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EFECTOS DE LA LEY EN EL TIEMPO En materia Penal s existe tal limitacin. La retroactividad solo se acepta en
El principio general es que la ley rige desde que entra en vigencia hasta ser
derogada.
Existen tres perodos analticos:
1 Desde que entra en vigencia hasta que se deroga.
2 Momento anterior a la entrada en vigencia.
3 Perodo posterior a la derogacin.
El efecto de la ley en el momento desde que entra en vigencia hasta que se
deroga se denomina Efecto Inmediato o Normal de la ley.
El segundo y tercer perodo se llaman respectivamente Efecto Retroactivo y
Efecto Ultraactivo o Subsistencia.
En el mbito jurdico son pocas las cosas que ocurren instantneamente, y
tales desarrollan sus efectos en el tiempo. Por lo tanto ocurre que un hecho acaecido
en el perodo normal puede estar desarrollando sus efectos en el perodo posterior a
la derogacin. O puede ser que un hecho que se comenz a producir dentro de la
vigencia de la ley se termine de producir en el perodo posterior a la derogacin.
Se genera entonces la duda de si a estos efectos se le aplica la ley
antigua o la nueva. (esto debe ser aclarado para su solucin).
El efecto ultraactivo ocurre cuando la ley antigua sigue afectando la
situacin despus de haber sido derogada.
El art. 9 del CC establece el principio general de la irretroactividad de la ley.1
El fundamento de este artculo se encuentra en una preocupacin por la
certeza y seguridad jurdica. Sin embargo es solo una ley, por lo tanto la posicin
del legislador es distinta a la del juez. El legislador no est obligado por este
principio, pero el juez si lo est.
Esto siempre y cuando el legislador no altere hoy el derecho de propiedad
consagrado en el art. 19 n 24 de la C, que constituye una limitacin al legislador
para dictar normas con efecto retroactivo. 2 (prevencin importante en materia
civil).
1
Corresponde al art 2 del Cdigo de Napolen
2
Solo en materia Civil
lo favorable al reo.
El juez, frente a la irretroactividad debe obedecer al artculo 9 del CC. Est
imposibilitado de dar a cualquier norma efecto retroactivo. La retroactividad es de
derecho estricto y debe ser interpretada restrictivamente por el juez.
Toda la actividad judicial y la que gira en torno al Derecho, est fundada
sobre el proceso de la interpretacin, de ah deriva que va esta interpretacin el juez
podra darle efecto retroactivo a una ley, pero aqu cobra relevancia el artculo 9.
Existen dos teoras principales que determinan cundo hay o no hay efecto
retroactivo:
1 Teora Clsica o de los Derechos Adquiridos y las Simples Expectativas.
2 Teora de la Situacin Jurdica.
1 TEORA CLSICA, O DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS Y LAS
SIMPLES EXPECTATIVAS
Parte de la base de la distincin entre las ideas de derecho adquirido y
simple expectativa.
La ley tiene efecto retroactivo cuando lesiona derechos adquiridos durante el
imperio de la ley antigua, y no lo tiene cuando afecta meras expectativas.
ROBERTO GABBA sostiene que debe entenderse por derecho adquirido
aquel Derecho que es consecuencia de un hecho apto para producirlo bajo el imperio
de la ley vigente en el momento de realizarse el hecho y que ha ingresado al
patrimonio de la persona.
Simple expectativa en cambio, es la esperanza de adquirir un Derecho
fundado en la ley vigente, y que no se ha convertido en Derecho por carencia de
condiciones o requisitos establecidos legalmente.
CONCEPTO DE LA JURISPRUDENCIA CHILENA:
Derecho Adquirido es aquel derecho que por un acto o hecho del hombre, o
por ministerio de la ley, se ha incorporado al patrimonio y se asimila al derecho
adquirido la facultad que ha sido legalmente ejercida.

Mera expectativa es aquel derecho que no se ha incorporado al patrimonio o
la facultad que no se ha ejercido legalmente.
Inconvenientes a la Teora Clsica:
1 Hay situaciones intermedias entre las hiptesis que no son claras. El lmite
entre Derechos Adquiridos y simple Expectativa se hace difuso.
2 Existen Derechos sin contenido patrimonial, como por ejemplo algunos
Derechos de familia, tambin los Derechos polticos. No son susceptibles de
valuacin pecuniaria y quedan fuera de la teora Clsica.
2 Teora de la Situacin Jurdica de Paul Roubier
Surge como consecuencia de la anterior. Se formula un intento por superar
las debilidades de la otra teora y se basa en el concepto de Situacin Jurdica.
SITUACIN JURDICA es la posicin que ocupa un individuo frente a una
norma de Derecho o de una Institucin Jurdica.
Estas situaciones jurdicas se pueden encontrar en tres estados o momentos:
1 Momento de constitucin de la situacin jurdica.
2 Momento de produccin de efectos de la situacin jurdica.
3 Momento de la extincin de la situacin jurdica.
A partir de esta idea, Roubier sostiene que la norma que comienza a regir
una situacin jurdica tiene efecto retroactivo cuando:
- Afecta a situaciones jurdicas ya constituidas.
- Afecta a situaciones jurdicas ya extinguidas.
- Se afectan los elementos ya existentes de una situacin jurdica por
constituirse o por extinguirse.
No tiene efecto retroactivo cuando:
- La nueva ley afecta o rige la produccin de efectos de situaciones jurdicas
ya constituidas.
- Cuando rige la extincin de situaciones jurdicas constituidas.
- Si la ley se limita a regir la constitucin de nuevas situaciones jurdicas.
2
El inciso 2 del art. 9 se refiere a la retroactividad de las leyes interpretativas:
Ley interpretativa es aquella que se limita a declarar el sentido y alcance
de una ley anterior.
Por mandato de este inciso, ocurre que las leyes interpretativas se entienden
incorporadas a la ley que interpretan, por lo tanto, jurdicamente, no hay efecto
retroactivo de esa norma interpretativa.
Sin embargo el lmite lo impone la realidad. En este tiempo intermedio
ocurren cosas, y se fallan juicios conforme a la ley interpretada, por lo que las
sentencias judiciales ejecutoriadas en los tiempos intermedios no se ven afectadas.
ANLISIS DE LA LEY DE EFECTO
RETROACTIVO DE 18613
En trminos generales la Ley de Efecto Retroactivo sigue a la teora
clsica.
Establece en su art. 1, que su fin es decidir los conflictos que resultaren de
la aplicacin de las leyes dictadas en diversas pocas.
Trataremos de agrupar las diversas materias a que ella se refiere, en ciertas
categoras principales.
1 Estado civil:
Se refieren a l los art. 2 a 7 de la ley. El estado civil es la calidad
permanente que ocupa un individuo en la sociedad, y que depende principalmente de
sus relaciones de familia.
El estado civil adquirido conforme a la ley vigente a la fecha de su
constitucin, subsiste aunque esta pierda despus su fuerza.
Las leyes que establezcan para la adquisicin del estado civil condiciones
diferentes de las que antes existan se aplican desde que comienzan a regir.
Los derechos y obligaciones anexos al estado civil se subordinan a la ley
posterior, sin perjuicio del pleno efecto de los actos ejecutados vlidamente bajo el
imperio de la ley anterior.
3
Segn el texto de Carlos Ducci.
 3
Las reglas que el art. 3 prescribe para el estado civil, se aplican a la
existencia y derechos de las personas jurdicas, conforme al art. 10 de la ley.
2 Capacidad:
Se refieren a ella los art. 7 inc. 2 y 8 de la ley.
La capacidad es la aptitud legal de una persona para la adquisicin de los
derechos civiles ( capacidad de goce ) o para el ejercicio de los mismos ( capacidad
de ejercicio ).
Respecto a la capacidad de goce, generalmente se acepta que ella es una
mera expectativa y queda sujeta a la nueva legislacin. Se cita al efecto el inc. 2 del
art. 7 de la ley.
El art. 8 en cambio, dispone que la capacidad de ejercicio, vigente en el
momento de obtenerla, no se pierde aunque la nueva ley exija nuevas condiciones
para ella.
El ejercicio y continuacin de la capacidad se rigen por la ley posterior. Se
argumenta que al subordinar la continuidad de la capacidad a la ley posterior se est
contraviniendo el principio sustentado en la misma disposicin.
Una norma anloga seala para los guardadores el art. 9, que constituidos
bajo una ley continan ejerciendo sus cargos bajo una ley posterior, pero que quedan
sometidos a esta ltima en cuanto a sus funciones, remuneracin, incapacidad o
excusas.
3 Derechos reales:
Los contemplan los art. 12, 15, 16 y 17 de la ley.
El derecho real adquirido bajo el imperio de una ley y en conformidad a ella
subsiste bajo la ley posterior.
Sus goces, cargas y extensin se rigen por la nueva ley. Se hace el mismo
argumento sealando en cuanto a que si la nueva ley rige la extensin del derecho,
se atenta en realidad al derecho adquirido, que puede ser totalmente suprimido por
la nueva legislacin.
4 Posesin:
Se refiere a ella el art. 13 de la ley.
La ley posterior rige tanto la retencin como la prdida o recuperacin de la
posesin. En realidad la posesin queda entregada totalmente a la nueva ley. Es
lgico, ya que la posesin no constituye un derecho.
5 Derechos condicionales:
Art. 14 de la ley.
El plazo para que se considere fallida una condicin bajo la cual se ha
definido un derecho es el de la ley antigua, a menos que excediere el establecido en
la ley nueva a contar desde su vigencia.
6 Sucesiones:
Art. 19, 20 y 21 de la ley.
Las solemnidades o requisitos externos de los testamentos se rigen por la ley
vigente a la poca de su otorgamiento.
Las disposiciones testamentarias y, por lo tanto, las reglas que fijan la
incapacidad, o indignidad de los herederos o asignatarios, las legtimas, mejoras,
pocin conyugal y desheredaciones, se rigen por la nueva ley.
Nada dice la ley respecto de los requisitos internos del testamento, como la
capacidad y libre voluntad del testador. Algunos autores estiman que ellos deben
regirse por la ley vigente a la apertura de la sucesin; otros a la ley vigente al
otorgarse el testamento; otros en fin, que deben conformarse tanto a la ley vigente al
otorgarse el testamento como a la apertura de la sucesin. La opinin hoy da mas
aceptada es que ellos se rigen por la ley vigente al tiempo de otorgarse el
testamento.
En las sucesiones forzosas o intestadas el derecho de representacin de los
llamados a ellas se rige por la ley bajo la cual se hubiere verificado la apertura.
La adjudicacin o particin de una herencia o legado se rige por la ley
vigente al tiempo de su delacin.
Debe tenerse presente que de acuerdo a los art.. 955 y 956 del CC, la
sucesin de una persona se abre en el momento de su muerte, y que en ese momento
se defieren tambin las herencias o legados.
7 Contratos:
El art. 22 de la LER establece el principio fundamental de que en todo
contrato se entendern incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin.
 4
Por lo tanto, es la ley antigua la que rige tanto los requisitos internos como
externos de los actos y contratos, y an ms los efectos de dichos actos en el futuro.
Este principio, de enorme importancia en la vida del derecho, y que es de
aplicacin prcticamente universal, plantea en realidad no un problema de
retroactividad de la ley, sino un problema de supervivencia de la ley.
El art. 22 habla solo de contratos; en cambio el art. 23 habla de los actos y
contratos. La omisin de la palabra actos en el art. 22 se debe a un error en la
tramitacin de la ley, pero, en todo caso, la disposicin debe entenderse que se
aplica a todos los actos jurdicos y no solo a los contratos.
El mismo art. 22 seala dos excepciones a la regla que considera
incorporadas al acto las leyes vigentes al tiempo de su celebracin. La primera
consiste en las leyes concernientes a reclamar en juicio los derechos que resultaren
de ellos; y la segunda a las que sealan penas para el caso de infraccin de lo
estipulado.
De acuerdo con el art. 23, los actos y contratos podrn probarse con los
medios de prueba que estableca la ley vigente al celebrarlos, pero que la forma de
rendir la prueba se regular por la ley vigente al tiempo de rendirla.
8 Procedimiento judicial:
Las leyes procesales rigen in actum. No obstante esta disposicin general, los
trminos que hubieren empezado a correr y las actuaciones y diligencias ya iniciadas
se regirn por la ley vigente al tiempo de su iniciacin.
9 Prescripcin:
En el art. 25 de la ley da al prescribiente, ya sea en la prescripcin adquisitiva
o extintiva la opcin de escoger entre el plazo de la ley antigua o de la ley nueva,
pero si escoge el de la ley nueva no se empieza a contar el plazo sino desde que esta
haya empezado a regir.
El art. 26 dispone que si una ley declara algo imprescriptible no puede
adquirirse por prescripcin adquisitiva bajo su vigencia, sin importar para ello
cuanto tiempo de posesin llevara antes el prescribiente.
Efecto Ultraactivo:
En el art. 22 de la Ley de Efecto Retroactivo, en materia de contratos las
leyes siguen vigentes despus de su derogacin.
Efecto diferido:
Por mandato expreso de la ley nueva o derogatoria, la ley derogada sigue
produciendo sus efectos, para situaciones especiales o particulares.
