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PROCURADORIA REGIONAL DE
CAMPINAS

EXMO(A). SR(A). DR(A). JUIZ(A) DE DIREITO DA 2 VARA DA FAZENDA


PBLICA DA COMARCA DE CAMPINAS-SP.

PROCEDIMENTO DO JUIZADO ESPECIAL CVEL N


0015866-41.2016.8.26.0114
REQUERENTE(S): DOUGLAS FABIANO DE MELO
REQUERIDA: INSTITUTO DE ASSISTNCIA MDICA AO SERVIDOR
PBLICO ESTADUAL - IAMSPE E OUTRO

Para conferir o original, acesse o site https://esaj.tjsp.jus.br/esaj, informe o processo 0015866-41.2016.8.26.0114 e cdigo 1635561.
O Instituto de Assistncia Mdica ao Servidor Pblico
Estadual - IAMSPE, por seu representante legal, vem, respeitosamente,
perante Vossa Excelncia, apresentar CONTESTAO, pelos motivos de fato e

Este documento foi protocolado em 14/07/2016 s 10:23, cpia do original assinado digitalmente por LAIR ARONI.
de direito a seguir expostos.

I) SNTESE DO PROCESSO

Trata-se de ao movida por servidor(es) pblico(s) que


pretende(m) obter provimento jurisdicional que determine a cessao do
desconto da contribuio devida em favor do IAMSPE Instituto de Assistncia
Mdica ao Servidor Pblico, bem como a devoluo das quantias j recolhidas.

A pretenso no merece prosperar, conforme se passa a


demonstrar.

II) DO MRITO

1. DA LEGALIDADE DA CONTRIBUIO

A contribuio cuja incidncia busca-se discutir na


presente ao foi instituda pelo Decreto-lei 257/70, com as alteraes
introduzidas pela Lei n 2.815/81, com o propsito de financiar o sistema pblico
de sade dos servidores estaduais, mantido e administrado pelo Instituto de
Assistncia Mdica ao Servidor Estadual - IAMSPE.

Assim, so contribuintes obrigatrios do IAMSPE todos


os servidores pblicos do Estado, ressalvada a opo pela adeso ou no ao
sistema apenas aos membros da Magistratura, do Ministrio Pblico e aos que
tenham regime previdencirio prprio, nos termos do inciso I, do artigo 3, do
Decreto-lei n 257/70, com a redao dada pela Lei n 2.815/81.
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Dessa forma, considerando que os Autores no se


enquadram em nenhuma das excees legais, pode-se concluir sem maior
dificuldade, que o mesmo est includo na incidncia da contribuio em
questo.

Nessa conformidade, dispe o artigo 20, da legislao


mencionada:

Artigo 20 A receita do IAMSPE ser constituda


de:
I contribuio obrigatria de 2% (dois por cento),
calculada sobre a retribuio total do funcionrio ou
servidor, apurada mensalmente e constituda, para esse
efeito, de vencimentos, salrios, gratificaes pro

Para conferir o original, acesse o site https://esaj.tjsp.jus.br/esaj, informe o processo 0015866-41.2016.8.26.0114 e cdigo 1635561.
labore, gratificao relativa a regime especiais de
trabalho e outras vantagens pecunirias, excetuadas as
parcelas relativas a salrio-famlia, salrio-esposa, diria
de viagens, ajuda de custo, auxilio funeral, representao
de qualquer natureza e equivalentes.

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Diante do exposto, exsurge a perfeita regularidade na
exigncia da exao combatida.

Quanto inconstitucionalidade apontada pela parte


autora, nenhuma razo lhe assiste.

Com efeito, toda a legislao que deu origem a


contribuio questionada foi recepcionada pela nova ordem constitucional,
inaugurada com a promulgao da Carta de 1988. Seno, vejamos.

O artigo 194, da Constituio Federal ao definir o


conceito de seguridade social, o definiu como o conjunto integrado de aes de
iniciativa dos Poderes Pblicos e da sociedade, destinadas a assegurar os
direitos relativos sade, previdncia e assistncia social.

Assim, no se pode olvidar que a sade pblica tambm


integra o trip formador da seguridade social, cujo financiamento, nos termos da
prpria constituio, dever se dar atravs de recursos do Estado, nas suas
quatro esferas, bem como de contribuies sociais, nos seguintes termos:

Art. 195 A seguridade social ser financiada por


toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos
da lei, mediante recursos provenientes os oramentos da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios,
e das seguintes contribuies sociais:
...
II do trabalhador e dos demais segurados da
previdncia social, no incidindo contribuio sobre
aposentadoria e penso concedidas pelo regime
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geral de previdncia de que trata o artigo 201.

