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Repblica Argentina - Poder Ejecutivo Nacional

2016 - Ao del Bicentenario de la Declaracin de la Independencia Nacional

Informe

Nmero: IF-2016-04147790-APN-OA#MJ

CIUDAD DE BUENOS AIRES


Lunes 5 de Diciembre de 2016

Referencia: Informe sobre Incompatibilidad Registro Propiedad Automotor

Ref: EX-2016-01994182-APN-OA#MJ

Por Oficio Judicial de fecha 30/09/2016, librado en el marco de la causa Garr Nilda Celia s/ defraudacin
c/ la Administracin Pblica (n 6325/2013), en trmite ante el Juzgado Nacional en lo Criminal y
Correccional N 8, Secretara N 15, se requiri a esta Oficina emita opinin en torno al derecho de los
titulares de Registros del Automotor a la percepcin de emolumentos mientras se encuentran en uso de
licencia, en los trminos del artculo 6 inciso c) del Decreto 644/89, simultneamente con cualquier otro
tipo de remuneracin o ingreso por el desempeo de cargos en la Administracin Pblica Nacional,
Provincial o Municipal, as como tambin de la posibilidad de que dichas licencias puedan ser concedidas
en forma indefinida o indeterminada.

Asimismo, se solicita a la Sra. Secretaria se expida respecto de la situacin de la Dra. Nilda Garr como
titular del Registro Seccional Automotor N 57 y las sucesivas licencias que se le han concedido hasta la
actualidad.

A fin de poder cursar respuesta al seor magistrado, por Nota NO-2016-02420569-APN-OA#MJ se


requiri a la DIRECCION NACIONAL DE LOS REGISTROS NACIONALES DE LA PROPIEDAD
AUTOMOTOR Y DE CREDITOS PRENDARIOS (en adelante DNRNPA) informe:

1.- El rgimen aplicable a la liquidacin y pago de emolumentos a los Titulares de Registros de la


Propiedad Automotor y de Crditos Prendarios que se encuentren en uso de licencia, sealando el destino
que debe drsele a los referidos fondos y su forma de distribucin.

2.- El modo de designacin y retribucin de los Encargados Suplentes de Registros de la Propiedad


Automotor y Crditos prendarios en caso de licencia, ausencia o impedimento legal del titular, conforme
artculo 7 del Decreto 644/1989-, indicando en particular si se le liquidan emolumentos distintos de los
que le corresponden o percibe el Titular o si es este ltimo quien se encuentra a cargo de la retribucin. En
ambos casos, especifique la forma y procedimiento de liquidacin, el destino que debe drsele a los
referidos fondos y su forma de distribucin.

3.- Cules son los criterios para disponer la intervencin de un registro seccional y designar un interventor
para que ejerza las funciones propias de Encargado de Registro.
4.- La forma de retribucin de los interventores de los Registros de la Propiedad Automotor y Crditos
Prendarios. En particular indique de dnde provienen los fondos afectados a dicha remuneracin, sealando
la forma y procedimiento de liquidacin, el destino que debe drsele y su forma de distribucin. Asimismo
seale si en caso de intervencin, el titular contina percibiendo emolumentos.

5.- Situacin del Registro Seccional N 57, presuntamente a cargo de la Sra. Nilda Garr, sealando: a)
fecha de otorgamiento, b) fecha y motivo de las licencias solicitadas y concedidas, c) emolumentos
liquidados a la Sra. Nilda Garr durante el ejercicio del cargo y durante las respectivas licencias, d) en su
caso, emolumentos liquidados a los Encargados Suplentes de dicho registro indicando nombre del suplente,
fecha de liquidacin y monto liquidado, e) motivos por los cuales no se dispuso la intervencin del registro
en los trminos del artculo 8 del Decreto 644/89.

El requerimiento fue respondido por Nota NO-2016-02843230-APN-DNRNPACP#MJ, la cual se


encuentra agregada al presente Expediente Electrnico EX-2016-01994182-APN-OA#MJ y cuya remisin
al Juez oficiante se sugiere.

Cabe sealar que esta Oficina Anticorrupcin interviene en la deteccin de situaciones de incompatibilidad
por acumulacin de cargos pblicos (artculo 2 inciso g) del Decreto N 102/99). Sin embargo, es la
OFICINA NACIONAL DE EMPLEO PUBLICO en el mbito de la SECRETARIA DE EMPLEO
PUBLICO MINISTERIO DE MODERNIZACION, quien resulta autoridad de aplicacin en esta materia
y quien podra expedirse en definitiva al respecto (Decreto N 8566/61, artculo 2 del Decreto N 1421/02 y
Planilla Anexa al artculo 2 del Decreto N 624/03).

En consecuencia, las opiniones vertidas en este informe se formulan a ttulo de colaboracin, sugirindose
al seor Juez requiera el dictamen de dicha rea de gobierno.

1.- RGIMEN APLICABLE A LOS ENCARGADOS DE REGISTROS SECCIONALES

1.1.- Naturaleza jurdica del cargo de Encargado de Registro Seccional

El Decreto N 644/1989 (modificado por Decreto N 2265/94) regula el rgimen de designacin,


estabilidad, sanciones y remocin de los Encargados de los Registros Seccionales de la Propiedad del
Automotor y de Crditos Prendarios.

Su artculo 1 establece que Los Encargados de Registro son funcionarios pblicos dependientes de la
DIRECCION NACIONAL DE LOS REGISTROS NACIONALES DE LA PROPIEDAD DEL
AUTOMOTOR Y DE CREDITOS PRENDARIOS y debern ejercer sus funciones registrales en la forma
y modo que lo establezca la Ley, sus reglamentaciones y las normas que al efecto disponga la referida
Direccin Nacional.

