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Direito Penal
__________________________
NDICE
II. Fontes do direito penal....................................................................................3
II. Funes do direito penal..................................................................................4
III. Lei penal......................................................................................................... 5
IV. Interpretao da lei penal.............................................................................23
V. Tempo e lugar do crime...................................................................................6
VI. Princpios do direito penal..............................................................................8
VII. Funcionalismo penal....................................................................................14
VIII. Normas penais em branco (aberta / cega)..................................................18
IX. Leis penais no tempo...................................................................................20
X. Leis penais no espao...................................................................................25
XI. Teoria do crime.............................................................................................28
XII. Sistemas penais.......................................................................................... 30
XIII. Fato tpico................................................................................................... 32
XIV. Teoria do tipo penal....................................................................................42
XV. Iter criminis - fases da persecuo penal....................................................49
XVI. Erro............................................................................................................ 83
XVII. Concurso de pessoas.................................................................................72
XVIII. Prescrio e Decadncia..........................................................................79
XIX. Teoria da pena............................................................................................ 88
XX. Efeitos da condenao................................................................................94
XXI. Aplicao da pena......................................................................................95
XXII. Concurso de crimes.................................................................................105
XXIII. Ao Penal..............................................................................................109
XXIV. Extino da punibilidade........................................................................113
XXV. Crimes em espcie..................................................................................116
I. Conceitos iniciais:
Surge como forma de manuteno da paz social, destinado a estabelecer diretrizes
para tanto. Quando violadas as regras de conduta, surge para o Estado o dever de
aplicar sanes (civis ou penais). Ou seja, na tarefa de controle social, atuam vrios
ramos do Direito, dentre eles o Direito Penal. Quando a conduta atentar contra bem
jurdico especialmente tutelado, merecendo reao mais severa por parte do Estado,
vale-se do direito penal, que se diferencia em razo da consequncia jurdica, por isso
inclusive deve ser utilizado em ultima ratio, com base no princpio da interveno
mnima.
1. Proteo dos bens jurdicos: ainda que como ultima ratio, o direito penal busca
tutelar os bens jurdicos relevantes, em que as demais reas do direito no sejam
suficientes para proteger.
4. Funo simblica: esta funo est presente em toda e qualquer lei, mas que no
produz efeitos externos (reais / concretos). Seus efeitos so produzidos nas mentes,
tanto dos governantes como dos governados.
Para os governantes, transmite a impresso de que "fez algo", enquanto para os
cidados transmite a "falsa tranqilidade" de que que "algo foi feito" para evitar que
algo ruim acontea. Muito comum no direito penal do inimigo (do terror / de
emergncia / hipertrofia do direito penal / inflao legislativa).
7. Reduo da violncia estatal: funo criada por Jesus Maria Silva Sanchez (criador
da teoria das velocidades do direito penal). a funo que se refere ao direito penal
de interveno mnima, porque a imposio de pena, embora legtima, uma
agresso ao cidado. De forma que a lei penal busca inibir a prtica delitiva, de forma
que, em um conceito ideal, no haveria que impor a pena em uma sociedade
equilibrada, que contaria com a reduo da violncia estatal, em razo da diminuio
dos delitos.
III. Lei penal: so classificadas em:
1. Espcies de interpretao:
Obs.: interpretao exofrica - o significado da norma precisa de instrumentos fora
do ordenamento normativo para sua interpretao (ex: erro de tipo tipo definido
pela doutrina, a lei no o define).
Obs. 2: interpretao endofrica o texto normativo interpretado empresta o
sentido para outros textos do ordenamento (ex: interpretao de normas penais em
branco; drogas definido pelo diploma da portaria da Anvisa)
- efeito jurdico:
aplicao da lei vigente no tempo do crime (salvo lei benfica posterior).
anlise da imputabilidade ao tempo da conduta.
aplicabilidade da lei penal mais grave se a vigncia anterior cesso da
continuidade ou permanncia (sum. 711 STF): aplicvel tanto para o crime
permanente como para o continuado. Ocorre quando a lei penal mais grave
entra em vigor durante a prtica do crime, de forma que, se at o ultimo ato
criminoso a lei mais grave j tiver entrado em vigor, deve esta ser aplicada.
O crime permanente, que adota a teoria da fico jurdica, aquele cuja
consumao se prolonga no tempo por vontade do agente, sendo possvel o
flagrante a qualquer tempo, enquanto durar a permanncia (ex: extorso
mediante sequestro - art. 159 CP).
O crime continuado (art. 71 CP) , com base na teoria da fico jurdica, que
torna a pena nica, aumentada de 1/6 a 2/3, quando h a prtica de vrios
crimes com tempo, lugar e modo de execuo semelhantes.
2. Lugar do crime (art. 6 CP): onde ocorreu a ao ou omisso, bem como se produziu
ou deveria produzir-se o resultado - teoria da ubiquidade / mista.
Aplicvel somente aos crimes distncia (= crimes de espao mximo), so aqueles
crimes em que a conduta e o resultado ocorrem em pases diversos. A teoria visa
garantir a soberania dos pases envolvidos, pois se o crime afeta os interesses deles,
todos envolvidos tm interesse na punio.
- pena cumprida no estrangeiro: o fato de todos os pases envolvidos terem interesse
na punio poderia gerar bis in idem, o que vem a ser evitado pela regra do art. 8 CP,
que determina a atenuao ou abatimento da pena cumprida no exterior.
Art. 8: A pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil pelo mesmo
crime, quando diversas, ou nela computada, quando idnticas.
- crimes plurilocais: so os crimes praticados em comarcas diversas, segundo o art. 70
CP, adota-se como regra a teoria do resultado.
excees:
- juizados especiais (art. 63 lei 9.099): teoria da atividade -
competncia determinada pelo lugar em que foi praticada a infrao
penal.
- jri: teoria da atividade. A adoo desta teoria pelo jri uma criao
jurisprudencial, consolidada, no havendo previso expressa a respeito.
O motivo de ter sido adotada esta teoria foi, em primeiro lugar, pela
questo probatria, e logo, porque coaduna com a prpria essncia do
tribunal do jri.
Obs.: crimes de competncia do jri so os crimes contra a vida,
tentados ou consumados, e aqueles eles conexos.
VI. Princpios do direito penal:
- fundamentos do princpio:
a) Jurdico: taxatividade, certeza e determinao. A lei penal deve prescrever
com preciso o contedo mnimo da conduta criminosa, mnimo no sentido de
legitimar os crimes culposos, os tipos penais abertos e as normas penais em
branco, as quais so, essencialmente, uma exceo.
b) Poltico: proteo do ser humano dentro do arbtrio do Estado. A lei
tambm garantia de liberdade do indivduo, somente estando proibido o que
esta tipificado na norma penal. Conforme se extrai deste fundamento, o
princpio da reserva legal um direito fundamental de 1 gerao/dimenso,
como sustentava o autor Franz Von Liszt, o Cdigo Penal a Carta Magna do
criminoso.
c) Democrtico (STF): o STF entende que alm da existncia da norma penal,
ela deve ser aceita pelo povo no mbito criminal.
- medida provisria no direito penal: Existem duas posies, o STF por um lado diz que
possvel sempre que a medida provisria for em favor do ru (ex: medidas
provisrias que aumentavam o prazo de entrega da arma do estatuto do
desarmamento, mantendo atpico o fato por um perodo maior) e de outro lado esta
uma parte da doutrina que entende pela literalidade do art. 62, 1, inc. I, b da CF,
que veda a medida provisria no direito penal, sem mencionar qualquer ressalva.
3. Princpio da alteridade: criado por Claus Roxin, significa dizer que o direito penal
no se preocupa com o comportamento que tem o condo de prejudicar apenas quem
praticou a conduta. a necessidade de intersubjetividade nas relaes penalmente
relevantes, isto , deve ser afetado bem jurdico alheio para que se configure um
crime.
Em razo deste princpio a autoleso no punvel, a mera vontade/cogitao de um
crime tampouco, bem como os estados existenciais (o que a pessoa ) no o so.
- origem do princpio: do direito romano ("de minimus non curat praedor" - o tribunal
no cuida do mnimo), sendo que, na poca, era adstrito ao direito privado. No direito
penal, foi introduzido apenas na dcada de 1970, por Claus Roxin, que defendia que
muito mais do que propriamente um princpio, um fator de poltica criminal, isto , a
aplicao da lei em sintonia com os anseios da coletividade, com os interesses da
sociedade, ou seja, nada mais que um filtro entre a letra da lei e a vontade social.
- requisitos do princpio:
Objetivos (dizem respeito ao fato): requisitos inseparveis um do outro e
conceituados de forma nica, avaliados diretamente no caso concreto.
1. mnima ofensividade da conduta;
2. ausncia de periculosidade social da ao;
3. reduzido grau de reprovabilidade do comportamento;
4. inexpressividade da leso ao bem jurdico.
Subjetivos (dizem respeito ao agente e a vtima):
1. crime praticado por militar: no se aplica o princpio no entendimento do
STF, mesmo que fora do exerccio da funo e sem identificao visual (HC
108.884 no informativo 580). Considera-se que um crime praticado por
militar coloca em risco a credibilidade do Estado.
