos.

b. El instrumento privado emanado de las partes se acompaa con conocimiento y bajo

apercibimiento sealado por el art.346 N3 pero pareciera que la ley hubiere incurrido en
error pues la expresin "puesto en conocimiento" es sinnimo de notificacin, debiendo ser la
expresin correcta con citacin y puesto en conocimiento.
Ms dudoso an es si recordamos la clasificacin de las notificaciones en las que exista la
notificacin con citacin.
La jurisprudencia ha aceptado que los instrumentos privados se acompaen con conocimiento
y bajo el apercibimiento legal contemplado en el art.346 N3 del C.P.C.

EL APERCIBIMIENTO

La parte dispone de un plazo de seis das, que es fatal, para formular observaciones al
documento acompaado. Si dentro del plazo de seis das no formula observaciones opera el
reconocimiento tcito, quedando reconocido el documento por el slo ministerio de la ley sin
necesidad que se dicte resolucin alguna para tal efecto.
Las partes podrn utilizar dichos elementos como lo que alegan que son e incorporarlos al
debate como prueba. Desde luego, hay documentos cuyo origen es suficientemente pblico o
institucionalizado como para que no sea necesaria mayor acreditacin, por ejemplo una pgina
de un diario conocido o un mapa de la gua de telfonos.
Una vez que el origen del objeto o documento ha sido acreditado, las partes no solo podrn
manipularlos durante el interrogatorio a los testigos y peritos, sino que podrn adems
incorporarlos formalmente como prueba. Dicha incorporacin puede ser realizada
prcticamente en cualquier momento; inmediatamente de establecido el origen, al terminar la
parte de presentar todo su caso o bien terminada la prueba testimonial y pericial y antes de los
alegatos finales.

5. CAUSALES DE IMPUGNACION DEL DOCUMENTO PRIVADO206

Son dos las causales de impugnacin:

1. Por falta de autenticidad, es decir por no ser otorgados en la forma y por quien aparece
otorgndolos. Art.17 del Cd. Civil.
2. Por falta de integridad, es decir, por no ser completos. Art.346 del C.P.C.

Son las dos nicos causales de impugnacin desde el punto de vista procesal.

Al efecto, se ha sealado que "impugnar un documento afirmando que las firmas que contiene
no corresponden a las personas autorizadas legalmente para representar y comprometer a
una sociedad, significa que no se tacha de falso dicho documento, sino que se impugna su
valor o alcance. 207 La referida objecin dice relacin no con la autenticidad del documento,
sino que con el efecto obligatorio de un acto y contrato y su efecto probatorio, lo que deber
ser resuelto por el tribunal al momento de apreciar la prueba en la sentencia definitiva para
dar por establecidos los hechos.

Se entiende por algunos sectores de la doctrina, que una vez transcurrido el plazo de 6 das a
peticin de parte, el Tribunal debera dictar una resolucin dando por reconocido el
instrumento privado.
Para estas personas el apercibimiento no producira efecto por s mismo, requiriendo de una
resolucin judicial posterior.

A nuestro juicio esto no es as, por cuanto el plazo es fatal y legal. Si la parte no objeta dentro
de ese plazo el instrumento, este es considerado autentico e integro por el slo ministerio de
la ley.
Si as no fuera se estara agregando un nuevo requisito para el reconocimiento tcito que la
ley, ni su contexto contempla, y adems no estaramos frente a un reconocimiento tcito, sino
judicial.
Sin embargo, nada obsta para que se dicte la declaracin judicial que tenga por reconocido el
documento, a peticin de parte, la que slo tendr un carcter meramente declarativo.
6. RECONOCIMIENTO JUDICIAL

Es aquel en que se manda por tener reconocido un instrumento privado en virtud de una
resolucin judicial, fallando el incidente que se ha generado como consecuencia de su objecin
por falta de autenticidad o integridad.
Art.364 N4 Los instrumentos privados se tendrn por reconocidos; cuando se declare la
autenticidad del instrumento por resolucin judicial.
Se produce el reconocimiento judicial cuando habiendo sido objetado por falso un documento
privado acompaado, el Tribunal por una resolucin posterior establece que el instrumento es
autntico.
Se produce cuando acompaando instrumento privado, es objetado como falso por la
contraparte, tramitndose esta objecin como incidente. Si la resolucin establece que el
instrumento no es autentico se termina la prueba instrumental, no tiene valor probatorio el
instrumento.
Si al contrario se establece que el instrumento es autentico nos encontramos frente al caso del
reconocimiento judicial, contemplando en el art.364 N4.
Al efecto, debemos recordar que en la especie lo que debe acreditarse es la autenticidad del
instrumento privado y que tiene la carga de la prueba la parte que presenta el instrumento
privado y no aquella que lo objeta por falsedad. De all que nuestra Jurisprudencia ha
declarado que "se infringe el art.1698 del C.Civ. al establecer la doctrina de que corresponde
probar la falsedad de un documento privado a la parte contra quien se presenta, aunque ella
no lo haya escrito o firmado.
El art.364 N4 se refiere solo al caso de ser objetado el instrumento por falta de autenticidad y
no a la integridad.
Si el instrumento se objeta por falta de integridad, no es posible que desaparezca, pero se
requerir para tenerlo reconocido si se hubiere objetado por falta de integridad que se falle el
incidente que ella genere de acuerdo con las reglas generales de ellos.

7. VALOR PROBATORIO DEL INSTRUMENTO PRIVADO

Para los efectos de establecer el valor probatorio de los instrumentos privados debemos
distinguir entre aquellos que emanan de parte y aquellos que emanan de tercero.

A. Valor probatorio de los instrumentos que emanan de parte.

Si el instrumento privado emanado de parte no es reconocido o mandado tener por

reconocido por alguna de las vas del art.346, no tiene valor alguno.
El instrumento privado reconocido o mandado tener por reconocido emanado de parte tiene
el mismo valor probatorio que el instrumento pblico respecto de las partes que lo hubieren
reconocido o se ha mandado tener por reconocido.
Al efecto, el art.1702 del C.Civ prescribe que el instrumento privado, reconocido por la parte a
quien se opone, o que se ha mandado tener por reconocido en los casos y con los requisitos
prevenidos por la ley, tiene el valor de escritura pblica respecto de los que aparecen o se
reputan haberlo suscrito, y de las personas a quienes se han transferido las obligaciones y
derechos de stos.
Al hablar el art.1702 del C.Civ del valor del documento privado reconocido o que se ha
mandado tener por reconocido en los casos y con los requisitos prevenidos por la ley, se
refiere manifiestamente con estas ltimas palabras a la ley de procedimiento civil, ya que es
esta ley la que determina, por ser materia propia de su ramo, los casos en que se debe mandar
tener por reconocido el instrumento o los requisitos o circunstancias que deben concurrir al
efecto.
Sobre la materia se ha sealado que "el documento privado judicialmente reconocido tiene
igual mrito probatorio que el instrumento pblico, es decir, plena prueba entre las partes
tocante al hecho de haberse otorgado por las personas y de la manera que en l se expresa,
como en cuanto a la verdad de las declaraciones, pero no garantiza la sinceridad.
No obstante, hay una presuncin de sinceridad de las declaraciones dispositivas, como resulta
el art.429 del C.P.C.; y en cuanto a las declaraciones enunciativas hace plena prueba de su
formulacin, y se asimilan a las dispositivas en el caso que seala el art.1706 del Cdigo Civil,
porque se refieren a hechos que contribuyen a precisar el objeto y la causa de las
disposiciones, o que extinguen en todo o parte o modifican los derechos nacidos de sta.
Con respecto a terceros, algunos sostienen que el instrumento privado carece de todo mrito
probatorio, puesto que el art.1702 se refiere slo a su valor respecto de las partes; y en
consecuencia respecto de los terceros carecera de valor.
Don Luis Claro Solar y A.Vodanovic piensan los contrario, puesto que establecida la
autenticidad del instrumento privado su valor es el mismo respecto de las partes que terceros,
sin perjuicio que stos pueden rendir prueba en contrario.

B. Valor probatorio del instrumento emanado de tercero.

Al respecto, se ha establecido por nuestra Jurisprudencia que "para que los documentos
privados emanados de terceros tengan valor probatorio en juicio, es indispensable que
quienes los han emitido declaren como testigos en el juicio mismo, reconocindolos en cuanto
a su procedencia y dando fe de la verdad de su contenido. De esta manera el documento pasa
a formar parte de la declaracin testimonial y tiene el valor que la ley atribuye a dicha prueba.
Pero si no son ratificados por el otorgante en la forma sealada, carecen de todo valor
probatorio.

8. FECHA DEL INSTRUMENTO PRIVADO.

Para establecer la fecha del instrumento privado hay que distinguir en cuanto a si ella se
quiere precisar respecto de las partes o de terceros.

Respecto de las partes, el instrumento privado tiene la fecha que en l se indica, pero slo
cuando se ha reconocido o mandado tener por reconocido.

Respecto de terceros, el instrumento privado tendr fecha cierta desde que se produzcan
algunas de las circunstancias que el art.1703 del C.C establece: La fecha de un instrumento
privado no se cuenta respecto de terceros sino desde el fallecimiento de alguno de los que han
firmado, o desde el da en que ha sido copiado en un registro pblico, o en que conste haberse
presentado en juicio, o en que haya tomado razn de l, o le haya inventariado un funcionario
competente, en el carcter de tal. Debemos recordar al respecto, que el art.419 del COT,
ubicado dentro del prrafo de las protocolizaciones, establece al efecto que sin perjuicio de lo
dispuesto en el art.1703 del Cdigo Civil, la fecha de un instrumento se contar respecto de
terceros desde su anotacin en el Repertorio con arreglo al presente Cdigo

9. EL COTEJO DE LETRAS.

a. Reglamentacin.
El cotejo de letras se reglamenta en los artculos 350 a 355 del Cdigo de Procedimiento Civil.

b. Concepto.

El cotejo de letras consiste en comprobar si la letra del documento que se pone en duda es la
misma que la de un documento indubitado, o sea, de un instrumento del cual no hay la menor
duda de que es autntico.

c. Procedencia.

El cotejo de letras procede siempre que se niegue por la parte a quien perjudique o se ponga
en duda la autenticidad de un instrumento privado o la de cualquier instrumento pblico que
carezca de matriz.
Si el instrumento pblico posee matriz lo que proceder ser el cotejo instrumental de
acuerdo a lo previsto en el art.344 del C.P.C.

d. Procedimiento.

Si se objeta un documento privado emanado de parte por falta de autenticidad, es menester

que la parte que lo presenta proceda a probar su autenticidad. En cambio, si se objeta un
instrumento pblico que carece de matriz de falta de autenticidad, la parte que formula la
objecin y no aquella que presenta el instrumento pblico deber solicitar el cotejo, porque a
ella le corresponder probar la falsedad del instrumento.
Para tal efecto podr pedir que se lleve a cabo un cotejo de letras mediante la presentacin
del escrito respectivo, en el cual deber indicar el o los instrumentos indubitados con que debe
ste hacerse.(Art. 351 del C.P.C.)
De acuerdo a lo previsto en el art.352 del C.P.C., "se consideraran documentos indubitados
para el cotejo:

1. Los instrumentos que las partes acepten como tales, de comn acuerdo;
2. Los instrumentos pblicos no tachados de apcrifos o suplantados; y
3. Los instrumentos privados cuya letra o firma haya sido reconocida conforme a los nmeros
1 y 2 del art.346.

En consecuencia, de acuerdo con este ltimo nmero para el cotejo de letras slo pueden
designarse los documentos privados emanados de parte reconocidos expresamente y no
aquellos respecto de los cuales se hubiere verificado el reconocimiento tcito de parte o
judicial de acuerdo a los N 3 y 4 del art.346.
Para los efectos de llevar a cabo el cotejo de letras se debe proceder a designar los peritos de
acuerdo con las reglas generales.(350 inc.2.), los que generalmente debern tener la
especialidad de calgrafos.
Adems del peritaje, el tribunal debe proceder por s mismo a la comprobacin despus de or
a los peritos revisores y no tendr que sujetarse al dictamen de stos (Art.353 del C.P.C.). De
acuerdo con la Jurisprudencia el cotejo de letras practicado por los peritos carece de fuerza
probatoria si el tribunal no practica, adems por s mismo, la comprobacin ordenada por el
art.353.
En el incidente sobre autenticidad de un instrumento o sobre suplantaciones hechas en l, se
admitirn como medios probatorios tanto el cotejo de letras como todos los dems medios
probatorios que las leyes autoricen para acreditar el fraude (Art.355 inc.1).
El cotejo de letras no constituye por s prueba suficiente; pero podr servir de base para una
presuncin judicial (Art.354).
En consecuencia, el tribunal apreciar el cotejo de letras y los dems medios de prueba que se
hubieren rendido aplicando las reglas sobre apreciacin comparativa de los medios de prueba
(Art.355 inc.2).
10. ESPECIES DE INSTRUMENTOS PRIVADOS EN EL CODIGO CIVIL.

Dentro del Cdigo Civil se contempla la regulacin de los siguientes instrumentos privados:

a. Los asientos, registros y papeles domsticos.

Son todos aquellos papeles, apuntes, cuentas, etc, que sin ser constitutivos de obligaciones, ni
ser instrumentos privados en el verdadero sentido jurdico, porque no estn destinados a
actuar en la rbita de los negocios jurdicos, se caracterizan por dirigirse a la propia
informacin y uso privado de su dueo para llevar el curso de los negocios.216 Dichos
documentos se caracterizan porque interviene en ellos una sola persona, la que los firma o
escribe.
De acuerdo a la regulacin que efecta de ellos el art.1704 del C.Civil, ellos se caracterizan en
cuanto a su valor probatorio en que:

1. Ellos estn destinados a hacer prueba en contra de las personas que los lleva y no a favor de
sta;
2. Para que se produzca esta prueba es menester que ella se haga valer por una persona
distinta a aquella que lleva esos documentos;
3. Estos documentos hacen prueba slo respecto de los hechos que aparezcan con toda
claridad en ellos ; y
4. El mrito probatorio es indivisible, puesto que ellos harn fe tanto en lo que favorece a la
persona que los hace valer en su favor como en lo que sea desfavorable a ella, favoreciendo a
la persona que los lleva.
Estos documentos se acompaan al juicio y para que tengan valor probatorio es menester que
sean reconocidos en algunas de las formas que prev el art.346 del C.P.C.

b. Notas escritas o firmadas por el acreedor en una escritura.

El art.1705 del C.Civ se encarga de reglamentar este tipo de instrumento privado, que tampoco
requiere estar firmado para que tenga valor probatorio, el cual puede consistir:

a. En una nota escrita o firmada por el acreedor a continuacin, al margen o al dorso de una
escritura que siempre ha estado en su poder; o
b. En una nota escrita o firmada por el acreedor, a continuacin, al margen o al dorso del
duplicado de una escritura, encontrndose dicho duplicado en poder del deudor.
Al igual que respecto al documento anterior es menester que para que dicha nota tenga valor
en juicio sea reconocida por el acreedor y deber ser acompaada al proceso en la forma
prevista en el art.346 del C.P.C.
Dichas notas estn destinadas a hacer prueba en contra del acreedor, una vez que se haya
reconocido ella por ste.
El valor probatorio de esas notas tiene un carcter indivisible, puesto que el deudor que
quisiere aprovecharse de lo que en la nota le favorezca deber aceptar tambin lo que en ella
le fuere desfavorable.
G. LAS CONTRAESCRITURAS.

1. CONCEPTO.

Esta materia se encuentra reglamentada en el art.1707 del C.Civ, el cual prescribe al efecto:
"Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura
pblica, no producirn efecto contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su
contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura,
y del traslado en cuya virtud a obrado el tercero.

Respecto al alcance de la contraescritura se han planteado en nuestro Derecho dos teoras,

una que conceptualiza sta en un sentido restringido y otra que lo hace en un sentido amplio.

a. Sentido Restringido.

De acuerdo con esta tesis, sera contraescritura todo escrito destinado a permanecer secreto
entre las partes y que contradice a estipulaciones anteriores realizadas entre ellas de una
manera ostensible.
Las contraescrituras seran el medio que tendran las partes de demostrar su real intencin
respecto a otro acto que se ha otorgado en forma simulada.
En consecuencia, solo podrn ser consideradas contraescrituras los instrumentos respecto de
los cuales concurran dos requisitos:

1. Que la nueva escritura tenga por objeto manifestar la simulacin total o parcial de un acto o
convencin ostensible.
Ello sucede cuando las partes por redactar un escrito destinado a ser mostrado al pblico y que
les da una falsa situacin que oculta sus verdaderas intenciones; y para constatar esta falta de
sinceridad y proporcionarse una prueba de la realidad de las cosas, otorgan de una manera lo
ms a menudo clandestina un segundo acto o convencin, que se llama contraescritura
precisamente, porque es contraria a la escritura anterior. Por consiguiente, la contraescritura
tiene por objeto reestablecer el verdadero precio de una compraventa; o bien la
contraescritura tiene por objeto probar que la compraventa efectuada entre dos personas no
es seria; o que se ha dado la forma de compraventa a una donacin por ejemplo.

2. La contraescritura no expresa una convencin nueva.

La contraescritura para ser tal debe formar un solo todo con el acto aparente o simulado cuya
falsedad establece, restableciendo su verdadero carcter y sus verdaderas clusulas.
No habra, por lo mismo, contraescritura en un acto adicional en que las partes cambiaran o
modificaran un acto sincero y verdadero que hubieran celebrado antes; sera en tal caso una
nueva convencin que sucedera a la primera; habra, en realidad, dos operaciones
perfectamente distintas. Pedro, ha vendido a Juan por ejemplo, una pareja de caballos de tiro;
y resultando los caballos poco diestros, convienen por un segundo instrumento en reducir el
precio a la mitad. No habra aqu una contraescritura, sino la escritura de un convenio diverso.
Ordinariamente en la prctica, cuando un instrumento es modificado por otro, se ve, por la
manera como las partes han calificado la convencin que en l se contiene si han hecho una
contraescritura o una convencin adicional. Pero en el caso de controversia sobre el punto de
saber si un escrito constituye o no una contraescritura , corresponde a los jueces del pleito
resolver soberanamente esta cuestin ; puesto que para resolver la dificultad es preciso
apreciar la intencin de las partes y por consiguiente se trata de una simple cuestin de hecho
que escapa al control de la Corte de casacin.
b. Sentido Amplio.

Don Arturo Alessandri Rodrguez piensa que, al revs de la legislacin francesa, la chilena
considera la palabra "contraescritura "en su acepcin amplia, pues el artculo 1707 no ha
restringido su alcance y habla de toda escritura privada y contraescritura pblica destinada a
alterar lo pactado en otra. Luego, quedan incluidas en el concepto de contraescritura toda
escritura o instrumento en el que las partes modifiquen o alteren en todo o parte, en sus
elementos esenciales o accidentales, los contratos celebrados, sea para dejarlos totalmente sin
efecto, sea simplemente para introducir modificaciones substanciales o de detalle.
Esta opinin se sustenta tambin en antecedentes histricos.
La tendencia jurisprudencial se inclina preferentemente hacia una interpretacin amplia del
art.1707 y no restringida a los casos de simulacin, pudiendo al efecto consultarse La Prueba
ante la Jurisprudencia. Derecho Civil y Procesal Civil. Instrumentos Pblicos y Privados.

2. VALOR PROBATORIO DE LAS CONTRAESCRITURAS.

Como instrumentos que son, las contraescrituras se rigen por las normas generales que rigen a
los instrumentos.
En consecuencia, si ella consta en una escritura pblica tendr el carcter de tal y si se
extiende en un instrumento privado, ella tendr valor slo si es reconocida en algunas de las
formas previstas por la ley.
En cuanto a sus efectos, debemos distinguir entre las partes y los terceros.
Respecto de las partes, las contraescrituras producen pleno valor probatorio y las partes
debern regirse por lo que en ellas se establece por tener que primar la real intencin
contractual de acuerdo a los arts.1545 y 1560 del C.Civ., a menos que ellas adolezcan de
ilicitud por concurrir alguna causal de nulidad.
Respecto de terceros, las contraescrituras no producen efectos como regla general.
Excepcionalmente, las contraescritura producirn efectos respecto de terceros si concurren los
presupuestos que contempla el art.1707.
Al efecto, debemos distinguir:

a. Las contraescrituras que constan en un instrumento privado destinadas a alterar lo

establecido en un instrumento pblico, no producirn efecto contra terceros;
b. Las contraescrituras que constan en un instrumento pblico destinadas a alterar lo
establecido en otro instrumento pblico, producirn efecto respecto de terceros siempre que
concurran dos requisitos:

1. Debe tomarse nota de la contraescritura al margen de la matriz de la escritura pblica que

se altera con el otorgamiento de aquella; y
2. Debe tomarse nota de la contraescritura en la copia de la escritura pblica que se altera y en
cuya virtud ha actuado el tercero.
No obstante, si bien es cierto que los terceros no pueden ser afectados por la contraescritura,
ello no importa que stos no puedan aprovecharse de ella hacindola valer en el caso que
pueda producir efectos en su favor.

2. LA PRUEBA DE CONFESION

A. GENERALIDADES

1. REGLAMENTACION.

Este medio de prueba se encuentra reglamentado en los siguientes cuerpos legales:

a. Cdigo Civil: Artculo 1713, que se refiere a su valor probatorio.
b. Cdigo de Procedimiento Civil: Los artculos 7 inc.2; y 385 a 402 se encargan de reglamentar
los diversos aspectos de este medio de prueba en materia civil;

2. CONCEPTO.

La confesin como medio de prueba es el reconocimiento expreso o tcito que hace una de las
partes en su perjuicio respecto de hechos controvertidos, sustanciales y pertinentes.

Acto jurdico consistente en admitir como cierto, expresa o tcitamente, dentro o fuera de
juicio, un hecho cuyas consecuencias de derecho son perjudiciales para aquel que formula la
declaracin (Couture).
Es la declaracin que hace una parte de la verdad de los hechos afirmados por el adversario y
favorables a ste (Chiovenda).
Es un medio de prueba judicial, que consiste en una declaracin de ciencia o conocimiento,
expresa, terminante y seria, hecha conscientemente, sin coacciones que destruyan la
voluntariedad del acto, por quien es parte en el proceso en que ocurre o es aducida, sobre
hechos personales o sobre el conocimiento de otros hechos perjudiciales a quien la hace o a su
representado, segn el caso, o simplemente favorables a su contraparte en ese proceso.

3. REQUISITOS.

Los elementos o requisitos que deben concurrir para que nos encontremos en presencia de la
confesin como medio de prueba son los siguientes:

a. Declaracin unilateral de voluntad exenta de vicios, que emana de una de las partes del
proceso.
b. El reconocimiento debe recaer sobre hechos precisos y determinados, que sean
trascendentes para la resolucin del conflicto;
c. El reconocimiento de los hechos debe perjudicar a la parte que formula la declaracin;
d. El reconocimiento debe efectuarse con la intencin consciente y dirigida del confesante de
reconocer un hecho que le perjudica.

4. ANALISIS DE LOS REQUISITOS.

PRIMER REQUISITO: La confesin es un acto jurdico procesal unilateral, exento de vicios, y

que emana de una parte del proceso que posee capacidad para materializarlo dentro de l.

La confesin es un acto jurdico unilateral, y como tal, dicha manifestacin de voluntad debe
estar exenta de todo vicio para que produzca efectos en contra de la parte que la formula.

En consecuencia, por las normas generales del Derecho Civil, que rigen a todo acto jurdico
salvo norma expresa en contrario, adolecer de nulidad la confesin que se hubiere prestado
con error, fuerza o dolo.
En el Cdigo de Procedimiento Civil, slo se ha tratado especficamente el error de hecho
como un vicio que afecta a la confesin y que permite su revocacin en el art.402 del C.P.C.
No obstante ello, no existe inconveniente en que la confesin sea anulada en caso de
acreditarse la concurrencia del dolo o de la fuerza, y para ello no habr ms que darse
aplicacin a las normas sobre la nulidad procesal, la que contempla su procedencia con una
causal de carcter genrico dentro de la cual es posible subsumir estos dos vicios que pudieren
afectar a la declaracin unilateral de voluntad.
Adems de la declaracin unilateral exenta de vicios, para que nos encontremos en presencia
de la confesin es requisito sine qua non que ella emane de una de las partes en el proceso o
de sus apoderados.
Al respecto, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia que la confesin judicial slo puede
exigirse al litigante o a su procurador, en los casos y en la forma determinados por la ley. Por
tanto, si una persona no es parte en un juicio, no puede obligrsela a prestar confesin. 223 y
que la absolucin de posiciones, que el Cdigo de Procedimiento Civil tambin denominada
confesin de parte, slo es susceptible de utilizarse o admitirse exclusivamente entre
litigantes. Es improcedente que se llame al testigo a prestar confesin sobre los hechos en que
se pretende fundar una tacha.
De all, se ha sealado por la doctrina que los terceros, que no son parte en el juicio, declaran
como testigos; no confiesan. Pero es eficaz y procede la confesin espontnea o provocada del
tercero coadyuvante (art.23 C.P.C.); excluyente (art.22 del mismo Cdigo) o independiente
(Art.23 inc 3), los cuales tambin pueden exigir absolucin de posiciones a las partes.

Finalmente, la confesin debe ser prestada por una persona capaz.

Al efecto, debemos recordar que a los actos jurdicos procesales se les aplican las disposiciones
que regulan los actos jurdicos del derecho comn, luego la capacidad de la persona que presta
la declaracin deber determinarse a travs de la aplicacin de las normas que regulan la
capacidad de goce y de ejercicio. Es as como a ttulo meramente ejemplar podemos sealar
haberse declarado que la citacin al deudor a confesar deuda o a reconocer la firma en su
caso, debe hacerse conforme a las reglas generales al personalmente obligado, si es capaz de
comparecer en juicio, o a su representante en caso contrario, ya que la ley no limita el derecho
de pedir esta comparecencia a las personas capaces de comparecer en juicio nicamente y
"que un menor de edad no est obligado a prestar confesin en litigio de alimentos contra su
padre, sino por medio de su guardador.
Adems, debemos tener presente las normas del ius postulandi, las que exigen la constitucin
del patrocinio y poder para poder actuar en juicio salvo norma excepcional en contrario.
Al respecto, debemos recordar que el mandatario judicial no puede por regla general
comparecer al proceso a absolver posiciones, sino que esta es una actuacin que deber
realizarla personalmente la parte, puesto que no se encuentra comprendida dentro de las
facultades ordinarias del mandato judicial sealadas en el inciso primero del art.7 del C.P.C.
Sin embargo, el mandatario judicial podr comparecer a absolver posiciones si se le ha
conferido sta facultad especial de acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del citado
precepto legal y no se hubiere solicitado que sea la parte quien sea la que personalmente
comparezca a absolverlas. Al efecto, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia que aunque
el litigante tenga constituido procurador con la facultad para absolver posiciones, la
contraparte puede exigir que comparezca el mandante con ese objeto. En todo caso, sea que
el mandatario judicial tenga o no conferida la facultad especial referida, ste se encuentra
obligado a absolver posiciones acerca de hechos personales de l mismo. Prescribe sobre la
materia el art.396 del C.P.C. que "podr exigrsele confesin al procurador de la parte sobre
hechos personales de l mismo en el juicio an cuando no tenga poder para absolver
posiciones.

SEGUNDO REQUISITO: La confesin debe recaer sobre hechos precisos y determinados que
sean trascendentes para la resolucin del conflicto;

En primer lugar, debemos sealar que la confesin versa sobre hechos y no sobre el derecho,
por lo que si ella se prestara sobre ste ltimo carecera de todo valor probatorio para limitar
al tribunal respecto a de determinacin de las normas y al alcance que a ellas deber dar para
la adecuada resolucin del conflicto.
Al efecto, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia que "el hecho que se dieren por
absueltas en forma afirmativa las posiciones puestas a la parte demandada, en que se sostena
que sta haba percibido rentas excesivas, no puede prevalecer sobre lo establecido en las
leyes que sirven de fundamento a la sentencia, porque el cuestionario se refera a puntos de
derecho que slo pueden darse por asentados a virtud del anlisis de las disposiciones legales
pertinentes. En consecuencia, el fallo al no dar valor en dichos puntos a la confesin prestada
en el juicio, no infringe los preceptos de los artculos 399, 400 y 402 del Cdigo de
Procedimiento Civil y 1713 del Cdigo Civil 232 y que "si las posiciones no se refieren a hechos
controvertidos en el pleito, sino a situaciones jurdicas, el hecho de que el absolvente no haya
dado respuestas categricas no lo hace incurrir en la sancin del art.394 del Cdigo de
Procedimiento Civil y, por lo tanto, resulta improcedente tenerlo por confeso por lo ah
afirmado.
En segundo lugar, debemos establecer que la confesin recae sobre hechos personales o no
personales de la parte que la presta.
El artculo 1713 del Cdigo Civil establece que la confesin recae sobre hechos personales de la
parte, sea que la preste por s misma, por medio de un apoderado especial o de su
representante legal. El Cdigo de Procedimiento Civil ampli la naturaleza de los hechos sobre
los cuales puede prestarse la confesin, al establecer en el inc.2 del art.399 "que si los hechos
no son personales del confesante o de la persona a quien representa, producir tambin
prueba la confesin.
Finalmente, la confesin debe recaer en hechos precisos y determinados que sean
trascendentes para la resolucin del conflicto.
As lo ha reconocido expresamente nuestra Jurisprudencia al declarar "que al litigante que no
compareci al segundo llamado no procede darlo por confeso de que "son efectivos todos los
hechos afirmados por el actor en la demanda, pues tal articulacin contenida en el pliego de
posiciones tiene caracteres de una generalidad e indeterminacin que se contraponen a la
idea de una proposicin que permita al confesante afirmar o negar clara y sencillamente el
hecho sobre cuya efectividad o falsedad pudiera pronunciarse, toda vez que en la demanda se
afirma una serie de hechos sobre los cuales el confesante no estara en condiciones de
aceptarlos o negarlos en forma explcita y absoluta.
Finalmente, tampoco la confesin puede existir en caso que exista una declaracin que
plantea hechos eventuales o hipotticos, puesto que en ese caso no existe una determinacin
del hecho por parte del declarante. As lo ha tambin establecido nuestra Jurisprudencia, al
declarar que el hecho de que en el escrito de contestacin haya dicho el demandado que en
todo caso no procedera el pago de intereses, en caso de acogerse la demanda, sino desde la
fecha en que se cancel el ltimo estado de pago, pues se trata de una obra a precio alzado,
no importa una confesin o reconocimiento de la obligacin de pagar intereses desde la fecha
del ltimo estado de pago, sino una situacin hipottica, en que el demandado se colocaba, sin
perjuicio de mantener la que adopt desde el principio, de negar la existencia de la obligacin,
fundando su negativa en el contrato mismo cuyo cumplimiento pide el demandante.

TERCER REQUISITO: La confesin debe recaer respecto de hechos que sean desfavorables
para la parte que formula la declaracin.

Este requisito es de la esencia para que nos encontremos en presencia de la confesin, siendo
reconocido por todos los autores y puede ser apreciado en las diversas definiciones que de
ellas se han dado.
La confesin nunca existir si en ella slo se reconocen hechos en favor del que presta la
declaracin, puesto que ello importara reconocer la posibilidad de crearse por ste su propia
prueba.
Adems, el hecho confesado no slo debe perjudicar al confesante, sino que adems
beneficiar a la otra parte, puesto que slo as existir una utilidad de ella al liberarlo en ese
caso de sobrellevar la carga de la prueba para establecer el hecho reconocido.
Esta circunstancia ha sido establecida por nuestra Jurisprudencia al sealar que la confesin
de acuerdo con los arts. 1713 del Cdigo Civil y 399 del C.P.C. hace fe en contra de quien la
presta, pero no en su favor.
CUARTO REQUISITO: La declaracin debe ser formulada con la intencin consciente y dirigida
del confesante en reconocer un determinado hecho que le perjudica y favorece al contendor.

Este requisito de la confesin es el que se ha denominado "animus confitenti" y consiste en

la intencin consciente y dirigida del confesante en orden a reconocer un determinado hecho
que le perjudica y favorece al contendor.
Adquiere especial importancia este elemento tratndose de la confesin judicial espontnea y
de la extrajudicial, ya que no toda declaracin de la parte puede considerarse una confesin si
no concurre el factor intencional sealado.
Por eso se ha resuelto que falta este requisito y que en consecuencia no comporta una
confesin: expresar en el escrito de contestacin que eventualmente se pagaran intereses
238; prestar una declaracin sumarial la mujer casada antes de ser demandada civilmente,
formular cierta declaracin al confeccionarse un inventario de los bienes que componen la
herencia.

5. LIMITACIONES A LA ADMISIBILIDAD DE LA CONFESION COMO MEDIO DE PRUEBA

La regla general, de acuerdo a lo establecido en los arts.1713 del C.Civ y 385 del C.P.C, es que
confesin se admite como medio de prueba para acreditar todos los hechos que configuran un
conflicto, a menos que exista una disposicin legal o un principio jurdico que la excluya como
medio de prueba.
Los casos en que se excluye la confesin como medio de prueba son los siguientes:

a. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba (incluida la confesin) en
los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad (Art.1701 C.Civ.)
Dando aplicacin a este principio de que el acto o contrato solemne se prueba slo con su
solemnidad y que la falta de ella no puede ser suplida ni siquiera por la confesin para
acreditar el acto o contrato solemne, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia, que "todo
legado debe constar en un acto testamentario y siendo este ltimo siempre solemne, es
manifiesto que la confesin del albacea no puede servir para dar por establecida la existencia
de aquella asignacin, toda vez que la ley niega eficacia legal a la confesin para acreditar
actos solemnes y que "el marido, para vender voluntariamente un bien raz de la sociedad
conyugal, necesita la autorizacin, consentimiento o voluntad de la mujer, la que debe
otorgarla por escritura pblica y no en otra forma, siendo esta escritura pblica solemnidad del
acto, y no puede ser suplida por otra prueba, ni an por la confesin.

b. No se admite la confesin para probar una causal de divorcio perpetuo o de nulidad de

matrimonio, puesto que ello importara admitir el divorcio o la nulidad de matrimonio por
mutuo consentimiento no establecido en la ley.
Al efecto, se ha declarado, que la confesin de parte en los juicios sobre nulidad de
matrimonio no produce plena fe en contra del litigante que la presta, en cuanto con ella trata
de acreditarse un hecho fundamental de la accin. Es una excepcin al art.1713 del C.C.

c. En los juicios de separacin de bienes por el mal estado de los negocios del marido, la
confesin de ste no hace prueba.(Art.157 C.Civ);
d. No se admite el testimonio de la madre que en el juicio sobre legitimidad del hijo declare
haberlo concebido en adulterio.(Art.188 inc.3 del C.Civ);

e. La declaracin de uno de los cnyuges que afirme ser suya o debrsele una cosa
perteneciente a la sociedad conyugal, ni la confesin del otro, ni ambas juntas, se estimarn
suficiente prueba, aunque se hagan bajo juramento.(Art.1739 inc.2 C.Civ);
f. En la prelacin de crdito la confesin del marido, padre o madre de familia, o del tutor o
curador fallidos, no har prueba por s sola contra los acreedores.(Art.2485 C.Civ);

g. La confesin extrajudicial verbal slo se debe tomar en cuenta en los casos en que es
admisible la prueba de testigos.(Art 398 inc.1 C.P.C.).

