EL DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIN.

Recepcin en la Ley de
Servicios de Comunicacin Audiovisual y la interpretacin de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin
Natalia Paola Mansilla*
RESUMEN: El presente ensayo tendr por objeto el anlisis del derecho a la libertad de
expresin- derecho a la informacin en el rgimen de los servicios de comunicacin
audiovisual. Un estudio de los aspectos ms relevantes y controvertidos de la ley de
medios; especficamente, el lmite a la cantidad de las licencias, la obligatoriedad de la
adecuacin, el plazo de un ao de adecuacin desde la fecha de su sancin, como as
tambin el carcter intransferible de las licencias adjudicadas. Aspectos que fueron
causantes de los debates ms rspidos en la opinin pblica, sobre si la ley garantizaba
el derecho a la libertad de expresin al permitir el acceso al mercado de medios otras
voces que la concentracin restringa; o si por el contrario, la ley restringa el derecho a
la libertad de expresin a aquellos sujetos que ya tenan sus licencias por el rgimen
anterior y que por el nuevo, deban desprender. Para superar dicho debate, se har un
anlisis de la resolucin de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el famoso
fallo de la ley de medios. Con argumentos propios y con algunos de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos se consideraran los ms importantes para
interpretar el ejercicio de la libertad de expresin en el mercado de servicios de
comunicacin audiovisual.
PALABRAS CLAVES: Libertad de expresin. Medios de comunicacin. Ley de
medios. Fallo de la ley de medios. Control de constitucionalidad.

1. Marco constitucional del derecho libertad de expresin derecho a la

informacin.
Con respecto a la recepcin constitucional del derecho a la libertad de expresin, se
encuentra receptado en la constitucin nacional originaria desde 1853 Si bien, en
sentido estricto el derecho a la libertad de expresin no se encuentra receptado
expresamente en la constitucin formal. Es decir, se puede detectar que no hay norma
expresa que reconozca el derecho a la libertad de expresin. Sin embargo, como explica
Bidart Campos, esto no debe entenderse como una negacin al derecho. Sino ms bien
una laguna de nuestro ordenamiento jurdico que es posible llenari.
En este sentido, Sags interpreta que el art. 14 CN incluye una versin de la libertad de
expresin especficamente la de publicar ideas sin censura. Pero estima que hay una
libertad constitucional de expresin mucho ms amplia que la mera publicacin de
textos ()ii. En ese contexto, pues, se entiende que la libertad de expresin es el gnero
y la libertad de prensa es una de las tantas especies de la libertad.

* Estudiante de sexto ao de la carrera Abogaca de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales (FDSC)

de la Universidad Nacional de Crdoba (UNC). Ayudante de ctedra en las materias Derecho
Constitucional, Derecho Pblico Provincial y Municipal, y Derecho Administrativo en la FDSC, UNC.
Becaria del sistema de becas de pregrado del Centro de Investigaciones Jurdicas y Sociales (CIJS) de la
FDCS, UNC. Ayudante de investigacin de alumno en CIJS, FDCS, UNC.
Asimismo por ms que no haya norma expresa que aluda a la libertad de expresin, no
significa una negacin a tal derecho en virtud del artculo 33 CN referido a los derechos
implcitos. La clusula de los derechos no enumerados define en el art. 33 C.N.: Las
declaraciones, derechos y garantas que enumera la Constitucin no sern entendidos
como negacin de otros derechos y garantas no enumerados; pero que nacen del
principio de la soberana del pueblo y de la forma republicana de gobierno.iii
Luego del ao 1994, la ltima reforma constitucional reforz la recepcin constitucional
de este derecho. Puesto que, en funcin de los artculos 75 inc. 22 y 31 CN nuevos
tratados internacionales de derechos humanos que reconocen el derecho a la libertad de
expresin en sentido formal asumieron jerarqua constitucionaliv. En consecuencia, el
derecho a la libertad de expresin se enuncia en un sentido ms extensivo y expreso
integrando el nuevo bloque de constitucionalidad federal.
Con motivo de los cambios producidos por la reforma constitucional de 1994 con la
incorporacin de los tratados de derechos humanos el derecho a la libertad de expresin
adquiere una nueva dimensin social, esto es, el derecho a la informacin.

2. La conceptualizacin del derecho a la libertad de expresin- derecho a la

informacin.
La nueva conceptualizacin del derecho a la libertad de expresin exige comprenderla
en un sentido bifsico. Es decir, un mismo derecho de dos fases, un faz individual
comprensiva del derecho a la libertad de expresin; y correlativamente, una faz social
que implica el derecho a la informacin. El carcter interdependiente de estas fases
implica que se hable de un derecho indivisible, indivisible de contenido bidimensional.
Con respecto al ejercicio del derecho, es necesario hacer referencia a una serie de
precondiciones para hacerlo posible, que son compartidas en el mbito del sistema
interamericano de derechos humanosv entre ellas: a) Slo sera posible de ejercer en una
sociedad democrtica; b) El estado debe ser garante obligatorio de este derecho
debiendo asegurar todas las condiciones de un ejercicio democrtico o lo ms plural
posible. Sin poder con su accionar, en procura del ejercicio democrtico, caer en la
censura previa. Es decir, se prohbe la censura previa de cualquier ndole; c) Sin
perjuicio de ello, se admiten las responsabilidades ulteriores por un ejercicio abusivo del
derecho libertad de expresin/ derecho a la informacin.
Es importante advertir que como este artculo tiene por objetivo analizar los servicios de
comunicacin audiovisual es necesario aplicar estas precondiciones al objeto de estudio.
En funcin de ello, el ejercicio del derecho a la libertad de expresin derecho a la
informacin slo es posible de ejercer en un mbito de una pluralidad de medios de
comunicacin dnde se permita expresar todas las opiniones y correlativamente ser
todas recibidas por el conjunto de la sociedad. Se prohbe la censura previa pero con el
lmite de las responsabilidades ulteriores en los supuestos de un ejercicio abusivo del
derecho.

3. Nociones de mass medias o medios de comunicacin

Para introducirnos a la regulacin normativa y legal del derecho a la libertad de
expresin en el mbito de los servicios de comunicacin audiovisual como objetivo
ltimo de este ensayo; antes, se hace necesario antes hacer unas referencias a qu se
entiende por medios de comunicacin.
Se entiende por medio de comunicacin desde una nocin bsica o genrica segn el
diccionario de la Real Academia Espaola (RAE) como 1. m. rgano destinado a la
informacin pblica.
Desde una perspectiva sociolgica, puede definirse medio de comunicacin al
instrumento o forma de contenido por el cual se realiza el proceso comunicacional o
comunicacin. Usualmente se utiliza el trmino para hacer referencia a los medios
masivos de comunicacin (MCM, medios de comunicacin de masas o mass media). Se
caracteriza la comunicacin como un tipo diferenciado de actividad social que implica
la produccin, trasmisin y recepcin de formas simblicas ()
Para la perspectiva jurdica, el concepto de los medios de comunicacin social encarna
un medio o instrumento de vital importancia para el ejercicio del derecho a la libertad
de expresin. Puesto que, los medios de comunicacin implican medios, vehculos o
instrumentos para el efectivo ejercicio del derecho. En este mismo sentido, lo afirma la
Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) en la Opinin Consultiva 5/85
sobre Libertad de Expresinvi. Esta Opinin considera que los medios de comunicacin
tienen como contenido una funcin social en el ejercicio de la libertad de expresin. Por
ello, deben estar abiertos a todos sin discriminacin o ms exactamente, que no haya
individuos o grupos que, a priori, estn excluidos del acceso a tales medios, exige
igualmente ciertas condiciones respecto de stos, de manera que, en la prctica, sean
verdaderos instrumentos de esa libertad y no vehculos para restringirla. Son los medios
de comunicacin social los que sirven para materializar el ejercicio de la libertad de
expresin, de tal modo que sus condiciones de funcionamiento deben adecuarse a los
requerimientos de esa libertadvii.
El funcionamiento de los mass medias garantiza el ejercicio del derecho a la libertad de
expresin-derecho a la informacin a cualquier ciudadano. La diferencia radical entre el
ejercicio del derecho de una persona por fuera o dentro de un medio de comunicacin
social, es la trascendencia masiva y social que tiene el ejercicio realizada por este
ltimo. Puesto que, se remite a una gran cantidad de destinatarios. Es por ello, que se
recalca la importancia socio-cultural de la actividad y la necesidad de declararla de
inters pblico.
En definitiva, los medios de comunicacin representan un proceso social de
comunicacin que efectiviza el ejercicio del derecho. Por lo que, la actividad de los
medios constituye un inters pblico para el desarrollo sociocultural de la poblacin.