INTERPRETACIN DE LA LEY
Reglas auxiliares prcticas de interpretacin
Son en general criterios admitidos doctrinaria y jurisprudencialmente, cuyo
fin es determinar la extensin que deba drsele a una ley en cuanto a la produccin
de sus efectos.
En general estos criterios o reglas o tienen una base retrica argumentativa o
una raz de carcter lgico.
1 Todo aquello que no est prohibido est permitido:
Solo tiene aplicacin estricta en el derecho penal. All por mandato
constitucional se produce un cumplimiento estricto. ( Principio de reserva legal, 19
n 3 de la C )
En derecho pblico, en cambio, el principio carece de toda aplicacin, solo
puede hacerse aquello que est permitido explcitamente.
En derecho privado en principio la regla tiene algn valor, pero hay que tener
presente la existencia de ciertos conceptos de contenido indeterminado como lo es
por ejemplo el Orden Pblico, Buena Fe, Buenas Costumbres, moral.4
2 Principio de contradiccin:
A partir de una norma determinada, que establece una voluntad legal en una
determinada direccin, se supone para todos los dems casos la voluntad legal
contraria.
Este principio se concretiza en la retrica jurdica en dos axiomas:
a.- Quien dice de unos niega de otros.
b.- Incluida una cosa, debe entenderse excluidas las dems.
La crtica que se le hace a este principio es se quiere hacer hablar a la ley
cuando ella guard silencio.
4
P.ej. en materia contractual uno de los requisitos de valor del contrato es que este tenga un objeto
lcito y es ilcito el objeto que contraviene la moral, el orden pblico o las buenas costumbres.
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Se le denomina Interpretacin a Contrario Sensu. Slo es aplicable en
situaciones de excepcin y para volver a la regla general. ( Por ejemplo en el artculo
1447 en cuanto a incluir a los mudos en esta disposicin )
3 Principio de analoga o Apari Ratione:
Se basa en la idea de que los hechos de igual valor jurdico deben tener
iguales consecuencias jurdicas. Se expresa en la retrica forense con el aforismo:
" Donde existe la misma razn, debe existir la misma disposicin "
Hay que distinguir la analoga interpretativa de la analoga integrativa. Se
basan sobre distintos aforismos.
Analoga interpretativa: Existe una norma A, cuya consecuencia jurdica no
es clara, por lo tanto necesita ser interpretada. No se sabe si el legislador le asigna
como consecuencia X, Y o Z. Existe un asegunda norma que para A' prev
claramente Y'. Si A es equivalente jurdicamente a A', a A se le asignar Y.
Analoga integrativa: Al hecho A la ley le aplica la consecuencia X. A' no
tiene consecuencia en la ley, por lo tanto a A' se le aplica X'.
4 Argumento a fortiori:
Se basa en la premisa de extender la aplicacin de una norma a los casos en
que las razones para aplicarla son ms poderosas que en el caso dogmtico o
legalmente previsto:
A maiori ad minus: quien puede lo ms puede lo menos.
A maiori ad maius: a quien le est prohibido lo menos, tambin le est
prohibido lo mas. (a minori ad maius)
5 Argumento de no distincin o a generale sensu:
Se expresa en: " Donde la ley no distingue, no le es lcito a quien la
interpreta realizar una distincin ".
6 Argumentacin por reduccin al absurdo:
El ejemplo clsico es el de los contratantes diligentes y la ley del contrato.
Los contratos quedan perfectos si las partes acuerdan sus partes elementales, por lo
tanto todo lo que no pacten se rige por el CC. Se trata de seguir una tesis hasta
llegar a un absurdo, como por ejemplo que un juez no puede invalidar una parte del
contrato porque estara invalidando al CC. Si los contratantes diligentes anotaran
todo lo que se entiende incorporado al contrato, el juez podra en ese caso
invalidarlas. En cambio, si no los incluyen no podra porque estara negando al CC,
esto es absurdo.
7 Argumento de los resultados prcticos:
Est relacionado con el anterior, y consiste en concretar una determinada
interpretacin de carcter abstracto para demostrar la inviabilidad o inconveniencia
de la praxis de esa tesis interpretativa.
Se siguen consecuencias prcticas y no lgicas como en el caso anterior.
8 Regla o argumento del efecto til:
Sostiene que debe preferirse en la interpretacin aquel de los sentidos
posibles que sea capaz de producir resultados o consecuencias por sobre aquellos en
que aquel resultado o consecuencia no se produce.
En nuestro sistema est expresamente consagrado a propsito de la
interpretacin de contratos en el art. 1562, regla que la jurisprudencia ha entendido
aplicable a la interpretacin de la ley.
Por ejemplo en un contrato las partes fijaron residencia, como esta no
produce efectos, se entendi que fijaron domicilio.
9 Argumento Ab Auctoritate:
Consiste en invocar a favor de la interpretacin que uno postula la opinin
favorable de cierto tratadista, instancias judiciales altas, derecho comparado, etc.
10 Argumento pro subyecta materia:
Consiste en privilegiar la aplicacin de aquella norma que se encuentra
sistemticamente mejor ubicada en un texto legal, frente a la contradiccin de dos
normas, o frente a una interpretacin en que dos normas se contradicen.
Por ejemplo los artculos 1874 y 680. Ambas normas se refieren a la
compraventa. Prima el 1874 por estar mejor ubicado en el CC.
 6

TEORA GENERAL DEL ACTO JURDICO

Hecho jurdico es aquel al que la ley atribuye un efecto distinto al querido
A efecto de situar al Acto Jurdico en un contexto mas global, se realiza una por su autor, o un efecto que este no deseaba.
clasificacin de los hechos, es decir todo aquello que ocurre Estos hechos jurdicos en que se produce esta discrepancia pueden ser
lcitos, que se denominan en general cuasicontratos, art. 2290; o pueden ser ilcitos,
Lcitos Unilaterales
/ / que se denominan cuasidelitos.
Hechos jurdicos -- Ilcitos Contratos -- Bilaterales
/ /
Voluntarios Bilaterales o convenciones -- Otras convenciones DEFINICIONES DE ACTO JURDICO
/ \ /
Humanos Acto jurdico Simples
/ \ \ / Carlos Ducci
Con relevancia jurdica Involuntarios Unilaterales Acto Jurdico es un hecho humano consiente y voluntario destinado a
/ \ \
Hechos Naturales Complejos producir efectos jurdicos determinados y queridos por su autor.
\
Sin relevancia jurdica
Jurisprudencia
Acto jurdico es la manifestacin de voluntad destinada a producir las
Hecho: Es todo acaecimiento, todo lo que sucede y es, cualquiera sea su consecuencias jurdicas queridas por su autor y que las produce en cuanto la ley
sanciona esa manifestacin de voluntad.
origen. La relevancia o irrelevancia jurdica no es una cuestin interna del hecho. El
En la definicin de Ducci no hay legalismo.
concepto de clasificacin est determinado por la produccin o no produccin de
consecuencias jurdicas. Un mismo hecho en circunstancias externas distintas puede
Federico de Castro
tener o no relevancia jurdica.
Negocio jurdico es la declaracin o acuerdo de voluntades con que los
particulares se proponen conseguir un resultado que el derecho estima digno de su
Los hechos con relevancia jurdica se clasifican en aquellos que son especial tutela, sea en base solo a dicha declaracin o acuerdo, sea completado con
producto de la naturaleza, y aquellos que son producto de la actividad del hombre. otros hechos o actos.
Nos centraremos en los hechos humanos que tienen relevancia jurdica. Estas
consecuencias pueden producirse con o sin participacin de la voluntad, entendida Se enmarcan dentro de la Teora Clsica de las consecuencias jurdicas, de
esta no como intencin, sino como una aptitud abstracta para querer, desear, aptitud origen francs, y postula que las partes lo que quieren con el Acto Jurdico, es
que se debe encontrar sustentada en la libertad y en la racionalidad. Sin ellas no hay conseguir los efectos jurdicos que el acto jurdico genera.
aptitud para querer.
Son actividades humanas involuntarias las de un demente, borracho, infante, La doctrina italiana es crtica al respecto en base a un anlisis sociolgico.
etc. El cuestionamiento que hace se basa en la siguiente constatacin: Si cada vez
que se celebra un acto jurdico se tuviera que tener en mente la produccin de todos
Dentro de los actos humanos consientes y voluntarios, est los hechos los efectos de derecho que ese acto jurdico genera, resulta que solo podran
jurdicos y los Actos Jurdicos. Si l o los autores del hecho quisieron producir los celebrar actos jurdicos los buenos abogados.
determinados efectos que el derecho prev para el hecho, estamos frente a un Acto
Jurdico. Si por el contrario no quisieron producir esas consecuencias, estamos
frente a un hecho jurdico.
 7

En consecuencia la doctrina italiana esboza una definicin de acto jurdico Los contratos se dividen en unilaterales y bilaterales. Son unilaterales cuando
basada en la Teora del fin general prctico, la cual se pregunta que es lo que las resulta obligada solo una de las partes ( comodato o prstamo de uso ). Son
partes realmente quieren al celebrar un acto jurdico. bilaterales cuando ambas partes se obligan recprocamente.
Las partes lo que pretenden es satisfacer una necesidad o alcanzar un fin prctico de
carcter general.
Anlisis de la definicin de Acto Jurdico
Nicols Covellio
1 Es una manifestacin de voluntad:
Entiende que acto jurdico es la manifestacin de voluntad de una o mas
Se colige que no basta la pura voluntad interna o sicolgica. Para servir de
personas cuyas consecuencias jurdicas van encaminadas a realizar el fin prctico de
base a un acto jurdico la voluntad debe expresarse. Debe haber voluntad de
aquellas.
contenido y voluntad de manifestacin.
Se requiere la concurrencia de un elemento interno que es la voluntad de
Si un acto jurdico constituye la manifestacin de voluntad de una sola parte,
contenido, y la expresin de esa voluntad que sale del fuero interno para que haya
se habla de acto jurdico unilateral.
manifestacin de voluntad.
Si constituye la manifestacin de voluntad o el acuerdo de mas de una parte
se habla de acto jurdico bilateral o convencin.
2 La manifestacin de voluntad debe perseguir un fin o propsito especfico
El art. 1438 identifica la nocin de contrato y convencin. La mayor parte de
y determinado.
la doctrina coincide en que constituye una inconveniencia, ya que el contrato es una
Para la teora francesa sern los efectos del acto jurdico; para la teora
especie del gnero convencin.
italiana en cambio, el fin general prctico que las partes persigan al celebrar el acto
Adems este art. deja claro que cada parte puede ser una o varias personas.
jurdico.
Hay que entender que PARTE en el contexto del acto jurdico, es el inters o
3 Los efectos del acto se producen porque el derecho sanciona la
haz de intereses, cuya voluntad tiene la misma direccin. En los actos jurdicos
manifestacin de voluntad:
unilaterales se habla de autor o declarante y no de parte.
Es decir el derecho autoriza la manifestacin de voluntad. Existe una
Los actos jurdicos unilaterales se clasifican en simples o complejos, corriente individualista que dice que los efectos del acto jurdico se producen
directamente por obra de la voluntad humana. ( Ducci )
segn si su autor es una o muchas personas. El acto jurdico simple por definicin es
Existe otra corriente mas estatista y legalista que postula que el acto jurdico
el testamento porque no se puede testar en conjunto, no existen testamentos
produce sus efectos solo porque el ordenamiento jurdico autoriza su celebracin y
mancomunados. ( art.. 1003 ).
les atribuye efectos.
Acto unilateral complejo es la manifestacin de voluntad de varias personas
que expresan una sola voluntad en el mismo sentido, p.ej. las corporaciones, art.
550.
Los actos jurdicos bilaterales o convenciones son los acuerdos de ESTRUCTURA DEL ACTO
voluntad encaminados a crear, modificar o extinguir obligaciones. JURDICO
Los CONTRATOS son convenciones que generan obligaciones, osea,
aquellas encaminadas a crear obligaciones. Composicin o elementos del acto jurdico:
 8
Los actos jurdicos estn compuestos por ciertos elementos esenciales, otros
de la naturaleza o naturales, y por otros meramente accidentales.
ELEMENTOS ESENCIALES son los necesarios y suficientes para la
existencia de un acto jurdico.
Necesario quiere decir que sin cualquiera de ellos no existe acto jurdico.
Suficientes quiere decir que si solo estn ellos el acto jurdico existe.
Los elementos esenciales se dividen en generales y especiales. Los generales
son los requeridos para todo acto jurdico, p.ej. la voluntad. Los especiales son
aquellos requeridos para ciertos y determinados actos jurdicos, p.ej. en la compra
venta el precio.
Los elementos esenciales generales son segn la doctrina clsica o tradicional
la VOLUNTAD, OBJETO y CAUSA.
Segn cierta parte de la doctrina, y en base a ciertas definiciones del objeto,
se puede prescindir del objeto, quedando solo la voluntad y la causa.
Para otros la causa es prescindible, por lo tanto solo queda la voluntad como
nico elemento esencial general de los actos jurdicos.
El art. 1444 del CC, resea los elementos que es necesario que estn
presentes para que se genere la obligacin, sin embargo no nos indica cuales son
esenciales y cuales no.
De acuerdo al anlisis segn el 1444:
La capacidad no es esencial.
