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Sobre a questo da convalidao da posse injusta em posse justa e os

efeitos da advindos, cumpre esclarecer alguns pontos que talvez tenham sido
mal compreendidos.

O primeiro deles que no h, conforme ser apresentado abaixo,


posicionamento uniforme na doutrina sobre a questo. Alis, a depender do
posicionamento adotado, as concluses doutrinrias so excludentes. Desse
modo, passemos a anlise do tema.

Em sala de aula, foram elencadas as cinco principais caractersticas da


posse injusta. Dessas cinco caractersticas, as ltimas trs devem ser
compreendidas em conformidade com as seguintes posies doutrinrias sobre
a possibilidade de a posse injusta ser convalidada, segundo dispe o artigo
1.208 do Cdigo Civil.

A questo deve ser compreendida luz da conjugao dos artigos 1.203


e 1.208, que so os dispositivos orientadores da discusso.

Diz o artigo 1.208: No induzem posse os atos de mera permisso ou


tolerncia assim como no autorizam a sua aquisio 1 os atos violentos, ou
clandestinos, seno depois de cessar a violncia ou a clandestinidade.

Diz o artigo 1.203: Salvo prova em contrrio, entende-se manter a posse o


mesmo carter com que foi adquirida.

Somente depois que cessa a violncia, ou seja, o antigo possuidor, diante da


cincia do vcio, no mais resiste violncia, ou ainda, quando a posse
transmuda das escuras para o conhecimento pblico, deixa de existir deteno
para nascer posse. Contudo, diante dessa afirmativa, nasce uma questo
tormentosa: essa posse justa ou injusta? Para essa indagao, existem
trs posies doutrinrias a seguir delineadas:

Para a primeira posio, cessando os atos de violncia e de


clandestinidade, h a situao de posse justa. Para Carvalho Santos, a posse
passa a ser til, como se nunca tivesse sido eivada de tal vcio. Esse possuidor
adquire a posse para a usucapio. (J.M Carvalho Santos Cdigo Civil
Brasileiro interpretado - 11 edio, vol VII). Diz o doutrinador: "o que quer dizer
que desde que a violncia cessou, os atos de posse da por diante praticados
constituiro o ponto de partida da posse til, como se nunca tivesse sido eivada
de tal vcio".

A segunda posio defendida por grandes juristas como Silvio


Rodrigues, Maria Helena Diniz e Flvio Augusto Monteiro de Barros, sustenta
que a posse injusta pode, sim, transformar-se em justa, basta que se
passe ano e dia de quando cessar a violncia, ou de quando a posse se

1 Aquisio da posse, no da propriedade.

1
tornar pblica. Essa posio no ficou imune s crticas. O lapso temporal
de ano e dia notoriamente reconhecido para a questo do possuidor mantido
na posse sem ter contra ele uma liminar, devido contumcia (negligncia) do
antigo possuidor, que deixou ultrapassar mais de ano e dia para bater nas
portas do judicirio. Tanto que, mesmo depois de ano e dia, o proprietrio
esbulhado pode recuperar a coisa mesmo depois desse prazo.

A terceira posio, que parece assistir a razo, muito bem explanada


pelo Desembargador do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo Francisco
Eduardo Loureiro, quando tece seus comentrios ao artigo 1.208, do Cdigo
Civil Comentado (editora Manole ed. 2007, pgina 1.008):

"Via de consequncia, nos exatos termos da segunda parte deste artigo


(1.208), enquanto perduram a violncia e a clandestinidade, no h posse, mas
simples deteno. No momento em que cessam os mencionados ilcitos,
nasce a posse, mas injusta, porque contaminada de molstia congnita.
Dizendo de outro modo, a posse injusta, violenta ou clandestina, tem vcios
ligados a sua causa ilcita. So vcios pretritos, mas que maculam a posse
mantendo o estigma da origem. Isso porque, como acima dito, enquanto
persistirem os atos violentos e clandestinos, nem posse haver, mas mera
deteno."

Cabe, ainda, esclarecer que a deteno de que fala o artigo 1.208 no


da mesma espcie trazida no art. 1.198. Ali o legislador menciona a deteno
mediante vnculo de subordinao (deteno dependente). No art. 1.208, a lei
trata da deteno independente (ou autnoma) que a forma ilcita (pela
violncia ou clandestinidade, j que o vcio da precariedade no se convalida).

A questo se resume ao seguinte: desde que provada a cessao da


clandestinidade ou da violncia, a posse pode ou no ser convalidada, a
depender da posio doutrinria que se adote.

No obstante todas as posies acima externadas preciso acentuar o


que se entende por convalescimento da posse. Tal ato a passagem da
posse injusta para a posse justa. Assim, de acordo com as posies
apresentadas, somente h convalescimento da posse para os que
adotarem a linha do segundo pensamento. J para a primeira e para a
terceira no existe convalescimento, j que aquela entende que o vcio
nunca existiu (e o que nunca existiu no se transforma), e essa entende
que no se transfigura, mantendo o vcio que a originou.

Diante da exposio, deve-se dar uma ateno especial para dois


requisitos da usucapio: posse pacfica e pblica. Pode-se chegar concluso
equivocada de que a posse violenta ou clandestina no se harmoniza com a
posse pblica e pacfica. A questo que tais vcios esto presentes no
momento da aquisio da posse, e, depois que cessam a violncia e a

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clandestinidade, ela passa a existir, e comea correr o tempo para a
usucapio. Durante esse prazo, que no pode haver violncia, pois,
caso contrrio, a posse deixa de ser pacfica. Marcus Vinicius Rios
Gonalves explica bem:

"Na verdade a pacificidade, tida como cessao da violncia, requisito


da posse. De sorte que, nesse sentido, a expresso posse pacfica
redundante, porquanto, no sendo pacfica, isto , no havendo cessao da
violncia, no haver posse, mas mera deteno. Destarte, o nico sentido til
que se pode dar expresso posse pacfica o daquela em cujo decurso no
h emprego da violncia."