4. La regulacin normativa del mercado de los medios de comunicacin

En Argentina, a partir del ao 2009 la configuracin del mercado de los medios de
comunicacin se encuentra regulada por la Ley de Servicios de Comunicacin
Audiovisual N 26522viii. La nueva ley regula entre otros aspectos: el carcter y alcance
de la actividad los servicios de comunicacin audiovisual, la regulacin del mercado de
los servicios de comunicacin audiovisual, los derechos y obligaciones de los diferentes
sujetos que participan el mercado, las condiciones para adquirir las licencias o
autorizaciones para ejercer la actividad de un mass media, nmero mximo de licencias
por titular, los tipos de prestadores y su participacin en el mercado de medios, plazo de
adjudicacin, los mecanismos de adecuacin y sus plazos de adecuacin a la normativa,
sanciones administrativas, etc.
Entre los aspectos ms transcendentes de la actual ley de servicios de comunicacin
audiovisual en comparacin al antiguo rgimenix son: una nueva concepcin del derecho
a la libertad de expresin-derecho a la informacin, mayor cantidad de tipos de
prestadores habilitados a ejercer un medio de comunicacin, los topes mximos del
nmero de licencias por cada tipo de prestatario y su plazo para ejercerlo. Temas, estos
ltimos, que sern analizados a continuacin.

5. La concepcin del derecho a la libertad de expresin derecho a la

informacin en la Ley de Servicios de Comunicacin Audiovisual

Como se advirtiera, la concepcin del contenido del derecho a la libertad de expresin

ha mutado hacia un carcter bidimensional inclusiva de una faz colectiva del derecho;
esto es, el derecho a la informacin. En relacin a la regulacin de servicios de
comunicacin audiovisual se ha regulado a travs de la Ley de Servicios de
Comunicacin Audiovisual LSCA N 26.522. En esta normativa se puede detectar la
recepcin del carcter bidimensional del derecho.

En primer lugar, la LSCA en el artculo 2 al regular el carcter y alcance de la actividad

los servicios de comunicacin audiovisual expresa normas relativas a la concepcin
bidimensional del derecho a la libertad de expresin. Estas normas enuncian
expresamente la dimensin social derecho cuando disponen: La actividad realizada
por los servicios de comunicacin audiovisual se considera una actividad de inters
pblico, de carcter fundamental para el desarrollo sociocultural de la poblacin por el
que se exterioriza el derecho humano inalienable de expresar, recibir, difundir e
investigar informaciones, ideas y opiniones() . En este sentido la actividad
desplegada por los medios de comunicacin debe ser respetuosa de la exteriorizacin
del derecho humano inalienable de expresar como as tambin de recibir difundir e
investigar informaciones, ideas y opiniones. De este modo, la actividad que se le
reconoce a los medios de comunicacin debe garantizar no slo la faz activa e
individual del derecho libertad de expresin, sino adems, la faz pasiva y colectiva
derecho a la informacin.

En segundo lugar, la ley al momento de determinar los derechos y obligaciones de los

diferentes sujetos va haciendo referencia del sentido y alcance bifsico del derecho. A
los medios de comunicacin se les reconoce el derecho a la libertad de expresin;
correlativamente, se reconoce a la sociedad el derecho de recibir todas las
informaciones, ideas y opiniones expresadas por esos medios. Por su parte, el estado
tiene la obligacin de garanta de ambos derechos cuando enuncia en el art. 2: () el
Estado debe salvaguardar el derecho a la informacin, a la participacin, preservacin y
desarrollo del Estado de Derecho, as como los valores de la libertad de expresin ()

En tercer lugar, cuando la LDSCA regula los objetivos para los servicios de
comunicacin audiovisual en su art. 3 de su extensa lista, algunos de ellos se refieren
expresamente a la concepcin bidimensional en los siguientes trminos:

El inc. a) despeja toda duda acerca de la concepcin de la libertad de expresin en el

bloque de constitucionalidad federal de la siguiente forma: La promocin y garanta
del libre ejercicio del derecho de toda persona a investigar, buscar, recibir y difundir
informaciones, opiniones e ideas, sin censura, en el marco del respeto al Estado de
Derecho democrtico y los derechos humanos, conforme las obligaciones emergentes de
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y dems tratados incorporados o
que sean incorporados en el futuro a la Constitucin Nacional; ()
En pocas palabras, en una primera lectura a la ley de servicios de comunicacin
audiovisual se puede afirmar que en los distintos aspectos que va regulando es
respetuosa de la concepcin bidimensional del derecho a la libertad de expresin
derecho a la informacin detectada en el marco constitucional.

6. Aspectos relevantes de la Ley de Servicios de Comunicacin Audiovisual.

6.1 La conformacin del mercado de medios y los tipos de prestadores

Los prestadores que integran el nuevo mercado de medios se encuentra regulado por el
art. 21 de la ley. Dicho artculo establece que los servicios de comunicacin audiovisual
sern operados por tres (3) tipos de prestadores: 1) de gestin estatal, 2) gestin privada
con fines de lucro y 3) gestin privada sin fines de lucro.x
Son titulares de este derecho: a) personas de derecho pblico estatal y no estatal; b)
personas de existencia visible o de existencia ideal, de derecho privado con o sin fines
de lucroxi.

6.2 El tope mximo de licencias

Por su parte, la ley tambin regula la participacin que cada prestador puede tener en el
mercado de medios. En el artculo 45 establece la participacin a travs de un rgimen
de multiplicidad de licencias con tope mximo. El fundamento legal de regular este
aspecto es garantizar los principios de diversidad, pluralidad y respeto por lo local; y
con ello garantizar las limitaciones que genera la concentracin de licenciasxii
propiciado por la antigua regulacin.
En tal sentido, la participacin se regula y conforma de la siguiente manera:
Una persona de existencia visible o ideal podr ser titular o tener participacin en
sociedades titulares de licencias de servicios de radiodifusin, sujeto a los siguientes
lmites:
1. En el orden nacional:
a) Una (1) licencia de servicios de comunicacin audiovisual sobre soporte satelital. La
titularidad de una licencia de servicios de comunicacin audiovisual satelital por
suscripcin excluye la posibilidad de ser titular de cualquier otro tipo de licencias de
servicios de comunicacin audiovisual;
b) Hasta diez (10) licencias de servicios de comunicacin audiovisual ms la titularidad
del registro de una seal de contenidos, cuando se trate de servicios de radiodifusin
sonora, de radiodifusin televisiva abierta y de radiodifusin televisiva por suscripcin
con uso de espectro radioelctrico;
c) Hasta veinticuatro (24) licencias, sin perjuicio de las obligaciones emergentes de cada
licencia otorgada, cuando se trate de licencias para la explotacin de servicios de
radiodifusin por suscripcin con vnculo fsico en diferentes localizaciones. La
autoridad de aplicacin determinar los alcances territoriales y de poblacin de las
licencias.
La multiplicidad de licencias a nivel nacional y para todos los servicios en ningn
caso podr implicar la posibilidad de prestar servicios a ms del treinta y cinco por
ciento (35%) del total nacional de habitantes o de abonados a los servicios referidos en
este artculo, segn corresponda.
2. En el orden local:
a) Hasta una (1) licencia de radiodifusin sonora por modulacin de amplitud (AM);
b) Una (1) licencia de radiodifusin sonora por modulacin de frecuencia (FM) o hasta
dos (2) licencias cuando existan ms de ocho (8) licencias en el rea primaria de
servicio;
c) Hasta una (1) licencia de radiodifusin televisiva por suscripcin, siempre que el
solicitante no fuera titular de una licencia de televisin abierta;
d) Hasta una (1) licencia de radiodifusin televisiva abierta siempre que el solicitante no
fuera titular de una licencia de televisin por suscripcin;
En ningn caso la suma del total de licencias otorgadas en la misma rea primaria de
servicio o conjunto de ellas que se superpongan de modo mayoritario, podr exceder la
cantidad de tres (3) licencias.
3. Seales: entendindose por seales al contenido empaquetado de programas
producido para su distribucin por medio de servicios de comunicacin audiovisual.
La titularidad de registros de seales deber ajustarse a las siguientes reglas:
a) Para los prestadores consignados en el apartado 1, subapartado "b", se permitir la
titularidad del registro de una (1) seal de servicios audiovisualesxiii;
b) Los prestadores de servicios de televisin por suscripcin no podrn ser titulares de
registro de seales, con excepcin de la seal de generacin propia.
Cuando el titular de un servicio solicite la adjudicacin de otra licencia en la misma rea
o en un rea adyacente con amplia superposicin, no podr otorgarse cuando el servicio
solicitado utilice la nica frecuencia disponible en dicha zona.