2. agente reincidente: no STJ prevalece o entendimento que sim, pode ser
aplicado o princpio (HC 163.004, informativo 441), enquanto no STF
prevalece o entendimento contrrio, pela no aplicao do princpio (HC
106.367, informativo 635), com base no fator de poltica criminal, em razo
de a sociedade no desejar a impunidade nestes casos.
3. criminoso habitual: entendimento pacfico pela no aplicao do
princpio, j que a prtica do crime seu meio de subsistncia, de forma
que ao no penalizar nem o mais mnimo, no ser possvel evitar a prtica
reiterada (STJ HC 150.236, informativo 489).
4. importncia do bem para a vtima: a insignificncia relativa sempre de
acordo com a proporcionalidade do valor do bem para a vtima (ex: bicicleta
para auxiliar de pedreiro). Deve-se levar em conta o valor sentimental do
bem, no apenas o econmico (ex: subtrao de "disco de ouro").
- aplicabilidade: aplicvel a todo e qualquer crime que seja com ele compatvel e no
somente aos crimes patrimoniais.
Exemplo 01: descaminho (crime de natureza tributria quando o valor do tributo no
ultrapassa 10 mil reais segundo STJ ou 20 mil segundo o STF)
# cuidar: STF, com base no art. 20 da lei 10.522/01, diz que pode "arquivar sem dar
baixa", isto , pode voltar a cobrar caso seja devido novo valor que a soma ultrapasse
os dez mil
# cuidar 2: o novo entendimento pelas portarias 75/12 e 130/12 do Ministrio da
Fazenda, aumentando para 20 mil a insignificncia para esta lei no est se aplicando
no direito penal, segundo entendimento STJ, com ressalva do entendimento do STF,
que argumentou no sentido de ampliar para 20 mil a insignificncia.
Exemplo 02: crimes patrimoniais, no h um parmetro para o valor econmico,
embora a jurisprudncia do STJ e STF admite aplicao do princpio quando o valor do
bem gira em torno de 20% do salrio mnimo.
- incompatibilidade do princpio:
crimes contra a vida;
contra a dignidade sexual;
crime de furto qualificado:
crime de roubo e demais crimes patrimoniais praticados com violncia ou
grave ameaa;
crimes da lei de drogas (11.343/06) com a ressalva do crime do usurio (art.
28) que o STF, anteriormente contrrio ao princpio da insignificncia neste caso,
por se tratar de crime contra a sade pblica e de perigo abstrato, asseverando
que o crime estaria caracterizado pela simples existncia da substncia qumica,
proferiu deciso no sentido de reconhecer a insignificncia (HC 119.475,
informativo 655), sendo este o nico julgado neste sentido, pela 1 turma.
crimes ambientais: a posio do STF era de no permitir a aplicao do
princpio, pela relevncia penal em razo dos danos ao meio ambiente serem
danos coletividade, no entanto, houve mudana no entendimento, para admitir
tambm nestes crimes, quando de nfima quantidade (ex: 3 peixes em poca de
pesca proibida).
11. Princpio da interveno mnima: com base nele que se constri o direito penal
mnimo. Com origem na Frana, em 1789, com a declarao universal dos direitos do
homem e do cidado, em que se diz que a lei s deve prever as penas estritamente
necessrias. O direito penal s legtimo quando funciona como meio indispensvel
para a proteo do bem jurdico. Em outras palavras, o direito penal s deve ser
utilizado quando o problema no pode ser superado por outros mbitos do direito.
- destinatrios: legislador (fragmentariedade) e operador do direito (subsidiariedade).
Criao do crime quando necessrio e no aplicao, ou aplicao moderada, do
crime tipificado. O princpio da interveno mnima se subdivide nos princpios da
fragmentariedade e subsidiariedade:
fragmentariedade: carter fragmentrio do direito penal, isto , no universo
da ilicitude, apenas alguns fragmentos representam os ilcitos penais. (Ex:
ilcitos administrativos, civis, tributrios - apenas alguns, selecionados, so
ilcitos penais. Lembrando que todo ilcito penal tambm ilcito nos demais
ramos do direito). Esta fragmentariedade diz que o direito penal a ltima
etapa de proteo do bem jurdico (direito penal como ultima ratio).
Obs.: o princpio da insignificncia desdobramento lgico da
fragmentariedade.
- fragmentariedade s avessas: crime que com o passar do tempo se
mostra desnecessrio (ex: adultrio).
subsidiariedade: segundo Nelson Hungria, o direito penal um executor de
reserva, isto , s pode ser aplicado quando o problema no for resolvido por
outras reas do direito, direito penal como ultima ratio.
Fragmentariedade em abstrato e a subsidiariedade em concreto (entendimento
majoritrio e STJ).
2. Caractersticas principais:
- ideia de proteo do bem jurdico: funo garantir a proteo do bem tutelado.
- desapego do formalismo: desapego da tcnica jurdica excessiva (ex: princpio da
insignificncia, adaptao da lei a realidade social), ideia de menos legalismo.
- prevalncia do jurista sobre o legislador: o papel de jurista(operador do direito)
mais importante do que o legislador, porque ele quem efetivamente aplica a lei, o
que nesta viso, to somente um ponto de partida, que no vincula/engessa o
operador do direito.
5. Velocidades do direito penal: teoria desenvolvida por Jesus Maria Silva Sanches, que
diz que o direito penal se desenvolveu sempre em duas velocidades, que nada mais
so que dois blocos distintos de ilcitos penais. Logo, outras velocidades foram se
acrescentando, de autoria de Gunther Jakobs.
a) 1 velocidade (direito penal da priso): direito penal nuclear, um direito penal
mnimo e rgido, se refere aqueles crimes que inevitalmente levam priso (crimes
mais graves). So poucos no ordenamento jurdico, j que muitos admitem penas
alternativas, restritivas de direito (direito penal mnimo) e pe em jogo a liberdade
(direito penal rgido), devendo respeitar rigorosamente todos direitos e garantias
fundamentais do indivduo, razo pela qual o ritmo desta velocidade lento.
b) 2 velocidade (direito penal sem priso): direito penal perifrico, o direito penal
das penas alternativas, dos crimes menos graves, isto , das penas restritivas de
direito e penas de multa. No pe em jogo a liberdade do indivduo, motivo pelo qual
um direito penal rpido, porque permite a flexibilizao de direitos e garantias do
ser humano (ex.: lei 9.099/95 - jecrim, Delegado faz termo circunstanciado em vez de
inqurito, remete ao juizado especial e o resultado pode ser uma transao penal ou
uma pena restritiva de direitos ou multa)
"Pegadinha de concurso": a competncia sempre da justia penal de todas as infraes,
independentemente da velocidade penal, e so processados e julgados pela justia penal.
Questes de concurso:
(1) nem todo criminoso inimigo para Jakobs, alis, dentro da sua teoria, a maioria dos
criminosos no so inimigos, apenas sendo considerados aqueles integrantes de organizaes
criminosas que buscam afrontar o Estado.
(2) para ser inimigo basta que se torne integrante daquela organizao criminosa,
dispensando as "etapas" de cometer crimes, depois ser reincidente e logo ser criminoso
habitual, estas condies no so etapas e uma conduta terrorista, por exemplo, dispensaria
qualquer precedente criminal do indivduo para ser considerado criminoso (ex: tragdia do
Realengo no RJ, sujeito que atirou em crianas na escola sem nunca ter cometido crime
anterior).
(3) regime disciplinar diferenciado (RDD - art. 52, LEP) seria uma manifestao do direito penal
do inimigo? - aplicvel ao preso provisrio ou condenado, no cometimento de falta grave que
cause subverso da ordem, com prazo mximo de 360 dias, no podendo ultrapassar 1/6 da
pena e a cada falta grave pode ser renovado por igual perodo. Comporta no isolamento do
preso (cela individual), o que alguns defendem que viola a integridade fsica do preso, a visita
semanal com agendamento prvio e a visita intima pra duas pessoas, por 2h cada e duas
vezes na semana, banho de sol de apenas 2h dirias (22h na cela).
O STJ j decidiu diversas vezes que no direito penal do inimigo, sendo um regime
constitucional (HC 40.300), em razo do preso no ser um criminoso comum (princpio da
isonomia - tratar os iguais como iguais e os desiguais de forma desigual na medida de sua
desigualdade).
6. Direito de interveno (direito intervencionista): proposta do alemo Winfried
Hassenger, que defende que o direito penal est muito abrangente, suportando uma
carga elevada de problemas sociais, e para deix-lo eficaz seria necessrio uma
reduo do direito penal, para to somente cuidar do "ncleo fundamental", que seria
os crimes de dano e de perigo concreto, contra bens individuais. O direito de
interveno que cuidaria dos demais "crimes", que neste caso, perderiam a
natureza penal, deixando de ser crime e apenas sendo considerados ilcitos
administrativos (=direito administrativo sancionador), que seriam processados e
julgados pela Administrao Pblica, e no pela justia penal.
VII. Normas penais em branco (aberta / cega):
Toda e qualquer lei pode ser revogada, a atividade legislativa irrenuncivel. Assim
como os costumes, as decises judiciais tampouco revogam a lei, ainda que emanada
do STF em sede de controle concentrado, o que ocorre a retirada de eficcia da lei,
no sua revogao.
