Derecho Romano - G. Samith V.

APUNTES DE DERECHO ROMANO: 2017

Profesora: Gina Samith Vega.

INTRODUCCIN:

CONCEPTO: Es el conjunto de leyes, principios jurdicos ,teoras, dictmenes y

jurisprudencia que rigieron al pueblo romano desde su fundacin 753-754 A.C.
hasta la muerte del emperador Justiniano el 565 D.C.

Tambin se puede decir que es el conjunto de doctrinas, dictmenes

,Jurisprudencia contenidas en la Magna obra de Justiniano Corpus Iuris Civilis.

IMPORTANCIA DEL ESTUDIO DEL DERECHO ROMANO

En primer lugar el derecho romano tiene una importancia histrica porque

nuestro derecho civil actual, tiene su origen principalmente en las costumbres y en
el derecho romano. As captulos enteros del cdigo civil como por ejemplo: las
obligaciones y contratos, fueron tomadas por don Andrs Bello del Derecho
Romano, por ello para entender bien estas instituciones del derecho actual, es
necesario conocer cules fueron las normas que le dieron origen, de donde emanan
esas instituciones, cmo fueron evolucionando hasta ser lo que ahora son. Esta es la
forma ms segura y completa de entender el espritu de una norma, de una
institucin, para as valorar su sentido y su alcance. De ah tambin su importancia
prctica.

El derecho romano es la fuente donde se inspiran casi todas las legislaciones

modernas del mundo occidental. Luego de estar vigente en casi toda Europa, hasta
el siglo XVIII, el derecho romano sirvi de base a todos los cdigos del derecho
privado que se dictaron. En Espaa las 7 partidas de Alfonso X fueron tomadas del
derecho romano y del cannico,
Los que participaron en la redaccin del Cdigo Napolen, se inspiraron en el
derecho romano, al igual que Italia con su Cdigo Civil de 1865, don Andrs Bello se
inspir en el Cdigo Francs y en el Derecho Espaol.

Segn Profesor Francisco Caponi Galetti , el Derecho Romano merece ser

estudiado como un modelo , esto por que , conforme lo sealado reiteradamente en
la doctrina , el derecho adquiere una dimensin viva slo cuando es congruente con
la realidad. En este sentido, no existe un ejemplo ms claro de una bsqueda
permanente de adecuacin del derecho a la realidad concreta que el derecho
romano.
Y, sin perjuicio de lo anterior, logr adems una adecuacin universal de
la norma jurdica a travs del derecho de gentes, derecho que por soluciones
fundadas en la equidad y la buena fe logra ser aprehendido y comprendido por
pueblos de cultura, religin e idiosincrasia ajena a la romana, llegando a constituir
una suerte de derecho comn de la antigedad.
As se puede sostener que los romanos fueron para el derecho lo que los
griegos fueron para la Filosofa. Cada uno fue maestro en su especialidad.

Un verdadero jurisconsulto que sepa derecho, es aqul iluminado por la

historia, el estudio de nuestras leyes, se amplifica y se eleva ; se advierten los
vnculos que las relacionan con el pasado , se descubren sus causas , se ven sus
imperfecciones , y se est mejor preparado para asegurar su progreso. 1

Algunos conceptos y definiciones:

1
Pg 11 .Tratado Elemental de Derecho Romano, Eugne Petit
1
 Derecho Romano - G. Samith V.

Definicin de derecho: Es el conjunto de reglas que rigen las relaciones sociales cuya
observancia est garantizada por el poder social.

El Concepto de Derecho se puede utilizar en dos sentidos:

Derecho Objetivo: Conjunto de normas jurdicas por las que se rige un pueblo o
regulan una institucin o grupo social.

Derecho subjetivo: Facultad o atribucin concedida a una persona por el

ordenamiento jurdico, para hacer algo o exigir de otro un determinado
comportamiento.

Ejm. El derecho que tiene el vendedor de exigir el pago del precio de la cosa
vendida.- (derecho personal)
El derecho que tiene el dueo de disponer de una cosa de su propiedad (derecho
Real )

Ambos derechos personales y derechos reales suponen un titular del respectivo

derecho.
Los romanos, lo mismo que hoy, le dieron a esta palabra "Derecho" o "Jus" (como le
llamaban) un sentido objetivo de norma o regla de conducta y otras veces un sentido
subjetivo, el de facultad o poder.

El Ius y el fas.
En los inicios de Roma existi una ntima relacin entre el derecho y la religin: el
ius era la ley humana; el fas la divina.

La Justicia:

Lo justo es lo que se conforma al Jus, la justicia era el efecto del derecho y as lo

sealan las Instituciones y el Digesto, al establecer que la Justicia:" es la constante y
perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo"
Ulpiano define la jurisprudentia como el conocimiento de las cosas divinas y humanas
y la ciencia de lo justo y de lo injusto.

En esta definicin dada en la poca clsica, hay una confusin entre religin y
derecho. En todo caso el concepto actual no es el mismo: es el hbito de los tribunales
de juzgar en un tal sentido o en otro, las cuestiones que le son sometidas.

La Aequitas.
En su sentido etimolgico, es la igualdad a la que debe sujetarse el derecho. Las
normas no por ser tales, son justas y as surge un conflicto entre el derecho y la
equidad, el que fue adecuado y corrigiendo el Pretor y ms adelante el Cristianismo.