6. CLASIFICACION DE LA CONFESION

a. Segn ante quin se preste

a.1. Confesin Judicial es aquella que se presta ante el tribunal que conoce de la causa o ante
el tribunal exhortado en quien se hubieren delegado las facultades a travs de un exhorto.

a.2. Confesin extrajudicial es aquella que se presta en un juicio diverso o bien fuera de un
proceso. Reviste este carcter toda confesin que se preste fuera del proceso en el cual se
invoca, an cuando se hubiere prestado en otro proceso ante un tribunal.
Tiene importancia, puesto que ambas tienen diverso valor probatorio de acuerdo a los
arts.398,399 y 400 del CPC. y 1713 del C.P.C

b. Segn como se genera la confesin puede ser.

b.1. Espontanea es aquella que se produce sin requerimiento de parte.

b.2. Provocada es aquella que se produce a requerimiento de parte a travs del procedimiento
de la absolucin de posiciones o del tribunal en el caso de medida para mejor resolver.
Tiene importancia, puesto que la confesin provocada debe ser obtenida ajustndose a las
normas procedimentales que la ley establece, lo que no sucede con la espontnea que se
puede prestar por la parte en cualquier escrito o actuacin.

c. Segn como se verifica

c.1.Expresa es aquella que se verifica a travs de trminos categricos y explcitos.

c.2. Tcita o Ficta es aquella que no se verifica en trminos formales y explcitos, sino que se
produce en virtud de haberse dado las condiciones que la ley establece para que el tribunal la
de por establecida en el procedimiento de la absolucin de posiciones.

Slo tiene importancia para los efectos de examinar los requisitos que deben reunirse para su
generacin, pero ambas tienen igual valor probatorio de acuerdo a lo establecido en el art.400
del CPC.

d. Segn como se expresa.

d.1. Verbal, es aquella que se presta oralmente ante testigos.

d.2. Escrita, es aquella de la cual se deja constancia en un instrumento.

Tiene importancia por la forma en que ella debe ser acreditada, puesto que si es necesaria la
rendicin de prueba de testigos y ella es verbal slo podr acreditarse cuando sea admisible
ese medio de prueba.

e. De acuerdo a la iniciativa y finalidad

e.1. Iniciativa de parte.

e.1.1.. Como medida prejudicial propiamente tal (art.273 N* 1 C.P.C.), para los efectos de
preparar la entrada al juicio.
e.1.2. Como medida prejudicial probatoria (Art.284), destinada a obtener una confesin
judicial provocada respecto de una persona que se teme se ausente del pas y con el fin de
hacerse valer con posterioridad en un proceso declarativo, constitutivo o de condena.
e.1.3. Como medio de prueba durante el curso de un juicio, con el fin de acreditar dentro del
proceso hechos personales o no personales del confesante.
e.1.4. Como gestin preparatoria de la va ejecutiva (Art.434 N5), con el fin de procurarse a
travs de la confesin judicial a prestarse en la gestin preparatoria de un ttulo ejecutivo que
le permita con posterioridad deducir una demanda ejecutiva.

e.2. Iniciativa del tribunal.

Como medida para mejor resolver (Art 159 N2), para acreditar hechos que sean de influencia
en la cuestin y que no resulten probados durante el curso del proceso.

f. Segn los hechos sobre los cuales recae

Confesin acerca de hechos personales del confesante y confesin acerca de hechos no

personales del confesante.

Tiene importancia esta clasificacin, puesto que de acuerdo a lo previsto en los arts. 1713 del
C.Civ y 402 del C.P.C., nuestra Jurisprudencia ha declarado que slo cuando la confesin se
refiere a un hecho personal del confesante no procede recibir prueba para acreditar lo
contrario. Pero la prueba en contrario es admisible cuando la confesin se refiere a un hecho
no personal, como es, respecto del albacea, el que se efectuara el testamento en un solo acto.

g. Segn su contenido

g.1. Confesin pura y simple, es aquella en que el confesante afirma o niega categricamente
el hecho controvertido sin agregaciones o modificaciones de ninguna especie. P. Ej. Declara ser
efectivo adeudar una suma de dinero recibida a ttulo de mutuo.

g.2. Confesin calificada , es aquella en que el confesante reconoce categricamente el hecho

controvertido, pero le agrega algn hecho o circunstancia que viene a alterar su naturaleza
jurdica. P. Ej. Declara ser efectivo haber recibido una suma de dinero, pero agrega haberlos
recibido a ttulo de donacin y no de mutuo.

g.3. Confesin compleja, es aquella en que el confesante reconoce el hecho material acerca
del cual se le interroga, pero le agrega otros hechos enteramente desligados del primero
(Compleja primer grado) o bien ligados o modificatorios del mismo (Compleja segundo grado).
Un ejemplo de la confesin compleja de primer grado, sera aquel en la cual el confesante
declara haber recibido a ttulo de mutuo, pero agrega haberse compensado esa deuda con
otra suma de dinero adeudada por la contraria.
Un ejemplo de la confesin compleja de segundo grado sera aquella en la que reconoce haber
recibido una suma de dinero a ttulo de mutuo, pero agrega haberlos pagado.
Esta clasificacin tiene importancia para los efectos de la divisibilidad de la confesin.

h. Segn su divisibilidad.

h.1. Divisible, es la confesin en la cual pueden separarse de ella los hechos que perjudican al
confesante de aquellos que le son desfavorables.

h.2. Indivisible, es la confesin en la cual no pueden separarse de ella los hechos que
perjudican al confesante de aquellos que le favorecen.

La regla general en nuestro derecho es la indivisibilidad de la confesin.

Sin embargo, para determinar la posibilidad de dividir una confesin en materia civil es bsico
atender a la clasificacin de ella efectuada precedentemente.
La confesin pura y simple y la calificada son por naturaleza indivisibles.
La compleja de primer grado es siempre divisible y la de segundo grado es divisible cuando se
acredite la falsedad de las circunstancias agregadas por el confesante que modifican o alteran
el hecho confesado.

i. De acuerdo a sus efectos o valor probatorio

i.1. Confesin Eficaz es aquella que se genera en los casos que la ley la permite, produciendo
efectos probatorios.

i.2. Confesin Ineficaz es aquella que no produce efectos probatorios por no ser permitida por
la ley.

B. LA CONFESION JUDICIAL.

1. CONCEPTO.

Es aquella que se presta en el juicio en el cual ella es invocada como medio de prueba.

Puede ser espontnea, esto es, aquella que se genera en cualquier escrito o actuacin que
realiza una parte reconociendo la existencia de hechos que la perjudican y favorecen a su
contraria. La existencia de esta clase de confesin ha sido reconocida por la Jurisprudencia, al
sealar que "la confesin prestada en juicio est sujeta a diversas clasificaciones, entre las
cuales figuran la confesin voluntaria y la provocada, correspondiendo la primera a la que se
presta voluntariamente por las partes en alguna de las actuaciones del juicio, sin necesidad de
que sean requeridas para ello por medio del procedimiento de absolucin de posiciones.

Sin embargo, la confesin que tiene mayor trascendencia en el proceso por la reglamentacin
que se efecta respecto de ella es la confesin judicial provocada, que es aquella que se
puede generar mediante el mecanismo de la absolucin de posiciones, contemplado en los
arts.385 a 397 del C.P.C.
El art.385 del C.P.C. reconoce a cada parte en el proceso el derecho a solicitar de su contraria
que comparezca a absolver posiciones sobre hechos pertenecientes al mismo juicio, sin
perjuicio de lo que decrete el tribunal como medida para mejor resolver.
En consecuencia, procederemos a continuacin a estudiar el mecanismo de la confesin
judicial provocada o absolucin de posiciones que contempla nuestro legislador.
2. INICIATIVA.

La iniciativa para que se preste la absolucin de posiciones puede ser:

a. De parte
En la iniciativa de parte, la absolucin de posiciones la pide una de las partes como medida
prejudicial propiamente tal o probatoria, o dentro del proceso y una vez contestada la
demanda como medio de prueba (Art.385)

b. Del Tribunal
Se contempla esta iniciativa del tribunal en el caso de la medida para mejor resolver de
Confesin.(Art.159 N*2 ).

3. OPORTUNIDAD PROCESAL.

Para los efectos de determinar las oportunidades en que puede solicitarse la confesin judicial
provocada, es menester tener presente que esta puede manifestarse de las siguientes
maneras:

a. LA PRUEBA CONFESIONAL COMO MEDIDA PREJUDICIAL

Hay que distinguir dos situaciones:

1. Medida prejudicial propiamente tal segn lo establece el art.273 N1 del C.P.C., que es
propia slo del futuro demandante y tiene por objeto preparar la entrada al juicio; y

2. Medida prejudicial probatoria de confesin, segn lo establece el art. 284 del C.P.C., que es
comn al futuro demandante y futuro demandado. El fundamento de la medida es la
existencia de un motivo fundado que permita temer la ausencia en breve tiempo del pas de la
futura contraparte.
En ambos casos, la confesin es solicitada con anterioridad a la interposicin de la demanda en
el proceso y nos remitimos a lo que sealramos en clase al estudiar las medidas prejudiciales
en cuanto a la forma en que ellas se llevan a cabo.

b. LA CONFESION PROVOCADA EN EL CURSO DEL PROCESO.

De acuerdo a lo establecido en el art.385 del C.P.C., cualquiera de las partes en el proceso

puede solicitar a la contraria que comparezca a absolver posiciones durante el curso del
proceso, siendo las oportunidades para ello las siguientes:

1. En primera instancia.

Se puede solicitar en la primera instancia que se comparezca a absolver posiciones en

cualquier estado del juicio, desde que se encuentre contestada la demanda y hasta el
vencimiento del trmino probatorio.
Este derecho slo lo podrn ejercer las partes hasta dos veces en la primera instancia, pero si
se alegan hechos nuevos durante el curso del juicio podr exigirse una vez ms.

2. En segunda instancia.

Se puede solicitar en la segunda instancia que se comparezca absolver posiciones en cualquier

estado de sta, hasta antes de la vista de la causa.
Este derecho slo lo podrn ejercer las partes una vez en la segunda instancia, pero si se
alegan hechos nuevos durante su curso podr exigirse una vez ms.
En todo caso, es menester hacer presente que cualquiera sea la instancia en que se ejerza este
derecho, la formulacin de la solicitud que se formule para ese efecto no suspende el curso del
procedimiento. Al efecto, nuestra Jurisprudencia ha sealado que "como la absolucin de
posiciones, que puede solicitarse en cualquier estado del juicio, no suspende el curso de la
causa, puede dictarse sentencia en la causa aun estando pendiente la referida diligencia.

c. LA PRUEBA CONFESIONAL COMO MEDIDA PARA MEJOR RESOLVER.

La oportunidad en que ella puede ser decretada es comn a la que sealramos a propsito de
la prueba documental y testimonial.
Para que sea procedente que el tribunal decrete la confesin judicial de cualquiera de las
partes como una medida para mejor resolver es menester que de acuerdo al N2 del art.159
del C.P.C. concurran los siguientes requisitos:

a. Que la confesin judicial recaiga sobre hechos que el tribunal considere de influencia en la
cuestin, es decir, que los considere trascendentes para la adecuada resolucin del conflicto; y
b. Que los hechos mencionados no se encuentren probados en el proceso.

De lo expuesto, se desprende que el tribunal debe decretar la medida para mejor resolver en
forma limitada y con el slo propsito de cumplir con los objetivos que le ha fijado la ley.
De acuerdo con ello, se ha sealado que "la absolucin de posiciones decretada para mejor
resolver debe indicar los puntos sobre los cuales se prestar la confesin, sin que al hacerlo
sea procedente mejorar la condicin de la parte que no hizo oportuno uso de su derecho,
decretando con la apariencia de esa medida una diligencia probatoria solicitada
extemporneamente.

4. PERSONAS QUE PUEDEN SOLICITAR QUE SE ABSUELVAN POSICIONES.

De acuerdo a lo establecido en el art.385 del C.P.C. todo litigante est obligado a absolver
posiciones cuando lo exija su contendor.
En consecuencia, no cabe duda que tanto el demandante como el demandado pueden exigir a
la parte contraria que comparezca a la presencia judicial a absolver las posiciones que se le
formulen.
Adems, pueden intervenir en el proceso los terceros coadyuvantes o excluyentes, pudiendo el
primero solicitar posiciones a la parte contraria a la cual coadyuva y los segundos, a cualquiera
de las partes al ser ambos oponentes a su pretensin dentro del proceso.

5. PERSONAS QUE DEBEN ABSOLVER POSICIONES EN EL PROCESO.

Deben absolver posiciones en el proceso las partes de l de acuerdo a lo previsto en el art.385

del C.P.C., y revestirn tal carcter el demandante, el demandado, y los terceros coadyuvantes,
independientes o excluyentes.
Las posiciones debern ser absueltas por las partes en forma personal o a travs de sus
representantes legales si fueren personas jurdicas o incapaces.
Los mandatarios judiciales slo podrn absolver posiciones si se le han conferido la facultad
especial para ese efecto de acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del art.7 del C.P.C. y
el solicitante de la diligencia no hubiere solicitado que ella se efecte con la intervencin
personal de la parte.
En todo caso, los mandatarios judiciales pueden ser citados a absolver posiciones acerca de
hechos personales suyos en el proceso, an cuando no tengan conferida la facultad especial
para absolver posiciones, de acuerdo a lo establecido en el art.396 del C.P.C.

6. SOLICITUD PARA ABSOLVER POSICIONES.

Para los efectos de que se d comienzo a la diligencia de la absolucin de posiciones es

menester que la parte que desee que ella se realice presente al tribunal que conoce de la
causa un escrito acompaando en un sobre las posiciones que deber absolver la parte
contraria.

a. Escrito.

En el escrito, la parte solicitar al tribunal :

1. Que la parte contraria comparezca personalmente a absolver posiciones.

Si no se formula esta solicitud se entender que las posiciones podrn ser absueltas por la
propia contraparte personalmente o a travs de su mandatario judicial si posee o se le
confieren facultades especiales con posterioridad para ello;

2. Que el tribunal reciba por s mismo la declaracin del litigante.

Si se formula esta solicitud, deber el tribunal recibir por s mismo la declaracin.(Art.388
inc.2).
Si no se formula esta solicitud, puede el tribunal cometer al secretario o a otro ministro de fe
la diligencia de acuerdo a lo previsto en el inc.1 del art 388 del C.P.C.

3. Que se mande citar para da y hora determinados al litigante para que comparezca a
absolver posiciones de acuerdo al pliego que acompaa en sobre cerrado y que solicita que se
mantenga en reserva y custodia en la Secretaria del tribunal hasta el da de la diligencia.
El tribunal proveer ese escrito disponiendo que se cite a absolver posiciones personalmente a
la parte contraria para el da y hora que determine, mantenindose en custodia en la
Secretaria del Tribunal el sobre que contiene el pliego de las posiciones y ordenar que su
notificacin se practique por cedula de acuerdo a lo previsto en el art.48 del C.P.C..
Dicho escrito deber ser notificado por cedula al mandatario judicial de la parte llamada a
absolver posiciones, tenga o no el apoderado conferidas facultades para ese efecto. La razn
de ello radica en que el legislador estableci para el procurador la obligacin de hacer
comparecer a su parte a absolver posiciones en el artculo 397 del C.P.C. Al respecto, se ha
declarado que "la obligacin que afecta al procurador de hacer comparecer a su mandante a
absolver posiciones no pueden restringirse al solo caso del procurador que no tiene facultades
para absolverlas, ya que el art.397 CPC no hace tal distincin. As resulta tambin de la historia
fidedigna del precepto."
En caso que la contraria no resida dentro del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce
de la causa, es menester solicitarle al tribunal que decrete que la absolucin se haga a travs
de un exhorto ante el tribunal o los funcionarios en que dicha parte resida de acuerdo a lo
previsto en el inciso segundo del art.397 del C.P.C.

b. Sobre en el que se contiene el pliego de posiciones.

El pliego de las posiciones es la lista de preguntas que la parte que solicita la absolucin desea
que sean absueltas o contestadas por la parte contraria.
Las posiciones o preguntas pueden ser redactadas en forma asertiva o interrogativa. No hay
inconvenientes para que se contemplen en el pliego tanto preguntas asertivas como
interrogativas, pudiendo referirse a hechos personales del confesante o al conocimiento que l
tenga de otros hechos que no revistan ese carcter, debiendo en todo caso ellas ser
redactadas en trminos claros y precisos de manera que puedan ser entendidos sin dificultad
de acuerdo a lo establecido en el art.386 del C.P.C.
Las preguntas asertivas son aquellas en las cuales se afirma el acaecimiento de un hecho
determinado. P.Ej. Diga el absolvente como es efectivo y le consta que el da Viernes 18 de
Septiembre de 1990 se encontraba en la ciudad de Copiap.

En cambio, sern preguntas interrogativas aquellas en las cuales se indaga acerca del
acaecimiento de un determinado hecho. P.Ej. Diga el absolvente donde se encontraba el 18 de
Septiembre de 1990.

Finalmente, tambin es posible para la indagacin de un mismo hecho formular una pregunta
asertiva e interrogativa. P.Ej. Diga el absolvente como es efectivo que el 18 de Septiembre de
1990 se encontraba en la ciudad de Copiap. En el evento que lo negare, diga el absolvente en
que lugar se encontraba ese da.
Dichas interrogaciones se hacen en un escrito firmado por el solicitante, sealndose el
proceso en el cual debern ellas ser contestadas y la persona que deber comparecer a
absolver las posiciones las que se enumeraran una a una y de acuerdo al orden en que se
desea que ellas sean formuladas. Ese escrito que contiene las posiciones se introduce en un
sobre que ser debidamente sellado y en cuya cartula se individualizar el proceso y la
persona que comparecer a absolver las posiciones. Ese sobre cerrado se acompaa al escrito
en el cual se pide la absolucin de posiciones, el cual se solicita que permanezca en custodia
hasta el da que se fije para la absolucin de posiciones, el que slo entonces ser abierto para
los efectos de formular las preguntas al absolvente que hubiere comparecido. Con ello se da
cumplimiento a lo establecido en el art.387 del C.P.C., el cual prescribe que "mientras la
confesin no sea prestada, se mantendrn en reserva las interrogaciones sobre que debe
recaer.

7. TRIBUNAL ANTE EL CUAL SE RINDE LA ABSOLUCION DE POSICIONES.

Para determinar el tribunal ante el cual se rendir la absolucin de posiciones por el

absolvente, de acuerdo a la residencia que posea ste, se distinguen de acuerdo a lo prescrito
en el art.397 diversas situaciones:

1. El absolvente tiene su residencia en el lugar del juicio.

Conocer de la absolucin de posiciones el tribunal que sustancia el proceso.

2. El absolvente reside fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce de la causa,
pero dentro del territorio de la Repblica.
Conocer de la absolucin de posiciones, a travs de exhorto, el tribunal del territorio
jurisdiccional competente donde resida el absolvente.

3. El absolvente reside fuera del territorio de la Repblica.

La absolucin de posiciones deber prestarse ante el respectivo agente diplomtico o consular
chileno del lugar donde reside el absolvente.
El art.89 del Reglamento Consular establece al respecto, "que los funcionarios consulares
tomarn las confesiones en juicio que les encarguen los tribunales de la Repblica, segn lo
previsto en el inciso segundo artculo 397 del Cdigo de Procedimiento Civil.
8. OBLIGACIONES DEL ABSOLVENTE.

El absolvente tiene tres obligaciones: Comparecer a la audiencia, absolver las posiciones que
en ella se le formulan y decir la verdad absolviendo las posiciones que se le formulen.

a. Obligacin de comparecer.

La regla general, al igual que sucede con la prueba testimonial, es que toda persona se
encuentra obligada a comparecer a la audiencia fijada por el tribunal para absolver posiciones.
Excepcionalmente se encuentran exentas de la obligacin de comparecer, de acuerdo a lo
establecido en el art.389, las siguientes personas:

1. El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los Senadores y Diputados, los

Intendentes dentro de la regin en que ejercen sus funciones, los miembros de la Corte
Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales de estos tribunales, el Arzobispo, los
Obispos, los Vicarios Generales, los Provisores, los Vicarios y Vicarios Capitulares;
2. Los que por enfermedad o por cualquier otro impedimento calificado por el tribunal se
hallen en imposibilidad de comparecer a la audiencia en que hayan de prestar la declaracin; y
3. Las mujeres, en caso que el tribunal estime prudente eximirlas de esta asistencia.

De la enumeracin se puede constatar que el nmero de personas exentas de la obligacin de

comparecer a absolver posiciones es menor a aquellas exentas de la obligacin para
comparecer como testigos, y los funcionarios del Poder Judicial mencionados lgicamente no
requieren en este caso de autorizacin previa para absolver las posiciones como sucede en el
caso de la declaracin de stos como testigos.
El procedimiento a travs del cual estas personas debern absolver posiciones es uniforme
para todas ellas y ste consiste en que el juez se trasladar a la casa de ellas con el objeto de
recibir la declaracin o comisionar para este fin al secretario.
En los tribunales colegiados se comisionar para esta diligencia a alguno de los ministros del
mismo o al secretario.
Si la persona que haya de prestar declaracin en la forma prevenida en este artculo, se
encuentra fuera del territorio del tribunal que conoce de la causa, encargar ste la diligencia
al juez competente de la residencia actual del litigante. El juez exhortado practicar por s
mismo la diligencia o la cometer a su secretario.
No se podr comisionar al secretario para tomar la confesin cuando la parte haya solicitado
que se preste ante el tribunal.
En consecuencia, nunca podr un absolvente eximido de la obligacin de comparecer dar
respuesta a las posiciones mediante informe u oficio, como sucede con algunas de las
personas eximidas de la obligacin para comparecer como testigos.
A la sancin por la falta de comparecencia no referiremos al tratar el desarrollo de la audiencia
de la absolucin de posiciones.

b. Obligacin de absolver las posiciones.

El art.385 establece perentoriamente que todo litigante se encuentra obligado a absolver

posiciones como el procurador respecto de hechos personales suyos de acuerdo al art.396.
En consecuencia, no existe en este caso alguna exencin para absolver las posiciones como
acontece respecto de la declaracin testimonial. A la sancin que se establece respecto de la
infraccin a esta obligacin nos referiremos al tratar el desarrollo de la audiencia de
absolucin de posiciones.
c. Obligacin de decir la verdad.

En cuanto a la obligacin de decir la verdad, esta existe tambin respecto del absolvente desde
el momento en que ste presta juramento de acuerdo a lo previsto en el art.390 del C.P.C..
Sin embargo, la infraccin a este deber no tiene una sancin penal, puesto que el perjurio esta
configurado respecto de los testigos y no comete este delito el que miente en causa propia.
En todo caso, deber ser un antecedente que el tribunal deber considerar a lo menos para los
efectos de regular las costas el que se hubiere incurrido en falsedades durante el curso del
proceso y podr constituir uno de los antecedentes tambin para los efectos de apreciar
comparativamente las pruebas con el fin de determinar cual se encuentra ms conforme con
la verdad de acuerdo a lo previsto en el art.428 del C.P.C.

9. CITACION DEL ABSOLVENTE.

Como hemos sealado, la parte que quisiere generar este medio de prueba, deber presentar
un escrito pidindole al tribunal que fije da y hora para la celebracin de la audiencia a la cual
deber comparecer el absolvente a dar respuesta a las posiciones que se le formulan.
La resolucin del tribunal en la cual se da lugar a la solicitud de absolucin absoluciones fijando
el da y hora de la audiencia que se llevar a cabo para ese efecto se deber notificar por
cdula (Art.48) al procurador del absolvente, quien tiene la obligacin de hacerlo
comparecer.(Art 397).
A esta primera audiencia puede suceder que no comparezca el absolvente, en cuyo caso se
certificar ese hecho por el Receptor, que es el ministro de fe competente establecido por la
ley para actuar en la diligencia de la absolucin de posiciones.
La inasistencia del absolvente a esta primera audiencia convocada para absolver posiciones no
tiene contemplada sancin alguna en nuestra legislacin.
En este caso, ser necesario que la parte interesada en que se realice la diligencia presente un
nuevo escrito, en el cual solicitar que se cite por segunda vez al absolvente a absolver
posiciones bajo el apercibimiento contemplado en el artculo 394 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
Es esencial que en el escrito en que se solicite a absolver posiciones por segunda vez ante la
inasistencia del absolvente como en la resolucin en que se decreta esa segunda citacin, se
establezca expresamente que ella se efecta bajo el apercibimiento contemplado en el artculo
394 del C.P.C., puesto que si nada se dice al respecto no ser posible aplicarle al absolvente
que no comparece las sanciones y apercibimientos que se contemplan en ese precepto legal.
Al efecto, se ha declarado que "establecido que la parte demandada no fue citada
expresamente a absolver posiciones bajo el apercibimiento de darlas por absueltas en su
rebelda, la resolucin que las declara absueltas en rebelda contraviene el art.393 del C.P.C.".
Esta resolucin deber ser notificado en la misma forma y a la misma persona sealada
respecto de la primera citacin.

10. DESARROLLO DE LA AUDIENCIA EN LA CUAL SE ABSUELVEN LAS POSICIONES.

El absolvente, frente a la citacin a absolver posiciones, puede adoptar tres actitudes:

1. Comparecer y absolver las posiciones, dando derechamente respuesta a las preguntas que
se le formulan;
2. Comparecer y negarse a declarar o da respuestas evasivas respecto a las preguntas que se le
formulan; y
3. No comparecer a la audiencia fijada por el tribunal para absolver posiciones.
Para comprender la forma en que se materializa la absolucin de posiciones es menester que
nos refiramos en consecuencia a la forma en que se desarrolla la audiencia.

a. Ministro de fe encargado de autorizar la diligencia.

Al igual como acontece con la prueba testimonial, el funcionario encargado de actuar como
Ministro de Fe en la audiencia de absolucin de posiciones es el Receptor de acuerdo a lo
previsto en el art.390 del COT, y en consecuencia nos remitimos a lo que sealramos en esa
oportunidad.

b. Sujetos que pueden asistir a la audiencia.

Adems del ministro de fe, se deben encontrar presentes en la diligencia:

1. El juez o el secretario del tribunal si se hubiere podido comisionar a ste para que tome la
diligencia de acuerdo a lo establecido en los arts .388 y 389 del C.P.C.;
2. El absolvente
3. La parte que solicit la diligencia, y su procurador y abogado.(Art.392 C.P.C.); y
4. El procurador y abogado del absolvente.
Al respecto, debemos sealar que un comienzo por los trminos restrictivos del art.392 que
slo se refiere a la parte que solicit la absolucin, se estim que no tenan derecho a
presenciar la absolucin de posiciones el abogado y procurador del absolvente. Sin embargo,
con posterioridad se ha declarado que "tanto el abogado del absolvente como del contendor
que solicita la absolucin pueden comparecer asesorando a la parte en defensa de sus
derechos, durante la prctica de la diligencia".

c. Juramento.

Antes de ser interrogado el absolvente, se le prestar juramento de decir verdad bajo la misma
forma establecida para los testigos (Art.390).

4. Declaracin.

Prestado que sea el juramento por el absolvente, se proceder a abrir el sobre en el cual se
contienen las posiciones a las cuales este deber dar respuesta.
Al efecto, debemos recordar que las preguntas deben ser formuladas en trminos claros y
precisos de manera que puedan ser entendidas sin dificultad (Art.386) y que ellas deben
guardar relacin con los hechos de la causa.
En consecuencia, el absolvente o su abogado podrn objetar que se le formulen preguntas que
no aparezcan claramente formuladas o que no guarden relacin con los hechos de la causa. En
ese caso de generar un incidente el que deber ser resuelto por el tribunal para poder llevar a
cabo la diligencia.
Al efecto, se ha resuelto que "no puede diferirse para definitiva el pronunciamiento sobre una
objecin a determinadas posiciones por ser improcedentes o impertinentes. Si se hiciere as,
no habra ocasin para que se practicar la diligencia en el caso que el tribunal considerara
pertinente la pregunta.
Formulada la pregunta, el absolvente proceder inmediatamente a prestar la declaracin de
palabra y en trminos claros y precisos. Si el confesante es sordo o sordomudo, podr escribir
su confesin delante del tribunal o ministro de fe encargado de recibirla o en su caso se
aplicar lo dispuesto en el artculo 382, esto es, se proceder a tomarle la declaracin a travs
de un intrprete.
Si se trata de hechos personales, deber prestarse afirmndolos o negndolos. Podr, sin
embargo, el tribunal admitir la excusa de olvido de los hechos, en casos calificados, cuando ella
se funde en circunstancias verosmiles y notoriamente aceptables.
En todo caso podr el confesante aadir las circunstancias necesarias para la recta y cabal
inteligencia de lo declarado (Art 391).
El interrogado puede solicitar un plazo razonable para consultar sus documentos antes de
responder, y el tribunal se lo otorgar siempre que haya fundamento plausible para pedirlo y
lo estime indispensable o consienta en ello el contendor. La resolucin del tribunal que
conceda el plazo ser inapelable (art 394 inc. final).
La parte que ha solicitado que se preste la absolucin de posiciones adems de presenciar las
declaraciones, podr hacer al tribunal las observaciones que estime conducente para aclarar,
explicar o ampliar las preguntas que han de dirigrsele.
Puede tambin, antes que termine la diligencia y despus de prestada la declaracin, pedir que
se repita si hay en las respuestas dadas algn punto obscuro o dudoso que aclarar.(Art.392).
De las declaraciones que formule el absolvente deber dejarse constancia escrita,
conservndose en cuanto sea posible las expresiones de que se haya valido reducidas al menor
nmero de palabras. De ellas se deber dar lectura y levantar un acta en la misma forma
establecida para la prueba testimonial, la que deber ser suscrita por el Juez, el Ministro de fe,
el absolvente y las dems personas que hubieren concurrido (Art.395 C.P.C.)

11. LA CONFESION TACITA.

La confesin se puede generar a travs del mecanismo de la absolucin de posiciones cuando

se presenten alguna de las siguientes situaciones:

a. Comparece el absolvente a la audiencia fijada por el tribunal y responde derechamente las

posiciones que se le formulan.

Sea que el absolvente comparezca a la primera o segunda citacin que se le efecta para
absolver posiciones, si el reconoce en sus declaraciones frente a las preguntas que se le
formulan hechos que le perjudican, nos vamos a encontrar frente a una confesin provocada,
pero expresa respecto de esos hechos.
En este caso no existir una confesin tcita, puesto que es la propia parte la que reconoce los
hechos que le perjudican y no es el tribunal mediante la dictacin de una resolucin por haber
concurrido los supuestos contemplados en el art.394 del C.P.C. quien establece dicho
reconocimiento.
Si de las respuestas del absolvente a las preguntas que se le formulan no se desprende ningn
reconocimiento expreso respecto de hechos que le perjudican, se habr llevado a cabo el
mecanismo de la absolucin de posiciones, pero de ste no se generar confesin alguna
como medio de prueba.

b. Comparece el absolvente a la audiencia fijada por el tribunal y se niega a declarar o da

respuestas evasivas.

Si el absolvente concurre a declarar en la primera o segunda citacin y se niega a declarar o da

respuestas evasivas frente a las preguntas que se le formulan, es procedente aplicarle las
sanciones que establece el art.394 del C.P.C.
La primera situacin, esto es , la negativa a declarar se producir cuando el absolvente en
forma expresa o tcita adopta una actitud que importa no formular declaracin alguna para
dar respuesta a las posiciones. Al efecto, se ha declarado que "el retiro del absolvente de la
sala de audiencia, despus de haber sido juramentado y abierto el pliego de posiciones,
constituye una negativa a responder las preguntas del pliego, por lo que es procedente aplicar
la sancin del art.394 del C.P.C.
La segunda situacin, esto es, dar respuestas evasivas a las preguntas que se le formulan se
producir cuando el absolvente con sus respuestas no contesta derechamente las preguntas
que se le formulan. La respuesta es evasiva cuando tiende a evadir o huir de la pregunta que se
formula.
Para los efectos que le produzca la confesin tcita es menester que la parte solicite al tribunal
que declare evasivas las respuestas formuladas y que el tribunal dicte una resolucin teniendo
a la parte por confesa respecto de las preguntas asertivas respecto de las cuales se han dado
respuestas evasivas. Al efecto, se ha declarado que slo a peticin de parte y en ningn caso
de oficio, puede darse por confeso al absolvente por estimarse evasivas sus respuestas.262
Lgicamente en este caso se dar por confeso al absolvente por la resolucin que dicte el
tribunal slo respecto de las preguntas formuladas en forma asertiva y a las cuales se hubiere
contestado en forma evasiva.
Pero si las respuestas evasivas se dan respecto de preguntas formuladas en forma
interrogativa, en este caso no proceder que se tenga por confeso tcitamente respecto de
ellas al no contener stas ninguna afirmacin respecto de los hechos. En tal caso, recibe plena
aplicacin lo establecido en el inc.2 del art.394, al sealarnos que "si no estn categricamente
afirmados los hechos, podrn los tribunales imponer al litigante rebelde una multa que no baje
de medio sueldo vital ni exceda de un sueldo vital o arrestos hasta por treinta das sin perjuicio
de exigirle la declaracin. Si la otra parte lo solicita, podr tambin suspenderse el
pronunciamiento de la sentencia hasta que la confesin se preste.

c. No comparece el absolvente a la segunda citacin que se le hubiere formulado para

absolver posiciones bajo el apercibimiento legal contemplado en el art. 394 del C.P.C.

Para que se configure la confesin tcita en este caso es menester que concurran los
siguientes requisitos:

1. Que al absolvente se le efecte una segunda citacin para absolver posiciones.

Si la inasistencia del absolvente se produce en la primera citacin, esta no tiene sancin
alguna.
En este caso, slo se produce el efecto contemplado en el art.393 del C.P.C., esto es, "si el
litigante citado para prestar declaracin no comparece, se le volver a citar bajo los
apercibimientos que expresan los artculos siguientes.

2. Que la segunda citacin a absolver posiciones se le hubiere efectuado bajo el

apercibimiento legal contemplado en el art.394 del C.P.C.
Al efecto, el referido apercibimiento es esencial de acuerdo a lo establecido en el art.393 del
C.P.C. transcrito precedentemente y segn el criterio acertado que al respecto ha manifestado
nuestra jurisprudencia.
Adems, se ha sealado que "no puede declararse incurso en el apercibimiento al litigante que
no comparece despus de la segunda citacin, si goza de fuero por su carcter de Diputado y,
en consecuencia, no est obligado a comparecer ante el tribunal.

3. Que el absolvente no hubiere comparecido a la segunda citacin a absolver posiciones;

4. Que se hubiere certificado en el proceso la no comparecencia del absolvente a esta segunda

citacin a absolver posiciones;
En la prctica, se acostumbra que el Receptor certifique en el proceso el hecho de haber sido
llamado el absolvente por segunda vez a absolver posiciones y que este no compareci.
5. Que la parte presente un escrito al tribunal solicitando que se tenga por confeso al
absolvente respecto a las preguntas formuladas en forma asertiva.
Este requisito es indispensable, puesto que el artculo 394 inc.2 requiere que se le d por
confeso, a peticin de parte.

