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Sumario:
1.- Definicin.
2.- Crtica de la reglamentacin conjunta de la prescripcin adquisitiva y extintiva y
justificacin de la prescripcin.
3.- Reglas comunes a toda prescripcin.
a) Necesidad de alegar la prescripcin: artculo 2493.
b) La prescripcin puede renunciarse: artculo 2494.
c) Las reglas relativas a la prescripcin son iguales para todas las personas: artculo 2497.
4.- La prescripcin adquisitiva.
4.1. Definicin.
4.2. Caractersticas de la prescripcin adquisitiva.
4.3. Requisitos de la prescripcin adquisitiva.
a) Cosa susceptible de prescripcin.
b) Posesin.
c) Transcurso de un plazo.
4.4. Clases de prescripcin adquisitiva.
a) Prescripcin ordinaria.
b) Prescripcin extraordinaria.
4.5. Prescripcin de derechos reales que no son el dominio.
4.6. Efectos de la prescripcin.
1.- Definicin.
1
Fecha de ltima modificacin: 12 de enero de 2017.
2
Vodanovic H., Antonio, Tratado de los derechos reales. Bienes. Explicaciones basadas en las versiones de
clases de los profesores de la Universidad de Chile Arturo Alessandri R. y Manuel Somarriva U. Redactadas,
ampliadas y actualizadas por Antonio Vodanovic H., Tomo 2, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile,
5 edicin, 1993, p. 10.
3
Vodanovic H., Antonio, ob. cit., p. 16.
c) Las reglas relativas a la prescripcin son iguales para todas las personas: artculo 2497.
Esta disposicin vino a poner trmino a una situacin de desigualdad que exista,
en cuanto las iglesias como el Fisco, se encontraban en situacin privilegiada respecto de
los plazos de prescripcin.
El actual tenor del artculo 2497, constituye una manifestacin del principio de la
igualdad ante la ley, uno de los principios fundantes del CC.
Lo anterior, sin perjuicio de la suspensin de la prescripcin, que puede favorecer a
determinadas personas (artculo 2509).
4.1. Definicin.
La regla general es que las cosas sean susceptibles de prescripcin. Slo por
excepcin hay cosas imprescriptibles. En efecto, no se pueden adquirir por prescripcin:
Los derechos personales: pues el artculo 2498 no los seala;
Los derechos de la personalidad: es decir, el conjunto de derechos inherentes al
individuo (recordemos que tienen un carcter extrapatrimonial, lo que explica que
respecto a ellos, no pueda operar prescripcin; por ejemplo: derecho a la honra, a
la imagen, a la privacidad, etc.);
Los derechos reales expresamente exceptuados por el legislador: vale decir, las
servidumbres discontinuas de cualquier clase y las servidumbres continuas
inaparentes (arts. 882 y 917).
Las cosas que estn fuera del comercio humano: son estas las cosas comunes a
todos los hombres y los bienes nacionales de uso pblico (en cambio, s pueden
adquirirse por prescripcin los bienes fiscales).
Las cosas indeterminadas: porque el fundamento de la prescripcin es la posesin,
y sta necesariamente debe recaer sobre una cosa determinada (como se enfatiza
en el artculo 700, al definir la posesin).
Las cosas propias: porque una cosa slo puede adquirirse por un modo.
b) Posesin.
Nos atenemos a lo expuesto sobre esta materia con anterioridad, al tratar del
captulo referido a la posesin. El Cdigo Civil indica, sin embargo, ciertas reglas
posesorias al tratar de la prescripcin, a las que tambin hemos aludido. Slo resta
mencionar la que seala el artculo 2499, respecto de los llamados actos de mera facultad
y actos de mera tolerancia.
Se llaman actos de mera facultad los que cada cual puede ejecutar en lo suyo, sin
necesidad del consentimiento de otro. El no ejecutar un acto al cual faculta el derecho de
que se es titular, nada puede envolver a favor de un extrao. El inciso 2 del artculo 2499
proporciona un ejemplo sobre el particular: el que durante muchos aos dej de edificar
en un terreno suyo, no por eso confiere a su vecino el derecho de impedirle que edifique.