CLASIFICACION DEL DERECHO

Existen numerosas clasificaciones del derecho. Sealaremos slo las ms

importantes, que son:

1. Derecho Pblico:
2
 Derecho Romano - G. Samith V.

Es segn Ulpiano, "aquel derecho que se refiere a las cosas del Estado
Romano". Es decir,aqul que se refiere a la organizacin, gobierno y administracin
del estado romano. El Jus Publicum seala cuales son las magistraturas, indicando
las atribuciones de cada magistrado, facultades electorales de los ciudadanos, lo
relativo al culto y al sacerdocio (Jus Sacrum) y finalmente reglamentan las
relaciones de los ciudadanos con el poder pblico.

2.- Derecho Privado:

Es aqul que slo aprovecha y es til a una persona o individuo". Segn Ulpiano
es aqul que regula las relaciones entre los particulares, dicta reglas sobre el
patrimonio, la familia , la sucesin , etc.

El Derecho privado admite una subclasificacin y as lo seala Ulpiano: "pues se

forma de los preceptos naturales, de los de gentes o de los civiles".

2.1. El derecho Natural: Fue mencionado por Cicern, quien lo recoge de la

filosofa estoica. Es el conjunto de principios emanados de una voluntad divina
apropiados a la misma naturaleza del hombre, lo justo (-cicern De Leg II,4). Segn
otra concepcin de Ulpiano seran leyes de la naturaleza impuestas a los seres
animados; por ejemplo, la unin de los sexos, la procreacin y la educacin de los
hijos. El Derecho Justineano no recoge esta clasificacin, reconociendo el derecho
civil propio del pueblo romano, y el derecho de Gentes, informado por la razn
natural aplicable a todos los pueblos.

2.2. Derecho Civil: Es el derecho de los romanos proveniente de sus

leyes,plebiscitos, senado-consultos, constituciones imperiales y autoridad
jurisprudencial.

2.3. Derecho de Gentes: Es aqul en que participan romanos y extranjeros y,

en un sentido ms amplio, el conjunto de reglas aplicadas en todos los pueblos sin
distincin de nacionalidad.

2.4. Derecho honorario o pretoriano: Es la concrecin del imperium del

Pretor, expresada en el Edicto. El derecho que crea este magistrado va ayudando,
supliendo y corrigiendo el Derecho Civil en un enfrentamiento que termina en la
poca post-clsica y cuyo fin est marcado por el Edicto Perpetuo de Salvio Juliano
en el ao 129 D.C.

2.5. Desde otro enfoque, Ulpiano divide el derecho en escrito y no escrito. El

derecho escrito tiene un autor cierto, en cambio, el no escrito es l que se forma
principalmente por la tradicin, el uso, las mores mayorum, la costumbre.

HISTORIA EXTERNA DEL DERECHO ROMANO

Es el anlisis, el estudio de las fuentes de la norma jurdica que constituye el

derecho romano. Es decir cmo se fueron desarrollando los organismos y las
magistraturas de las cuales se desprende el Derecho romano.

HISTORIA EXTERNA (resumen para clases):

La historia externa de Roma se divide en tres periodos:

I) El periodo arcaico, que va desde la fundacin de Roma en el s. VIII A.C. hasta el

s. III A.C. exclusive: En esta poca nace y se desarrolla la infancia del Derecho
Romano.
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II) El perodo clsico, que corre desde el s. III A.C. hasta el s. III D.C., exclusive;
es el perodo de la madurez del derecho que nos ocupa; y

III) El perodo post-clsico, que abarca desde el s.III D.C. hasta el s. V.D.C. en
Occidente e inicios de la Edad Media en Oriente.

EPOCA ARCAICA:
A mediados del siglo VIII A.C. se establecieron en la pennsula Itlica varias
Tribus, entre ellas los Etruscos, Sabinos ,Amnitas, Semitas Etc.
Elementos de estos pueblos primitivos conformaron las tres tribus de:- los
ramnenses de origen latino,dirigidos por Rmulo , los Titienses de origen
Sabino,dirigidos por Tatio y los Luceres de origen etrusco y dirigidos por
Lucumn.Estas Tribus fundaron la ciudad de Roma el 754 AC.

Clases sociales romanas:

1.- Los patricios: Eran la clase gobernante, tenan en sus manos el control absoluto
de las funciones pblicas, tanto polticas como sacerdotales y judiciales.

2.- Los plebeyos: Eran la clase inferior, dominada, que no gozaba del derecho de
desempear funciones pblicas, pero que gozaba de la proteccin legal debida a los
ciudadanos romanos.

3.- Los esclavos: Eran considerados cosas, objetos del derecho.

No se sabe en forma clara cul fue el origen de esta divisin social, lo que s
se sabe es que fue comn a todos los pueblos itlicos.

4.-LOS CLIENTES: Era un cierto nmero de personas que se hallaban al lado de los
patricios agrupados bajo la proteccin del jefe de una familia.

ORGANIZACION POLITICA DE ROMA DURANTE EL PRIMER PERIODO

Roma se organiz bajo un rgimen monrquico y a la cabeza de este haba un rey.

1 El rey duraba de por vida y lo elegan los comicios curiados a proposicin del
senado.

Tena todos los poderes del ejecutivo, comandaba el ejercito, era magistrado
supremo en lo civil y penal y sumo sacerdote encargado de velar por la sacra
pblica.

2 EL SENADO: Era un consejo consultivo del rey, formado por miembros

escogidos por el rey entre los jefes ms ancianos de las gens.
sus funciones eran:
1. Deliberaba sobre los asuntos pblicos.
2. Preparaba los proyectos de ley.
3. Fiscalizaba los actos de los reyes.
4. El rey deba consultarlo sobre todo los asuntos del estado.
5. Deba dar la Autoritas Patrum a las leyes aprobadas por las curias.

