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RECURSO:
CON COPIA
CASACIN FORMA Y FONDO.
ROL: 12.886-2015.
SALA: CUARTA.
LUGAR: 11
RELATORA: SRA. VIRNA VELASQUEZ GARROTTE.
VISTA: 19. 04.2016.
0000 0000000000000000000
ALBERTO NAUDON del RO, abogado, por la parte recurrente de Minera Pampa Fenix
S.C.M., en autos caratulados "Minera Pampa Fenix S.C.M. con Fisco de Chile, Rol N
12.886-2015,
a US. Excma., respetuosamente, digo:
Que vengo en acompaar Informe en Derecho suscrito por el abogado, seor Emilio
Pfeffer Urquiaga, referido ala presente causa y del cual se pueden extraer, entre otras, las
siguientes conclusiones:
1.- Las denominadas "reas de Reserva" establecidas en convenios exentos suscritos en los aos
2010 y 2013 entre el Ministerio de Bienes Nacionales (MBN) y el Ministerio de Energa (ME), no
cre ni pudieron crear una situacin de la que se derive la consecuencia o efecto prohibitivo de
privar al minero del derecho a constituir las servidumbres que su actividad requiere y que emanan
de su concesin. Ello, sin perjuicio de que dichos convenios impliquen fines lcitos pero que slo
producen sus efectos respecto de quienes los suscribieron.
Se yerra tambin al aplicar el artculo 56 del Decreto Ley N 1939, de 1977, desde que esta
norma no faculta a la autoridad administrativa para crear la denominada "rea de Reserva", sino
tan solo para otorgar destinaciones de uso sobre la propiedad fiscal en los precisos trminos que
la disposicin establece.
3.- La Constitucin Poltica (CP), la Ley Orgnica Constitucional de Concesiones Mineras (LOCCM) y
el Cdigo de Minera (CM) obligan al concesionario minero a desarrollar la actividad necesaria para
satisfacer el inters pblico que justific el otorgamiento de su concesin, y en razn de ello le
reconocen el derecho para imponer las servidumbres que su actividad requiere con independencia
de que el propietario del terreno superficial sea el Fisco o un particular.
1 111111
F01128862011 a'1150201601
IIII
CORTE SUPREMA DE CHILE
Ng I NG. : 12886 - 2016 Folio Escrito : 33450 - 2016
Rectiiso (Civil) Casacin FOInla y k,ndn
Libro : CIVIL
Tipo E sailo : Trmni tad n
red : 1.9.:04:2016 Hola :08:23
Si bien ese derecho no es absoluto las excepciones slo puede determinarlas el legislador
en casos debidamente calificados, mismo rgano que est llamado, exclusivamente, a establecer
las normas que regulen todo lo concerniente a las servidumbres por exigirlo la garanta de la
reserva legal reforzada que rige esta materia por mandato constitucional.
4.- De aceptarse la tesis de la sentencia en cuanto al alcance que se le entrega a las denominadas
"reas de Reserva" y como se trata de una prohibicin que impide del todo el ejercicio de un
derecho, la invocacin que se hace de la funcin social del dominio resulta excedida en los
trminos en que constitucionalmente se encuentra autorizada. En efecto, ella habilita para que el
legislador establezca slo limites u obligaciones a alguna facultad esencial del dominio, pero jams
conducir a una privacin, menos de un derecho esencial a constituir servidumbres- que emana
directamente de la concesin.
5.- La invocacin que hace la sentencia en alzada a los "intereses generales de la Nacin" excede
igualmente el contenido de esa causal propia de la funcin social del dominio, tanto porque esa
determinacin no la ha efectuado el legislador, como en razn de que no est acreditado el
fundamento fctico esgrimido para darle sustancia.
6.- Es clara entonces la errnea aplicacin del concepto en anlisis, en un triple sentido: no se
repara que es el legislador exclusivamente quien tiene competencia para determinar cules son
los lmites y obligaciones que en aras de la funcin social del dominio debe soportar el titular de la
concesin en relacin a alguna de las facultades que de ella emanan. Tampoco se considera el
hecho de que no se trata de una limitacin u obligacin sino que de una prohibicin surgida de la
creacin de lo que se dice "rea de Reserva" por efecto solo de un Convenio aprobado
administrativamente que para el concesionario representa el despojo del derecho indubitado a
constituir servidumbres sobre el predio superficial. Finalmente, sin tener competencia para ello, se
valida la calificacin que hace la autoridad administrativa para encuadrar como un "inters general
de la Nacin" la zona territorial que se reserva lo que est constitucionalmente vedado, con el
agravante de que la causa invocada es de dudosa verificacin.