6. Que el tribunal dicte una resolucin teniendo al absolvente por confeso respecto de las
preguntas formuladas en forma asertiva.
Si las preguntas no estuvieren formuladas en forma asertiva, sino que slo en forma
interrogativa proceder dar aplicacin a las sanciones previstas en el inc. 2 del art.394, esto es,
multas o arrestos y suspensin pronunciamiento de la sentencia hasta que la confesin se
preste, a solicitud de parte.
De lo expuesto, se desprende que la confesin tcita solo se producir respecto de las
preguntas formuladas en forma asertiva en virtud de una resolucin del tribunal que tenga al
absolvente por confeso respecto de los hechos afirmados en ellas ante la negativa de prestar
declaraciones; por dar respuestas evasivas; o por no comparecer a la segunda citacin a
absolver posiciones efectuada bajo el apercibimiento legal.
Si las preguntas se formulan en forma interrogativa, nunca se podr generar una confesin
tcita, sino que en los casos precedentemente sealados slo se podrn aplicar las medidas
que establece el inc.2 del art.394 inc.2 del C.P.C.

12. VALOR PROBATORIO DE LA CONFESION.

Para los efectos de determinar el valor probatorio de la confesin es imprescindible atender a

las diversas clasificaciones que de ellas se han efectuado por el legislador para ese efecto,
debiendo por ello distinguir las siguientes especies de confesin:

A. Confesin Extrajudicial.

a.1. Confesin extrajudicial verbal

Slo ser admisible en los casos en que sea admisible la prueba de testigos y en tal caso puede
ser base de una presuncin judicial (Art.398 inc.1)

a.2. Confesin extrajudicial escrita.

Esta confesin tiene el valor de la prueba instrumental.

a.3. Confesin extrajudicial prestada en presencia de la parte que la invoca.

Se estimar siempre como presuncin grave para acreditar los hechos confesados.(Art.398
inc.2)

a.4. Confesin extrajudicial prestada ante el juez incompetente, pero que ejerza jurisdiccin.
Se estimar siempre como presuncin grave para acreditar los hechos confesados.(Art.398
inc.2)

a.5. Confesin extrajudicial prestada en otro juicio diverso.

Se estimar siempre como presuncin grave para acreditar los hechos confesados.(Art.398
inc.2)

En los casos 2,3 y 4 en que la confesin se estima como presuncin grave, debemos tener
presente que ella puede constituir plena prueba cuando a juicio de tribunal tenga caracteres
de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento (Art.426 inc.2).
a.6. Confesin extrajudicial prestada en otro juicio diverso, seguido entre las mismas partes
que litigan.

En este caso, podr drsele el mrito de prueba completa, habiendo motivos poderosos para
estimarlo as.(Art.398 inc.2).

b. Confesin Judicial.

b.1. Confesin judicial expresa o tcita; espontnea o provocada.

La confesin judicial, cualquiera sea la forma en que ella se exprese, produce en el proceso los
mismos efectos probatorios de acuerdo a lo prescrito en los artculos 399 y 400 del C.P.C.
Para los efectos de determinar el valor probatorio de la confesin judicial, el legislador ms
que atender a la forma en que ella se expresa o se produce, se preocupa de establecer los
hechos acerca de los cuales ella se presta.

b.2. Confesin judicial acerca de hechos personales.

En primer lugar, debemos sealar que la confesin judicial acerca de hechos personales tiene
el valor de plena prueba.
El art. 399 inc. 1 del C.P.C. establece que "los tribunales apreciarn la fuerza probatoria de la
confesin judicial en conformidad a lo que establece el artculo 1713 del Cdigo Civil y dems
disposiciones legales.
Por su parte, el inciso 1 del artculo 1713 del C.Civil prescribe que "la confesin que alguno
hiciere en juicio por s, o por medio de apoderado especial, o de su representante legal, y
relativa a un hecho personal de la misma parte, producir plena fe contra ella, aunque no haya
un principio de prueba por escrito; salvo los casos comprendidos en el artculo 1701, inciso 1 y
los dems que las leyes excepten.
En segundo lugar, debemos sealar que el inciso primero del art.402 establece
perentoriamente que "no se recibir prueba alguna contra los hechos personales claramente
confesados por los litigantes en el juicio. "De all surge el aforismo "A confesin de parte relevo
de prueba.
En tercer lugar, tenemos que sealar que la confesin judicial acerca de hechos personales
prima de acuerdo con lo sealado por un sector de la doctrina y jurisprudencia sobre cualquier
medio de prueba, por lo que ante pruebas contradictorias para acreditar un hecho siempre
habr de optarse por ella .
Al efecto, se ha sealado que "la confesin del demandado no puede ser desvirtuada por las
declaraciones de los testigos del mismo demandado o por otras pruebas264; la confesin del
ejecutante de no haber entregado el dinero al ejecutado surte pleno efecto en su contra con
arreglo al art.1713 del Cdigo Civil, sin que ni siquiera sea permitido recibir prueba alguna que
desvirte el hecho confesado; si bien el instrumento pblico hace fe contra los declarantes, no
es menos cierto que la confesin que alguno hiciere en juicio relativa a un hecho personal
suyo, como la falta de entrega del dinero que ella cobra, produce plena fe en su contra, sin que
ni siquiera sea permitido recibir prueba alguna que desvirte tal hecho.
En cambio, existe otro sector de la doctrina y jurisprudencia que estima que frente a una
prueba de confesin judicial acerca de hechos personales cabe no dar por acreditado el hecho
que en ella se reconoce si existen otros medios probatorios de igual valor que se encuentren
ms conformes con la verdad para dar por establecido otro hecho de acuerdo a lo establecido
en el artculo 428 del C.P.C..
Al efecto, se ha declarado que "si la confesin judicial tcita se contrapone la prueba
instrumental y la testifical, el tribunal debe preferir la que crea ms conforme con la
verdad,"La apreciacin del mrito probatorio de la confesin es de la incumbencia de los
jueces del fondo; y el aceptarse un hecho contrario al confesado, desconocindose el valor de
esa confesin, no constituye violacin de los arts.1713 del Cdigo Civil ni 399 del C.P.C., si los
jueces al ejercitar sus facultades valorativas, no han vulnerado norma alguna que obligue a
preferir la confesin sobre otras pruebas que hayan servido de base para el fallo.

b.3. Confesin judicial acerca de hechos no personales.

El valor probatorio de la confesin judicial acerca de hechos no personales del confesante se

encuentra reglamentado nicamente en el inciso segundo del art 399 del C.P.C., el que vino a
llenar un vaco del art.1713 del C.Civil que no se refiri a esta materia.
De acuerdo a ese precepto del C.P.C., "si los hechos confesados no son personales del
confesante o de la persona a quien representa, producir tambin prueba la confesin.
En consecuencia, la confesin judicial acerca de hechos no personales produce plena prueba.
Sin embargo, respecto de esta confesin no recibe aplicacin el inciso primero del art.402 del
C.P.C., por lo que no cabe duda que respecto de los hechos no personales sobre los cuales ella
recay siempre ser posible rendir prueba en contrario, y si son de igual valor probatorio el
tribunal podr optar por establecer los hechos de acuerdo con el medio que estime ms
conforme con la verdad al efectuar la apreciacin comparativa de acuerdo a lo establecido en
el art.428 del C.P.C.

13. REVOCABILIDAD DE LA CONFESION.

Esta materia se encuentra reglamentada en el artculo 402 incisos segundo y tercero del
Cdigo de Procedimiento Civil.
De acuerdo con ese precepto legal, podemos sentar la siguiente regla general, tanto respecto
de la confesin judicial acerca de hechos personales como no personales: La confesin judicial
una vez prestada en juicio es irrevocable, es decir, el confesante una vez prestada la confesin
no podr con posterioridad retractarse de ella o dejarla sin efecto.
Excepcionalmente, el legislador permite revocar la confesin si alega haber padecido de un
error de hecho y ofrece probar esa circunstancia.
Dicha prueba deber ser rendida dentro del trmino probatorio ordinario, y si este hubiere
expirado y el tribunal lo estima necesario, podr abrir un trmino especial de prueba.

14. DIVISIBILIDAD DE LA CONFESION.

El Cdigo de Procedimiento Civil establece como principio de carcter general el de la

indivisibilidad de la confesin, pero no como principio absoluto.
Al efecto, establece el inciso 1 del artculo 401 del C.P.C. que "en general, el mrito de la
confesin no puede dividirse en perjuicio del confesante..
El principio de la indivisibilidad de la confesin consiste en que la confesin debe aceptarse
ntegramente y tal como la hace el confesante, sin que sea admisible admitir una parte de ella
y rechazar en su perjuicio otra parte, salvo las excepciones que autoriza la ley.
La indivisibilidad de la confesin emana del principio que nadie puede obtener una prueba de
su contrario, sino aceptndola como ste la ha producido, lo cual es conforme a la equidad y la
buena fe.
El principio de la indivisibilidad de la confesin rige tanto respecto de la confesin expresa
como de la tcita, de la judicial como extrajudicial.
Para los efectos de establecer el carcter de indivisibilidad o divisibilidad de la confesin en
materia civil, se ha procedido a clasificarla en confesin pura y simple, calificada, y compleja,
distinguindose dentro de sta en compleja de primer grado y compleja de segundo grado.
La confesin pura y simple es aquella en que el confesante afirma o niega categricamente el
hecho controvertido, sin efectuar agregaciones o modificaciones de ninguna especie. En la
confesin pura y simple se reconoce la afirmacin de la parte contraria sin ninguna limitacin y
agregado.
Por ejemplo: Diga como es efectivo que recibi la suma de $ 1.000.000 a ttulo de mutuo.
Contestacin. Si, es efectivo.
Esta confesin se caracteriza por estar constituida por el reconocimiento de un hecho exento
de agregados y modificaciones, de ah su nombre de pura y simple, siendo por ello siempre de
carcter indivisible.

Confesin calificada es aquella en que en confesante reconoce el hecho controvertido, pero le

atribuye una distinta significacin jurdica que restringe o modifica sus efectos.
La confesin calificada es siempre indivisible por cuanto slo existe en ella una calificacin del
hecho confesado - motivo por el cual se le designa particularmente con el nombre de
"calificada- , es decir, por medio de ella el confesante reconoce o acredita el hecho que le
perjudica, pero le asigna una diverso alcance jurdico.
Por ejemplo: Diga como es efectivo que recibi la suma de $ 1.000.000 a ttulo de mutuo.
Contestacin. Si, es efectivo, pero los recib a ttulo de donacin.
Al efecto, nuestra Jurisprudencia nos ha sealado que la confesin es calificada cuando el
confesante reconoce el hecho, pero con modificacin que altera su naturaleza jurdica, como
por ejemplo, cuando se le demanda una suma de dinero facilitada a ttulo de mutuo, y ste
reconoce haber recibido el dinero pero a ttulo de donacin.
En consecuencia, en la confesin calificada nos encontramos con que el confesante reconoce
el hecho afirmado por el confesante sin que agregue la existencia de otro hecho, pero le asigna
a ese hecho una diferente calificacin o naturaleza jurdica.

La confesin compleja es aquella en que el confesante reconoce el hecho controvertido, pero

le agrega otro u otros hechos ligados o desligados del primero, destinados a alterar sus
consecuencias jurdicas.
Esta confesin se clasifica en atencin al carcter de ligados o no de los hechos agregados por
el confesante al hecho respecto del cual se le interroga y que reconoce, en confesin compleja
de primer grado o inconexa y confesin compleja de segundo grado o conexa.

La confesin compleja de primer grado o inconexa es aquella en la cual el confesante

reconoce el hecho controvertido, pero le agrega otro u otros hechos desligados e
independientes del primero destinados a destruir o modificar sus efectos.
Por ejemplo: Diga como es efectivo que recibi la suma de $ 1.000.000 a ttulo de mutuo.
Contestacin. Si, es efectivo, pero nada le debo por l recibi de mi parte igual suma a ttulo
de mutuo, de manera que ambas obligaciones se han extinguido por compensacin.
En este caso nos encontramos con el reconocimiento por el confesante de dos hechos en su
declaracin, pero que se encuentran desligados entre s. En efecto, la existencia de la segunda
obligacin por igual ttulo y suma es un hecho desligado de la primera obligacin, puesto que
esta puede nacer y subsistir, sin que sea necesario para ello que a su vez exista o no la segunda
obligacin.
De all, que el legislador procesal civil establezca en el inciso segundo del artculo 401 respecto
de la confesin que "podr sin embargo, dividirse:

N1: Siempre que comprenda hechos enteramente desligados entre s.

Dado que la confesin compleja de primer grado o inconexa comprende hechos enteramente
desligados entre s, para que se produzca la divisibilidad no requiere de prueba alguna, basta
que la confesin conste de diversos hechos sin relacin alguna entre ellos.
Cuando el confesante en su confesin agrega hechos diversos enteramente desligados entre s,
los nuevos hechos desligados agregados debern ser probados por su parte.
En consecuencia, la confesin compleja de primer grado es divisible per se, sin necesidad de
que se rinda prueba alguna por aquel que quiere valerse de la confesin, recayendo la carga de
la prueba para probar el hecho desligado agregado en el confesante y no en quien desea
valerse de la confesin.
La confesin compleja de segundo grado o conexa es aquella en la cual el confesante
reconoce el hecho controvertido, pero le agrega otro u otros hechos ligados e dependientes
del primero destinados a destruir o modificar sus efectos.
Por ejemplo: Diga como es efectivo que recibi la suma de $ 1.000.000 a ttulo de mutuo.
Contestacin. Si, es efectivo, pero nada le debo por haberle pagado esa suma en tal fecha.
En este caso nos encontramos con el reconocimiento por el confesante de dos hechos en su
declaracin, pero que se encuentran ligados entre s. En efecto, la existencia del pago es un
hecho ligado a la primera obligacin, puesto que el pago slo puede existir de haberse
originado la primera obligacin.
De all, que el legislador procesal civil establezca en el inciso segundo del artculo 401 respecto
de la confesin que "podr sin embargo, dividirse:

N2: Cuando comprendiendo varios hechos ligados entre s o que se modifiquen los unos a los
otros, el contendor justifique con algn medio legal de prueba la falsedad de las circunstancias
que, segn confesante, modifiquen o alteren el hecho confesado.
En la confesin compleja de segundo grado o conexa la existencia de hechos ntimamente
relacionados con el hecho confesado nos llevan a verificar con principio general el de la
indivisibilidad de la confesin, sobre todo cuando el nuevo hecho destruye o modifica el efecto
del anteriormente confesado.
Los jueces de la instancia son soberanos para establecer si los hechos comprendidos en la
confesin son conexos o inconexos con el principal reconocido.
La confesin compleja de segundo grado o conexa al comprender hechos ligados entre s,
requiere para que se produzca la divisibilidad de la confesin la prueba de la falsedad de los
hechos ligados que se hubieren agregado por el confesante.
En consecuencia, como regla general la confesin compleja de segundo grado es indivisible, a
menos de que se rinda prueba por aquel que quiere valerse de la confesin para probar la
falsedad del hecho ligado agregado, recayendo la carga de la prueba para probar la falsedad
del hecho ligado agregado no en el confesante, sino que en quien desea valerse de la
confesin.

De acuerdo con lo expuesto, podemos sealar que confesin indivisible es aquella en la cual
no pueden separarse los hechos confesados, debiendo ser ella considerada ntegramente
tanto en lo que favorece como perjudica al confesante.
En nuestro derecho, revisten siempre el carcter de confesin indivisible la confesin pura y
simple y la confesin calificada.
La confesin compleja de segundo grado es indivisible como regla general, a menos que aquel
que quiera valerse de la confesin pruebe la falsedad del hecho ligado agregado por el
confesante.

La confesin divisible es aquella en la que se contienen diversos hechos, pudiendo

considerarse los que perjudican al confesante, desechndose aquellos que le favorecen.
En nuestro derecho, reviste siempre el carcter de confesin divisible la confesin compleja de
primer grado o inconexa. Excepcionalmente, es tambin divisible la confesin compleja de
segundo grado o conexa cuando aquel que quiera valerse de la confesin pruebe la falsedad
del hecho ligado agregado por el confesante.
3. LA PRUEBA TESTIMONIAL.

1. REGLAMENTACION.

Este medio de prueba se encuentra reglamentado en los siguientes cuerpos legales:

a. Cdigo Civil: Los arts.1708 a 1711 se refieren a la admisibilidad de la prueba testimonial; y

b. Cdigo de Procedimiento Civil: Los arts.356 a 384 se encargan de reglamentar los diversos
aspectos de este medio de prueba en el procedimiento civil; y

2. CONCEPTO.

El Testigo es la persona que, habiendo tenido presumiblemente conocimiento de un hecho

que ha cado bajo la accin de sus sentidos, es llamado luego para prestar declaracin en juicio
acerca del mismo (Couture)
El Testigo es la persona distinta de los sujetos procesales llamada a exponer al juez las propias
observaciones de hechos acaecidos que tienen importancia en el pleito (Chiovenda).
Los testigos son los terceros extraos al juicio que declaran bajo juramento acerca de la
verificacin de ciertos hechos que se controvierten en el proceso. (Mario Mosquera)
De las definiciones dadas por la doctrina y jurisprudencia, tres son los requisitos que deben
concurrir para que una persona tenga dentro del proceso el carcter de testigo:

a. DEBE TRATARSE DE UN TERCERO INDIFERENTE DENTRO DEL PROCESO.

El propio origen etimolgico de la palabra nos demuestra este elemento esencial para que nos
encontremos en presencia de un testigo. El clsico testis,-is procede etimolgicamente de un
arcaico tristis, que significa literalmente "el que est como tercero, compuesto de tri- tres"y
sto, stare estar, estar de pie. En su origen pues, el testigo era una persona que intervena en
el juicio adems de las dos partes. (Couture)
En consecuencia, no podrn ser testigos dentro de un proceso todos aquellos que tuvieren el
carcter de partes, ya sea en forma originaria o derivada. Tampoco podrn intervenir los
tercero interesados como testigos, como son los terceros independientes, coadyuvantes o
excluyentes.
Es as como la Jurisprudencia, ha declarado que "el que figura como demandado en el pleito,
aunque haya enajenado los derechos a que ste se refiere, no es hbil para declarar como
testigo.

b. DEBE DECLARAR SOBRE HECHOS PRECISOS.

En primer lugar, debemos dejar constancia que los testigos siempre debern declarar acerca
de situaciones de carcter fctico, no pudiendo rendirse prueba testimonial sobre cuestiones
de derecho.
En segundo lugar, es menester que el testigo declare sobre hechos ciertos, precisos y
determinados, no pudiendo ste proceder a emitir en sus declaraciones opiniones o
apreciaciones, puesto que ellas correspondern efectuarlas al tribunal o a los peritos mediante
el informe que se les recabe especficamente en atencin a sus conocimientos tcnicos o
cientficos.

c. DEBE CONOCER LOS HECHOS POR HABERLOS PERCIBIDO POR SUS PROPIOS SENTIDOS O EL
DICHO DE OTROS.
La caracterstica bsica de la prueba testimonial es la percepcin sensorial del hecho sobre el
cual se depone.
La forma de poder demostrar al tribunal el testigo de esta percepcin sensorial es dando razn
de sus dichos.
Dar razn de un dicho representa sealar con precisin la causa, antecedente o motivo que
sustenta la declaracin sobre los hechos aseverados y esta razn es de carcter sustancial,
supuesta la naturaleza de la probanza de que se trata.
En consecuencia, al deponer el testigo deber sealar al tribunal la forma como pudo llegar a
tomar conocimiento de los hechos acerca de los cuales declara, los cuales slo podrn consistir
en haber tomado personalmente conocimiento de ellos por haberlos presenciado o por el
dicho de terceros o de las partes.

3. CARACTERISTICAS DE LA PRUEBA TESTIMONIAL

1. Es una prueba circunstancial, no preconstituda. Se produce en el curso del pleito.

2. Respecto del problema de la Mediacin e Inmediacin.

Desde el punto de vista legal, en la prueba testimonial prima la inmediacin, puesto que
debiera rendirse ante y a travs del Juez.
Desde el punto de vista de la prctica prima la Mediacin, puesto que la prueba se rinde ante
el Receptor. El Juez acta generalmente durante la rendicin de la prueba slo para resolver
los incidentes que se generen en torno a la prueba, lo cual dificulta la apreciacin que deber
hacer de ella ante la falta de contacto directo con el testigo al momento de prestar
declaracin.

3. Es un medio de prueba indirecto, en el sentido que el Juez no tiene acceso al hecho que se
trata de probar. El testigo declara sobre hechos ya acaecidos.

4. Puede tener el carcter de Plena prueba o de Prueba Semi Plena segn concurran o no los
requisitos legales establecidos al efecto y que debe apreciar el tribunal para su determinacin.

5. Es una prueba eminentemente formalista, puesto que se encuentra reglamentada al

mximo por el legislador.
El Cdigo Civil no admite este medio de prueba respecto de ciertos actos o contratos 1708-
1709. Por su parte, el C.P.C. establece oportunidades rgidas para presentar lista de testigos,
incluso debe sealarse sobre que han de declarar los testigos, establece las causales de
inhabilidad, la forma en que debe tomarse las declaraciones, sus distintos valores probatorios,
etc.

4. CLASIFICACION DE LOS TESTIGOS

Se puede hacer desde tres puntos de vista:

I. SEGN LA FORMA EN QUE LOS TESTIGOS CONOCIERON LOS HECHOS.

a. Testigos Presenciales son aquellos que han estado fsica y mentalmente presentes en el
momento en que acaecieron los hechos.
b. Testigos de Odas son aquellos que conocieron los hechos a travs del dicho de una de las
partes o de terceros.
c. Testigos Instrumentales son aquellos que intervienen en la suscripcin de un documento
acreditando la veracidad de la firma de los otorgantes de acuerdo a lo prescrito por la ley.
II. SEGN LAS CALIDADES O CIRCUNSTANCIAS SOBRE LOS HECHOS QUE DECLAREN LOS
TESTIGOS.

a. Testigos Contestes son aquellos que estn de acuerdo en el hecho y sus circunstancias
esenciales.
b. Testigos Singulares son aquellos que estn de acuerdo sobre el hecho, pero difieren sobre
las circunstancias esenciales que lo rodearon.
La Singularidad puede ser:

Diversificativa: Los testigos declaran sobre hechos diversos, que no son excluyentes ni
diversificativos entre si.
Acumulativa: Los testigos declaran sobre hechos sucesivos que se complementan.
Adhesitiva u Obstativa: Lo declarado por un testigo est en contraposicin a lo sealado por
otro.

III. SEGN SU CAPACIDAD PARA DECLARAR EN JUICIO.

a. Testigos Hbiles son aquellos que renen todos los requisitos legales para que su
declaracin produzca efecto por no encontrarse afectos por una inhabilidad establecida por la
ley. Constituyen la regla general, puesto que toda persona es capaz para declarar en juicio
mientras la ley no establezca su inhabilidad (art 356).

b. Testigos Inhbiles son aquellos que no renen los requisitos para que su declaracin tenga
valor en juicio por encontrarse afectos por una inhabilidad legal y haberse sta declarado por
el tribunal.
La forma de hacer valer las inhabilidades son las tachas y ellas son resueltas por regla general
por el tribunal en la sentencia definitiva.
La clasificacin de los testigos tiene importancia para determinar su valor probatorio. El
mximo valor es el establecido respecto de dos testigos contestes, presenciales y hbiles, los
cuales pueden llegar a constituir plena prueba.

5. LIMITACIONES A LA PRUEBA TESTIMONIAL.

La prueba testimonial siempre ha sido mirada con desconfianza por parte de nuestro
legislador.
Ello obedece a que las declaraciones de un testigo estn condicionadas por la concurrencia de
diversos factores psquicos personales del deponente que pueden contribuir a que ste en su
deposicin no represente ante el tribunal los hechos que le correspondi percibir en la forma
en que realmente acaecieron en la realidad. Los motivos por los cuales pueden presentarse
esta anomala entre la realidad como acaecieron los hechos y la forma en que es narrada por
el testigo puede deberse a mltiples motivos, como son las condiciones de observacin, la
memoria para conservar una adecuada representacin de ellos; la sinceridad del deponente;
etc.
Por otra parte, la prueba testimonial es aquella que con mayor facilidad puede ser conseguida
mediante ddivas por las partes.
Basado en estos motivos es que don Andrs Bello, en el Mensaje del Cdigo Civil, nos explica la
conveniencia de restringir en la mayor medida posible este medio de prueba, expresndonos
al respecto:
"No hay para que deciros la facilidad con que por medio de declaraciones juradas pueden
impugnarse y echarse por tierra los ms legtimos derechos. Conocida es en las poblaciones
inferiores la existencia de una clase infame de hombres que se labran un medio de
subsistencia en la prostitucin del juramento. Algo tmidas parecern bajo este punto de vista
las disposiciones del proyecto; pero se ha recelado poner trabas a la facilidad de las
transacciones, y se ha credo ms prudente aguardar otra poca en que generalizado por todas
partes el uso de la escritura, se pueda sin inconveniente reducir a ms estrechos lmites la
admisibilidad de la prueba verbal .
Las limitaciones que respecto de la prueba testimonial se establecieron en el Cdigo Civil
fueron las siguientes:

1. No es procedente la prueba de testigos para probar un acto o contrato que haya debido
consignarse por escrito.
Al respecto, el art.1708 del C.C establece que "No se admitir prueba de testigos respecto de
una obligacin que haya debido consignarse por escrito.
Deben constar por escrito:

a. Las obligaciones que emanan de actos y contratos solemnes cuya solemnidad consiste en el
otorgamiento de un instrumento pblico o privado.(Art.1701 y 1682).; y
b. Los actos o contratos que contienen la entrega a promesa de una cosa que valga ms de dos
unidades tributarias.(Art.1709 inc 1).
Respecto de esta ltima norma debemos tener presente que ella debe ser interpretada segn
don Arturo Alessandri R. en forma amplia, por lo que se comprenden todos los actos o
contratos que den lugar a una obligacin de dar, hacer o no hacer una cosa.
No obstante ello, se ha dejado claramente establecido en forma reiterada por nuestra
jurisprudencia que dicha limitacin no es aplicable para los efectos de acreditar por medio de
la prueba testimonial los hechos naturales y los simples hechos humanos, como ocurre con los
delitos y cuasidelitos.

2. No es admisible la prueba de testigos para acreditar la adicin o alteracin de lo

expresado en un acto o contrato.
Al efecto, el inc.2 del art.1709 establece que no ser admisible la prueba de testigos en
cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo
que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, an cuando en
algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la
referida suma.
Estas restricciones a la prueba testimonial se aplican:

1.An cuando se limite la demanda a la suma de dos unidades tributarias si la cosa es de

superior valor(Art 1710 inc 1),y
2. Cuando se demande parte o resto de un crdito de una suma inferior a dos unidades
tributarias, si ella proviene de un crdito que debi haberse consignado por escrito.(Art.1710
inc 2).
Excepcionalmente, en los contratos consensuales y reales se podr rendir prueba testimonial
respecto del acto o contrato que haya debido consignarse por escrito, siempre que :

a. Exista un principio de prueba por escrito (Art.1711 inc.1 y 2);

b. Exista imposibilidad de obtener una prueba por escrito (Art 1711 inc.3);

c. Se trate de probar el depsito de efectos del que aloja en una posada (Art.2.241 en relacin
al art.2.237) o del que entra a alguna fonda, caf, casa de billar o de baos o establecimientos
semejantes (Art.2.248); y

d. Se trate de casos en que la ley expresamente la admite, como ocurre con el comodato segn
el art.2.175 del Cdigo Civil.
Debemos hacer presente que todas estas normas sobre limitacin de la prueba, solo tienen
aplicacin respecto de los actos y contratos de carcter civil, mas no respecto de los actos y
contratos de carcter mercantil. De acuerdo a lo prescrito en el art.128 del Cdigo de
Comercio la prueba de testigos es admisible en negocios mercantiles, cualquiera sea la
cantidad que importe la obligacin que se trate de probar, salvo en los casos en que la ley exija
escritura pblica
6. LA INICIATIVA EN LA PRUEBA TESTIMONIAL

La iniciativa puede ser de Parte o de Tribunal.

La iniciativa de parte es la fundamental, puesto que sin ella no puede haber prueba
testimonial. La iniciativa de parte puede manifestarse a travs de las medidas prejudiciales
probatorias de testigos o en el curso del juicio.
La iniciativa judicial al contrario la encontramos en la medida para mejor resolver del N5 del
art.159 del C.P.C.

1. Medida Prejudicial Probatoria de Testigos.

En el caso de la prueba testimonial esta es una medida comn, que pueden pedir tanto el
futuro demandante como el futuro demandado.
Se decreta cuando existen impedimentos graves en virtud de los cuales pudiere hacerse
imposible la posterior rendicin de prueba. El solicitante al pedir esta medida debe indicar los
puntos sobre los cuales declara el testigo, siendo el Tribunal el que califica la procedencia de
las preguntas.
Al respecto, establece el artculo 286 del C.P.C. que "se podr asimismo, solicitar antes de la
demanda el examen de aquellos testigos cuyas declaraciones por razn de impedimentos
graves, haya fundado temor de que no puedan percibirse oportunamente.
Las declaraciones versarn sobre los puntos que indique el actor, calificados de conducentes
por el Tribunal.
Para practicar esta diligencia, se dar previamente conocimiento a la persona a quien se trata
de demandar, slo cuando se halle en el lugar donde se expidi la orden o donde deba
tomarse la declaracin; y en los dems casos se proceder con la intervencin del defensor de
ausentes .
El art.288 del C.P.C. hace extensible esta medida al futuro demandado.

2. La prueba testimonial como Medida Para Mejor Resolver

Art.159 N5 del C.P.C. "Los tribunales slo dentro del plazo para dictar sentencia, podrn dictar
de oficio medidas para mejor resolver. Las que se dicten fuera de este plazo se tendrn por no
decretadas. Sin perjuicio de lo establecido en el inciso primero del art.431, podrn dictar
alguna o algunas de las siguientes medidas: La comparecencia de testigos que hayan declarado
en juicio, para que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios.
La iniciativa judicial comprende slo el art.159 N5 y tiene tres limitaciones muy importantes:

i. El juez slo puede decretar la medida para mejor resolver luego de citadas las partes para or
sentencia y dentro del plazo para pronunciar sta.
ii. El juez al decretar la medida para mejor resolver de la prueba testimonial slo puede exigir
la presencia de testigos que ya hayan declarado en juicio.
iii. El juez cita a los testigos con el slo y nico objeto que aclaren sus dichos contradictorios y
obscuros.

Por eso si no hay iniciativa de parte es imposible que haya prueba testimonial, puesto que el
tribunal slo puede citar a los testigos que ya han comparecido y declarado en el proceso, con
el slo fin de aclarar o explicar sus dichos oscuros o contradictorios.
7. OPORTUNIDAD PROCESAL PARA HACER VALER LA PRUEBA DE TESTIGOS

Existen tres oportunidades muy claras en el procedimiento civil:

1. Antes del juicio, como medida prejudicial probatoria de testigos. Art.286 del C.P.C.
2. Durante el juicio. En primera instancia slo puede rendirse prueba testimonial dentro del
trmino probatorio, siempre que se cumplan las formalidades exigidas por la ley. Hay que
tener presente eso si los casos de ampliacin de la prueba art.321 y la existencia de trminos
especiales vinculados a la prueba testimonial 340 del CPC.
En segunda instancia rige la disposicin contemplada en el art.207 del C.P.C. que hace casi
prcticamente ilusoria la prueba testimonial en segunda instancia.
El artculo 207 citado requiere para que proceda la prueba testimonial en segunda instancia la
concurrencia copulativa de los siguientes requisitos:

a. Que sea decretada la prueba testimonial como medida para mejor resolver. Esta es una
medida para mejor resolver distinta a aquella establecida en el art.159 del C.P.C y ser muy
difcil de decretarse slo de oficio por el tribunal, a menos que alguna de las partes tome la
iniciativa, puesto que slo en ese caso se podr conocer la existencia de esos testigos.
b. Que no haya sido posible rendir prueba testimonial en primera instancia; y
c. Que la prueba testimonial recaiga sobre hechos que no figuren en la prueba rendida;
d. Que tales hechos sean a juicio del tribunal estrictamente necesarios para la acertada
resolucin del juicio.

3. La medida para mejor resolver del art.159 N5 del C.P.C.285

8. OBLIGACIONES DE LOS TESTIGOS

Los testigos tienen tres obligaciones trascendentales que nacen de la necesidad de la

colaboracin con la justicia y que tienen todos los miembros de una comunidad organizada:
Comparecer ante el tribunal, prestar declaracin y decir la verdad.

a. OBLIGACIN DE COMPARECER ANTE LOS TRIBUNALES DE JUSTICIA.

La obligacin de comparecer se encuentra establecida en el art.359 del C.P.C.

"Toda persona, cualquiera que sea su estado o profesin, est obligada a declarar y a concurrir
a la audiencia que el Tribunal seale con este objeto.
Cuando se exija la comparecencia de un testigo a sabiendas de que es intil su declaracin,
podr el tribunal imponer a la parte que la haya exigido una multa.
Respecto de la obligacin de comparecer debemos tener presente:

a. Los testigos que residan fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el
juicio no tienen la obligacin de comparecer.
En tal caso se practicar su examen por el tribunal el territorio jurisdiccional de la residencia
del testigo, a travs de un exhorto, en el cual se indicar copia de los puntos de prueba fijados
(Art.371).

b. Excepcionalmente, no se encuentran obligadas a comparecer ante el tribunal para prestar

declaraciones como testigos las personas indicadas en el art.361 del C.P.C.
No estn obligados a comparecer a la audiencia fijada por el tribunal para prestar declaracin
como testigo y podrn declarar en el domicilio que fijen dentro del territorio jurisdiccional las
siguientes personas:
Art.361 N1: El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los Senadores y Diputados,
los Subsecretarios, los Intendentes Regionales, los Gobernadores y los Alcaldes, dentro del
territorio de su jurisdiccin, los jefes superiores de Servicios, los miembros de la Corte
Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales Judiciales de estos tribunales, los
Jueces Letrados, el Fiscal Nacional y los fiscales regionales, los Oficiales Generales en servicio
activo o en retiro, los Oficiales Superiores y los Oficiales Jefes; el Arzobispo y los Obispos, los
Vicarios Generales, los Provisores, los Vicarios y Provicarios Capitulares; y los Prrocos, dentro
del territorio de la parroquia a su cargo.

Respecto de las personas comprendidas en este nmero es menester tener presente que si
bien es cierto ellas no estn obligadas a comparecer si tienen las otras dos obligaciones de los
testigos, la que cumplirn prestando su declaracin y debern expresar que lo hacen en virtud
del juramento que la ley exige a los testigos.
Los miembros y fiscales de las Cortes y los jueces letrados que ejerzan sus funciones en el
asiento de stas no declararn sin previo permiso de la Corte Suprema, tratndose de algn
miembro o fiscal judicial de este tribunal, o de la respectiva Corte de Apelaciones en los dems
casos. Este permiso se conceder siempre que no parezca al tribunal que slo se trata de
establecer, respecto del juez o fiscal presentado como testigo, una causa de recusacin
(Art.362 inc.1).

