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FORUM DOSSIER

Vers lobligation de reclasser


une salarie portant le voile ?
Mickal Valette, Avocat associ et Mathieu Vallens, Avocat, Argo avocats

L
a CJUE vient de rendre deux ar- cher une solution de reclassement Une telle volution de la jurispru-
rts qui taient particulirement une salarie qui enfreindrait le rgle- dence nous semble appeler certaines
attendus relatifs deux salaries ment intrieur en portant le foulard is- rserves.
portant le foulard islamique sur leurs lamique.
lieux de travail respectifs, lune en

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DISCUSSION AUTOUR
France1 et lautre en Belgique2. DE LARGUMENTATION
Lapport de ces arrts nest pas n-

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UNE TENDANCE AMORCE DES MAGISTRATS
gligeable. Suivant ces dcisions, et en PAR UN ARRT DE LA COUR
particulier celle relative la salarie DAPPEL DE PARIS En imposant la juridiction prudho-
belge, un employeur de droit priv est male de vrifier sil est possible lem-
fond adopter, sans quil nait justi- Cette solution doit tre rapproche ployeur de proposer une salarie un
fier de lexercice dun domaine dacti- de celle adopte par un arrt de la autre poste nimpliquant pas de contact
vit particulier, un rglement intrieur Cour dappel de Paris du 25 novembre visuel avec les clients, ces dcisions
prohibant le port dinsignes religieux 20154. consacrent sans toutefois la nommer
sans que cela ne constitue une discri- Dans cette dcision, la socit LCL une obligation de reclassement.
mination directe, ds lors que cette in- a procd lembauche dune salarie Or, il convient en priorit de se pen-
terdiction sera justifie par un objectif en qualit de conseiller clientle par- cher sur la question originelle, savoir
lgitime pour lentreprise3. ticuliers. En cours dexcution du celle de la lgitimit de linjonction
Cette clarification de la position dj contrat de travail, celle-ci a fait part faite la salarie dter son voile. En
adopte par certains arrts de cours de son souhait de porter le voile, ce dautres termes, un employeur est-il en
dappel nous semble louable. que lemployeur a refus en invoquant droit dinterdire une salarie en
notamment les dispositions de son r- contact avec la clientle le port du voile
glement intrieur. en vertu de son pouvoir de direction ?

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VERS UNE OBLIGATION
DAMNAGEMENT De son ct, la salarie a sollicit La rponse de la CJUE est ce titre
RAISONNABLE son affectation un nouveau poste paradoxale puisquelle considre que
non expos la vue de la clientle . lemployeur tait fond interdire sa
Toutefois, la CJUE va plus loin dans La socit a refus cette demande daf- salarie le port du voile.
son raisonnement. fectation et la licenci pour faute grave En consquence, un employeur peut
Elle estime, sagissant du cas de la sa- en raison de son insubordination ayant tre, lorigine, fond solliciter le re-
larie ayant manqu aux dispositions du consist refuser denlever son fou- trait du voile par sa salarie en contact
rglement intrieur, quil appartient aux lard. avec la clientle, tout en tant
juges de vrifier si, tout en tenant compte La Cour dappel de Paris, saisie du condamn pour ne pas lui avoir propos
des contraintes inhrentes lentreprise, litige, a annul son licenciement en le dautres postes.
et sans que celle-ci ait subir une charge jugeant discriminatoire5. Les magis- Cet quilibre nous semble fragile au
supplmentaire, il eut t possible G4S, trats ont notamment considr que regard du droit du travail franais.
face (son refus denlever le voile), de lui lemployeur ne (justifiait) pas [...] de Ds lors que la demande par lem-
proposer un poste de travail nimpliquant ce quil navait aucun poste de conseiller ployeur de retrait du voile est justifie,
pas de contact visuel avec ces clients, plutt distance proposer la salarie , a tout refus de la salarie constitue nces-
que de procder son licenciement . fortiori parmi les dizaines dagences sairement une faute de sa part, un acte
En dautres termes, il pserait sur quil comptait dans le dpartement du dinsubordination que lemployeur doit
lemployeur une obligation de recher- Val-de-Marne6. en retour tre en droit de sanctionner.