La referida norma agrega que Los encargados sern designados por el MINISTERIO DE JUSTICIA y
removidos por ste, previo sumario y por las causales establecidas taxativamente en la Ley (artculo 40 del
Decreto-Ley N. 6582/58 ratificado por la Ley N. 14467 - texto ordenado por Decreto N. 4560/73 - y sus
[1]
modificatorias) .

La norma seala expresamente que La funcin del Encargado de Registro no constituye relacin de
empleo, y sta se regir en los aspectos orgnico funcionales por las normas del presente Decreto y las que
al efecto dicte el MINISTERIO DE JUSTICIA y la DIRECCION NACIONAL DE LOS REGISTROS
NACIONALES DE LA PROPIEDAD DEL AUTOMOTOR Y DE CREDITOS PRENDARIOS.

De lo expuesto se desprende que los Encargados de Registro


i. Son funcionarios pblicos. Tal carcter surge expresamente del Decreto 644/89 y ha sido
reiteradamente sostenido por la PROCURACION DEL TESORO DE LA NACION (Dictmenes
242:446; 253:227, entre otros)
ii. Se encuentran sujetos a las normas sobre incompatibilidades previstas en el Decreto 8566/61,
modificado por el Decreto 894/01 (Dictmenes 242:446; 248:100; 248:103; 248:146; 248:159;
248:339; 253:227, entre otros)
iii. Se encuentran sujetos a las previsiones de la Ley de tica en el Ejercicio de la Funcin Pblicas N
25.188 (Resoluciones OA 313/12, 360/12 y 428/14)
iv. Su actuacin se encuentra dentro del mbito de actuacin de la Oficina Anticorrupcin, autoridad de
aplicacin de la Ley 25.188 (Resoluciones OA 313/12, 360/12 y 428/14).

1.2.- Rgimen de licencias

El artculo 3 del Decreto N 644/89 garantiza a los titulares de los Registros Nacionales de la Propiedad
Automotor: a) el derecho a la permanencia en su funcin, en tanto no concurran las circunstancias que
autorizan su remocin; b) a percibir una retribucin por sus servicios y c) a licencias, justificaciones y
franquicias.

Entre las licencias a las que tienen derecho los Encargados de Registro, en lo que es de inters para el
presente anlisis, se encuentra aquella prevista para el desempeo de cargos nacionales, provinciales y
municipales de carcter no permanente: por el tiempo que dure el desempeo en el cargo (artculo 6
inciso c) Decreto 644/89). No se aclara el carcter remunerado o no de la licencia.

Los suplentes que reemplazan al titular en estos casos son designados por la DNRNPA a propuesta del
titular (artculo 7 primer prrafo, Decreto N 644/1989).

Durante dicho perodo, el Encargado Titular sigue siendo responsable ante la DNRNPA por los hechos,
actos u omisiones del suplente, suplente interino y dems colaboradores (artculo 7 tercer prrafo, Decreto
644/1989).

1.3.- Remuneracin de los Encargados y Suplentes durante la licencia

De conformidad a lo que ha informado la DNRNPA en la Nota NO-2016-02843230-APN-


DNRNPACP#MJ, el rgimen retributivo de los Encargados de Registro, regulado por Disposicin SSJ N
54 del 16/06/1998 (an vigente), atae al Encargado Titular que desempea su funcin de manera regular y
habitual y no se encuentra contemplado un rgimen especfico para los casos (como el que nos ocupa)
en que el Encargado Titular del Registro se encuentra en uso de licencia.

All tambin se seala, que no se cuenta con un rgimen que contemple la retribucin del Encargado
Suplente, resultando ajeno a este organismo determinar quin percibe el monto que le hubiere
correspondido a aqul, siempre que se practique la liquidacin del modo y forma establecida en la
Resolucin M.J. y D.H. N 1981/2012.

1.4. Intervencin de los Registros Seccionales

El artculo 8 del Decreto 644/89 dispone que la DNRNPA podr disponer la intervencin de un Registro
Seccional y designar un interventor para que ejerza las funciones propias de Encargado de Registro, a)
Cuando el Registro se encuentre vacante; b) Cuando el Encargado de Registro se encuentre en uso de la
licencia prevista en los incisos b), c), y d) del artculo 6, por un perodo que supere los tres (3) meses; c)
Cuando el Encargado de Registro haya sido suspendido en los trminos del artculo 9 inciso b) o
preventivamente con motivo de una instruccin sumarial. d) A pedido del propio Encargado de Registro; e)
Cuando ello fuere necesario para asegurar la continuidad de la prestacin del servicio ().

La misma norma prev, en su ltimo prrafo, que La SECRETARIA de JUSTICIA establecer la forma
en que se proceder con los emolumentos que hubiese correspondido al titular, y fijar el modo de
retribucin de los interventores.

Consultada la DNRNPA respecto a cules son los criterios para disponer la intervencin de un registro
seccional y designar un interventor para que ejerza las funciones propias de Encargado de Registro,
respondi que es ella quien ejerce la superintendencia de los Registros Seccionales de la Propiedad del
Automotor que de ella dependen, estableciendo la organizacin y funcionamiento de tales dependencias,
entre otras competencias legales (cf. Rgimen Jurdico del Automotor y Decretos Nros. 335/88 y 1755/08).

Agrega: Se trata de una de las facultades delegadas a ste organismo, entre otras, claro est, la de designar
Interventores de las sedes registrales en los casos que taxativamente enumera la ley (). Al respecto, el
Rgimen Interno de Normas Orgnico-Funcionales (que regula la actividad de los Funcionarios a cargo de
los Seccionales), en su artculo 1 inciso b) del captulo IV, seccin segunda, establece que (...) debern
cumplir con las normas que reglan su funcin y el rgimen registral automotor y prendario y con las
instrucciones que les imparta la Direccin Nacional (...).