Destarte, evidencia-se a plena possibilidade dos Estados-


membros institurem contribuies sociais cujo objetivo seja custear sistemas de
sade voltados para seus respectivos servidores, mormente porque o
pagamento de tais contribuies no afasta a universalidade no acesso ao
sistema de sade, previsto nos artigos 196 e seguintes, da Constituio,
estabelecido, atualmente, atravs do SUS Sistema nico de Sade.

Com efeito, a contribuio exigida pelo IAMSPE no se


vincula aos servios de sade prestados pelo SUS, os quais so
disponibilizados a qualquer pessoa independentemente de inscrio ou
pagamento da referida contribuio.

Outrossim, a contribuio em debate foi instituda para o

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financiamento de sistema de sade especifico, apenas em favor dos servidores
pblicos estaduais, ativos e inativos, bem como de seus dependentes e
pensionistas, delineando, dessa forma, seu ntido carter contra-prestacional.

Por outro lado, o artigo 195 estabelece que as

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contribuies sociais voltadas para o custeio da seguridade social, no podero
incidir apenas sobre os proventos pagos aos aposentados e pensionistas do
regime geral de previdncia social.

Assim, contrario sensu, no h qualquer impedimento


constitucional na tributao dos vencimentos do servidor pblico como
instrumento de custeio da seguridade social / sade.

Note-se que, tratando-se de regra excepcional, seu


alcance no pode ser estendido outras situaes no contempladas
expressamente no dispositivo interpretado. boa regra de hermenutica, a
aplicao da interpretao literal nas normas excepcionais, tal como aquelas
que excluam da incidncia tributria determinadas pessoas, fatos ou coisas.

Nesse sentido, a regra contida no artigo 111, do Cdigo


Tributrio Nacional, ao dispor sobre a obrigatoriedade do emprego da
interpretao literal, em relao aos dispositivos que versem sobre a excluso
do crdito tributrio.

Nesse aspecto, vale a pena transcrever a deciso


proferida pela MM. Juza de Direito da 9 Vara da Fazenda Pblica, Dra. MARIA
FERNANDA DE TOLEDO RODOVALHO PODVAL, nos autos da Ao Ordinria
n 887/053.00.013974-5, proposta por Ricarte Elesbo de Oliveira e outros, in
verbis:

Por fim, nem mesmo a norma do art. 195, inciso


II, da Constituio Federal serve de obstculo
aplicao da lei estadual.
Essa regra aplicvel apenas e to somente ao
regime de previdncia social (INSS). No h dvidas
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sobre o mbito de incidncia da norma porque o


texto expresso: no h desconto de contribuio
sobre aposentadoria e penso concedidas pelo
regime geral de previdncia social. Repita-se, para
que no fique nenhuma desconfiana acerca do
propsito do legislador constituinte: regime geral de
previdncia.

Desse modo, no h qualquer bice constitucional


criao e manuteno de sistemas estaduais de sade, destinados a prestao
de servios dessa natureza aos seus servidores e dependentes, bem como
instituio de contribuio exigida destes ltimos para a manuteno de tais
sistemas, nos termos do disposto nos artigos 194, V e VI e 195, II, da
Constituio.

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Por fim, a cobrana da contribuio em favor do IAMSPE
no representa ofensa alguma norma inserta no artigo 149, da Lei Maior.

E, isto porque, o dispositivo invocado pela parte autora


no estabelece quais as contribuies que os Estados-membros podero

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instituir, hiptese em que os mesmos s poderiam criar contribuies para o
financiamento de sistemas de previdncia e assistncia social.

Com efeito, o pargrafo 1, do artigo 149, a Constituio


obriga os Estados-membros, o Distrito Federal e os Municpios a institurem
contribuies para o financiamento das aes acima apontadas, com o propsito
de criar um sistema equilibrado do ponto de vista financeiro e atuarial que possa
suportar as enormes despesas correntes com o pagamento de aposentadorias e
penses, o grande gargalo nos oramentos pblicos de todos os entes
federados.

Ora, ao definir quais contribuies os Estados-membros


devero instituir, o dispositivo em anlise no subtraiu dos mesmos a
competncia tributria para instituir outras contribuies voltadas para o
financiamento de sistemas de sade.