La voluntad si es esencial - la voluntad sin vicios no es esencial.
El objeto si es esencial - el objeto lcito no es esencial.
La causa si es esencial - la causa lcita no es esencial.
El CC sigue la doctrina clsica.
As, los REQUISITOS de EXISTENCIA del acto jurdico son la voluntad, la
causa, el objeto y las solemnidades.
Los REQUISITOS de VALIDEZ son la voluntad exenta de vicios, la causa
lcita, el objeto lcito y la capacidad.
ELEMENTOS NATURALES son aquellos elementos que no siendo
esenciales, se entienden pertenecerle al acto jurdico sin necesidad de una clusula
especial.
Son elementos de la naturaleza aquellos efectos o consecuencias del acto que
ocurren en virtud de la sola disposicin de la ley, frente al silencio de las partes. Por
lo tanto la voluntad de las partes no es necesaria para que se produzcan estos
efectos, an cuando esa misma voluntad es suficiente para modificarlos o
extinguirlos. P.ej. los vicios redhibitorios. En todos los contratos de orden
patrimonial las partes pueden modificar los elementos de la naturaleza.
Autores espaoles e italianos han criticado esta concepcin de elementos
naturales en base a un principio de lgica: cmo puede entenderse que las
consecuencias de un acto jurdico sean parte del mismo ? Se debiera hablar de
efectos naturales.
El art. 1444 utiliza la expresin cosas de la naturaleza, por lo tanto es mejor,
pero tambin dice que se distingue en el contrato, por lo tanto la crtica es vlida.
Sin embargo esta estructura en trminos de eficiencia es operativo.
ELEMENTOS ACCIDENTALES son aquellos que las partes pueden
incorporar o introducir al acto jurdico, en virtud del principio de la autonoma
privada, que no alteran su naturaleza.
Estos elementos accidentales pueden referirse a la existencia misma del acto,
que son los mas escasos, o tambin a la forma en que el acto producir sus efectos,
que son los mas frecuentes.
Una clusula en que el comprador renuncia a la accin redhibitoria es un
elemento accidental que modifica un elemento natural, pero que no altera su
naturaleza. Tambin las modalidades que se le incluye a los contratos, las clusulas
penales, etc. Todos estos modifican la eficacia del acto jurdico.
P.ej. el art. 1802, la compraventa es en general un contrato consensual, sin
embargo, el art. 1801 establece la solemnidad de ciertos contratos de compraventa,
p.ej los inmuebles.
REQUISITOS DEL ACTO JURDICO
Dentro de estos se distinguen los requisitos de existencia y los requisitos de
validez.
Los requisitos de existencia son aquellas condiciones requeridas para que el
acto nazca, aparezca en el mundo jurdico.
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Los requisitos de validez son aquellas condiciones que el derecho exige para
que el acto nazca a la vida del derecho sin defectos, sin taras o vicios que impiden la
produccin normal de sus efectos.
Todos los elementos esenciales son a su vez requisitos de existencia:
voluntad, causa y objeto. A ellos se les agrega nica y exclusivamente las
solemnidades.
Si faltan los requisitos de validez el acto nace, pero nace viciado y en
consecuencia nace expuesto a ser invalidado.
CLASIFICACIN DE LOS ACTOS JURDICOS
1 Actos jurdicos unilaterales y bilaterales
Los actos jurdicos UNILATERALES son obra de la expresin de voluntad
de una sola parte, autor o declarante.
P.ej. el testamento, la oferta, la aceptacin, la renuncia, la ratificacin,
reconocimiento voluntario de un hijo natural, repudio a una herencia, etc.
Los actos jurdicos BILATERALES o CONVENCIN, son aquellos que
requieren de la voluntad de dos o mas partes para su perfeccin.
P.ej. todos los contratos, algunos de los modos de extinguir obligaciones
como el pago, la tradicin.
2 Actos jurdicos entre vivos y mortis causa
Atiende a si la produccin de efectos del acto requiere o no de la muerte de
una de las partes.
Acto jurdico ENTRE VIVOS es aquel que no requiere para la produccin
de sus efectos de la muerte de una de las partes.
Acto jurdico MORTIS CAUSA es aquel que si requiere para producir sus
efectos la muerte de una de las partes.
3 Actos jurdicos patrimoniales y de familia
Atiende al contenido del acto jurdico; si es de carcter patrimonial y tiene
por finalidad la adquisicin, modificacin o extincin de un derecho pecuniario o
apreciable en dinero se trata de un acto jurdico PATRIMONIAL. P.ej. el contrato de
compraventa 1793, contrato de arrendamiento 1915, contrato de sociedad 2053,
etc.
En cambio, aquellos otros actos que atienden al estado civil de las personas o
a las relaciones del individuo dentro de la familia son actos jurdicos de FAMILIA.
Una consecuencia clave de esta distincin, es que en los actos de familia la
reglamentacin de los efectos son de orden pblico, y no pueden ser modificados o
extinguidos por la voluntad de las partes. ( no se puede p.ej. pactar en el matrimonio
que la infidelidad no importar entre ambos ). Son ejemplos de actos de familia el
matrimonio 102, reconocimiento del hijo natural 271 n 1, legitimacin 202,
adopcin ley 18703 art. 1 y ley 7613 art. 1.
4 Actos jurdicos solemnes y no solemnes
Atiende a si la ley exige o no formalidades para reconocerle existencia o
valor al acto jurdico.
Acto jurdico SOLEMNE es aquel sujeto a la observancia de ciertas
formalidades de modo que sin ellas no produce ningn efecto civil, art.1443. Por
ejemplo el matrimonio 102, la compraventa de inmuebles 1801.
Acto jurdico NO SOLEMNE es aquel que en virtud de la autonoma de la
voluntad y del principio de consensualismo, no requiere para entenderse existente
y/o vlido, el cumplimiento de determinadas formalidades.
5 Actos jurdicos gratuitos y onerosos
Proviene de las clasificaciones de los contratos.
Acto jurdico GRATUITO es aquel que tiene por objeto la utilidad de una
sola de las partes, sufriendo la otra el gravamen. P.ej. la donacin 1386, comodato o
prstamo de uso 2174, mutuo o prstamo de consumo 2196, mandato sin
remuneracin 2116 etc.
Es ONEROSO cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes que
se gravan recprocamente. P.ej. la compraventa 1793, la transaccin 2446, etc.
Importancia de esta clasificacin:
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- Para determinar la base de culpa. Para determinar, generar responsabilidad
contractual en un contrato gratuito se requiere culpa grave. Para generarla en un
contrato oneroso, basta la culpa leve - 1547 inc. 1 y 44 -.
- Tambin es importante en la accin Pauliana o Revocatoria, frente a los
actos ejecutados por el deudor, para que proceda esta accin, la situacin es distinta
si se trata de un acto gratuito u oneroso.
6 Actos jurdicos sujetos a modalidades y puros y simples
Atiende a la forma en que los actos jurdicos son eficaces, a la forma como
producen sus efectos.
Actos jurdicos SUJETOS A MODALIDADES son aquellos cuya eficacia se
encuentra subordinadas a clusulas incorporadas convencionalmente, legalmente, o
unilateralmente, con el fin de alterar los efectos normales del acto jurdico.
Las principales modalidades son la condicin 1473, el plazo y el modo; pero
tambin existen otras como la representacin y la solidaridad.
Los actos jurdicos PUROS Y SIMPLES son aquellos que producen sus
efectos de inmediato y sin limitaciones. No hay modalidad alguna que altere su
eficacia.
7 Actos jurdicos de ejecucin instantnea, de tracto sucesivo y
de ejecucin diferida
Atiende a como producen sus efectos y a como los efectos se desarrollan en
el tiempo. Esta no es una clasificacin legal, y se aplica principalmente a los
contratos. Tiene importancia respecto a la teora de la imprediccin.
Son actos jurdicos de EJECUCIN INSTANTNEA son aquellos cuyas
obligaciones se cumplen inmediatamente despus de celebrado el acto, p.ej. la
compraventa.
Son actos jurdicos DE TRACTO SUCESIVO aquellos que establecen el
nacimiento de obligaciones en etapas sucesivas, y cuyos actos de cumplimiento se
van en consecuencia escalonando en el tiempo por un perodo prolongado. P.ej. el
arrendamiento.
Son actos jurdicos de EJECUCIN DIFERIDA aquellos en que media un
plazo para el cumplimiento de una o mas de las obligaciones que de l derivan, p.ej.
la compraventa a plazo.
8 Actos jurdicos principales, accesorios y dependientes
Atiende a si los actos jurdicos subsisten por si mismos o no.
Actos jurdicos PRINCIPALES 1492, son aquellos que subsisten por s
mismos sin necesidad de otra convencin, p.ej. el matrimonio, la compraventa, etc.
Actos jurdicos ACCESORIOS son aquellos cuyo propsito es asegurar el
cumplimiento de una obligacin principal, de modo que no puede subsistir sin ella.
Son en general los contratos de garanta, como p.ej. la prenda 2384, la hipoteca
2407, la clusula penal 1535, la fianza 2335, etc.
En general este tipo de obligaciones puede existir antes de la obligacin
principal, lo que no pueden hacer es subsistir una vez extinguida la obligacin
principal. Esto da lugar a lo que se denomina Garantas Generales, hipotecarias o
prendarias generalmente. ( art. 2413 respecto de la hipoteca )
Acto jurdico DEPENDIENTE es aquel que no puede subsistir por s mismo,
pero no tiene como propsito asegurar el cumplimiento de una obligacin principal.
Art. 1715, capitulaciones matrimoniales.
9 Actos jurdicos tpicos y atpicos o nominados e innominados
Estando el acto jurdico reglamentado es TPICO, de lo contrario es
ATPICO.
Esto es una consecuencia evidente de que nuestro sistema civil se rija por el
principio de la autonoma de la voluntad, y del principio derivado de la libertad
contractual, por el cual las partes pueden celebrar tantos actos jurdicos en el campo
patrimonial, de tantas clases y con el contenido que estimen conveniente.
Ambas clases de actos jurdicos son igualmente legtimos. Respecto de unos
existen efectos naturales y respecto de los otros no.
Los actos innominados habitualmente se refieren a formas nuevas de
contratacin.
La ley en general es lo que determina si un acto es tpico o no.
Tambin se da el desuso en los nominados y luego las partes pueden usarlos
pasando a ser innominados.
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10 Actos jurdicos causados o causales y abstractos
Atiende a la relevancia de la causa.
Si el acto requiere de la existencia y la constatacin de existencia de la causa
para entenderse a la vida del derecho, y requiere que esa causa sea lcita y la
constatacin de esa licitud para que sea vlido, entonces es un acto jurdico
CAUSAL o CAUSADO. Estos son la regla general.
Aquellos actos en que la nocin de causa es jurdicamente irrelevante, se
denominan actos jurdicos ABSTRACTOS, en estos la existencia del acto y la
licitud de l son independientes de la causa. En consecuencia la inexistencia o ilicitud
de la causa no conlleva la inexistencia o la validez del acto. P.ej. las letras de cambio,
todos los ttulos al portador.
Todos los actos jurdicos tienen causa, pero en algunos ella tiene relevancia
jurdica y en otros no.
Hay una abstraccin absoluta y una relativa.
La abstraccin es relativa cuando la nocin de causa es relevante en el acto
originario, e irrelevante en los actos sucesivos.
La abstraccin es absoluta cuando la nocin de causa es irrelevante desde el
acto originario.
La abstraccin se basa en la intencin de dar fluidez a los actos jurdicos. La
mayor parte se ha entendido que es abstraccin relativa, sin embargo es discutible.
ANLISIS DE LOS REQUISITOS DE EXISTENCIA Y
VALIDEZ DE LOS ACTOS JURDICOS
LA VOLUNTAD
La voluntad es una potencia del alma que mueve a hacer o no hacer alguna
cosa. Es la aptitud para querer algo.
El acto volitivo es aquel acto con que la potencia volitiva admite o rechaza
una cosa querindola o aborrecindola.
La primera fase es la voluntad como potencia del alma que no necesita
ejercitarse, sino solo estar capacitada. La segunda fase es el acto volitivo que es el
efecto producido por esa potencia, acto en que se quiere o rechaza algo. La tercera
fase es la manifestacin del acto volitivo, exteriorizacin hacia el medio social.
Necesariamente la voluntad se funda en dos pilares cuya falta inutiliza
jurdicamente a la voluntad:
1 La libertad
2 La racionalidad.
Si la voluntad no est sustentada en un racionalidad perfecta y en una
libertad perfecta, la voluntad se inutiliza, no sirve.
Jurdicamente la fase relevante es la ltima, la voluntad como potencia
volitiva es una cuestin cuyo anlisis queda para el legislador, para establecer
incapacidades.
Para efectos del acto jurdico importa la voluntad manifestada, las otras dos
se entienden incorporadas a la exteriorizacin del acto volitivo.
Para constituir una voluntad apta para generar el acto jurdico, la voluntad
adems de manifestarse debe ser seria; debe estar encaminada efectivamente a
obtener ciertas consecuencias jurdicas tuteladas por el derecho o ciertos fines
prcticos.