- cdigo penal militar: art. 2, 2 CPM (apurao da lei penal mais benigna) - vedao
da combinao de leis, devem ser analisadas as leis de forma isolada, cada qual com
suas normas.
6. Lei temporria ou excepcional: a lei temporria aquela feita para viger durante
certo perodo de tempo e a lei excepcional aquela editada para um evento (ex: leis
da copa). Em ambos os casos, mesmo aps no estarem mais vigentes, haver uma
ultratividade das leis penais, ainda que malficas, aplicando-se a lei para todos os
casos praticados durante a sua vigncia, mesmo que esta aplicao ocorra quando a
lei j no estiver mais vigente.
3. Eficcia da lei penal em relao s pessoas: a lei penal se aplica a todos por igual,
no existindo privilgios pessoais, havendo, no entanto, pessoas que em virtude de
suas funes ou em razo de regras internacionais, desfrutam de imunidades. Isso
se trata de mera prerrogativa funcional e no de uma garantia ou privilgio pessoal.
Privilgio (BRASIL NO ADMITE) Prerrogativa
Exceo da lei comum deduzida da
Conjunto de precaues que rodeiam a
situao de superioridade das
funo.
pessoas.
Subjetivo e anterior lei. Objetiva e derivada da lei
Essncia pessoal Anexo qualidade do rgo
Poder frente lei Conduto para que a lei se cumpra
Tpico aristocracias das instituies
Tpico de aristocracias das ordens sociais.
governamentais.
- art. 28 lei 11.343 (drogas): o "crime do usurio", crime de posse para consumo
pessoal.
No h pena prevista que se enquadre nem no conceito de crime, nem no conceito de
contraveno. No cabendo, em nenhuma hiptese, a priso, seja ela flagrante,
temporria, preventiva ou definitiva.
Segundo LFG, em posio que no vingou, afirmou que no se trata nem de um nem
de outro, se tratando o art. 28 de uma infrao penal sui generis, ou seja, do seu
prprio gnero, uma espcie isolada de infrao.
O STF, por sua vez, ao julgar o RE 430.105, estabeleceu que o art. 28 crime, tendo
apenas ocorrido a despenalizao da conduta (restrita pena privativa de
liberdade), j que outras penas esto previstas), de forma que a conduta no foi,
portanto, descriminalizada.
conceito especfico de crime: o art. 28 criou um conceito especfico de crime,
aplicvel exclusivamente a conduta nele descrita, j que se diferencia do
conceito legal genrico (do art. 1 da LICP).
CUIDADOS
1) crime no o "fato tpico, ilcito e culpvel" - o fato no culpvel, o agente que .
O certo : crime o fato tpico e ilcito, praticado por agente culpvel.
2) quem adota a posio tripartida pode ser clssico (ex: Nelson Hungria) ou finalista (ex:
Hans Welzel e Cezar Bittencourt).
CONCLUSES:
todo clssico sempre ser da posio tripartida - motivo: como o dolo e a culpa estavam
na culpabilidade, era necessrio incluir a culpabilidade como elemento do crime, j que na
poca do sistema clssico o dolo e a culpa estavam na culpabilidade, sob pena de
consagrar a responsabilidade penal objetiva (crime sem dolo e sem culpa).
quem finalista pode adotar a posio bipartida ou tripartida - motivo: no finalismo o
dolo e a culpa esto na conduta, no fato tpico, de forma que possvel excluir a
culpabilidade como elemento do crime, bem como trat-la como elemento da aplicao da
pena (consequncia do crime), j que em ambos critrios incluir o dolo ou culpa em um
dos elementos.
todo bipartido ser finalista: mas alguns finalistas adotam o critrio tripartido.
XI. Sistemas penais
3. Sistema finalista: o finalismo surge na Alemanha (1930), por Hans Welzel, na obra
"o novo sistema jurdico penal", onde transfere o dolo e culpa da culpabilidade para a
conduta do fato tpico, e o dolo normativo no sentido de conscincia da
ilicitude, permanece na culpabilidade, se transformando em potencial conscincia da
ilicitude.
- fato tpico: conduta (+ dolo ou culpa), resultado, relao de causalidade e
tipicidade. o fato humano que se amolda com perfeio descrio do tipo penal.
dolo da conduta: um dolo natural, isto , que independe da conscincia da
ilicitude.
- ilicitude: relao de contrariedade entre o fato tpico e o ordenamento jurdico.
- culpabilidade: potencial conscincia da ilicitude.
teoria normativa pura da culpabilidade: assim denominada porque tudo que
tinha de psicolgico (dolo e culpa) foi perdido, j que a culpabilidade deixa de
ter elementos psicolgicos, que passaram a integrar a conduta. Esta teoria se
subdivide em uma teoria extremada e uma teoria limitada, sendo que elas se
diferenciam em razo do tratamento das descriminantes putativas:
a) teoria normativa pura extremada: (ver na parte de ERRO).
b) teoria normativa pura limitada:
Obs.: culpabilidade vazia - culpabilidade do sistema finalista, assim denominada
porque no finalismo a culpabilidade foi esvaziada no tocante aos elementos
psicolgicos (dolo e culpa), que passaram a integrar os elementos da conduta,
restando apenas os elementos normativos da culpabilidade.
OBSERVAES GERAIS
Cdigo Penal brasileiro: na redao original do CP o sistema adotado era o clssico.
Com a reforma da parte geral do CP (pela lei 7209/84), passou a ser adotado o
sistema finalista (se considera como indcio da adoo do finalismo a nova redao do
art. 20, CP, sobre o erro de tipo que exclui o dolo, mas permite a culpa se previsto em
lei, ou seja, o erro sobre o fato tpico - conduta - exclui o dolo, ou seja, o dolo integra a
conduta - fato tpico).
A polmica que ainda subsiste quanto a adoo do critrio bipartido ou tripartido.
Obs.: o Cdigo Penal Militar foi criado e permanece nos termos do sistema clssico.
XII. Fato tpicoart. 225, 3, CF c/c art. 3, p. nico, lei 9.605/98), nos termos do
entendimento do STF.), nos termos do entendimento do STF.
fato atpico: aquele que no se ajusta ao tipo penal.
1. Conceito: tipo penal o modelo genrico e abstrato previsto na lei penal, que
descreve a conduta proibida (tipos incriminadores / legais) ou permitida (tipos
permissivos / justificadores - causas de excluso da ilicitude). Aplicveis
indistintamente todas as pessoas, podem ser tipos incriminadores ou proibidos.
a) tipos incriminadores (legais): descrevem a conduta proibida. Esto previstos na
parte especial do CP e na legislao extravagante.
b) tipos permissivos (justificadores): so as causas de excluso da ilicitude, descrevem
condutas permitidas. Esto previstos, via de regra, na parte geral do CP, se
encontrando excepcionalmente na parte especial do CP (ex: art. 128 - hipteses
aborto permitido), bem como na legislao extravagante.
Cuidar: tipo tipicidade - tipo o modelo de crime apresentado pela lei (art. 121
CP - matar algum), enquanto a tipicidade o juzo de adequao do fato da vida real
com o tipo penal (sujeito atirou em outro, causando a morte). Zaffaroni: tipo a figura
que resulta da imaginao do legislador, enquanto a tipicidade a operao para
analisar se a conduta possui os caracteres imaginados pelo legislador.
- tipo preventivo: o tipo penal que consagra os crimes obstculo (STJ - HC 211.823 -
inf. 493). Em regra, a preparao no punvel, mas o crime obstculo aquele que a
lei incrimina de forma autnoma, atos que representam, por si s, a preparao de
outros delitos. Ou seja, o que seria mero ato preparatrio de outro crime, o legislador
o incrimina de forma autnoma, a fim de obstaculizar a prtica de eventuais crimes
mais graves.
Exemplo: associao criminosa (art. 288 CP), a finalidade cometer outros crimes,
mas a associao em si, que seria a preparao, punida a fim de evitar crimes mais
graves, por isso crime-obstculo.
- taxatividade do crime culposo: por se tratar de uma exceo, o crime s poder ser
considerado culposo se assim for expressamente previsto em lei - hipteses taxativas.
- culpa tolervel: o risco tolervel nada mais do que o risco que se presume possvel,
mas que no torna o agente culpvel, pois inerente atividade.
Exemplo: pilotos de kart, se um deles causar um acidente e levar o outro a bito no
ser responsabilizado.
- resultado mais grave por causo fortuito ou fora maior: no se aplica a qualificadora,
ainda que haja o nexo causal.
2. Exaurimento e tentativa
- exaurimento: o exaurimento no integra o iter criminis, que se encerra na etapa
da consumao, independente do resultado. O exaurimento o conjunto de
resultados ocorridos aps a consumao, e se da nos crimes formais (dispensa o
resultado naturalstico para a consumao, embora possa ocorrer, o crime se consuma
com a conduta). Em outras palavras, o exaurimento a supervenincia do resultado
naturalstico dos crimes formais.
Exemplo: extorso mediante sequestro - se consuma com a privao da liberdade da
vtima, independente do pedido de pagamento, se ocorrer o pagamento, ocorre o
exaurimento.
consequncias: o exaurimento no altera a tipicidade, o crime ser o mesmo,
seja ele exaurido ou no. Todavia, influenciar na dosimetria da pena e poder
consistir em eventual qualificadora ou causa de aumento.