Destaca la precariedad en la que se encuentran los Interventores, es decir, la naturaleza jurdica del vnculo
que establecen con la Administracin por oposicin a la estabilidad de los Encargados Titulares para
quienes la norma establece su carcter de funcionarios pblicos, as como su remocin por sumario
administrativo por las causales taxativamente previstas. Asimismo, son nombrados por el Poder Ejecutivo
Nacional, previa seleccin a travs de un concurso pblico de oposicin y antecedentes en los trminos de
la Resolucin ex M.J. S. y D.H. N 238/03.

Hecha la distincin, la DNRNPA hace hincapi en que la designacin de un Interventor resulta un remedio
extraordinario y su designacin posee un carcter transitorio y precario en su funcin (cf. Dictamen N
2544/03 de la Direccin General de Asuntos Jurdicos del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos,
expediente N 140.168/03). Por ello, las designaciones suelen contener una previsin final que deja
constancia de que el Interventor permanecer en su cargo (...) hasta tanto as lo disponga esta Direccin
Nacional ().

Entiende que el nombramiento en el cargo de Interventor se encuadra en el segundo prrafo del


artculo 18 de la Ley de Procedimientos Administrativos N 19.549, en tanto faculta a la Administracin a
revocar, modificar o sustituir en sede administrativa el acto regular siempre que el derecho se hubiese
otorgado expresa y vlidamente a ttulo precario (cf. Dictamen N 109/2001 de la Procuracin General del
Tesoro, Dictmenes 241:177).

Destaca: que se trata del ejercicio de una facultad de este organismo adecuado a los conceptos de
oportunidad, mrito y conveniencia, entendiendo por tales el reconocimiento de potestades o poderes
discrecionalmente ejercidos por parte de la Administracin Pblica, para atender o asegurar la prestacin
efectiva del servicio registral.

Finalmente agrega que la designacin de los Interventores debe ajustarse, adems, a los requisitos que
establece la Disposicin DN 74 del 30 de enero de 2004 emanada de esta Direccin Nacional, sobre todo
en cuanto al cumplimiento de exigencias personales para dichos sujetos, tales como ttulo profesional o
idoneidad para el cargo y contratacin de un seguro integral que cubra eventuales reparaciones que deban
afrontarse como consecuencia del desempeo al frente del Registro Seccional intervenido y en aras de
proteger la responsabilidad mediata del Estado.
1.5. Remuneracin de los Interventores

Con relacin a la forma de retribucin de los interventores de los Registros Seccionales, la DNRNPA
informa que sus parmetros fueron fijados por la entonces SECRETARIA DE JUSTICIA conforme lo
dispone el artculo 8 in fine del Decreto N 644/89.

En tal sentido, la Cartera de Justicia dict con fecha 10/02/12 la Resolucin N 120, modificatoria de la
Resolucin N 2048/85. De sus considerandos se desprende: Que las funciones de Interventor pueden ser
desempeadas o no por agentes de la D.N.R.P.A.C.P., haciendo la Resolucin ex M.E. y J. N 2048/85 un
distingo a los fines de fijar la retribucin que corresponde en cada caso.

Es decir que los interventores pueden ser externos e internos. Los primeros son sujetos ajenos a la
DNRNPA en cuanto a relacin laboral y en cuanto a su rgimen de retribucin mientras que los segundos
son empleados afectados y dependientes de esa Direccin Nacional.

Si la designacin de Interventor recae en un agente de la DNRNPA, ste percibir como retribucin la


[2]
remuneracin propia de su cargo, con ms las sumas adicionales que pudieran corresponder . Con los
emolumentos que hubieren correspondido al Encargado del Registro Seccional, se sufragarn los gastos que
obligatoriamente ste debiera afrontar, y el remanente se depositar a la orden del Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos.

En cambio para el externo el rgimen retributivo es idntico al del Encargado titular de Registro.

Con relacin a la procedencia de los fondos, estos provienen del erario pblico producto de la percepcin
de aranceles que se cobran para cada uno de los trmites registrales y cuyos montos son fijados por la
Cartera de Justicia.

1.6. Rgimen de Incompatibilidad aplicable a los Encargados de Registro

a) El Rgimen de Incompatibilidad previsto en el Decreto 8566/61

El Decreto 8566/61 aprueba, como Anexo I, el rgimen sobre acumulacin de cargos, funciones y/o
pasividades para la Administracin Pblica Nacional.

Su artculo 1 establece, entre otras prohibiciones, que ninguna persona podr desempearse ni ser
designada en ms de un cargo o empleo pblico remunerado dentro de la jurisdiccin y competencia del
Poder Ejecutivo Nacional, Provincial o Municipal

En consecuencia, existe una imposibilidad jurdica de designar a una persona en un cargo remunerado del
mbito de la Administracin Pblica Nacional (y del Sector Pblico Nacional, de conformidad a lo
dispuesto por el Decreto 946/01) y, simultneamente, en otro cargo pblico retribuido en el orden nacional,
provincial o municipal.

Por su parte el artculo 4 del Anexo I al Decreto 8566/61 tambin relevante para el anlisis del caso de la
Sra. Nilda Garr, establece que El personal titular de cargos en el servicio exterior de la Nacin no podr
percibir otra remuneracin que la que determine el presupuesto del MINISTERIO DE RELACIONES
EXTERIORES Y CULTO, siendo incompatibles tales cargos con cualquier jubilacin, retiro,
remuneracin civil o militar a cargo de la Administracin Nacional, Provincial o Municipal, cuando
cumpla sus funciones fuera del pas, de acuerdo con las condiciones y tiempo que determine su
nombramiento correspondiente.
Para Marienhoff (citado por Mximo Zin en su obra Incompatibilidad de Funcionarios y Empleados
Pblicos, Ed. Depalma, 1986, p. 11) son cuatro las razones determinantes del establecimiento de un
rgimen de incompatibilidad: a) Establecer un medio jurdico que permita prevenir los evidentes abusos
que en todos los pases se han cometido en la distribucin de cargos o empleos pblicos; b) lograr que el
agente pblico ya se trate de un funcionario o de un empleado dedique su actividad, con carcter
exclusivo, al desempeo de la funcin, cargo o empleo; c) obtener una ordenacin del mercado de trabajo;
d) impedir que el agente pblico ejerza, concomitantemente con su cargo o empleo en la administracin.
Alguna actividad cuya ndole no condiga con la funcin pblica.