En otras palabras, un no hacer del dueo, no entraa que se reconozca un derecho para
un tercero.
Los actos de mera tolerancia no estn definidos por la ley, pero puede decirse,
desde el punto de vista del que los tolera, que son aquellos que para l entraan el
ejercicio de un derecho, como es permitirlos o no, y a cuya ejecucin no se opone por
benevolencia y considerando que no atenta contra su derecho. Desde el punto de vista del
tercero, son actos de mera tolerancia los que l realiza sin la intencin de ejercitar un
derecho propio, sino basndose en la condescendencia del titular del derecho ejercitado.
Por ejemplo, el que tolera que el ganado de su vecino transite por sus tierras eriales o
paste en ellas, no por eso se impone la servidumbre de ste trnsito o pasto. En otras
palabras, un dejar hacer por parte del dueo, no implica que nazca con ello un derecho
para un tercero.
c) Transcurso de un plazo.
c.1.2) Concepto.
Es preciso que la posesin se prolongue durante el tiempo que seala la ley. Este
requisito posibilita al verdadero propietario para reclamar la cosa que est en poder de
otro. Si se mantiene en inactividad, la ley consolida la posesin en dominio.
Se puede aplicar aqu la accesin o agregacin de posesiones: en efecto, la ley no
exige que toda la posesin continuada de la cosa sea personal, sino que permite agregar o
juntar a la posesin del actual titular la de sus antecesores.
La accesin de posesiones se aplica para computar el tiempo en la prescripcin
adquisitiva y en las acciones posesorias en las que se requiere probar la posesin de un
ao completo para poder deducirlas. As se desprende de los artculos 2500, inciso 1, y
920.
c.2.1) Concepto.
Siguiendo a Planiol, se entiende por tal todo hecho que, destruyendo una de las
dos condiciones esenciales de la prescripcin adquisitiva (permanencia de la posesin e
inaccin del propietario), hace intil todo el tiempo transcurrido.
Es la prdida del tiempo corrido para ganar por prescripcin, en virtud de un hecho
al que la ley le atribuye ese mrito, acaecido antes de que el lapso para prescribir se
cumpla.
El Cdigo Civil distingue entre interrupcin natural y civil (arts. 2502 y siguientes).
1 Interrupcin natural.
Se entiende por tal todo hecho material, sea del hombre o de la naturaleza, que
hace perder la posesin de la cosa (artculo 2502). Puede ser entonces de dos clases:
Interrupcin natural por un hecho de la naturaleza: Cuando sin haber pasado la
posesin a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios
(artculo 2502 nmero 1). El Cdigo Civil seala como ejemplo, una heredad
permanentemente inundada. Agrega el precepto que la interrupcin natural de
esta clase no produce otro efecto que el de descontarse su duracin. Mientras
dure la imposibilidad de ejercer actos posesorios, no se computar dicho plazo
para los efectos de la prescripcin. Pero una vez que cese dicha imposibilidad,
recomenzar el cmputo (si la heredad inundada deja de estarlo antes de 5 aos,
retirndose definitivamente las aguas, vuelve a sus antiguos dueos, pero si la
inundacin permanente dura ms de 5 aos, una vez que cese no slo hace perder
la posesin del terreno, sino que tambin el dominio de ste, el cual no vuelve a
sus antiguos propietarios, sino que conforme a las reglas de la accesin, accede a
los propietarios riberanos, artculo 653). No se produce entonces, con la
interrupcin natural por un hecho de la naturaleza, el efecto propio de toda
interrupcin, cual es el hacer intil todo el tiempo transcurrido. Slo se produce en
verdad el efecto propio de la suspensin de la prescripcin. Cabe preguntarse en
esta materia lo siguiente: Se aplica la interrupcin natural de la prescripcin por
obra de la naturaleza a los inmuebles inscritos? Algunos opinan negativamente,
2 Interrupcin civil.
Concepto.