3 COMICIOS CURIADOS: Constituan la asamblea legislativa ms antigua. Los

integraban los patricios y los cliente, no los plebeyos. las decisiones de estos
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comicios se llamaban Lex Curiata. Los convocaba el rey previa consulta a los
auspicios. El rey les propona los proyectos sobre los que los llamaba a votar. Las
decisiones de los comicios se denominaban leyes curiadas y requeran de la
Autoritas Patrum del senado para su perfeccin.

Los Comitia Calata: Eran los mismos comicios que se llamaban as cuando se
reunan para cumplir funciones legislativo religiosas tales como aprobar los
testamentos (calates comitis), dar su aprobacin a ciertos actos de familia como la
adrogacin, etc..

LA RELIGION: Todos los actos de la vida poltica y social de Roma estaban influidos
por la religin (esto debido a la influencia etrusca que se observa en la sociedad
romana). Cada familia tena su culto propio, la Sacra Privata, cada gens, cada tribu,
cada curia, tena sus cultos propios.
El culto pblico (sacra pblica), tena como jefe al rey que se asista por
sacerdotes que se reunan en Corporaciones o Colegios Sacerdotales a los que slo
tenan acceso los patricios, estos eran:

a.COLEGIO DE LOS PONTIFICES

b.COLEGIO DE LOS FECIALES
c.COLEGIO DE LOS AUGURES
d.COLEGIO DE LAS VESTALES:

REFORMA DE SERVIO TULIO

La gran pugna existente entre patricios y plebeyos produjo serios conflictos

entre ellos. Para tratar de solucionar esta situacin, el rey Servio Tulio adopt una
nueva divisin del pueblo romano que no se fund en el origen racial de los
ciudadanos, sino en la fortuna de los mismos, comprendiendo en esta organizacin
tanto a patricios como plebeyos. Como consecuencia de esto, los plebeyos
concurrieron junto a los patricios a pagar impuestos, al servicio militar y a la
confeccin de las leyes en la nueva asamblea que se cre, la que se llam Comicios
por Centurias o centuriados. Los cuales eran convocados por el rey, ms tarde, en
la Repblica eran convocados por los magistrados superiores, generalmente por los
cnsules. Esta nueva asamblea de pueblo romano, a diferencia de los comicios
curiados tuvo una funcin eminentemente civil, no religiosa.
Sus decisiones eran llamadas Lex Centuriatas, requeran de la Autoritas
Patrum del Senado, para tener mayor fuerza obligatoria.

El cmputo de votos se haca por mayora de unidades votantes (centurias), no de

ciudadanos incluidos en ellas.

Esta reforma golpe fuertemente a la aristrocracia, tal es as que los patricios

dirigidos por Tarquino "El soberbio" conspiran contra Servio Tulio y lo asesinan.
Tarquino "El Soberbio" se hizo nombrar rey y dej sin aplicacin la reforma de
Servio Tulio al tiempo que oprimi a la plebe. A raz de esta tirana, el ao 509 A.C.
Se renen las centurias y decretan la abolicin de la monarqua, decisin ratificada
por las curias. As, se da paso a otro sistema poltico: LA REPBLICA.

El rey es reemplazado en su funcin gubernativa, por 2 cnsules, se elegan

por 1 ao y tenan iguales poderes. Posteriormente, la autoridad religiosa es
entregada al Gran Pontfice.

Con el advenimiento de la Repblica la situacin de los plebeyos continu

siendo miserable, porque las continuas guerras en que se encontraba Roma, los
haca alejarse de sus tierras y al no poder trabajarlas y hacerlas producir, deban
recurrir a prstamos usurarios para subsistir y debido a esto, no podan pagar los
intereses ni las deudas que contraan, por lo que se les aplicaba las rigurosas
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sanciones (trabajos forzados y se les venda como esclavos). As, el ao 493 a.c.,
los plebeyos abandonaron Roma y se fueron al Monte Aventino (otros dicen al
Monte Sacro). Los patricios al darse cuenta de que se estaban quedando
militarmente desguarnecidos, llegan a un acuerdo con los plebeyos, hacindoles
varias concesiones de gran importancia, las que se conocen como Leyes Sagradas.

1 Se dejaron en libertad a los deudores que se hallaban bajo esclavitud, Se

perdonaron las deudas pendientes a aquel momento, etc.

2 Se crean 2 magistraturas elegidas por la plebe llamados Tribunos de la

Plebe que deban proteger a la plebe, contra las arbitrariedades de los magistrados
patricios.

Los tribunos tomaron la costumbre de reunir al pueblo en asambleas llamadas

Concilia Plebis, en donde deliberan y votan las resoluciones llamadas plesbicitos,
que no tienen fuerza obligatoria ms que por ella misma. Eran competentes para la
eleccin de los magistrados plebeyos: tribunos y ediles.

Los patricios , a los que los tribunos no tenan por lo dems derecho a convocar
, no asistieron jams a estas reuniones.

Posteriormente se crearon los comicios por tribus donde participaban patricios y

plebeyos, Fueron asambleas que aparecieron a fines del s. III A.C. Proceden de
distribucin antigua de los ciudadanos en circunscripciones territoriales.
En la prctica fueron las asambleas populares ms activas durante la Repblica ,
pues les corresponda:

a.- la designacin de magistrados inferiores ( cuestores y ediles).

b.- la votacin de las leyes propuestas por los magistrados, actividad en la que
progresivamente sustituyeron a los comisios centuriados para las propuestas
legislativas ordinarias.
c.- la intervencin de los ediles curules en la jurisdiccin. La votacin se haca por
circunscripciones, de modo que las 35 tribus (4 urbanas y 31 rsticas) se
computaban por unidades y no por nmero de votantes, lo que supona la mayor
influencia de los grandes propietarios territoriales, integrantes de la nobleza patricia
concentrados en tribus rsticas.