Cabe destacar que la OFICINA NACIONAL DE EMPLEO PUBLICO ha dictaminado que el Rgimen de
Acumulacin de Cargos, Funciones o Pasividades para la Administracin Pblica Nacional, aprobado por
Decreto N 8566/61, sus modificatorios y normas complementarias, resulta aplicable a los Encargados
Titulares de los Registros Seccionales de la Propiedad del Automotor, en el dictamen N 1643/02 (citado en
los considerandos de la Disposicin 141/2003 modificada por Disposicin 315/09) y en los dictmenes
1836/02 y 1698/03.

Igual tesitura ha adoptado la PROCURACION DEL TESORO DE LA NACION (Dictmenes 242:446;


248:103; 248:146; 248:159 y 253:227, entre otros).

b) El Rgimen de Incompatibilidad previsto en el Decreto 644/89

Ms all del rgimen general del Decreto N 8566/61, la normativa aplicable a los Encargados de Registro
contiene algunas disposiciones especficas sobre incompatibilidades, aunque se encuentran ms orientadas a
evitar la configuracin de conflictos de intereses.

En tal sentido, deben:

i. Excusarse de intervenir en todo asunto en que tengan inters personal o en que sea parte, intervenga
o tenga inters su cnyuge, sus ascendientes o descendientes, sus colaterales hasta el cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad, o persona con la que tenga cualquier tipo de sociedad excepto
annima, o cuando su actuacin pueda originar interpretaciones de parcialidad o violencia moral
(artculo 4 inc. e) Decreto 644/89)
ii. Abstenerse de a) Efectuar, patrocinar, asesorar o intervenir en cualquier forma en trmites para
terceros o realizar gestiones ante la DIRECCION NACIONAL DE LOS REGISTROS
NACIONALES DE LA PROPIEDAD DEL AUTOMOTOR Y DE CREDITOS PRENDARIOS, los
Registros Seccionales o ante otros organismos nacionales, provinciales o municipales cuando ellos se
vinculen con automotores; (artculo 5 inciso a) Decreto 644/89)
iii. Abstenerse de d) Mantener relaciones que le signifiquen beneficios u obligaciones con personas o
entidades que habitualmente realicen trmites en la DIRECCION NACIONAL DE LOS
REGISTROS NACIONALES DE LA PROPIEDAD DEL AUTOMOTOR Y DE CREDITOS
PRENDARIOS o en los Registros Seccionales, o que por la vinculacin de esas personas o entidades
con esa Direccin Nacional ello sea ticamente inadmisible (artculo 5 inciso d) Decreto 644/89).

La Resolucin 238/2003 que regula el proceso de seleccin, a su vez, estipula en su artculo 12 que En
ningn caso podrn ser postulantes los funcionarios de planta permanente del MINISTERIO DE
JUSTICIA, SEGURIDAD Y DERECHOS HUMANOS con jerarqua o retribucin equivalentes o
superiores a jefes de Departamento. Esta limitacin regir durante el ejercicio de sus funciones y hasta
transcurrido un plazo de UN (1) ao desde el cese en el cargo. Tampoco podrn presentarse las personas
que hubieren sido removidas del cargo de Encargado de un Registro Seccional de la Propiedad del
Automotor, con cualquier competencia.
c) El Rgimen de Incompatibilidad previsto en la Ley de Ministerios

Las normas referidas se complementan, para el caso de los funcionarios -Subsecretarios, Secretarios y
Ministros- con las disposiciones de la Ley de Ministerios que establecen incompatibilidades especficas.

En tal sentido, el artculo 24 de la Ley 22.520 (t.o. 438/92) seala que Durante el desempeo de sus cargos
los Ministros, Secretarios y Subsecretarios debern abstenerse de ejercer, con la sola excepcin de la
docencia, todo tipo de actividad comercial, negocio, empresa o profesin que directa o indirectamente tenga
vinculaciones con los poderes, organismos o empresas nacionales, provinciales y municipales.

El artculo 25, por su parte, seala que Tampoco podrn intervenir en juicios, litigios o gestiones en los
cuales sean parte la Nacin, las provincias o los municipios, ni ejercer profesin liberal o desempear
actividades en las cuales, sin estar comprometido el inters del Estado, su condicin de funcionario pueda
influir en la decisin de la autoridad competente o alterar el principio de igualdad ante la ley consagrado
por el artculo 16 de la Constitucin Nacional.

2. ANALISIS DEL DERECHO DE LOS TITULARES DE REGISTROS SECCIONALES A LA


PERCEPCION DE EMOLUMENTOS MIENTRAS SE ENCUENTRAN EN USO DE LICENCIA
EN LOS TERMINOS DEL ARTCULO 6 INC. C) DEL DECRETO 644/89 SIMULTANEAMENTE
CON CUALQUIER OTRO TIPO DE REMUNERACION O INGRESO POR EL DESEMPEO DE
CARGOS EN LA ADMINISTRACION PUBLICA NACIONAL, PROVINCIAL O MUNICIPAL .
POSIBILIDAD DE QUE DICHAS LICENCIA PUEDAN SER CONCEDIDAS EN FORMA
INDEFINIDA O INDETERMINADA.