La actividad del que se pretende dueo de la cosa, el cese de su inactividad, trae
consigo la interrupcin civil. De conformidad al artculo 2503, interrupcin civil es todo
recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueo de la cosa, contra
el poseedor. La expresin recurso judicial debemos entenderla referida a la
interposicin de cualquiera accin reivindicatoria fundamentalmente-, mediante la
cual el dueo pretende recuperar la posesin e impedir as que un tercero, poseedor
del bien, adquiera el dominio por prescripcin.
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Vodanovic H., Antonio, ob. cit., p. 37.
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Expresa la sentencia: La interrupcin civil de la prescripcin se cuenta desde la presentacin de la demanda
o recurso judicial. Aunque ella, sin su notificacin, carece de significa procesal, una vez realizado este
trmite, sus efectos se retrotraen a la fecha de aquella presentacin. La presentacin de la demanda, vale decir
el acto por el cual una persona reclama o persigue su derecho en juicio, constituye el evento pblico y
ostensible que pone de manifiesto el propsito del titular del derecho de instar por su resguardo, hacindolo
llegar a conocimiento de la justicia. Los efectos de la interrupcin no pueden quedar expuestos a las artes y
maniobras de la parte contraria. Esta, una vez presentada la demanda interruptora, podra dilatar o dificultar la
prctica de la notificacin ms all del plazo de vencimiento de la prescripcin, evitando de este modo su
interrupcin por el recurso que, precisamente, tenda a impedir el progreso del curso prescriptivo: citada por
Antonio Vodanovic H., en su obra citada, pp. 36 y 37.
6
Citados por Antonio Vodanovic H., en su obra citada, p. 37.
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Cfr. sentencia en Criterios jurisprudenciales. Teora de los Bienes y de los Derechos Reales.
La regla general, es que la interrupcin hace perder todo el tiempo anterior que se
lleva de posesin. Si el prescribiente contina en posesin de la cosa, empezar a
prescribir de nuevo, como si se tratara de la primera ocasin en que lo hace. Esta regla
general tiene su excepcin en el caso de la interrupcin natural contemplado en el
nmero uno del artculo 2502. En este caso, la interrupcin no hace perder el tiempo
anterior, sino que se descuenta el plazo durante el cual no han podido ejercerse actos
posesorios (artculo 2504, inciso 4). Este caso excepcional presenta semejanzas con la
suspensin de la prescripcin (artculo 2509), pero se diferencia de ella en dos puntos:
1 La interrupcin obra tanto en la prescripcin ordinaria como extraordinaria; la
suspensin slo opera en la primera;
2 La interrupcin puede alegarla todo el que tenga inters en ella, mientras que la
suspensin slo puede alegarla aqul en cuyo favor el legislador la ha establecido.
Por su parte, en el caso del nmero dos del artculo 2502, se produce el efecto
propio de la interrupcin, con una excepcin: si el poseedor, por medio de acciones
posesorias, recupera la posesin perdida, no se entiende haber interrupcin para el
desposedo (artculo 2502, inciso final). Este precepto guarda armona con el artculo 731.
Ambas disposiciones amparan al poseedor que recupera su posesin por medios lcitos.
Por el contrario, si la posesin se recupera por vas de hecho, se produce la interrupcin, y
el que nuevamente empieza a poseer, comienza una nueva posesin, con un nuevo plazo
para prescribir, por ende. Sin embargo, como expresamos, si las vas de hecho se traducen
en el empleo de la violencia, la nueva posesin ser violenta y en consecuencia intil para
adquirir por prescripcin.
a) Prescripcin ordinaria.
a.1) Requisitos.