1. CJUE, 14 mars 2017, n C-188/15, Asma Bougnaoui / Micropole SA.


2. CJUE, 14 mars 2017, n C-157/15, Samira Achbita / G4S Secure Solutions NV.
3. Par exemple le souci daffichage dune politique de neutralit lgard de la clientle ou encore des impratifs lis la scurit qui ncessitent une tenue vestimentaire particulire.
4. CA Paris, 25 nov. 2015, n 13/05179, Semaine sociale Lamy n 1718.
5. Certaines juridictions considrent que le licenciement dune salarie qui refuse denlever son voile, sil nest pas justifi, est dpourvu de cause relle et srieuse, et pas nul, la salarie ntant pas
licencie proprement parler en raison de son appartenance religieuse (CPH Lyon, 18 sept.2014, Socit Carrefour c/Mme X.).
6. Les magistrats ont galement considr que lautorisation dune diffrence de traitement ne pouvait tre induite de la simple affirmation dun risque de problmes relationnels avec les clients. Cet
argument serait-il encore le mme aujourdhui ? Rien nest moins sr. Larrt prcit de la CJUE considre en effet que la volont dafficher dans les relations avec les clients tant publics que privs
une politique de neutralit politique, philosophie ou religieuse doit tre considre comme lgitime .

10 Semaine sociale Lamy 27 mars 2017 n 1762


Vers lobligation de reclasser une salarie portant le voile ?

Dans larrt de la Cour dappel de emploi dans les conditions qui prva- pour lemployeur daccder la demande
Paris, les magistrats semblent considrer laient avant quelle ne parte en cong. dun salari qui souhaiterait changer de
que le licenciement de la salarie aurait En dautres termes, si les obligations poste.
pu tre envisag non sous langle disci- lgales de reclassement simposent et se
plinaire (pour insubordination) mais justifient pleinement lorsque les causes
sous langle dun trouble objectif au sein
de lentreprise (et donc pour un fait tir
de la vie prive et personnelle du salari).
des difficults (motif conomique, inap-
titude) sont subies par le salari et me-
nacent son emploi, il est surprenant de
5 LA PORTE DE CES
DCISIONS
Les consquences de ces arrts pour-
Or, selon nous, cette question a t d- faire peser une pareille obligation sur raient tre multiples : alors quen
finitivement tranche par larrt Baby lemployeur alors que la difficult nat France, la Cour de cassation a dores
Loup : ds lors quun employeur est prcisment du changement dattitude et dj reconnu la validit du licencie-
fond demander une salarie de re- du salari. ment dun salari prfrant le port du
tirer son voile, il convient de considrer De plus, ce raisonnement nous semble bermuda celui du pantalon rglemen-
le refus de la salarie comme un com- entraner une seconde difficult majeure : taire9, devrait-on dornavant considrer
portement fautif quil est possible de en imposant lemployeur daccepter la que lemployeur aurait d proposer
sanctionner par un licenciement pour mutation propose par la salarie, il re- dans pareille situation ce salari dtre
faute grave, sans avoir justifier de lexis- vient en pratique imposer la modifi- affect lentrept, ou une autre zone
tence dun trouble objectif7. cation du contrat de travail lune des dactivit sans contact avec la clientle ?
Dans ces conditions, il nous semble- parties en lespce lemployeur. Cette Cet exemple dmontre surtout la dif-
rait contestable et contradictoire dim- solution nous semble non seulement ficult de dessiner les contours de lobli-
poser lemployeur l obligation de contestable du point de vue de lquit gation impose tant par la CJUE que par
reclasser un salari qui aurait adopt lemployeur proposant la salarie de la cour dappel : dans quel primtre lem-
un comportement fautif. conserver son emploi aux conditions ini- ployeur doit-il rechercher une nouvelle
tiales mais galement sur le plan juri- affectation la salarie ? Dans le mme
dique un salari ne pouvant pas plus bassin demploi, dans lentreprise, dans