2.1. En primer lugar cabe reiterar que esta Oficina no es autoridad de aplicacin del rgimen de
incompatibilidad aprobado por Decreto 8566/61, pues es la OFICINA NACIONAL DE EMPLEO
PUBLICO, de la SECRETARIA DE EMPLEO PUBLICO (JEFATURA DE GABINETE DE
MINISTROS) quien tiene atribuciones para dictaminar en definitiva en relacin a este tema y a quien
sugiero se formule la pertinente consulta.

Sin perjuicio de lo expuesto, ante el requerimiento del magistrado, se procurar dar una opinin fundada al
respecto.

2.2. De conformidad a lo que ha informado la DNRNPA en la Nota NO-2016-02843230-APN-


DNRNPACP#MJ, no se encuentra contemplado un rgimen especfico para los casos en los que el
Encargado Titular del Registro se encuentra en uso de licencia.

En la prctica, los emolumentos siguen siendo liquidados a los Encargados Titulares, sin que resulte claro
de qu forma stos retribuyen a su Suplente. Incluso la DNRNPA seala en su respuesta a esta Oficina que
resulta ajeno a este organismo determinar quin percibe el monto que le hubiere correspondido a aqul [al
Encargado Suplente], siempre que se practique la liquidacin del modo y forma establecida en la
Resolucin M.J. y D.H. N 1981/2012.

Se trata de un mecanismo que, an cuando no se encuentra expresamente prohibido, no resulta acorde a los
principios de transparencia, economicidad, eficiencia y eficacia en la gestin de los recursos pblicos que
rigen el actuar estatal.

2.3. Por su parte, la particular situacin generada por la percepcin de emolumentos durante la licencia
cuando el Encargado Titular desempea otra funcin pblica, debe ser analizada en el marco de las
disposiciones sobre incompatibilidad por acumulacin de cargos pblicos.

El artculo 1 del Anexo al Decreto 8566/61 establece que ninguna persona podr desempearse ni ser
designada en ms de un cargo o empleo pblico remunerado dentro de la jurisdiccin y competencia del
Poder Ejecutivo Nacional, Provincial o Municipal.

Desde el punto de vista literal, la incompatibilidad abarca no slo el desempeo sino tambin la
designacin en ms de un cargo pblico remunerado del mbito estatal. Sin embargo, esta disposicin
debe ser interpretada en conjunto con las normas que prevn la posibilidad de solicitar una licencia por
ejercicio de un cargo de mayor jerarqua, situacin en la que se admitira la coexistencia de una
designacin en el mbito del Estado (cuyo ejercicio queda suspendido por licencia) con otra
designacin remunerada tambin pblica. En el caso de los Encargados de Registros Seccionales, esta
posibilidad surge del artculo 6 inciso c) del Decreto 644/89.

El criterio que predomina -en los supuestos de licencia por el ejercicio de otro cargo pblico previstos
normativamente- es la suspensin del cobro de haberes o remuneracin. Ello ocurre, por ejemplo, en el
Rgimen de Licencias, Justificaciones y Franquicias para el personal de la Administracin Pblica Nacional
aprobado por Decreto N 3413/79, el cual expresa que El agente que fuera designado o electo para
desempear funciones superiores de gobierno en el orden nacional, provincial o municipal, queda obligado
a solicitar licencia sin percepcin de haberes, que se acordar por el trmino en que ejerza esas
funciones (artculo 13, Apartado II, Inciso a) del Anexo I al Decreto 3413/79). No obstante ello, el
artculo 6 inciso c) del Decreto 644/89 ha guardado silencio al respecto.

Si un funcionario, pese a encontrarse en uso de licencia, contina percibiendo los emolumentos


correspondientes al registro de la cual resulta Encargado Titular, en principio se presentara la hiptesis de
una doble percepcin de retribucin pblica, situacin que el rgimen de incompatibilidades parece
censurar, sobre todo teniendo en cuenta que una de sus finalidades es como ya se expresara- prevenir los
evidentes abusos que en todos los pases se han cometido en la distribucin de cargos o empleos pblicos
(Marienhoff).

En efecto, el Decreto 8566/61 prohbe, por ejemplo, la simultnea percepcin de una remuneracin pblica
y de un haber previsional o de retiro (art. 1) o el desempeo de un cargo en el Servicio Exterior de la
Nacin y la percepcin de otra remuneracin, una jubilacin, retiro, remuneracin civil o militar a cargo de
la Administracin Nacional, Provincial o Municipal, cuando cumpla sus funciones fuera del pas (art. 4).

2.4. Ms all de que se considere o no configurada la incompatibilidad prevista en el artculo 1 del Decreto
8566/61 (si se entendiera, por hiptesis, que slo comprende el doble desempeo de funciones y no la
designacin en dos o ms cargos), no supera los estndares de razonabilidad, tica y buena fe con la que
debe ejercerse la funcin pblica, aprovechar la laguna normativa respecto de la forma de liquidar los
emolumentos en caso de licencia, para continuar percibiendo una retribucin por un servicio que no se est
prestando y acumular dicha percepcin con otra remuneracin proveniente del Estado Nacional, Provincial
o Municipal.

En tal sentido se ha expedido la Oficina Nacional de Empleo Pblico en un caso en el que el Encargado de
Registro haba requerido licencia por razones personales establecida en el art. 6 inciso d) del Decreto
644/89, cuando corresponda tramitar la prevista en el art. 6 inciso c) del referido decreto, expresando que
la licencia por razones particulares no puede ser utilizada para violar elpticamente la letra y el espritu
del Rgimen sobre acumulacin de cargos, funciones y pasividades para la Administracin Pblica
Nacional, aprobado por Decreto N 8566/61 (Dictamen ONEP 1011/12 del 28/03/2012).

Dicha situacin podra considerarse contraria a los mandatos contenidos en el artculo 2 de la Ley de tica
en el Ejercicio de la Funcin Pblica 25.188 (Deberes y Pautas de Comportamiento tico) que exige a los
funcionarios b) Desempearse con la observancia y respeto de los principios y pautas ticas
establecidas en la presente ley: honestidad, probidad, rectitud, buena fe y austeridad republicana.