De fato, a instituio de uma competncia no implica na


excluso do exerccio de outra, mormente porque, interpretando-se
sistematicamente a constituio, observamos que cabe ao Estado-membro uma
cota de responsabilidade no financiamento da seguridade, a qual dever ser
suportada com seus prprios recursos e tambm com recursos provenientes de
contribuies de seus servidores (trabalhadores), nos termos do artigo 195, II.

Por ltimo, considerando que o artigo 25, pargrafo 1


faculta aos Estados-membros, o exerccio de quaisquer competncias que no
lhes sejam vedadas pela prpria Constituio, inexistindo em seu texto qualquer
regra limitadora quanto instituio de uma fonte de custeio prpria para os
sistemas de sade institudos em favor de seus prprios servidores, de se
reconhecer a legitimidade da exao combatida.

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Assim, por qualquer ngulo que examine a questo,


verifica-se a ausncia de qualquer incompatibilidade entre a contribuio
impugnada e a Carta Constitucional, impondo-se, dessarte, a improcedncia do
pedido.

Efetivamente foi implantado o desconto em folha da


respectiva contribuio ao IAMSPE, uma vez que essa providncia obrigao
imposta por norma legal e decorrente da situao funcional dos servidores
pblicos, descrita, na lei, como fato gerador de incidncia.

Para sustentar a legalidade da providncia, cabe j


invocar a norma do regime estabelecido pelo sistema de sade do Estado,
transcrevendo a parte das leis vigentes e aplicveis que elucida:

Decreto-lei n. 257, de 29/05/19 70 (DOE, 30/O

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5/1970)
Artigo 3 - Consideram-se contribuintes de
IAMSPE:
- os funcionrios e servidores pblicos estaduais,
inclusive os inativos, da Poder Executivo e suas

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autarquias, Legislativo e Judicirio, e do Tribunal de
Contas do Estado, excetuando-se os que tenham
regime previdencirio prprio e os membros da
Magistratura e do Ministrio Pblico. (redao da Lei
n. 2.815, de 23/04/81).
- Lei n. 71, de 17/12/72, (que revogou o art 2O do
Decreto-lei n. 257/70, instituindo nova norma
corrspondente):
Artigo 2 - A receita do IAMSPE ser constituda
de: 1- contribuio obrigatria de 3% (trs por cento
sobre o padro de vencimentos ou salrios dos
servidores pblicos estaduais;
1 - A contribuio a que se refere o inciso 1, deste
artigo, incidir tambm sobre a parte varivel que
compe a remunerao dos servidores sujeitos a esse
regime de pagamento.
3 - A Secretaria da Fazenda dever, no prazo de 60
(sessenta) dias, depositar diretamente no Banco do
Estado ou na Caixa Econmica Estadual, em conta do
IAMSPE, o produto da arrecadao das contribuies
descontadas em folha e que lhe so atribuidas.
Lei n. 10.261, de 18/10/1968
Artigo 115 - O vencimento ou remunerao do
funcionrio no poder sofrer outros descontos,
exceto os obrigatrios e os autorizados por lei.-

Da fora da lei decorre a incidncia obrigatria desconto


da referida e discutida contribuio, o que, preliminarmente, desfaz a
demonstrao de ilegalidade ou abuso de autoridade na providncia de
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desconto da contribuio na situao funcional informada pelos Impetrantes, o


que se espera seja fundamento suficiente para a denegao da segurana
impetrada.

De outro lado, os autores no questionam


especificamente a filiao ao referido Instituto como decorrncia do ingresso ao
servio pblico estadual, ato esse que fundamenta o desconto da contribuio
em folha de pagamento.

Ora, a norma legal existente, vlida e eficaz, relativa


obrigatoriedade do desconto em folha, de contribuio dos filiados ao sistema de
sade por meio do IAMSPE.

Assim que a presente segurana no tem condies


processuais, nem guarda fundamento de mrito cabvel contra o ato da

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autoridade pblica, relativo ao desconto em folha de pagamento da contribuio
obrigatria do IAMSPE, pelo que merece, nesse particular ser considerada
improcedente.