Requisitos esenciales de la voluntad:
1 Que se manifieste
La manifestacin es el elemento verdaderamente constitutivo del acto
jurdico que se integra con la voluntad y forma una unidad a la que se llama
manifestacin de la voluntad. Consiste en el proceso de llevar al acto volitivo desde
la conciencia individual al mundo externo.
Formas de traslado:
a.- En forma expresa
b.- En forma tcita
c.- A travs del silencio.
a) La forma expresa, explcita o directa se refiere en derecho a una accin
directa encaminada al fin perseguido.
Habitualmente a travs de la palabra, verbal o escrita. Pero tambin es
posible concebir acciones tendentes a dar a conocer la voluntad, que no consisten en
palabras, p.ej. los gestos.
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La forma expresa es el medio que menos problemas crea y constituye la
normalidad en los actos jurdicos.
b) La forma de expresin tcita de la voluntad se da cuando el acto volitivo
se deduce de hechos que necesariamente conducen a esa induccin. La induccin
debe ser inequvoca. Si hay dudas debe presumirse que no existe voluntad tcita,
debe decidirse en contra de la formacin del contrato.
Esto porque expresar la voluntad tiene consecuencias graves, la persona
queda generalmente obligada. Ejs: 1241 y 1244, 2124, 1654.
En cuanto a los efectos, la voluntad tcita es igual a la expresa. La excepcin
est constituida por aquellos casos en que la ley exige voluntad expresa:
La ley exige voluntad expresa en todos los actos solemnes. La solemnidad
est constituida por un modo de expresin de la voluntad que es exigido por la ley.
Art. 1801 la compraventa de inmuebles es acto solemne porque exige escritura
pblica. Art. 1554 el contrato de promesa debe constar por escrito. Por definicin en
los contratos solemnes la voluntad debe ser expresa.
Tambin debe ser expresa en aquellos casos en que la ley as lo exige. P.ej.
1511 inc. 3, 1946, 1060.
En otros casos el acuerdo de las partes puede hacer insuficiente la voluntad
tcita. Se da en procesos de negociacin complejos en que la formacin del
consentimiento se produce en un perodo mas o menos largo de tiempo para evitar
sobreentendidos.
En cuanto a la divergencia que pueda ocurrir entre la voluntad expresa y la
voluntad tcita existe un problema. Se plantea este respecto de los actos jurdicos
unilaterales, ya que en los bilaterales rige la ley del contrato, art.1545, de manera
que lo que un contratante dijo expresa o tcitamente, no puede ser cambiado por la
otra parte sin su consentimiento.
Ahora, en el caso hipottico de que una persona dice una cosa y luego hace
otra, cabe la pregunta del cual de las voluntades prima.
Doctrinaria y jurisprudencialmente se ha estimado que debe primar la
voluntad tcita por sobre la expresa porque la tcita consiste en hechos y no en
palabras como la expresa. ( facta non verba ).
c) El silencio como expresin de voluntad: Existe una gradacin sutil. Sin
palabras puede estarse en tres situaciones:
- Manifestacin expresa sin palabras.
- Manifestacin tcita sin palabras.
- Silencio absoluto, que solo en circunstancias especiales debe entenderse
como manifestacin de voluntad.
La regla general en derecho es contraria a la social que dice " quien calla
otorga ". En derecho quien calla en realidad nada dice.
Solo hay tres series de excepciones en que se le otorga al silencio el valor de
manifestacin de voluntad:
- Legales: la ley supone en el silencio una voluntad en determinado sentido.
P.ej. en la aceptacin de herencia o legado, art. 1233 y 1225. Aqu se le otorga el
valor de expresin de voluntad en sentido negativo.
- Por va convencional: en que por la voluntad de las partes se le da al
silencio el valor de manifestacin de voluntad. Esta serie de casos es mas frecuente,
por lo general en contratos de tracto sucesivo, p.ej arriendo, sociedades, y mandatos
generales. Estos generalmente tienen un determinado plazo, se les agrega una
clusula en el contrato general que dice que se entender prorrogado naturalmente si
ninguno se manifestase en contrario. Suponen en el silencio de las partes la voluntad
en el sentido de seguir con el contrato.
- Silencio circunstanciado: aqu no es la ley ni las partes quien da valor al
silencio, sino que es el juez quien lo hace, pero solo cuando concurran circunstancias
concomitantes externas que hagan posible atribuirle al silencio de manera
incontestable el valor de manifestacin de voluntad, tienen que ser circunstancias
externas y no internas porque sino sera manifestacin tcita. Si existen dudas, el
juez no puede hacerlo.
2 Seriedad de la voluntad
Que sea seria la voluntad significa que contenga el propsito real, efectivo y
verdadero de producir un efecto prctico o jurdico sancionado por el derecho.
Falta seriedad cuando hay animus docendi, nimo de jactancia, etc. En estos
casos hay pura voluntad de declaracin, pero no de contenido. Se quiere decir lo
que se dice, pero no se quiere hacer lo que se dice.
Si falta seriedad la voluntad no produce consecuencia jurdica alguna. Ah
est el fundamento de la nulidad de algunas obligaciones que se contraen bajo
condicin meramente potestativa dependiendo de la voluntad del deudor.
P.ej. " le regalo este lpiz si quiero " adolece de nulidad, art. 1478 inc. 1.
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En cuanto al tema de la mentira, el sentido comn dice que si obliga.
En el caso de la reserva mental unilateral, no hay carga valrica, pero en el
fuero interno no se quiere lo que se expresa externamente. Existe una discrepancia
entre voluntad interna y voluntad externa. Se produce en la simulacin, ocultacin
dolosa, error, etc.
Se han planteado dos posturas antagnicas que tienen su raz en la
valoracin del papel de la voluntad en la formacin del acto jurdico:
a.- Teora clsica, de Savigny:
Atribuye un rol fundacional a la voluntad, para lo cual la manifestacin es
solo un canal para la voluntad interna.
Por lo tanto, constatando una diferencia entre la voluntad real y la expresada
o declarada, la primera debe primar. Esta es la tesis voluntarista, esencialista o
francesa.
b.- Teora alemana o de la declaracin:
La voluntad interna pura y sola, es jurdicamente irrelevante. Es el
ordenamiento jurdico quien le da valor a la declaracin de voluntad que es el nico
hecho social y jurdicamente relevante.
En consecuencia para determinar la eficacia del acto jurdico, basta que
exista voluntad de declaracin, que la manifestacin sea querida sin importar si ella
refleja o no lo que se quera en el fuero interno.
El fundamento de esta tesis radica en la seguridad del trfico jurdico.
Ninguna puede seguirse en trminos absolutos. Si se siguiera la primera se
llegara al caos en cuanto a la seguridad jurdica. Si se sigue la otra, se llega a
situaciones de injusticia jurdica.
Los ordenamientos jurdicos adoptan en trminos generales una, pero con
rasgos de ambas. En Chile se sigue mas la teora clsica agregando matices de la
otra para dar cierta seguridad jurdica.
El Consentimiento
En los actos jurdicos bilaterales, el requisito de voluntad es llamado
consentimiento, que no es otra cosa que la confluencia de voluntades de las partes.
En el consentimiento hay un asentimiento que cada parte presenta a la
voluntad que presenta la contraparte. Si la concurrencia no es perfecta, el
consentimiento no se forma, o se vicia.
El consentimiento est conformado siempre y necesariamente por la
concurrencia sucesiva de dos actos jurdicos unilaterales:
- la oferta
- la aceptacin de la oferta
En el CC no se tratan la oferta y la aceptacin. El vaco se llen por la
dictacin del Cdigo de Comercio, 12 aos mas tarde. En sus artculos 93 y
siguientes regula el tema de la formacin del consentimiento.
En general la jurisprudencia acepta esta aplicacin bsicamente porque
entiende que en el mensaje del Cdigo de Comercio hay una declaracin explcita
del legislador para hacer aplicable a las materias civiles el cdigo, especficamente en
lo relativo a la forma en que el consentimiento se forma.
Referencias generales tericas:
Doctrina clsica o francesa:
Pone el acento en ambos actos jurdicos unilaterales. Todo acto anterior a la
oferta y la aceptacin constituye un simple hecho social que no est bajo el control
jurdico y no genera responsabilidad de ninguna clase.
En los actos jurdicos consensuales sencillamente concurren oferta y
aceptacin y queda perfeccionado el acto jurdico.
En los actos jurdicos reales o solemnes existe la posibilidad que se
concuerde previamente en una promesa de celebrar contrato.
Todo hecho anterior, salvo la promesa en su caso, excede del control legal.
Doctrina italiana y alemana:
Estas doctrinas son mas modernas y distinguen fases en la formacin del
consentimiento:
a- Tratativas preliminares, que son simples conversaciones, tanteos, sondeos,
reconocimientos previos. En general estas no producen responsabilidad, a menos
que concurran cuatro situaciones:
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- Que haya acuerdo para negociar, inters recproco en negociar se traduce
en este acuerdo
- retiro unilateral de las partes
- El retiro debe producir a la contraparte un dao patrimonial ( por dolo o
culpa del que se retira ), el dao debe ser efectivo, es decir debe ser dao emergente.
- El retiro debe provenir de una actitud que no se compadece con la buena
fe.
Esta fase concluye o con la formulacin de la oferta y la consecuencia
posible de celebrar el contrato, o bien por el retiro unilateral o desistimiento
pactado.
Existe aqu un hito relevante que es la puntualizacin. Esa es un resumen de
cuestiones acordadas sobre las bases fundamentales en cuya consideracin se
realizar una oferta. As mismo puede contener los puntos de desacuerdo que las
partes estimen importante consignar.
b.- Oferta
c.- Aceptacin.
La importancia de esta doctrina es que hace ciertas puntualizaciones que
pueden llegar a constituir consentimiento definitivo, esto tendra que apreciarlo el
juez.
Tiene adems una notable incidencia probatoria que es fundamental para
determinar responsabilidades precontractuales.
Hace relevante la fase de las tratativas preliminares.
Importancia del tema
Tiempo
1 Capacidad de las partes: la capacidad de las partes debe existir al
momento de perfeccionarse el consentimiento, de manera que es necesario saber en
que momento este se perfecciona, para determinar si en ese momento las partes eran
capaces o no.
2 Art 22 de la LER: El contrato se forma cuando se perfecciona el
consentimiento. La legislacin vigente a ese momento se entiende incorporada a ese
contrato.
3 Determinar tambin el momento desde el cual comienzan a correr los
plazos, p.ej. el plazo para cumplir el contrato, el plazo de prescripcin de las
acciones para exigir el cumplimiento, etc..
4 El momento de perfeccin del consentimiento altera la adjudicacin legal
del riesgo de la cosa. Si la cosa todava no se ha entegado, la responsabilidad por
riesgo pasa del acrredor al deudor. 1550.
El lugar determina la competencia de los tribunales
OFERTA, PROPUESTA, POLICITACIN O LICITACIN
Es un Acto jurdico unilataral, por medio del cual una parte propone a la
otra, la celebracin de una determinada convencin ( AJ bilataral ), de modo tal que
aceptada pura y simplemente la propuesta, quede perfecto el negocio.
La oferta puede expresarse de modo expreso o tcito, en forma verbal o
escrita, y puede dirigirse a persona determinada o indeterminada.
En todo caso son requisitos esenciales de la oferta que sea:
- firme
- completa.
Que sea FIRME significa que debe expresar una voluntad decidida de
concluir un contrato al aceptar la oferta.
Tambin es seria la oferta que expresa una voluntad decidida de aceptar un
contrato en caso de aceptar la oferta.
No es seria una oferta que nada mas invite a contratar o negociar, es una
simple anuencia y no jurdicamente una oferta.
Que sea COMPLETA, significa que debe contener a lo menos, los elementos
esenciales del acto que se propone celebrar.
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Toda oferta que no sea seria o completa no es en realidad una verdadera
oferta. As lo dispone el art 105 del C de C., que priva de efectos prcticos a esta
clase de ofertas incompletas, indeterminadas o con falta de seriedad.
ACEPTACIN
Es el AJ unilateral por medio del cual la parte a quien le fue dirigida una
propuesta, manifiesta su conformidad con ella.
Puede ser expresa o tcita, y ambas producen iguales efectos. 103 del C. de
C.
Lo esencial en la aceptacin es que sea pura y simple, es decir que se
conforme enteramente a los trminos de la propuesta. Toda aceptacin condicional
no es una aceptacin, y se considera como contraoferta, invirtindose los papeles.
102 del C. de C.
Aceptacin parcial: es aquella que acepta una parte de la oferta, esta no est
resuelta en el C. de C., y se recurre al criterio de interpretacin.
La dotrina dice que para ver si forma consentimiento hay que ver la intecin
del proponente. Si su intencin era hacer una oferta dividible, si constituye
consentimiento la aceptacin parcial. Si su oferta quera ser indivisible, entonces no.
En este caso sera una contra oferta la aceptacin parcial.
Condiciones que deben presentarse para que la aceptacin forme el
consentimiento:
- La oferta debe encontrarse vigente.
- La aceptacin debe ser oportuna.
- La aceptacin debe ser pura y simple.
CAUSALES DE PRDIDA DE VIGENCIA DE LA OFERTA:
1 Retractacin:
Tambin llamado arrepentimiento es un AJ unilateral que consiste en que el
proponente deja sin efecto una oferta que haba previamente formulado.