6.3 El plazo mximo de licencias y su prrroga

La ley de servicios de comunicacin audiovisual en el artculo 39 establece el plazo de
la adjudicacin de diez (10) aos desde la fecha de la resolucin de la AFSCA que
autoriza el inicio de las emisiones regulares. Por su parte en el artculo siguiente regula
que las licencias otorgadas sern susceptibles de prrroga por nica vez por un plazo de
diez (10) aos previa celebracin de audiencia pblica realizada en la localidad donde
se preste el servicio. Al mismo tiempo esas licencias sern controladas cada dos aos,
para evitar que con la incorporacin de nuevas tecnologas -la digitalizacin- un
licenciatario multiplique sus seales, generando un nuevo modo de concentracin.xiv

6.4 La prrroga ya concedida en la vieja Ley de Radiodifusin

Otro aspecto importante es cmo se interpreta en la nueva ley; la prrroga de las

licencias ya concedidas por la vieja ley de radiodifusin. Este aspecto se encuentra
regulado en la LSCA en el art. 158 que establece: los actuales titulares de licencias
legalmente otorgadas para explotar algunos de los servicios regulados por esta ley, que
hayan obtenido renovacin de licencia o prrroga, no podrn solicitar una nueva
extensin de plazo por ningn ttulo, quedando expresamente habilitados para participar
en concursos y/o procedimientos de adjudicacin de nuevas licencias.xv

7. Qu tipo de mercado garantiza la libertad de expresin-derecho a la

informacin? Un mercado plural o un mercado concentrado
De esta nueva regulacin legal, comenzaron a generarse cambios y tensiones en el plano
material de la administracin de las licencias de los medios de comunicacin y de la
opinin pblica. Por un lado, se manifest un discurso a favor del periodismo
independiente y de la libertad de expresin; y por el otro, uno a favor de medios de
comunicacin ms democrticos donde otras voces son escuchadas consecuentemente
se garantizara una mejor libertad de expresin. Discursos que forman parte de la
realidad que atraviesa Argentina y justificaron la relevancia del estudio.
La situacin fctica planteada, fue la causa de un considerable accionar judicial entre los
diferentes sujetos. Por un lado, los titulares de las licencias de medio de comunicacin
privadas; y por el otro, la administracin estatal, representadas en el poder ejecutivo
nacional a travs de la Autoridad de Servicios de Comunicacin Audiovisual (AFSCA).
Los primeros fundamentaron sus pretensiones, en la defensa del derecho a la libertad de
expresin y la consecuente lesin a este derecho, si su derecho a la propiedad de las
licencias fuera afectado por la ley, configurndose as, una censura indirecta. Y los
segundos, pretendieron la defensa y ejecucin de la ley de medios, como rgano
responsable de su ejecucin. Permitiendo con ello, el ejercicio de una libertad de
expresin ms democrtica no hegemnica, que involucre a diferentes voces y as,
garantizar la libertad de expresin.
Ante la discusin sobre qu tipo de mercado de medios garantiza el derecho a la libertad
de expresin. Si un mercado concentrado causado por la vieja Ley de Radiodifusin o
si uno ms plural propio de la nueva Ley de Servicios de Comunicacin; pero que
restringe coactivamente el nmero de licencias ya adquiridas por el antiguo mercado.
Esta discusin qued zanjada por el emblemtico fallo de la Corte sobre la Ley de
Medios.
As, se considera de suma importancia comprender cul es la postura de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin (CSJN) en el derecho a la libertad de expresin a la
hora de interpretar y aplicar la nueva ley de servicios de comunicacin audiovisual. Si la
aplicacin o no de la ley, es considerada una garanta al derecho a la libertad de
expresin o si por el contrario, una censura indirecta por la quita de licencias por
exceder el topo mximo legal.

8. La interpretacin de la CSJN en materia de derecho a la libertad de

expresin- derecho a la informacin en la aplicacin de la ley de servicios de
comunicacin audiovisual
8.1 Consideraciones genricas
Las interpretaciones que se esbozaron sobre el sentido y alcance de las normas que
regulan el actual mercado de licencias de los medios de comunicacin han sido de las
ms contradictorias y opuestas. En consecuencia, como interprete mximo de las leyes,
la Corte Suprema permitir superar la discusin en torno a la constitucionalidad de la
Ley de Servicios de Comunicacin Audiovisual en relacin al derecho a la libertad de
expresin- derecho a la informacin.
Para ello, se har un anlisis de la sentencia sobre la Ley de Mediosxvi de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin. Es importante aclarar que se analizar
especficamente el fallo y no, la jurisprudencia de la Cortexviii.
xvii

8.2 Caso Grupo Clarn y otros c. Poder Ejecutivo Nacional y otros s/accin
meramente declarativa.

8.1.1 Hechos

El grupo econmico titular de licencias de servicios de comunicacin audiovisual

representado por Grupo Clarn S.A., Arte Radiotelevisivo S.A., Cablevisin S.A.,
Multicanal S.A., Radio Mitre S.A. y Teledigital Cable S.A. interpuso la accin
declarativa de inconstitucionalidad con el objeto de declarar la inconstitucionalidad de
los artculos 41, 45, 48 segundo prrafo, 161 y concordantes de la ley de servicios de
comunicacin audiovisual N 26522 y la inaplicabilidad de dichas disposiciones
respecto de las licencias y seales de las que resultaban ser titulares al momento de
promulgarse la norma.
El juez de primera instancia rechaz la demanda. Contra dicho pronunciamiento el
litisconsorcio actor, el Estado Nacional y la AFSCA, interpusieron sendos recursos de
apelacin.
La Sala I de la Cmara Federal de Apelaciones en lo Civil y Comercial declar la
inconstitucionalidad del art. 45 apartado 1, inc. c y prrafo final; art. 45 apartado 2 incs.
c y d, y prrafo final; art. 45 apartado 3 en su totalidad; y el art. 48 segundo prrafo.
Que contra dicho pronunciamiento de la Cmara interpusieron recursos las partes. La
Cmara se pronunci sobre la admisibilidad de los recursos extraordinarios deducidos
por el Estado Nacional y por la AFSCA. Por el mismo pronunciamiento, la alzada
concedi los recursos extraordinarios promovidos por Cablevisin.
En la instancia extraordinaria, la CSJN declar por mayora, que la norma es
constitucional.

8.1.2 Las pretensiones iniciales de las partes

El Grupo Clarn expres que el art. 41 afecta la libertad del comercio y el derecho de
propiedad, al prohibir sin fundamento alguno la libre disponibilidad de acciones o
cuotas partes de las sociedades titulares de licencias, as como la transferencia de stas.

Por su parte, el art. 45 establece un rgimen de multiplicidad de licencias cuyos lmites

desbaratan la sustentabilidad operativa y econmica de la empresa y, en consecuencia,
estas restricciones afectan directamente la independencia de las demandantes as como
la libertad de prensa y expresin que les asegura la Constitucin Nacional.