Deve ser considerado ainda que o regime prprio de

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seguridade social do Estado de So Paulo custeado conforme as normas
estabelecidas pelos termos da Lei Complementar estadual n. 943, de
23/06/2003 (custeio de aposentadoria), da Lei Complementar n. 180, de
12/05/1 978 (custeio de penses), do Decreto-Lei estadual n. 257, de
29/05/1970 e da Lei estadual n. 2815, de 23/04/1981 (custeio da sade), sendo
que estes dois ltimos diplomas regulamentam a filiao e custeio referente
assistncia mdica.

No se poderia olvidar que, igualmente em decorrncia


do princpio da solidariedade constitucionalmente consagrado no art. 40 da
Carta Federal, tambm os inativos (aposentados e pensionistas) contribuem
para o custeio do regime prprio de seguridade social, nos termos da Lei
Complementar estadual n. 954/03, de 31/12/2003.

Portanto, a considerar que a seguridade social abrange


aqueles trs sistemas e, ainda, que os destinatrios e participantes respectivos,
assim entendidos os Entes polticos, os empregadores e os empregados tanto
do chamado regime geral como dos chamados regimes prprios, so
responsveis pelo custeio dos regimes aos quais se encontram vinculados,
responsabilidade essa a ser adimplida com observncia dos princpios da
...equidade na forma de participao no custeio..., .,.da diversidade da base
de financiamento...' da contributividade e solidariedade, a postulao se afigura
ilegtima e desamparada legalmente. (CF, art. 194, V eVI e art. 40.)

Portanto, a considerao de que o 1 do artigo 149


constitucional autoriza a instituio de contribuio para custeio do regime
prprio de previdncia ou de seguridade social, evidentemente composto por
aqueles trs sistemas inerentes seguridade social, no conduz
impossibilidade, tampouco ao desamparo legal, da cobrana de contribuio
tambm para custeio do sistema de sade, concluso essa que se encontra
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igualmente autorizada pela disposio contida no artigo 195, inciso II, da Carta
Federal.

So exatamente as normas referidas que, em nvel


constitucional, autorizam a instituio da exao questionada.

Alis, ainda a propsito da interpretao do artigo 195


da Lei Fundamental, cumpre evidenciar o entendimento do E. STF, expressado
por ocasio do julgamento do Recurso Extraordinrio n. 150.755-1-PE, como
consta:

A contribuio da Lei 7.689, de 15,12.88, uma


contribuio social instituida com base no art. 195, 1,
da constituio. As contribuies do art. 195, 1, li, III,
da Constituio, no exigem, para a sua instituio,

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lei complementar. Apenas a contribuio do pargr.
4 do mesmo art. 195 que exige, para a sua
instituio, lei complementar, dado que essa
instituio dever observar a tcnica da competncia
residual da Unio (C.F., art. 195, 4; C.F., art. 154, 1).

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Posto estarem sujeitas lei complementar do art. 146, III,
da Constituio, porque no so impostos, no h
necessidade de que a lei complementar o seu fato
gerador, base de clculo e contribuinte (C.F., art. 146, III,
a). (recurso extraordinrio n 150755-1-PE, tendo sido
redator para o acrdo o Ministro Seplveda Pertence,
cujo acrdo foi publicado n o Dirio da Justia de
20/08/1 993).

De toda forma, a obrigatoriedade legal do custeio do


sistema de sade no limita o servidor contribuinte a utilizar-se dos, e somente
dos servios mdicos disponibilizados, mas, dado o carter contributivo e
solidrio do regime no qual se insere taT sistema, eventual opo pela no
utilizao daqueles servios no tem a propriedade de afastar aquelas
caractersticas inerentes ao mesmo regime, lembrando, de resto, a teor do
disposto pelo artigo 3, 1, da Carta Federal, que a construo de uma sociedade
solidria constitui um dos objetivos fundamentais da Repblica Federativa do
Brasil.

Tenha-se, ainda, que, ao indicar a forma de


financiamento do sistema nico de sade, pargrafo 1, do artigo 198, inserido
na Seo II Da Sade, da Constituio Federal, remete o intrprete s
disposies contidas no transcrito artigo 195 (CF), da seguinte forma:

1 O sistema nico de sade ser financiado, nos


termos do ad. 195, com recursos do oramento da
seguridade social, da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios, alm de outras fontes.
(Pargrafo nico renumerado para 1 pela EC n29/00).

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Assim, seria manifestamente ilegal, bem como


contraditria, eventual interpretao segundo a qual, ao referir-se participao
do Estado no custeio da seguridade social, estaria o artigo 195 a referir-se to
somente ao custeio do sistema nico de sade, excludo o sistema de sade
institudo pela prpria Administrao Estadual, o que os mais elementares
princpios federativos.

