Venezuela: las causales de divorcio y el Derecho

internacional privado venezolano

El pasado 2 de junio de 2015, la Sala Constitucional decidi la revisin

constitucional de la sentencia N 0319, dictada por la Sala de Casacin
Social el 20 de abril de 2012, en la que se declar sin lugar el recurso de
casacin contra una sentencia de instancia que disolvi el vnculo
conyugal entre Francisco Anthony Correa Rampersad y Mara Cristina
Santos Boavida. El recurso de revisin fue interpuesto por el primero, de
all que la decisin sea conocida en el foro como la sentencia Correa
Rampersad.

Antes de conocer el resultado de la revisin constitucional conviene tener

en cuenta que, de conformidad con el artculo 755 del Cdigo de
Procedimiento Civil, El tribunal no admitir ninguna demanda de
divorcio o separacin de cuerpos que no est fundada en las causales
establecidas en el Cdigo Civil.

El Cdigo Civil, por su parte, dispone en su artculo 185:

Son causales nicas de divorcio:

1 El adulterio.
2 El abandono voluntario.
3 Los excesos, sevicia e injurias graves que hagan imposible la vida en
comn.
4 El conato de uno de los cnyuges para corromper o prostituir al otro
cnyuge, o a sus hijos, as como la connivencia en su corrupcin o
prostitucin.
5 La condenacin a presidio.
6 La adicin alcohlica u otras formas graves de frmaco-dependencia
que hagan imposible la vida en comn,
7 La interdiccin por causa de perturbaciones psiquitricas graves que
imposibiliten la vida en comn. En este caso el Juez no decretar el
divorcio sin antes procurar la manutencin y el tratamiento mdico del
enfermo.

Tambin se podr declarar el divorcio por el transcurso de ms de un ao,

despus de declarada la separacin de cuerpos, sin haber ocurrido en
dicho lapso la reconciliacin de los cnyuges.
En este caso el Tribunal, procediendo sumariamente y a peticin de
cualquiera de ellos, declarar la conversin de separacin de cuerpos en
divorcio, previa notificacin del otro cnyuge y con vista del
procedimiento anterior.

185-A.- Cuando los cnyuges han permanecido separados de hecho por

ms de cinco (5) aos, cualquiera de ellos podr solicitar el divorcio,
alegando ruptura prolongada de la vida en comn.

Ahora bien, luego de hacer algunas consideracin sobre el divorcio

remedio y de reconocer que la base del matrimonio es la autonoma de la
voluntad, fuerza que tambin podra terminar con l, la Sala realiza una
interpretacin constitucionalizante del artculo 185 del Cdigo Civil, con
lo cual:

las causales de divorcio contenidas en el artculo 185 del Cdigo Civil

no son taxativas, por lo cual cualquiera de los cnyuges podr demandar
el divorcio por las causales previstas en dicho artculo o por cualquier otra
situacin que estime impida la continuacin de la vida en comn, en los
trminos sealados en la sentencia N 446/2014, ampliamente citada en
este fallo, incluyndose el mutuo consentimiento.

El cambio que esta sentencia introduce en el Derecho civil venezolano

cambio que la Sala Constitucional exhorta al poder legislativo a
considerar en una futura revisin de las normas en materia de divorcio
se proyecta sobre el Derecho internacional privado en su triple contenido:
determinacin de la jurisdiccin, determinacin del Derecho aplicable y
reconocimiento de la eficacia extraterritorial de las sentencias. Veamos.

En relacin con la jurisdiccin, destaca en primer trmino, el

reconocimiento de la posibilidad de tramitar el divorcio como una
cuestin de jurisdiccin voluntaria, un asunto en el cual no hay
contradictorio y que puede llevarse a travs de un procedimiento no
contencioso. De hecho, la sentencia cita casos de sistemas jurdicos que,
en su opinin, han abandonado el sistema de causales e incluye en su lista
casos de divorcio notarial o administrativo.