- aplicao / dosimetria da pena: art. 59, caput, CP.
- qualificadora: art. 329, 1, CP
- causa de aumento: art. 317, 1, CP
- "tentativa" qualificada: aquela que contm no seu interior um crime menos grave,
e j consumado. A desistncia voluntria e o arrependimento eficaz se enquadram
aqui, na medida em que o efeito jurdico de ambas a atipicidade do crime
inicialmente desejado, respondendo apenas pelos crimes restantes.
Exemplo: se desistiu do homicdio, mas lesionou a vtima, responde por crime de leso
corporal.
- aplicabilidade: todo qualquer crime que seja com ele compatvel, isto , qualquer
crime que seja realizado sem grave ameaa ou violncia, bastando a existncia de um
dano que possa ser reparado, no se restringindo aos crimes patrimoniais (ex:
peculato doloso).
Obs.: dano moral - sua reparao nos crimes correspondentes autoriza a incidncia do
arrependimento posterior (ex: crimes contra a honra).
- fundamentos do instituto:
proteo da vtima: a vtima vai ter o seu prejuzo reparado.
incentivar o agente a reparar o mal causado: o fato dele se arrepender auxilia
na finalidade da pena (ressocializao e recuperao).
1. Erro sobre elementos do tipo: NO SABE O QUE FAZ - "ACHA QUE EST" (art. 20 CP)
- antigamente chamado de "erro de fato". A expresso "erro de tipo" no est
integralmente adequada, uma criao da doutrina e foi acolhida pela jurisprudncia.
O tipo legal igual ao tipo incriminador.
Teoria limitada do dolo: Para esta teoria, as pessoas que sempre conduziram sua vida de
modo reprovvel encontravam-se em estado de cegueira jurdica e ao realizarem um
injusto penal sem o efetivo conhecimento da proibio, teriam atuado mediante erro de
direito evitvel. Segundo Mezger, este erro de direito evitvel pela elevada censurabilidade
da forma de conduo de vida dessas pessoas deveria gerar a pena por crime doloso, e no
to-somente por crime culposo, como proposto pela Teoria Extremada do Dolo.
fundamental lembrar que esta teoria no alterou o tratamento proposto pela teoria
extremada do dolo quanto ao erro de fato, porque qualquer um pode comet-lo. A cegueira
jurdica se refere apenas ao erro de direito. Os cegos juridicamente teriam potencial
conscincia da ilicitude.
>> Teorias sobre o erro de tipo
Teoria extremada do dolo: dolo normativo. O erro sempre exclui o dolo. Crtica: facilidade
em burlar.
Teoria limitada do dolo: presume-se o dolo quando a alegada ignorncia da ilicitude
decorre da cegueira jurdica ou animosidade com o Direito. Crtica: o erro vencvel s
ser punido se houver crime culposo.
Teoria extremada da culpabilidade: todo erro sobre descriminante erro de proibio.
Teoria limitada da culpabilidade: o erro sobre os pressupostos fticos de uma
descriminante erro de tipo. O erro sobre a existncia ou limites da descriminante erro
de proibio.
Obs.: Bittencourt critica: (1) no permite a legtima defesa; (2) no se pune a participao,
mesmo que saiba do erro; (3) no permite a tentativa.
- erro de tipo acidental: erro que incide sobre as circunstncias ou sobre dados
irrelevantes do crime (qualificadoras, agravantes genricas e causas de aumento),
ressalvado posicionamento do Damsio. Diz-se acidental porque o erro no exclui o
crime, de forma que o agente ir responder pelo delito.
Obs.: resultado previsto como crime culposo for menos grave ou se o crime no
tiver modalidade culposa - deve-se desprezar a regra delineada no art. 74 do Cdigo
Penal. Exemplificativamente, se A efetua disparos de arma de fogo contra B para mat-
lo, mas no o acerta e quebra uma vidraa, a sistemtica do resultado diverso do
pretendido implicaria a absoro da tentativa branca ou incruenta de homicdio pelo dano
culposo. Como o dano no admite a modalidade culposa, a conduta seria atpica. E, ainda
que o legislador tivesse incriminado o dano culposo, tal delito no seria capaz de absorver
o homicdio tentado. Deve ser imputado ao agente, pois, o crime de tentativa de homicdio
doloso.
>> So 06 modalidades do erro de tipo acidental:
erro sobre a pessoa (error in persona): art. 20, 3 CP - agente confunde a
pessoa que queria atingir (vtima virtual), por outra pessoa diversa (vtima real).
Dica: inteno contra pessoa, atinge outra pessoa, PORQUE SE CONFUNDIU
ENTRE ELAS.
Art. 20, 3 - O erro quanto pessoa contra a qual o crime praticado no isenta de pena
teoria da equivalncia
. No se consideram, neste caso, as condies ou qualidades da vtima, seno
as da pessoa contra quem o agente queria praticar o crime.
- efeito jurdico: teoria da equivalncia (= bens jurdicos se equivalem) -
agente responde pelo crime que cometeu, com as caractersticas da
vtima que queria atingir, ignorando-se as caractersticas de quem
atingiu.
Exemplo: queria matar seu pai e o confundiu com outra pessoa, ir
responder pelo homicdio, como se tivesse matado o pai, com as
qualificadoras, causas de aumento ou diminuio correspondentes.
Obs.: no plano da tipicidade o erro sobre a pessoa irrelevante (a
conduta descrita na norma penal foi praticada), mas na aplicao da
pena o erro ir gerar efeitos.
erro sobre o objeto: = objeto material do crime; tambm chamado de erro
sobre a coisa. Significa dizer que o agente queria praticar o crime contra um
objeto/ coisa, mas terminou praticando contra coisa diversa.
Dica: inteno contra coisa, atinge outra coisa.
Exemplo: agente queria furtar um rolex e achava que o da vitrine era original,
mas era apenas uma rplica. O patrimnio atingido, independente de ser
original ou rplica, de o prejuzo ser maior ou menor para o comerciante, o
crime ocorreu.
Obs.: princpio da insignificncia - possvel que seja aplicado nestes casos,
quando ausente a tipicidade material (prejuzo).
erro sobre a qualificadora: o agente desconhece a presena da qualificadora.
O erro sobre a qualificadora irrelevante, exclui-se a qualificadora, mas o crime
se mantm na sua modalidade fundamental, de forma que o agente ir
responder pelo crime simples, sem a incidncia da qualificadora.
erro sobre o nexo causal (aberratio causae): o agente pratica uma conduta
e acredita ter alcanado o resultado desejado. Em seguida, pratica uma nova
conduta, com finalidade diversa, e posteriormente se descobre que foi a
segunda conduta que levou a consumao da primeira.
Dica: inteno contra pessoa, atinge AQUELA pessoa, mas o crime ocorre por
nexo diverso do aquele pretendido (pode ser por um ato ou pluralidade de
atos).
Exemplo: dispara contra uma pessoa (finalidade de matar) - acha que matou
mas estava desmaiada; enterra o corpo (finalidade de esconder o cadver), e
por ter enterrado viva que se consumou o delito de homicdio, pela asfixia. O
nexo visado era que morresse pelo tiro da arma, mas o nexo real a asfixia.
- efeito jurdico: o agente ir responder pelo crime consumado, sendo
que a segunda conduta ser englobada pela primeira. Se considera o
nexo real para que o agente responda pelo crime, ou seja, no exemplo
anterior, responde pelo homicdio por asfixia, o que pode gerar uma
qualificadora (doutrina majoritria).
Quanto s qualificadoras, o MP entende que devem ser consideradas as
qualificadoras que efetivamente causaram o resultado (ex: asfixia por ter
enterrado vivo); enquanto para a Defensoria, entende-se que a
qualificadora no era desejada, no havia dolo quanto qualificadora,
motivo pelo qual deve ser afastada.
erro na execuo (aberratio ictus): a aberrao no ataque (art. 73 CP) -
falha na execuo. O crime no se altera, apenas as pessoas envolvidas so
diversas.
Dica: inteno contra pessoa, atinge outra pessoa POR FALHA NA EXECUO.
Art. 73. Quando, por acidente ou erro no uso dos meios de execuo, o agente, ao invs de
atingir a pessoa que pretendia ofender, atinge pessoa diversa, responde como se tivesse
praticado o crime contra aquela, atendendo-se ao disposto no 3 do art. 20 deste Cdigo.
No caso de ser tambm atingida a pessoa que o agente pretendia ofender, aplica-se a regra
do art. 70 deste Cdigo.
Obs.: erro na execuo erro sobre a pessoa: no erro sobre a pessoa h uma
confuso quanto a identidade de quem se quer atingir, enquanto no erro na
execuo a outra pessoa s atingida por falha no meio de execuo
(empurrado na hora de atirar, tremeu a mo, tropeou, errou a mira). Ademais,
no erro na execuo existem 03 pessoas envolvidas, j que a vtima virtual
corre perigo, diferente do que ocorre no erro sobre a pessoa, em que a vtima
no corre perigo.
- efeito jurdico: a depender do resultado, poder responder:
unidade simples / resultado nico: atinge somente a pessoa
diversa da desejada. Agente responde pelo crime que cometeu,
com as caractersticas da vtima que queria atingir, ignorando-se
as caractersticas de quem atingiu.
unidade complexa / resultado duplo: resultado duplo: atinge a
pessoa desejada, juntamente com a pessoa diversa. Em atingindo
ambas, responder em concurso formal pelos dois crimes, ttulo
de culpa quanto a vtima que no visava atingir.