POR TANTO,
RUEGO A US. EXCMA., se sirva tener por acompaado el Informe en Derecho referido y tener
presente su desarrollo y conclusiones al momento de resolver.
3 -W-771,
Pfeffer & Asociados
Abogados
Informe
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4) As, por ejemplo, el artculo 123 del Cdigo y el inciso cuarto del
artculo 8 de la LOCCM establecen como principio rector, para los efectos
de la determinacin de la cuanta de la indemnizacin, el acuerdo de los
interesados que conste en escritura pblica, y en caso de desacuerdo el
monto ser determinado por resolucin judicial dictada en procedimiento
sumario (art. 234, C. de Minera), en el que el juez, mientras se tramite
el juicio, puede autorizar al "solicitante para hacer uso, desde luego, de
las servidumbres pedidas, siempre que rinda caucin suficiente para
responder de las indemnizaciones a que pueda estar obligado" (art. 125, C.
de Minera).
5) Las servidumbres mineras son de dos tipos. Las que gravan los predios
superficiales en materia minera (arts: 120 y siguientes del C. de Minera)
y las que gravan unas concesiones mineras en favor de otras (arts. 126 y
siguientes del mismo Cdigo).
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8)Son aquellos en que por ser abiertos e incultos cualquiera persona puede
ejercitar la facultad de buscar minas, sin necesidad de permiso alguno del
dueo de esos terrenos. Si alguien pone un obstculo, se puede reclamar
ante un juez.
9)Son aquellos en que por ser abiertos y cultivados o por ser cerrados,
cultivados o no, es necesario el permiso escrito del dueo del suelo o de
su poseedor o tenedor para realizar la actividad de examinar e investigar.
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10)
) Ruiz, J., ob. cit., pgs. 84 y 85.
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) "El derecho de poseer bienes en privado no ha sido dado por la ley,
sino por la naturaleza y, por tanto, la autoridad pblica no puede
abolirlo, sino solamente moderar su uso y compaginarlo con el bien comn"
(SS. Len XIII, Rerum Novarum, 33) ; "Ahora bien, cuando el Estado armoniza
la propiedad privada con las necesidades del bien comn, no perjudica a los
poseedores particulares, sino que, por el contrario, les presta un eficaz
apoyo, en cuanto que de ese modo impide vigorosamente que la posesin
privada de los bienes, que el brovidentsimo Autor de la naturaleza dispuso
para sustento de la vida humana, provoque daos intolerables y se precipite
en la ruina; no destruye la propiedad privada, sino que la defiende; no
debilita el dominio particular, sino que lo robustece" (SS. Po XI,
Cuadragsimo anno, 49) .
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) Apreciar si existe una exigencia real y actual de la subsistencia, del
desarrollo integral o del progreso de la Nacin entera o un requerimiento
de soberana en lo econmico, social o cultural, es una cuestin que le
corresponde exclusivamente al legislador y que ste debe calificar en
supuestos ciertos y acreditados, desde que las obligaciones o limitaciones
que el constituyente autoriza imponer proceden solo por va muy
excepcional.
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24
) En el "Convenio Marco de Colaboracin" se acord que ambos ministerios
implementaran actividades conjuntas e individuales con el objetivo de
promover oportunidades para el desarrollo de proyectos ERNC en terrenos
fiscales con potencialidad, que oriente a los inversionistas a ejecutarlos
al ser del mayor inters del Gobierno, para lo cual levantaran catastros
de los bienes fiscales que podran servir para impulsarlos; evaluaran
potenciales energticos de bienes fiscales debidamente identificados;
fomentaran la realizacin de estudios de factibilidad de potenciales
proyectos, entre otras actividades (Clusulas 2a y 3a ).
El Ministerio de Bienes Nacionales se comprometi a reservar tres
zonas de terrenos fiscales para esos fines: dos para proyectos elicos y
una para plantas solares (Clusula 6'), las que se ofreceran a terceros a
travs del procedimiento de propuesta pblica, teniendo en consideracin
los diversos instrumentos de gestin que contempla la normativa legal que
regula la administracin y disposicin de los bienes fiscales (Clusula
7a)
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VI.- Conclusiones.
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