Adems, sostuvo que el art. 161 obliga a desprenderse de activos estratgicos en el

irrisorio plazo de un ao, provocando un gravsimo e irreparable dao patrimonial.
Sostuvieron que sus licencias, despus de ser prorrogadas por diez aos por decreto de
necesidad y urgencia 527/05- ratificado por Cmara de Senadores- vencen casi a fines
de la dcada 2020, por lo que proyectaron planes de negocios que incluye enormes
inversiones. La norma impugnada desconoce la situacin, perjudica la titularidad, sin
ofrecer indemnizacin alguna obligndolas a vender activos vitales en el exiguo plazo
de un ao a precio vil a quienes gocen del beneplcito de la autoridad de aplicacin.
Arguyeron que el segundo prrafo del artculo 48 es inconstitucional, pues configura
una amenaza para sus derechos adquiridos que cuentan con tutela constitucional, al
negarle la posibilidad de invocarlos frente a arbitrariedades actuales o futuras.

El Estado Nacional a su oportunidad contest la demanda. Entre sus pretensiones en

sntesis expres que el vnculo jurdico que une a un licenciatario con su licencia es de
carcter administrativo y no se asemeja al derecho de propiedad sino que se trata del
otorgamiento temporal de un privilegio, sometido a estrictas condiciones, que en modo
alguno puede generar un derecho adquirido a favor de quien lo detenta.

Respecto de las licencias de servicios complementarios cuya titularidad invocan

Cablevisin S.A., Multicanal S.A., y Teledigital S.A., expres que mediante resolucin
557-COMFER-09 se deneg el pedido de fusin por absorcin solicitado por la primera
de aquellas empresas, con sustento en que infrinja lo dispuesto por el art. 43 inc. b de la
Ley de Radiodifusin N 22285. En funcin de ello, postul que la actora no slo no era
titular de las licencias invocadas sino que tampoco pudo serlo con arreglo al rgimen
anterior.

Sostuvo que las afirmaciones de la actora relativas a que el rgimen de multiplicidad de

licencias es irrazonable desde el punto de vista econmico y de defensa de la
competencia, carecen de sentido. Adujo que no media lesin a la libertad de comercio,
debido a su naturaleza, no son susceptibles de comercializacin ni pueden ser objeto de
propiedad.

Con respecto al artculo 161 de la ley 26522, expres que el plazo de un ao previsto
por aquel precepto feneci el 9 de setiembre de 2011, en virtud de lo dispuesto por la
resolucin 297-AFSCA-10, por lo que todo dao originado por la norma slo podra
haberse configurado por va de hiptesis- a partir de esa fecha.

8.1.3 La decisin de la Corte

La Corte decidi por mayora la constitucionalidad de las normas cuestionadas de la

Ley de Servicios de Comunicacin Audiovisual N 26.522. El fallo se conforma segn
los votos de los jueces Lorenzetti y Highton (en forma conjunta), Petracchi (segn su
voto), Argibay (en disidencia parcial), Maqueda (en disidencia parcial) y Zaffaroni (por
su voto).

Se declara constitucional el art. 41 de la ley 26522 por mayora, segn los votos de los
ministros: Lorenzetti, Highton, Maqueda y Argibay. En cuanto sujeta la transferencia de
licencias a la autorizacin estatal y establece limitaciones a la enajenacin.

Se declara constitucional el art. 45 por mayora de los ministros Lorenzetti, Highton,

Petracchi, Maqueda, Zaffaroni. En relacin al ap. 1, inc. c) (24 licencias de cable); ap. 1,
prr. final (35% del total de habitantes o abonados); ap. 1, inc. b) (no permite ser titular
de ms de una seal de contenidos); ap. 2, incisos c y d (licencia de cable o 1 licencia de
TV abierta en orden local); ap. 2, prr. final (3 licencias locales); ap. 3, en su totalidad
(1 seal de contenido para titulares de licencias de radio y tv abierta y 1 seal propia
para los titulares de licencias de cable). Se declara constitucional las limitaciones
previstas en el art. 45 por lo cual deben desprenderse de las licencias y registros que
exceden dichos lmites
Se declara constitucional el art. 161 por mayora de los ministros Lorenzetti, Highton,
Petracchi y Zaffaroni. En lo atinente al plazo de adecuacin a la ley de servicios de
comunicacin audiovisual; cuyo plazo es constitucional y como tal ya se encuentra
vencido.

Y respecto la ltima norma cuestionada, el art. 48, segundo prr. fue declarada
constitucional por mayora de los ministros: Lorenzetti, Highton, Petracchi, y Zaffaroni.
En cuanto, el rgimen de multiplicidad de licencias previsto en esta ley no podr
alegarse como derecho adquirido.

8.1.4 Los principales argumentos

En un primer momento la Corte hace referencia al marco constitucional en el que se

sita el conflicto. A tal fin, realiz consideraciones sobre la dimensin individual y
colectiva de la libertad de expresin y sobre el rol que debe asumir el Estado en cada
supuesto especficamente en materia regulatoria- para garantizar su efectiva vigencia.
En segundo lugar, argument que la libertad de expresin puede lesionarse directa e
indirectamente y se determinar si en el caso se encuentra comprometida la libertad de
expresin del Grupo Clarn, para lo cual se realizaron ciertas consideraciones sobre el
criterio utilizado por esta Corte en el leading case Editorial Rio Negro. En tercer
lugar, la Corte fij un estndar de escrutinio constitucional que corresponde utilizar para
el control de cada uno de los artculos cuestionados, examinndose los requisitos que
hacen a su razonabilidad. Analizando los arts. en el siguiente orden: 45, 161, y 41.

La CSJN identifica los derechos, que segn las partes, se encuentran en conflicto. Las
posiciones de las partes conducen a analizar el derecho a la libertad de expresin desde
sus dos dimensiones: la individual y la colectiva. Citando a la Corte Interamericana de
Derechos Humanos expresa que la libertad de expresin tiene una dimensin individual
y otra social. Dicha expresin requiere, por un lado, que nadie sea arbitrariamente
menoscabado o impedido de manifestar su propio pensamiento y representa, por tanto,
un derecho de cada individuo; pero implica tambin, por otro lado, un derecho colectivo
a recibir cualquier informacin y a conocer la expresin del pensamiento ajeno.

Que en su faz individual el derecho a la libertad de expresin es el derecho personal que

tiene todo individuo a hacer pblico, a trasmitir, a difundir y a exteriorizar o no
hacerlo- sus ideas, opiniones, creencias, crticas, etc. a travs de cualquier medio (conf.
Germn Bidart Campos, Tratado elemental de derecho constitucional argentino, Ediar,
tomo I, pag. 271 y ss)

Que desde esta visin, la libertad de expresin se constituye en la exteriorizacin de la

libertad de pensamiento a travs de la cual se promueve la autonoma personal y el
desarrollo de quien la ejerce como individuo libre. Entendida de este modo como
facultad de autodeterminacin- el ejercicio de la libertad de expresin admite una casi
mnima actividad regulatoria estatal.

Que en su faz colectiva aspecto que promueve la ley impugnada- la libertad de

expresin es un instrumento necesario para garantizar la libertad de informacin y la
formacin de la opinin pblica. Desde este punto de vista, la libertad de expresin se
constituye en una piedra angular de la existencia misma de una sociedad democrtica
(OC 5/85, prrafo 70) como sistema de autodeterminacin colectiva por el cual los
individuos toman las decisiones que fijan las reglas, principios y polticas pblicas que
regirn el desenvolvimiento de la sociedad poltica. Como lo ha manifestado la Corte de
los Estados Unidos: se trata de la esencia misma del autogobierno (Garrison v.
Lousiana, 379 U.S. 64, 1964).

La Corte en reiterada jurisprudencia dijo tambin que la libertad de expresin no slo

atae al derecho individual de emitir y expresar el pensamiento sino incluso al derecho
social de informacin de los individuos que viven en un estado democrtico (doctrina de
fallos: 306:1892; 310:508).