4 LE RECLASSEMENT
DU SALARI FAUTIF
Les obligations de reclassement sont
imposer lemployeur un changement
de poste que linverse.
ce titre, la tentative de justification
le groupe ? Et sur quel type de poste ?
Ces questions illustrent les incertitudes
auxquelles les employeurs sont confron-
dfinies par la loi (licenciement pour propose par la Cour dappel de Paris ts lorsquils restreignent la libert reli-
motif conomique ou pour inaptitude) ne nous semble pas satisfaisante : celle- gieuse au travail. Ainsi que le fait fort
ou par les conventions collectives ( lins- ci se rfre au contrat de travail de la sa- justement remarquer la Cour dappel de
tar notamment du licenciement pour in- larie, lequel prvoyait que compte tenu Paris, il appartient lemployeur de d-
suffisance professionnelle dfini par la des impratifs propres au secteur bancaire, terminer le point dquilibre entre la pro-
convention collective nationale de la les fonctions de la salarie pouvaient tre tection de la libert fondamentale de religion
Banque8). Or, tant la CJUE que la Cour amenes voluer si lintrt et la bonne et la subordination dans la relation de tra-
dappel de Paris semblent imposer marche de lentreprise le ncessitaient . vail .
lemployeur daffecter la salarie sur un Or, une telle clause, qui anticipe la simple En ce sens, les arrts de la CJUE sont
autre poste que le sien, sans tirer les modification des conditions de travail bienvenus : ils fournissent aux em-
consquences du fait que cette salarie dun salari pour le cas o lintrt de ployeurs un mode demploi utile pour
a elle-mme choisi de se placer dans lim- lentreprise le justifierait, ne nous semble scuriser les rglements intrieurs sur
possibilit de continuer exercer son pas pouvoir entraner une obligation ces questions.
Toutefois, mme en prsence dun r-
glement intrieur parfaitement valide
Le point de vigilance de la CJUE interdisant notamment le port du voile,
une salarie pourrait contester le licen-
En loccurrence, sagissant du refus dune travailleuse telle que Mme Achbita ciement dont elle aura fait lobjet si elle
de renoncer au port du foulard islamique dans lexercice de ses activits estime que son employeur aurait d lui
professionnelles auprs de clients de G4S, il appartient la juridiction de renvoi proposer un autre poste.
de vrifier si, tout en tenant compte des contraintes inhrentes lentreprise, On peut conseiller aux employeurs de
et sans que celle-ci ait subir une charge supplmentaire, il et t possible minimiser les risques juridiques qui p-
G4S, face un tel refus, de lui proposer un poste de travail nimpliquant pas de sent sur eux en tablissant un rglement
contact visuel avec ces clients, plutt que de procder son licenciement. Il intrieur ainsi que le cas chant une
incombe la juridiction de renvoi, eu gard tous les lments du dossier, de charte de la lacit dfinissant prci-
tenir compte des intrts en prsence et de limiter les restrictions aux liberts sment les droits et obligations de
en cause au strict ncessaire. chaque partie et prvoyant les modalits
u et primtres de reclassement en cas de
difficult. n
CJUE, 14 mars 2017, C-157/15, Achbita, pt 43

7. La jurisprudence de la Cour de cassation sattache distinguer les notions de faute disciplinaire et de trouble objectif (Cass. ch. mixte, 18 mai 2007, n 05-40.803).
8. Larticle 26 de la convention collective de la Banque prvoit qu avant d'engager la procdure de licenciement, l'employeur doit avoir considr toutes solutions envisageables, notamment recherch
le moyen de confier au salari un autre poste lorsque linsuffisance rsulte dune mauvaise adaptation de lintress ses fonctions .
9. Cass. soc., 12 nov. 2008, n 07-42.220.

Semaine sociale Lamy 27 mars 2017 n 1762 11