En todo caso, tratndose de supuestos de jurisdiccin voluntaria, se

activaran los criterios contenidos en la nica norma de nuestro sistema
que regula la materia: el artculo 330 del Cdigo Bustamante, de manera
que tendrn jurisdiccin los tribunales a los cuales el solicitante decida
someterse y salvo el Derecho local contrario y, en ausencia de sumisin,
tendrn jurisdiccin los tribunales del lugar donde tenga su domicilio la
persona que d lugar al procedimiento.

Estos criterios se aplicaran incluso ante Estados no parte del Cdigo

Bustamante, como un principio de Derecho internacional privado general
aceptado, ex artculo 1 de la Ley de Derecho internacional privado
venezolana, pese a la recomendacin general de no atender a esta fuente
cuando se analiza el tema de la jurisdiccin.

En todo caso, a lo largo de la sentencia pueden leerse algunas

informaciones que haran innecesario el recurso a los criterios atributivos
de jurisdiccin. Por ejemplo, la Sala afirma:

negar la posibilidad a un individuo de acudir a los rganos

jurisdiccionales para encontrar solucin a un conflicto parece confiscar al
derecho su funcin de ordenador de la conducta humana y un medio de
resolucin de conflictos.

Una afirmacin como sta que est fundamentada, segn reconoce la

Sala, en una interpretacin de las normas sobre divorcio a la luz de dos de
los derechos reconocidos en la Constitucin de 1999 el libre
desenvolvimiento de la personalidad y el acceso a la justicia podra
conducir a la construccin de un nuevo criterio de jurisdiccin por va
jurisprudencial. Recordemos que esto ya ha ocurrido con la aplicacin del
principio del bien superior del nio como criterio de jurisdiccin, en
sentencias comentadas con anterioridad en este Blog.

As, Venezuela podra dar lugar a un foro favorable para el divorcio, sin
exigir mayores requisitos para el establecimiento de su jurisdiccin.

En lo que respecta a la determinacin del Derecho aplicable, ha de tenerse

en cuenta que el citado artculo 755 del Cdigo de Procedimiento Civil era
considerado como una norma de extensin que indicaba la aplicacin
necesaria de las normas de divorcio del Cdigo Civil. De manera que las
causales, en los casos de divorcio planteados ante tribunales venezolanos,
estaran siempre sometidas al Derecho venezolano.

Desde luego esta norma no ha sido derogada por la sentencia, mas deber
ser interpretada a la luz de su dispositivo. El cual tambin incide sobre la
interpretacin de los artculo 52 y 54 del Cdigo Bustamante, pues estas
normas son bastante cuidadosas con el tema de las causales.

En efecto, de conformidad con el artculo 52, el divorcio estara sometido

al Derecho del domicilio conyugal, pero no puede fundarse en causas
anteriores a la adquisicin del domicilio, si no las autoriza la ley personal
de ambos cnyuges. Luego, el artculo 54 somete directamente las
causales al Derecho del juez si coincide con el domicilio de los cnyuges.
Ambas normas, entre las cuales no hay mucha compatibilidad, pierden
sentido pues si el divorcio se demanda en Venezuela, la causal ser
irrelevante.

En el caso del artculo 23 de la Ley de Derecho internacional privado,

podramos preguntarnos si la previsin de su aparte nico en el sentido de
admitir el cambio de domicilio del cnyuge demandante solo despus de
un ao de haber ingresado al territorio de un Estado con el propsito de
establecer en l su residencia habitual, seguira siendo exigida luego de
reconocer la supremaca del principio pro actione.

Segn afirma la Sala, cuando se determinan previamente y se

encasillan como causales nicas para demandar el divorcio, aquellas
previamente descritas por el legislador y se niega al cnyuge exponer y
sostener ante los rganos jurisdiccionales un motivo distinto a los
enumerados por la Ley para disolver el vnculo conyugal que
voluntariamente cre se desconoce el derecho a obtener una tutela
judicial efectiva.

Los requisitos de acceso a la justicia no deben frustrar injustificadamente

el derecho de accin, en opinin de la Sala, con lo cual se asume un
concepto bien particular de accin, como el derecho a obtener un
sentencia favorable: el ciudadano puede acceder a los rganos de
administracin de justicia para obtener una sentencia que satisfaga su
pretensin.