Que de esta perspectiva el debate democrtico exige el mayor pluralismo y las ms

amplias oportunidades de expresin de los distintos sectores representativos de la
sociedad. De lo contrario, no existir un verdadero intercambio de ideas, lo que generar
como consecuencia directa un empobrecimiento del debate pblico afectando las
decisiones que se tomen de manera colectiva. La libertad de expresin, desde esta
visin, se constituye fundamentalmente en precondicin del sistema democrtico.

La Corte IDH citada por la CSJN ha manifestado que la libertad de expresin resulta
condicin para que la comunidad, a la hora de ejercer sus opciones, est
suficientemente informada (), una sociedad que no est bien informada no es
plenamente libre (OC 5/85, prr. 70), y que los medios de comunicacin en una
sociedad democrtica son verdaderos instrumentos de la libertad de expresin y no
vehculos para restringirla, razn por la cual es indispensable que recojan las ms
diversas informaciones y opiniones (caso, Ivcher Brosten, prr. 149).

Que para lograr este objetivo resulta necesario garantizar el acceso igualitario de todos
los grupos y personas a los medios masivos de comunicacin o, ms exactamente, como
lo ha manifestado el tribunal interamericano en la ya citada OC 5/85 que no haya
individuos o grupos que, a priori, estn excluidos del acceso a tales medios, lo que
exige ciertas condiciones respecto de stos, de manera que, en la prctica, sean
verdaderos instrumentos de esa libertad y no vehculos para restringirla. Son los medios
de comunicacin social los que sirven para materializar el ejercicio de la libertad de
expresin, de tal modo que sus condiciones de funcionamiento deben adecuarse a los
requerimientos de esa libertad (prr. 34).

Que a diferencia de los que sucede con la libertad de expresin en su dimensin

individual donde como se dijo- la actividad regulatoria del estado es mnima, la faz
colectiva exige una proteccin activa por parte del estado, por lo que su intervencin
aqu se intensifica.

Los medios de comunicacin tienen un rol relevante en la formacin del discurso

pblico, motivo por el cual el inters del Estado en la regulacin resulta incuestionable.
Ello es as, en tanto en la sociedad actual, los medios de comunicacin masiva, como la
televisin, radio y prensa, tienen un innegable poder en la formacin cultural, poltica,
religiosa, etc. de todos los habitantes. Si estos medios son controlados por un reducido
nmero de individuos, o bien por slo uno, se est, de hecho, creando una sociedad en
donde un reducido nmero de personas, ejercen el control sobre la informacin, y
directa o indirectamente, la opinin que recibe el resto de las personas. Esta carencia de
pluralidad en la informacin es un serio obstculo para el funcionamiento de la
democracia. La democracia necesita del enfrentamiento de ideas, del debate, de la
discusin. Cuando este debate no existe o est debilitado debido a que las fuentes de
informacin son limitadas, se ataca directamente el pilar principal del funcionamiento
democrtico (Declaracin de principios sobre Libertad de Expresin, aprobada por la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos en octubre de 2000, principio 12,
punto 55).

Que en este marco, el estado puede optar por la forma que estime adecuada para
promover las oportunidades reales de expresin por parte de los ciudadanos y
robustecer, as, el debate pblico.

La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha apuntado que en los trminos

amplios de la Convencin, la libertad de expresin se puede ver tambin afectada sin la
intervencin directa de la accin estatal. Tal supuesto podra llegar a configurarse, por
ejemplo, cuando por efecto de la existencia de monopolios u oligopolios en la propiedad
de los medios de comunicacin, se establecen en la prctica, medios encaminados a
impedir la comunicacin y la circulacin de ideas y opiniones (OC 5/85, prrafo 56).

Que una de las formas que el estado podra elegir para asegurar el debate libre y robusto
sera la de dejar librado al mercado el funcionamiento de los medios de comunicacin e
intervenir a travs de las leyes que defienden la competencia cuando se produzcan
distorsiones como las formaciones monoplicas u oligoplicas, abuso de posicin
dominando, etc. que afecten la pluralidad de voces. Bajo este sistema, el estado a
travs de la autoridad competente- podra castigar a aquellos actos o conductas que se
constituyen en prcticas restrictivas de la competencia y que pueden resultar
perjudiciales a la libertad de expresin en su faz colectiva. Este sistema supone la
intervencin a posteriori de la autoridad pblica, la que trabajar caso por caso para ir
corrigiendo las distorsiones que afectan el objetivo buscado.

Que otra forma que tiene el estado de asegurar el mayor pluralismo en la expresin de
ideas es a travs de la sancin de normas que a priori organicen y distribuyan de manera
equitativa el acceso de los ciudadanos a los medios masivos de comunicacin. En este
supuesto, le corresponde al estado decidir cules sern las pautas que considera ms
adecuadas para asegurar el debate pblico y el libre y universal intercambio de ideas.

Desde este punto de vista, la poltica regulatoria tiene por fundamento garantizar la
pluralidad y diversidad de voces que el sistema democrtico exige.

Que la libertad de expresin en su faz individual puede lesionarse de manera directa o

indirecta. Sobre esta ltima, la Convencin Americana de Derechos Humanos establece,
en su art. 13.3 no se puede restringir el derecho de expresin por vas o medios
indirectos, tales como el abuso de controles oficiales o cualesquiera otros medios
encaminados a impedir la comunicacin y la circulacin de ideas y opiniones.

El modo indirecto de lesionar la libertad de expresin es el que interesa en el caso,

dados los trminos en que ha sido planteada la cuestin por la actora, cuando sostiene
que la ley, al afectar la sustentabilidad econmica del grupo, viola su libertad de
expresin.

En el leadind case Editorial Rio Negro S. A. c/ Neuqun, esta Corte ha sealado que
los actos indirectos son, en particular, aquellos que se valen de medios econmicos para
limitar la expresin de ideas.
Que el criterio expuesto no resulta aplicable a esta causa. En efecto, a diferencia de lo
acontecido en el caso Editorial Rio Negro en el que, segn se expres, existan
medidas discriminatorias tomadas por el estado contra el medio actor. En el sub lite la
ley en cuestin regula el mercado de medios de comunicacin sin efectuar distincin
alguna respecto a los sujetos alcanzados por sus disposiciones. En otros trminos, la ley
26522 no establece reglas dirigidas a afectar a un sujeto o alguna clase de sujetos y no a
otros. Por el contrario, promueve la libertad de expresin en su faz colectiva
estableciendo lmites iguales a todos los titulares de licencias.

Que a tal fin la actora argument que la ley especialmente el rgimen de multiplicidad
de licencias impuesto por el artculo 45- afecta su libertad de expresin porque priva a
su parte de sustentabilidad operativa y econmica.

Que no se encuentra probado en autos que la adecuacin del Grupo Clarn al rgimen de
licencias previsto en la ley ponga en riesgo, desde un punto de vista econmico u
operativo, la subsistencia del grupo ni de cada una de las empresas que lo integran.

Que de las consideraciones precedentes llevan a concluir que de acuerdo con las
constancias de la causa, en el caso no se encuentra afectado el derecho a la libertad de
expresin del Grupo Clarn, en tanto no ha sido acreditado que el rgimen de licencias
que establece la ley ponga en riesgo sus sustentabilidad econmica.

En el presente caso, se evala una ley general que promueve la libertad de expresin en
su faz colectiva y no genera diferencia alguna entre sus destinatarios. De ah que, en
casos como el presente, la violacin indirecta a la libertad de expresin requiere la
afectacin de la sustentabilidad econmica de la empresa.

8.1.5 La constitucionalidad de las normas cuestionadas

8.1.5.1 El artculo 45 ley 26522

El art. 45 de la ley que regula el lmite mximo de licencias por prestador es avaluado
por la Corte con el principio de razonabilidad. Evala si el medio escogido por el
legislador resulta idneo para alcanzar los fines que se propone y si la restriccin que
conlleva guarda proporcin con los beneficios que se derivan de aquellos fines.

En cuanto a los medios escogidos por el legislador, el art. 45 establece lmites a la

cantidad de licencias y registros de servicios audiovisuales en cabeza de una misma
persona, sea en forma directa o a travs de la participacin en sociedades titulares de
licencias o registros.