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El fundamento de la suspensin en el principio en orden al cual al impedido no le corre plazo en su
perjuicio, ha sido cuestionado desde antiguo. Expresa Guillermo Correa Fuenzalida que la prescripcin,
adquisitiva o extintiva, es una institucin que responde a una necesidad o inters social. En lo tocante a la
prescripcin extintiva, afirma que sin ella se mantendra a los deudores en constante inquietud. La prdida
del documento de la libracin les sera una constante amenaza de tener que cancelar de nuevo sus deudas. Y
esto, que puede ocurrir en la persona de un mismo deudor, ser mucho ms posible y comn en el caso de su
muerte. Los herederos, en la ignorancia de una cancelacin no aparejada de un testimonio de su existencia,
haran una vez ms un pago ya hecho. La legitimidad de la prescripcin, reside en su evidente inters social.
Ahora bien, agrega, la suspensin, al igual que la prescripcin, se ha establecido en razn de intereses
sociales: Desde que la prescripcin ha sido creada en inters de la sociedad, es a ese inters nicamente al
que responde la suspensin, realizndose por medio de ella en forma ms amplia ese fin que se persigue. El
adagio contra non valentem agere non currit praescriptio, no es aplicable al caso de suspensin, desde que la
ley no ha tenido en cuenta la posibilidad o imposibilidad de ejercitar los derechos para conceder este favor a
ciertas personas. Afirma que las causales de suspensin estn fundadas en razones de inters social y no en
la imposibilidad de hacer valer los derechos de parte de aquellas personas en cuyo favor se ha establecido.
Aludiendo al N 1 del artculo 2509, expresa: Ser la imposibilidad de estas personas de ejercitar sus
derechos lo que ha inducido a la ley a excepcionarlas? Pensamos que esta consideracin no es aceptable,
porque, como dice Ricci, para sostener la afirmativa, sera preciso que la ley prohibiera el ejercicio de los
derechos correspondientes a los menores y a los incapacitados por enfermedad de la mente o de alguno de
sus sentidos. Pero, esto no es as, porque a aquellos que son incapaces de cuidar sus propios intereses, la ley
les da un tutor que tiene la custodia de sus personas y la administracin de sus bienes. Si, pues, el derecho
correspondiente al menor o al incapacitado, agrega, puede hacerse valer tanto en juicio como fuera de l,
cmo puede decirse que el menor y el incapacitado se encuentran en la imposibilidad de ejercitar sus
derechos, y que por esto no puede correr contra ellos la prescripcin? La Corte de Casacin francesa ha
declarado en varias ocasiones que no hay razn para admitir la suspensin por causa de incapacidad. Por
muy dignos de atencin que ellos sean, no hay razn para que sus acciones tengan una mayor duracin, dice,
en perjuicio de la sociedad entera, desde que la ley les ha dado administradores contra los cuales pueden
querellarse en caso de negligencia. El verdadero motivo de esta disposicin es el inters social que encierra la
proteccin de los derechos de estas personas, aunque en muchos casos pugnen con el fundamento mismo de
la prescripcin: Correa Fuenzalida, Guillermo, Algunas ideas sobre prescripcin extintiva, en Revista de
Derecho y Jurisprudencia, Edicin Bicentenario, Doctrinas esenciales. Derecho Civil. Obligaciones, tomo II,
Ral Tavolari Oliveros, Director, Santiago de Chile, Thomson Reuters Puntolex, 2009, pp. 482-539.
b) Prescripcin extraordinaria.
b.1) Requisitos.
La teora tradicional sostiene que aunque la posesin sea irregular, en ningn caso
debe ser viciosa, porque sta no es til para prescribir, mientras subsiste el vicio de
violencia o clandestinidad. Sin embargo, se ha hecho ver, en contra de la teora
tradicional, que no hay en el CC ninguna disposicin que permita afirmar que el poseedor
vicioso no puede prescribir. El art. 2510 slo lo impide al poseedor vicioso que alega la
prescripcin cuando existe un ttulo de mera tenencia en virtud del cual detenta la cosa
(era arrendatario de la misma, por ejemplo, y despus pretende alegar haberla adquirido
por prescripcin). De lo anterior se desprendera que si el poseedor vicioso tiene a su
favor un ttulo de posesin o simplemente carece de ttulo, podra adquirir el dominio por
prescripcin adquisitiva. En otros trminos, la posesin viciosa slo sera un obstculo
para prescribir, cuando existe un ttulo de mera tenencia; la disposicin restrictiva no
podra extenderse ms all de sus trminos.