Ediles: Les corresponda las labores de vigilancia y polica de la ciudad, de

supervisar las ventas que se hacan en los mercados y organizar los espectculos
pblicos. Tenan facultad de dictar edictos.

Cuestores: Administraban el erario pblico y controlaban la recaudacin de

impuestos.
LA LEY DE LAS XII TABLAS( 450 A.C.)

La fuente del derecho a estas alturas era exclusivamente la costumbre, lo que

haca que el derecho fuera incierto, permitiendo a los magistrados (patricios) ejercer
un poder tirnico bajo una apariencia de justicia. As en el 450 A.C. se nombr una
comisin integrada por 10 patricios, para que redactaran una ley que fuera comn a
todo el pueblo romano. Esta ley pas a ser el cdigo fundamental de los romanos
hasta Justiniano. Contena normas de derecho privado, penal, procesal y sacro.

Esta ley no le dio igualdad a los patricios y plebeyos. Pero fue una ley pblica al
alcance de todos los ciudadanos y aplicable a todos ellos. Antes de esta ley el
derecho consuetudinario era guardado por el colegio de los pontfices.
Contena normas de derecho privado, penal, procesal y sagrado.

LA ESTRUCTURA POLITICA DE LA REPUBLICA:

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La Repblica aristocrtica fue la forma de Gobierno que rigi despus de la cada

de la monarqua. Sigue la lucha entre patricios y plebeyos y en el siglo 6 ac pasan
los plebeyos a ejercer algunas magistraturas, incluso pasan a formar parte de los
colegios sacerdotales.

1 Dos Cnsules: Reemplazan al rey en su funcin gubernativa, y se crean varias

magistraturas para desempear funciones anexas a la de los cnsules.

2 El pontfice mximo: Ejerce el poder religioso.

3 EL SENADO: En la Repblica el senado funciones

asumi
administrativas; las relaciones internacionales y declarar la patria en peligro.
Adquiere gran importancia, conservando su aparente funcin consultiva, en realidad
ejerce el verdadero poder heredado de los reyes.

4. Los Comicios Curiados; Que en esta poca intervenan en asuntos de familias y

sucesiones y fueron decayendo pero, en homenaje a la tradicin, se conservaron
representados por 30 lictores.

5. Los Comicios Centuriados: Aparecen en la Repblica como una manera de

concretar las reformas de Servio Tulio, el penltimo rey de roma. Fue la asamblea
Legislativa ms importante.

6Los Concilios de la plebe: Tienen su origen en la lucha patricia plebeya que

culmin con el retiro de los segundos y las concesiones de los primeros que se
tradujeron en los tribunos de la plebe, como el primer paso a la igualdad social, que
se consolida en el siglo III A.C. Las votaciones tambin se realizaban por tribu.

7 Los comicios por Tribus: Aparecieron a fines del siglo tercero , donde se reunan
patricios y plebeyos, a los cuales fueron sometidos slo negocios de menor
importancia. La unidad del voto en estas asambleas era la tribu.

EXPANSION DE ROMA:( ver apuntes de lectura de Historia Externa)

El perodo arcaico corre desde el s. VIII A.C. hasta mediados o fines del s. III
A.C. Parte de la expansin territorial de Roma ocurre en la poca arcaica y se
concluye en la poca clsica.

FUENTES DEL DERECHO EN ESTE PERIODO Arcaico:

1. La Costumbre:
Slo los patricios conocan las normas consuetudinarias que reglaban sus
relaciones y protegan sus derechos; tambin slo ellos saban las frmulas secretas
para reclamarlos y los das fastos en que era posible hacerlo.

El derecho estaba consagrado en La costumbre: Se define como la observancia

constante y uniforme de una regla determinada de conducta por los miembros de
un grupo social, acompaada de la conviccin de que responde a una necesidad
jurdica.

La costumbre tiene la ventaja de ser el derecho aceptado por todos y que

descansa en el consentimiento de pueblo, pero, carece de precisin, lo que deriva
en la inseguridad jurdica.

2. Las XII Tablas y algunas leyes comiciales

Con anterioridad a la dictacin de las XII Tablas, la tradicin relata que existi
una recopilacin realizada por el liberto Flavio; que se llam "Jus Flaviorum". Otros
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sostenan que hubo otra compilacin de leyes, obras del jurista Papiro, denominada
"Jus Papiriarum". De estas obras no hay noticias ni documentacin cierta.

3. La Jurisprudencia-pontifical y laica:
Por mucho tiempo, slo los pontfices( que eran slo patricios) conocan las
frmulas y procedimientos para reclamar los derechos . Tambin slo ellos conocan
los das fastos y nefastos; en los primeros se podan litigar, en los segundos no.
En el ao 303 AC. Gneo Flavio, Secretario del patricio Apio Claudio, dio a
conocer las frmulas de las acciones de la ley y los das fastos.
Si bien es cierto las XII Tablas ya haban sido dictadas y los plebeyos
conocan sus disposiciones, an ignoraban como accionar, vale decir, reclamar sus
derechos, porque ignoraban las frmulas para iniciar eficazmente el proceso. Por
esta razn la obra de Gneo Flavio fue muy bien acogida por el pueblo. Un siglo
despus Aelio Sexto complet la obra de Gneo Flavio y public una obra titulada
"Jus Aelianum o Tripartita". Una parte contena el texto de las XII Tablas; la otra su
interpretacin y, la tercera, ritos de las acciones de la ley.