La facultad de retractarse est legalmente conferida al oferente como un
elemento de la naturaleza del AJ oferta, y como consecuencia de la consecin de esa
facultad, hay que concluir que en general la oferta no obliga al proponente, teora
francesa e italiana, y sus respectivos cdigos, la sige nuestro cdigo y no al alemn y
suizo, que estiman que en general obligan a menos que el oferente se reseve tal
facultad.
Art. 99 del C. de C.
Excepciones.
- Que el proponente se comprometa a esperar la respuesta del destinatario.
- Que el proponente se haya comprometido a no disponer del objeto del
contrato hasta desechada la oferta, o hasta transcurrido un determinado plazo.
Una oferta que contiene un plazo no implica la segunda hiptesis. Debe
haber una manifestacin de no dispocisin del objeto hasta un determinado plazo, lo
que es distinto de ofrecer algo por dos semanas p.ej.
La retractacin no se presume, debe ser explcita, no puede ser tcita.
Responsabilidad por la retractacin, art 100.
Tempestiva quiere decir hecha a tiempo, hasta antes de la aceptacin, cuando
no se est sujeto a ninguna de las excepciones vistas.
2 Caducidad de la oferta:
Es la ineficacia de esta en virtud de disposicin legal que considera la sobre
vinencia de la muerte o de la incapacitacin legal del proponente. 101.
Duda doctrinal:
Esta caducudad ocurre o no en las ofertas que obligan al proponente, o sea,
que cumplen con los requisitos del art. 99, y en las cuales el oferente no puede
retractarse.
Si caduca: la caducidad se prodece por dispocisin legal, que es
independiente de la voluntad del proponente y que no distingue.
Si caduca: si la oferta caduca es porque no es obligatoria.
El tema ha perdido importancia por una cuestin de facto, la granmayora de
las ofertas importantes son hechas por personas jurdicas.
QUE LA ACEPTACIN SEA OPORTUNA
 16
Esto quiere decir que se realice dentro del plazo. Aquella que se realiza a
tiempo, aquella que se da dentro del plazo que puede ser voluntario, fijado por el
proponente, o a falta de ste el plazo que fija la ley.
El C. de C. distingue entre entre ofertas verbales y escritas, y entre las
escritas entre si la persona reside dentro o fuera de cierto lugar.
Oferta verbal:
La aceptacin debe darse en el acto de ser conocida la propuesta. 97.
Propuesta por escrito:
Si el proponente vive en el mismo lugar del destinatario, el plazo es de 24
hrs. para aceptar o rechazar.
Si vive en lugar diverso, el plazo dado es a vuelta de correo. El juez
determinar si hay dudas.
Vencido el plazo sin contestacin, la oerta se tiene por no realizada, an
cuando luego se acepte. 98. Estos plazos regulan lo que se denomina Otorgamiento
de la Aceptacin. No se refiere al momento en que el proponente conozca la
respuesta.
El inc 3 del art 98, se refiere a la aceptacin extempornea, o sea, hecha
fuera de plazo. Esta le genera al proponente la obligacin de dar rapido aviso de que
la oferta ya no produce efectos. Habla de retractacin, pero en realidad no la hubo,
sino que hay intencin de no perseverar.
QUE LA CEPTACIN SEA PURA Y SIMPLE
Debe adecuarse ntegramente a la oferta, no debe agregarle ni modificarle
nada. Toda modificacin a los trminos de la oferta debe entenderse como una nueva
oferta. El destinatario pasa as er oferente y viceversa. 101 y 102.
Momento en que forma el consentimiento
Por copia de la doctrina francesa que no tiene disposicin expresa, que
permita determinar el momento en que se forma, el C. de C. tiene norma expresa al
respecto, por lo tanto no necesita recurrir a esas 4 teoras:
1 Teora de la declaracin o aceptacin:
El consentimiento se forma cuando el destinatario da su aceptacin.
2 Teora de la expedicin:
Se forma cuando el destinatario enva la aceptacin al oferente.
3 Teora de la recepcin:
Se forma en el momento en que la aceptacin llega a la esfera de control del
oferente.
4 Teora del comocimiento o de la informacin:
Se forma cuando el oferente conoce de la respuesta afirmativa del
destinatario.
Reglas en general:
Actos entre partes:
El consentimiento se forma en el momento mismo en que la oferta se acpeta.
101.
Actos entre ausentes:
La regla es la misma. El art. 101 no distingue. El art 99, la retractacin
puede ocurrir entre el envo de la propuesta y su aceptacin.
Tanto para actos entre presentes como ausentes, por disposicin expresa el
art 101 y 99, debe concluirse que las voluntades concurren a formar el
consentimiento en el momento en que la aceptacin se da. Salvo en tres series de
situaciones:
a.- Es posible que las partes en acuerdos previos a la formulacin de la oferta
hayan acordado algo distinto.
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b.- Contratos no consensuales como los reales y los solemnes. El acuerdo
previo carece de todo valor jurdico. El contrato se perfecciona solo por la netrega
de la cosa, o por las solemnidades necesarias.
La formacin del consentimiento solo existe cuando hay entrega o
solemnidades.
c.- Donaciones entre vivos.
Con respecto a ellas la ley regula de modo distinto la formacin del
consentimiento. Art 1412 del CC.
El consentimiento se perfecciona cuando la aceptacin es notificada al
donante. Debe ser una notificacin personal, asegura el conocimiento del donante.
Antes de ello puede revocarlo a su arbitrio.
Lugar en que se forma el consentimiento
Importancia:
- Determina la competencia de los tribunales.
- Determina la legislacin aplicable.
- Para efectos de aplicacin de la costumbre.
El lugar depende del momento en qe se forma el consentimiento, y
consecuente con eso el C de C. en el art 104, dispone que el consentimiento de
forma en el lugar de residencia de quien acepta.
La excepcin serian lo que las partes acuerden.
VICIOS DEL CONSENTIMIENTO
Y LA LESIN
Consideraciones generales
El tema de la necesidad de una voluntad libre, y conciente para constituirse
en una voluntad jurdicamente relevante a efectos de configurar la base de una
declaracin o manifestacin que, a su turno, converja en un AJ, surje de modo
relativamente tardo en la teora del derecho. Tanto del derecho Romano, como el
derecho Cannico, prestaron mayor inters a la satisfaccin de la formalidad ritual (
causa eficiente del acto ), que a la expresin soberana de un acto volitivo. ( Qui vi
aut errorconsentit, tamen consentit ).
Recin en Domat y Pothier, con el auge del voluntarismo jurdico sugido
como consecuencia de la revolucin filosfica que signific el individualismo y el
liberalismo, y ya claramente en el Code Napolen, aparece una preocupacin por el
resguardo de una expresin volitiva plenamente libre e informada.
Como es de toda evidencia, este influjo se deja sentir muy ntidamente, en
nuestro CC. El art. 1445 hace necesaria, para la validez de todo AJ, la presencia de
una voluntad excenta de vicios. Debe puntualizarse, claro est, que la presencia de
una voluntad es requisito de existencia del acto. Requisito de validez, propiamente
hablando, es la ausencia de vicios en la voluntad.
Pese a que la norma citada se refiere al consentimiento, es decir, a la
concurrencia de voluntades, la doctrina est conteste en extender la aplicabilidad de
las normas reguladoras del tema a las manifestaciones unilaterales de voluntad,
habida consideracin, eso s, de las normas especiales que rigen la materia respecto
de ciertos actos. ( Ver respecto del testamento los art. 1007, referido a la fuerza, y
1057 y 1058 relativos al error. Asimismo, respecto de ciertos actos de familia, ver
los art 32 y 33 de la Ley de Matrimonio Civil ).
Nuestro ordenamiento civil consagra, en el art. 1451, los siguientes vicios del
consentimiento:
- Error
- Fuerza
- Dolo
Es discutible como se ver mas adelante, si las hiptesis legales de lesin
enorme, constituyen o no verdadero vicio de la voluntad.
EL ERROR
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Concepto:
La doctrina chilena tradicionalmente ha definido al error como la ignorancia
o falso concepto que se tiene de una cosa, de un hecho, de una persona o de la ley.
El tratadista italiano Stolfi, precisando el concepto, indica que el error es la
falsa representacin de la realidad, determinada por la ignorancia, es decir, por no
haber tenido la parte conocimiento de todas las circunstancias que influyen en el acto
concertado; o por la equivocacin, es decir, por no haber valirado exactamente la
influencia de dichas ciscunstancias.
Terminologa y precisin:
* Equivocacin, yerro o error, por una parte, e ignorancia por la otra, son
ideas claramente diversas, como queda de manifiesto en la definicin de Stolfi. Es
preciso aclarar que para todos los efectos jurdicos relacionados con el tema que se
comenta, estos conceptos son equivalentes. El error, jurdicamente hablando, tanto
da que prvenga de equivocacin como que venga de la ignorancia.
* La equivocacin o error de previsin, que comunmente se denomina error,
no constituye jurdicamente error. Por tanto, el error de previsin no vicia la
voluntad. Ello es as porque dicho error recae sobre hechos futuros, y estos no
forman parte de la realidad.
Error de dercho y error de hecho
El ERROR DE DERECHO: Se est en presencia de un error de derecho
cuando:
* Se ignora la existencia de una norma,
* Se conoce la existencia de una norma, ignorndose el contenido,
* Se conoce la existencia y el contenido de una norma, pero se desconoce su
significado.
El derecho Romano como es sabido, consagr en trminos categricos el
principio de la inexcusabilidad del error en materia de derecho. Lo hizo en
consideracin de dos factores primordiales: Como medida de proteccin del
ordenamiento estatal, por una parte, y como una sancin por la culpa existente en un
ciudadano romano que desconoce una norma o ignora su contenido.
El principio romano se mantuvo en la obra de Pothier, a quien sigui de
cerca el Cdigo de Napolen. En esta materia, tuvo poca fortuna en ese momento la
innovacin de Domat, que excusaba el error de derecho, cuando este error era la
causa nica de la convencin.
El Cdigo de Bello, en tanto, como una natural y lgica consecuencia de la
presuncin de conocimiento de la ley, ficcin contenida en el art. 8, sigue al Cdigo
francs, estableciendo la inexcusabilidad general del error de derecho. As lo
consignan el art 1452, que, en defnitiva, importa prohibir que se invoque el error de
derecho como fundamento de una argumentacin tendente a impedir las
consecuencias jurdicas de actos lcitos, o a eximirse de responsabilidad por los actos
o hechos ilcitos; salvo, como es obvio, en los casos en que la ley expresamente lo
autorice.
Adems, y reforzando categricamente el principio sustentado, se establece
una presuncin de actuacin de mala fe para quin alegue error sobre un punto de
derecho, presuncin que no admite prueba en contrario. Es decir, trtase de una de
las presunciones llamadas de derecho. Esta presuncin contenida en la normativa
referida a la posesin, art 706, inc. final, ha sido entendida, tanto por la
jurisprudencia como por la doctrina, como de aplicacin general.
El CC contempla un par de situaciones de excepcin, en que el error de
derecho se torna excusable, primando el principio de la evitacin del
enriquecimiento injusto, por sobre el de la inexcusabilidad. Dichas excepciones son
las contenidas en los art. 2297 y 2299.
Art 2297:
Se podr repetir an lo que se ha pagado por un error de derecho, cuando el
pago no tena por fundamento ni an una obligacin meramente natural. Es decir
puede pedirse la devolucin, y quien recibi equivocadamente el pago se ver
obligado a restituir, sin poder alegar que el error de derecho no vicia el
consentimiento.
Art 2299:
 19
Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos de probarse
que tuvo perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en los hechos como en el
derecho. Se trata de una hiptesis esencialmente relacionada con la anterior, en el
que se establece que la intencin de donar no se presume. Por lo tanto, es necesario
probar, para establecer la donacin, que el que da lo que no deba, lo hace con cabal
conciencia de que nada lo obligaba a hacerlo.
( ver art 2470 )
En derecho comparado, el error de derecho es tratado de diversos modos.
En Burgerlicher Gezetzbuch ( BGB ), de 1900, reglamenta de modo unitario
el error de hecho y el error de derecho. En general pues, el error vicia el
consentimiento o la voluntad, cuando sta no se hubiera manifestado de tenerse
conciencia del estado de las cosas o se hubiera podido aprciar bien la situacin.
Tambin se admite el error sobre cualidades o personas, cuando estas son
consideradas como esenciales.
El Cdigo italiano, de 1942, siguiendo la doctrina de Jean Domat, acepta la
excusabilidad del error de derecho cuando ste ha sido la razn nica o principal del
contrato.
Merece la pena destacar el caso de Libia, en que el error de derecho vicia el
consentimiento sin restriccines.
En general, la tendencia doctrinaria actual, se dirige hacia el tratamiento
unitario de las diversas clases de error, al modo del BGB.
El error de hecho
Consiste, como se ha avanzado, en los conceptos generales sobre el error, en
una falsa representacin que se tiene, por ignorancia o equivocacin, de una cosa, de
un hecho, o de una persona. En sntesis, se trata de creer verdadero lo falso, o a la
inversa.
El Cdigo de Bello, apartndose de su modelo usual, sigui en este aspecto
las ideas de Pothier, y distingui diversas clases de error:
- Esencial
- Sustancial
- Accidental
Solo las dos primers clases vician el consentimiento, produciendo la
anulabilidad del acto.