Art.361 N3 Los religiosos, incluso los novicios;

Art. 361 N4 Las mujeres, siempre que por su estado o posicin no puedan concurrir sin grave
molestia; y
Art 361 N5 Los que por enfermedad u otro impedimento, calificado por el tribunal, se hallen
en imposibilidad de hacerlo.

Dentro de tercer da siguiente a su notificacin, las personas mencionadas propondrn al

tribunal el lugar y la fecha, comprendida dentro del trmino probatorio, de realizacin de la
audiencia respectiva. El juez los fijar sin ms trmite si el interesado as no lo hiciere ni
comunicare su renuncia al derecho que le confiere el Art. 361.
Respecto de las personas comprendidas en la letra c), esto es, los chilenos o extranjeros que
gozaren en el pas de inmunidad diplomtica, en conformidad a los tratados vigentes,
debemos tener presente las siguientes reglas especiales:

a.- Ellas declaran por medio de informes escritos, que deben dirigir al tribunal dando
respuestas a las preguntas que se le hubieren formulado,
b.- Para ellas es voluntario consentir en prestar la declaracin;
c.- Para que presten declaracin, se les dirigir un oficio respetuoso, por medio del ministerio
respectivo, en el cual deberan contenerse las preguntas que todos los intervinientes del
proceso estime pertinente formularles.

Sin embargo, no estan obligados a declarar ni concurrir a la audiencia judicial los chilenos o los
extranjeros que gocen en el pas de inmunidad diplomtica, en conformidad a los tratados
vigentes sobre la materia (Art. 362 inc. 1).
Estas personas declararan por informe, si consintieren a ello voluntariamente. Al efecto, se les
dirigir un oficio respetuoso, por medio del Ministerio respectivo (Art. 362 inc. 2).

b. LA OBLIGACIN DE DECLARAR EN JUICIO

Esta obligacin se encuentra contemplada en el art.359 del C.P.C.: Toda persona, cualquiera
sea su estado o profesin, est obligada a declarar en la audiencia que el tribunal seale con
ese objeto.
Excepcionalmente, no se encuentran obligadas a declarar las personas contempladas en el art.
360 del C.P.C., exencin que se establece por razones de secreto profesional, parentesco e
incriminacin en un delito.
De acuerdo a ese precepto legal, no sern obligados a declarar:

N1 Secreto Profesional. Los eclesisticos, abogados, escribanos, procuradores, mdicos y

matronas, sobre hechos que se les hayan comunicado confidencialmente con ocasin de su
estado, profesin u oficio.
Debemos hacer presente que para estas personas el eximirse de prestar declaraciones no
constituye slo un derecho, sino que tambin un deber, puesto que la violacin del secreto
profesional importa la comisin de un delito. Al efecto, el inciso 2 del art.247 del Cdigo Penal
establece que incurrirn en las penas de reclusin menor en su grado mnimo a medio y multa
los que, ejerciendo alguna de las profesiones que requieran ttulo, revelen secretos que por
razn de ella se les hubiere confiado.
Los motivos por los cuales se ha consagrado el secreto profesional como una excusa legal para
declarar han sido diversos a lo largo del tiempo. "El secreto profesional ha sido reconocido
como una excusa legal del deber de testimonial, desde los tiempos clsicos de Grecia y Roma,
con diferentes modalidades: como un derecho del profesional de abstenerse de relevarlo,
como un derecho del cliente sin cuya autorizacin no es posible el testimonio, o como un
deber social que no puede ser excusado por el cliente ni por el juez."
Respecto de los abogados, el secreto profesional se encuentra reglamentado en los artculos
10 a 12 del Cdigo de Etica Profesional.
Respecto de los mdicos y profesiones anlogas, el secreto mdico se remonta tambin a la
antigedad clsica y se encuentra enunciado en el famoso juramento de Hipcrates. El antiguo
derecho lo reconoci, y despus de la Revolucin Francesa se le otorg all la calidad de deber,
cuya violacin extraprocesal se sanciona penalmente. En el derecho moderno se acepta
generalmente como excusa del deber de testimoniar, salvo cuando la ley exige al mdico
informar a las autoridades los hechos considerados como delitos. Sin embargo, en Inglaterra
no ha sido reconocida esta excusa por la Jurisprudencia y en los Estados Unidos de
Norteamrica se regula el punto de deferente manera en las legislaciones estatales.
Respecto de los eclesisticos, el secreto profesional para estas personas fue reconocido en
Francia y otros pases europeos desde antes de la Revolucin y se garantiz con sanciones
eclesisticas y civiles. En el derecho moderno est consagrado, con algunas excepciones, como
la de Inglaterra a partir de la reforma, an cuando en la prctica los jueces se abstienen
generalmente de imponer sanciones a quienes se niegan a declarar por este motivo o las
aplican caso simblicamente.
Finalmente, pensamos que la enumeracin de las profesiones se realiza a modo meramente
ejemplar, debiendo por ello mediante una interpretacin progresiva incorporarse dentro de
ella a todas las profesiones creadas con posterioridad a la dictacin del Cdigo y en cuyo
ejercicio se reconoce el deber del secreto profesional, como es la de periodista.

N2 Parentesco. Las personas expresadas en los Nos 1, 2 y 3 del art.358, esto es, el cnyuge y
los parientes legtimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad; los
ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos, cuando haya reconocimiento del
parentesco que produzca efectos civiles; y los pupilos por sus guardadores y viceversa.

N3 Los que son interrogados acerca de hechos que afecten al honor el testigo o de las
personas mencionadas en el nmero anterior, o que importen un delito de que pueda ser
criminalmente responsable el declarante o cualquiera de las personas referidas.
Debemos hacer presente que para todas esas personas eximidas de la obligacin de declarar
no existe la exencin de la obligacin de comparecer, por lo que si son citadas por el tribunal a
prestar declaracin, ellas debern comparecer a la audiencia de prueba testimonial y en la
presencia del juez invocar su exencin de declarar para los efectos de negarse a prestar
declaracin.
El tribunal, una vez hecha valer la exencin de declarar por la persona amparada por el
beneficio, debe proceder a reconocer ella y eximirlo de prestar la deposicin para la cual fue
citado.
Al efecto, nuestra Jurisprudencia ha declarado que "un abogado no puede ser obligado a
revelar un acto confidencial cuya realizacin le habra encomendado su patrocinado, aunque
en el desempeo de su comisin confidencial hubiere actuado personalmente.
Procede dejar sin efecto por la va de la queja, porque infringe el art.360 N1 del C.P.C., la
resolucin que obliga a declarar a un abogado sobre esos hechos, desestimando la oposicin
formulada por el mismo abogado, hecha valer en la audiencia a que, como testigo se le cit.

El testigo que no comparezca siendo citado por el tribunal, o que compareciendo se niegue sin
justa causa a declarar, puede ser compelido mediante la fuerza a presentarse al tribunal y
apercibido con arrestos si se niega a declarar hasta que deponga de acuerdo a lo previsto en el
art.380 del C.P.C. Ello es sin perjuicio de la responsabilidad penal que puede afectar al testigo
rebelde, la que se encuentra tipificada como falta en el art.494 N12 del Cdigo Penal.

c. OBLIGACIN DE DECIR LA VERDAD.

Como una garanta de la veracidad del testimonio, se suela exigir el requisito del juramento
previo; es un requisito formal para el debido cumplimiento del aspecto sustancial o de fondo
de declarar todo lo que se sabe y nada ms que esto, tal como se cree que es verdad.
Esta obligacin es de la esencia de la prueba testimonial y a ello se compromete el testigo
antes de prestar su declaracin prestando el juramento que contempla el art.363 del C.P.C.

9. DERECHOS DE LOS TESTIGOS

Los dos derechos generales que poseen los testigos, respecto de cualquier procedimiento, son:

a. QUE SE LE CITE PARA PRESTAR DECLARACIN PARA UN DA PRECISO Y DETERMINADO.

De acuerdo a lo sealado, el testigo tiene la obligacin de comparecer a declarar.

Como contrapartida a ello, nuestra Jurisprudencia ha establecido que la citacin para el testigo
debe ser efectuada para un da y hora precisa y determinado.
Al efecto, nuestra Jurisprudencia ha declarado que "para que los testigos puedan cumplir con
la obligacin de comparecer, o les afecten, en caso contrario, las penas con que la ley sanciona
su inasistencia, el juez debe determinar el da y la hora de las audiencias destinadas a su
examen y no sealar, por ejemplo, los dos ltimos das del probatorio, pues no es resorte de
los testigos examinar el proceso y resolver cuando sern esos das.

b. QUE SE LE PAGUEN LOS GASTOS QUE LE IMPORTA SU COMPARECENCIA POR LA PERSONA

QUE LO PRESENTA.

El art. 381 del C.P.C. contempla el derecho de los testigos para requerir de la parte que los
presenta el gasto de su comparecencia.
Pueden reclamar este pago en un plazo de 20 das desde que se les toma la declaracin.
Si transcurre el plazo sin que soliciten el pago se entiende que se renuncia a l.
En caso de desacuerdo, estos gastos sern regulados por el tribunal sin forma de juicio y sin
ulterior recurso.
10. CAPACIDAD PARA SER TESTIGO

En el procedimiento civil, si bien toda persona est obligada a comparecer y declarar el juicio,
no todas pueden ser testigos.

La regla general es que todos son hbiles, salvo aquellos que la ley declare inhbiles para ser
testigos en juicio. Art.356 del C.P.C.

El legislador distingue dos clases de inhabilidades: Inhabilidad Absoluta y Relativa.

a. INHABILIDAD ABSOLUTA

En el caso de la inhabilidad absoluta todas las personas comprendidas en alguno de esos casos
no pueden declarar en ninguna clase de juicio. Los motivos por los cuales se establecen estas
inhabilidades obedecen a falta de capacidad mental para percibir los hechos sobre los cuales
recae el testimonio o de comunicar estos al tribunal (N 1 a 5 del art.357), y la concurrencia de
antecedentes que hagan dudar de la buena fe u honestidad del testigo (Ns 6 a 9 del art.357).
Las inhabilidades absolutas se contemplan en el Art.357 del C.P.C., el cual prescribe al efecto:
No son hbiles para declarar como testigos:

1. Los menores de 14 aos. Podrn sin embargo aceptarse sus declaraciones sin previo
juramento y estimarse como base para una presuncin cuando tengan discernimiento
suficiente;
2. Los que hallen en interdiccin por causa de demencia.
3. Los que al tiempo de declarar, o al verificarse los hechos sobre que declaran se hallen
privados de la razn por ebriedad o por otra causa.
4. Los que carecen del sentido necesario para percibir los hechos declarados al tiempo de
verificarse estos.
5. Los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente.
6. Los que en el mismo juicio hayan sido cohechados, o hayan cohechado o intentado cohechar
a otros, an cuando no se les haya procesado criminalmente.
7. Los vagos sin ocupacin u oficio conocido. Al efecto, nuestra Jurisprudencia ha declarado
que "la circunstancia de que el testigo se encontraba sin trabajo, es decir, cesante, al tiempo
de prestar declaracin, no lo constituye en vago sin ocupacin u oficio, razn por la cual no le
afecta la tacha del N7 del art.357 del C.P.C"
8. Los que en concepto de el tribunal sean indignos de fe por haber sido condenados por
delitos. La Jurisprudencia al respecto ha sealado que "no es tacha legal el estar procesado o
acusado" y que los que hayan sido condenados por robo son indignos de fe como testigos"; y
9. Los que hagan profesin de testificar en juicio.

b. INHABILIDAD RELATIVA

Las personas comprendidas en los casos de inhabilidad relativa puede declarar en todos los
juicios, salvo en aquellos que la ley los declare inhbiles para declarar. Los motivos por los
cuales se establecen estas inhabilidades obedecen a razones de parentesco, dependencia,
inters en el pleito y amistad o enemistad.
Las causales de inhabilidad relativa se encuentran contempladas en el Art.358 del C.P.C., el
cual prescribe al efecto que: "Son tambin inhbiles para declarar:

1. El cnyuge y los parientes legtimos hasta el 4 grado de consaguinidad y 2 de afinidad de la

parte que los presenta como testigos;
2. Los ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos, cuando haya reconocimiento del
parentesco que produzca efectos civiles respecto de la parte que solicite su declaracin;

Respecto de estas causales de parentesco se ha declarado por la Jurisprudencia que no puede

invocarse la tacha por parentesco si es la parte contraria la que invoca sus dichos, y en
cualquier evento la misma ley faculta al testigo para negarse a declarar en razn de su
parentesco 303 y la inhabilidad para declarar en juicio en razn de parentesco, rige tambin
respecto de los testigos que estn ligados por tal vnculo con las personas naturales que tienen
la representacin de la persona jurdica que los presenta a declarar.

3. Los pupilos por sus guardadores y viceversa;

4. Los criados domsticos o dependientes para la parte que los presente.
Se entender por dependiente para los efectos de este artculo el que preste habitualmente
servicios retribuidos al que lo haya presentado por testigo, aunque no viva en su casa.
5. Los trabajadores y labradores dependientes de la persona que exige su testimonio.
6. Los que a juicio del Tribunal carezcan de la imparcialidad necesaria para declarar por tener
en pleito inters directo o indirecto.
La Jurisprudencia ha resuelto reiteradamente que el inters que debe servir de fundamento a
la tacha debe ser pecuniario, estimable en dinero, cierto y material.
7. Los que tengan ntima amistad con la persona que los presenta o enemistad respecto de la
persona contra quien declaren.
La amistad o enemistad debern ser manifestadas por hechos graves que el Tribunal calificar
segn las circunstancias.
Las inhabilidades que menciona este artculo no podrn hacerse valer cuando la parte a cuyo
favor se hallan establecidas, presente como testigos a las mismas personas a quienes podran
aplicarse dichas tachas.

c. PARALELO ENTRE LA INHABILIDAD ABSOLUTA Y RELATIVA.

La distincin entre inhabilidad absoluta y relativa no reviste mayor importancia en lo que se

refiere a la determinacin del valor probatorio de las declaraciones por cuanto la ley otorga a
ambas el mismo efecto, cual es de privar de valor a las declaraciones de los testigos inhbiles
en el caso de ser acogida la tacha a travs de la cual se hizo valer.
No obstante, la distincin entre las inhabilidades absolutas y relativas tiene importancia para
los siguientes efectos:

1. Para determinar la forma y el momento en que el tribunal puede pronunciarse acerca de la

inhabilidad.
El Juez tiene la facultad de repeler de oficio, sin necesidad de tomarle declaracin, an sin que
se haga valer tacha alguna por las partes, al testigo que adolezca de alguna notoria inhabilidad
absoluta Art.375 del C.P.C.
En la prctica ello se traduce en que antes de que el testigo preste su declaracin, la
contraparte lo tacha. Si el Tribunal aprecia que es una inhabilidad absoluta, puede acogerla
siempre que el testigo aparezca notoriamente comprendido dentro de ella e impedir que
preste declaracin. En el caso que se formule una tacha por una causal de inhabilidad relativa
por la parte, aunque sea esta notoria, se le deber tomar declaracin al testigo y se
pronunciara el tribunal respecto a esa tacha en la sentencia definitiva.
Adems, el tribunal no se encuentra facultado para acoger de oficio una inhabilidad relativa,
sin perjuicio de la facultad que tiene para apreciar el valor probatorio de la declaracin al
determinar los hechos en la sentencia definitiva.
2. La purga de las tachas.
Las causales de inhabilidad absoluta no se purgan, cualquiera sea la actitud que las partes
hayan tenido dentro del proceso.
En cambio, la inhabilidad relativa puede purgarse, y esto se produce cuando ambas partes
presentan testigos afectos a las mismas inhabilidades de lo previsto en el inciso final del
art.358.

3. Las inhabilidades relativas son renunciables.

Las inhabilidades absolutas no son renunciables por las partes y el tribunal puede siempre
repeler de oficio la declaracin de los testigos que se encuentren notoriamente afectos a una
causal de inhabilidad absoluta.
Las inhabilidades relativas pueden ser expresamente renunciadas de hacerse valer por las
partes. Adems existir una renuncia tcita en el caso de no hacerse ella valer por la parte en
la oportunidad legal o en el evento de la purga de ellas.

11. FORMA DE MATERIALIZAR LA INICIATIVA DE PARTE PARA RENDIR LA PRUEBA

TESTIMONIAL

a. PRESENTACION DE LA LISTA DE TESTIGOS Y LA MINUTA DE PUNTOS DE PRUEBA.

Dentro del procedimiento civil, existe una doble carga para la parte que desea rendir prueba
testimonial dentro del proceso:

i. Presentacin de una lista de testigos, en la cual se contenga la individualizacin de las

personas que van a declarar.
ii. Sealar los puntos sobre los que van a declarar las personas individualizadas.
La regla general es que deben presentarse dentro de los 5 das siguientes a la ltima
notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba.
Sin embargo, si se ha presentado recurso de reposicin respecto de la resolucin que ha
recibido la causa a prueba, este plazo de 5 das se cuenta desde la notificacin por el Estado de
la resolucin que se pronuncia sobre la ltima reposicin.(Art.320 del C.P.C.)
Debemos hacer presente que en los incidentes (art. 90 CPC)y en el juicio sumario (Art. 684
CPC) por remisin expresa a la norma que rige la rendicin de prueba en los incidentes, debe
ser presentada por las partes dentro de los 2 primeros das del trmino probatorio.
En las querellas posesorias, el querellante debe incluir en la presentacin de su querella la lista
de testigos ( art. 551 inc.2 C.P.C.) y el querellado debe presentar su lista de testigos por lo
menos antes de las doce del da que preceda al designado para la audiencia ( art. 554 inc.1
C.P.C.) sin que se puedan examinar testigos que no estn mencionados en dichas listas, salvo
acuerdo expreso de las partes.
En el juicio de mnima cuanta, la lista de testigos debe ser presentada en la audiencia de
contestacin o dentro de los tres das siguientes a la notificacin de la resolucin que reciba la
causa a prueba (art. 716 C.P.C.).

Respecto de la oportunidad para presentar la lista de testigos debemos tener presente las
siguientes situaciones que presentan duda:

1. La lista de testigos se presenta antes del inicio del plazo para su presentacin, esto es, en el
juicio ordinario antes de comenzar a correr los cinco primeros das del trmino probatorio.
La Jurisprudencia no tiene un criterio uniforme respecto a las consecuencias que se generaran
respecto a la presentacin de esa lista de testigos antes de la oportunidad establecida por la
ley.
Segn algunos fallos, la lista de testigos presentada antes de que comience a correr el plazo
para su presentacin no tiene valor, y en consecuencia, no podra prestarse prueba
testimonial.
Al efecto se ha sealado, que "el uso de la expresin dentro de "los cinco das, hace que la
presentacin anticipada sea tan extempornea como la que se hace despus de vencido el
plazo 307 y que no valen las minutas de puntos de prueba y de testigos que fueren
presentadas antes de recibirse la causa a prueba.
En cambio, otros fallos han sostenido que es vlida la lista de testigos que se presenta antes de
que hubiere comenzado a correr el plazo para su presentacin.
Al efecto se ha sealado, que "aun cuando la lista de testigos se hubiera presentado antes de
que comenzara a correr el probatorio, su presentacin habra sido oportuna, por lo que
sanciona el artculo 64 del C.P.C. con la extincin del derecho para cuyo ejercicio se concede
plazo fatal, es para el caso que tal ejercicio no ocurra antes del vencimiento del plazo309 y que
la circunstancia de que el demandado presente su lista de testigos antes de empezar a correr
el plazo que la ley seala al efecto, no perjudica al demandado, sino que por el contrario, le
permite disponer de mayor tiempo para preparar su defensa. Lo que el legislador ha querido,
al limitar el trmino de la presentacin de la lista de testigos y minuta de puntos de prueba, ha
sido que no se haga despus de su vencimiento, precisamente para que la parte contraria no
sufra menoscabo en el ejercicio de su derecho de fiscalizacin.
En consecuencia, si una parte ha presentado su lista de testigos dentro de los cinco das
siguientes a la ltima notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba, y ella u otra
parte deduce recurso de reposicin en contra de esa resolucin, para evitar toda polmica al
respecto debera reiterar la presentacin de la lista dentro de los cinco das siguientes a la
notificacin por el estado de la resolucin que se pronuncia acerca de la ltima reposicin.

2. La lista de testigos se presenta transcurrido el plazo establecido en la ley.

En esta materia no se presenta discrepancia alguna. El plazo para presentar la lista de testigos
es fatal, por lo que la lista presentada una vez transcurrido ste se debe tener por no
presentada por haberse extinguido o precludo la facultad de acuerdo a lo establecido en el
art.64 del C.P.C.

b. REQUISITOS QUE DEBE CUMPLIR LA LISTA DE TESTIGOS.

La parte que desee valerse de la prueba testimonial debe presentar una lista de testigos, en la
que debe expresar el Nombre y Apellido, Domicilio, Profesin u Oficio de ellos.
La indicacin del domicilio deber contener los datos necesarios a juicio del juzgado, para
establecer la identificacin del testigo (art.320 inc. final).
Para los testigos que deben declarar en el extranjero, tambin debe precisarse la nacin,
ciudad y domicilio.

Si un testigo est mal individualizado la contraparte puede oponerse a que ese testigo declare.
Se conoce como inhabilidad general. Al efecto, se ha declarado que "no debe examinarse al
testigo cuya identidad se le desconoce expresamente, si al ir a declarar da un nombre y
residencia diversos de los que aparecen en la lista respectiva.
Esta mala individualizacin en la lista de los testigos impedir que ellos presten declaracin
siempre que ella se base en motivos serios que hagan difcil o imposible su individualizacin.
Una omisin u error en las menciones de la lista que no impida individualizar al testigo no
constituye un impedimento para que se le tome declaracin segn un criterio uniforme de la
Jurisprudencia.
As podemos sealar a ttulo meramente ejemplar, que se ha declarado: "No es aceptable la
oposicin al examen de un testigo fundada en que no se indic en la lista respectiva el nmero
de la calle en que viva, si no consta que con esta omisin fuera difcil o imposible su
identificacin.314; "cuando se trata de testigos domiciliados en territorios rurales, basta para
la designacin de domicilios la expresin del nombre del fundo o lugar y de la subdelegacin o
comuna a que pertenecen;"no es necesario indicar en las listas de testigos que los domicilios
de stos corresponden a calles de la ciudad donde se sigue el juicio.

c. EFECTOS DE LA PRESENTACION DE LA LISTA DE TESTIGOS

Debemos hacer presente que no existe limitacin en cuanto al nmero de los testigos que
pueden incluirse en la lista, puesto que ella se establece slo respecto a los testigos que
efectivamente la parte presentar a declarar en el proceso.
En todo caso, slo pueden declarar las personas sealadas en la lista de testigos de acuerdo a
lo establecido en el inciso segundo del art.372 del C.P.C..
En consecuencia, si no se presenta la lista de testigos no habr prueba testimonial en el
proceso.

d. ANTE QUIEN SE PRESENTA LA LISTA DE TESTIGOS Y TRIBUNAL ANTE EL CUAL DECLARAN

La lista de testigos debe presentarse ante el tribunal que conoce de la causa y normalmente
ante ese mismo tribunal declaran los testigos.
Si han de declarar testigos que residen fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que
conoce de la causa, se practicar su examen por el tribunal que corresponda, a quien se
remitir copia de los puntos de prueba fijados.
El examen se practicar segn las reglas generales, pudiendo las partes hacerse representar
por encargados en conformidad al artculo 73.(Art.371 del C.P.C.)
Al respecto, cabe formular las siguientes observaciones:

a. La residencia del testigo es la que determina cual es el tribunal al que deber remitirse el
exhorto para su examen.
No obstante, no existe inconveniente para que la parte que presente al testigo lo haga ante el
tribunal que conoce de la causa y omita la tramitacin del exhorto.
b. En el exhorto debera contemplarse no slo la solicitud y la resolucin que da lugar a l, sino
que tambin fotocopia autorizada de los principales escritos del perodo de discusin, de la
resolucin que recibe la causa a prueba, de la lista de testigos y de la minuta de puntos de
prueba, porque ello le permitir resolver al tribunal exhortado con los antecedentes
suficientes cualquiera incidencia que se presente durante la rendicin de la prueba
testimonial.
c. An cuando no es necesario de acuerdo a lo previsto en el inciso final del art.71 del C.P.C.,
sera conveniente que en el exhorto se estableciera expresamente la facultad para el tribunal
exhortado de fijar la o las audiencias en las cuales se rendir la prueba testimonial.
d. Se ha resuelto que para la validez de las diligencias probatorias ante el juez exhortado, la ley
slo exige que se practiquen previo decreto del juez exhortante notificado a las partes, de
suerte que stas deben apersonarse ante el tribunal exhortado de un modo expreso y de esa
manera proceder a su respecto la notificacin de las resoluciones que se dicten por ste.
No obstante, excepcionalmente en las querellas posesorias no procede el interrogatorio por
exhorto de los testigos, puesto que no se podr en ningn caso hacer el examen de los testigos
por otro tribunal que el que conozca la querella (Arts 559 y 568 C.P.C.)

e. MINUTA DE PUNTOS DE PRUEBA

La resolucin que recibe la causa a prueba fija los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos, teniendo las partes la posibilidad de desglosarlo en puntos de prueba sobre los
que se rendir la prueba testimonial.
f. SANCION POR LA NO PRESENTACION DE LA MINUTA

Esta materia ha suscitado discusiones por cuanto si la no presentacin de la lista de testigos

acarrea la no rendicin de la prueba testimonial, y siendo iguales las normas que se refieren a
la presentacin de la lista de testigos y minuta de puntos de prueba (art.320 del C.P.C. inc.
final) la sancin debiera ser la no rendicin de la prueba testimonial.
Sin embargo, la Jurisprudencia en este ltimo tiempo ha declarado que la sancin por la no
presentacin de la Minuta de puntos de prueba es que los testigos declaran sobre los hechos
que fija la resolucin que recibe la causa a prueba, sin desglosarlo en puntos.

12. AUDIENCIA EN QUE SE RINDE LA PRUEBA TESTIMONIAL

Es indispensable que las partes sepan cuando debe rendirse la prueba testimonial, debiendo
para ello el Tribunal fijar da y hora para la realizacin de las audiencias destinadas al efecto.
El art.369 del C.P.C. establece que "el tribunal, atendido el nmero de testigos y el de los
puntos de prueba, sealar una o mas audiencias para el examen de los que se encuentren
dentro del departamento, hoy su territorio jurisdiccional, pese a no haberse actualizado su
texto por la Ley 18.969.
La audiencia para recibir la prueba testimonial se puede fijar sealando, el da y la hora, en la
misma resolucin que recibe la causa a prueba o en una resolucin posterior. Si se procede a
travs del exhorto es el Tribunal exhortado el que fijara el da y hora para la rendicin de la
prueba testimonial.
En todo caso, nuestra Jurisprudencia ha sealado que "la designacin de da y hora para el
examen de los testigos es un trmite esencial y de ella debe darse conocimiento oportuno a las
partes para que puedan ejercer las acciones inherentes a la defensa de sus derechos.323; y
que "las declaraciones de los testigos presentados en das distintos de los sealados como
audiencias especiales al efecto, carecen de mrito probatorio aunque se hayan rendido dentro
del trmino probatorio.
Si las partes no tiene seguridad que los testigos concurran a declarar es conveniente asegurar
la comparecencia del testigo, lo que se logra a travs de la citacin judicial que para estos
efectos tiene extraordinaria importancia, puesto que si no comparece el testigo citado
judicialmente estamos frente a un caso de impedimento de prueba testimonial, lo que autoriza
solicitar para su rendicin un trmino probatorio especial.
Esta es una forma indirecta de vencer la fatalidad de trmino probatorio ordinario para rendir
la prueba testimonial.
Si el testigo no es citado judicialmente y no comparece, se ha estimado que ello no constituye
un impedimento para los efectos de solicitar un trmino especial de prueba.
El art.380 del C.P.C. reglamenta la citacin judicial:

1. Puede solicitarse la citacin judicial del testigo al presentarse la lista de testigos o con
posterioridad, pero hasta antes de la Audiencia de Prueba.
2. El Tribunal debe decretar siempre la citacin judicial.
3. El citado judicialmente que no comparezca puede ser arrestado, e incluso mantenerse el
arresto hasta que no preste declaracin sin motivo justificado.(art 380 C.P.C.)
4. Respecto del citado que no comparece puede llegar a tipificarse el delito de no colaboracin
con la justicia.325

13. SISTEMAS DE DECLARACION

Para los efectos de prestar declaracin los testigos se conocen los siguientes sistemas:
1. Sistema de la Libre expresin, en el cual los testigos pueden declarar libremente todo lo que
saben respecto de los hechos.
2. Sistema de la Declaracin dirigida, en el cual los testigos declaran al tenor de las preguntas
que les son formuladas por el tribunal o las partes.
3. Sistema eclctico o mixto, en el cual los testigos declaran libremente todo lo que saben
sobre los hechos, y luego son interrogados por el tribunal y las partes.

En el procedimiento civil se aplica el sistema de la declaracin dirigida, puesto que los testigos
no deponen libremente sobre lo que ellos conocen, sino que deben limitarse a dar respuesta a
las preguntas que les formulan el juez y las partes.(Arts.365 a 367 del C.P.C.)

14. MATERIALIZACION DE LA PRUEBA TESTIMONIAL

Para la materializacin de la prueba testimonial se deben seguir los siguientes trmites:

i. Contratacin del Receptor para que actu como Ministro de Fe.

De acuerdo al art.390 del COT corresponde a los Receptores actuar como ministro de fe en los
juicios civiles en la recepcin de la prueba testimonial y en la diligencia de absolucin de
posiciones.
En el evento que no pueda contactarse a ningn Receptor para que acte como ministro de fe
en la recepcin de la prueba testimonial, es posible solicitarle al tribunal que designe a un
empleado de la secretara de ste para que acte como receptor ad-hoc. Sin embargo,
debemos advertir que esta facultad no la poseen los juzgados de letras dependientes de la
Corte de Apelaciones de Santiago a partir de la dictacin de la ley 18.969 (Art.392 COT).
Finalmente, es necesario dejar establecido que el Secretario del tribunal no tiene intervencin
alguna respecto de la diligencia de la prueba testimonial y jams puede suplir al Receptor
respecto de las funciones que la ley le ha asignado al respecto. En virtud de ello, se ha
declarado que "carecen de eficacia probatoria las declaraciones de los testigos si el acta lleva
la firma del secretario del tribunal y no la de la receptora que actu en la diligencia. La
circunstancia de no haberse pedido que fuera declarada judicialmente nula la prueba, no es
bice para que as lo decida la sentencia al ponderar los hechos probatorios.

ii. Juramento.

Antes de examinar a cada testigo, se le har prestar juramento al tenor de acuerdo a la

frmula establecida en el artculo Art.363 del C.P.C.
Es esencial el juramento para la declaracin de testigos, salvo el caso del art.357 N1 que se
refiere a la posibilidad de declaracin de menores de 14 aos que tengan discernimiento
suficiente.
La omisin del juramento genera la nulidad de la testimonial rendida sin ste. Al efecto, se ha
declarado que no vale como prueba testimonial la declaracin de un cura prroco, prestada en
informe, sin expresar que lo hace bajo fe de juramento.

iii. Orden y medidas que deber adoptar el tribunal para que declaren los testigos.

Los testigos de cada parte son interrogados separada y sucesivamente, declarando primero los
del demandante; sin que puedan presenciar unos las declaraciones de los otros.
El tribunal debe adoptar las medidas conducentes para evitar que los testigos que vayan
declarando puedan comunicarse con los que no hayan prestado declaracin (Art.364 del
C.P.C).
La Jurisprudencia ha declarado que "el orden establecido por esta disposicin no significa en
manera alguna, que no habiendo podido presentar el demandante sus testigos a una sesin de
prueba determinada en que slo han declarado los del demandado, quede aquel privado del
derecho de rendirla ms tarde, dentro del trmino probatorio.
Adems, el tribunal procurar tambin, en cuanto sea posible, que todos los testigos de la
misma parte sean examinados en la misma audiencia (Art 369 inc 2)
En todo caso, la declaracin constituye un solo acto que no puede interrumpirse sino por
causas graves y urgentes (Art.368 C.P.C).

iv. Forma de prestarse la declaracin por los testigos.