CARACTERISTICAS DEL DERECHO ROMANO ARCAICO

El Derecho Romano Arcaico es el derecho de los Quirites, de los ciudadanos

romanos. Para invocar el derecho haba que ser ciudadano romano.

El derecho civil o quiritario era consuetudiario, formal, ntimamente ligado al

fas.
La poca arcaica corresponde a la infancia del derecho romano y sus normas,
duras e inflexibles, son las aplicables a una pequea ciudad - estado de hombres
libres, ligados a la produccin agrcola. An no ha llegado el momento en que de
Roma pasa a ser duea del Mediterraneo.

LA EPOCA CLASICA

Se inicia difusamente en el s. III AC . Est marcada

por el enfrentamiento del rgido derecho romano con las exigencias de una ciudad
estado que ve desbordados sus
marcos, por una expansin territorial impuesta por razones de seguridad y
supervivencia. Tambin el derecho de una comunidad de agricultores, tena que
verse afectado por las exigencias de un comercio creciente con todos los pueblos
con que, por conquista o alianza, iba encontrando a su paso.Todo ello produjo una
crisis en la repblica,(ver apuntes)

Las constantes guerras de la Repblica extendieron el poder de Roma a toda

la cuenca del Mediterrneo, Inglaterra, el norte de Africa, Egipto, el Asia Menor y
parte de la India.

La Repblica Romana fue el rgimen poltico que concret las conquistas pero,
result inadecuado para el imperio que se estaba gestando.

En el 31 AC. finaliza la Repblica y se inicia la Pax Romana, es decir se

inicia el periodo del alto imperio.
Despus de la batalla de Actium, Octavio rene todos los poderes en virtud de
resoluciones dictadas por el pueblo y el senado. La constitucin republicana fue
reemplazada por la C imperialista que mantiene la apariencia de la forma
republicana de gobierno.
Octavio es el jefe del estado romano, primer ciudadano de Roma, el emperador que
recibe los nombres de Csar Augusto.
La paz y la seguridad del largo reinado de Augusto trajo consigo un auge
econmico y cultural, todo esto dentro de la mayor tolerancia religiosa.

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ORGANIZACIN POLTICA DURANTE EL IMPERIO:

1 El emperador : Administraba las provincias imperiales, comandaba el ejrcito,

declaraba la paz y la guerra, preside los comicios, decide sobre la vida y muerte de
los ciudadanos, caballeros y senadores, tiene a cargo el cuidado de las buenas
costumbres y tiene inviolabilidad. Tambin asume la direccin del culto pblico.
2 Los comicios centuriados al comienzo, siguieron votando las leyes propuestas
por el senado y designando los magistrados,( Tiberio traspasa esta funcin al
Senado.)Poco despus de iniciado el Imperio dejan de reunirse.

3 Los comicios curiados: Su funcin se limita a la comitia calata. Es dudoso que

durante el Imperio se haya mantenido.

4 El Senado: Administra las provincias senatoriales, dicta leyes(senado consultos),

nombra magistrados desde Tiberio, conoce de determinados asuntos penales .Pero
en todas estas atribuciones el senado es un instrumento del emperador , quien los
nombra y destituye a su gusto.

La decadencia de la actividad legislativa de los comicios parece estar directamente

relacionada con la expansin de Roma, dado que el aumento de la poblacin hizo a
las asambleas populares inoperantes. No obstante una institucin de tan honda
raigambre republicana como las asambleas legislativas no desaporaci de repente,
sino que las reformas augsteas vinieron a privarles progresivamente sus funciones,
an sin abolirlos nunca expresamente.
En los primeros aos del principado se registra una cierta actividad comicial , pues
las primeras leyes de Augusto destinadas a reformar el matrimonio, la familia , el
procesoso o las manumisiones son propiamente leyes comiciales, quizs como
expresin del emperador de restaurar el orden republicano, pero stas van
disminuyendo con los emperadores sucesivos.

El periodo clsico termina con la muerte de Alejandro Severo(235 D.C.) y se inician

50 aos de anarqua militar.(285D.C.)

Las invasiones brbaras, las luchas por el trono y las guerras civiles,
producen la gran crisis del siglo III D.C. La que puso fin al periodo clsico y
principado, esta crisis fue un verdadero colapso econmico, social y poltico tena
que afectar al derecho y eso lo veremos ms adelante al tratar las fuentes jurdicas
del perodo post-clsico.

FUENTES DEL DERECHO EN LA EPOCA CLASICA (s. III A.C. hasta s. III D.C.)
En la poca clsica del Derecho Romano se diversifican las fuentes del
derecho, como consecuencia del sistema poltico de la Repblica y del Alto Imperio o
Principado.

1. La costumbre. Se mantuvo como fuente del derecho en la poca clsica; con

fuerza suficiente para derogar la ley.
2. Las Leyes comiciales y plebiscitos.

3. El Edicto del Pretor. Era el bando que este magistrado presentaba al pueblo el
programa que desarrollara durante el ao en que desempeara su cargo.
El pretor detenta los poderes jurisdiccionales que antes pertenecan a los cnsules y
ms antao an, al Rey.
Los pretores estaban investidos del "Jus edicendi", que era el derecho de los
magistrados romanos superiores de dictar normas que regulaban las relaciones
jurdicas.