En cualquier caso, la doctrina estima que para que realmene se produzca el
vicio, se requiere que el error sea EXCUSABLE, es decir, comprensible o
entendible. En este sentido es inexcusable el error que proviene de culpa
( negligencia ), imprudencia ( temeridad ), o supina ignorancia de quien lo sufre.
1 El error esencial
Tambin llamado obstculo, obtativo o impediente. Es el error que impide el
acuerdo o convergencia de voluntades, y por ello, impide la formacin del
consentimiento.
En consecuencia tcnicamente no constituye un vicio, ya que no puede estar
viciaddo algo que no existe. Lo consagra el art 1453, dispocisin tomada de Pothier,
y que no existe en el cdigo francs.
Se produce el error esencial en dos supuestos:
* Cuando se yerra sobre la especie o tipo de AJ que se ejecuta o celebra (
error in negotio ). El error por supuesto, se produce tanto cuando las partes yerran
en la naturaleza del ttulo, como si uno cree que es traslaticio de dominio
( compraventa ), y el otro que no lo es ( arrendamiento ); como cuando se yerra en
la distribucin de la utilidad, siendo ambos ttulos de igual naturaleza, como ocurre
si una parte cree celebrar una compraventa o un mutuo de dinero, y la otra una
donacin, o si una cree acordar un comodato y la otra un arrendamiento.
* Se produce tambin error esencial cuando se yerra acerca de la identidad
de la cosa especfica de que se trata. Hay que aclarar que esta clase de error se
produce no solo cuando la equivocacin versa sobre individuos de diverso gnero
( un caballo y un burro ), sino tambin cuando el yerro recae en dos individuos
diversos del mismo gnero ( la vaca X y la vaca Y ).
Jurisprudencialmente, incluso, se ha llegado a admitir el error en inmuebles,
con respecto a terrenos del mismo dueo, ubicados contiguamente, pero de diversa
cabida.
En sntesis, y para concluir la caracterizacin de esta clase de error, cabe
recordar la frase de Planiol a su respecto: " Ce n'est pas un contrat, c'est un
malentendu "

A modo de precisin final, hay que indicar que los casos de error en la causa,
como el pago de alimentos a quien no es verdaderamente hijo, la indemnizacin de
un dao no causado, no constituyen casos de error, sino de falta de causa, y su
sancin es la nulidad absoluta, arts. 1467, 1682, 1445. Segn los casos podra
tambin entenderse comprendidas estas situaciones como figuras cuasicontractuales
derivadas de un pago de lo no debido, art 2295, y obtener una restitucin por la va
de la correspondiente accin de reembolso, in rem verso.
Si bien la caracterizacin de esta categora de error es muy ntida, no lo es la
sancin que debe aplicarse a los casos en que se presenta. La doctrina francesa
frente a la carencia de norma que regule el tema, ha optado, en genral, por aplicar la
inexistencia y la nulidad absoluta, por tratarse de una situacin mas grave que el
error vicio ( sustancial ) que importa nulidad relativa. Planiol y Ripert, disienten y
postulan la conveniencia de aplicar de igual modo la nulidad relativa, por las razones
de fondo que luego se expondrn en referencia al caso chileno.
En nuestro medio la sancin aplicable es materia de controversia. En primer
trmino autores como CLARO SOLAR postulan la inexistencia, puesto que, al
faltar el consentimiento, o existir un consentimiento aparente y no real, falta un
requisito general de existencia de todo A.J.
Otros autores como DOMINGUEZ AGUILA y ALESSANDRI BESSA,
an compartiendo el razonamiento anterior, estiman que la inexsistencia no tiene
cabida formal como sancin en el ordenamiento nacional, y por ello aplican la
nulidad absoluta, fundad en la omisin de un requisito establecido por la ley en
consideracin a la naturaleza del Acto.
Finalmente, un tercer grupo de tratadistas, entre los cuales se cuentan
AVELINO LEON y CARLOS DUCCI, propugnan como sancin adecuada la
nulidad relativa, compartiendo as el criterio de Planiol y Ripert.
Se esgrimen en primer trmino, argumentaciones de fondo para sustentar
esta tesis. La nulidad absoluta, est establecida por causales de inters general, y de
all derivan sus especiales caractersticas. Por ello, su aplicacin a casos de inters
estrictamente particular, como es el error, distorciona el sistema de las nulidades
absoltas. De este modo no se divisa razn alguna para que un acto que adolece de
error esencial no pueda sanearse por un perodo razonable de tiempo ( si acepta la
nulidad absoluta, deberan pasar diez aos ), ni pueda tampoco ratificarse; Tampoco
20
la hay para ampliar la titularidad de la accin a terceros diversos de las partes
involucradas, como ocurre con la nulidad absoluta, que puede pedirla cualquiera que
tenga inters en ello, y puede declararla el juez de oficio.
En segundo lugar se apoya esta argumentacin con razonamientos de texto
legal:
1 El art 1453 indica que esta clase de error de hecho vicia el
consentimiento. Luego, si lo vicia, el consentimiento existe, y la sancin a los vicios
del consentimiento es la nulidad relativa.
2 El art. 1454, referrido al error sustancial, respecto del cual no se discute
su sancin con nulidad reltiva, se inicia expresando " vicia asimismo el
consentimiento..." Pues bien, el adverbio de modo " asimismo ", significa de la
misma manera, de igual forma. As si el error sustancial se sanciona con nulidad
relativa, el error esencial debe asimismo, de igual modo, sancionarse con nulidad
relativa.
Finalmente se sostiene que el art 1691 al referirse al plazo para pedir la
nulidad relativa, un cuadrienio, menciona al error, sin hacer distincin de ninguna
especie.
2 El error sustancial
Es aquel que recae sobre la sustancia o la calidad esencial de la cosa sobre la
que versa el A.J., art 1454. Adems, se asimilan a esta clase de error ciertos errores
accidentales y el error in persona, bajo determinadas condiciones.
a.- Error en la sustancia:
Con respecto a este punto no se presentan dificultades. La sustancia es la
materia o la sustancia de que est conformada una cosa, y el ejemplo con que ilustra
Andres Bello la disposicin del CC es suficientemente elocuente.
b.- Error en la calidad esencial:
A este respecto la situacin es mas compleja. En efecto, puesto que no puede
entendrsela como una expresin sinnima de " sustancia ", lo que deba entenderse
por calidad esencial es una cuestin disputada. La disputa como ocurre con
frecuencia, deriva del empleo de criterios diversos.
 21
As si examinamos la cuestin desde una PERSPECTIVA SUBJETIVA, debe
concluirse que la calidad esencial es aquel atributo de la cosa que una de las partes,
o ambas, han tenido primordialmente en vista para contratar.
En cambio mirado el punto desde un PRISMA OBJETIVO, calidad esencial es
aquel atributo que conforma una cosa, y sin lo cual deja de ser lo que es. P.ej.
calidad esencial de una mesa, en tanto mesa, sera la existencia de un soporte y de
una cubierta, la calidad esencial de una reliquia histrica, en tanto tal reliquia, es su
antigedad.
Ahora bien, considerando las cosas detenidamente, debe concluirse que el
solo criterio subjetivo es insuficiente, puesto que, considerado desde su sola
perspectiva, el concepto de calidad esencial, que da lugar a error sustancial, , se hace
muy difcilmente distinguible de la hiptesis contenida en el inc. 2 del art 1454, vale
decir, al error sobre la calidad no esencial que ha sido el principal motivo de una de
las partes para contratar. Aclarar este deslinde es fundanmental, porque en el
segundo caso, para asimilarlo al error sustancial y anular el acto, habr que probar -
y esa prueba puede ser dura - que la contraparte tuvo conocimiento de la
circunstancia de haber sido una determinada calidad no esencial el motivo principal
del acto para la otra parte. En cambio en el error sustancial por yerro en la calidad
esencial esa prueba es innecesaria, basata probar que la calidad es efectivamente
esencial.
Entonces, siendo insuficiente el criterio subjetivo y algo estrecho el objetivo,
es necesario atender, para resolver los casos concretos sometidos al conocimiento
del juez, a criterios mixtos, a parmetros generales de razonabilidad, y
fundamentalmente a las circunstancias de la especie, que son aquellas que rodean al
acto en particular, que constituyen el ambiente, el entorno en que este se produce,
como la situacin relativa de las partes, la ocasin en que el acto se celebra, etc.
Un par de tpicos generales respecto de este tema:
1 En principio se ha entendido doctrinariamente que la calidad esencial
prevalece sobre la materia o sustancia, de modo que si se yerra sobre esta ltima,
pero no sobre la calidad esencial, no hay error. As si se compra un objeto en un
comercio de antiguedades, creyendo que es de madera de bano, y en realidad,
siendo igualmente antiguo, es de una madera distinta, no hay error sustancial, sino
solo, y eventualmente error sobre el valor.
2 El error sobre el valor de la cosa no vicia el consentimiento, porque el
valor no es una calidad intrnseca de la cosa. Puede, claro esta, tipificarse una
hiptesis de lesin, si nos encontramos frente a alguno de los casos legalmente
consagrados; o, si el error es producto de una maquinacin fraudulenta o engaosa,
tipificarse una hiptesis de dolo, que dar lugar, segn los casos, a la nulidad o a una
indemnizacin.
c.- Error accidental elevado a la categora de sustancial:
Como se ha avanzado es uno de los casos asimilados al error sustancial, para
efectos de su sancin, y se contempla en el 2 inc. del art 1454. Se trata de
equivocaciones no esenciales ni sustanciales, que sin embargo han sido el principal
motivo o razn explicatoria de una de las partes para contratar, habiendo tenido la
otra parte conocimiento de esa razn explicativa.
Esta ltima cuestin, claro, es de una incumbencia probatoria de quien alega
el error. Sin embargo no se requiere que el contratante que padece el error haya
daodo explicitamente a conocer a su contraparte el motivo que tiene para contratar.
Puede probarse que este conocimiento se obtuvo por cualquier otro medio.
Esta hipesis de error es limtrofe, y a veces superpuesta, con las situaciones
de existencia de vicios redhibitorios ( 1858 ). La delimitacin es importante por
cuanto la sancin aplicable es diversa: en el primer caso la nulidad; en el segundo,
resolucin o rebaja del precio. Adems los plazoz se prescripcin de las acciones son
diversos: cuatro aos para el error, y un plazo variable entre seis meses y un ao y
medio para las acciones derivadas de vicio redhibitorio.
A efectos de hacer una distincin cuando es posible hacerla, debe indicarse
que el error, a diferencia del vicio redhibitorio, no debe recaer necesariamente sobre
una calidad cuya ausencia haga que la cosa " no sirva para su uso natural, o solo
sirva imperfectamente ", art 1858 n2. Es decir hay un criterio diferenciador referido
a la funcionalidad de la cosa. As, la divergencia acerca de si un auto tiene techo
descapotable es un caso de error, y no de vicio redhibitorio.
Con todo, es probable que las hiptesis coincidan, caso en el cual, por
aplicacin del principio de especialidad, deben privilegiarse las normas de vicios
redhibitorios, ya que son especiales para la compraventa, frente a normas generales
para todo A.J.
 22
As ocurrira p. ej. si en una compraventa de un automvil, resulta que las
partes creyeron que el motor estaba en perfectas condiciones, teniendo en realidad
un defecto grave que en un plazo mediano, iba a provocar la imposibilidad de
utilizarlo adecuadamente.
d.- Error en la persona asimilado al error sustancial:
Se trata de la especie de error en la que la equivocacin o ignorancia recae
sobre la persona con quien se contrata, cada vez que la consideracin de esa persona
sea la causa principal del contrato. Art 1455 inc. 1.
El error puede caer tanto sobre la identidad de la contraparte como sobre sus
cualidades. Es decir, tanto puede errarse creyendo contratar con Pedro Prez
cuando en realidad se contrata a Rodrigo Rodriguez; como creyendo contratar con
Juan Perez, artista del retrato al leo, cuando se contrata realmente con el propio
Juan Perez, pero que es pintor profesional de brocha gorda.
Como regla general debe indicarse que el error en la persona no vicia el
consentimiento. Este principio se quiebra solo cuando la consideracin de la persona
es determinante en la celebracin o ejecucin del acto. Art 1455, inc 1, parte final.
El problema en consecuencia se traslada hacia el conocimiento de cuales son
los actos en que ocurre tal cosa. Es claro que en principio, cualquier acto puede ser
celebrado en consideracin a la persona de la contraparte. Se trata pues, de una
cuestin de prueba. Con todo esta prueba se facilita por la existencia de una
presuncin en tal sentido, doctrinal y jurisprudencialmente aceptada, en los actos
que en general son intuito personae. Hay que decir que no necesariamente un acto
que generalmente es intuito persona, lo sea necesariamente en cada caso particular.
Puede ocurrir, y puede en consecuencia probarse lo contrario. As ocurre con
algunos de los llamados matrimonios por conveniencia, o en las donaciones a a
multitud.