En primer lugar, es necesario hacer presente que de acuerdo la ley los testigos sern
interrogados por el juez, y si el tribunal es colegiado, por uno de sus ministros a presencia de
las partes y de sus abogados, si concurren al acto (Art.365 C.P.C.).
En la prctica, el juez generalmente no procede a interrogar al testigo, sino que las preguntas
se las formula al testigo el Receptor de acuerdo a la minuta de puntos de prueba o de la
resolucin que recibe la causa a prueba si no existiere aquella.
En segundo lugar, es menester dejar constancia que los testigos deben responder de una
manera clara y precisa a las preguntas que se les hagan, expresando la causa por qu afirman
los hechos aseverados. No se les permitir llevar escrita su declaracin (Art. 367).
Si el testigo no supiere el idioma castellano, ser examinado por medio de un intrprete mayor
de dieciocho aos, quien prometer bajo juramento desempear bien y fielmente el cargo.
Por conducto del intrprete se interrogar al testigo y se recibirn sus contestaciones, las
cuales sern consignadas en el idioma del testigo, si ste no entendiere absolutamente el
castellano. En tal caso, se pondr al pie de la declaracin la traduccin que de ella haga el
intrprete.
Si el testigo fuere sordo, las preguntas le sern dirigidas por escrito; y si fuere mudo, dar por
escrito sus contestaciones.
Si no fuere posible proceder de esta manera, la declaracin del testigo ser recibida por
intermedio de una o ms personas que puedan entenderse con l por medio de la lengua de
seas, por signos, o que comprendan a los sordos o sordomudos. Estas personas prestarn
previamente el juramento de que trata el inciso primero."(Art.382).
Si el testigo fuere sordo, las preguntas le sern dirigidas por escrito; y si fuere mudo, dar por
escrito sus contestaciones.
Si no fuere posible proceder de esta manera, la declaracin del testigo ser recibida por
intermedio de una o ms personas que puedan entenderse con l por medio de la lengua de
seas, por signos, o que comprendan a los sordos o sordomudos. Estas personas prestarn
previamente juramento de desempear bien y fielmente el cargo.
En tercer lugar, es menester advertir que antes de comenzar a prestar el testigo su declaracin
acerca de los hechos, la parte que no presenta al testigo tienen el derecho de formularle a ste
por conducto del juez, en la practica el Receptor, las preguntas de tacha, esto es, aquellas que
versan sobre los datos necesarios para establecer si concurren causales que inhabiliten al
testigo (Art.366)
Concluidas las preguntas de tacha, la parte que no presenta al testigo debe proceder a
formular la tacha pertinente, puesto que si no lo hace precluir su derecho de hacer valer la
inhabilidad con posterioridad.
De la tacha formulada se conferir traslado a la parte que presenta al testigo.
Esta puede adoptar dos actitudes: Pedir que se omita la declaracin del testigo y que se
reemplace por la de otro testigo hbil si lo hubiere que figure en la nmina respectiva (Art.374
C.P.C.) o solicitar el rechazo de la tacha formulada, la que no impedir el examen del testigo
tachado y ser resuelta en la sentencia definitiva. Slo en caso de tratarse de una tacha
fundada en una inhabilidad absoluta notoria, podr el tribunal repeler de oficio la declaracin
del testigo (Arts 375 y 379 C.P.C.).
En cuarto lugar, concluidas las preguntas de tacha, se haya formulado sta o no, se procede a
interrogar al testigo acerca de los hechos de la causa.
Comienza el interrogatorio del testigo con las preguntas que le formula el juez (en la prctica,
el Receptor) sobre los puntos de prueba que se hubieren fijado, pudiendo exigir tambin a los
testigos que rectifiquen, esclarezcan o precisen las aseveraciones hechas (Art.365 C.P.C.).
Luego, viene el derecho para la parte que presenta al testigo de repreguntarlo, esto es, tiene
derecho a dirigir, por conducto del juez (en la prctica, el Receptor), las preguntas pertinentes
para que el testigo aclare, complemente, rectifique, esclarezca o precise los hechos sobre los
cuales se invoca su testimonio.
Terminadas las repreguntas, nace el derecho para la parte que no presenta al testigo, para los
efectos de formular las contrainterrogaciones por conducto del juez.(art.366 C.P.C.)
Nuestra Jurisprudencia ha establecido que es un trmite esencial para la validez de la prueba
testimonial reconocer a las partes el derecho para formular las repreguntas y
contrainterrogaciones, puesto que se ha declarado "nula la testifical rendida sin haberse
aceptado las contrainterrogaciones propuestas por el demandado civil, ya que de otra manera
se producira su indefensin. Se repone el procedimiento al estado de llevarse a efecto
nuevamente la prueba decretada con intervencin de la contraparte, quien podr hacer uso de
todos los derechos que le concede la ley.
Las partes tienen el derecho de oponerse a las preguntas que formula el tribunal o la contraria
por conducto de ste al testigo por no ser ellas procedentes; esto es, no encuadrarse dentro
de los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos de la causa respecto de los cuales se
ha presentado a declarar al testigo, o por tratarse de preguntas inductivas, porque en este
caso en que el testigo se limita a afirmar o negar lo que se le seala en la pregunta no es el
quien est declarando, sino que la parte a travs suyo.
De la oposicin a la formulacin de la pregunta se da traslado a la otra parte, y en caso de
desacuerdo respecto a su formulacin, resolver el tribunal. La resolucin que se pronuncia
por el tribunal es apelable en el slo efecto devolutivo.(Art.366 inc.2).
A esta oposicin a la formulacin de una pregunta se le da la tramitacin de un incidente, por
lo que si en la audiencia se perdieren dos o mas incidentes por una parte se podra aplicar lo
previsto en el art.88 del C.P.C.
Finalmente, de todo lo obrado en la diligencia testifical se debe levantar un acta de acuerdo a
lo establecido en el art.370 del C.P.C., el cual prescribe al efecto: "Las declaraciones se
consignarn por escrito, conservndose en cuanto sea posible las expresiones de que se haya
valido el testigo, reducidas al menor nmero posible de palabras. Despus de ledas por el
Receptor en alta voz y ratificadas por el testigo, sern firmadas por el juez, el declarante, si
sabe, y las partes, si tambin saben y se hallan presentes, autorizndolas un receptor, que
servir tambin como actuario en las incidencias que ocurran durante la diligencia de prueba.
Al respecto, se ha declarado por la Jurisprudencia que "carece de todo mrito probatorio la
declaracin de los testigos que no sea autorizada por el receptor que debe actuar en la sesin
de prueba, siendo ineficaz la autorizacin del secretario u otro ministro de fe.
Con ello se da cabal aplicacin al art.61 inc. final del C.P.C., el cual prescribe que la autorizacin
del funcionario a quien corresponde dar fe o certificado del acto es esencial para la validez de
la actuacin.

v. Nmero de testigos que puede presentar a declarar cada parte.

El Cdigo de Procedimiento Civil reglamenta el nmero de testigos que debe presentar a

declarar cada parte respecto de cada hecho que debe acreditarse.
Se puede presentar hasta seis testigos sobre cada uno de los hechos que deben acreditarse
(Art 372 inc.1)
La discusin se ha presentado si el nmero mximo de testigos se refiere a cada uno de los
hechos sealados en la resolucin que recibe la causa a prueba o los hechos sealados en la
minuta de prueba. Nosotros creemos que se refiere a los hechos que recibe la causa a prueba
(372 inc. 1); pues cada vez que la ley ha querido referirse a la minuta de puntos de prueba lo
ha hecho en forma expresa.
Por otra parte, nuestra Jurisprudencia ha establecido que "habiendo declarado ms de seis
testigos sobre cada punto de prueba, slo procede considerar las declaraciones de los seis que
primero prestaron su declaracin.
Respecto de querellas posesorias se admite solo 4 testigos art.555, por cada uno de los hechos
que deben acreditarse y el art.592 lo hace aplicable a los procedimientos especiales de
arrendamiento.

15. LAS SUCESIVAS OPERACIONES MENTALES QUE CONFORMAN EL TESTIMONIO Y LAS

PRINCIPALES CAUSAS DE ERROR EN ESTE.

El testimonio es un dato complejo, un producto psicolgico, que interesa analizar para

comprobar si est formulado correctamente. De igual manera que, para juzgar con acierto de
un acto, hay que colocarse mentalmente en la situacin de su autor, as tambin se necesita,
para apreciar debidamente un testimonio, comenzar por imaginarse las condiciones en que se
encontraba el testigo. FLORIAN recomienda al juez que recorra, en sentido inverso, el camino
del testimonio, remontndose de sus manifestaciones externas a las fuentes psicolgicas
ntimas de donde mana, para reconstruir el complicado procedimiento mediante el cual es
percibido el acontecimiento exterior, rememorado despus y, finalmente, traducido en la
deposicin testifical.
Sin entregarse a la psicologa pura, resulta indispensable conocer los principales elementos
psicolgicos del testimonio, o las sucesivas operaciones mentales que lo forman. Se distinguen
tres principales: la percepcin, la memoria y la deposicin.
LA PERCEPCIN sensible de la cosa o del hecho, que tanto difiere segn los individuos y las
condiciones en las cuales se encuentra. Los testigos se hallan generalmente en una condicin
negativa desfavorable, muy distinta de la de un observador: su conocimiento se produce por
casualidad, involuntariamente, sin preparacin y sin inters; en consecuencia, sin mucha
atencin, y ello origina una percepcin ms o menos incompleta, fragmentaria y desvada.
Mucho dependen las cualidades de la percepcin de las condiciones en las cuales se forma:
condiciones subjetivas, en que el individuo se encuentra en relacin con el desarrollo del
suceso (estado afectivo, inters, disposicin mental, etc.); condiciones objetivas, en las cuales
el objeto, simple o complejo, se presenta (luz, distancia, movilidad, etc.).
LA MEMORIA, complejo proceso que comprende varias operaciones: en primer lugar, la
conservacin de las impresiones sensibles; despus, la reproduccin de los recuerdos, su
evocacin y su localizacin en el tiempo. El objeto y el modo de percepcin influyen sobre el
poder amnsico de conservacin y de evocacin. El reconocimiento de los recuerdos requiere
un trabajo de seleccin, de coordinacin y de interpretacin, que difiere segn el sentido
crtico y el poder de juicio interno de cada uno. La impulsividad y la falta de dominio se reflejan
en el testimonio: tales causas hacen que las afirmaciones sean tan pronto oscuras y ambiguas
como excesivamente tajantes y rgidas.
LA DEPOSICIN, o comunicacin de los recuerdos a la autoridad encargada de recogerlos:
operacin final, destinada a informar al juez, ya directa o indirectamente.
Esta es la fase til que actualiza las precedentes; tambin es aquella de la que se han ocupado
los juristas y cuyo procedimiento ha sido reglamentado en todas partes ante las diversas
jurisdicciones, particularmente con la finalidad de asegurar la veracidad del testimonio. Segn
FLORIAN prcticamente constituye el momento ms importante y, al mismo tiempo, ms
delicado, donde nuevas dificultades se agregan a las de la percepcin exacta y evocacin fiel;
la narracin debe alcanzar el fin prctico de expresar la percepcin, para que jueces y partes
se adueen y se sirvan de ella segn los fines inmediatos del proceso" Se trata esencialmente
de obtener del testigo el saber mximo, al mismo tiempo que lo ms exacto posible. En la
deposicin intervienen dos factores principales: de una parte, la capacidad de expresar con
mayor o menor claridad las percepciones reales recibidas; y, de otra, la voluntad de
reproducirlas fiel y francamente. Esos factores varan segn las personas y de acuerdo con las
condiciones de la deposicin. Como observa FLORIAN, la voluntad de recordar y de relatar los
recuerdos no cabra obtenerla artificialmente; las amenazas penales resultan insuficientes, y la
habilidad del juez posee poco poder contra los disimulos y los rodeos de la mala voluntad del
testigo. Por otro lado, actualmente se sabe que el testimonio ms sincero puede encontrarse
muy perturbado o falseado por las sugestiones u otras influencias extraas que han de evitarse
en cuanto quepa.
En funcin de esos diversos elementos o procesos debe ser apreciado el testimonio. El defecto
de uno u otro resulta suficiente para viciar de alguna manera el resultado, salvo que el testigo
no pueda aportar un correctivo.
Ese examen analtico de las condiciones individuales se ve ayudado por la determinacin de las
condiciones genricas en las cuales encuadre cada caso y que influyan sobre el valor del
testimonio. Esas condiciones se refieren, unas, a la persona del testigo; otras, al objeto del
testimonio. Las primeras, que WIGMORE llama rasgos humanos genricos, se refieren a la
edad, al sexo, al estado mental, a la raza, a la condicin social, al carcter moral, etctera:
elementos que permiten determinar la credibilidad personal del testigo segn el gnero al cual
pertenezca; pero eso no puede ser ms que aproximado. Ambas condiciones dependen de la
naturaleza del hecho atestiguado: ms o menos verosmil, ms o menos fcil de percibir y
retener, segn las circunstancias de tiempo, lugar, rapidez, iluminacin y otras. Constituye
todo un programa al que ha de pasrsele revista.
Cabe considerar una tercera clase de condiciones, intermedias entre las otras dos, y
concernientes a las relaciones del testigo con el hecho y con los dems testigos. Desde ese
punto de vista se determina si el testigo es independiente e imparcial; o si, por el contrario,
est interesado material o moralmente en el asunto, o si solamente existe alguna solidaridad
con una parte, si es amigo de ella o, al revs, hostil: constituyen elementos importantes de
credibilidad. Pero eso se enlaza con las condiciones subjetivas o personales en lo relativo a las
disposiciones afectivas del testigo (inters, pasin, simpata, espritu de solidaridad o de
partido, etctera) y a su actitud de buena o de mala voluntad para declarar la verdad
(sinceridad o disimulo). En semejante materia, resulta difcil establecer distinciones tajantes; lo
esencial consiste en seguir un orden definido y claro.
Otra clase de condiciones intermedias se refiere a las relaciones del testimonio con el hecho
que haya de ser probado, segun que el testigo relate lo que l mismo ha percibido (testimonio
directo, ex proprus sensibus); que manifieste, por el contrario, lo que otro le ha contado
(testimonio indirecto o mediato, ex auditu alieno); o, simplemente, que exponga lo odo por
rumor pblico, sin precisa indicacin de procedencia (fama comn). Solamente la primera
clase de testimonio hace verdadera prueba; las otras no ofrecen sino aproximaciones ms o
menos comprobables. La frase de LOYSEL contina siendo verdad: El rumor va por la villa, y
en un moyo de creer, no hay manera cierta de saber. La fama general no puede aportar sino
un complemento: tampoco est admitida sino a falta de otra prueba y en casos excepcionales
o para simples informes de moralidad. Con razn se ha desconfiado siempre del testimonio
indirecto: los antiguos legistas y canonistas lo denominaban testimonio ex credulitate, y no lo
consideraban probatorio por s mismo, en oposicin al verdadero testimonio llamado ex
scientia.
Analizando el testimonio de odas (hear-say-testimony), WIGMORE lo encuentra reducible a
una serie doble o mltiple de aserciones intermedias, que se remontan hasta una asercin
basada sobre la percepcin sensible; ahora bien, la asercin de una persona ausente no resulta
generalmente digna de fe, porque carecemos de datos sobre su credibilidad testimonial, de
manera que nos vemos reducidos a fundar una inferencia sobre una ltima asercin por simple
conjetura, cuando no por pura imaginacin. La prueba, si prueba es, resulta tanto menos
segura cuanto ms complicada sea la serie testimonial y ms larga la hilera hasta alcanzar la
fuente del conocimiento, nica base seria: los testimonios intermedios escapan a todo
examen, y las posibilidades de error aumentan de uno en otro.
As ha podido considerarse que esta clase de prueba no entraba dentro del verdadero
testimonio. Constituye asimismo una antigua e importante regla del Derecho
anglonorteamericano la de prohibir a los testigos repetir los rumores del vulgo (the rule
against hearsay). Se enlaza estrechamente con el principio fundamental de la oralidad del
testimonio, todava ms esencial en el Derecho, fiel al sistema de la libre apreciacin de las
pruebas, ha virtud del interrogatorio de los testigos por las partes, que se estima el medio
mejor para descubrir los errores testificales. Aceptando esa regla (the hearsay wle) en el
amplio principio as sentado, aparte los detalles absurdos y pedantes "que la entorpecen en la
prctica, WIGMORE la considera como la cumbre del sistema de prueba
anglonorteamericano"y el triunfo de la armona entre los datos de la ciencia y las reglas
empricas del procedimiento. El peligro de esta clase de testimonios se deja sentir menos con
jueces ejercitados que ante el jurado. Sin desconocerlo, nuestro Derecho, fiel al sistema de la
libre apreciacin de las pruebas, ha preferido remitirse a las luces y a la prudencia del juez,
segn la frmula de la jurisprudencia. Verdad es que, en la vida corriente y en la historia
general, estamos obligados desde luego a escuchar los rumores; pero es a falta de cosa mejor
y con reservas, en tanto la cuestin que constituye su objeto no sea sometida a discusin.
Aunque, como toda prueba, el testimonio debe satisfacer el principio de no contradiccin, las
cualidades lgicas presentan para l bastante menos importancia que para los indicios, y
ninguna resulta suficiente para proporcionar un criterio de su veracidad. Y es que no se reduce
a una operacin de raciocinio y, en consecuencia, no solamente est sujeto a un vicio de
lgica, sino que puede ser voluntariamente falso, lo cual lo vicia en la base; y porque, adems,
cada uno de los procesos en que se descompone (percepcin, atencin, conservacin de los
recuerdos, evocacin, reconocimiento, expresin, etctera) es susceptible de error. Mientras
la inferencia indiciaria, relativamente sencilla en cada hecho, se reconoce como justa si se
apoya en una base slida y sigue un razonamiento correcto, no se ha recorrido sino parte del
camino cuando se ha sometido la inferencia testimonial a un anlisis lgico. Falta por efectuar
una completa apreciacin psicolgica del hecho testifical, tanto en la relacin con el testigo
como con la deposicin. En ello, la relacin de verdad entre el espritu y la cosa es indirecta,
por cuanto pasa por el testigo (primer sujeto) antes de llegar al juez (segundo sujeto): el
problema esencial consiste precisamente en saber si el intermediario en cuestin (el testigo)
reproduce fielmente la realidad. Ahora bien, interesa analizar cmo se alcanza y cmo cabe
deformar esa verdad.
Resulta posible un doble mtodo: el intento de reconocer directamente la verdad por las
cualidades del testigo y de su deposicin; o, bien, proceder indirectamente por la investigacin
y eliminacin de errores. Por desgracia, no poseemos criterio seguro de la verdad en esta
materia; voluntario o no, el error se oculta tan bien bajo la apariencia de la verdad, que no
siempre resulta fcil distinguirlo: un testigo que parece seguro puede errar, as como cabe que
un enfermo parezca sano. Ms fcil es descubrir un error, como una enfermedad, desde el
instante en que se sospecha su existencia; pero, como las enfermedades, tambin los errores
pertenecen a mltiples clases: si la verdad no tiene sino un rostro, el reverso de la verdad
posee cien mil figuras y un campo indefinido" segn la expresin brillante de MONTAIGNE
(Ensayos, lib. 1, captulo IX).
Para reconocerlos y conseguir diagnosticarlos, interesa la clasificacin de los errores
testimoniales. Al excluir los diversos errores posibles en un testimonio, se llega a la conclusin
de su veracidad. Pero conviene no incurrir en omisiones.
La primera distincin que ha de hacerse es la de mentiras y errores involuntarios. La mentira es
constitutiva del falso testimonio penado por la ley. Es la que han tenido en cuenta
principalmente los juristas. En efecto, resulta singularmente temible, porque vicia, o al menos
vuelve sospechoso, todo el testimonio: qu crdito cabe conceder a un testigo mentiroso o
de mala fe? Tiene poca importancia la forma en que se haya mentido: positiva, negativa o
incierta; pero la primera es la ms fuerte y perniciosa; la ltima aparece atenuada y poco
peligrosa. Resulta raro que las simples reticencias o denegaciones constituyan objeto de
procesamiento por falso testimonio; pero cabe que sean objeto de l cuando por su naturaleza
puedan extraviar verdaderamente a la justicia y si no se reducen a una oposicin a hablar o
responder, constitutiva de un delito menor, la negativa a deponer.
La mentira y el error involuntario revisten con frecuencia casi las mismas formas, al menos
como modos intermedios o atenuados; y se encuentra que se deben a causas parecidas, de
naturaleza afectiva o patolgica. Cuando se trata de una simple exageracin, deformacin u
omisin, no resulta siempre fcil decir si es voluntaria o no.
Si un testigo afirma que tales circunstancias, estimadas por l de poco inters, le han pasado
inadvertidas, cmo saber si realmente las ha percibido y las ha retenido?; o, si se est
convencido de aquello, cmo probarlo? La dificultad de demostrar la mala fe o la intencin de
engaar es el escollo de los procesos por falso testimonio. En efecto, incumbe siempre a la
acusacin probar la mala intencin, y es normal que se presuma ms bien el error que la
mentira: In dubio praesumitur testem falsum deposuisse potius per errorem et ignorantiam
quam dolo, as- como lo haba proclamado FARINACIO en el Derecho romano.
Existen, adems, entre esas dos categoras extremas de alteracin de la verdad, formas
intermedias que la psicologa moderna ha desentraado con el nombre de seudomentiras, y
que obedecen a una preocupacin insuficiente por la verdad ms que a la conciencia de
engallar: se profieren por influjo de una cuestin sugestiva, o de una pasin viva, o de un
exceso de imaginacin, sin hablar de las de los nios o de las de los enajenados embusteros.
Algunas son proferidas con engallador acento de conviccin: el propio sujeto no discierne ya
con claridad el lmite entre lo verdadero y lo falso.
La primera tarea para conocer el valor de un testimonio consiste, pues, en averiguar si es
sincero; si no lo es, debemos rechazarlo ms o menos completamente. Tan slo con muchas
reservas cabe aceptar algunas de sus partes, cuando la mentira es suficientemente limitada;
porque quien resulta capaz de mentir en un punto, lo es generalmente en los dems. Pero a
esa primera labor se aade otra, cuya importancia ha sido muy ignorada: la de investigar si el
testimonio es exacto, no tachado o susceptible de error.
Esa misin es ms compleja que la primera, en razn de la multiplicidad de las fuentes de
errores: mientras las causas de las mentiras se reducen todas, en mayor o menor grado, a la
voluntad de engaar, las de los errores cuentan con las procedencias ms diversas,
dependientes de la naturaleza de hecho, de la mentalidad del testigo o de las condiciones del
testimonio. Por lo tanto, en ese aspecto, el examen de la declaracin testifical debe ser lo
bastante completo como para eliminar las diferentes posibilidades de error que pueden
presentarse incluso en los testigos concienzudos; y, desde luego, no siempre los mayores
errores resultan los ms fciles de descubrir.
Para abordar este doble objeto, la mentira y el error, cabe concebir un doble mtodo de
crtica, y as suele procederse en la prctica; de la misma manera, los historiadores examinan
sucesivamente los documentos en el aspecto de la sinceridad y en el de la exactitud. Verdad es
que el diagnstico de la mentira tiene procedimientos propios, aplicables lo mismo a los
testigos sospechosos que a los acusados, como el psicodiagnstico asociativo y la psicometra
(expuestos ya en la primera parte). Pero los otros, como el interrogatorio, el examen de los
testigos y de los testimonios, versan sobre la credibilidad del testigo y la averiguacin de los
errores en general; de modo tal que resulta ms sencillo un mtodo de conjunto aplicable a las
diversas clases de errores, voluntarios o no. En otro caso, estaramos expuestos a repeticiones:
as, en qu categora alinear la influencia del inters, del vnculo de parentesco o del espritu
de partido? Su naturaleza permite sospechar tanto de error como de mentira: el testigo
interesado en la causa, pariente cercano, o solidario de una de las partes, ha de ser rechazado
o fiscalizado tanto por una de esas causas como por la otra. Sabemos ya que la separacin no
es tan tajante, como podra creerse, entre la mentira y el error, y que con frecuencia sus
causas son las mismas. Procederemos, pues, siguiendo as a otros autores, a un examen de
conjunto de los testigos y de los testimonios, de acuerdo con un mtodo nico.
No ofrece menos inters el conocimiento de las principales clases de error a las cuales estn
expuestos los testigos. Cabe establecer diversas clasificaciones, segn el punto de vista en que
uno se site. La ms til es la formable de acuerdo con la naturaleza y la fuente del error, a
saber: las alucinaciones, las invenciones, las confabulaciones, las falsas interpretaciones, las
confusiones y las ilusiones.
a. Las alucinaciones constituyen fenmenos psicopatolgicos por los cuales las
representaciones subjetivas se imponen al sujeto con el ttulo de percepciones verdaderas.
Son debidas a una turbacin mental, y escapan al dominio del razonamiento. Alienados de
diversas clases se encuentran sujetos a ellas: cuantos sufren crisis delirantes, de naturaleza
txica, alcohlica o de otra ndole, y los que padecen psicosis sistematizada o alucinadora
crnica.
Experimentan sensaciones de torturas, escuchan voces perseguidoras, vislumbran fantasmas
que los acosan, etctera. Tan slo en casos muy excepcionales se han podido observar
alucinaciones en los sujetos normales: y es probable que se debieran a algn trastorno
pasajero. De las verdaderas alucinaciones se distinguen las seudoalucinaciones, de las cuales el
individuo tiene conciencia y que a veces interpreta como signos, amenazas u ocultas
advertencias. Las alucinaciones resultan bastantes fciles de reconocer en un testigo, aunque
slo sea por la razn del estado mental con el cual estn enlazadas.
b. Las invenciones constituyen imaginarias creaciones, debidas a un defecto de dominio
racional del sujeto sobre su desenfrenada imaginacin; y que, a diferencia de la mentira
normal, no se exteriorizan con el fin de engaar. Tales acciones pertenecen a diversos
alienados: los histricos, los delirantes imaginativos y los desequilibrados mitmanos. Caen
dentro de la fabulosidad o de la mitomana; mas los simples mitmanos no delirantes no son
vctimas de sus mentiras. Algunos formulan falsas denuncias, apoyadas con todo un aparato
escnico: hemos conocido el caso de una joven cocinera que fue encontrada completamente
atada por ella misma y que simulaba haber sido vctima de una agresin en un chalet de
Royan. FARALICQ cuenta otro caso de una mujer que se arroj a un pozo y acus a un chino.
En otras ocasiones, la mitomana puede ir acompaada de autoacusacin, sobre todo en los
alcohlicos. Para reconocer la fantasa del relato, resulta suficiente, por regla general, la
comprobacin de ciertos aspectos, reveladores de la irrealidad o de la inverosimilitud; por
ejemplo, el modo de la atadura o la simulacin del robo; y tambin dirigir preguntas de detalle
acerca de las seas personales y gestos del supuesto agresor. En caso necesario, cabe apelar a
un psiquatra, para reconocer el estado mental del testigo sospechoso.
c. Las confabulaciones integran procesos normales, pero desencadenados por un trastorno
amnsico: consisten en llenar inconscientemente, por medio de representaciones subjetivas
de apariencia plausible, las lagunas del recuerdo, los vacos de la memoria de los que no se da
cuenta exacta el sujeto; pero por los cuales experimento una necesidad particular de colmar lo
que falta. Suelen producirse como resultas de una amnesia localizada o parcial, en la
decadencia senil o en las neurosis alcohlicas o traumticas, especialmente en los casos de
heridas en el crneo.
Constituyen un fenmeno bien conocido actualmente, sobre todo luego de las observaciones
de los mdicos alemanes WERNICKE y PICK. Hay que desconfiar siempre de un testigo que
padezca de amnesia, y no ha de dudarse en hacer que lo reconozca un psiquatra o un
competente mdico forense.
d. Las falsas interpretaciones son errores de comprensin, que deforman las percepciones y
los recuerdos, de modo inconsciente y gradual, por la accin de una idea fija, de una pasin
dominante o de una emocin intensa. Varias categoras de enajenados, los melanclicos, los
perseguidos perseguidores y los delirantes sistemticos, llamados intrpretes, lo interpretan
todo en el sentido de su delirio o de su idea fija; o sea, sencillamente, dentro del crculo que
interesa a aquel delirio o a esa idea. Entre los mismos normales, la pasin y el espritu de
partido provocan tambin un efecto deformador; y toda idea preconcebida, sobre todo en la
base afectiva, lleva a creer que se ha visto o se ha odo aquello que se piensa, apenas sean algo
defectuosas las condiciones de percepcin y de memoria: eso es lo que echa a perder al
testimonio en su base. Y as se produce que los testigos depongan en sentidos diametralmente
opuestos acerca de los mismos hechos, segn se declaren a favor de una u otra parte; con
demasiada frecuencia se les halla divididos en dos bandos: en pro y en contra.
Cuantas veces se sospeche que un testigo delira o tiene una idea fija, no se deben aceptar sus
declaraciones sino despus de haberse asegurado, mediante un reconocimiento mental si ello
es preciso, de que no rozan en manera alguna el crculo patolgico de sus ideas. Igualmente,
cuando un testigo muestre parcialidad, es preciso realizar una seleccin de sus declaraciones
o, si resulta posible, corregir esa tendencia deformadora. Las falsas interpretaciones son muy
corrientes en la vida. En los juicios son tanto ms peligrosas cuanto ms apariencia verosmil
tengan; no han dejado de arrastrar a errores judiciales.
e. Las confusiones constituyen mezclas de representaciones, en virtud de las cuales una
persona o una cosa se toma por otra, o cualidades de un objeto son atribuidas a otro.
Resulta frecuente cuando una percepcin carece de claridad o es turbada por la emocin o la
sorpresa, y ello puede dar lugar a graves equivocaciones. En los testigos normales son difciles
de reconocer, salvo efectuar un completo examen crtico del testimonio.
f. La ilusiones son errores parciales que, por el juego espontneo de la actividad imaginativa,
alteran una percepcin o un recuerdo. Se presentan con modalidades muy distintas: se
producen en condiciones normales, pero se exacerban con los estados patolgicos.
Constituyen ligeras y transitorias desviaciones funcionales del mecanismo del conocimiento,
debidas a causas diversas, pero reducibles a dos formas principales: tan pronto es el
razonamiento como el mecanismo de las asociaciones el que completa y transforma o combina
imgenes incompletas, oscuras o desdibujadas: la primera forma predomina en los espritus
discursivos; la segunda, en los imaginativos y afectivos.
Todava ms que las confusiones que integran una variedad particularmente poderosa de ellas,
las ilusiones slo se reconocen luego de un completo examen crtico del testimonio.
Este gnero de error resulta tan frecuente, que cabra citar mltiples ejemplos.
Afortunadamente, no presenta gravedad sino cuando versa sobre circunstancias esenciales;
mas lo importante en la causa no siempre coincide con lo que as le ha parecido al testigo o
con aquello que ha atrado su atencin. Autores, psiclogos o prcticos han intentado pasar
revista a las numerosas especies de ilusiones, sensoriales y de otra ndole, y clasificarlas.

16. LAS TACHAS

a. CONCEPTO.
Constituyen el medio procesal de hacer valer la inhabilidad que afecta a los testigos.342

b. SUJETO ACTIVO.
El sujeto activo de la tacha, aquel en cuyo beneficio est establecida y que tiene la facultad de
hacerla valer o no, es la parte en contra de la cual se presentado a declarar el testigo.
Se renuncia a la formulacin de la tacha en forma tcita al dejar transcurrir oportunidad
procesal sin hacerla valer.
La renuncia es expresa cuando, a pesar de saberse las causales de inhabilidad no se hacen
valer.
La inhabilidad se hace valer respecto del testigo de la contraparte y no contra la contraparte.

c. OPORTUNIDAD PARA HACER VALER LAS TACHAS

Para establecer la oportunidad que se posee para formular la tacha hay que distinguir dos
situaciones:
1. Testigos comprendidos en la lista de Testigos.
2. Testigos que no figuren en dicha lista, pero son admitidos a declarar cumpliendo los
requisitos legales.

1er caso: Esta comprendida la oportunidad procesal para hacer valer la tacha por el perodo
que media desde la presentacin de la lista y hasta antes de comenzar el testigo a prestar su
declaracin.
En el instante en que empieza la declaracin del testigo precluye el derecho de hacer valer la
tacha.
En la prctica lo que se hace es tachar al testigo en la misma Audiencia de prueba. No
obstante, es posible formular la tacha por medio de la presentacin de un escrito antes de la
audiencia fijada para recibir la prueba testimonial.
2do caso: Respecto de los testigos admitidos a declarar sin estar contemplados en la Lista de
Testigos, este plazo es mayor por cuanto no se ha tenido oportunidad y posibilidad de conocer
al individuo que declara. En esta situacin el plazo para formular la tacha se ampla
comprendiendo los 3 das subsiguientes al examen del testigo (Art.373 del C.P.C).

d. FORMULACION DE LAS TACHAS

En la audiencia de la prueba testimonial, antes que los testigos comiencen a prestar

declaracin sobre los hechos de la causa, la parte en contra de la cual se ha presentado el
testigo pueden formularle las interrogantes que estime convenientes y segn las respuestas de
los testigos apreciar si respecto de ellos concurre alguna causal de inhabilidad.
Con dichas respuestas o con los antecedentes que posee la parte sobre la materia, sta puede
decidir hacer valer una inhabilidad de las establecidas por la ley en contra del testigo.
La forma de tachar el testigo es invocando algunas causales de inhabilidad contempladas en
los arts.357 y 358 del C.P.C. y sealando con claridad y precisin los hechos que la
configuran.(Art.373 inc.2)
Al efecto, nuestra jurisprudencia ha declarado que "es inadmisible la tacha, por falta de
especificacin, si se funda por ejemplo en la causal 7 del artculo 358, sin indicar si es porque el
testigo tenga amistad ntima con la parte que lo presenta o enemistad respecto de la otra
parte344; "no es aceptable la tacha que se formula diciendo que el testigo es sirviente de la
parte que lo presenta, sin indicar que clase de servicios presta.

e. EFECTOS DE LAS TACHAS

La formulacin de la tacha puede producir los siguientes efectos:

a. Formulada la tacha y antes de que el testigo comience a prestar declaracin sobre los
hechos del pleito, la parte que presenta al testigo puede solicitar que se omita la declaracin
del testigo tachado, reemplazando esa declaracin por la de otro testigo de la lista. Es una
facultad de la parte. Art.374 del C.P.C.

b. La parte que presenta al testigo en caso de duda sobre la tacha formulada puede oponerse a
ella y optar por insistir en que ste deponga, en cuyo caso se admitir que preste declaracin
el testigo, quedando la tacha para ser resuelta en la sentencia definitiva. Art.375.

c. El Tribunal puede repeler de oficio la declaracin de un testigo que aparezca notoriamente

comprendido en alguna de las causales de inhabilidad absoluta. Art.375.
Esta resolucin es apelable y se conceder en el slo efecto devolutivo.

f. TRAMITACION DE LAS TACHAS

Se tramitan como incidente en el mismo acto y en forma verbal.

El incidente en este caso se traduce en escuchar a la contraparte. Art.365 y 366 inc.2.
Puede suceder que los hechos en que se fundan las tachas no queden reconocidas segn sean
las declaraciones del testigo sobre las causales invocadas para hacerle valer. En este caso se
establece una facultad para el Tribunal de otorgar la posibilidad de rendir prueba sobre tacha.
Las resoluciones que ordenan recibir prueba sobre las tachas opuestas son inapelables
(Art.379 inc.1).
Por regla general, la prueba de la tacha se rinde dentro del trmino probatorio, pero si este
esta vencido o lo que resta del probatorio no es un lapso de tiempo suficiente se ampliara para
este solo efecto hasta complementar 10 das, pudiendo adems solicitarse aumento
extraordinario para rendir prueba fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce de
la causa.(.Art.376.)

g. TACHAS DE TESTIGOS DE TACHAS

Puede ocurrir que se presenten testigos para probar las tachas formuladas respecto de los
testigos.
Respecto de estos testigos pueden ser formuladas tachas. Sin embargo, en este caso no se
admitir la prueba de testigos para probar las tachas formuladas respecto de los testigos de
tachas. Art.378 del C.P.C.

g. DONDE Y COMO SE RESUELVE LA TACHA

Normalmente el tribunal se pronuncia sobre las causales de tachas en la parte resolutiva de la

sentencia definitiva (Art.379 inc.2).
Si el tribunal acoge la tacha formulada en contra del testigo, la declaracin de ste carecer de
valor. En cambio, si el tribunal rechaza la tacha deducida en contra del testigo, la declaracin
del testigo tendr validez, y su valor probatorio deber determinarlo el tribunal al dar por
establecidos los hechos dentro de la sentencia definitiva que pronunciar para resolver el
conflicto sometido a su decisin.
Si bien la resolucin de las tachas est comprendida en la sentencia definitiva, este aspecto de
la resolucin no rene el carcter de tal, sino que es una sentencia interlocutoria injertada en
una sentencia definitiva. Es por ello que en esta parte esa resolucin se regir por las reglas de
la sentencia interlocutoria.
En contra de la resolucin que resuelve la tacha no procede el recurso de casacin en la forma,
puesto que es una sentencia interlocutoria que no pone trmino al juicio o hace imposible su
continuacin.

17. VALOR PROBATORIO DE LA PRUEBA TESTIMONIAL

Hay que tener presente las limitaciones del art.1708 Cd. Civil al 1711 del Cd. Civil.
Respecto del valor probatorio hay 3 situaciones generales y un caso especifico.

a. DECLARACIONES DE TESTIGOS MENORES DE 14 AOS. ART.357 DEL C.P.C.