El conjunto de principios, de reglas contenidas en esos edictos es conocido

con el nombre de Jus Honorarium, porque emana de los magistrados que ocupan
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funciones pblicas (los honores). Tambin es llamado Jus Pretorianum en razn del
papel preponderante que los pretores representan en su formacin.
El pretor en el desempeo de sus funciones se limita a desempear 3
funciones:

a. La Adjuvandi Gratia:
b. La Suplendi Gratia: y
c. La corrigendi Gratia.

Al principio el pretor se limitaba a facilitar y solicitar la aplicacin del derecho

civil. En tal caso se dicen que actuan adjuvandi gratia (ayudando). Luego avanzan
un poco ms y dictan disposiciones nuevas en razn de nuevas necesidades sociales
complementando de esta manera al derecho civil, en tales casos el pretor acta
Suplendi Gratia. Finalmente el pretor llega a corregir el derecho civil, ah se dice que
acta Corrigendi Gratia, pero dentro de esta funcin no puede derogar las
disposiciones del derecho civil porque no tiene facultades para ello, sino para
proponer y sancionar (le da fuerza obligatoria) en virtud del imperium que tiene una
regla nueva, ms equitativa, justa, que termina por prevalecer.

El Derecho Honorario alcanz su mximo auge en los dos ltimos siglos de la

Repblica.Posteriormente el Principado control el poder legislativo, limitando la
funcin creadora del Derecho que tuvo el Pretor. Finalmente, el Emperador Adriano
en el 131 D.C. orden al Jurisprudente Salvio Juliano la redaccin del Edicto
definitivo, con lo que se puso fin a la creativa labor de los Pretores.

El derecho honorario y su relacin con el Ius Civile:

Todo el derecho Romano se nos presenta como un organismo vitalizado por la

tensin armnica entre el Ius Civile tradicional, fundado en el saber de los
jurisprudentes y apoyado por algunas leyes por un lado, y por otro, el ius
honorarium .La explicacin de esta relacin constante durante la poca clsica ,
entre ambos derechos, resulta del ms alto valor formativo, pues explica la
dinmica del progreso jurdico , y el secreto diramos , de que el derecho romano
sea a la vez muy tradicional y muy progresivo y muy adaptable a las nuevas
necesidades.
El derecho civil y el pretoriano eran sistemas normativos independientes y
paralelos, que se componan de una serie de relevante de normas e instituciones y
que formaban cada uno por su parte, un conjunto coherente que influa en las
decisiones que se iban adoptando. Ambos ordenamientos civil y pretoriano acabaron
por compenetrarse, constituyendo un nuevo derecho ius novum, el derecho
imperial, cuya fuente viva ser la voluntad del emperador expresada en sus
constituciones a travs de los rescriptos , desde Adriano hasta Dioclesiano y luego a
partir de Constantino , a travs de leyes generales que recuerdan de mejor forma a
los edictos. 2

4. Los Senados Consultos:En el Siglo 1 D.C. , los comicios dejan de reunirse y las
proposiciones de la ley se hacen directamente al senado. Eran los acuerdos del
Senado de Roma.
Los Senados Consultos tuvieron fuerza de ley en el Alto Imperio, cuando los
comicios y concilios ya no podan funcionar por la extensin del territorio y la
expansin de la ciudadana.
En la poca del Principado, los Senados Consultos fueron una de las ms
importantes fuentes del derecho privado y se dictaban a propuesta del prncipe y
reciban la aprobacin del Senado.

2
pag.71 Derecho Romano Privado . Teresa Gimnez Candela .Tirant lo Blanch .Valencia .1999.
10
 Derecho Romano - G. Samith V.

Poco a poco el emperador va absorbiendo las facultades del senado y ya al

comienzo del imperio, el senado era un instrumento del emperador, tal fue as que
el emperador haca la propuesta de ley al senado, mediante la ORATIO, que era un
discurso que lea l o un funcionario, y el proyecto era aprobado por aclamacin.
Incluso los jurisconsultos para referirse a los senadoconsultos usaban la expresin
Oratio, Ej: Otario Severio - Oratio Antonini, etc.

5.-Las Constituciones imperiales: La fuente del derecho ms importante en el

alto y bajo imperio fueron las Constituciones Imperiales ,poco a poco esta fuente
del derecho fue desplazando a las dems fuentes, hasta llegar a ser la nica.

6. La jurisprudencia: El conocimiento de las frmulas eficaces para vincular a los

hombres con los dioses y entre sus iguales, fue del total control de la clase
sacerdotal romana, a la que slo tenan acceso los patricios.
Junto al lento avance de la clase plebeya hacia la igualdad, se desarroll
tambin el proceso por el cual una jurisprudencia laica empez a interpretar el
derecho.
El primer pontfice plebeyo, Tiberio Coruncanio, hizo pblicos sus dictmenes
y fue, en cierta forma, quien devel y liber de la tutela sacerdoticia al derecho.
La ciencia jurdica, se hizo accesible a todos y la nueva jurisprudencia laica se
empez a pronunciar sobre casos prcticos, al igual que antes lo hicieron los
pontfices. Los juristas asesoraban a quienesquiera lo solicitaba sin cobrar por ello,
ya que con su oficio no se ganaban remuneracin alguna, sino fama, honores y un
posible acceso a la carrera poltica; Tambin solicitaban el consejo de los juristas los
magistrados quienes se rodeaban de asesores jurdicos; es posible que los Pretores
fueran creando su derecho, sabiamente orientados por los jurisprudentes de su
poca.
En la primera etapa de la jurisprudencia laica, las respuestas de los
juristas no obligaban al juez, por lo que no podran considerarse fuentes formales
del Derecho. El advenimiento del Imperio hizo necesario que el Prncipe se rodease
de juristas, Augusto, concedi a algunos de ellos el "Jus respondendi" "Ex
autoritate prncipe", lo que agregaba al dictamen un peso decisivo para la
resolucin del caso. Slo un pequeo grupo de juristas gozaban del jus respondendi
y, naturalmente, estos tenan una gran influencia.
El otorgamiento del jus respondendi fue para Augusto una solucin a los
problemas de la proliferacin de juristas y retricos que haban puesto en peligro la
seriedad del quehacer jurdico.