Nesse contexto, pois, mostra-se a contribuio para


custeio do sistema de sade atacada no presente mandamus, restando
demonstrado, sem dvidas de ordem constitucional e legal, como instrumento
que, ao lado dos aportes financeiros oramentrios do Estado, contribui para o
custeio do regime prprio de seguridade social do Estado de So Paulo.

A instituio da Lei Estadual n. 2.815, de 23/04/1981


conta com respaldo da Constituio da Repblica, a teor do disposto no artigo

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149, 1, com a redao que lhe foi atribuda pela Emenda Constitucional n.
41, de 19/12/2003, valendo ressaltar, a propsito, que as decises trazidas por
cpias com a petio inicial para fundamentar o direito reclamado, foram todas
elas proferidas anteriormente aludida alterao de redao do referido
dispositivo constitucional.

Este documento foi protocolado em 14/07/2016 s 10:23, cpia do original assinado digitalmente por LAIR ARONI.
A completa sujeio da Lei n. 2.815/1981 ao comando
permissivo emanado do transcrito artigo 149, 1 da Constituio da Repblica
manifesta e dispensa maiores perquiries a respeito, valendo lembrar que a
incidncia e aplicao da norma questionada encontram-se balizadas no
princpio da legalidade insculpido no artigo 37, caput.

Logo, por qualquer ngulo que se aprecie a questo,


nota-se a perfeita legalidade e constitucionalidade da contribuio destinada ao
IAMSPE.

2. DA IMPOSSIBILIDADE DA RESTITUIO DAS CONTRIBUIES


RECOLHIDAS.

Cumpre ressaltar a impossibilidade jurdica da repetio de


valores pagos que a parte autora busca receber, sob pena de violao aos
artigos 884, do Cdigo Civil, visto que as contribuies pretritas recolhidas j
foram utilizadas para cobrir necessidades mdicas, hospitalares ou
odontolgicas dos beneficirios do sistema.

Por todo o perodo em que estiveram filiados, os beneficirios


tiveram sua disposio todo o servio mdico, hospitalar e odontolgico do
IAMSPE.

V-se que os valores descontados foram repassados ao


IAMSPE, que uma instituio filantrpica e beneficente, a qual mantm o
sistema de sade. No permanecem com a Recorrente.

Sendo assim, incabvel a repetio de valores pagos


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porque as contribuies recolhidas j foram utilizadas para cobrir


necessidades mdicas, hospitalares ou odontolgicas dos Recorridos, sob
pena de violao ao art. 884 do Cdigo Civil:

Art. 884. Aquele que, sem justa causa, se enriquecer


custa de outrem, ser obrigado a restituir o
indevidamente auferido, feita a atualizao dos valores
monetrios.

Por todo esse perodo, os beneficirios puderam usufruir de


todos os servios de um hospital moderno, corpo clnico altamente
especializado, equipe de funcionrios selecionados, de um elevado padro de
atendimento e tecnologia de ltima gerao.

A condenao da devoluo dos valores descontados

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representaria um enriquecimento sem causa dos beneficirios em
detrimento da r, que teve que arcar com os custos desse sistema por
todos esses anos.

Alm disso, o prejuzo sofrido pela r afetaria todo esse

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sistema de sade, que ficaria desfalcado dos recursos necessrios ao seu pleno
funcionamento, prejudicando, assim tambm os beneficirios de toda a
coletividade de oficiais e praas da Corporao, que devem obrigatoriamente
contribuir para a sua manuteno.

Nesse sentido, a posio do TJ/SP:

a pretenso de restituio dos valores


pagos constituiria verdadeiro enriquecimento
ilcito, pois os autores tiveram os benefcios
postos disposio ou estes foram
efetivamente usufrudos por dezenas de
anos1.

Apenas com a citao que se pode considerar a Requerida


constituda em mora, sob pena de estar-se violando o disposto no art. 219 do
CPC:

Art. 219. A citao vlida torna prevento o


juzo, induz litispendncia e faz litigiosa a
coisa; e, ainda quando ordenada por juiz
1
trecho do v. acrdo proferido na Apelao n 258.060-5/9-00 (acima referida), 13
Cmara de Direito Pblico do TJSP, rel. Des. OLIVEIRA PASSOS, 13 Cmara de Direito
Pblico, j. 08 de fevereiro de 2006.