Pueden aceptarse sus declaraciones cuando las presten con suficiente discernimiento.
En este caso, dichas declaraciones sirven de base para una presuncin judicial.
b. TESTIGOS DE ODAS

Son aquellos que conocieron los hechos a travs del dicho de otra persona o de alguna de las
partes.
La declaracin de los testigos de odas basados en el dicho de otras personas slo puede servir
de base para una presuncin judicial. Sin embargo, estas declaraciones cuando se refieren a lo
que el testigo oy decir de las partes son vlidas siempre que sirvan para esclarecer el hecho
que se trata. art.383 del C.P.C.

c. DECLARACIONES DE TESTIGOS PRESENCIALES

La Ley establece un valor probatorio declinante segn los requisitos que renen las
declaraciones de los testigos.
Esta norma est contemplada en el art.384 del C.P.C:

N1. La declaracin de un testigo imparcial y verdico constituye una presuncin judicial, que
el Tribunal apreciara de acuerdo a su gravedad y precisin.

N2. Las declaraciones de dos o ms testigos contestes en el hecho y sus circunstancias

esenciales, sin tachas, legalmente examinados y que den razn de sus dichos podrn constituir
plena prueba cuando no haya sido desvirtuado por otro medio de prueba.

N3. Cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean contradictorias con las de los
testigos de la otra, tendrn por cierto lo que declaren aquellos que an siendo en menor
nmero, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos de los hechos, o por ser de
mejor fama, ms imparciales y verdicos, o por hallarse ms conformes en sus declaraciones
con otras pruebas del proceso.

Contempla la hiptesis que los testigos de una parte sean contradictorios con los de la otra
parte y en este caso se atender a la calidad de los testigos, a las circunstancias y al modo ms
verosmil de como habran acontecido los hechos ms que al nmero de los testigos.
De aqu al aforismo LOS TESTIGOS SE PESAN, NO SE SUMAN

N4. Cuando los testigos de una y otra renan iguales condiciones de ciencia, de imparcialidad
y de veracidad, tendrn por cierto lo que declaren el mayor nmero.

En este caso al ser iguales las calidades, ciencia, imparcialidad y veracidad se atiende al
nmero de los testigos, tenindose por probados los hechos de acuerdo a lo que declaren los
que son mayores en nmero.

N5. Cuando los testigos de una y otra parte sean iguales en circunstancias y nmero de tal
modo que la sana razn no pueda inclinarse a dar ms a los unos que a los otros, tendrn
igualmente por no probado el hecho;

Contempla la misma hiptesis del N4 en un grado de mayor avance. Renen los testigos las
mismas condiciones y nmero, teniendo en este caso el tribunal por no probados los hechos.

N6. Cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una misma parte, las que
favorezcan a la parte contraria se considerarn presentadas por stas, aprecindose el mrito
probatorio de todas ellas en conformidad a las reglas precedentes.
Contempla la hiptesis de la Adquisicin procesal. Los testigos de una misma parte son
contradictorias entre s, y en tal caso los testigos de una parte que favorezcan a la contraparte
se consideraran presentados por sta.
Nuestra Jurisprudencia ha sealado respecto a estas normas, que "la historia fidedigna del
art.384 del Cdigo de Procedimiento Civil, manifestada en las Acta de la Comisin, demuestra
que los tribunales tienen amplia libertad para apreciar el mrito probatorio de las
declaraciones, de tal manera que pueden desestimar no slo el dicho de uno, sino de cualquier
nmero de testigos, cuando no fueren dignos de fe. En la oportunidad referida se reemplaz la
expresin har" por podr constituir.
Por otra parte, los artculos 383 y 384 utilizan expresiones como imparcialidad, gravedad,
precisin, mejor fama, mas imparciales y verdicos, etc, elementos todos que requieren una
apreciacin por parte de los jueces de la instancia segn las facultades que el legislador le ha
otorgado para ello, no existiendo para tal efecto una norma sustentada en el sistema de la
prueba legal al no ser el legislador quien se ha encargado de establecer en forma anticipada y
obligatoria el valor que se le ha de dar a la testimonial.
Por otra parte, el que se haya otorgado al juez de la instancia la facultad de ponderar el valor
de la prueba testimonial tampoco nos conduce al sistema de la libre conviccin, sino que al
sistema de la sana crtica, puesto que si bien es cierto que el juez posee la facultad de
determinar en definitiva el valor de la prueba testimonial rendida, ello deber hacerlo en
forma razonada y aplicando para ello las reglas de la lgica y las mximas de la experiencia.
Este criterio ha sido ratificado por la Jurisprudencia de la Excma. Corte Suprema como tribunal
de casacin, al sealar que "el apreciar y decidir cuales de los testigos estn mejor informados
de los hechos y mas conformes en sus declaraciones con la restante prueba existente en la
causa, es una cuestin de hecho que ha quedado entregada por entero a los jueces del fondo y
no est subordinada a la censura del tribunal de casacin.
Respecto del valor de las declaraciones de los testigos tenemos el caso especial del art.429 que
se refiere a la impugnacin de una escritura pblica por falta de autenticidad por medio de 5
testigos que renan los requisitos N2 del art.384, es decir, testigos presenciales, contestes y
hbiles legalmente examinados que den razn de sus dichos. El tribunal califica estas
declaraciones de acuerdo a las reglas de la sana crtica.

4. INFORME DE PERITOS

A. REGLAMENTACION.

Este medio de prueba se encuentra reglamentado en los Arts.409 a 425 C.P.C.

B. CONCEPTO.

El informe de peritos consiste en la opinin emitida en un proceso, por una persona que posee
conocimientos especiales de alguna ciencia o arte, acerca de un hecho sustancial, pertinente y
controvertido o de alguna circunstancia necesaria para la adecuada resolucin de un asunto.
Peritos son las personas llamadas a exponer al juez no slo sus observaciones materiales y sus
impresiones personales acerca de los hechos observados, sino las inducciones que deben
derivarse objetivamente de los hechos observados o tenidos como existentes (Chiovenda).
Perito es el auxiliar de la justicia que, en el ejercicio de una funcin pblica o de su actividad
privada, es llamado a emitir parecer o dictamen sobre puntos relativos a su ciencia, arte o
prctica, asesorando a los jueces en las materias ajenas a la competencia de stos (Couture).
El perito es un tercero extrao al juicio posee conocimiento especiales de alguna ciencia,
tcnica o arte y que en virtud de ello le es requerida su opinin por el tribunal respecto de un
hecho controvertido en el proceso o de algn punto de derecho extranjero.
C. FUNCIONES DEL PERITO.

El perito, mediante sus conocimientos profesionales, ayuda al tribunal en la estimacin de una

cuestin probatoria. Esto puede suceder de tres maneras diferentes:

1.- Informa al tribunal los principios generales fundados en la experiencia - los resultados de su
ciencia- (p. ej. que el estmago e intestino de un recin nacido se llenan de aire despus de
aproximadamente seis horas).
2.- Comprueba hechos que nicamente pueden ser observados o que slo pueden ser
comprendidos y juzgados exclusivamente en virtud de conocimientos profesionales especiales.
( p.ej. el intestino del bebe asesinado x no contiene aire).
3.- Extrae conclusiones de hechos que nicamente pueden ser averiguados en virtud de
conocimientos profesionales, conforme a reglas cientficas (combinacin de 1 y 2, p.ej., por
consiguiente el beb x ha sido asesinado dentro de las primeras seis horas despus del
nacimiento.

D. PARALELO ENTRE EL PERITO Y EL TESTIGO.

El perito como tercero ajeno al juicio se parece al testigo, pero se diferencia de l en lo

siguiente:

1. El testigo para serlo requiere no estar afectado por alguna inhabilidad. (arts.357 y 358). El
perito adems de no estar afectado por alguna inhabilidad, (art.431 N1) requiere adems
poseer algn conocimiento de ciencia, arte o tcnica y no estar afectado por alguna causal de
implicancia o recusacin. (art.113 inc.2 del CPC.).
2. El testigo conoce los hechos con anterioridad al juicio; el perito los conoce con motivo del
juicio. En este sentido se dice que los testigos no son fungibles, al no poder ser reemplazados
por cualquier otra persona en cuanto al conocimiento que posee de los hechos. En cambio, los
peritos son fungibles, puesto que ellos conocen de los hechos con motivo del proceso, por lo
que el informe que se les requiere puede ser emitido por cualquier otra persona que posea los
conocimientos cientficos o tcnicos para apreciarlos. Ello se resume como seala Carnelutti en
que "el juez llama al testigo porque ya conoce un hecho, y al perito, para que lo conozca.
3. El juramento que presta uno y otro es diferente. El testigo jura decir la verdad de lo que se
les va a preguntar; en cambio el perito jura desempear fielmente el cargo que se le ha
encomendado.
4. El testigo nunca declara acerca del derecho. En cambio, el perito puede efectuar informes
acerca del derecho extranjero.
5. Finalmente, se seala que "la nota diferencial entre el testimonio y la pericia ha de buscarse
no en la estructura sino en la funcin; el testigo tiene en el proceso una funcin pasiva y el
perito, activa; el testigo est en el como objeto y el perito como sujeto; el testigo es
examinado y el perito examina; el testigo representa lo que ha conocido con independencia de
todo encargo del juez, mientras que el perito conoce por encargo de ste. El juez busca al
perito, mientras que en cambio respecto del testigo se ve constreido a servirse del que
encuentra "(Carnelutti).
En el nuevo proceso penal, creemos que es posible distinguir claramente el testigo, el testigo
perito, y el perito como tres especies distintas de medios de prueba.

El testigo es quien, sin estar excluido de esa posicin por su papel procesal de otro tipo, debe
dar a conocer sus percepciones sobre los hechos ante el juez por medio de una declaracin.

Testigo perito son las personas que declaran sobre lo que ellos han observado con motivo de
su conocimiento profesional especial. Por consiguiente son testigos, no perito. As por
ejemplo, un medido declara yo examine a X el 15/1/1992 y, as, constat que estaba
embarazada de 4 meses, el es un testigo perito.

El perito es aquella persona que ayuda al fiscal o al tribunal, en virtud de poseer los
conocimientos de los principios de la ciencia o de las reglas del arte u oficio, para apreciar
algn hecho o circunstancia relevante de una causa criminal.

E. CARACTERISTICAS DE LA PRUEBA PERICIAL.

Es una prueba circunstancial y mediata.

Circunstancial, puesto que se origina y se verifica a travs del juicio; y mediata, puesto que no
hay en ella un contacto directo entre el tribunal y los hechos.
Finalmente, podemos sealar que esta prueba tiene como caracterstica el ser apreciado su
valor probatorio conforme a las reglas de la sana crtica en el proceso civil.

F. LA PROCEDENCIA DE LA PRUEBA PERICIAL.

La rendicin de la prueba pericial puede tener un carcter obligatorio o facultativo.

Esta clasificacin en cuanto a la procedencia de la realizacin de la prueba pericial se ha
reconocido por nuestra Jurisprudencia al sealarse "que es obligacin para el tribunal decretar
el nombramiento de perito cuando as lo ordena la ley o se ordene resolver en juicio prctico o
previo informe de peritos, y es facultativo en los dems casos.

a. PROCEDENCIA OBLIGATORIA DE LA PRUEBA PERICIAL.

El artculo 409 se encarga de establecer el peritaje obligatorio al sealar que "se oir informe
de peritos en todos aquellos casos en que la ley as lo disponga, ya sea que se valga de esas
expresiones o de otras que indiquen la necesidad de consultar opiniones periciales.
Dicha procedencia obligatoria se complementa con lo prescrito en el art.410 al sealarnos que
"cuando la ley ordene que se resuelva un asunto en juicio prctico o previo informe de peritos,
se entendern cumplidas estas disposiciones agregando el reconocimiento y dictamen pericial
en conformidad a las reglas de este prrafo, al procedimiento que corresponda usar, segn la
naturaleza de la accin deducida
En consecuencia, la ley puede disponer obligatoriamente la realizacin del informe pericial en
forma directa o a travs de expresiones anlogas como sera a modo ejemplar la de resolverse
un asunto en juicio prctico.
Existen muchos casos en que debe realizarse el informe de peritos con carcter obligatorio por
mandato legal, pudiendo sealar a modo ejemplar los siguientes: Arts.314, 460, 848, 855,
1335, 1998, 2002 y 2397 del Cd. Civil y arts. 347, 350, 438 N2, 571, 602, 657, 761 y 865 del
C.P.C.
La omisin del informe pericial dentro de un procedimiento en que este establecido con
carcter obligatorio generar la nulidad de ste. La sentencia que se dicte ser nula, la que
podr hacerse efectiva por la va de la casacin en la forma, fundndose el recurso en la
omisin de una diligencia probatoria que acarrea la indefensin (Benavente) (Arts.768 N9 en
relacin con art.795 N4).

b. PROCEDENCIA FACULTATIVA DE LA PRUEBA PERICIAL.

La procedencia facultativa de la prueba pericial se encuentra establecida en el artculo 411 del

C.P.C., al sealarse que "podr tambin orse el informe de peritos:
1. Sobre algn punto de hecho para cuya apreciacin se requieran los conocimientos
especiales de alguna ciencia o arte.
El efecto, debe tenerse presente que la genuina misin del perito es la de apreciar los hechos
que requieran conocimientos especiales de algn arte, ciencia u oficio; por consiguiente, es
inaceptable la pretensin del querellante en orden a que los peritos hagan una investigacin a
fin de establecer un hecho.

2. Sobre algn punto de derecho referente a alguna legislacin extranjera.

Al respecto, se ha sealado que "un peritaje sobre derecho extranjero prueba la existencia y
texto de esas leyes, pero no su alcance. Su interpretacin y aplicacin al testamento materia
del juicio incumbe privativamente a los tribunales chilenos.
Adems, comentando este precepto se ha expresado que "son cosas distintas la prueba del
texto de la ley extranjera y la interpretacin que del mismo hace el tribunal de la causa.
En general, se estima por la jurisprudencia que la prueba de la ley extranjera es un hecho de la
causa, para lo cual la parte interesada recurre al informe de perito experto en el respectivo
derecho (art.411 N2 del C.P.C.).
Sin embargo, el tribunal debe aplicar dicha ley de oficio, tratndose de la legislacin vigente de
los Estados que ratificaron el Cdigo de Bustamante (arts.408 y 410 de ese Cdigo) y tambin
en los casos en que la ley chilena se remite expresamente a la ley extranjera, ordenando su
aplicacin a relaciones jurdicas que surtirn efecto en Chile.
Pero en todo caso, la interpretacin de la ley extranjera a los hechos controvertidos en el
litigio actual no es materia probatoria, ni de la competencia del perito, sino que corresponde
privativamente al tribunal dentro del conocimiento y decisin de la litis.

G. INICIATIVA PARA RENDIR LA PRUEBA PERICIAL.

La iniciativa para rendir la prueba pericial puede ser de parte o de oficio por el tribunal.

a. INICIATIVA DE PARTE.

Las partes pueden solicitar la prueba pericial en las siguientes oportunidades:

a. Como medida prejudicial probatoria.(Art.281)

Esta medida es comn tanto al futuro demandante y futuro demandado y el requisito

especfico de procedencia es que exista peligro inminente de un dao o perjuicio o se trate de
hechos que puedan fcilmente desaparecer.

b. Durante el curso del juicio.

De acuerdo a lo previsto en el art.412 del C.P.C., en primera instancia las partes pueden
solicitar que se decrete el informe pericial slo "dentro del trmino probatorio.
Decretado el informe de peritos, no se suspender por ello el procedimiento.
En segunda instancia, no es procedente que las partes soliciten el informe de peritos de
acuerdo a lo previsto en el art.207 del CPC.

b. INICIATIVA DEL TRIBUNAL.

El tribunal procediendo de oficio puede decretar el informe pericial dentro del proceso en las
siguientes oportunidades:
a. Durante el curso del juicio.

El artculo 412 del C.P.C. excepcionalmente faculta al tribunal para que el reconocimiento de
peritos sea decretado de oficio en cualquier estado del juicio.
En consecuencia, el tribunal para decretar el informe de peritos de oficio tiene una
oportunidad ms amplia que las partes para decretarlo, puesto que ello puede hacerlo en
cualquier estado del juicio y no slo dentro del trmino probatorio.

b. Como medida para mejor resolver.

De acuerdo a lo previsto en el art.159 N* 4 del C.P.C., los tribunales dentro del plazo para
pronunciar sentencia, como medida para mejor resolver pueden decretar el informe de
peritos.
Excepcionalmente, esta medida para mejor resolver es apelable en el slo efecto devolutivo si
es decretada por el tribunal de primera instancia.

H. REQUISITOS PARA SER PERITO.

Las partes, de comn acuerdo, pueden designar perito a quien estimen pertinente.
Ante la falta de acuerdo de las partes en la persona del perito, el perito que se designe por el
tribunal debe cumplir con los siguientes requisitos:

1. Debe ser hbil para declarar como testigo en el mismo juicio (Art.413 N1 del C.P.C.);
2. Debe tener ttulo suficiente emitido por autoridad competente; salvo que la ciencia o arte
que se requiere no est reglamentada por la ley o no haya en el territorio jurisdiccional a lo
menos 2 personas tituladas que pueden desempear el cargo.(Art. 413 N2 del C.P.C.. Al
respecto, cabe recordar que las Cortes de Apelaciones tienen confeccionada una lista de
peritos para evacuar informes en distintas materias. En Santiago, dicha lista se encuentra en la
Presidencia de la Corte de Apelaciones.; y
3. Los peritos no deben ser afectados por alguna de las causales de implicancia o de recusacin
establecida para los jueces y que pudieren serle aplicable (art.113 inc. 2 del C.P.C.).

I. PROCEDIMIENTO PARA DESIGNAR PERITO.

Los artculos 414 a 417 del C.P.C. establecen el procedimiento que ha de seguirse para la
designacin del perito.
Es importante destacar que estas normas tienen un carcter relevante, puesto que ellas tienen
aplicacin no slo para la designacin de los peritos, sino que tambin para la designacin de
los rbitros y partidores de bienes.
Presentada la solicitud de parte para la designacin de un perito o decretado el informe
pericial de oficio por el tribunal, este debe proceder a citar a las partes a una audiencia, fijando
da y hora al efecto. Esta resolucin se notificar por cdula normalmente por requerir la
comparecencia personal de las partes cuando se decreta durante el curso del juicio, como
sucede normalmente en el caso de los peritos; no es as en el caso de los rbitros o partidores
de bienes en que la designacin ser normalmente notificada personalmente, por ser la
primera resolucin que se dicta en el juicio.
Esta Audiencia tiene los siguientes objetivos:

1. Designar el perito
2. Determinar el nmero de peritos.
3. Determinar la calidad, aptitudes o ttulos que deban reunir el o los peritos.
4. Determinar el punto o puntos sobre los cuales deber recaer el informe.
La apelacin que se deduzca en contra de la resolucin que cita a las partes a la designacin de
perito, no impide que se proceda a la designacin y slo despus de efectuada ella se llevar
adelante el recurso (Art. 414 inc. 2).
El art.424 del C.P.C. dispone tambin que los incidentes a que de lugar la designacin de los
peritos y en general las actuaciones que estos realicen se tramitaran en ramo separado (Se
tramita en cuaderno de incidente).
El da de la Audiencia puede suceder que todas las partes asistan a ella y se pongan de acuerdo
en todos esos puntos para proceder a la designacin de peritos. En ese caso, prima el acuerdo
de las partes y el peritaje se llevar a efecto segn lo convenido por ellas (Art.414 inc.1 C.P.C.).
El da de la audiencia puede suceder tambin que concurran todas las partes y no exista
acuerdo entre ellas o que no concurran todas las partes a sta, caso en el cual deber ser el
Tribunal quien designe el perito y pronunciarse a su vez sobre los otros puntos que sern
objeto de la Audiencia.
El legislador presume que no estn de acuerdo las partes cuando no concurren todas a la
audiencia fijada por el tribunal para la designacin de perito (Art.415 C.P.C.). Existe si una
limitacin cuando es el Tribunal quien designa al perito; puesto que ste nunca podr designar
a ninguno de los dos primeros nombres que hubieren propuesto las partes para su
designacin.(art.414 inc.2. del C.P.C.)
Adems, si es el tribunal y no las partes quien debe proceder a efectuar el nombramiento, se
establece en la actualidad que el juez lo debe hacer el nombramiento de entre los peritos de la
especialidad requerida que figuren en las listas de peritos que contempla el artculo 417
(Art.416 C.P.C.).
Dicha designacin se debe poner en conocimiento de las partes para que dentro de tercero da
deduzcan oposicin, si tienen alguna incapacidad legal que reclamar contra el nombrado.
Vencido este plazo sin que se formule oposicin, se entender aceptado el nombramiento
(Art.416 C.P.C.).

Las listas de peritos sern propuestas cada dos aos por la Corte de Apelaciones respectiva,
previa determinacin del nmero de peritos que en su concepto deban figurar en cada
especialidad. En el mes de octubre del final del bienio correspondiente se elevarn estas
nminas a la Corte Suprema, la cual formar las definitivas, pudiendo suprimir o agregar
nombres sin expresar causa (Art.417 C.P.C.).
Para formar las listas, cada Corte de Apelaciones convocar a concurso pblico, al que podrn
postular quienes posean y acrediten conocimientos especiales de alguna ciencia, arte o
especialidad, para lo cual tendrn especialmente en cuenta la vinculacin de los candidatos
con la docencia e investigacin universitarias. El procedimiento para los concursos, su
publicidad y la formacin de las nominas de peritos sern regulados mediante un Auto
Acordado de la Corte Suprema, que se publicar en el Diario Oficial (Art.417 inc. 3 C.P.C.). El
Auto Acordado sobre confeccin de lista de peritos fue redactado con fecha 10 de agosto de
2007, y aparece publicado en el Diario Oficial de 21 de agosto de 2007.

Vencido que sea el plazo de oposicin de las causales de incapacidad, o en el caso de haber
sido nombrado perito por las partes, se notifica al perito designado para que declare si acepta
o no el cargo. La notificacin se le har por cdula por ser un tercero extrao al juicio.
Si el perito acepta el cargo, debe declararlo as y prestar juramento de desempearlo con
fidelidad.
Esta declaracin deber hacerse verbalmente o por escrito en el acto de la notificacin o
dentro de los tres das inmediatos, y de ella se dejar testimonio en el proceso (Art.417 inc.1 y
2 del C.P.C.).
Al respecto, debemos tener presente que se ha declarado que "carece de eficacia legal el
informe evacuado por un perito sin haberse prestado el juramento a que se refiere esta
disposicin..
Por otra parte, "en los casos en que el juez debe nombrar el perito por haber desacuerdo entre
las partes, si la persona designada no acepta el cargo, puede el tribunal proceder a nombrar
otra en su reemplazo sin necesidad de nuevos trmites.
J. PROCEDIMIENTO PARA LLEVAR A CABO EL PERITAJE.

Dentro del procedimiento pericial se distinguen tres etapas:

1. Una etapa previa, que comprende la aceptacin al cargo, el juramento de perito y la citacin
de las partes al reconocimiento.
2. Reconocimiento, que es el acercamiento del perito al objeto del informe.
3. El dictamen o informe mismo, que comprende las consideraciones y la conclusin en la cual
resume el perito a travs de su ciencia o arte la apreciacin que tiene de los hechos.

a. EL RECONOCIMIENTO.

El reconocimiento lo constituyen las actuaciones que realiza el perito para conocer y recopilar
antecedentes respecto de la persona, cosa o hecho respecto del cual se le ha recabado el
informe.
El perito citar a las partes para que concurran si quieren al reconocimiento (Art.417 inc.3). El
reconocimiento en caso de ser varios los peritos deben realizarlo juntos a menos que el
Tribunal los autorice para proceder de otra manera (Art.418.)
En la prctica, el perito presenta un escrito al tribunal, sealndole el da, la hora y lugar en
que se va a llevar a cabo el reconocimiento, y la resolucin que de ese escrito se dicte se
notifica a las partes por el Estado Diario.
Las partes pueden intervenir en el acto de reconocimiento haciendo las observaciones que
estimen oportunas. Podrn pedir que se hagan constar los hechos y circunstancias que juzguen
pertinentes; pero no tomarn parte en las deliberaciones de los peritos, ni estarn en ellas
presentes. De todo lo obrado se levantar acta, en la cual se consignarn los acuerdos
celebrados por los peritos (Art.419.)
La asistencia para las partes al reconocimiento es facultativa, pudiendo ellas asistir si lo desean
y no ser obstculo su inasistencia para que ella se lleve a efecto.

b. EL INFORME O DICTAMEN.

El informe o dictamen es el escrito mediante el cual el perito pone en conocimiento del

tribunal la labor realizada y la conclusin tcnica o cientfica a la que ha llegado respecto del
punto o materia sobre la cual se le ha requerido su opinin.
Si se hubieren designado varios peritos, stos pueden emitir su informe en forma conjunta o
separada. (Art.423)
El legislador procesal civil no ha establecido un plazo para que los peritos evacuen su informe o
dictamen. Sin embargo, se faculta a los tribunales para en cada caso sealar el trmino dentro
del cual los peritos deben evacuar su encargo. Si dentro de ese plazo no cumple el perito, se le
puede apremiar por medio de multas, pudiendo incluso el tribunal prescindir de su informe o
decretar que se nombre un nuevo perito (Art.420).
Si se hubieren designado varios peritos y existiere discordia entre ellos, podr el Tribunal, a su
arbitrio si lo estima necesario para la mejor ilustracin de las cuestiones que debe resolver,
disponer que se proceda a la designacin de un nuevo perito de acuerdo con las reglas
generales. (Art.421).
Si nombrado este nuevo perito no coincide en sus apreciaciones con las de los peritos
anteriores, el Tribunal apreciar libremente las opiniones de todos ellos, tomando en cuenta
los dems antecedentes del proceso.
El informe o dictamen que evaca el perito es acompaado el proceso por el tribunal, con
citacin.
Las partes dentro del plazo de citacin debern formular el incidente que tenga por finalidad
objetar el informe por defectos formales, como sera haberse evacuado sin haberse realizado
el reconocimiento, recaer el informe sobre puntos distintos a los establecidos por las partes de
comn acuerdo o en su defecto por el tribunal, etc.
No obstante, las objeciones al informe pericial que se refieren a su mrito probatorio y no a
aspectos formales, como lo relativo al nombramiento y normas sobre la diligencia misma,
deben desecharse porque es el juez quien valora el informe con arreglo al art.425 del C.P.C 375
y que "las partes pueden hacer observaciones al peritaje en cualquier tiempo, siempre que lo
estimen vlido, lo cual es distinto de las objeciones que la diligencia pericial les merezca desde
el punto de vista procesal, las que slo pueden hacerse dentro del plazo de citacin.

K. GASTOS Y HONORARIOS DEL PERITO.

La regla general es que los gastos y honorarios que se originen por la diligencia misma o por la
comparecencia de la otra parte al lugar donde deba practicarse, sean de cargo de la parte que
haya solicitado la medida, salvo que el tribunal estime necesaria la medida para el
esclarecimiento de la cuestin, y sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva sobre pago de
costas.
El Tribunal, de oficio o a peticin de parte, podr ordenar que previamente se consigne una
cantidad prudencial para responder de los gastos y honorarios referidos.
La forma como deben actuar los peritos en la realizacin de su labor nos la seala el inciso final
del art.314, al indicarnos que los informes debern emitirse con imparcialidad, atenindose a
los principios de la ciencia o reglas del arte u oficio que profesare el perito.

La resolucin por la cual se fije el monto de la consignacin se notificar por cdula al que
solicit el informe de peritos.
Si dicha parte deja transcurrir diez das, contados desde la fecha de la notificacin, sin efectuar
la consignacin, se la tendr por desistida de la diligencia pericial solicitada, sin ms trmite.
(Art. 411 incisos .2, 3 y 4).

l. VALOR PROBATORIO DEL INFORME DE PERITOS.

De conformidad al art 425 C.P.C. el valor probatorio del informe de peritos se aprecia de
acuerdo a las reglas de la sana crtica.

5. LA INSPECCION PERSONAL DEL TRIBUNAL.

A. REGLAMENTACION.

La inspeccin personal del tribunal como medio de prueba se encuentra reglamentada en los
siguientes cuerpos legales:

a) Cdigo Civil: Arts.1698 y 1714;

b) Cdigo de Procedimiento Civil: Arts 403 a 408; y
c) Cdigo de Procedimiento Penal: Arts 112 a 120 y 474 a 476.
d) Cdigo Procesal Penal: art. 337380
B. CONCEPTO.

Medio de prueba por percepcin, consistente en que el magistrado examine por s mismo o
acompaado de peritos las personas, cosas o situaciones de hecho que constituyen objeto de
prueba en un juicio (Couture).
Examen que el tribunal realiza por s mismo de hechos o circunstancias materiales
controvertidas en el pleito para adquirir la conviccin acerca de su verdad o exactitud.
Del anlisis de esas definiciones se desprende que dos son los elementos configuradores de
este medio de prueba:

1. Los hechos que se acreditan a travs de este medio de prueba son slo los apreciados
directamente por el tribunal;
2. La inspeccin personal del tribunal slo puede ser utilizada para apreciar circunstancias o
hechos materiales.

C. CARACTERISTICAS.

Las caractersticas del medio de prueba inspeccin personal del tribunal son las siguientes:

1. Es un medio de prueba directo, puesto que en ste es de la esencia que los hechos a
acreditarse sean apreciados directamente por el tribunal y nunca a travs de un tercero. En l
rige plenamente el principio de la inmediacin.
2. Es un medio de prueba circunstancial, puesto que este siempre se genera dentro del
proceso y nunca a travs de conocimientos personales que el juez pueda tener con
anterioridad a la iniciacin del proceso.
3. Constituye Plena Prueba, reunindose los requisitos que la ley establece.
4. Aparte de ser la Inspeccin Personal del tribunal un medio probatorio comn a todos los
procedimientos, se constituye en ciertos casos en una diligencia obligatoria por disposicin de
la ley dentro de algunos procedimientos. P.Ej. la denuncia de obra ruinosa y los interdictos
especiales. Art.571 y 577 del C.P.C.

D. CLASIFICACION.

La inspeccin personal del tribunal admite diversas clasificaciones atendiendo a los siguientes
puntos de vista:

1. DE ACUERDO A LA MANERA COMO SE PRACTICA.

Atendiendo a este criterio, la inspeccin personal del tribunal se clasifica en extrajudicial y
judicial.
1.1. Inspeccin extrajudicial es aquella que se realiza fuera del proceso sin que exista
resolucin judicial alguna que la ordene. Esta diligencia que se hubiere llevado a cabo carece
de todo valor probatorio.
1.2. Inspeccin judicial es aquella que se realiza por el tribunal previa resolucin judicial
dictada en un proceso, notificada a las partes. Este es el medio de prueba que reglamenta la
ley y que concurriendo las circunstancias que aquella prev es posible otorgarle el carcter de
plena prueba.

2. DE ACUERDO AL SUJETO QUE LA ORIGINA.

La iniciativa para que se lleve a cabo una inspeccin personal del tribunal puede reconocer su
iniciativa en la parte, el juez de oficio o la ley.
E. INICIATIVA EN LA INSPECCION PERSONAL DEL TRIBUNAL.

1. INICIATIVA LEGAL.

La iniciativa de la inspeccin personal del tribunal puede tener su fuente en la ley en el caso de
los asuntos que se tramitan ntegramente a travs de la inspeccin del Tribunal. P.Ej. Denuncia
de obra ruinosa.

2. INICIATIVA DE PARTE.

Las partes pueden tambin solicitar la inspeccin personal del tribunal en dos oportunidades:

a. Como medida Prejudicial Probatoria.

Es una medida comn tanto para el futuro demandante como para el futuro demandado.
Las causales especficas de procedencia son el peligro inminente de un dao o perjuicio o se
trate de hechos que puedan fcilmente desaparecer.(Art.281 C.P.C.).
Para la realizacin de esta medida se notifica a la futura contraparte, cuando sta se encuentra
en el lugar en que se decreta la medida o en el lugar en que deba cumplirse.
En su defecto se le notifica al defensor de ausentes (Art.281 inc.2 C.P.C.)

b. Durante el curso del juicio.

Dentro del prrafo 5 del titulo XI del Libro II del C.P.C. no se establece ninguna norma especial
para los efectos de determinar la oportunidad que tienen en primera instancia las partes para
solicitar que se decrete la inspeccin personal del tribunal.
En consecuencia, deberemos aplicar la norma general establecida en el inciso primero del
artculo 327, el cual nos seala que "todo trmino probatorio es comn para las partes y
dentro de l debern solicitar toda diligencia de prueba que no hubieren pedido con
anterioridad a su iniciacin.. De acuerdo con ello, la inspeccin personal del tribunal debe ser
solicitada por las partes dentro del trmino probatorio.
En la segunda instancia, no es procedente que se solicite la inspeccin del tribunal de acuerdo
a lo prescrito en el art.207 del C.P.C., el cual establece que en la segunda instancia no se
admitir prueba alguna, salvo las excepciones que indica dentro de las cuales no se encuentra
este medio de prueba.

3. INICIATIVA DEL TRIBUNAL.

La iniciativa puede ser tambin del Tribunal en dos casos genricos:

a. Durante el curso del Juicio.

Al efecto, el art.403 establece que fuera de los casos expresamente sealados por la ley, la
inspeccin personal del tribunal slo se decretar cuando ste la estime necesaria.

b. Como medida para mejor resolver.

Al efecto, el art.159 N* 3 establece que una de las medidas para mejor resolver que puede
decretar los tribunales consiste en la inspeccin personal del objeto de la cuestin.

F. PROCEDENCIA.

La procedencia de la inspeccin personal del tribunal se contempla en las situaciones

siguientes:
1. En todos aquellos casos en que el legislador establece su realizacin en forma perentoria; y
2. En todos aquellos casos en que sea necesario acreditar las circunstancias materiales
mediante su examen directo por el tribunal, pero en ste caso la procedencia de su realizacin
se encuentra entregada a la apreciacin que efecte de esa circunstancia el tribunal.(Art.403)
En consecuencia, segn el art.403 ser procedente la inspeccin personal del tribunal cuando:

a. Ella recaiga sobre hechos o circunstancias materiales controvertidos en el pleito.(art.408);

b. El tribunal estime su realizacin necesaria (Art.403).