Se plantea en esta materia, lo dispuesto en la regla del nmero tres del art. 2510.
La doctrina y el texto legal (art. 716) establecen que la mera tenencia es inmutable, el solo
transcurso del tiempo no la transforma en posesin, y no obstante que el precepto citado
pareciere anunciar una excepcin al axioma anterior, puede observarse que en realidad
no hay tal excepcin. En efecto, la ley exige, para considerar al mero tenedor como
poseedor, la concurrencia de otras circunstancias, no dependientes de la voluntad del
tenedor, que deben sumarse al transcurso del tiempo. Si en definitiva opera la mutacin
de la mera tenencia en posesin, es porque se han realizado actos de parte del mero
tenedor como tambin de parte del propietario, que alteran por completo la situacin
jurdica de ambos. Concurriendo las dos circunstancias indicadas al final del artculo 2510,
la mera tenencia se convierte en posesin, no slo por la voluntad del tenedor ni por el
simple transcurso del tiempo, sino tambin, principalmente, por la negligencia del dueo,
que no logra acreditar que el mero tenedor reconoci en los ltimos diez aos el dominio
que pretende el primero. Para que pueda operar la hiptesis de la regla 3 del artculo
2510, deben cumplirse entonces dos requisitos, uno negativo y otro positivo:
El negativo: que el que se pretende dueo de la cosa, no pueda probar que en los
ltimos diez aos el que recibi la cosa como mero tenedor y ahora pretende alegar la
prescripcin, reconoci expresa o tcitamente el dominio del primero; y
El positivo: que el que alega la prescripcin (es decir, quien inicialmente recibi la cosa
como mero tenedor) pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni interrupcin
por el mismo espacio de tiempo, o sea, diez aos.
As, por ejemplo, Juan prest unos libros a Pedro en el ao 1995, documentndose
un contrato de comodato por dos aos. Dicho contrato expir por ende en el ao 1997, y
no consta haberse prorrogado por las partes. Hoy, se presenta Juan y exige a Pedro o a sus
herederos la restitucin de los bienes. El o los demandados perfectamente podran
El artculo 2498 establece que se ganan por prescripcin, de la misma manera que
el dominio, los otros derechos reales que no estn especialmente exceptuados. De
acuerdo al artculo 2512, la regla general es que en la prescripcin de los dems derechos
reales se aplican las mismas reglas y plazos del dominio. As, la prescripcin de los
siguientes derechos, se regir por las normas aplicables al dominio:
Derecho de hipoteca9;
Derecho de usufructo;
Derecho de uso y habitacin.
El mismo artculo 2512 seala las siguientes excepciones:
El derecho de censo: rige la prescripcin extraordinaria de 10 aos.
El derecho de herencia: se puede adquirir de dos formas:
1 De acuerdo al artculo 2512, por la prescripcin extraordinaria de 10 aos;
2 De acuerdo a los artculos 704 y 1269, por la prescripcin ordinaria de 5 aos,
tratndose del heredero putativo a quien por decreto judicial o por resolucin
administrativa, se haya dado la posesin efectiva de la herencia, pues en tal caso el
decreto o resolucin administrativa servir de justo ttulo. En todo caso, no basta con
ste, pues tambin debe cumplir con el requisito de la buena fe, como todo poseedor
regular.
El derecho de servidumbre: conforme al artculo 882, distinguimos:
1 Las servidumbres discontinuas de todas clases y las continuas inaparentes, slo pueden
adquirirse por medio de un ttulo; ni an el goce inmemorial bastar para constituirlas;
2 Las servidumbres continuas y aparentes se adquieren por prescripcin, pero sta
siempre ser de 5 aos, haya posesin regular o irregular.
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Parte de la doctrina, segn se ver al estudiar la hipoteca, rechaza la posibilidad de adquirir por prescripcin
este derecho real. En esta posicin, Pablo Rodrguez Grez.
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