Obs.: imprescindvel para caracterizar o resultado duplo que o
segundo crime seja culposo, caso contrrio responder por ambos
os crimes em concurso material.
erro no resultado / resultado diverso do pretendido (aberratio delicti /
criminis): o agente queria praticar um crime, mas pratica outro diverso do
pretendido (art. 74 CP). A inteno deve ser sempre contra coisa e, por erro,
se atingir pessoa, a recproca no verdadeira.
Obs.: se queria atingir pessoa e atinge coisa, responde pela tentativa do crime
contra a pessoa, diferente do que ocorre no aberratio criminis, pois aqui, ao
querer atingir a coisa e atingir pessoa, responde apenas por culpa no resultado
(e dolo contra a coisa se for tambm atingida esta).
Dica: inteno contra coisa, atinge pessoa.
Art. 74. Fora dos casos do artigo anterior, quando, por acidente ou erro na execuo do
crime, sobrevm resultado diverso do pretendido, o agente responde por culpa, se o fato
previsto como crime culposo; se ocorre tambm o resultado pretendido, aplica-se a regra do
art. 70 deste Cdigo.
Exemplo: queria praticar crime de dano, atira uma pedra contra um vidro, erra
o vidro e acerta a cabea de uma pessoa - responde por leso corporal culposa.
Lembrando que o crime de dano, caso fosse o crime que ocorre fora do
pretendido, no poderia ser imputado porque no admite modalidade culposa.
- efeito jurdico: depender do resultado e segue a mesma forma do
aberratio ictus, se o crime tiver resultado nico responde pelo crime que
cometeu, ttulo de culpa, se tiver resultado duplo responde por ambos,
em concurso formal, e ttulo de culpa no segundo e dolo no primeiro.
Obs.: o aberratio causae, ictus e delicti so chamados crimes aberrantes.
2. Erro sobre a ilicitude do fato (erro de proibio): SABE O QUE EST FAZENDO, MAS
NO SABE QUE ILCITO = "ACHA QUE PODE" (art. 21 CP) - chamado anteriormente
de "erro de direito". A expresso erro de proibio uma criao doutrinria aceita
pela jurisprudncia.
Art. 21. O desconhecimento da lei inescusvel. O erro sobre a ilicitude do fato, se
inevitvel, isenta de pena; se evitvel, poder diminu-la de um sexto a um tero.
Pargrafo nico. Considera-se evitvel o erro se o agente atua ou se omite sem a
conscincia da ilicitude do fato, quando lhe era possvel, nas circunstncias, ter ou atingir
essa conscincia.
O desconhecimento da lei inescusvel, pois parte do pressuposto de que uma vez
publicada a lei, todas as pessoas tem o conhecimento de todas elas - presuno
absoluta em razo de segurana jurdica. Ainda assim, o desconhecimento da lei
produz 02 efeitos na rbita do direito penal:
- atenuao da pena: prevista como atenuante genrica (art. 65, II, CP).
- perdo judicial: autorizado nas contravenes penais em que se alega o
desconhecimento da lei (art. 8 lei contravenes penais).
No erro de proibio, o agente conhece a lei, at porque seu desconhecimento
inescusvel, mas ignora o carter ilcito do fato (= contedo da lei). Ou seja, sabe que
a lei existe, mas no sabe que seu comportamento se enquadra naquela lei.
Exemplo: a pessoa sabe que necessrio CNH para dirigir, mas acha que comprar
uma CNH no prprio DETRAN lcito.
- espcies de erro de proibio: com base no perfil subjetivo do agente, como critrio
de diferenciao o juzo profano (comum), o erro pode ser:
escusvel/ inevitvel: o erro que, mesmo se tivesse se esforado no caso
concreto, erraria, de acordo com as suas condies pessoais, diante do juzo de
valorao daquela pessoa.
- efeito jurdico: exclui a culpabilidade e, portanto, isenta de pena. Isso
porque elimina o elemento da potencial conscincia da ilicitude da
culpabilidade.
inescusvel/ evitvel: evitvel aquele erro em que o agente poderia ter
obtido a conscincia da ilicitude e evitado o erro ("quando lhe era possvel, nas
circunstncias, ter ou atingir essa conscincia" - art. 21, p. nico, CP).
Exemplo (STJ): casa de prostituio - basta se esforar para perceber que
ilcita, mesmo que existam vrias e at com propagandas espalhadas.
- efeito jurdico: reduz a pena de 1/6 a 1/3 (causa de diminuio - 3
fase), no isenta de pena, nem exclui a culpabilidade.
Questo de concurso: existe alguma situao em que o erro de proibio tratado como
erro de tipo? - sim, o caso do art. 153 (divulgao de segredo), onde a justa causa, que
seria concernente a ilicitude do fato, foi colocada como elemento do tipo, de forma que se
ocorrer erro na justa causa, a ilicitude do fato que agora integra o tipo penal, caracteriza o
erro de tipo, quando via de regra caracterizaria o erro de proibio.
3. Erro de subsuno: erro de criao doutrinria, sem previso legal, onde o agente
sabe o que faz (por isso no pode ser erro de tipo) e sabe que ilcito (por isso no
pode ser erro de proibio), mas o agente decifra equivocadamente o sentido jurdico
do seu comportamento.
Exemplo: falsificar cheque, mas sem saber que equiparado a documento pblico.
- consequncias: no exclui o dolo nem a culpa, no isenta o agente de pena,
respondendo pelo crime, mas podendo o erro servir como atenuante.
4. Erro determinado por terceiro (art. 20, 3 CP): um erro induzido, diferente do
erro de tipo onde o agente erra por conta prpria, havendo portanto a figura do
agente provocador do erro e o agente provocado a errar.
Exemplo: mdico com a inteno de matar o paciente induz a enfermeira a erro,
fazendo com que ela aplique dose letal no paciente.
- consequncias: no caso do exemplo anterior, o mdico responde pelo homicdio
doloso e a enfermeira, se foi negligente na sua conduta (por ex, deixou de verificar se
a dose era adequada) responder ento por homicdio culposo.
- natureza jurdica: art. 107, IV, CP - causa de extino da punibilidade (do FATO e no
do agente).
A prescrio no exclui o crime, que permanece intacto, acarretando apenas na
perda do direito de punir do Estado. A punibilidade no elemento do crime e sim
consequncia deste (efeito reflexo).
Considerando isso, o crime no prescreve, o que prescreve a pena do crime.
4. TABELA DE DIFERENCIAO:
Prescrio: Decadncia:
- pode ocorrer em qualquer crime, - pode ocorrer nos crimes de ao
salvo naqueles dispostos na CF como privada ou de ao pblica
imprescritveis. condicionada representao.
- pode ocorrer a qualquer tempo - apenas pode ocorrer antes da ao
(antes, durante ou aps a ao penal). penal.
- atinge diretamente o direito de punir - atinge diretamente o direito de ao
do Estado. e, indiretamente, o direito de punir
(sem ao o Estado no pode punir).
INTENSIVO II
2. Finalidades da pena:
- teoria absoluta (= finalidade retributiva): tem como objetivo o "castigo", a
finalidade da pena consiste exclusivamente em punir, que consideram a pena
um mal justo frente ao crime praticado. Defendida por Kant e Hegel.
A crtica esta teoria de que a pena serve apenas como mero instrumento de
vingana, sem qualquer utilidade prtica, isso porque o Estado no se preocupa
com a ressocializao do preso, exemplo da pena de morte, que visa a punio
pelo delito e pouco se importa com a pessoa do acusado.
Obs.: exemplo de Kant da ilha em que um indivduo furta comida dos demais e
no trabalha, mas se a ilha fosse ser alagada e o preso corresse risco de morrer,
Kant defendia que ou se matava o preso ou deixava-se l para morrer, porque a
pena deve ser integralmente cumprida.
- teoria relativa (= finalidade preventiva): tem o objetivo de evitar novos crimes.
O Estado tem por finalidade punir para prevenir que novos crimes sejam
cometidos.
preveno geral: aquela que se dirige coletividade. Em outras
palavras, o Estado pune para evitar a prtica de outros crimes pelos
demais membros da sociedade ("dar exemplo para os demais").
- positiva: a reafirmao do direito penal.
Exemplo: em um local tranquilo, ao ocorrer um crime, instala-se o
medo, no momento em que aquele criminoso punido, reinstaura-
se a tranquilidade (cicatriz ao "ferimento" causado ao direito pelo
crime).
- negativa: a "intimidao coletiva", desenvolvida pelo alemo
Feuerbach na "teoria da coao psicolgica", ou seja, o Estado
busca amedrontar os demais membros da sociedade. Se trata de
uma defesa ao direito penal do terror (hipertrofia do direito penal).
A crtica esta preveno de que ela permite uma
instrumentalizao do condenado, ou seja, o criminoso o objeto
da intimao sociedade, violando-se a dignidade humana, j que
o ser humano estaria sendo utilizado como meio, como
instrumento, sendo que o ser humano deve sempre ser um fim e
nunca um meio.
preveno especial: aquela que se dirige ao prprio agente criminoso,
ou seja, o Estado pune para que ele no volte a delinquir ("dar uma
lio").