Que tales limitaciones previstas en el art. 45 implican que la actora deber desprenderse
de las licencias y registros que exceden los lmites. Con relacin a los fines de la norma,
las mencionadas restricciones persiguen como objetivos centrales fomentar la libertad
de expresin como bien colectivo y preservar el derecho a la informacin de todos los
individuos. En palabras de la ley, lo que se busca es garantizar los principios de
diversidad pluralidad y respeto por lo local.

En criterio de la Corte, no se requiere un mayor esfuerzo expositivo para concluir que

las medidas en cuestin resultan idneas para cumplir los objetivos mencionados en
tanto las restricciones contenidas en el art. 45 a la cantidad de licencias y registros
aparecen como apropiadas para permitir la participacin de un mayor nmero de voces.
Es evidente que a travs de la limitacin de la cantidad de licencias y registros a todos
los operadores de medios se podra evitar la concentracin y ello permitira una mayor
participacin y diversidad de opiniones.

No debe perderse de vista que el rgimen de multiplicidad de licencias que impugna la

actora surge de la propia ley y no de un acto emanado de la autoridad administrativa, ley
que, adems, ha sido precedida de numerosos proyectos durante los ltimos treinta aos,
fue debatida ampliamente dentro y fuera del Congreso y finalmente sancionada por una
importante mayora de legisladores, representantes de numerosas corrientes polticas.

Por otra parte, el espritu de la ley es coherente con el derecho de los consumidores a la
informacin y con la defensa de la competencia. El primer derecho previsto en el art. 42
de la CN, favorece el acceso de voces plurales. La defensa de la competencia, que est
previsto como derecho de incidencia colectiva en el artculo 43 CN, importa la
regulacin del mercado para evitar la constitucin de monopolios y el abuso de posicin
dominando, ya que, en ambos casos, se perjudica a la poblacin.

El principio es que en un modelo de mercado perfecto cuanto ms oferentes existan,

ms competencia habr, mejorarn los precios y la calidad de los productos, y los
consumidores recibirn los beneficios. En cambio si hay pocos oferentes con capacidad
de imponer sus decisiones en un mercado relevante, podrn aumentar los precios o
disminuir la calidad, perjudicando a los usuarios.

En la medida en que las ideas y la informacin constituyen bienes que se difunden a

travs de los medios de comunicacin, si hay concentracin, slo algunas ideas o
algunas informaciones llegarn al pueblo, perjudicando seriamente el debate pblico y
la pluralidad de opiniones.

En razn de los argumentos precedentes de la CSJN concluye que se encuentran

cumplidos los requisitos para reconocer la validez constitucional al art. 45 de la ley.

8.1.5.2 El artculo 161 de la ley 26522

La CSJN, en segundo lugar, examina las normas contenidas en el artculo 161 de la ley
26522 denominado adecuacin, el que dispone:

Los titulares de licencias de los servicios y registros regulados por esta ley, que a la fecha
de su sancin no renan o no cumplan los requisitos previstos por la misma, o las personas
jurdicas que al momento de entrada en vigencia de esta ley fueran titulares de una
cantidad mayor de licencias, o con una composicin societaria diferente a la permitida,
debern ajustarse a las disposiciones de la presente en un plazo no mayor a un (1) ao
desde que la autoridad de aplicacin establezca los mecanismos de transicin. Vencido
dicho plazo sern aplicables las medidas que al incumplimiento en cada caso
correspondiesen.
Al solo efecto de la adecuacin prevista en este artculo, se permitir la transferencia de
licencias. Ser aplicable lo dispuesto por el ltimo prrafo del artculo 41.

La Corte se expide sobre el art. 161 en dos aspectos: los derechos adquiridos y la
brevedad del plazo de adecuacin.

En relacin al aspecto de los derechos adquiridos, no es est en presencia de un

caso de expropiacin por razones de utilidad pblica, ni de revocacin de actos
administrativos por motivos de oportunidad, mrito o conveniencia, ni del rescate
de un servicio pblico. Se trata de un sistema de desinversin por el cual los
sujetos alcanzados por la ley se encuentran obligados a adecuarse al nuevo
rgimen legal en materia de multiplicidad de licencias y, en consecuencia, deben
transferir dentro de un plazo todas aquellas que resulten necesarias para ajustarse
al lmite actualmente dispuesto por la norma.

En relacin a los derechos adquiridos que alega el grupo actor es doctrina de la

Corte que nadie tiene un derecho adquirido al mantenimiento de un rgimen
jurdico (Fallos: 267:247; 308:199; entre muchos otros). Sostener que existen
relaciones jurdicas que resulten insusceptibles de modificacin implicara
sobreponer el inters privado de un particular por encima del inters de la
comunidad, lo cual resulta inadmisible y contrario al texto constitucional (art.
17). La existencia de derechos adquiridos en ningn modo puede eximir a un
sujeto del cumplimiento de un nuevo rgimen normativo.

Sobre la naturaleza jurdica de las licencias de radiodifusin la Corte expres que

las mismas integran el concepto constitucional de propiedad, que comprende
todos los intereses apreciables que el hombre puede poseer fuera de s mismo, de
su vida y su libertad (Fallos, 145:307). En caso que nuevas normas causen
perjuicios patrimoniales que no encuentran la condigna reparacin en el sistema
establecido, pues en tales supuestos el menoscabo econmico causado origina el
derecho consiguiente para obtener una indemnizacin como medio de restaurar la
garanta constitucional vulnerada.

En la regulacin de la ley 26522, el legislador contemplo una forma de

compensar la restriccin al derecho de propiedad como modo de paliar las
consecuencias negativas que la aplicacin de la nueva legislacin pudiera
generar, en la medida en que el sistema de desinversin previsto permite que los
titulares de licencias transfieran a un tercero las que tengas en exceso y obtengan
a cambio un precio. Esta posibilidad de obtener un precio se extiende a los
distintos casos contemplados en el Decreto Reglamentario 1225/10 y en la
resolucin 297/2010 dictada por la AFSCA, estos son transferencia voluntaria,
oferta por la AFSCA, y transferencia de oficio.

Por lo dems, la Corte advierte, que cualquier eventual perjuicio que pudiera
sufrir el licenciatario como consecuencia de este proceso de desinversin podra
ser reclamado con fundamento en los principios de responsabilidad del Estado
por su actividad lcita (Fallos, 328:2654).

Por los argumentos antes expuestos la Corte desestima el reconocimiento de

derechos adquiridos sobre las licencias de radiodifusin que justifiquen la
aplicacin de una tutela inhibitoria a favor de los titulares de licencias.

Con relacin al cuestionamiento del plazo en razn de su brevedad, ms all de

los inconvenientes operativos y de los eventuales e hipotticos perjuicios
patrimoniales invocados por la actora, no surge ningn elemento concreto que
permita sostener ni justificar de algn modo la declaracin de
inconstitucionalidad del plazo de un ao previsto en la ley.

Que es importante advertir que el plazo de un ao previsto en la norma venci el

28 de diciembre de 2011 (fallos, 333:1885 y 335:705). De ah que, adems de los
argumentos que conducen a la constitucionalidad del plazo, no puede dejar de
valorarse que ya han transcurrido casi dos aos desde su vencimiento, lo cual
justifica que el artculo 161 de la ley resulte plenamente aplicable, con la
aclaracin de que el plazo de un ao all se previsto se encuentra vencido.

8.1.5.3 El artculo 41 de la ley 26522

El artculo 41 denominado transferencia de las licencias establece que: las

autorizaciones y licencias de servicios de comunicacin audiovisual son intransferibles.
Excepcionalmente se autoriza la transferencia de acciones o cuotas partes de las
licencias luego de cinco (5) aos de transcurrido el plazo de la licencia y cuando tal
operacin fuera necesaria para la continuidad del servicio () La norma transcripta
consagra, como principio, la intransferibilidad de las licencias de servicios de
comunicacin audiovisual. Sin perjuicio de ello, autoriza excepcionalmente su
transferencia luego de transcurridos cinco aos desde su adjudicacin, cuando la
operacin fuera necesaria para la continuidad del servicio, siempre que los titulares
originales retengan al menos el 50% de la voluntad social. La transferencia en tales
casos, est sujeta a la previa aprobacin de la autoridad de aplicacin.