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incompetente, constitui em mora o devedor e


interrompe a prescrio.

Nesse sentido:

No entanto, esse desligamento no


importa em restituio de todas as
contribuies j descontadas ao longo do
tempo, pois os servios de assistncia
estiveram disponveis para utilizao,
comportando ento a retribuio pecuniria
fixada em lei.
Como a recusa em continuar a integrar esse
sistema foi manifestada explicitamente com o
ajuizamento da presente demanda, admissvel

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a restituio das importncias descontadas
apenas aps a citao, por aplicao da regra
do artigo 219 do Cdigo de Processo Civil.2

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Portanto, se proceder a pretenso principal, no poder haver
condenao da Requerida ao pagamento de valores anteriormente recolhidos,
para que no se contrarie o art. 884 do Cdigo Civil, que probe o
enriquecimento sem causa.

3. SUBSIDIARIAMENTE

- DOS CLCULOS APRESENTADOS

Desde j, a Fazenda Pblica do Estado impugna a


planilha de clculos da parte autora, uma vez que os clculos foram
apresentados de forma unilateral, genrica, sem apresentao dos documentos
que o embasaram e realizados por profissional estranho rea contbil.

- DA NECESSRIA INCIDNCIA DA LEI FEDERAL N 11.960/09

Importa esclarecer, subsidiariamente, a necessria


incidncia do critrio de juros e correo monetria previsto na Lei Federal n.
11.960/09.

No se ignora que, em 14-03-2013, o Plenrio do


Supremo Tribunal Federal julgou as ADIs 4.357 e 4.425, apreciando a
constitucionalidade do artigo 100 da CF, com a redao que lhe foi dada pela
EC 62/2006, com reflexos inclusive no que dispe o art. 1-F da Lei n 9.494/97,

2 TJSP,
Apelao n 990103537823, Sorocaba, 8 Cmara, relator Desembargador
PAULO DIMAS MASCARETTI, j. 15/09/2010. No mesmo sentido: TJSP, Apelao n
994093827720 (9426785000), Adamantina, 3 Cmara, relator Desembargador ANGELO
MALANGA, j. 01/12/2009.
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com a redao dada pelo art. 5 da Lei n 11.960/2009.

Ocorre que, at o presente momento, o Colendo Supremo


Tribunal Federal ainda no se manifestou acerca dos efeitos da deciso
proferida nas ADIs n 4357 e 4425 nos processos ainda em fase de
conhecimento, havendo deciso to somente relativa aplicabilidade da
Lei n 11.960/09 na fase de execuo.

De fato, no que tange ao regime de atualizao monetria e


juros de mora a serem observados quando da condenao da Fazenda
Estadual, recentemente houve reconhecimento de repercusso geral da
matria, no tema 810 do STF, no havendo, ainda, pronunciamento final da
Suprema Corte:

"DIREITO CONSTITUCIONAL. REGIME DE ATUALIZAO

Para conferir o original, acesse o site https://esaj.tjsp.jus.br/esaj, informe o processo 0015866-41.2016.8.26.0114 e cdigo 1635561.
MONETRIA E JUROS MORATRIOS INCIDENTE
SOBRE CONDENAES JUDICIAIS DA FAZENDA
PBLICA. ART. 1-F DA LEI N 9.494/97 COM A
REDAO DADA PELA LEI N 11.960/09. 1. Reveste-se
de repercusso geral o debate quanto validade da

Este documento foi protocolado em 14/07/2016 s 10:23, cpia do original assinado digitalmente por LAIR ARONI.
correo monetria e dos juros moratrios incidente
sobre condenaes impostas Fazenda Pblica
segundo os ndices oficiais de remunerao bsica da
caderneta de poupana (Taxa Referencial - TR),
conforme determina o art. 1-F da Lei n 9.494/97 com
redao dada pela Lei n 11.960/09.2. Tendo em vista a
recente concluso do julgamento das ADIs n 4.357 e 4.425,
ocorrida em 25 de maro de 2015, revela-se oportuno que o
Supremo Tribunal Federal reitere, em sede de repercusso
geral, as razes que orientaram aquele pronunciamento da
Corte, o que, a um s tempo, contribuir para orientar os
tribunais locais quanto aplicao do decidido pelo STF,
bem como evitar que casos idnticos cheguem a esta
Suprema Corte. 3. Manifestao pela existncia da
repercusso geral. " (STF RE 870.947 Rel. Min. Luiz Fux
DJ 27/04/2015)"

Da leitura da r. deciso proferida no RE 870.947,


observa-se que o Colendo STF estabeleceu a existncia de dois regimes
de juros e correo monetria, o da fase de conhecimento e o da fase de
execuo.