- positiva (mxima): a ressocializao, o objetivo mximo,
idealizado, em que o Estado busca preparar o condenado ao retorno
vida em sociedade. Alguns penalistas dizem que, j que este
objetivo utpico, deve ser interpretado de forma que a pena deve
ser no dessocializadora, isto , j que a pena no vai "curar" o
condenado, que tampouco funcione como "escola do crime", de
forma que no marginalize ainda mais o condenado (Anabela
Miranda Rodrigues).
- negativa (mnima): consiste unicamente em evitar a reincidncia.
Se com a punio o Estado atingir este objetivo de preveno,
suficiente, o mnimo.
Exemplo: campanhas das PRD para evitar a reincidncia, pois
quando o condenado cumpria uma PRD em vez de PPL, tinha uma
resposta melhor quanto no praticar futuros delitos.
5. Abolicionismo penal: embora no aplicvel na prtica, por ser visto como uma
utopia (Luigi Ferrajoli). Se trata de um movimento crtico, surgido na Holanda
(Louk Hulsman) e Noruega (Nils Christie e Thomas Mathiesen), hoje defendido
especialmente por Zaffaroni (obra: "em busca das penas perdidas"), que vai
contra a legitimidade do direito penal e as instituies responsveis pela
aplicao deste direito, defendendo a descriminalizao de diversas condutas
hoje consideradas criminosas, bem como a despenalizao dos crimes restantes,
para que se retire a PPL e se apliquem penas alternativas.
Para esta teoria, a sociedade capaz de enfrentar a criminalidade sem o direito
penal, ou seja, a sociedade no ir se sucumbir a prtica dos crimes, exemplo
dos diversos crimes que integram as cifras negras do direito penal.
Obs.: direito penal subterrneo - crimes praticados com o arbtrio de agentes
pblicos, exemplo dos crimes de extermnio praticados por agentes pblicos
("crimes que desaparecem" - ex: matar todos mendigos da rua X, todos fingem
que investigam, arquivam-se os inquritos).
Cifras do direito penal:
(a) cifras negras do direito penal - so aqueles crimes efetivamente praticados, porm,
desconhecidos pelo estado (ex: pessoa vtima de furto que nem leva ao conhecimento do
estado a prtica do crime).
(b) cifras douradas - dizem respeito aos crimes econmicos, financeiros, tributrios, so
os crimes praticados por quem tem um elevado poder econmico.
(c) cifras verdes - dizem respeito aos crimes ambientais.
(d) cifras rosas - relacionadas aos crimes de homofobia.
- converso da pena (PPL, PRD) em MS: art. 183 LEP possvel, desde que
sobrevenha doena mental definitiva, que deve ser atestada por percia
mdica e que tem como prazo mximo o prazo correspondente ao tempo
restante da pena aplicada (STJ).
Obs.: doena mental transitria haver o tratamento enquanto for
necessrio e logo o agente retorna para o cumprimento da pena (art. 41 CP)
XIX. Efeitos da condenao: partindo do pressuposto que h o transito em
julgado da deciso condenatria, os efeitos da condenao so as consequncias
dela decorrentes.
Obs.: MS para inimputvel deciso absolutria (absolvio impropria) = no
produz efeitos da condenao, porque no se trata de deciso condenatria.
4. Penas alternativas:
- pena de multa: uma espcie de pena alternativa, correspondente uma
sano penal de natureza patrimonial, consistente no recolhimento de
determinada soma em dinheiro em favor do fundo penitencirio nacional.
Obs.: recolhimento de multa em favor do fundo penitencirio estadual - as
multas impostas pela justia estadual, se houver fundo estadual e assim sendo
determinado pelo juiz, podero ser recolhidas ao fundo estadual. As multas
impostas pela justia federal so obrigatoriamente em favor do fundo nacional.
sistema do "dias-multa": o CP brasileiro no aponta o valor da pena de
multa, em homenagem ao princpio da individualizao da pena, e
tambm em razo da inflao, se limitando a prever sua incidncia e
fornecendo elementos para o seu clculo. A pena de multa segue o
sistema bifsico (art. 49 CP).
pagamento voluntrio da multa: para que seja voluntrio, o pagamento
da multa deve ser feito no prazo de 10 dias aps o trnsito em julgado da
condenao (art. 50, caput, CP). No entanto, aps transitar em julgado, o
juiz deve determinar a liquidao da pena de multa (aferir o valor exato -
contadoria judicial) e logo intimar o ru para o pagamento.
Obs.: centavos - so desprezadas as fraes de real, vedado o
arredondamento, simplesmente se excluindo os centavos do valor final.
Obs. 2: parcelamento da multa - deve ser requerido pelo ru, e o
magistrado deve aplicar parcelas iguais e sucessivas. Embora no haja
limite expresso do nmero de parcelas, utiliza-se do critrio da
proporcionalidade e razoabilidade.
Obs. 3: desconto em folha de pagamento - possvel que a multa
seja descontada, no valor mximo de 1/4 do salrio, e mnimo de 1/10.
pagamento forado (execuo da multa): a pena essencialmente de
multa jamais poder ser convertida em PPL (art. 51 CP - modificado pela
lei 9.268/96), cabendo apenas sua execuo como dvida de valor.
Obs.: quando a PPL foi substituda em multa, e ento no paga, possvel
a reconverso em PPL, isso porque a pena era originariamente uma PPL
(art. 60, 2, CP).
- natureza jurdica da multa executada: quando a pena de multa
cobrada como dvida de valor, a multa perde seu carter de
pena (info 307 STJ). Todavia, h decises no prprio STJ que so
contrrias a esse entendimento, no sentido de que mantm seu
carter de pena, ainda que cobrada como dvida de valor, sendo
esta a posio majoritria da doutrina, que defende o carter
constitucional da multa como pena, no cabendo ao CP alterar este
status.
Obs.: a pena de multa no pode ultrapassar a pessoa do
condenado.
Obs. 2: para que seja cobrada, o juiz extrai uma certido do valor
da pena de multa, para que este valor seja inscrito na dvida
ativa, de forma que caber Fazenda Pblica, na vara das
execues fiscais, cobrar a pena de multa imposta (STJ). A multa
no ser executada pelo MP, nem ser nas varas das execues
penais, cabendo fazenda pblica, nas varas das execues
fiscais, nas comarcas em que existirem (esfera cvel).
pena de multa e HC: sum. 693 STF - no cabe HC contra deciso
condenatria pena de multa, ou relativa a processo em curso por
infrao penal a que a pena pecuniria seja a nica cominada.
Concluso: o HC pressupe risco liberdade de locomoo e, levando em
considerao que a multa no poder ser convertida em PPL, no h nem
poder haver qualquer risco liberdade do agente, no servindo o HC
para discusso da pena de multa.
- espcies de reincidncia:
real ou ficta:
- real (prpria / verdadeira): o agente prtica um novo crime depois
de ter cumprido integralmente a pena resultante da condenao
anterior.
- ficta (presumida / falsa / imprpria): adotada pelo CP brasileiro,
quando o agente prtica o novo crime depois de ter sido condenado
definitivamente por um crime anterior, independente do trmino do
cumprimento daquela pena.
genrica ou especfica:
- genrica: quando o crime anterior diverso do novo crime.
- especfica: quando os crimes so idnticos, isto , previstos no
mesmo tipo penal.
Obs.: o CP no faz, via de regra, diferena entre a reincidncia
genrica ou especfica, com a devida ressalva da hiptese do art.
44, 3, CP e art. 83, V, CP.
- natureza do crime anterior e reincidncia: via de regra, qualquer crime com
condenao definitiva capaz de caracterizar a reincidncia (lembrando que
contraveno anterior no enseja a reincidncia). Todavia, no se consideram os
crimes militares prprios ou polticos para fins de reincidncia quando
combinado com crime comum, ou seja, se praticado um crime nestas condies,
ainda que haja condenao definitiva, se for praticado um novo crime, desta vez
comum, o agente ser primrio (art. 64, II, CP).
Obs.: crimes militares prprios - so aqueles previstos exclusivamente no
CPM, exemplo da desero, desrespeito, revolta etc.
cuidar 01: imprprio seria se o crime fosse previsto tanto no CP como no CPM,
ou s no CP mas praticado por agente na condio de militar.
cuidar 02: reincidncia em crime militar prprio - se ambos crimes forem
militares prprios, haver a reincidncia entre eles (art. 71 CPM)
Obs. 2: crimes polticos - todo aquele com motivao poltica, de ofender a
estrutura do estado, previstos na lei de segurana nacional (lei 7.170/83).
- constitucionalidade da reincidncia: a defensoria questionou a
constitucionalidade da reincidncia, argumentando se tratar de uma hiptese de
direito penal do autor, alm de ser bis in idem, uma vez que j cumpriu a pena
do crime anterior, e ser ainda penalizado por este crime quando for
sentenciada a pena no crime posterior.
