MORAIS & FERRO

Advogados Associados

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE

DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE GOIS.

Processo : 201493115464
Este Efeito: Embargos de Declarao
Impetrante : ISADORA VASCONCELLOS DE MORAES PEREIRA FERRO
Paciente : ANTONIO URGUISA FIRMINO VIEIRA

ISADORA VASCONCELLOS DE MORAES

PEREIRA FERRO, sobejamente individualizada nos autos
de Habeas Corpus n 201493115464, em favor de
Antonio Urguisa Firmino Vieira, retorna insigne e
douta presena de Vossa Excelncia para, com a devida
vnia, interpor os presentes EMBARGOS DE DECLARAO,
com espeque nos dispositivos do arts. 382 e 619 do
CPP.

I - Da Tempestividade.

Segundo o dispositivo do art. 382

do CPP, o prazo para a oposio de embargos de
declarao de 02 (dois) dias, contados da publicao
do julgado a ser embargado. A deciso recorrida foi
publicada no Dirio da Justia Eletrnico no dia 06 de
outubro de 2014 (segunda-feira). O prazo para oposio
do recurso teve incio no mesmo dia, com trmino em 07
de outubro de 2014 (tera-feira). Como o recurso foi

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apresentado neste interstcio, sua oposio deve ser

reputada tempestiva.

II - Do Cabimento do Recurso.

O cnone do art. 382 do Cdigo de

Processo Penal preconiza o cabimento de Embargos de
Declarao quando: Qualquer das partes poder, no
prazo de 2 (dois) dias, pedir ao juiz que declare a
sentena, sempre que nela houver obscuridade,
ambiguidade, contradio ou omisso.

No entanto, apesar de s estarem

legalmente previstos contra sentena e acrdo,
Grinover, Magalhes e Scarance afirmam que os
embargos de declarao podem ser interpostos contra
qualquer deciso judicial (Recursos no Processo
Penal, p. 225). Assim so embargveis todas as
decises que apresentem um dos requisitos acima
expostos.

III - Dos Objetivos dos Embargos de Declarao.

Do ponto de vista do recorrente, 02

(dois) so os objetivos dos embargos de declarao.
No se olvidando que para jurisprudncia, estes mesmos
objetivos, so tomados como efeitos do recurso, isto
, o modo em que so recebidos pelo juiz.

A integralizao da deciso atacada

o primeiro objetivo ou efeito da impugnao.

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Neste caso, o manejo do recurso

busca dar clareza e preciso a deciso, possibilitando
sua escorreita execuo. Tal escopo alcanado pela
eliminao das categorias de obscuridade e omisso,
ensejadoras do recurso.

A modificao da deciso o segundo

objetivo a operar o recurso em testilha.

Nessa modalidade de declaratrios, a

eliso dos vcios da ambiguidade e contradio tem por
efeito infringir ou modificar a deciso.

IV Da deciso recorrida

Procedida esta digresso - que teve

por mira sustentar a infringncia ou modificao da
deciso -, resta agora demonstrar que a deciso
embargada ressente do vcio permissivo da oposio de
embargos de declarao.

Contudo, a deciso ora embargada

traz em seu bojo ambiguidade que no se coaduna com o
dever de prestao da escorreita tutela jurisdicional.

V Do Vcio de ambiguidade da deciso recorrida.

A deciso embargada in verbis:

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[...]
Logo, no h como afirmar apenas
com base no documento acostado
s fls. 20 que a advogada, ora
impetrante, foi constituda pelo
paciente posteriormente
nomeao do defensor pelo juzo, o
que afastaria qualquer ilegalidade
na ao principal oriunda de
contrariedade aos princpios
constitucionais do contraditrio e
do devido processo legal.
[...]
Ante o exposto, acolhendo, em
parte, parecer da Procuradoria-
Geral de Justia, deixo de conhecer
do pedido em sua totalidade, por
ausncia de prova pr-constituda.
como voto.

Infere-se que a questo foi

analisada na possibilidade da advogada impetrante ter
sido constituda posteriormente nomeao do defensor
dativo, o que realmente afastaria qualquer ilegalidade
na ao, porm o fato posto diante deste Egrgio
Tribunal que a advogada impetrante foi constituda
anteriormente nomeao do defensor.

O documento juntado fls. 20 e que

ora novamente faz-se sua juntada aos autos (doc.01),
demonstra clarividente que quando proferida, extratada
e publicada a deciso que nomeou o defensor dativo, a
advogada impetrante, Isadora Ferro, OAB-GO 37.212, j

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estava devidamente constituda, tanto, que j constava

no cadastro do sistema informatizado (SPG) a fim de
receber as intimaes referentes quela demanda.