Ademais, considerando que a deciso proferida nas ADIs n


4357 e 4425 trata da inconstitucionalidade do artigo 100, 12, da Constituio
Federal, o qual trata da fase de execuo, restou consignado expressamente na
r. deciso proferida pelo C. STF que a deciso de inconstituicionalidade tratou
to somente deste segundo perodo. o que se observa no trecho abaixo
transcrito:

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"(...) J quanto ao regime de atualizao monetria das


condenaes impostas Fazenda Pblica a questo
reveste-se de sutilezas formais. Explico. Diferentemente dos
juros moratrios, que s incidem uma nica vez at o efetivo
pagamento, a atualizao monetria da condenao
imposta Fazenda Pblica ocorre em dois momentos
distintos. O primeiro se d ao final da fase de conhecimento
com o trnsito em julgado da deciso condenatria. Esta
correo inicial compreende o perodo de tempo entre o
dano efetivo (ou o ajuizamento da demanda) e a imputao
de responsabilidade Administrao Pblica. A atualizao
estabelecida pelo prprio juzo prolator da deciso
condenatria no exerccio de atividade jurisdicional. O
segundo momento ocorre j na fase executiva, quando o
valor devido efetivamente entregue ao credor. Esta ltima

Para conferir o original, acesse o site https://esaj.tjsp.jus.br/esaj, informe o processo 0015866-41.2016.8.26.0114 e cdigo 1635561.
correo monetria cobre o lapso temporal entre a inscrio
do crdito em precatrio e o efetivo pagamento. Seu clculo
realizado no exerccio de funo administrativa pela
Presidncia do Tribunal a que vinculado o juzo prolator da
deciso condenatria. Pois bem. O Supremo Tribunal

Este documento foi protocolado em 14/07/2016 s 10:23, cpia do original assinado digitalmente por LAIR ARONI.
Federal, ao julgar as ADIs n 4.357 e 4.425, declarou a
inconstitucionalidade da correo monetria pela TR
apenas quanto ao segundo perodo, isto , quanto ao
intervalo de tempo compreendido entre a inscrio do
crdito em precatrio e o efetivo pagamento. Isso
porque a norma constitucional impugnada nas ADIs
(art. 100, 12, da CRFB, includo pela EC n 62/09) referia-
se apenas atualizao do precatrio e no
atualizao da condenao ao concluir-se a fase de
conhecimento. (...)" (grifos nossos)

Assim sendo, no h fundamento para o afastamento da Lei


11960/09, ao menos at que o STF se pronuncie definitivamente sobre o regime
de juros e correo monetria aplicveis nas condenaes da Fazenda Pblica,
tendo em vista que a deciso que afasta parcialmente o ndice de correo
monetria previsto na referida lei refere-se to somente fase de pagamento de
precatrios.

E tal concluso se confirma na recente deciso proferida no


RE 870.947:

"(...) Na parte em que rege a atualizao monetria das


condenaes impostas Fazenda Pblica at a
expedio do requisitrio (i.e., entre o dano
efetivo/ajuizamento da demanda e a condenao), o art. 1-
F da Lei n 9.494/97 ainda no foi objeto de
pronunciamento expresso do Supremo Tribunal Federal
quanto sua constitucionalidade e, portanto, continua
em pleno vigor. (...)"

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Nesse sentido, o Tribunal de Justia de So Paulo, no


julgamento da Apelao Cvel n 0016748-31.2012.8.26.0053 decidiu que
devem ser aplicados os ndices de correo monetria estabelecidos na Lei n
11.960/2009 at a data da expedio do precatrio. Confira-se:

"APELAO - Ao ordinria - Apelo dos autores -


Honorrios Advocatcios - Majorao - Possibilidade
Aplicao do artigo 20, 3 do Cdigo de Processo Civil,
que autoriza o julgador a contemplar mais de uma situao
para fixao dos honorrios, como a natureza e importncia
da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o tempo
exigido para o seu servio - Apelo Fazendrio - Lei n
11.960/09 Juros e correo monetria - Permanece
aplicvel o art. 1-F da Lei n. 9.494/97 com a redao da

Para conferir o original, acesse o site https://esaj.tjsp.jus.br/esaj, informe o processo 0015866-41.2016.8.26.0114 e cdigo 1635561.
Lei n 11.960/09, sendo certo que a definio ainda se
encontra pendente em incidente de Repercusso Geral
(Tema n 810 do STF - atrelada ao RE n 870947) -
Recurso dos autores Parcialmente Provido e Recurso
Fazendrio Provido."