G. PROCEDIMIENTO PARA LLEVAR A CABO LA INSPECCION PERSONAL DEL TRIBUNAL.

Si se origina en la iniciativa de las partes se deber presentar un escrito solicitando que se lleve
a cabo la diligencia, en el cual se deber sealar cuales son los hechos materiales que
pretenden que sean constatados por el tribunal a travs de ella y la razn por la cual es
necesaria su realizacin. En el caso que se estime necesario por la parte que se oigan peritos
en el acto del reconocimiento, tendr que solicitarse que sea as decretado y se proceda a su
designacin conforme a las reglas generales. El tribunal podr decretar que la inspeccin
personal se lleve a cabo conjuntamente con or informe de peritos en el reconocimiento, si
considera esa medida necesaria para el xito de la inspeccin y se hubiere solicitado ello con la
debida anticipacin (Art.404)
Si el Tribunal estima necesaria la inspeccin personal, dictar una resolucin fijando da y hora
para que ella se practique, con la debida anticipacin a fin de que puedan concurrir las partes
con sus abogados.(Art.403). En la prctica, esta resolucin se notifica por el estado Diario,
aunque podra sostenerse la notificacin por cdula en vista del juego de los arts.48 y 403 del
C.P.C.
Las partes deben costear los gastos de la inspeccin personal. En consecuencia, si sta se
decreta a peticin de parte, deber el solicitante depositar antes de proceder a ella , en manos
del secretario del tribunal, las suma que ste considere necesaria para costear los gastos que
se causen. Si la inspeccin se decreta de oficio o ella es ordenada por la ley, el depsito de los
gastos se har por mitad entre demandantes y demandados.(Art.406)
En la inspeccin personal existe una excepcin a la base orgnica de la territorialidad, puesto
que "la inspeccin podr verificarse an fuera del territorio sealado a la jurisdiccin del
tribunal.(Art.403 inc.2).
Esta es una mera facultad para el tribunal, por lo que si la inspeccin debe verificarse respecto
de un hecho existente fuera de su territorio jurisdiccional es procedente que pueda decretarse
que ella se lleve a cabo a travs de exhorto.
El da y hora fijado para que se lleve a cabo la inspeccin, deber el tribunal constituirse en el
lugar de los hechos conjuntamente con el secretario del tribunal, a quien le corresponder
autorizar el acta que debe levantar de la actuacin que se realizar. Si el tribunal es colegiado,
podr comisionar para que practique la inspeccin a uno o ms de sus miembros. Adems,
pueden concurrir las partes, los abogados y los peritos, no siendo su asistencia un requisito
para que se pueda llevar a cabo la actuacin, puesto que esta se puede verificar solo por el
tribunal en ausencia de ellas (Art 405).
De la diligencia debe levantarse un Acta dejndose constancia de todas las circunstancias o
hechos materiales que el Tribunal observe, sin que puedan dichas observaciones reputarse
como una opinin anticipada sobre los puntos que se debaten (Art.407 inc.1). Las partes
pueden pedir, durante la diligencia, que se consignen en el acta las circunstancias que ellos
estimen pertinentes. (Art. 407 inc.2). El Acta que se levante de la inspeccin personal deber
ser suscrita por el juez y las dems personas que hubieren asistido, y como actuacin judicial
que es, deber ser adems autorizada por el Secretario del tribunal.
H. VALOR PROBATORIO DE LA INSPECCION PERSONAL DEL TRIBUNAL.

El art.408 seala su valor probatorio.

Es uno de los valores probatorios mas reglamentados por el CPC.
Para que produzca plena prueba se requiere la concurrencia de 3 requisitos copulativos:

1. Que la inspeccin personal recaiga sobre hechos o circunstancias materiales;

2. Que esos hechos o circunstancias materiales sean asentados de acuerdo a las observaciones
del tribunal; y
3. Que se haya dejado constancia en el acta de dichos hechos o circunstancias materiales.

Respecto de esta materia nuestra Jurisprudencia ha declarado que "la inspeccin personal slo
constituye prueba en cuanto a las circunstancias o hechos materiales que el juez establezca
como resultado de su propia observacin, pero no en cuanto a las deducciones o a los hechos
de carcter cientfico que establezca; que "si bien es efectivo que la inspeccin personal del
tribunal constituye plena prueba en cuanto a las circunstancias materiales que el tribunal
establezca en el acta como resultado de su propia observacin, no lo es menos que la eficacia
de este medio probatorio queda circunscrita a la materialidad de tales hechos o circunstancias,
de modo que fuera de esta rbita la inspeccin no constituye probanza plena.

6. LAS PRESUNCIONES.

A. REGLAMENTACION.

Este medio de prueba se encuentra reglamentado en los siguientes cuerpos legales:

a. Cdigo Civil : Artculos 47 y 1712 ; y

b. Cdigo de Procedimiento Civil: Artculos 426 y 427;

B. CONCEPTO.

Es un medio de prueba que supone una actividad lgica; una actividad deductiva. Las
presunciones estn desarrolladas por la propia ley en el caso de las presunciones legales o es
el propio Tribunal el que deduce en el caso de las presunciones judiciales.
"Consiste en el empleo por la ley o el tribunal de hechos o antecedentes conocidos para
deducir o inferir de ellos hechos desconocidos sustanciales, pertinentes y contradictorios del
proceso.
Al efecto, se ha declarado que "la llamada prueba de presunciones consiste en un
razonamiento que, partiendo de un hecho conocido, proporciona certeza sobre el hecho
desconocido por la vinculacin o relacin lgica existente entre uno y otro.
Respecto de las presunciones conviene resaltar la vinculacin que existe con los indicios.

En una primera acepcin, para algunos, el indicio es igual a la presuncin, reservndose el

trmino presuncin para el derecho civil y utilizando el termino indicio para denotar el mismo
concepto en el derecho penal o bien se reserva por otros el termino indicios para referirse con
ello a las presunciones judiciales como acontece en el inciso 2 del art. 486 del C.P.P.
En este mismo sentido, se nos seala que en una primera acepcin, tpica de la doctrina menos
reciente, indicio es sinnimo de presuncin (y de conjetura), en la medida que indica el
razonamiento o el argumento mediante el que se vinculan dos hechos, extrayendo de uno de
ellos las consecuencias para el otro.
En una segunda acepcin, tambin muy difundida, indicio es lo que no llega a ser una
verdadera presuncin simple. El indicio se distingue de presuncin en la medida en que hara
referencia a aquellos elementos de prueba que, a pesar de no carecer de eficacia probatoria,
no presentan los requisitos exigidos por la ley para la utilizacin de las presunciones simples.
Se tratara, por tanto, de algo parecido a las presunciones simples, pero ms dbil, incapaz de
dar lugar a una verdadera presuncin en sentido estricto. Como es obvio, se hace referencia
aqu a una nocin muy genrica y definida nicamente en trminos negativos (es indicio lo que
no llega a ser una verdadera presuncin simple), que parece tener sentido solo en la medida
en que tiende a recuperar los elementos de conocimiento que pueden ser de alguna utilidad
aunque estn dotados de un valor probatorio mnimo.

En una tercera acepcin, el indicio es el hecho base y la presuncin es la inferencia que se

realiza a partir del hecho base. En este sentido, se ha sealado que es la nica distincin que
consideramos correcta y que una vez adoptada puede contribuir a disipar muchas confusiones
y a clarificar otros muchos conceptos. El indicio no es ningn razonamiento discursivo, no
representa ninguna categora especial de inferencia como lo es, en cambio, la presuncin, sino
que equivale solamente a la afirmacin base, de la cual parte precisamente aquella. El indicio,
de inde dico, de all digo, es lo que nosotros llamamos dato inferidor, o hecho base. Se trata
pues de un elemento de la presuncin. Si la presuncin es monobsica se compondr de un
solo indicio; si es polibsica, de varios.
De acuerdo con ello, se ha sealado que en el lenguaje corriente indicio es sinnimo de signo,
huella o seal. Indicio es la cosa, el suceso, el hecho conocido del cual se infiere otra cosa, otro
suceso, otro hecho desconocido. Debemos pues prescindir en absoluto de considerar el indicio
como una forma lgica de pensar, al modo de la presuncin. Decir que un indicio es una
presuncin resulta tan absurdo como, por ejemplo, afirmar que una cerilla es el fuego.
El indicio hace referencia al hecho conocido o a la fuente que constituye la premisa de la
inferencia presuntiva: as pues, es un indicio cualquier cosa, circunstancia o comportamiento
que el juez considere significativo en la medida en que de l puedan derivarse conclusiones
relativas al hecho a probar. Entre presuncin e indicio hay, pues, la misma diferencia que se da
entre un razonamiento y la premisa de hecho que le sirve de punto de partida.

C. ELEMENTOS DE LAS PRESUNCIONES.

En toda presuncin es posible distinguir los siguientes elementos:

1. El hecho o circunstancia conocida, lo que constituye la base o premisa de la presuncin.

2. El elemento lgico o actividad racional, que se realiza a partir del hecho conocido para unirlo
con el hecho desconocido.
3. El hecho presumido, que era desconocido y que como consecuencia del juego de los
elementos anteriores pasa a ser determinado.

D. CLASIFICACION.

1. SEGN QUIEN LAS ESTABLECE.

De acuerdo al art 1712 del Cdigo Civil, las presunciones se clasifican en Legales y Judiciales.

En las presunciones legales es el legislador el cual establece el hecho presumido partiendo del
hecho base o premisa; y en las presunciones judiciales es el juez quien efecta esta labor.
2. DE ACUERDO A SI SE PUEDE O RENDIR PRUEBA EN CONTRA DEL HECHO PRESUMIDO
LEGALMENTE.

El art 47 del Cdigo Civil contempla las presunciones legales al sealarnos que "si los
antecedentes o circunstancias que dan motivo a la presuncin son determinados por la ley, la
presuncin se llama legal" y las subclasifica en presunciones de derecho y presunciones legales
propiamente tales o simplemente legales.
Esta clasificacin de las presunciones legales se realiza a partir de si se puede o no rendir
prueba para los efectos de destruir el hecho presumido que el legislador establece partiendo
del hecho conocido o premisa.
La presuncin de derecho es aquella establecida en la ley en que acreditado el hecho conocido
o premisa no es posible rendir prueba para los efectos de destruir el hecho presumido a partir
de aquel.
"Proposiciones normativas acerca de la verdad de un hecho contra la cual no se admite prueba
en contrario.(Couture)
En la presuncin de derecho nos encontramos con que:

a. Es el legislador el que establece la determinacin del hecho presumido a partir del hecho
base o premisa;
b. Para que pueda operar la presuncin siempre es necesario probar el hecho conocido o
premisa a partir del cual se establece el hecho presumido;
c. Acreditado el hecho conocido, base o premisa, se debe tener por acreditado el hecho
presumido, sin que sea posible rendir prueba en contrario. Al efecto, el inciso final del art.47
del C.Civ. establece que "si una cosa, segn la expresin de la ley, se presume de derecho, se
entiende que es inadmisible la prueba contraria, supuestos los antecedentes o circunstancias.
d. De acuerdo con lo anterior, en la presuncin de derecho, para los efectos de determinar el
objeto de la prueba debemos tener presente que siempre es necesario rendirla para acreditar
el hecho base o premisa, pero que acreditado ste existir una exclusin de prueba respecto
del hecho presumido, puesto que ste siempre deber ser establecido de acuerdo con el
mandato legal, sin ser posible rendir prueba alguna en contrario.
Constituyen ejemplos de presunciones de derecho en nuestro pas la presuncin de la
concepcin a partir del nacimiento (Art.76 C.C) y la de mala fe a partir del error en materia de
derecho.(Art.706 inc.4 C.C).
En materia penal, las presunciones de derecho no pueden ser concebidas desde que no
admiten prueba en contrario, puesto que ello importara condenar al reo sin permitirle
ejercitar su prueba. Este principio tiene rango constitucional en nuestro derecho, al establecer
el artculo 19 N 3 inciso 6 que "la ley no podr presumir de derecho la responsabilidad
penal.

Las presunciones simplemente legales son aquellas establecidas por la ley y constituyen por s
misma una prueba completa respecto del hecho presumido, pero se admite la rendicin de
prueba en contrario para los efectos de destruirla.
"Proposiciones normativas de carcter legal acerca de la verdad de un hecho, contra la cual se
admite, sin embargo, prueba en contrario "(Couture)
Al igual que en la presuncin de derecho, en la presuncin simplemente legal nos encontramos
con que ella es establecida por el legislador y para que opere siempre es necesario probar el
hecho base o premisa a partir del cual se establece el hecho presumido.
No obstante, en la presuncin simplemente legal es posible rendir prueba con el fin de destruir
el hecho presumido por el legislador, lo que nunca ser admisible en la presuncin de derecho.
Al efecto, el inc.2 del art.47 del Cdigo Civil establece que se permitir probar la no existencia
del hecho que legalmente se presume, aunque sean ciertos los antecedentes o circunstancias
de que lo infiere la ley, a menos que se trate de presunciones de derecho.
En lo que dice relacin con el objeto de la prueba en relacin con el hecho presumido en forma
simplemente legal, debemos sealar que ella puede recaer tanto sobre el hecho base o
premisa como respecto del hecho presumido, no existiendo una exclusin de prueba como
acontece en la presuncin de derecho respecto del hecho presumido.
En la presuncin simplemente legal se ha sealado que nosotros nos encontramos en
presencia de una alteracin de la carga de la prueba, puesto que en ella la parte que desee
valerse el hecho presumido no deber rendir prueba para acreditar su existencia como
acontece segn la regla general, sino que deber ser la parte que desee destruir su existencia
la que deber rendir la prueba para desvanecer el hecho presumido.
A ttulo meramente ejemplar podemos citar como presunciones simplemente legales la de
pater ist est que juega respecto a la paternidad del marido con relacin al hijo que nace
despus de los 180 das subsiguientes al matrimonio (Art.180 C.Civ); el poseedor es reputado
dueo mientras otra persona no justifique serlo (Art.700 inc.2 C.Civ); se presume la remisin o
condonacin de deuda cuando el acreedor entrega voluntariamente al deudor el ttulo de la
obligacin, o lo destruye o cancela, con nimo de extinguir la deuda. (Art.1.654 del C.Civ); etc.

E. LAS PRESUNCIONES JUDICIALES.

Son aquellos hechos desconocidos que deduce el juez de ciertos antecedentes que constan en
el proceso.
"Accin y efecto de conjeturar el juez, mediante razonamientos de analoga, induccin o
deduccin, la existencia de hechos desconocidos partiendo de los conocidos "(Couture).
Al efecto, se ha declarado que "las presunciones judiciales son los razonamientos por los
cuales los jueces del fondo establecen la verdad de un hecho desconocido por la relacin entre
ste y otros hechos conocidos. Para establecer una presuncin judicial se requiere la existencia
de un hecho real y debidamente probado que sirve de base para deducirla; un hecho
desconocido cuya existencia se pretende averiguar, y una relacin que es la que determina el
juez mediante estos razonamientos.
El Cdigo Civil en el inciso final del art 1712 nos dice que para constituir plena prueba las
presunciones judiciales deben ser graves, precisas y concordantes, es decir, deben ser dos o
ms, por emplear trminos en plural.
En cambio, el Cdigo de Procedimiento Civil en el art 426 inc 2, modifica el art 1772 del CC,
por cuanto permite que una sola presuncin judicial pueda constituir plena prueba, cuando a
juicio del Tribunal tenga caracteres de gravedad y precisin para formar su convencimiento.

F. BASES DE LAS PRESUNCIONES JUDICIALES.

Son creadas por el propio juez, aunque muchas veces es el propio legislador en la propia ley la
que establece la base sobre la cual se ha de constituir la presuncin judicial. P. ej
En la prueba testimonial; de acuerdo al art.383 el testimonio de odas y la declaracin de un
menor de 14 aos segn el art.357; y la confesin extrajudicial verbal segn el art.398 inc.1,
constituyen una base de presuncin 398 CPC.
La base de la presuncin judicial la constituyen los hechos no probados en forma plena por las
partes.
En el antiguo proceso penal, las declaraciones de testigos tachados constituyen una base de
presuncin judicial o indicio.

G. AMBITO DE APLICACION DE LAS PRESUNCIONES JUDICIALES.

Es muy amplio, con la sola limitacin de que no podr probarse por medio de presunciones
judiciales los actos o contratos que no puedan acreditarse por los hechos o circunstancias que
sirven de base a la presuncin. P. ej No puede probarse la compraventa de Bienes Races por
medio de presunciones judiciales fundadas en declaraciones de testigos. La amplitud de las
presunciones judiciales est limitada por los actos o contratos solemnes que deben probarse
por la solemnidad.

H. VALOR PROBATORIO DE LAS PRESUNCIONES JUDICIALES.

El Cdigo Civil exige que sean graves, precisas y concordantes.

Que sean graves, significa que la presuncin sea ostensible; debe aparecer plenamente
configurada de los hechos que le sirven de base, de manera que a partir de ellos exista un nexo
causal que lleve como consecuencia lgica a la determinacin del hecho presumido.
Que sean precisas significa que no debe ser vaga, difusa y susceptible de conducir a
conclusiones diversas.
Que sean concordantes, significa que ellas deben ser armnicas, no deben ser contradictorias
entre s, de manera que induzcan todas a la misma conclusin de haber existido el hecho
presumido.
Al efecto, se ha sealado que "la presuncin debe ser grave, o sea, que resulte de una
deduccin lgica que d la certeza sobre el hecho presunto; debe ser precisa, o sea, que no se
preste para deducir consecuencias diferentes a la deducida, y concordante, porque todas las
presunciones deben coincidir entre s dirigindose al mismo objetivo "
El Cdigo de Procedimiento Civil modifica el Cdigo Civil y establece que una sola presuncin
puede constituir plena prueba, cuando a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y
precisin suficientes para formar su convencimiento. Art 426 CPC. En todo caso, debemos
tener presente al efecto el haber sostenido nuestra Jurisprudencia que "presumir, para el juez,
es una labor enteramente personal y subjetiva. De las probanzas producidas deduce el juez
hechos en uso de facultades que la ley le otorga. Si de los hechos pretendidos demostrar en el
proceso no resulta posible deducir presunciones que le permitan llegar al convencimiento de
la existencia de otro hecho, no puede legalmente sostenerse que se han infringido las reglas
reguladoras de la prueba de presunciones. Adems nuestra Jurisprudencia ha manifestado un
criterio uniforme en el sentido de establecer que la construccin de la presuncin judicial y la
determinacin de los caracteres de gravedad y precisin suficientes para que constituyan
plena prueba con facultades privativas de los jueces el fondo y quedan por ello al margen del
control el tribunal de casacin.
En el art 427 CPC se encuentra dos presunciones simplemente legales que constituyen medios
especficos de prueba que seala el legislador.
La declaracin de Ministro de Fe y los hechos declarados por la parte en otro juicio se
reputarn verdaderos salvo prueba en contrario.

SECCION III. LOS MODERNOS MEDIOS DE PRUEBA.

1. GENERALIDADES.

Con posterioridad a la dictacin del Cdigo de Procedimiento Civil, la tcnica ha ido generando
en forma creciente nuevos medios de prueba que no se encuentran contemplados en la
enumeracin que de ellos realiza nuestra legislacin.
Los referidos medios de prueba constituyen en la actualidad una realidad y que es
imprescindible analizar por el uso de ellos cada vez en forma ms masiva en el mundo y en
nuestro pas.
Adems, cada vez es mas frecuente notar en los diversos procesos el inters de las partes para
acreditar los hechos mediante el uso de los modernos medios de prueba, puesto que las
relaciones comerciales tienden a manifestarse a travs de ellos.
No obstante, es menester advertir que en algunos casos la utilizacin de estos modernos
medios de prueba puede atentar en contra de los derechos individuales de la persona humana
y debe por ello privarse a stos de todo valor probatorio.
Adems, estos modernos medios de prueba son de diversa naturaleza, por lo que deben ser
analizados en forma individual para poder apreciar la forma en que deben hacerse valer en el
proceso y el valor probatorio que a ellos debera otorgarse.
La doctrina ha ido en forma paulatina demostrando un inters por el anlisis sistemtico del
tema, siendo en nuestro pas el Profesor Juan Agustn Figueroa Yvar en su conferencia sobre "
Medios de Prueba no contemplados en nuestra Legislacin Civil , que aparece publicada en el
Libro Nuevas Orientaciones de la Prueba del coordinador de esas charlas don Sergio Dunlop R.,
quien ha desarrollado la materia en forma orgnica con relacin a las fotocopias y la grabacin
fonogrfica.
En consecuencia, para el desarrollo del tema tendremos como fuente ese antecedente
respecto de esos modernos medios, en el cual se encuentra didcticamente desarrollado el
tema, sin perjuicio de tener presente que con posterioridad a esas conferencias se han dictado
normas legales que han esclarecido an ms lo desarrollado en ellas respecto de la grabacin
de la voz y medios de registro de datos.

2. LAS FOTOCOPIAS.

Este sistema de reproduccin fotogrfica constituye en la actualidad un medio de uso habitual

en la sociedad, pudindose reproducir un documento mediante el uso de cualquier papel e
incluso en colores segn la calidad de la mquina que se use para ese efecto.
La fotocopia produce un cierto grado de desconfianza por la posibilidad y facilidad de realizar
un montaje fotogrfico con el fin de obtener la reproduccin de un documento que no
corresponda al original que se pretende reproducir.
Para analizar la fotocopia como medio de prueba es menester distinguir si ella se refiere a un
instrumento pblico o privado.

A. Fotocopia Instrumento Pblico.

Antes de desarrollar la aplicacin que las fotocopias podran tener respecto de los
instrumentos pblicos, es menester tener presente que de acuerdo con la definicin legal de
ste contenida en el art.1699 del C.Civ. es esencial que ste se encuentre autorizado por
funcionario competente, lo que se materializa mediante la firma original que se estampa en el
instrumento.
Para determinar si una fotocopia podra ser considerada instrumento pblico en juicio es
menester analizar los diversos nmeros del art.342 del C.P.C. y apreciar si podra subsumirse
ella con ese carcter dentro de alguno de stos.

Art.342 N1 Los documentos originales:

El elemento esencial para que nos encontremos ante un instrumento pblico es que este se
encuentre autorizado por el funcionario pblico mediante la firma original estampada en el
documento, y no la forma material en que ste se haya extendido, pudiendo ser manuscrito,
impreso, dactilografiado o fotocopiado.
En consecuencia, si el instrumento pblico se extiende a travs de una fotocopia y ste es
suscrito de puo y letra por el funcionario autorizante ser un documento original, salvo que la
ley hubiere establecido la forma material en que debe exteriorizarse la manifestacin de
voluntad y no se contemple dentro de ella la fotocopia..
Respecto de la escritura pblica, es menester tener presente que de acuerdo al art.405 del
C.O.T. ella puede ser extendida en forma "manuscrita, mecanografiada o en otra forma que las
leyes especiales autoricen.
Se entiende que un documento es mecanografiado cuando su extensin se hace mediante el
uso de una maquina que reproduce directamente en el papel los caracteres que manifiestan la
voluntad de los otorgantes, situacin que no acontece respecto de la fotocopia.
En consecuencia, la matriz de la escritura pblica no es posible que sea otorgada mediante una
fotocopia, puesto que no se estara dando cumplimiento a lo previsto en el art.405 citado.

Art.342 N2. Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriban para que hagan fe
respecto de toda persona o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hacen valer.
En este caso, es posible concluir que si la fotocopia del instrumento pblico se encuentra
firmada de puo y letra por el funcionario competente tendr ella el carcter de instrumento
pblico en juicio.
Al efecto, no cabe ms que recordar que actualmente el art.37 del C.P.C. establece las
fotocopias de un expediente certificadas en cada hoja por el Secretario como uno de los
medios para cumplir con la diligencia de remitir un expediente a otro tribunal que lo ha
solicitado , y que el art.197 del C.P.C. contempla a las fotocopias como el medio para dar
cumplimiento a la obligacin de obtener las compulsas para la tramitacin de una apelacin
concedida en el solo efecto devolutivo; situaciones ambas que demuestran que el legislador a
las fotocopias de un instrumento original debidamente certificadas en cuanto a su
autenticidad les otorga el carcter de instrumento pblico en juicio.
Respecto de las escrituras pblicas, es menester tener presente que las copias de ellas pueden
ser otorgadas mediante su reproduccin en fotocopias por existir expresa autorizacin legal
para ese efecto.
Prescribe el art.422 del C.O.T. respecto de las escrituras pblicas que "las copias podrn ser
manuscritas, dactilografiadas, impresas, fotocopiadas, litografiadas o fotograbadas.
En ellas deber expresarse que son testimonio fiel de su original y llevarn la fecha, la firma y
sello del funcionario autorizante. El notario deber otorgar tantas copias cuantas se soliciten.
En cuanto al sujeto que debe otorgar esas copias, dispone el art.421 del C.O.T. que "slo
podrn dar copias autorizadas de escrituras pblicas o documentos protocolizados el notario
autorizante, el que lo subroga o suceda legalmente o el archivero a cuyo cargo est el
protocolo respectivo.
En consecuencia, no existe inconveniente alguno para que las personas que seala la ley
otorguen con las formalidades contempladas una copia de una escritura pblica a travs de la
utilizacin de la fotocopia y ella tendr en ese caso el carcter de instrumento pblico en
juicio.
En la especie, debemos para concluir el anlisis de este aspecto preguntarnos si reviste el
carcter de instrumento pblico la fotocopia autorizada por un Notario de una copia de
escritura pblica otorgada ante otro Notario. En otras palabras y a modo ejemplar, se solicita
al Notario Sr. Jos Musalem que autorice una fotocopia de escritura publica como conforme
con la copia autorizada otorgada por el Notario doa Ana Mara Seplveda ante quien se
extendi la matriz.
Al efecto, es menester tener presente que el Notario puede certificar que una fotocopia
corresponde al original o copia autorizada que se le exhibe de acuerdo al art.401 N6 del C.O.T.
y ello se efecta sealndose por el Ministro de Fe: "Certifico que esta fotocopia es idntica al
original que he tenido a la vista y que he devuelto al interesado.
No obstante, esa fotocopia autorizada por el Notario conforme a su original no la convierte en
instrumento pblico por cuanto:

a. El art.421 del C.O.T. no faculta a un Notario dar copia autorizada de una escritura que no
hubiere sido otorgada por l o por el Notario al que subroga o suceda legalmente;
b. Porque la certificacin se efecta por el Notario sin que exista un requerimiento del
tribunal, sino que en forma espontnea por el Ministro de Fe no dndose cumplimiento con
ello a lo previsto en el N* 5 del Art.342.

Art.342 N3 Las copias, que obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como inexactas
por la parte contraria dentro de los tres das siguientes a aquel en que se le dio conocimiento
de ellas.
La fotocopia de un instrumento pblico, acompaada con o sin autorizacin de un Ministro de
fe, cae ello dentro del concepto de las copias obtenidas sin el cumplimiento de los requisitos
legales.
En consecuencia, dentro de este nmero se comprende, como seala el profesor Figueroa, en
forma amplia e irrestricta la fotocopia.

Art.342 N4 Las copias que, objetadas en el caso del nmero anterior, sean cotejadas y
halladas conforme con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de parte
contraria.
Si la fotocopia de un instrumento publico otorgada sin los requisitos legales es objetada dentro
de tercero da, es posible que se efecte el cotejo instrumental y de verificarse su conformidad
con el original u otra copia autorizada se le deber otorgar pleno valor probatorio.

B. Fotocopia Instrumento Privado.

En cuanto a la fotocopia del instrumento privado., debemos tener presente que el Cdigo Civil
en los arts.1703,1704 y 1705 parte del supuesto para que nos encontremos en presencia de
ste que se encuentre escrito o firmado por la persona a quien se atribuye. Con un criterio
estrictamente legalista, deberamos concluir que una fotocopia de un instrumento privado no
reviste el carcter de tal, porque ella en si misma no se encuentra escrita ni firmada por la
persona a quien se le atribuye.
No obstante ello, si tenemos presente que el Cdigo de Procedimiento Civil no exige para el
reconocimiento del instrumento privado que este se encuentre firmado, creemos que no
existira inconveniente para que respecto de la fotocopia opere el reconocimiento de parte, ya
sea expreso o tcito siempre que se trate de un documento emanado de ella.
En consecuencia, si la fotocopia es de un instrumento privado emanado de parte es posible
otorgrsele a ella valor probatorio si este es reconocido por la parte expresamente, esto es,
cuando as lo ha declarado en el juicio la persona a cuyo nombre aparece otorgado el
instrumento o cuando esa declaracin se ha hecho en un instrumento pblico o en otro juicio
diverso.(Arts.346 N 1 y 2); o cuando el reconocimiento se ha efectuado en forma tcita de
acuerdo al N* 3 del art.346, por no haberse objetado la fotocopia dentro de sexto da de
acompaada con el apercibimiento legal.
El problema se presenta en caso de impugnacin, puesto que el cotejo de letras debe hacerse
respecto de un documento original (Art 350 C.P.C.) y no de una fotocopia; y por otra parte, los
peritos tomaron un acuerdo internacional hace algunos aos de establecer que no es posible
hacer un cotejo entre una fotocopia y un documento indubitado, porque la fotocopia pierde
una serie de rasgos caractersticos, que examinados tcnicamente permiten la identificacin.
En consecuencia, si la fotocopia es objetada carecer de valor probatorio, puesto que no se
podr verificar el reconocimiento judicial al no haber forma hasta hoy en da de hacer entre la
fotocopia impugnada y un original indubitado el cotejo de letras correspondiente.
Si la fotocopia es de un documento emanado de un tercero, ella carecer de todo valor
probatorio si no es reconocida por aquel que otorg el instrumento original y del cual la
fotocopia es una reproduccin. Esta conclusin se obtiene por la simple razn de que ni
siquiera el documento original emanado del tercero tendr valor probatorio si no es
reconocido por ste como testigo en el proceso.
3 LA GRABACION MECANICA DE LA VOZ.

El timbre de la voz es peculiarsimo y propio de cada persona, inimitable y permite la perfecta

determinacin del sujeto que la emite.
Frente a la concepcin estructural del documento, que lo consideraba como el objeto en que
se exteriorizan algunas cosas o hechos mediante signos permanentes y materiales del
lenguaje, surge la concepcin funcional del documento. Para esta doctrina, el documento ya
no es la materialidad donde se graban o estampan los signos representativos del lenguaje, sino
que atiende a la intencin representativa, de manera que ste no es mas que la
representacin que puede ser efectivamente trasladada a la presencia del juez. Conforme a
esta doctrina estructural, documentos son tambin la fotografa, la radiografa, la cinta
cinematogrfica y la grabacin de la voz.
Para que el documento en su sentido formal exista es menester que concurra el elemento de
la esencia que es la firma, caracterizada por su intencionalidad de manifestar una determinada
voluntad, la personalidad por ser una manifestacin propia y peculiar de un slo individuo y
por su inimitabilidad.
La voz se asimila a la firma puesto que el timbre de aquella es un atributo personalsimo de
cada persona humana e inimitable.
En las nuevas legislaciones se ha admitido la grabacin de la voz humana como medio de
prueba autnomo, siempre que ste haya sido reconocido por la parte a quien perjudica y si es
negada la autenticidad debe procederse a su comprobacin pericial.
En la actualidad, creemos que no habra inconveniente alguno para que ese medio de prueba
autnomo se introdujera en nuestra legislacin debidamente reglamentado.
Mientras ello no ocurra, creemos que ste podra ser admitido si es reconocido por la parte
dentro de la prueba confesional y si fuere negado a travs de la prueba pericial.
Este criterio respecto a que es necesario un reconocimiento de la grabacin para que tenga
valor probatorio se encuentra contemplado en el Cdigo de Procedimiento Penal, el cual
establece en su artculo 330 que "el juez podr ordenar que la declaracin del inculpado se
recoja mediante fonograbadores. La grabacin deber guardarse en custodia por el secretario
del tribunal si el juez lo estima necesario, pero podr hacerla desaparecer si se ha transcrito la
declaracin y el inculpado ha aceptado la transcripcin.
Igual sistema podr adoptar el juez, si lo estima conveniente, con respecto a las declaraciones
de los testigos.
No obstante lo anteriormente sealado, es menester hacer presente la importancia que
reviste en este medio de prueba el que sea obtenido en forma lcita y no subrepticia para que
se le asigne valor probatorio.
De acuerdo con lo sealado por un sector de la doctrina, las grabaciones ilcitas y subrepticias
deben excluirse absolutamente del proceso, ya que se aprecia como un mal menor el que
algn criminal haya de escapar a la Justicia, que el que las autoridades representen un papel
innoble en la bsqueda de las pruebas por medios ilcitos.
Este criterio se recoge en el inciso final del art.484 del C.P.P., al prescribir que "no se dar valor
a la confesin extrajudicial obtenida mediante la intercepcin de comunicaciones telefnicas
privadas, o con el uso oculto o disimulado de micrfonos, grabadoras de la voz u otros
instrumentos semejantes.

4. MICROCOPIA

Mediante la Ley 18.845, publicada en el Diario Oficial de 3 de noviembre de 1989, se estableci

el sistema de microcopia o micrograbacin de documentos. Por el DFL 4 de 31 de Octubre de
1991, publicado en el diario Oficial de 30 de Diciembre de ese ao, el Ministerio de Justicia
dict las normas sobre el Registro, los requisitos del mtodo de microcopia y micrograbado y
las otras materias referidas en el artculo 9 de la Ley N 18.845.
A. CONCEPTO

De acuerdo con esa ley se estableci que debe entenderse por microforma "cualquier
alternativa de formatos de pelculas fotogrficas, microfilmes u otros elementos anlogos que
contengan imgenes de documentos originales como producto del proceso de microcopia o
micrograbado y que sean susceptibles de ser reproducidos. (art.1).
El mtodo que se emplee deber garantizar, en una medida equiparable a la de los
documentos originales, la duracin, indelebilidad, integridad, legibilidad y fidelidad de las
microformas que se usen y la obtencin de copia fiel de los documentos microcopiados o
micrograbados.
De acuerdo a lo establecido en el artculo 8 del DFL 4, la microcopia o micrograbacin de
documentos es un proceso que permite grabar y almacenar en forma compactada la imagen
de un documento original y que contiene una copia idntica de ese original almacenado
mediante la utilizacin de tecnologa fotoqumica, electrnica, o cualquier otro proceso
anlogo , que permita compactar imgenes en un medio magntico, disco ptico digital,
impresin laser u otro, que permita la reproduccin de la imagen compactada o grabada en
una microforma, mediante la proyeccin de la imagen en una pantalla ampliada a tamao
equiparable a la del documento original y, adicionalmente, permita obtener una reproduccin
de dicha imagen a tamao original mediante copias en papel o elementos anlogos.
Para los efectos de llevar a cabo el proceso destinado a obtener la microforma y establecer su
valor probatorio se distinguen las microformas de documentos pertenecientes a la
administracin pblica centralizada y descentralizada y de registros pblicos de las
microformas pertenecientes a archivos privados.