El Jus respondendi dividi a los estudiosos del derecho en dos escuelas:

La de los Sabinianos y la de los Proculeyanos. Las escuelas eran agrupaciones

de juristas y estudiosos que sustentaban determinadas opiniones respecto de
tpicos jurdicos. Los proculeyanos se apoyaban en la lgica, en cambio los
sabinianos eran sostenedores de las tradiciones, los primeros criticaban la
organizacin poltica del principado, aorando el sistema republicano, los segundos,
eran proclives al emperador y sus ms notables exponentes fueron reconocidos con
el "jus respondendi".
Entre los juristas de la escuela de los Proculeyanos sobresalieron Laben,
Nerva, Prculo, Pegaso, Celso, etc. y entre los sabinianos se destacaron Capitn
favorito del emperador Augusto, Sabino, Casio Longino, Salvio Juliano etc.
Los jurisconsultos de estas corrientes siempre respetaban la opinin de sus
adversarios e incluso abandonaban sus propias ideas, si se convencan de que
estaban en un error.

Ya en el s. II D.C. se pone fin a la divisin de las escuelas .

El momento en que la jurisprudencia pas a ser fuente formal del Derecho se

produce en el s. II D.C. en la poca del emperador Adriano (117-132 D.C.), quien
en un rescripto imperial, reform el "Jus respondendi" de Augusto, convirtindolo en
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 Derecho Romano - G. Samith V.

derecho, al prohibirle a los jueces fallar contra el criterio de estos juristas cuando
fueran unnimes.

El PERIODO POST CLASICO :

El sistema poltico del principado se haba agotado tras la muerte de Alejandro
Severo en manos de los militares. Despus del asesinato del ltimo de los
emperadores de la poca clsica,se inicia el bajo imperio. Abatindose sobre el
Imperio cincuenta aos de anarqua. Fueron tres factores que llevaron a la anarqua
romana:
1 las guerras civiles.
2 Las constantes luchas por el Trono.
3 Las invasiones de los brbaros.

En el ao 285 D.C. asumi como emperador Diocleciano, un brillante militar y

estadista, quien organiz un nuevo sistema de gobierno: La tetrarqua. Existan
dos Augustos y dos Csares. Cada uno de los cuatro emperadores gobernara una
parte del imperio. Diocleciano puso fin a la anarqua militar y a las invasiones que
rebalsaban todas las fronteras del Imperio.
Al sistema de gobierno llamado tetrarqua le pone fin Constantino quien en el
ao 312 D.C asume como emperador nico. Fue el primer emperador cristiano.
En el 313 dict el Edicto de Miln, que estableca la plena tolerancia para el ejercicio
y culto del cristianismo. En el ao 330 D.C. Constantino inaugur oficialmente
Constantinopla, se form un Senado y se le concedi los mismos privilegios que
Roma.
Los emperadores que siguieron a Constantino se vieron enfrentados a
graves conflictos internos, invasiones brbaras y luchas religiosas.
A la muerte de Teodosio "El Grande", se dividi definitivamente el Imperio
entre sus dos hijos en el ao 395 D.C. A Honorio le correspondi el Occidente y a
Arcadio el Oriente.

El Imperio de Occidente desaparece el ao 476 invadido por los brbaros.

Entretanto en el Imperio de Oriente, los emperadores intentaban desviar las
invasiones brbaras y transaron con los Hunos, sin embargo, se producan graves
conflictos teolgicos en los que se centr la controversia y la reflexin de obispos,
monjes y emperadores.
En el ao 408 D.C. asume como emperador Teodosio II, quien orden la
primera recopilacin oficial de leyes, la que es conocida como el Cdigo Teodosiano.

A Teodosio II lo suceden varios emperadores que deben hacer frente a

conjuras e intrigas, como asimismo el peligro persa.
En el 527 D.C. asciende como emperador Justiniano, quien alcanz algunos aos
de prosperidad, En el 535 reconquista Italia y Africa, pero Italia vuelve a caer en
manos de los brbaros y despus de la muerte de Justiniano el imperio de Oriente
no es ms que un imperio griego.

-LAS FUENTES DEL DERECHO EN LA EPOCA POST-CLASICA

Como ya sealbamos, los romanos no derogaban sus leyes; se limitaban a

dejarlas en desuso. Es as como en la poca post-clsica las fuentes se agotaron,
ya no haban leyes, plesbicitos ni senado consultos, y como consecuencia del edicto
perpetuo de Salvio Juliano , los pretores no conservaban ya prcticamente ninguna
de sus atribuciones.La costumbre sigue creando reglas obligatorias.