O STF (info 700 STF - RE 453.000/RS), entendeu, de forma unnime, que a
reincidncia constitucional, justificando que 02 das finalidades da pena no
so cumpridas quando o agente reincidente (finalidade retributiva e preveno
especial negativa), isso porque a retributiva visa impor uma sano que deveria
"dar medo", enquanto a preveno especial negativa objetiva inibir a
reincidncia, de forma que, ao no ter atingido tais finalidades, justo que a
pena deva ser maior, caracterizando-se um direito penal do fato, j que o que se
pune o novo crime, no se pune pela condenao anterior, se pune porque o
agente praticou novo fato, que indica a falha das finalidades da pena.
XXI. Concurso de crimesdois ou mais crimes..
>> unidade ou pluralidade de condutas + pluralidade de crimes.
- sistema da exasperao: o juiz aplica apenas uma das penas dos crimes
praticados, aumentada de determinado percentual (pena mais grave + aumento
percentual). o sistema adotado no concurso formal prprio e no crime
continuado.
- sistema da absoro: o juiz aplica somente a pena do crime mais grave, que
absorve todas as demais. um sistema sem previso legal, adotado pela
jurisprudncia, em especial para os crimes do Dec. Lei 7.661/45 (antiga lei de
falncias).
Obs.: pela antiga lei de falncias, mesmo que o empresrio tenha praticado
vrios crimes, aplicava-se apenas a do crime mais grave.
Obs. 2: pela atual lei de falncias (lei 11.101/05) ainda no h jurisprudncia
definitiva, embora se entenda que a tendncia seja de manter o sistema da
absoro.
XXII. Ao Penalart. 100 a 106 CP. o direito de exigir do Estado a aplicao
do direito penal objetivo em face do indivduo envolvido em um fato tipificado
em lei como infrao penal.ado em lei como infrao penal.
Ao pblica e de iniciativa privada
Art. 100 - A ao penal pblica, salvo quando a lei expressamente a declara
privativa do ofendido.
1 - A ao pblica promovida pelo Ministrio Pblico, dependendo, quando
a lei o exige, de representao do ofendido ou de requisio do Ministro da Justia.
2 - A ao de iniciativa privada promovida mediante queixa do ofendido ou
de quem tenha qualidade para represent-lo.
3 - A ao de iniciativa privada pode intentar-se nos crimes de ao pblica, se o
Ministrio Pblico no oferece denncia no prazo legal.
4 - No caso de morte do ofendido ou de ter sido declarado ausente por deciso
judicial, o direito de oferecer queixa ou de prosseguir na ao passa ao cnjuge,
ascendente, descendente ou irmo.
A ao penal no crime complexo
Art. 101 - Quando a lei considera como elemento ou circunstncias do tipo legal
fatos que, por si mesmos, constituem crimes, cabe ao pblica em relao quele,
desde que, em relao a qualquer destes, se deva proceder por iniciativa do
Ministrio Pblico.
Irretratabilidade da representao
Art. 102 - A representao ser irretratvel depois de oferecida a denncia.
Oferecida = protocolada
Decadncia do direito de queixa ou de representao
Art. 103 - Salvo disposio expressa em contrrio, o ofendido decai do direito de
queixa ou de representao se no o exerce dentro do prazo de 6 (seis)
meses, contado do dia em que veio a saber quem o autor do crime, ou, no
caso do 3 do art. 100 deste Cdigo, do dia em que se esgota o prazo para
oferecimento da denncia.
Renncia expressa ou tcita do direito de queixa
Art. 104 - O direito de queixa no pode ser exercido quando renunciado expressa ou
tacitamente.
Pargrafo nico - Importa renncia tcita ao direito de queixa a prtica de ato
incompatvel com a vontade de exerc-lo; no a implica, todavia, o fato de receber o
ofendido a indenizao do dano causado pelo crime.
Perdo do ofendido
Art. 105 - O perdo do ofendido, nos crimes em que somente se procede mediante
queixa, obsta ao prosseguimento da ao.
Art. 106 - O perdo, no processo ou fora dele, expresso ou tcito:
I - se concedido a qualquer dos querelados, a todos aproveita;
II - se concedido por um dos ofendidos, no prejudica o direito dos outros;
III - se o querelado o recusa, no produz efeito.
1 - Perdo tcito o que resulta da prtica de ato incompatvel com a
vontade de prosseguir na ao. Renncia antes da denncia ou queixa e perdo durante
o curso do processo.
2 - No admissvel o perdo depois que passa em julgado a sentena
condenatria.
- furto: art. 155 CP - tendo como objeto material a "coisa alheia mvel", um
crime de ao penal pblica incondicionada, que tem como bem jurdico tutelado
a propriedade e a posse legtima de um bem.
Art. 155. Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
1 - A pena aumenta-se de um tero, se o crime praticado durante o repouso
noturno.
2 - Se o criminoso primrio, e de pequeno valor a coisa furtada, o juiz pode
substituir a pena de recluso pela de deteno, diminu-la de um a dois teros, ou
aplicar somente a pena de multa.
3 - Equipara-se coisa mvel a energia eltrica ou qualquer outra que tenha valor
econmico.
Furto qualificado
4 - A pena de recluso de dois a oito anos, e multa, se o crime cometido:
I - com destruio ou rompimento de obstculo subtrao da coisa;
II - com abuso de confiana, ou mediante fraude, escalada ou destreza;
III - com emprego de chave falsa;
IV - mediante concurso de duas ou mais pessoas.
5 - A pena de recluso de trs a oito anos, se a subtrao for de veculo
automotor que venha a ser transportado para outro Estado ou para o exterior.
(a) furto simples (caput): crime de potencial ofensivo mdio, visando
reforar a proteo propriedade, assim como a posse legtima que, em
homenagem ao princpio da fragmentariedade, o direito penal ultima
ratio, e a proteo a estes bens jurdicos, em primeiro lugar, j existe na
esfera cvel.
Obs.: deteno no integra o patrimnio - tanto que no se
transmite, seja inter vivos ou causa mortis (deteno = usar coisa alheia em
nome prprio), exemplo do frentista do posto de gasolina que utiliza o
uniforme do posto, se for furtado, o prejuzo do posto e no dele.
Obs. 2: consentimento posterior - no exclui o crime. O patrimnio at
bem jurdico disponvel, mas o furto crime de ao pblica incondicionada,
ou seja, independe da vontade da vtima, o que extremamente criticado
pela doutrina e vrios so os projetos de mudana para ao condicionada,
pois j que o patrimnio bem disponvel, deveria depender da vontade da
vtima.
- objeto material do crime: "coisa alheia mvel" - a coisa um
objeto, um bem, que mvel porque pode ser apreendido e
levado/transportado para outro local (interpretao no sentido real
e no jurdico, ou seja, mvel porque da para "mexer", pegar e
levar pra outro lugar, no se aplicando aos bens mveis ou imveis
por equiparao, pois este seria o sentido jurdico, como ocorre com
a rvore, que no sentido jurdico imvel quando plantada, mas no
sentido real possvel retirar e transportar).
Observaes gerais:
(1) furto de partes do corpo: o furto no inclui a pessoa humana, que
poder ser objeto dos crimes de sequestro, subtrao de incapaz, etc.,
mas possvel o furto das partes do corpo (ex: cabelo, dentes, etc).
(2) subtrao de rgos do corpo - no furto, se tratando de leso
corporal, que pode ser grave ou gravssima, a depender da debilidade ou
perda do membro, sentido ou funo, ou at eventual crime de homicdio,
a depender do dolo.
(3) instrumentos ligados ao corpo humano (ex: perna mecnica,
dente de ouro) - constituem o crime de furto.
(4) subtrao de cadver - via de regra no caracteriza o crime de furto,
se tratando do crime do art. 211 CP (contra o respeito aos mortos), mas se
o cadver for da propriedade de algum e tiver valor econmico,
haver o crime de furto (ex: cadver da faculdade medicina).
(5) res nullius - a coisa de ningum, que no caracteriza crime de
furto, pois no tem nunca teve dono (ex: cachorro de rua)
(6) res derelicta - a coisa abandonada, ou seja, que tinha dono mas
no tem mais (ex: sof no lixo, televiso na calada), que tampouco
caracteriza o crime de furto - art. 1.263 CC.
(7) coisa perdida: tampouco configura furto, mas sim de apropriao
de coisa achada (art. 169, p. nico, II, CP), sendo que s se considera
perdida quando estiver em local pblico ou de uso pblico.
(8) coisas de uso comum: so aquelas que pertencem a todas as
pessoas, indistintamente (ex: ar, gua do rios, etc.) - no podem ser objeto
de furto, mas quando forem explorados e ento separados da
origem, possvel o crime de furto (ex: ar comprimido em cilindro, gua
mineral - foram explorados e configuram o bem de uso comum separado
da sua origem).
(9) bem imvel: esta excludo expressamente, no podendo ser objeto de
furto, pois no pode ser apreendido e transportado.
(10) semoventes e animais em geral: quando possuem dono, podem
ser objeto do furto (semoventes so os animais de rebanho).
cuidar: abigeato (= furto de gado).
cuidar: animais de estimao - podem ser objeto do crime de extorso
(art. 158 CP), quando o dolo for da vantagem econmica.
(11) estado de necessidade estado de preciso - no caso do estado
de necessidade no h crime (ex: furto famlico), no se confunde com a
dificuldade econmica, que o estado de preciso, j que neste caso h o
crime de furto (ex: furta a bolacha mais cara, mas poderia ter comprado a
mais barata).