B. MICROFORMAS DOCUMENTOS PERTENECIENTES A LA ADMINISTRACION PUBLICA Y

REGISTROS PUBLICOS

El proceso de microcopia o micrograbado de documentos pertenecientes a la administracin

pblica centralizada y descentralizada y de registros pblicos deber hacerse en presencia del
funcionario encargado del archivo o registro respectivo, quien actuar como ministro de fe.
La persona que acta como Ministro de Fe es aquella que se designe por escritura pblica , de
la cual se debe tomar nota al margen de la inscripcin en el registro de las personas naturales
o jurdicas ante el Conservador del Archivo Nacional, entidad bajo cuya dependencia debe
funcionar el sistema.(Arts. 1 y 7 del DFL 4). Los requisitos que deben reunir las personas
naturales y jurdicas interesadas en prestar el servicio de microcopia o micrograbado para
inscribirse en el Registro dependiente del Conservador del Archivo Nacional se establecen en
los artculos 1 y 2 del DFL 4, y la inscripcin tiene un plazo de vigencia de 5 aos.
La microforma respectiva deber comenzar reproduciendo un acta de apertura, en la cual se
dejar constancia de la fecha de la diligencia, de la identidad del ministro de fe y de una
declaracin de ste relativa al estado de conservacin del o de los documentos originales,
como indicacin de cualquier observacin acerca de enmendaduras, raspaduras, adiciones,
apostillas, entrerreglonaduras y otras alteraciones que puedan apreciarse a simple vista en el
documento original y que no se encontraren salvadas en ste.
La microforma deber reproducir como trmino de ella un acta de cierre emanada del ministro
de fe, en la cual se estampar la firma y un signo, sello o timbre indeleble y autntico de dicho
funcionario. El original de ambas actas se mantendr en el archivo o registro respectivo.
Al procederse a la microcopia o micrograbado de documentos pertenecientes a archivos o
registros pblicos en que la ley ordene o permita practicar anotaciones marginales, el
funcionario que tenga a su cargo el archivo o registro deber abrir una seccin especial de los
libros o protocolos que lo formen. En dicha seccin se practicarn las anotaciones marginales
que habra correspondido hacer en los registros originales que se destruyan.
El mtodo de microcopia o micrograbado deber consultar en las respectivas actas de cierre,
las referencias necesarias a la seccin especial de los libros o protocolos antes aludidos y al
ndice a que se refiere el inciso siguiente, que permitan establecer la existencia de las
anotaciones marginales que se hayan practicado o que se puedan practicar en el futuro.
Las microformas y los originales de las actas de apertura y cierre a que aluden los incisos
segundo y tercero de este artculo se conservan en poder del funcionario que tengan a su
cargo el archivo o registro pblico que corresponda y formarn parte integrante de dicho
archivo o registro. Para mantener la unidad de stos, el proceso de microcopia o micrograbado
deber contemplar los medios tcnicos adecuados para llevar el ndice de las partidas o
inscripciones y para remitirse a las inscripciones, cancelaciones y anotaciones marginales y
dems actuaciones relacionadas con unas u otras, existentes al tiempo de procederse a la
microcopia o micrograbado o que se practique con posterioridad a ella. En caso de prdida o
extravo de las actas de que trata este artculo, se proceder a su reconstitucin conforme al
procedimiento que deba seguirse para anloga situacin respecto de los documentos
originales que integren el archivo o registro que corresponda.
La impugnacin de las microformas y la de sus reproducciones se sujetarn a las prescripciones
del derecho comn sobre impugnacin de documentos. Servirn como medio de prueba de su
autenticidad o integridad las actas de que trata este artculo.(art.3).
En cuanto al valor probatorio de las microformas de estos documentos se establece que si ellas
son hechas en conformidad a esta ley, tendrn, para todos los efectos, el mismo mrito del
documento original.
En los casos en que los documentos originales no se hayan destruido y si hubiere diferencias
entre stos y sus microformas, se estar al documento original.(art.4).

c. MICROFORMAS ARCHIVOS PRIVADOS

Las microformas y sus copias pertenecientes a archivos privados, tendrn el mismo mrito que
los documentos originales, a condicin de que se cumplan los siguientes requisitos:
a) La microcopia o micrograbado deber haber sido efectuada por alguna de las personas o
entidades inscritas en el registro respectivo y que cumplan con los requisitos que se
establezcan de acuerdo a lo dispuesto en el N1, del art. 9 de la presente ley, y b) Deber
darse cumplimiento a lo dispuesto en los incisos segundo y tercero del artculo 3; esto es,
contemplar un acta de apertura y cierre emanada de un ministro de fe.
Las letras de cambio, pagars a la orden, cheques, certificados de depsitos y cualquier ttulo
de crdito o de inversin, slo podrn hacerse valer invocando el documento original, sin
perjuicio de las disposiciones que autoricen la obtencin de un segundo ejemplar en los casos
de extravo, hurto o prdida del original. En tales eventos, servir como segundo ejemplar una
copia autorizada de su microforma, si la hubiere. (art.5).

d. DESTRUCCION DOCUMENTACION

Todo este proceso de microforma tiene por objeto permitir la destruccin de documentacin,
salvo norma expresa en contrario.
Al efecto, se establece respecto de las prohibiciones de destruccin que:

a. Queda prohibida la destruccin de todo documento de valor histrico o cultural, aunque

haya sido microcopiado o micrograbado. Se entender que tienen tal carcter aquellos a que
se refiere el inciso primero del art.3 de esta ley y respecto de los cuales el Conservador de
Bienes Nacionales ejerza el derecho de oposicin que establece este artculo.
La prohibicin sealada en el inciso anterior se hace extensiva a los documentos
pertenecientes a los archivos privados que hubieren sido declarados monumentos nacionales
de conformidad a la ley, o a cuyo respecto el Conservador del Archivo Nacional seale
fundadamente la necesidad de preservarlos por su valor histrico y cultural y manifieste su
oposicin a la destruccin. (art.6).

b. Mientras se encuentren pendientes los plazos establecidos en el art.200 del Cdigo

Tributario, ser aplicable lo dispuesto en el N16 del art.97 del mismo texto legal, respecto de
la prdida o inutilizacin de los libros de contabilidad o de los documentos que se sealan en
esta ltima norma, aun cuando ellos estn microcopiados o micrograbados.
Con todo, los Directores Regionales del Servicio de Impuestos Internos, en el mbito de su
competencia territorial, podrn autorizar la destruccin de dichos documentos antes del
transcurso de los plazos mencionados, siempre y cuando se proceda previamente a su
microcopia o micrograbado de acuerdo con esta ley y con las normas generales que establezca
el Director Nacional, sin perjuicio de las que, para cada caso particular, estime conveniente
fijar el Director Regional respectivo.

c. Las entidades sujetas a la superintendencia directiva, correccional y econmica de la Corte

Suprema podrn acogerse a las disposiciones de la presente ley, previa autorizacin de dicha
Corte (art.10).
Salvo la documentacin referida, podr procederse a la destruccin de los dems documentos
que sean microcopiados o micrograbados de conformidad a esta ley, una vez transcurridos
diez aos desde la fecha de la microcopia o micrograbado si se trata de instrumentos pblicos
o cinco aos si fueren instrumentos privados. Con todo, para la destruccin de documentos
pertenecientes a archivos o registros pblicos, ser necesaria la notificacin mediante un aviso
que se publicar en el Diario Oficial con una anticipacin mnima de sesenta das respecto de la
fecha fijada para la destruccin y de noventa das respecto de los documentos pertenecientes
a un archivo privado. En el aviso deber indicarse dicha fecha, as como una breve descripcin
genrica de los documentos y de su fecha o perodo en que se emitieron. Cualquier persona
que tuviere inters en ello, podr, a su costa, obtener certificaciones vinculadas con los
documentos y copias del mismo antes que se proceda a su destruccin.
Dentro de los plazos indicados en el inciso precedente, el Conservador del Archivo Nacional
podr examinar los documentos y oponerse a su destruccin. Deducida esta oposicin, el
Archivo Nacional estar obligado a recibir para su custodia los documentos comprendidos en
ella. Estas exigencias y el plazo sealado no regirn para los documentos a que alude el
decreto con fuerza de ley N5.200, de 1929, del Ministerio de Educacin Pblica, como
tampoco para la documentacin de las municipalidades, aun cuando no se halle contemplada
en l. Al invocar respecto de los documentos mencionados la facultad de oposicin que le
concede la presente ley, el Conservador del Archivo Nacional podr disponer, en caso
necesario, que ellos se mantengan bajo la custodia de los correspondientes servicios y en sus
propios locales.
Corresponder exclusivamente al Conservador del Archivo Nacional decidir sobre la
conservacin o destruccin de los documentos que estn en su poder.
Las penas establecidas en el art.242 del Cdigo Penal no se aplicarn si los documentos
destruidos han sido previamente microcopiados o micrograbados y se ha dado cumplimiento a
lo dispuesto en este artculo.

e. SANCION PENAL

La falsificacin de las microformas, as como el uso malicioso de ellas o duplicados, se

castigarn de acuerdo a los prrafos 4 y 5 del ttulo Cuarto del Libro Segundo del Cdigo Penal.
(art.8).
f. REGLAMENTACION

De acuerdo con el art.9 de la ley , se facult al Presidente de la Repblica para que dentro del
plazo de ciento veinte das contados, desde la publicacin de esta ley, y mediante uno o ms
decretos expedidos por intermedio del Ministerio de Justicia.

1. Dicte disposiciones sobre el registro a que se refiere la letra a) del art.5 ; sobre la autoridad
encargada de tal registro; la forma, requisito y periodicidad de la inscripcin, que no podr ser
inferior a dos aos ni superior a cinco: las causas de suspensin y exclusin del registro, y las
personas que podrn actuar como ministro de fe para los efectos de lo establecido en dicha
norma, y
2. Determine los requisitos del mtodo de microcopia y de micrograbado que deber
emplearse; sus aspectos tcnicos; la forma de proceder a la microcopia y micrograbado y de
conservar y reproducir las microformas, y de destruir los documentos originales.
El Ministerio de Justicia procedi a dictar el DFL 4 de 31 de Octubre de 1991, publicado en el
Diario Oficial de 30 de diciembre de 1991, para los efectos de regular los aspectos antes
sealados, a los cuales se ha hecho referencia en los aspectos ms resaltantes para la
aplicacin de la ley.

5.-DOCUMENTO ELECTRONICO.

En el Diario Oficial de 12 de abril de 2002, se public la ley 19.799, sobre documentos

electrnicos, firma electrnica y servicios de certificacin de dicha firma, modificada por la Ley
20.217, publicada en el Diario Oficial de 12 de noviembre de 2007.
Posteriormente, en el Diario Oficial de 17 de agosto de 2002, se public el Decreto supremo
181 del Ministerio de Economa, en el cual se aprueba el Reglamento de la Ley 19.799 sobre
Documentos Electrnicos, Firma Electrnica y La Certificacin de dicha Firma.
Mediante dicha ley se reconoce por el legislador la realidad actual cada vez ms predominante
de la intermediacin de la informacin y la celebracin de diversos actos y contratos
apartndose del soporte del papel por la utilizacin de los medios electrnicos.

a.- Conceptos.

Para los efectos de dicha ley, conforme a lo previsto en su art. 2, se entender por:

a) Electrnico: caracterstica de la tecnologa que tiene capacidades elctricas, digitales,

magnticas, inalmbricas, pticas, electromagnticas u otras similares;
b) Certificado de firma electrnica: certificacin electrnica que da fe del vnculo entre el
firmante o titular del certificado y los datos de creacin de la firma electrnica;
c) Certificador o Prestador de Servicios de Certificacin: entidad prestadora de servicios de
certificacin de firmas electrnicas;
d) Documento electrnico: toda representacin de un hecho, imagen o idea que sea creada,
enviada, comunicada o recibida por medios electrnicos y almacenada de un modo idneo
para permitir su uso posterior;
e) Entidad Acreditadora: la Subsecretara de Economa, Fomento y Reconstruccin;
f) Firma electrnica: cualquier sonido, smbolo o proceso electrnico, que permite al receptor
de un documento electrnico identificar al menos formalmente a su autor;
g) Firma electrnica avanzada: aquella certificada por un prestador acreditado, que ha sido
creada usando medios que el titular mantiene bajo su exclusivo control, de manera que se
vincule nicamente al mismo y a los datos a los que se refiere, permitiendo la deteccin
posterior de cualquier modificacin, verificando la identidad del titular e impidiendo que
desconozca la integridad del documento y su autora,
h) Usuario o titular: persona que utiliza bajo su exclusivo control un certificado de firma
electrnica; y
i) Fecha electrnica: conjunto de datos en forma electrnica utilizados como medio para
constatar el momento en que se ha efectuado una actuacin sobre otros datos electrnicos a
los que estn asociados.".

De acuerdo con esos conceptos, podemos diferenciar claramente tres tipos de documentos
electrnicos:

a.- Documentos electrnicos que no contengan firma;

b.- Documentos electrnicos que contengan una firma electrnica simple;
c.- Documentos electrnicos que contengan firma electrnica avanzada.

De acuerdo con la ley, todas las actividades que se realicen se sometern a los principios de
libertad de prestacin de servicios, libre competencia, neutralidad tecnolgica, compatibilidad
internacional y equivalencia del soporte electrnico al soporte de papel.( art,. 1 inc. 2).
Conforme con esos preceptos, es posible que las partes de comn acuerdo convengan en una
determinada firma electrnica que permita al receptor de un documento identificar al menos
formalmente a su autor, sin que concurra un certificador o prestador de servicios de
certificacin, encontrndonos en tal caso ante un documento electrnico que posee una
firma electrnica simple.
En cambio, nos encontraremos ante un documento electrnico con firma avanzada cuando
sta es certificada por un prestador acreditado, que ha sido creada usando medios que el
titular mantiene bajo su exclusivo control, de manera que se vincule nicamente al mismo y a
los datos a los que se refiere, permitiendo la deteccin posterior de cualquier modificacin,
verificando la identidad del titular e impidiendo que desconozca la integridad del documento y
su autora. En este caso, interviene en el documento electrnico un certificador o prestador de
servicios de certificacin que es una persona jurdica nacional o extranjera , que debe
encontrarse acreditada ante la Subsecretaria de Economa, Fomento y Reconstruccin, la que
emite un certificado de firma electrnica..

b.- Alcance de la utilizacin de la firma electrnica en un documento electrnico.

De conformidad a lo previsto en los arts 3 y 7 de la ley, la regla o principio general es que los
actos y contratos otorgados o celebrados por personas naturales o jurdicas o por rganos del
Estado, suscritos por medio de firma electrnica, sern vlidos de la misma manera y
producirn los mismos efectos que los celebrados por escrito y en soporte de papel. Dichos
actos y contratos se reputarn como escritos, en los casos en que la ley exija que los mismos
consten de ese modo, y en todos aquellos casos en que la ley prevea consecuencias jurdicas
cuando constan igualmente por escrito. La firma electrnica, cualquiera sea su naturaleza, se
mirar como firma manuscrita para todos los efectos legales
Esta regla general no tendr aplicacin respecto de los siguientes actos y contratos celebrados
por personas naturales o jurdicas:

a) Aquellos en que la ley exige una solemnidad que no sea susceptible de cumplirse mediante
documento electrnico;
b) Aquellos en que la ley requiera la concurrencia personal de alguna de las partes, y
c) Aquellos relativos al derecho de familia.

La firma electrnica, cualquiera sea su naturaleza, se mirar como firma manuscrita para todos
los efectos legales, sin perjuicio de lo establecido en los artculos siguientes.(art. 3)
Estas reglas son plenamente aplicable a las empresas pblicas creadas por ley, puesto que ellas
se rigen por las normas previstas para la emisin de documentos y firmas electrnicas por
particulares.( art.6 inc. 2)
Asimismo, esta regla general no tendr aplicacin respecto de los actos y contratos y
documentos expedidos por rganos del Estado:

a) Aquellos en que la Constitucin Poltica o la ley exija una solemnidad que no sea susceptible
de cumplirse mediante documento electrnico,
b) Aquellos en que la ley requiera la concurrencia personal de la autoridad o funcionario que
deba intervenir en ellas.
Sin perjuicio de lo anterior, los documentos electrnicos que tengan la calidad de instrumento
pblico debern suscribirse mediante firma electrnica avanzada.( art. 4) y los actos,
contratos y documentos de los rganos del Estado para que tengan la calidad de instrumento
pblico o surtan los efectos propios de ste, debern suscribirse mediante firma electrnica
avanzada.( art. 7 inc. 2)

c.- Valor probatorio.

De conformidad a lo previsto en el artculo 4, los documentos electrnicos que tengan la

calidad de instrumento pblico, debern suscribirse mediante firma electrnica avanzada.
Respecto del valor probatorio de los documentos electrnicos que se presenten en juicio
hacindose valer como medio de prueba se establecen las siguientes reglas en el art. 5:

a.- Los documentos electrnicos que tengan la calidad de instrumento pblico y se

encontraren suscritos mediante firma electrnica avanzada, tendrn el carcter de
instrumento pblico y se les aplicaran las reglas generales que regulan el valor probatorio de
estos documentos;
b.- Los documentos electrnicos que tengan la calidad de instrumento privado y hayan sido
suscritos mediante firma electrnica avanzada, tendrn el mismo valor probatorio de un
instrumento pblico y se les aplicaran las reglas generales que regulan el valor probatorio de
estos documentos. Sin embargo, no harn fe respecto de su fecha, a menos que sta conste a
travs de un fechado electrnico otorgado por un prestador acreditado.
c.- Los documentos electrnicos que tengan la calidad de instrumento privado y hayan sido
suscritos mediante una firma electrnica simple o no contengan firma electrnica, tendrn el
valor probatorio que corresponda segn las reglas generales, esto es, son instrumentos
privados, que para poseer valor probatorio debern ser reconocidos en las formas previstas
por la ley para este tipo de documentos, por no encontrarse amparados por la presuncin de
autenticidad.
Debemos hacer presente que de conformidad lo previsto en el 25 de la Ley, se contempla que
el Presidente de la Repblica reglamentar esta ley en el plazo de noventa das contados desde
su publicacin, mediante uno o ms decretos supremos del Ministerio de Economa, Fomento
y Reconstruccin, suscritos tambin por los Ministros de Transportes y Telecomunicaciones y
Secretario General de la Presidencia, lo que se cumpli mediante dictacin del Decreto 181,
publicado en el Diario Oficial de 17 de agosto de 2002.
Lo anterior es sin perjuicio de los dems reglamentos que corresponda aprobar, para dar
cumplimiento a lo previsto en el artculo 10.
VII. ETAPA POSTERIOR A LA PRUEBA

1. ESCRITO DE OBSERVACIONES A LA PRUEBA

Vencido el trmino de prueba, y dentro de los diez das siguientes, las partes podrn hacer por
escrito las observaciones que el examen de la prueba les sugiera (Art. 430).
Con respecto al vencimiento del trmino de prueba, debe tenerse en cuenta la fecha de la
ltima notificacin de la interlocutoria de prueba, porque se trata de un trmino comn y
deben excluirse los das feriados; y que este trmino no se suspende en caso alguno.
En este plazo de 10 das de que trata el artculo 430, que es fatal, los autos quedan en la
secretara del tribunal.
La utilidad de estos escritos de observaciones se advierte con slo considerar que en ellos el
juez encuentra recapitulados en forma metdica los hechos en que las partes fundan sus
pretensiones, la prueba que a cada uno se refiere y las razones que se aducen para demostrar
el derecho. Pero ellos no constituyen una pieza fundamental del procedimiento y su no
presentacin no acarrea ningn perjuicio o sancin, salvo una inferior defensa.

2. AGREGACIN DE LA PRUEBA

El artculo 431 dispone que no ser motivo para suspender el curso del juicio ni ser obstculo
para la dictacin del fallo el hecho de no haberse devuelto la prueba rendida fuera del tribunal
o no haberse practicado alguna otra diligencia de prueba pendiente, a menos que el tribunal
por resolucin fundada la estime estrictamente necesaria para la acertada resolucin de la
causa. En este caso, la reiterar como medida para mejor resolver y se estar a lo establecido
en el artculo 159. El Art. 431 amplia entonces el Art. 159, por cuanto esta ltima norma
pareciera ser taxativa en cuanto a las medidas que el tribunal puede decretar para mejor
resolver; Se admite que el tribunal considere aquellas pruebas que han sido devueltas con
retraso al tribunal como medidas para mejor resolver y con ello justificar que ellas puedan ser
consideradas para efecto de fundamentar el fallo que se dictar. Un ejemplo de la situacin
expuesta se refleja en el caso en que se haya rendido prueba testimonial ante un tribunal
diverso del que lleva la causa, devolucin que no sera extrao se hiciera una vez que ya ha
expirado el trmino probatorio.
Tambin en relacin a la prueba devuelta una vez vencido el trmino probatorio, se ha
planteado una solucin ms acorde a la economa procesal y que supone, interpretando a
contrario sensu el inciso 2 del Art. 431 C.P.C., incorporar directamente la prueba a la primera
instancia sin que sea necesario reiterarlo como medida para mejor resolver. Ambas
soluciones resultan tiles.
En todo caso, y conforme lo indica el inc. 2 del Art. 431, si dicha prueba se recibiere por el
tribunal una vez que ya ha sido dictada la sentencia y esta ha sido notificada legalmente, ella
se agregar al expediente para que sea considerada en segunda instancia, si hubiere lugar a
sta.

3. CITACIN PARA OR SENTENCIA.

A.- Oportunidad, recursos y omisin.

La resolucin que cita a las partes para or sentencia, puede dictarse en dos oportunidades:

a.- Luego de evacuado el trmite de la duplica, en caso que el demandado se allane a la

demanda, no controvierta los hechos invocados por el demandante o cuando las partes pidan
que se falle el pleito sin ms trmite (art. 313).
b.- Luego de vencido el plazo para hacer observaciones a la prueba, el tribunal citar para or
sentencia (art. 432). Ella se notifica por el estado diario.
La resolucin que dicte el tribunal citando a las partes a or sentencia, luego de vencido el
plazo para hacer observaciones a la prueba, es inapelable. En contra de la resolucin que cite a
las partes para or sentencia slo podr interponerse el recurso de reposicin, el que deber
fundarse en un error de hecho y deducirse dentro de tercero da. La resolucin que resuelva la
reposicin ser inapelable.

En cambio, debemos recordar que la resolucin que cite a las partes para or sentencia luego
de evacuada la dplica, omitiendo la recepcin de la causa a prueba, es apelable por cuanto
explcita o implcitamente niega el trmite de la recepcin de la causa a prueba (art. 326).
Si se omite el trmite de la citacin para or sentencia, la sentencia que se dicte ser nula, por
cuanto se ha faltado a un trmite o diligencia declarado esencial por la ley (arts. 768, N 9, y
795, N 7). Esta nulidad debe solicitarse por medio del recurso de casacin en la forma.

B.- Efectos.

Con la resolucin que cita para or sentencia queda cerrado el debate y la causa en estado de
fallo. Despus de la citacin para or sentencia, ya no se admiten escritos ni pruebas de
ninguna especie (art. 433, inc. 1), salvo los casos de excepcin que veremos en la letra d).
La sentencia definitiva en el juicio ordinario deber pronunciarse dentro del trmino de 60
das, contados desde que la causa quede en estado de sentencia (art. 162, inc. 3).
Agrega el inciso 4 de la disposicin citada: "Si el juez no dicta sentencia dentro de este plazo,
ser amonestado por la Corte de Apelaciones respectiva, y si a pesar de esta amonestacin no
expide el fallo dentro del nuevo plazo que ella le designe, incurrir en la pena de suspensin de
su empleo por el trmino de treinta das, que ser decretado por la misma Corte".

C.- Peticiones que se admiten una vez cerrado el proceso.

Excepcionalmente, el inciso 2 del artculo 433 permite que una vez citadas las partes para or
sentencia se admitan las siguientes peticiones:

1 Incidentes sobre nulidad de lo obrado (arts. 83 y 84). Deben fundarse en vicios que anulan
todo el proceso o en la falta de una circunstancia esencial para la ritualidad o la marcha del
juicio. El juez tambin, dentro de esta etapa procesal, puede corregir de oficio los errores que
observe en la tramitacin del proceso y tomar las medidas necesarias que tiendan a evitar la
nulidad de los actos de procedimiento, de acuerdo con el inciso final del artculo 84.
La posibilidad de formular el incidente de nulidad de todo lo obrado por una causa originada
durante el transcurso del juicio luego de citadas las partes a or sentencia se ha visto
notoriamente limitada, al establecer el artculo 83 que "la nulidad slo podr impetrarse
dentro de cinco das, contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de
la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del
tribunal".

2 Puede el tribunal decretar de oficio una o ms de las medidas para mejor resolver
contempladas en el artculo 159. Es precisamente en esta etapa del proceso cuando el juez
puede hacer uso de las medidas para mejor resolver, ya que dicho artculo 159 expresa que los
tribunales, slo dentro del plazo para dictar sentencia, podrn dictar de oficio las medidas para
mejor resolver que les faculta esa disposicin.
Las medidas para mejor resolver que contempla el referido artculo 159 del Cdigo de
Procedimiento Civil constituyen una facultad potestativa del tribunal, de tal manera que si ste
prescinde de decretarlas no se puede afirmar que ha omitido un trmite que la ley considere
esencial, y, por ende, la sentencia no incurre en el aludido vicio de casacin (Cas. forma,
19.10.1977, R.D.J., tomo LXXIII, 2a. parte, sec. 1a, pg. 142).

3 Puede el actor solicitar alguna o algunas de las medidas precautorias que contempla el
artculo 290; y ello es natural y lgico, porque muchas veces la medida precautoria ser la
nica forma de asegurar el resultado de la accin. De otro modo, si no estuviera contemplada
la excepcin que comentamos, el actor, despus de haber recorrido la mayor parte del camino
para obtener el logro de sus pretensiones, podra verse burlado por un demandado de mala fe.
Adems de los casos sealados por el legislador y explicitados por el autor, con posterioridad a
la citacin para or sentencia es posible formular las peticiones y realizar las actuaciones
siguientes:

1) Impugnar los documentos pblicos, privados y traducciones de estos si el plazo

contemplado para ese efecto venciere luego de la citacin para or sentencia.
Al efecto, el artculo 433 en su inciso 2 dispone que "los plazos establecidos en los artculos
342 N 3, 346 N 3 y 347 que hubieren comenzado a correr al tiempo de la citacin para or
sentencia, continuarn corriendo sin interrupcin y la parte podr, dentro de ellos, ejercer su
derecho de impugnacin. De producirse sta, se tramitar en cuaderno separado y se fallar
en la sentencia definitiva; sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 431".

2) La acumulacin de autos, privilegio de pobreza, desistimiento de la demanda y

conciliacin.
Para los efectos de mantener la continencia o unidad de la causa y evitar la dictacin de
sentencias contradictorias entre s, se establece que la acumulacin de autos se podr pedir en
cualquier estado del juicio antes de la sentencia de trmino (art. 98).
Tambin se establece esa misma oportunidad de cualquier estado del juicio para los efectos de
solicitar el privilegio de pobreza (art. 130), desistirse de la demanda (art. 148) y decretar el
trmite del llamado a conciliacin facultativa (art. 262 inc.final).

4. LAS MEDIDAS PARA MEJOR RESOLVER

A.- Concepto.

Las medidas para mejor resolver son aquellas diligencias probatorias establecidas en la ley y
que puede decretar de oficio el tribunal, luego dek dictada la resolucin citacin para or
sentencia, con el fin de acreditar o esclarecer alguno de los hechos que configuran el conflicto,
para la adecuada y justa decisin de ste.

B.- Sujeto.

El sujeto a quien corresponde exclusivamente decretar las medidas para mejor resolver es el
tribunal, siendo uno de los casos en que recibe ms ntida aplicacin, dentro del
procedimiento civil, el principio inquisitivo.
Las partes no tienen derecho alguno para compeler al tribunal a ordenar la realizacin de una
o ms de las medidas para mejor resolver consignadas en la ley, por lo que las peticiones que
al respecto ellas formulen no podrn ser consideradas ms que meras sugerencias cuya
aceptacin depende exclusivamente del arbitrio del rgano jurisdiccional. Ello es as porque el
perodo de prueba para las partes se encuentra establecido en una etapa anterior del
procedimiento y por eso, luego de citadas ellas para or sentencia, ha precluido su derecho
para formular cualquier peticin que tienda a generar prueba en el proceso.
Por otra parte, la finalidad de estas medidas es permitir la mejor resolucin del conflicto,
misin que se halla reservada en forma exclusiva al rgano jurisdiccional, siendo lgica
consecuencia de ello que la iniciativa para decretarlas le corresponda slo a ste.

C.- Oportunidad para decretarlas.

La oportunidad para que el tribunal decrete las medidas para mejor resolver es "slo dentro
del plazo para dictar sentencia" (art. 159); esto es, dentro del plazo de 60 das despus de
citadas las partes para or sentencia.
El referido plazo reviste el carcter de legal y se encuentra contemplado para la realizacin de
actuaciones propias del tribunal, por lo que de acuerdo con el artculo 64 no presenta el
carcter de fatal, posibilitando que las medidas se decreten aun luego de transcurrido ese
trmino.
El legislador, con el fin de impedir que el tribunal determine medidas para mejor resolver ms
all del referido plazo, procedi mediante la dictacin de la Ley N 18.882, a modificar el inciso
1 del art.159, estableciendo que "las que se dicten fuera de este plazo se tendrn por no
decretadas".

D.- Medidas.

Las medidas para mejor resolver que puede decretar el tribunal se encuentran expresa y
taxativamente enumeradas en el artculo 159 y ellas son:

1) La agregacin de cualquier documento que estime necesario para esclarecer el derecho de

los litigantes.

La procedencia de la diligencia la determina el tribunal y al no distinguir la ley el documento al

cual ella se refiere, puede recaer la medida sobre documentos pblicos y/o privados y que se
encuentren en poder de las partes o terceros.

2) La confesin judicial de cualquiera de las partes sobre hechos que consideren de

influencia en la cuestin y que no resultan probados.

Para que el tribunal decrete la confesin judicial como medida para mejor resolver se requiere
la concurrencia de dos requisitos copulativos:

a) Que recaiga sobre hechos que sean de influencia en la cuestin, lo que es apreciado
prudencialmente por el tribunal, y
b) Que recaiga sobre hechos que no resulten probados en el procedimiento.

En este caso nos encontramos con la particularidad de existir una confesin judicial provocada
a iniciativa del tribunal y no de la contraparte, pero que deber llevarse a cabo segn el
procedimiento establecido en el artculo 394.

3) La inspeccin personal del objeto de la cuestin.

4) El informe de peritos.

5) La comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para que aclaren o

expliquen sus dichos obscuros o contradictorios.
La medida para mejor resolver es muy limitada respecto de la prueba testimonial, puesto que
el tribunal no puede ordenar la comparecencia de testigos que no hubieran declarado con
anterioridad en el proceso. Adems, con referencia a los testigos que hubieran comparecido, la
diligencia slo puede tener como objeto que aclaren sus dichos obscuros o contradictorios en
lo que atae a lo declarado por ellos con anterioridad en el proceso, pero no hacerlos deponer
acerca de hechos nuevos respecto a aquellos sobre los cuales hubiesen depuesto.

6) La presentacin de cualesquiera otros autos que tengan relacin con el pleito.

En este caso nos encontramos en presencia de una prueba documental especial, puesto que
los expedientes entran en la categora de instrumentos pblicos.
Esta medida debe cumplirse de conformidad con lo establecido en el inciso 3 del artculo 37.
De acuerdo con la reforma introducida en dicho artculo por la Ley N 18.882, si la medida
recae sobre un expediente en tramitacin, ella se cumplir remitiendo fotocopia del
expediente, a menos que se trate de casos urgentes, cuando el tribunal lo estime necesario
por resolucin fundada, o cuando el expediente tenga mas de 250 fojas o haya imposibilidad
de sacar fotocopia en el asiento del tribunal, pudiendo en tal caso remitirse el original.
Si se hubiere remitido el expediente original, ste quedar en poder del tribunal que decreta
esta medida slo por el tiempo estrictamente necesario para su examen, no pudiendo exceder
de ocho das este trmino si se trata de autos pendientes.
Adems de estas medidas enumeradas en el artculo 159, el tribunal puede decretar, como
medida para mejor resolver, la remisin de alguna prueba rendida fuera del tribunal y que no
hubiere sido agregada al proceso, o la realizacin de una prueba pendiente, siempre que lo
estime necesaria para la acertada resolucin de la causa (art. 431, inc. 1).

E.- Notificacin de la resolucin que las decreta.

La resolucin que se dicte que el tribunal ordenando medidas para mejor resolver deber ser
notificada por el estado diario a las partes (art. 159, inc. 3).
Respecto de los terceros que deben comparecer para la realizacin de alguna de las medidas
decretadas no se ha establecido norma especial alguna, por lo que a ellos deber notificrseles
por cdula conforme a las reglas generales.

F.- Recursos.

Las resoluciones que decreten las medidas para mejor resolver son inapelables.
Excepcionalmente, procede el recurso de apelacin, el que deber conocerse en el solo efecto
devolutivo, en contra de la resolucin que dicte el tribunal de primera instancia disponiendo
que se lleve a cabo el informe de peritos como medida para mejor resolver.

G.- Plazo para su cumplimiento.

Las medidas para mejor resolver decretadas por el tribunal deben cumplirse dentro del plazo
de 20 das contados desde la fecha de la notificacin de la resolucin que las decrete.
Si la medida para mejor resolver no se lleva a cabo dentro de dicho plazo, la sancin se
contempla en la parte final del inciso 2 del artculo 159 al prescribir para ese efecto: "Vencido
este plazo, las medidas no cumplidas se tendrn por no decretadas y el tribunal proceder a
dictar sentencia sin ms trmite".
H.- Hechos nuevos y trminos especiales de prueba.

Si en la prctica de alguna de las medidas para mejor resolver aparece de manifiesto la

necesidad de esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podr el tribunal
abrir un trmino especial de prueba, no superior a ocho das, que ser improrrogable y
limitado a los puntos que el mismo tribunal designe.

En este evento, se aplicar lo establecido en el inciso 2 del artculo 90, esto es, dentro de los
dos primeros das deber cada parte acompaar una nmina de los testigos de que piensa
valerse, con expresin del nombre y apellido, domicilio y profesin u oficio, slo pudiendo
examinarse los testigos que figuren en dicha nmina.

Vencido el trmino de prueba, el tribunal dictar sentencia sin ms trmite.

En contra de la resolucin que pronuncie el tribunal dando lugar a la apertura de un trmino

especial de prueba es procedente el recurso de apelacin, el que deber concederse en el solo
efecto devolutivo.

VIII. TERMINO DEL JUICIO ORDINARIO EN PRIMERA INSTANCIA

El modo normal de terminar el juicio ordinario en primera instancia y, en general, de toda

relacin procesal, es la sentencia definitiva; o sea, el acto por el cual el juez pone trmino a la
litis admitiendo o rechazando las pretensiones del actor o del demandado, si ha formulado
reconvencin; o, como la define la ley, la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o
asunto que ha sido objeto del juicio (art. 158, inc. 2).
Sin embargo, existen otros medios anormales de poner trmino al juicio ordinario y que son: la
conciliacin, el avenimiento, el desistimiento de la demanda, el abandono del procedimiento,
la transaccin y el contrato de compromiso o arbitraje.

- La sentencia definitiva.

El fin de todo proceso es la sentencia que dicta el juez; con ella se define la litis mediante la
declaracin del tribunal que admite o rechaza las pretensiones del actor o del demandado, si
ha formulado ste reconvencin.
El artculo 158, inciso 2, define la sentencia definitiva como la que pone fin a la instancia,
resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio.

Dos son entonces las condiciones que debe reunir: 1 que la resolucin que el tribunal dicte
ponga fin a la instancia, y 2 que ella resuelva la cuestin o asunto controvertido.
Porque hay algunas sentencias que ponen fin a la instancia, tanto en primera como en
segunda, y, sin embargo, no son definitivas, ya que no resuelven el asunto controvertido, como
por ejemplo la resolucin que acoge el desistimiento de la demanda o la que declara prescrito
un recurso.

Se entiende que una sentencia resuelve un asunto cuando ella se pronuncia sobre todas las
acciones y excepciones interpuestas por las partes en tiempo y forma (art. 170, N 6).

La ley determina las formalidades que debe reunir la sentencia definitiva y ellas se refieren
tanto a los requisitos generales de toda resolucin judicial como a los especiales de ella,
contemplados en el artculo 170, la cual ya hemos visto en estos apuntes.