Las opiniones de los Juris-consultos ya no se consultaban porque stos ya no

tuvieron el brillo de los juristas clsicos, ya que el jus respondendi slo lo detentaba
el Emperador que resolva las consultas de Derecho con la ayuda de su Concilio, es
decir un grupo de asesores , expertos en distintas materias y entre ellos , juristas ,
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 Derecho Romano - G. Samith V.

de quienes recabar consejo y orientacin en la toma de decisiones, as la

jurisprudencia deja de ser una actividad privada para integrarse al cuadro de la
burocracia imperial.

Finalmente, con respecto al Senado, ste pas a ser un rgano meramente

asesor, sin ningn poder ni prestigio.

El sistema poltico del Post-clsico slo admita que el derecho brotara de una
fuente: la Constitucin Imperial, que Gayo defini "como lo que el Emperador
establece por decreto, edicto o rescripto. El dominado revisti la forma de una
monarqua absoluta.

Clases de Constituciones Imperiales: La voluntad del Emperador se manifestaba de

diferentes formas segn el tipo de norma que sta creaba. Las constituciones
podan ser:
a) Edictos: Eran ordenanzas de carcter general dictadas por el Emperador para
todo el Imperio o parte de l ejerciendo el Jus edicendi. Estas normas eran,
generales y obligatorias; los publicaba cada vez que lo estimara necesario.
primitivamente el edicto tena vigencia durante la vida del emperador que lo emita,
despus adquiri permanencia mientras no fueran derogados.
b) Decretos: Eran las decisiones judiciales del emperador que recaan en causas que
eran elevadas ante l en primera o segunda instancia (apelacin) . Las decisiones
del emperador sentaban jurisprudencia.
c) Mandatos: Eran instrucciones de tipo administrativo impartidas a funcionarios o
gobernadores provinciales, las que en algunos casos podan contener reglas de
derecho privado y,
d) Rescripto: Eran la expresin imperial del antiguo "jus respondendi" del que
gozaron los juristas clsicos. Se podra definir como las respuestas del emperador
a las consultas jurdicas de los particulares y de los funcionarios.

Adoptaron diversos nombres tales como:

a) Suscripciones, cuando la respuesta a la consulta era dada al pie de la

splica o escrito de consulta.
b) Epstola, cuando la respuesta la daba en una carta que diriga al
peticionario.
c) Pragmticas, cuando estaba dirigido a una sociedad o a una corporacin.

La Ley de Citas.En el ao 424 Teodosio II, emperador de Oriente, dict una

Constitucin, que Valentiniano III public en Occidente, que es conocida como la
Ley de Citas,que le di valor de ley a las obras de Papiniano, Paulo, Cayo, Ulpiano y
Modestino, a las que deban ajustarse los jueces en sus resoluciones judiciales.
(Ver apuntes)

La Interpretacin en la poca Post-Clsica:

El trabajo de los juristas de la poca post-clsica no tuvo el brillo ni la
genialidad de la obra de los prudentes de la poca clsica, pero se trabaj en las
clasificaciones y divisiones del Derecho .

Las Compilaciones:
Fueron iniciativas privadas y pblicas tendientes a reunir y ordenar,
primeramente las leges y, despus no el iura; esto es el derecho comprobado y
transmitido por los jurisconsultos.
Recordemos que gran parte de la poca post-clsica transcurre con el Imperio
dividido, de manera que hay que distinguir los esfuerzos que en este sentido se
realizaron en el Oriente antes de Justiniano, que se materializaron en los cdigos
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 Derecho Romano - G. Samith V.

Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano, de las leyes Brbaras o Leyes Romanas de

los brbaros en el Imperio de Occidente, que se tradujeron en tres compilaciones; El
Edicto de Teodorico, El Brevario de Alarico y la Ley Romana de los Borgoones.

El Corpus Iuris civilis:

En el ao 527 D.C. el emperador de Oriente, Justiniano realiz la gran compilacin

de la ley y de la jurisprudencia. Esta obra fundamental se condens en: El Codex,
las Instituciones, las Pandectas o Digesto y las Novelas. Justiniano emperador de
Oriente fue destinado a materializar la aspiracin de Teodosio II, sto es, reunir en
un cuerpo legal "Los iura y las leges, sin confundirlos".
Las leges eran las constituciones imperiales y los Jura comprendan todas las
dems fuentes de derecho romano, especialmente las doctrinas contenidas en las
obras de los jurisconsultos.
Esta obra se realiz entre el ao 528 y 533 D.C. con el concurso de
Triboniano,Teodora y otros juristas, animados por el espiritu del emperador que
pretenda la unidad, pese a que haban transcurrido tantos siglos desde la fundacin
de Roma. La obra respet, por lo tanto, la tradicin clsica aunque los compiladores
estaban autorizados a alterar los textos tanto en la forma, como en la sustancia.
Estas alteraciones, que consistieron en adiciones y omisiones, se conocen como
interpolaciones o emblemata triboniana.
Justiniano pretendi dar reglas de derecho conforme con la civilizacin y
costumbre de su poca y finalizar con la incertidumbre que exista en materia de
legislacin, estableci normas ms equitativas. Adems de codificar, le dio fuerza de
ley a todas sus colecciones derogando toda otra fuente del derecho.

La labor reconstructiva de Justiniano se sustancia en su deseo de devolver al

Imperio romano su prdida unidad y restaurar su quebrantada grandeza. Para ello
tuvo la inteligencia de escoger los mejores colaboradores para cada actividad.

Con la muerte de Justiniano , el ao 565 DC.(84 aos) termina la historia externa

del derecho romano. EL CORPUS JURIS CIVILIS rigi en el oriente hasta el ao 1453
DC y fue uno de los pilares de la unidad jurdica europea.

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