Este documento foi protocolado em 14/07/2016 s 10:23, cpia do original assinado digitalmente por LAIR ARONI.
Da leitura do voto proferido pelo eminente Desembargador
Maurcio Fiorito, no julgamento da Apelao Cvel n
0016748-31.2012.8.26.0053, possvel extrair trecho em que Sua Excelncia
afirma expressamente que as ADINs n 4.357 e 4.425 no declararam a
inconstitucionalidade da parte do dispositivo que dispe sobre os ndices
de correo monetria at a data da expedio do precatrio.

"Nestes termos, a atualizao monetria e os juros


moratrios, nos demais casos - fase de conhecimento e
execuo anterior expedio do precatrio, quando no se
tratar de matria tributria - permanece aplicvel o art. 1-F
da Lei n 9.494/97 com a redao da Lei n 11.960/09,
sendo certo que a definio ainda se encontra pendente em
incidente de Repercusso Geral (Tema n 810 do STF
atrelada ao RE n 870947)."

O entendimento encontra ressonncia na 13 Cmara de


Direito Pblico:

"Apelao e reexame necessrio. Policiais militares ativos.


Pedido de reclculo de quinqunios, com o respectivo
pagamento das diferenas. Procedncia. Inconformismo.
Extino do processo sem resoluo do mrito com relao
a alguns dos coautores, em vista da ausncia de interesse
processual ou da litispendncia. Mrito. Inteligncia do art.
129 da Constituio Estadual. Adicional que deve ser
calculado sobre todas as vantagens pecunirias pagas ao
servidor, salvo as de carter eventual. Inocorrncia de

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efeito repique. Precedentes desta E. Corte. Aplicao da


Lei Federal n 11.960/09, nos termos do quanto decidido
pelo E. STF Recurso e reexame necessrio parcialmente
providos. (Apelao n 0014795-95.2013.8.26.0053. Relator
Souza Meirelles. J. 20/05/2015.)
Tambm se verifica do voto do relator (g. n.):
Nesse contexto, salienta-se que a declarao de
inconstitucionalidade por arrastamento do referido
dispositivo teve alcance limitado e abarcou apenas a parte
em que o texto legal estava logicamente vinculado no art.
100, 12, da CRFB, includo pela EC n 62/09, o qual se
refere to somente atualizao de valores de
requisitrios, razo pela qual Na parte em que rege a
atualizao monetria das condenaes impostas
Fazenda Pblica at a expedio do requisitrio (i.e., entre o

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dano efetivo/ajuizamento da demanda e a condenao), o
art. 1-F da Lei n 9.494/97 ainda no foi objeto de
pronunciamento expresso do Supremo Tribunal Federal
quanto sua constitucionalidade e, portanto, continua
em pleno vigor (STF, Manifestao em Tema de

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Repercusso Geral n 810, Rel. Min. LUIZ FUX -
grifamos)."

Destarte, o art. 1-F da Lei n 9.494/97 ainda no foi


objeto de pronunciamento expresso do Supremo Tribunal Federal quanto
sua constitucionalidade e, portanto, continua em pleno vigor.

III) CONCLUSO

Diante o exposto, o Instituto de Assistncia Mdica ao


Servidor Pblico Estadual - IAMSPE requer a total improcedncia dos pedidos
da parte autora, bem como sua condenao nas custas processuais e nos
honorrios advocatcios.

Na hiptese de V. Exa. considerar procedente o pedido


autoral, certo que deve ser reconhecida a prescrio relativamente as parcelas
retroativas referentes ao que ultrapasse 05 (cinco) anos do ajuizamento da
presente demanda, pois sujeitas prescrio qinqenal com base no Decreto
n 20.912/32 e Smula 85 do STJ, alm dos juros e correo monetria nos
termos do art. 1-F da Lei 9.494/97.

Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em


direito admitidos, em especial juntada de novos documentos.

Termos em que,
Pede deferimento.

So Joo da Boa Vista, 14 de julho de 2016.

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LAIR ARONI

OAB/SP N 341.190
Procurador do Estado

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