En definitiva, la determinacin de la jurisdiccin y del Derecho aplicable

podran comenzar a responder a una regla sencilla que, a partir de la
concepcin del matrimonio como un contrato, podra formularse as: si
usted quiere divorciarse en Venezuela conforme al Derecho venezolano,
sin necesidad de alegar y probar una causal consagrada en el Cdigo Civil,
usted puede hacerlo!
Finalmente, en relacin con la eficacia extraterritorial de sentencias, ya ha
comenzado a observarse la influencia de la sentencia Correa Rampersad.

Antes de analizar tal influencia, destaquemos que la sentencia admite una

especie de calificacin lex causae de las decisiones extranjeras, y atiende a
lo que al respecto de su naturaleza establece el Derecho del Estado que las
emite. As, a partir de la asimilacin a las sentencias de las actas
notariales que dan fe de un divorcio voluntario consagrada por la mayora
de los sistemas que admiten este mtodo, la Sala afirma que tales actas
o, en su caso, la homologacin de los acuerdos de divorcio sern tratadas
como sentencias y que debern pasar por el procedimiento de exequtur a
los fines de su registro en Venezuela.

Ahora bien, el reconocimiento de sentencias extranjeras de divorcio en

Venezuela ha girado en torno al tema de las causales, ex artculo 755 del
Cdigo de Procedimiento Civil. As, en los inicios, la causal por la que la
sentencia extranjera ordenaba la disolucin del vnculo conyugal deba
coincidir exactamente con las consagradas por el Derecho venezolano.

En una segunda etapa, comenz a admitirse que la causal deba ser

anloga a las consagradas por el Derecho venezolano. En esta etapa,
comienzan a reconocerse sentencias extranjeras que admitan el divorcio
por incompatibilidad de caracteres, lo cual se consideraba como una
causal anloga a la forma de divorcio consagrada por el ya citado artculo
185A del Cdigo Civil venezolano.

Notemos que tal revisin de la causal es contradictoria con el anlisis

meramente formal que caracteriza el proceso de reconocimiento de la
sentencia extranjera. Sin embargo, la inclusin del orden pblico material
como requisito para el reconocimiento justificaba tal revisin, incluso en
el marco de la Ley de Derecho internacional privado, cuyo artculo 53 no
hace mencin alguna a este requisito.

Ahora nos encontramos en una nueva etapa en la cual la causal no se

revisa. En nuestra opinin, la no revisin de la causal de divorcio se
corresponde con la ya citada naturaleza formal del reconocimiento. Nos
preocupa, sin embargo, el motivo de tal actitud. En las decisiones de
exequtur posteriores a la sentencia Correa Rampersad puede leerse
una frmula de estilo segn la cual:
La Sala acoge el criterio jurisprudencial precedentemente transcrito
dictado con ocasin de una revisin constitucional interpuesta en el juicio
de divorcio intentado por Mara Cristina Santos contra Francisco Anthony
Correa Rampersad, y en este sentido, lo aplica igualmente a las solicitudes
de exequtur de disolucin de vnculo conyugal en las cuales, en su
mayora, los tribunales extranjeros no hacen referencia ni fundamentan
su decisin en causal alguna. En consecuencia, en los casos de exequtur,
como el presente, las causales de divorcio contenidas en el artculo 185 del
Cdigo Civil no son taxativas, por lo cual cualquiera de los cnyuges podr
demandar el divorcio en el extranjero por las causales previstas en dicho
artculo o por cualquier otra situacin que estime impida la continuacin
de la vida en comn citada en este fallo, incluyndose el mutuo
consentimiento, sin que ello vulnere el orden pblico interno, como era
habitual analizar en sentencias precedentes. As se establece.

En definitiva, el divorcio en Venezuela ha cambiado, tanto en el mbito

domstico como en el mbito del Derecho internacional privado. Las
posibles violaciones al orden pblico o el posible aumento de los casos de
fraude a la Ley solo podrn apreciarse a futuro. Estaremos pendientes de
la jurisprudencia.