Del mismo modo, podra implicar una infraccin a los deberes de Probidad ( actuar con rectitud y
honradez, procurando satisfacer el inters general y desechando todo provecho o ventaja personal, obtenido
por s o por interpsita persona) y Prudencia ( evitar acciones que pudieran poner en riesgo la
finalidad de la funcin pblica, el patrimonio del Estado o la imagen que debe tener la sociedad respecto de
sus servidores) previstos en los artculos 8 y 9 del Cdigo de tica de la Funcin Pblica aprobado por
Decreto N 41/99, vigente respecto de los funcionarios de la Administracin Pblica Nacional en todo
aquello que no modificado por la Ley 25.188.

Las objeciones antedichas se acentan cuando la situacin se mantiene en el tiempo, prolongando la


precariedad en la que opera el Registro, el cual tiene como funcionario a cargo una persona que no ha sido
designada conforme los procedimientos establecidos a tal efecto y en atencin a la licencia- impidiendo la
cobertura definitiva del cargo por un agente designado por los mecanismos previstos normativamente.

Es por dicho motivo que el Decreto 644/89 prev la posibilidad de intervencin cuando la situacin de
licencia se prolonga, habilitando dicha medida a partir del tercer mes de la licencia.

3.- Anlisis particular de la situacin de la Sra. Nilda Garr

De acuerdo a lo informado por la DNRNPA, la Sra. Nila Garr fue designada Encargada Titular del
Registro Seccional de la Propiedad del Automotor de Capital Federal N 57 por conducto de la Resolucin
M.J. N 422 del 23/06/89 y puesta en funciones a partir del 28/08/89 por Disposicin D.N. N 570/89.

En su desempeo usufructu las siguientes licencias:

Del 10/12/95 hasta el 10/12/1999 Diputada de la Nacin por el Distrito Capital Federal, quedando
a cargo del Seccional la Encargada Suplente Sra. Olga Beatriz Mercado de Dominelli (Disposicin
D.N. N 1185/95).
Del 10/12/1999 hasta el 03/04/2001- Diputada de la Nacin por el Distrito Capital Federal quedando
a cargo del Seccional la Encargada Suplente Sra. Olga Beatriz Mercado de Dominelli (Disposicin
D.N. N 1348/99). Por E.E. N 56596/2000 solicita se cambie el fundamento de la licencia por haber
sido designada Secretaria de Asuntos Polticos del Ministerio del Interior renunciando a su mandato
como Diputada (Disposicin D.N. N 926/00). Asimismo, por E.E. N 12563/2001 comunica que
habiendo renunciado al cargo de Secretaria de Asuntos Polticos del Ministerio del Interior de la
Nacin reasume como Encargada Titular del Registro a partir del 03/04/2001.
Del 02/05/2001 hasta el 16/10/2001 Secretaria Ejecutiva de la Unidad Especial de Investigacin
para el esclarecimiento del atentado a la AMIA (Disposicin D.N. N 289/01).
Del 17/10/2001 hasta el 09/12/2001 Licencia extraordinaria por razones personales. Disposicin
D.N. N 707/01.
Del 10/12/2001 hasta el 10/12/2005 Diputada de la Nacin por el Distrito Capital Federal, quedando
a cargo del Seccional la Encargada Suplente Sra. Olga Beatriz Mercado de Dominelli (Disposicin
D.N. N 825/01). Por E.E. N 29434/2005 comunica su renuncia al cargo de Diputada Nacional y
comunica la designacin como Embajador Extraordinario y Plenipotenciario en la Repblica
Bolivariana de Venezuela por Decreto 545/2005.
Del 25/06/2005 hasta el 30/11/2005 Embajadora Extraordinaria y Plenipotenciaria en la Repblica
Bolivariana de Venezuela por Decreto 545/2005 (Disposicin D.N. N 408/05).
Del 01/12/2005 hasta el 14/12/2010 Ministra de Defensa por Decreto N 1497/2005, quedando a
cargo del Seccional la Encargada Suplente Sra. Olga Beatriz Mercado de Dominelli (Disposicin
D.N. N 17/06).
Del 14/12/2010 hasta el 14/12/2011 Ministra de Seguridad de la Nacin por Decreto N 1995/2010,
quedando a cargo del Seccional la Encargada Suplente Sra. Olga Beatriz Mercado de Dominelli
(Disposicin D.N. N 45/11).
Del 15/12/2011 hasta el 31/05/2013 Ministra de Seguridad de la Nacin por Decreto N 11/2011,
quedando a cargo del Seccional la Encargada Suplente Sra. Olga Beatriz Mercado de Dominelli
(Disposicin D.N. N 136/12).
Del 31/05/2013 hasta el 18/07/2013 - Licencia extraordinaria por razones personales (Disposicin
D.N. N 293/13).
Del 19/07/2013 hasta el 09/12/2015 Embajadora extraordinaria y Plenipotenciaria como
representante ante la Organizacin de los Estados Americanos, quedando a cargo del Seccional la
Encargada Suplente Sra. Olga Beatriz Mercado de Dominelli (Disposicin D.N. N 293/2013).
Del 10/12/2015 hasta el 09/12/2019 - Diputada de la Nacin por el Distrito Capital Federal, quedando
a cargo del Seccional la Encargada Suplente Sra. Olga Beatriz Mercado de Dominelli (Disposicin
D.N. N 642/15).

Desde su asuncin, con fecha 28/08/1989 han transcurrido ms de veintisiete (27) aos, de los cuales, se
encontr en uso de licencia durante casi veintin (21) aos (salvo un breve perodo de un (1) mes entre el
03/04/2001 y el 02/04/2001), habiendo desempeado cargos pblicos en forma prcticamente
ininterrumpida desde diciembre de 1995 hasta la actualidad.