Respecto del tema la doctrina entega los siguientes principios generales:
1 Respecto de los actos de familia se presumen celebrados en consideracin
a la persona. As ocurre en el matrimonio, en el reconocimiento de un hijo, en la
adopcin. Frente a este principio genral, ha surgido la duda respecto del error en la
persona en el consentimiento para el matrimonio. el concentimiento se vicia solo
por error en la identidad de la persona, o tambin se vicia si el error recae sobre las
cualidades o condiciones que singularizan a la persona ?. La jurisprudencia chilena,
interpretando restrictivamente el trmino identidad del art 33 de la ley de
matrimonio civil, ha sostenido que solo vicia la voluntad el error en la persona fsica.
La posicin contraria es sustentada por la doctrina y jurisprudencia francesa, y por
algunos autores chilenos, fundndola en que las cualidades o condiciones son tanto o
mas parte constitutiva de una persona que su mera identidad fsica.
2 Respecto de los actos patrimoniales, es preciso distinguir aquellos que se
efectan a ttulo gratuito, que se presumen intuitus personae, de los realizados a
ttulo oneroso, en que rige la presuncin contraria, morigerada prudentemente en los
casos que establecen relaciones estables entre las partes ( sociedad, arrendamiento,
mandato, contrato de trabajo ), o que suponen una habilidad especial de una de ellas
( confeccin de obra material ). Asimismo, debe tenerse presente un caso legalmente
regulado: la transaccin se presume legalmente efectuada por consideracin de la
persona con la que se transige. ( Art. 2314 )
Finalmente, y en conformidad al inciso 2 del artculo 1455, el tercero con
quin errnemente se ha contratado, tiene derecho a que se le indemnicen los
perjuicios derivados de la nulidad del acto, siempre que haya estado de buena fe. Si
estaba de mala fe, es decir, saba que su contraparte crea contratar con una persona
diversa, podr verse de acuerdo a las normas generales, compelido a reparar los
daos ocasionados. art. 2314.
Concluyendo con las hiptesis de error sustancial, una referencia general
respecto de la sancin aplicable, la que como se avanz no es discutida: Nulidad
relativa, conforme a os art. 1455 y 1682.
3 El error accidental
Por exclusin es todo error que no alcance a la categora de esencial o
sustancial. Es decir, es todo error que recae sobre la calidad no esencial, no
determinante para la celebracin del acto, o que recae sobre la persona, pero la
consideracin de sta no ha sido determinante.
Pese a que estimamos como ya se dijo, que el error sobre el valor de una
cosa no constituye jurdicamente error, se debe consignar aqu que algunos autores
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lo consideran en la categora de error accidental. La cosecuencia en todo caso es la
misma, porque el error accidental no vicia el consentimiento.
Algunos casos legalmente consagrados, son los contenidos en el art. 676 inc.
2, repecto del error en el nombre en la tradicin, y en el art 2458, respecto de los
errores de clculo en la transaccin.
4 El error comn
Es tal el que sufre la generalidad de los habitantes de un lugar, por causa de
un motivo justificado y existiendo buena fe.
El origen de la consideracin jurdica del error comn, se remonta al derecho
romano. La cuestin se suscit a raz de la necesidad de calificar los actos realizados
por un pretor equivocadamente nombrado en el cargo, puesto que se trataba de un
siervo fugitivo llamado Barbarius Philipus. Pese a la manifiesta nulidad de los actos
realizados por este falso funcionario, el sentido comn romano les di valor, por
haber incurrido en el error de creer vlidos esos actos la generalidad de los
ciudadanos.
La doctrina fue posteriormente recogida en el Digesto, donde hall cabida la
conocida sentencia " error communis facit ius ".
Luego la teora es desarrollada por los autores franceses, an cuando el
cdigo de Napolen, al igual que el chileno, no lo recoge de modo general.
Como ya se habr advertido, el efecto del error comn es exactamente el
contrario al efecto del error individual, que vicia y anula un acto que sin l sera
vlido: Valida un acto que de otro modo sera nulo.
El error comn se presenta generalmente en casos de funcionarioa mal
nombrados, o que se exceden en sus atribuciones.
Debe existir una apariencia de veracidad en los ttulos que se exhiben para
ostentar una cierta calidad funcionaria.
Al decir del antiguo derecho espaol y del derecho cannico, los ttulos
deben tener " color " de verdaderos; de all la referencia a los " ttulos colorados ".
A este respecto hay que acotar que, principalmente frente a la hiptesis de exceso en
las atribuciones, puede plantearse un conflicto entre el error comn y el error de
derecho, conflicto que no ha sido resuelto jurisprudencialmente de modo exlpcito.
Pinsese que en una localidad el juez de polica local, hace las veces de
oficial del registro civil, y autoriza la celebracin de matrimonios, excedindose en
sus atribuciiones. Los habitantes, de buena y por justificados motivos ( lejana,
ausencia de medios de comunicacin, educacin insuficiente ) creen que esos actos
son perfectamente vlidos. Hay aqu un error comn, pero que es a la vez, error de
derecho, puesto que se ignora que dentro de los funcionarios habilitados para
celebrar matrimonios, no se encuentra el juez de polica local.
Nuestra legislacin, como se dijo, no recoge una hiptesis general de error
comn. Con todo, existen ciertos casos especficos, en los que la solucin legal se
basa en su consideracin.
As, el art. 1012, respecto de la habilidad de los testigos en los testamentos;
el art. 704 inc. final (y 1269), respecto de los ttulos posesorios; el art. 1267, en
cuanto hace que los actos del heredero putativo de buena fe se impongan al heredero
verdadero, en razn del error comn que sufren los terceros que contrataron con el
heredero putativo; asimismo, el art. 1576, inc. final, valida el pago a quien estaba en
posesin del crdito, es decir, a quien errada pero justificadamente se cree que es el
acreedor.
En general, la jurisprudencia tiende - fundamentalmente en derecho
comparado - a aceptar la procedencia amplia del error comn, pero de modo
cauteloso.
As, lo acepta en todos los casos en que, presentndose los requisitos,
adoptar la actitud contraria -no aceptar que el error comn pueda validar una
situacin viciada- importara injusticia evidente o inequidad manifiesta.
LA FUERZA
Concepto
Se ha definido la fuerza como la presin o constreimiento ejercido sobre la
voluntad de un individuo mediante coaccin fsica, o mediante amenazas que le
producen un temor de tal magnitud que le induce a obligarse.
Hay que notar que, en estricta lgica, el verdadero vicio del consentimiento
es el miedo o temor (efecto) y no la fuerza ( causa ).
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Clases de fuerza
1 Fuerza moral: Es la que se ejerce mediante la amenaza de un mal futuro.
2 Fuerza fsica: Consiste en el maltrato o sufrimiento fsico (corporal)
actual.
Sin embargo, hay que sealar que, en el caso de los castigos fsicos lo que
induce a consentir no es el maltrato en s, sino el temor de que el sufrimiento
inflingido se repita, con lo que, en verdad, sta sera tambin una forma de fuerza
moral.
Con ello la hiptesis de fuerza fsica, queda reducida a la que los latinos
llamaron vis absoluta, es decir, a las situaciones en que la voluntad queda por
completo anulada o eliminada, como ocurre con la persona a quien se le mueve
afirmativamente la cabeza, o cuyo pulgar se utiliza para estampar una impresin
digital. Como es claro, aqu no hay propiamente vicio de la voluntad; hay ausencia
de sta.
En consecuencia, al igual que lo que ocurre en estricta teora con el error
esencial, la sancin que corresponde es la inexistencia.
Requisitos para que la fuerza vicie el consentimiento
Se aceptan como requisitos o condiciones para estimar que la fuerza vicia la
voluntad, que sta sea grave, injusta y determinante.
Algunos autores agregan que la fuerza debe ser actual, pero la mayor parte
de la doctrina entiende sta condicin incorporada en la gravedad.
1 Gravedad
Art. 1456. El concepto se refiere a que la fuerza posea una entidad,
suficiente para efectivamente para determinar la celebracin de un acto que sin una
tal presin no se hubiere efectuado.
El criterio inicial que establece la ley consiste en que la fuerza, para viciar el
consentimiento, debe ser capaz de producir una impresin fuerte.
El derecho romano meda la gravedad conforme a un parmetro objetivo,
refirindola a la impresin que poda causarse en un hombre de temple
( hominem constantissimum ). Parecindole al legislador injusto este rasero
indiferenciado, estableci criterios subjetivos. Es preciso, pues, atender a la edad,
sexo y condicin del sujeto pasivo de la fuerza para considerar su gravedad. No es
lo mismo amenazar a un hombre joven y sano, que a un anciano enfrmo, a in nio o,
a riesgo de herir susceptibilidades feministas, a una mujer.
Adems deben ser tomadas en cuenta las circustancias de tiempo y lugar.
Una misma amenaza puede ser de muy diversa gravedad formulada en un lugar
pblico y de da, que nocturnamente y al descampado.
No se plantean restricciones con respecto al objeto y ni naturaleza de la
amenaza. As, el peligro puede recaer tanto en la persona de la vctima, como sobre
su patrimonio, o su honor o reputacin. Incluso se admite doctrinariamente sin
reservas, que la amenaza puede recaer sobre la persona del propio victimario.
La parte final del 1 inc. del art. 1456 contiene una presuncin de gravedad
de la fuerza que merece ser detenidamente estudiada.
Reza dicha disposicin: " Se mira (de esta expresin se desprende que se
trata de una presuncin legal) como una fuerza de ste gnero todo acto que infunde
a una persona un justo temor ( el miedo debe generarse por motivos justificados) de
verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un
mal irreparable y grave ( dao considerable e imposible o muy difcil de subsanar )."
El propsito legal como ocurre con todas las presunciones, es facilitar al
afectado la prueba, de modo que a partir de ciertos hechos conocidos ( amenaza
plausible de un dao irreparable y grave ) la ley infiere o supone otro desconocido
que ya no requiere prueba directa ( la impresin fuerte ).
Como es fcil percibir, la prueba de un hecho externo, una amenaza de cierto
calibre, ser siempre mas sencilla que la prueba de un hecho squico interno, como
es la impresin o miedo.
El principal problema que genera esta presuncin se halla referido al carcter
de la enumeracin de personas que contiene. Para parte de la doctrina, Avelino
Len, se trata de una enunciacin no taxativa, y por ello, basta probar el vnculo
estrecho de relacin fraternal o ntima amistad, para poder prevalerse de la
presuncin.
Para sus contradictores, Alessandri, Vodanovic, en tanto, la enumeracin es
claramente taxativa, y por ello, no puede utilizar la presuncin aquel que ha
contratado medieando una amenaza a persona no comprendida en la enumeracin.
Este contratante si quiere anular el acto, deber probar que sufri una impresin
fuerte, en los trminos de la primera parte del art. 1456.
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El inc. 2 de la norma que comentamos reglamenta la figura llamada Temor
Reverencial, definindolo como el slo temor de desagradar a las personas a
quienes se debe sumisin y respeto, e indicando que ese solo temor no vicia el
consentimiento. Frente a dichas personas, por lo tanto, la fuerza procede segn las
normas generales. Pese a que gran parte de los autores tratan el tema del temor
reverencial a propsito del requisito de injusticia o ilegitimidad, abordndolo como
un caso de fuerza legtima, nos parece que su lugar natural corresponde al requisito
de gravedadde gravedad, y la forma correcta de tratarlo, como un caso especfico y
legalmente regulado, de falta de gravedad.
2 Injusticia o ilegitimidad
Se trata de un requisito que no est expresamente contemplado en el CC.
Pese a esta ausencia normativa, la doctrina, desde el derecho romano, a considerado
la ilegitimidad como una condicin necesaria para que la fuerza vicie el
consentimiento.
En general se sostiene que es injusta la fuerza que es contraria a derecho.
Ello importa el reconocimiento, por cierto, de que en el sistema legal, entendido en
su extremo como la regulacin del uso estatal de la coaccin, existen numerosas
situaciones en que el uso de la fuerza est legitimado normativamente.
De este modo, l amenaza del ejercicio legtimo de un derecho subjetivo no
importa fuerza, aunque objetivamente signifique su empleo. As, la amenaza de llevar
a prisin al deudor, cuando ello est legalmente previsto, el desalojo judicial o
lanzamiento, el retiro forzoso de especies, el inicio de acciones judiciales, son todas
hiptesis en que no existe, jurdicamente hablanado, fuerza.
Como lo da a entender la expresin " ejercicio legtimo " empleada en el
prrafo anterior, el lmite a la ausencia de fuerza por legitimidad de ella se encuentra
en la idea del ejercicio abusivo de los derechos.
Se ejerce del tal manera un derecho, en esta materia, cuando se pretende
agravar ilcitamente la condicin del amenazado. De tal modo, si se usa una presin
legal para obtener intereses usurarios, o para obtener el consentimiento en una
obligacin diversa, o para obtener la renuncia de un derecho, existe fuerza, aun
cuando la amenaza sea objetivamente legtima o justa.
3 La fuerza debe ser determinante
Quiere esto decir que la fuerza debi haber sido realizada con el preciso y
deliberado objeto de obtener el consentimiento. As lo indica el art. 1457, al sealar
que para que la fuerza vicie el consentimiento basta que se haya empleado con el
objeto de obtenerlo.
Por otra parte, la fuerza puede haber sido ejercida por cualquier persona. No
es necesario que la ejerza el contratante que se beneficia con ella, como ocurre,
como se ver mas adelante, con el dolo. ste ltimo, para viciar el consentimiento,
debe ser obra de una de las partes.