Al considerar a la comunicacin audiovisual como una actividad social de inters

pblico, el principio de la transferibilidad brinda especial importancia al carcter
intuitu personae del titular de la licencia, constituyndose en un medio adecuado
para la consecucin del fin social que persigue. Cabe resaltar que las licencias son
otorgadas luego de un anlisis de las condiciones econmicas, tcnicas y jurdicas
de los solicitantes.

8.1.6 Los votos de los ministros

9.2.6.1 El voto del ministro Patracchi

En un mercado que est altamente concentrado, las restricciones a la concentracin de la

propiedad de los medios audiovisuales aparecen como necesarias a fin de lograr la
diseminacin ms amplia posible de la informacin de fuentes diversas y antagnicas,
es que la propiedad conlleva el poder de seleccionar, editar y elegir los mtodos, manera
y nfasis de la presentacin, por lo que, en principio, es posible pensar que permitir un
nico actor dominar la oferta meditica, o al menos, preponderar en forma decisiva,
habr de representar una amenaza potencias a los intereses de los consumidores y del
pluralismo.

Cuando la concentracin empresarial supera ciertos lmites puede afectar la efectiva

libertad de comercio por dominio del mercado, pero cuando la concentracin se produce
en el mercado de informacin ella puede restringir la libertad de expresin y el
derecho a la informacin de la sociedad.

Quien se vea afectado en sus derechos adquiridos frente a normas generales puede
reclamar judicialmente la reparacin que legalmente le corresponda en virtud de la
garanta constitucional de propiedad, lo que debe entenderse como el reflejo de la regla
jurisprudencial conforme la cual nadie tiene derecho al mantenimiento de un rgimen
jurdico.
 8.1.6.2 El voto del ministro Dr. Zaffaroni

Ningn estado responsable puede permitir que la configuracin cultural de su pueblo

quede en manos de monopolios u oligopolios, pues con ello estara renunciando a
cumplir con los ms altos y primarios objetivos que le seala la Constitucin, que
determinan su efectiva vigencia y hacen que sus palabras sean ella misma de
conformidad con su contexto.

La homogeneizacin de la cultura a travs de la monopolizacin de los medios

audiovisuales sera la destruccin del pluralismo, como lo es cualquier uniformizacin
por definicin antpoda de la igualdad republicana y democrtica, en tanto el derecho a
ser diferente quedara a merced de los intereses pecuniarios o de cualquier otro orden-
de los grupos econmicos dominantes.

Permitir la centralizacin de los medios audiovisuales, renunciando a una regulacin

razonable que puede discutirse o ser todo lo perfectible que se quiera- en estos tiempos
de revolucin comunicacional y, ms an, con nuestras caractersticas, sera simple y
sencillamente un suicidio cultural.

8.1.6.3 La disidencia parcial del ministro Dr. Maqueda

El artculo 48 de la ley 26522 es inconstitucional, en cuento establece un rgimen de

multiplicidad de licencias de servicios de comunicacin audiovisual no podr alegarse
como derecho adquirido, pues existe un derecho subjetivo digno de proteccin de
quienes, a partir de la expresa conformidad del Estado.

Tanto el otorgamiento y prrroga de las licencias reconocidas por el Estado al grupo

econmico accionante bajo el rgimen de la ley de radiodifusin anterior, se deriva con
claridad de la existencia de un derecho adquirido, entendido aquel, como el que ha sido
definitivamente incorporado al patrimonio de una persona y que, como tal est
amparado por los arts. 14 y 17 CN.

La asignacin de las licencias de servicios de comunicacin audiovisual, es evidente

que, tanto en el momento del otorgamiento como durante el plazo de su duracin, dichas
autorizaciones deben estar rodeadas de las mayores garantas posibles, pues, en
definitiva, de esa forma se previenen intervenciones o restricciones de la libre
expresin.

Las normas constitucionales que autorizan la regulacin estatal del mercado audiovisual
no pueden entenderse como una facultad del congreso para desconocer los derechos de
los administrados, pues, de admitirse esa posibilidad, el estado lograra afectar la
garanta de propiedad privada y de libertad de expresin establecida a favor de la actora.

8.1.6.4 La disidencia parcial de la ministra Dra. Argibay

La cancelacin por el gobierno de las licencias para la operacin de medios de

comunicacin, fundada en razones de oportunidad y conveniencia que es presupuesto
para la operatividad del art. 161 de la ley 26522, restringe la libertad de expresin que
se ejercita a travs de los medios de comunicacin que opera el grupo econmico de la
actora y dicha restriccin no ha sido vlidamente justificada y por ello no puede ser
convalidada judicialmente.
La ejecucin del esquema contenido en el art. 45 de la ley 26522 deber esperar el
vencimiento de cada una de las licencias otorgadas o en su caso, su cancelacin por
motivos atribuibles al licenciatario.

8.1.6.5 La disidencia del ministro Dr. Fayt

Es objetable la validez constitucional del art. 41 de la ley en la medida que prohbe la

transferencia de licencias de servicios de comunicacin audiovisual, pues, un rasgo
distintivo del derecho de dominio es la potestad que tiene el titular de disponer del
objeto sobre el que recae.

El artculo 45 de la ley 26522 son normas restrictivas de los derechos del grupo
econmico titular de licencias, importan una restriccin indebida de la autoridad pblica
en el mbito de la privacidad que resguarda el art. 19, primera parte, CN.

Las limitaciones contenidas en el art. 45 ap. 2 incs. a y b de la ley 26522 solo

encontraran amparo constitucional si fueran resarcidos los perjuicios que su
implementacin ocasione en los derechos de los actuales licenciatarios de servicios de
comunicacin audiovisual, de conformidad con las reglas que rigen la responsabilidad
del estado por los daos derivados de su actividad lcita.

9. Conclusin
A lo largo la presente ensayo se ha trabajado sobre el contenido y alcance de la libertad
de expresin en relacin al mercado de licencias de comunicacin audiovisual.
En primer lugar, se realiz un estudio y anlisis del derecho, y aspectos ms relevantes a
la luz de la ley de servicios de comunicacin audiovisual N 26.522.
A continuacin, se consider la interpretacin de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin en torno a la libertad de expresin y la constitucionalidad de los aspectos ms
controvertidos en la ley de servicios de comunicacin audiovisual en el famoso fallo de
la ley de medios.
El criterio de la Corte se resume en los siguientes argumentos:

Respecto al contenido a la libertad de expresin, interpreta en el mismo sentido

a la Corte Interamericana de Derecho Humanos. As la libertad de expresin
tiene una dimensin individual y otra social. Dicha expresin requiere, por un
lado, que nadie sea arbitrariamente menoscabado o impedido de manifestar su
propio pensamiento y representa, por tanto, un derecho de cada individuo; pero
implica tambin, por otro lado, un derecho colectivo a recibir cualquier
informacin y a conocer la expresin del pensamiento ajeno. Que en su faz
colectiva aspecto que promueve la ley impugnada- la libertad de expresin es
un instrumento necesario para garantizar la libertad de informacin y la
formacin de la opinin pblica. Desde este punto de vista, la libertad de
expresin se constituye en una piedra angular de la existencia misma de una
sociedad democrtica.