3.1.- Situacin de la Sra. Garre durante el ejercicio de cargos polticos.

La Sra Nilda Garr ejerci mltiples cargos en el mbito del Poder Ejecutivo Nacional: como Secretaria de
Asuntos Polticos del Ministerio del Interior de la Nacin (hasta 03/04/2001), como Secretaria Ejecutiva de
la Unidad Especial de Investigacin para el esclarecimiento del atentado a la AMIA (entre el 02/05/2001 y
el 16/10/2001), como Ministra de Defensa de la Nacin (entre el 01/12/2005 y el 14/12/2010) y como
Ministra de Seguridad de la Nacin (entre el 14/12/2010 y 31/05/2013)

En dichos perodos, la funcionaria se encontr alcanzada en materia de incompatibilidades- por las


disposiciones contenidas en los artculos 24 y 25 de la Ley de Ministerios N 22.520.

La primera de las normas expresa que Durante el desempeo de sus cargos los Ministros, Secretarios y
Subsecretarios debern abstenerse de ejercer, con la sola excepcin de la docencia, todo tipo de actividad
comercial, negocio, empresa o profesin que directa o indirectamente tenga vinculaciones con los poderes,
organismos o empresas nacionales, provinciales y municipales.

La segunda de ellas seala que Tampoco podrn intervenir en juicios, litigios o gestiones en los cuales
sean parte la Nacin, las provincias o los municipios, ni ejercer profesin liberal o desempear actividades
en las cuales, sin estar comprometido el inters del Estado, su condicin de funcionario pueda influir en la
decisin de la autoridad competente o alterar el principio de igualdad ante la ley consagrado por el artculo
16 de la Constitucin Nacional.

De las normas transcriptas pareciera desprenderse que el criterio determinante para la configuracin de la
incompatibilidad es el ejercicio efectivo y simultneo de dos funciones.

No obstante lo expuesto, en atencin a las particulares circunstancias del caso, la continuacin de


responsabilidad de la funcionaria sobre la actuacin del Encargado Suplente, as como la percepcin de
emolumentos durante todo el perodo de licencia, ameritan que la situacin sea particularmente analizada.

Toda vez que de la Ley de Ministerios no surge quien resulta autoridad de aplicacin a su respecto, y en
atencin a la relevancia institucional de la cuestin, entiendo que procedera sugerir al seor Juez requiera
dictamen de la PROCURACION DEL TESORO DE LA NACION respecto de la configuracin de
incompatibilidad.

3.2.- Situacin de la Sra. Garre mientras se desempe como Embajadora Extraordinaria y


Plenipotenciaria en la Repblica Bolivariana de Venezuela y Embajadora Argentina de la
Organizacin de Estados Americanos
Entre el 25/06/2005 y el 30/11/2005 la Sra. Nilda Garr se desempe como Embajadora Extraordinaria y
Plenipotenciaria en la Repblica Bolivariana de Venezuela (Decreto 545/2005 del Poder Ejecutivo
Nacional).

Por su parte, entre el 19/07/2013 y el 09/12/2015, lo hizo como Embajadora extraordinaria y


Plenipotenciaria como representante ante la Organizacin de los Estados Americanos.

Entiendo que durante dichos perodos la funcionaria podra considerarse alcanzada por el artculo 4 del
Decreto 8566/61 segn el cual el personal titular de cargos en el servicio exterior de la Nacin no podr
percibir otra remuneracin que la que determine el presupuesto del Ministerio de Relaciones Exteriores y
Culto, siendo incompatibles tales cargos con cualquier jubilacin, retiro, remuneracin civil o militar a
cargo de la Administracin Pblica Nacional, Provincial o Municipal, cuando cumpla sus funciones fuera
del pas, de acuerdo con las condiciones y tiempo que determine su nombramiento correspondiente.

La norma no alude al ejercicio de dos cargos sino especficamente a la prohibicin de percibir otro ingreso
pblico (jubilacin, retiro, remuneracin civil o militar a cargo de la Administracin Pblica Nacional,
Provincial o Municipal) adems del que determine el Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto.

Del anlisis de la Declaraciones Juradas Patrimoniales presentadas por la Sra. Garr ante esta Oficina en el
ao 2014 se desprende que la nombrada continu percibiendo los fondos correspondientes a su cargo de
Titular del Registro Seccional de la Propiedad Automotor N 57, lo que podra constituir una transgresin a
la prohibicin contenida en el artculo transcripto.

Por lo expuesto, entiendo debera sugerirse a S.S. requiera dictamen de la ONEP al respecto.

4.- Conclusiones

La particular situacin de los Encargados Titulares de Registros Seccionales de la Propiedad Automotor y


de Crditos Prendarios que, encontrndose en uso de licencia, ante la ausencia de normas especficas que
regulen la liquidacin de emolumentos en dichas situaciones mantienen su percepcin, resulta objetable
desde el punto de vista de la tica, de la buena fe, de la transparencia, economicidad, eficiencia y eficacia
que debe buscarse en la gestin de los recursos pblicos.

En lo que hace al Registro Seccional 57, esta situacin se ha prolongado durante ms de veinte aos, sin
que las autoridades sucesivamente a cargo de la Direccin Nacional de los Registros Nacionales de la
Propiedad Automotor y de Crditos Prendarios, hayan considerado pertinente instar su cese.

Consultada la DNRNPACP con relacin a los motivos por los que no se dispuso la intervencin del
Seccional en los trminos del artculo 8 del Decreto N 644/89 seal que dicha decisin responde a la
poltica de gestin propia del organismo, poltica que se ajusta, adems, a las circunstancias de oportunidad,
mrito y conveniencia tpicas de la administracin pblica, como se indic ms arriba y que son,
finalmente, atribuciones del funcionario a cargo de este Organismo.