- receptao: art. 180 CP - o nico crime patrimonial que admite tanto a forma
culposa como dolosa, de potencial ofensivo mdio (= pena mnima de 01 ano),
permitindo a suspenso condicional do processo, alm de ser acessrio ("crime
de fuso" / "parasitrio" - depende da prtica de um crime anterior, no se
admite contraveno anterior para caracterizao do crime), que se subdivide
em outras modalidades:
Obs.: potencial ofensivo - crime de mnimo potencial ofensivo aquele que
no admite a PPL (ex: art. 28 lei drogas), diferente do crime de menor
potencial ofensivo, que aquele com pena mxima de at 2 anos. Por outro
lado, o crime de mximo potencial ofensivo, so aqueles que a CF
determina o tratamento mais rgido (art. 5, XLII, XLIII XLIV CF - hediondos,
equiparados "TTT" e imprescritveis), diferente do elevado potencial ofensivo,
que no admite nenhum dos benefcios da lei 9.099/95.
Obs. 2: outros crimes parasitrios - favorecimento pessoal (art. 348 CP),
favorecimento real (art. 349 CP), uso documento falso (teve a falsificao
anterior), lavagem dinheiro (a origem ilcita).
Obs. 3: principal diligncia para configurao do crime - prova do crime
anterior, necessria a demonstrao da origem criminosa do bem.
Obs. 4: autonomia da receptao - o que se extrai do 4, na medida em que
punvel a receptao, independente de ter ou no sido punido o responsvel
pelo crime anterior. Ou seja, embora dependa da existncia de um crime
anterior, no depende da condenao do responsvel por quele, nem de sua
identificao (autonomia relativa).
cuidar: crime anterior no precisa ser contra o patrimnio, podendo ser de
qualquer natureza, mesmo que a receptao sempre seja contra o patrimnio
(ex: peculato e depois a receptao; pirataria e receptao).
Obs. 5: objeto material - coisa produto de crime, ou seja, se for produto de
contraveno penal no haver receptao. Entendendo-se que a coisa deve ser
alheia, e mvel (imvel segundo alguns autores como Fragoso, enquanto
Nelson Hungria no admitia - STF entendeu por no admitir, porque o crime
depende do deslocamento do bem).
Obs. 6: tipo misto alternativo (crime de ao mltipla / de contedo varivel):
so vrios os ncleos do tipo, bastando a incidncia de um deles para que se
configure o delito, sendo que a prtica de mais de um dos ncleos contra o
mesmo objeto, crime nico.
Obs. 7: proveito econmico - seja para o autor da receptao ou para o
terceiro que se beneficie desta, o que se visa com o crime o proveito
econmico.
Receptao
Art. 180. Adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito prprio ou
alheio, coisa que sabe ser produto de crime, ou influir para que terceiro, de boa-f, a
adquira, receba ou oculte:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
Receptao qualificada
1 - Adquirir, receber, transportar, conduzir, ocultar, ter em depsito, desmontar,
montar, remontar, vender, expor venda, ou de qualquer forma utilizar, em proveito
prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, coisa que deve
saber ser produto de crime:
Pena - recluso, de trs a oito anos, e multa.
2 - Equipara-se atividade comercial, para efeito do pargrafo anterior, qualquer
forma de comrcio irregular ou clandestino, inclusive o exerccio em residncia.
3 - Adquirir ou receber coisa que, por sua natureza ou pela desproporo entre o
valor e o preo, ou pela condio de quem a oferece, deve presumir-se obtida por
meio criminoso: modalidade culposa
Pena - deteno, de um ms a um ano, ou multa, ou ambas as penas.
4 - A receptao punvel, ainda que desconhecido ou isento de pena o autor do
crime de que proveio a coisa.
5 - Na hiptese do 3, se o criminoso primrio, pode o juiz, tendo em
considerao as circunstncias, deixar de aplicar a pena. Na receptao dolosa
aplica-se o disposto no 2 do art. 155.
6 - Tratando-se de bens e instalaes do patrimnio da Unio, Estado, Municpio,
empresa concessionria de servios pblicos ou sociedade de economia mista, a pena
prevista no caput deste artigo aplica-se em dobro.
(b) crimes praticados por particular contra a adm. em geral (captulo II): art. 328
a 337-A CP extraneus (estranho o que est fora da maquina adm.)
(c) crimes praticados por particular contra adm. pblica estrangeira (captulo II-
A): art. 337-B a 337-D CP -
(d) crimes contra a administrao da justia (captulo III): art. 338 a 359 CP
(e) crimes contra as finanas pblicas (captulo IV): art. 359-A a 359-H CP -
5. Crimes contra a honra: calnia, difamao e injria (art. 138, 139, 140 CP)
alm do CP tambm so tratados em leis especficas (ex: lei de segurana
nacional, CPM, cod. eleitoral), sendo que os crimes do CP tem natureza residual /
subsidiria, ou seja, se houver previso em lei especial, no caber sua aplicao
(princpio da especialidade no conflito aparente de normas).
Obs.: honra objetiva o que os outros enxergam de uma pessoa; honra subjetiva
como a pessoa se enxerga (juzo que cada um faz de si prprio acerca das suas
qualidades fsicas, morais e intelectuais); honra decoro (atributos fsicos ou
intelectuais) ou honra dignidade (atributos morais); honra comum (inerente a
todas as pessoas, diz respeito vtima enquanto ser humano) ou honra especial
(relacionada atividade profissional da vtima).
cuidar: calnia e difamao atingem a honra objetiva, enquanto a injria atinge
a honra subjetiva.
Observaes gerais dos crimes contra a honra:
(1) crimes de dano todos os crimes contra a honra so de dano, porque o que
se busca a reparao pela efetiva leso honra da vtima.
(2) crimes formais dispensam produo do resultado, bastando a prtica da
conduta criminosa para sua consumao, ou seja, basta que tenha
capacidade de macular a honra da vtima, ainda que no o faa.
(3) sujeito ativo por ser crime comum/geral, pode ser praticado por qualquer
um, observado as imunidades materiais (palavras, opinies e votos) dos
parlamentares (no exerccio da funo), dos advogados em exerccio da funo
(em juzo ou fora dele - exceto para o desacato e resguardados os
excessos/abusos).
(6) sujeito passivo pode ser qualquer um, inclusive a PJ (exceto no crime de
injria porque no possui honra subjetiva), devendo-se observar que se aplica a
lei de segurana nacional (art. 26) quando a calnia ou difamao for praticada
contra o presidente republica, presidente do senado, da cmara ou do STF
(crimes de injria respondem pelo CP). Do mesmo modo, contra a imprensa
tambm se aplica o CP, porque o STF j julgou que a lei da imprensa no foi
recepcionada pela CF/88. Deficientes mentais e menores de 18 anos podem ser
sujeitos passivos, desde que tenham o mnimo de discernimento das ofensas.
(7) elemento subjetivo: dolo (direto ou eventual) + animus diffamandi vel
injuriandi (elemento especfico = inteno de efetivamente atingir a honra da
vtima).
cuidar: fofoqueiro s admite dolo direto (art. 138, 1).
cuidar: inteno de brincar (animus jocandi) / inteno de aconselhar (animus
consulendi) / inteno de contar um fato (animus narrandi) / inteno de criticar
(animus criticandi) / inteno de corrigir (animus corrigendi) - no caracterizam
crime contra a honra por ausncia da inteno de ofender efetivamente.
(8) honra bem disponvel o consentimento do ofendido exclui o crime.
(9) ao penal privada (art. 145 CP) exceto: (a) injuria real quando
resultar em leso corporal (vias de fato permanece ao privada e leso leve
entende-se que condicionada representao, em razo da lei 9.099); (b)
contra presidente da repblica ou chefe de governo estrangeiro (ao
depende de requisio do ministro da justia); (c) injria qualificada, real,
com leso leve, e praticado contra funcionrio pblico em razo de suas
funes (condicionada representao).
cuidar: sum. 714 STF (contra funcionrio pblico) tem legitimidade
concorrente e excludente entre o ofendido e o MP (o exerccio de uma ao penal
exclui a outra). Ou seja, o funcionrio pode ingressar com ao privada ou pode
apenas oferecer representao e o MP ingressar com ao pblica.
(10) pedido de explicaes (art. 144 CP) o pedido em juzo a quem
ofendeu, que dever explicar sob pena de responder pelo crime contra a honra
que se enquadrar (havia uma dvida quanto pratica do crime, e o pedido de
explicaes visa a sanar a dvida, se no houver resposta do ofensor se
pressupe a prtica do ato criminoso). uma medida facultativa de quem se
julgar ofendido, sendo anterior ao ajuizamento da ao penal, mas sem
suspender nem interromper a prescrio ou decadncia, embora sirva para
tornar prevento o juzo. No h rito especfico, seguindo, portanto, o rito das
notificaes avulsas, pelo qual o juiz, diante do pedido de explicaes em juzo,
notifica o questionado para que venha prestar as informaes em juzo dentro de
um prazo estabelecido e aps este prazo o juiz entrega ao solicitante o
procedimento para que proceda com o ajuizamento da ao ou o guarde, sendo
que o juiz no julga esse pedido, apenas o instrui, vindo a servir como elemento
de prova na ao posterior.