Respecto al artculo 45 de la Ley de Servicios de Comunicacin Audiovisual

que establece lmites a la cantidad de licencias y registros de servicios
audiovisuales en cabeza de una misma persona. La Corte declara la
 constitucionalidad de la norma. Porque a travs de la limitacin de la cantidad de
licencias y registros a todos los operadores de medios se podra evitar la
concentracin y ello permitira una mayor participacin y diversidad de
opiniones.
Por otra parte, el espritu de la ley es coherente con el derecho de los
consumidores a la informacin y con la defensa de la competencia. El primer
derecho previsto en el art. 42 de la CN, favorece el acceso de voces plurales. La
defensa de la competencia, que est previsto como derecho de incidencia
colectiva en el artculo 43 CN, importa la regulacin del mercado para evitar la
constitucin de monopolios y el abuso de posicin dominando, ya que, en ambos
casos, se perjudica a la poblacin. El principio es que en un modelo de mercado
perfecto cuanto ms oferentes existan, ms competencia habr, mejorarn los
precios y la calidad de los productos, y los consumidores recibirn los
beneficios. En cambio si hay pocos oferentes con capacidad de imponer sus
decisiones en un mercado relevante, podrn aumentar los precios o disminuir la
calidad, perjudicando a los usuarios. En la medida en que las ideas y la
informacin constituyen bienes que se difunden a travs de los medios de
comunicacin, si hay concentracin, slo algunas ideas o algunas informaciones
llegarn al pueblo, perjudicando seriamente el debate pblico y la pluralidad de
opiniones.

En relacin al artculo 161 de la ley que obliga a la adecuacin y a su plazo de

un ao para realizarlo, la Corte argumenta en dos sentidos: los derechos
adquiridos y la brevedad del plazo de adecuacin. En relacin a los derechos
adquiridos que alega el grupo actor es doctrina de la Corte que nadie tiene un
derecho adquirido al mantenimiento de un rgimen jurdico (Fallos: 267:247;
308:199; entre muchos otros). Sostener que existen relaciones jurdicas que
resulten insusceptibles de modificacin implicara sobreponer el inters privado
de un particular por encima del inters de la comunidad, lo cual resulta
inadmisible y contrario al texto constitucional.
En relacin al plazo de un ao que enuncia la ley, advierte que el plazo de un
ao previsto en la norma venci el 28 de diciembre de 2011 (fallos, 333:1885 y
335:705). Sin embargo, al momento del dictado de la resolucin, ya haba
transcurrido casi dos aos desde su vencimiento, lo cual justifica que el artculo
161 de la ley resulte plenamente aplicable, con la aclaracin de que el plazo de
un ao all se previsto se encuentra vencido.

Respecto al artculo 41 sobre la calidad intransferible de las licencias la Corte

considera que la comunicacin audiovisual como una actividad social de inters
pblico, el principio de la transferibilidad brinda especial importancia al carcter
intuitu personae del titular de la licencia, constituyndose en un medio adecuado
para la consecucin del fin social que persigue. Cabe resaltar que las licencias
son otorgadas luego de un anlisis de las condiciones econmicas, tcnicas y
jurdicas de los solicitantes.

i
[ ] BIDART CAMPOS, GERMN Manual de la constitucin reformada, Bs. As, Ed. Ediar, 1998. t. II pg. 17.
ii
[ ] SAGS, NSTOR PEDRO Manual de Derecho Constitucional Bs. As. Ed. ASTREA, 2007 pg. 692.
iii
[ ] CONSTITUCIN NACIONAL, Constitucin de la Nacin Argentina, Bs. As., Ed. La Ley, 2008. p. 3.
iv
[ ] El derecho a la libertad de expresin tiene recepcin constitucional en funcin de los arts. 75 inc. 22 y 31 CN en
los tratados internacionales de derechos humanos. Entre ellos, en el artculo 19 de Declaracin Universal de
Derecho Humanos (DUDH); artculo 19.1 en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP); en el
artculo 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH).
v
[ ] La Organizacin de Estados Americanos (OEA) es una organizacin internacional de carcter gubernamental. En
su seno ha desarrollado un sistema interamericano de derechos humanos que tiene por objeto la proteccin de los
derechos humanos focalizando mecanismos de proteccin de los derechos humanos contra las violaciones de los
estados miembros del sistema. La implementacin de los mecanismos de proteccin ha habilitado la actuacin de la
Corte Interamericana de Derechos Humanos y de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos. La primera
tiene la funcin principal de llevar adelante procesos judiciales internacionales contra los estados miembros de OEA
denunciados de la violacin de derechos humanos. Mientras que la Comisin de Derechos Humanos tiene por
funcin realizar observaciones, informes y someterlos ante la Asamblea General de OEA. En funcin de la actuacin
de estos rganos se manifiesta la interpretacin del sentido y alcance de las disposiciones que conforman la Carta
de OEA. Y en consecuencia, forman una fuente de interpretacin fundamental.
vi
[ ] OPININ CONSULTIVA 5/85 SOBRE LIBERTAD DE EXPRESIN de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)
Disponible en URL: <http://www.corteidh.or.cr/docs/opiniones/seriea_05_esp.pdf>
vii
[ ] Ibd. pg. 10
[viii] LEY DE SERVICIOS DE COMUNICACIN AUDIOVISUAL N 26.522. Disponible en URL:
<http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/anexos/155000-159999/158649/norma.htm> Fecha de consulta:
28/5/2014.
ix
[ ] Anteriormente el mercado de medios de comunicacin estaba regulado por la vieja Ley de Radiodifusin N
22.258 del ao 1980 dictada por el Poder Ejecutivo Nacional en un gobierno de facto. Esta regulacin es
considerada el antecedente inmediato a la actual Ley de Servicios de Comunicacin Audiovisual N 26.522.
x
[ ] La actual conformacin del mercado de medios segn los tipos de prestadores es ms amplia en comparacin al
mercado de medios anterior. Antes con la regulacin de la Ley de Radiodifusin podan ser prestadores nicamente
segn su artculo 8 las personas fsicas o jurdicas titulares de licencias de radiodifusin, adjudicadas de acuerdo con
las condiciones y los procedimientos establecidos por esta Ley; y el estado Nacional, los estados provinciales o las
municipalidades, en los casos especialmente previstos por la ley.
Ahora, con la Ley de Servicios de Comunicacin Audiovisual se puede apreciar una extensin de quines pueden ser
los prestadores, admitiendo a la gestin privada sin fines de lucro y a las personas de derecho pblico no estatal.
Esto permitira el acceso a los medios de comunicacin a sujetos que antes no estaban autorizados como los cultos
religiosos, las sociedades de fomento, las mutuales, las asociaciones civiles, los sindicatos y otros participantes de la
vida cultural y comunitaria.
[xi] LEY DE SERVICIOS DE COMUNICACIN AUDIOVISUAL N 26.522. Disponible en URL:
<http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/anexos/155000-159999/158649/norma.htm> Fecha de consulta:
28/5/2014.
[xii] dem.
xiii
[ ] dem.
xiv
[ ] La nueva ley establece una reduccin del plazo de las licencias en comparacin a la ley de radiodifusin. En esta
ley, estableca en el artculo 41 que se adjudicaban por un plazo de 15 aos con posibilidad de prorrogar por 10
aos ms. Por su parte si la licencia se ubica en una zona que requiere de fomento o frontera se otorgaran por un
plazo de 20 aos.
[xv] LEY DE SERVICIOS DE COMUNICACIN AUDIOVISUAL N 26.522. Disponible en URL:
<http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/anexos/155000-159999/158649/norma.htm> Fecha de consulta:
28/5/2014.
xvi
[ ] CSJN, CASO GRUPO CLARN Y OTROS C. PODER EJECUTIVO NACIONAL Y OTROS S/ACCIN MERAMENTE DECLARATIVA. de fecha
29/10/2013 Disponible en URL: < http://www.cij.gov.ar/nota-12394-La-Corte-Suprema-declar--la-
constitucionalidad-de-la-Ley-de-Medios.html>
xvii
[ ] Si considerramos tcnicamente jurisprudencia en el sentido que ensea Belluscio como un conjunto de
sentencias de los tribunales, doctrina que contiene el conjunto de sentencias, o el criterio sobre un problema
jurdico establecido en una pluralidad de sentencias concordes, no nos hallaramos ante la jurisprudencia de la CSJN.
Puesto que, la CSJN se ha expedido sobre el fondo de la cuestin en un nico caso relativo a la Ley de Servicios de
Comunicacin Audiovisual; el conocido caso Grupo Clarn o Fallo de la Ley de Medios.
[xviii] BELLUSCIO, AUGUSTO C Tcnica jurdica para la redaccin de escritos y sentencias. Reglas gramaticales,
Ed. La Ley, Bs. As., 2006.