Vejamos como se posiciona a jurisprudncia do STJ sobre o tema


(possibilidade de usucapio da posse injusta):

JURISPRUDNCIA:

EMENTA. CIVIL. USUCAPIO. VECULO. ALIENAO FIDUCIRIA.


INADIMPLEMENTO. PRESCRIO AQUISITIVA. IMPOSSIBILIDADE.
POSSE INJUSTA. I- A posse de bem por contrato de alienao fiduciria em
garantia no pode levar a usucapio, seja pelo adquirente, seja por cessionrio
deste, porque essa posse remonta ao fiduciante, que a financiadora, a qual,
no ato do financiamento, adquire a propriedade do bem, cuja posse direta
passa ao comprador fiducirio, conservando a posse indireta (IHERING) e
restando essa posse como resolvel por todo o tempo, at que o financiamento
seja pago. II- A posse, nesse caso, justa enquanto vlido o contrato.
Ocorrido o inadimplemento, transforma-se em posse injusta, incapaz de
gerar direito a usucapio. Recurso Especial no conhecido. (REsp
844.098/MG, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, Rel. p/ Acrdo Ministro SIDNEI
BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 06/11/2008, DJe 06/04/2009).

Obs.: Nesse julgado, o STJ entende no ser passvel de usucapio a posse


injusta.

EMENTA. DIREITOS CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. AO


REIVINDICATORIA. USUCAPIO ALEGADO EM DEFESA. OPOSIO. CC,
ART. 550. DOUTRINA. RECURSO PROVIDO. I - AO TEOR DO ART. 550 DO
CODIGO CIVIL (1916), A AUSENCIA DE OPOSIO REQUISITO
ESSENCIAL AO RECONHECIMENTO DA PRESCRIO AQUISITIVA. II - O
PERIODO ANTERIOR AO TRANSITO EM JULGADO DE AO EM QUE SE
DISCUTIU O DOMINIO DA AREA REIVINDICADA NO PODE SER
COMPUTADO PARA FINS DE USUCAPIO, SE A PARTE QUE O ALEGA EM
DEFESA FOI DEVIDAMENTE CITADA PARA O PROCESSO, INTEGRANDO A
RELAO PROCESSUAL. III - SEGUNDO AUTORIZADA DOUTRINA, A

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OPOSIO A QUE SE REFERE O ART. 550, CC, TRADUZ MEDIDAS
EFETIVAS "VISANDO A QUEBRAR A CONTINUIDADE DA POSSE,
OPONDO VONTADE DO POSSUIDOR UMA OUTRA VONTADE QUE LHE
CONTESTA O EXERCICIO DOS PODERES INERENTES AO DOMINIO
QUALIFICADOR DA POSSE. (REsp 53.800/SP, Rel. Ministro SLVIO DE
FIGUEIREDO TEIXEIRA, QUARTA TURMA, julgado em 09/12/1997, DJ
02/03/1998, p. 93).

Obs.: Embora o julgado diga respeito caracterizao da posse injusta ainda


na vigncia do Cdigo de 1916, o STJ entendeu que uma vez cessada a
violncia e clandestinidade, desde que devidamente provada pelo possuidor
(pela quebra do princpio da continuidade do carter da posse), seria possvel o
manejo da ao de usucapio (convalescimento da posse injusta em justa).

Finalmente, h que se considerar que mesmo no mbito da


jurisprudncia, conforme foi visto, o tema no pacfico.

Obs: Fmulo da posse o gestor ou servo da posse. Trata-se de quem detm


a coisa, mas em nome de outrem. Ou seja, conserva a posse para seu
verdadeiro proprietrio em virtude de sua situao de dependncia econmica
ou de subordinao em relao a outra pessoa que pode ser o possuidor
direito ou indireto.

importante destacar o entendimento do STJ sobre a figura do fmulo da


posse na situao de ocupao de rea pblica. Para o Superior Tribunal, A
ocupao de um bem pblico no passa de simples deteno, caso em que se
afigura inadmissvel o pleito de proteo possessria conta o rgo pblico.

REFERNCIA:

ZULIANI, Matheus Stamillo Santarelli: Posse justa e posse injusta: aplicaes


prticas e tericas.

Com relao ao uso dos interditos possessrios, que so as aes das quais o
possuidor poder se valer para defesa da posse destaca-se trs aes
tipicamente possessrias:

Reintegrao de posse

aquela que visa recuperar a posse perdida, ou seja, cabvel no esbulho


possessrio (perda da posse em razo de violncia, clandestinidade ou
precariedade).

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Manuteno de posse

cabvel quando houver turbao possessria, ou seja, Molestao ou


perturbao da posse.

Interdito proibitrio

cabvel quando houver justo receio de turbao ou esbulho, ou seja, uma


ameaa concreta. Trata-se de uma ao preventiva, pois visa evitar a
consumao da turbao ou do esbulho.

CPC/73: Art. 932. O possuidor direto ou indireto, que tenha justo receio de ser
molestado na posse, poder impetrar ao juiz que o segure da turbao ou
esbulho iminente, mediante mandado proibitrio, em que se comine ao ru
determinada pena pecuniria, caso transgrida o preceito.