No pode o Juiz nomear um defensor ad

hoc sem que exista nos autos renncia expressa do
advogado j constitudo, e sendo de concessa maxima
venia premente a necessidade de intimao prvia do
defensor constitudo para que se manifeste antes de
que seja nomeado um advogado que ainda no teve o
mnimo contato com os autos e com a acusao impingida
ao paciente.

O STJ, Corte responsvel pela

uniformizao de interpretao da lei federal,
decidiu, in claris cessat interpretaio que no podia
o Juiz nomear-lhe outro, dativo, na fase judicial, sem
que antes fosse intimado o defensor constitudo para
atuar no feito. In casu, a ausncia de intimao do
defensor constitudo acarretou evidente prejuzo
defesa do ru, uma vez que o defensor dativo nomeado
pelo Juzo no foi satisfatoriamente atuante, tendo
praticado e participado dos atos processuais como se
fossem mera formalidade procedimental STJ, HC
11828, Rel. Jos Arnaldo Fonseca.

A concluso do aresto suficientemente

clara para se concluir que no se pode nomear defensor
dativo sem que antes o advogado constitudo seja
previamente intimado para a prtica do ato de impulso

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ao processo.

Diante destas concluses, restou assim

ementado o julgamento do HC 11828, verbis:

HABEAS CORPUS. PROCESSUAL PENAL.

NOMEAO DE DEFENSOR DATIVO SEM PRVIA
INTIMAO DO PATRONO CONSTITUDO.
PREJUZO PARA A DEFESA. NULIDADE.
Sendo certo que o paciente vinha sendo
defendido por advogado de sua livre
escolha durante a fase inquisitorial,
no podia o Juiz nomear-lhe outro,
dativo, na fase judicial, sem que antes
fosse intimado o defensor constitudo
para atuar no feito. In casu, a ausncia
de intimao do defensor constitudo
acarretou evidente prejuzo defesa do
ru, uma vez que o defensor dativo
nomeado pelo Juzo no foi
satisfatoriamente atuante, tendo
praticado e participado dos atos
processuais como se fossem mera
formalidade procedimental, tendo ainda
tecido comentrios desabonadores s
condutas de seus patrocinados.
Ordem concedida para anular o processo a
partir da nomeao do defensor dativo,
inclusive. - HC 11828/PR, Rel. Ministro JOS
ARNALDO DA FONSECA, QUINTA TURMA, julgado em
02/03/2000, DJ 03/04/2000, p. 162.

De outro turno, a mesma Corte

Infraconstitucional, decidiu que vedada ao julgador
a nomeao precipitada de defensor dativo quele
acusado que possui ou possua advogado constitudo nos

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autos, verbis:

PROCESSUAL PENAL. RECURSO ORDINARIO DE

"HABEAS CORPUS". NOMEAO PRECIPITADA DE
DEFENSOR DATIVO. direito de todo ru,
mesmo revel, constituir advogado de sua
preferncia. A precipitada nomeao
automtica de defensor dativo, no lugar
do advogado constitudo que faleceu, sem
se tentar intimar o acusado, caracteriza
nulidade, em principio, insanvel.
Recurso conhecido e provido. - RHC
6949/SP, Rel. Ministro FELIX FISCHER, QUINTA
TURMA, julgado em 28/04/1997, DJ 22/06/1998, p.
115.

Salienta-se ainda que, quando o

paciente foi citado acerca da demanda principal,
informou ao Sr. Oficial de justia que possua
advogado, tal informao encontra-se devidamente
acostada aos autos (doc.02), sendo de conhecimento da
Autoridade Coatora quando do proferimento da deciso
que nomeou o defensor dativo, e ainda assim o fez.

Ademais, at a presente data ainda

no foi analisado o pedido de vista dos autos feito
pela advogada impetrante, seja para concesso ou
denegao, ficando evidente o cerceamento de defesa do
acusado ora paciente.

Induvidoso que o ato praticado pela

Autoridade Coatora causou e continua causando gravame
de grande monta ao paciente, que viu tolhido o devido

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processo legal, o contraditrio e a ampla defesa.

Faz-se necessrio a concesso da

ordem a fim de permitir que a impetrante tenha livre
acesso aos autos com prazo para realizao de defesa
prvia, cassao de todos os atos praticados que
sobrevieram da nomeao do defensor dativo,
principalmente a realizao de audincia de instruo
e julgamento para que sejam ouvidas as testemunhas a
serem indicadas pelo paciente.

7.0 DOS PEDIDOS

Firme em tais razes e na

confluncia de todo o exposto, REQUER:

1- O conhecimento e provimento dos

presentes embargos de declarao para que seja sanado
o ponto ambguo em relao s questes acima expostas,
promovendo a integrao ou modificao da deciso;

2- a juntada de substabelecimento.

Nestes termos,
Requesta e espera deferimento

Goinia, 07 de outubro de 2014.

ISADORA FERRO RUTIANE OLIVEIRA

OAB-GO 37212 OAB-GO 36.080

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