Seala no obstante ello que aquella decisin y las motivaciones que le cupieron a los entonces
funcionarios que la sostuvieron, escapan al suscrito quin se encuentra ejerciendo la direccin del
organismo desde el 21 de diciembre de 2015 (Decisin Administrativa 39/2016). En este orden de cosas,
debe sealarse que analizada la prestacin del servicio registral por parte del actual funcionario a cargo del
Registro Seccional Capital N 57 se advirti que dicho servicio se presta de manera regular y sin que no
advirtieron cuestiones tcnicas que ameritaran cambiar a la suplente a cargo (Nota NO-2016-02843230-
APN-DNRNPACP#MJ)

Sin perjuicio de lo expuesto, la DNRNPA ha informado que el requerimiento de esta Oficina y la existencia
de la causa judicial en cuyo marco se ha elaborado este informe ha provocado que por NOTA D.N. N
597 del 18 de julio de 2016 se solicitara opinin al Ministerio sobre la viabilidad de intervenir el Seccional.
As, el servicio de asesoramiento permanente de la cartera en un extenso dictamen expres las distintas
alternativas y escenarios que podra representar adoptar una medida como la mencionada, entendiendo que
() se estima que corresponde indagar si el derecho positivo vigente permite alcanzar una solucin de
equilibrio que, sin desconocer el derecho a la licencia del Encargado, legitime la misma a base de eliminar
la posibilidad de acceder a los emolumentos correspondientes a la funcin registral por el tiempo que no la
ejerza personalmente () agregando que () corresponder en el mbito del rea registral sustantiva se
analicen los recaudos de tipo operativo que deberan cumplimentarse como presupuestos para legitimar su
implementacin, los que podran generar una modificacin de la Disposicin DN N 725/05 ().

En esa lnea, la DNRNPA hizo saber que se encomend a las distintas rea tcnicas de ese organismo que
confeccionaran un Proyecto de Resolucin (actualmente en trmite bajo el EX-2016-02657763-
DNRNPACP#MJ) para ser elevado a consideracin del titular de la Jurisdiccin, que contemple y regule
situaciones particulares como la presente, propiciando una solucin concreta que permita zanjar
definitivamente este tipo de contingencias. En efecto, esta propuesta no slo apunta a despejar las posibles
lagunas normativas que se adviertan para casos como el que nos ocupa sino ms bien, o adems, a resolver
de manera general y objetiva la situacin detectada y explicitada en el presente informe y en la pertinente
sede judicial.

Con relacin a la posible configuracin de incompatibilidad por acumulacin de cargos pblicos, y la


eventual consecuencia patrimonial que de ella derivara, entiendo que ms all de la opinin que a modo
de colaboracin se vierte en este informe- corresponde sugerir al seor Juez oficiante requiera la
intervencin y dictamen de las autoridades de aplicacin en la materia a fin de que se expidan en definitiva
y con adecuado resguardo del derecho de defensa de la funcionaria en cuestin, respecto de la
configuracin de una situacin de incompatibilidad, en atencin a las particularidades del caso.

Saludo a Ud atentamente.

[1] Conforme el artculo 36 del Decreto Ley 6582/58 (t.o. 1114/97 con las modificaciones posteriores
introducidas por las Leyes Nros. 25.232, 25.345 y 25.677) los jefes de los Registros Seccionales
dependientes de los Registros Nacionales de la Propiedad del Automotor y de Crditos Prendarios, sern
designados y removidos por el Poder Ejecutivo a propuesta de la Direccin Nacional de los Registros
Nacionales de la Propiedad del Automotor y de Crditos Prendarios, y permanecern en sus cargos
mientras mantengan su idoneidad y buena conducta.

En tal sentido Podrn ser removidos, previa instruccin de sumario con audiencia del interesado por las
siguientes causas: a) Abandono del servicio sin causa justificada; b) Falta grave de respeto al superior o al
pblico; c) Ser declarado en concurso civil o quiebra, salvo que concurran circunstancias atendibles; d)
Inconducta notoria; e) Delito que no se refiera a la Administracin Pblica, cuando el hecho sea doloso y
de naturaleza infamante; f) Falta grave que perjudique material o moralmente a la Administracin Pblica;
g) Delito contra la Administracin Pblica; h) Incumplimiento de ordenes legales; i) Negligencia manifiesta
o faltas reiteradas en el cumplimiento de sus funciones; j) Indignidad moral; Adems, podrn ser removidos
cuando se resuelva la supresin del cargo que desempean.

[2] El total a ser percibido mensualmente por el agente, en ningn caso podr exceder el equivalente a la
remuneracin correspondiente al Nivel A, Grado 0 del Agrupamiento General, Funcin Ejecutiva I,
establecido mediante el Convenio Colectivo de Trabajo del Personal de Sistema Nacional de Empleo
Pblico (SINEP) homologado por el Decreto N 2098/08
Digitally signed by GESTION DOCUMENTAL ELECTRONICA - GDE
DN: cn=GESTION DOCUMENTAL ELECTRONICA - GDE, c=AR, o=MINISTERIO DE MODERNIZACION, ou=SECRETARIA DE MODERNIZACION
ADMINISTRATIVA, serialNumber=CUIT 30715117564
Date: 2016.12.05 15:00:16 -03'00'

Laura Geler
Subdirectora
Oficina Anticorrupcin
Ministerio de Justicia y Derechos Humanos

Digitally signed by GESTION DOCUMENTAL ELECTRONICA -


GDE
DN: cn=GESTION DOCUMENTAL ELECTRONICA - GDE, c=AR,
o=MINISTERIO DE MODERNIZACION, ou=SECRETARIA DE
MODERNIZACION ADMINISTRATIVA, serialNumber=CUIT
30715117564
Date: 2016.12.05 15:00:38 -03'00'

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