Estados de peligro y necesidad
frente al vicio de fuerza
Estado de peligro, es una situacin objetiva que de modo presente o
inminente, pone en riesgo o amenaza la vida o los bienes, propios o de un tercero.
Estado de necesidad, en cambio, es la situacin en que el sujeto afectado
carece de los medios pecuniarios requeridos para resolver una situacin que los
exige necesariamente.
1 La tesis de MARA ESTER TOCORNAL, avalada por la opinin del profesor
CARLOS DUCCI, postula que estas hiptesis pueden comprenderse conceptualmente
integradas al vicio de fuerza, por lo que dan lugar a solicitar y obtener la nulidad del
acto celebrado en ellas.
Argumentan Tocornal y Ducci que, en el caso de fuerza, el verdadero vicio
del consentimiento es el temor, el miedo. Siendo as, no se divisa razn para limitar
la procedencia del vicio a los casos en que el temor proviene de actos humanos. En
el caso del error, este distingo limitante no se realiza. Tanto vicia el consentimiento
el error que provenga de un acto humano como el causado por circunstancias ajenas
al actuar consciente. Lo que al derecho debe importar, es garantizar la expresin
libre y consciente de la voluntad.
Por otra parte sostienen, que la voz " Acto " que emplea el 1456, no tiene
porque circunscribirse a actos humanos. La extensin natural del trmino es amplia.
En cambio el art. 1457 ( Para que la fuerza vicie el consentimiento... basta que se
haya empleado la fuerza por cualquier persona con el objeto de obtener el
 26
consentimiento ) s regula exclusivamente los casos de fuerza provenientes de acto
humano, pero solo tiene por objeto excluir una intrpretacin restrictiva que, por
analoga con el dolo, precepte que la fuerza solo vicia el consentimiento cuando es
obra de una de las partes. No puede, por simple cuestin de lgica, drsele una
interpretacin que concluya que la fuerza, en general, solo puede provenir de actos
humanos.
Finalmente, presentan en favor de su postura, el texto del art. 1007, que
referido al testamento, estatuye en que en el testamento en que " de cualquier modo"
haya intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes. Se interpreta aqu la
expresin entrecomillada como aludiendo a la proveniencia amplia de la fuerza ( no
restringida al acto humano ) y se sostiene la necesidad de realizar una
contextualizacin armnica con el art 1456, para lograra una coherencia sistmica.
2 En contra de la tesis mas arriba sealada argumenta el profesor
VODANOVIC, y lo acompaa la mayora de la jurisprudencia y la doctrina.
Sostienen que, en caso de aceptarse que los estados de peligro y necesidad
son asimilables a la fuerza, sera necesario declara nulo cualquier acto celebrado en
esas condiciones, haya o bo obtenido un provecho de esa circunstancia la
contraparte, lo que es absurdo. As sera anulable incluso el acto de buena voluntad
en que un amigo compra un bien, a precio de mercado, a quien se halla en un caso
de necesidad, y que hubiera incluso vendido por bajo de dicho precio.
Por otra parte, no es posible entender que bajo estos estados exista una
laguna legal que deba ser salvada por aplicacin de principios o por analoga con la
fuerza: el fundamento de nulidad por lesin enorme es la exagerada desproporcin
en las prestaciones recprocas, y esta desproporcin supone, para su produccin, un
estado de peligro o necesidad. Por lo tanto, los estados de peligro y necesidad estn
contemplados en la ley, porque presupuestos, se encuentran en su base, en las
hiptesis de lesin, que tienen una expresa consagracin restringida. No existe,
como veremos mas adelante un tipo legal general de lesin.
Se mantiene la idea de que, desde el punto de vista del CC, la fuerza solo
puede provenir de actos humanos. El art. 1457 es una aclaracin y pormenorizacin
del art. anterior, y en modo alguno puede entenderse como referido a un tema
diverso ( slo a los actos humanos ), en contrapunto con el anterior ( toda clase de
actos ).
Finalmente, indican que el sentido correcto en el que debe entenderse la
disposicin contenida en el art. 1007 es el siguiente: Como el testamento es un acto
jurdico unilateral, la expresin " de cualquier modo " indica que tanto lo vicia la
fuerza ejercida por quien ser beneficiado por la disposicin testamentaria, como la
ejercida por otra persona diversa. Esta interpretacin es, adems, perfectamente
coherente con el art. 1457, con lo que se mantiene la cohesin sistmica de la
interpretacin.
En derecho comparado, el tema tiende a ser solucionado regulando de forma
independiente la hiptesis de consentimiento forzado de las situaciones de peligro o
necesidad, estableciendo la procedencia general de la anulabilidad, por lesin, cada
vez que se produce un desequilibrio injusto en las prestaciones. As, en el cdigo
Italiano de 1942 y en el BGB de 1900.
Sancin
A diferencia de lo que ocurre con el error, la sancin aplicable a las hiptesis
de fuerza no es discutida. Sin lugar a dudas, por aplicacin de los art. 1445 ( para
que una persona se obligue... es necesario... que... su consentimiento no adolezca de
vicio...), 1456 ( la fuerza no vicia el consentimiento sino cuando..) y 1682
( cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa y da derecho a la
rescisin... ), complementados por el art. 1691 ( el plazo para pedir la rescisin ...en
el caso de violencia...), la sancin aplicable es la NULIDAD RELATIVA
Respecto de este tema, se genera el problema de determinar la extensin de
la nulidad declarada por la fueza. Se anula slo la clusula en que la fuerza incidi,
o la nulidad alcanza a todo el acto jurdico ?
La doctrina generalmente aceptada ( Planiol, Ripert y en nuestro pas Avelino
Len ), postula que solo debe anularse la parte del acto en que el vicio incida, salvo
que, desaparecida la o las clusulas viciadas, el acto no puede subsistir, cso en el
que, naturalmente, la nulidad afecta al acto completo. Todo ello desde luego, habida
consideracin de los casos excepcionales que estn expresamente regulados por el
CC. As, est el ya citado art. 1007, a propsito del testamento; y el art. 2453, a
propsito de la transaccin. Ambos establecen la regla contraria: detectado el vicio,
 27
se anula todo el acto, sin considerar la parte sobre la cual pudo nicamente haber
recado la fuerza.
EL DOLO
Concepto y referencia histrica
Conforme lo define el art. 44 del CC, el dolo es la intencin positiva de
inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
Evidentemente es necesario entender la expresin " injuria " en su sentido
gramatical, y no referido al concepto penal de injuria. As, la injuria es todo agravio,
ultraje, dao o incomodidad.
El dolo en materias civiles, es un tema que se plantea al menos respecto de
los 3 siguientes mbitos:
* Como vicio del consentimiento
* Como actitud fundante del incumplimiento de obligaciones
* Como fuente de delitos civiles.
Como concepto genrico, la idea del art. 44 es aplicable a cada uno de ellos.
Sin embargo, es preciso acotar el concepto cuando se particulariza.
As, el dolo como vicio de la voluntad ha sido caracterizado por la
prescencia de maniobras engaosas empleadas con el propsito de inducir a error o
a mantener en el error a una persona, a fin de determinarla a expresar su voluntad.
Como se desprende de la definicin anterior, lo que verdaderamente vicia la
voluntad es el error. Pese a ello, la consagracin legal del dolo como una hiptesis
autnoma de vicio es crucial, porque a su respecto no se formulan las exigencias y
requisitos precisados para lograr la anulacin del acto por error, precisamente
porque en el error no hay mala fe, elemento que si est presente en caso de dolo.
Pese a que la consagracin legal del dolo como vicio de la voluntad posee un
origen romano, es preciso acotar que este origen es tardo. La Actio Dolii, y la
Exceptio Dolii, son frmulas que aparecen recin a fines de la Repblica, en la
poca de Cicern. Antes, el criterio dominante consideraba que cada parte deba ser
capaz de precaver las posibles trampas que la contraparte pudiera tender para
inducir la celebracin de un acto que de otro modo no se hubiera celebrado. Es
famosa la sentencia de Aquilo Galo: La ley no suele proteger a los necios.
Clases de dolo
1 Dolo bueno y dolo malo
Distincin hecha tanto por el derecho romano, como por el derecho Espaol
antiguo.
En el dolo bueno, que no es punible, slo hay sagacidad, astucia, precaucin
extremada, fines de propaganda, pero no intencin de inferir injuria. Esta distincin
carece hoy de efectos prcticos, puesto que la ley slo reconoce al dolo malo: El
dolo bueno no es dolo.
2 Dolo positivo y dolo negativo
El dolo positivo es el que consiste en actos o hechos. El segundo, llamado
tambin reticencia dolosa, es el que consiste en guardar silencio, estando obligado
por ley, por la costumbre o por las circunstancias del acto a decir algo. El ejemplo
mas paradigmtico lo constituye el art. 557 del C de C, respecto del contrato de
seguro.
3 Dolo principal, determinante, inductivo o causal, y dolo meramente
incidental.
El dolo principal es el que logra mover a una persona a contratar o celebrar
el acto sobre el que la maniobra recae. Es decir, se trata de aquel dolo sin el cual el
negocio no se hubiera celebrado en absoluto.
El dolo incidental, en cambio, es aquel que, no determinando directamente
la celebracin misma del acto, determina sin embargo su conclusin en condiciones
diversas ( obviamente mas onerosas ) que aquellas en que se habra hecho de no
mediar el dolo.
Condiciones para que el dolo vicie el consentimiento
1 Debe ser determinante
 28
Es decir, debe ser tal que, sin l no hubieran las partes contratado. Art.
1458. El dolo que solo tienda a obtener mejores condiciones contractuales, debe ser
considerado como puramente incidental, y dar lugar nada mas que a la
indemnizacin de perjuicios. Art. 1458 inc. 2, en las condiciones que esa disposicin
seala:
* En contra de los autores ( aquellos que lo han fraguado ) del dolo, por el
monto total de los perjuicios sufridos; y
* En contra de quienes se aprovecharon del dolo, por el monto del beneficio
o provecho reportado.
En general, la doctrina, ( Planiol y Ripert ) tiende a adoptar una postura
crtica frente a esta discriminacin, sosteniendo que el dolo incidental es
perfectamente capaz de viciar la voluntad, y propugnando la homologacin de
ambas clases de dolo. En todo caso, la determinacin de la clase de dolo enfrente de
la se est, suele ser sutil y compleja en los hechos, y da, por lo tanto, una
discrecionalidad judicial relativamente amplia.
2 Debe ser obra de una de las partes
As lo establece el art. 1458 inc. 1. Que el dolo sea obra de parte significa,
en verdad, que las maniobras inductivas a error deben ser realizadas por una de ellas.
Ahora bien, como las consecuencias de esta exigencia legal no son del todo
deseables, la jurisprudencia ha tendido, tanto en Chile como en derecho comparado,
a ampliar el concepto de autora.
De tal modo, se considera incluido en l cualquier grado de complicidad
( participacin lateral anterior o simultnea. ) de la parte con el autor directo de la
maniobra dolosa. Mas aun, se ha considerado que hay dolo obra de parte cuando
esta, sin haber grado alguno de complicidad, contrata sabiendo que su contraparte es
vctima del dolo de un tercero con el que no hay concierto. As mismo, y an cuando
el dolo es estrictamente personal, por razones de equidad se considera que el dolo
del representante ( art. 1448 ) es tambin obra de parte. En el caso en que se estipula
entre dos partes en beneficio de un tercero ( estipulacin por otro 1449 ) se estima
que tanto vicia la voluntad el dolo de la voluntad - que es jurdicamente parte -
como el del beneficiario que, ve radicarse en su patrimonio los efectos de la
estipulacin.
Una ltima disquisicin doctrinal y jurisprudencial acerca de la autora del
dolo: El dolo recproco cancela la anulabilidad del acto jurdico en que ha incidido.
La consecuencia legal prevista para el dolo obra de un tercero, es idntica
para aquella establecida para el dolo incidental. Es decir, solo habilita para solicitar
indemnizacin de erjuicios, excluyendo la nulidad del acto.
Este trato legal moderno del dolo, ciertamente diverso al que rige al error, en
el que no se atiende al origen para determinar sus efectos, proviene de la
consideracin romana de la nulidad por dolo como sancin a un delito. Hoy, que la
teora legal permite diferenciar ntidamente el campo de la responsabilidad civil, del
mbito de la responsabilidad penal, la discriminacin aparece como claramente
injustificada o arbitraria, y debiera ser abolida.
Maniobras dolosas en los actos jurdicos unilaterales
En ellos, como es natural se requiere nicamente que el dolo sea
determinante, y se obvia como es natural, el requisito o condicin de que sea obra de
parte. Tanto da, por cierto, que el dolo sea obra del beneficiario de la declaracin
unilateral de voluntad, o de otra persona.
El dolo no vicia el consentimiento en el matrimonio
Art. 32 y 33 de la Ley de matrimonio civil. La razn justificatoria de esta
exclusin se encuentra en la cantidad de juicios escandalosos a que dara lugar, la
posibilidad de poder anular el vnculo por dolo.
Prueba del dolo
En virtud de la disposicin legal contenida en el art. 1459, el dolo, a menos
que exista una presuncin legal que altere la carga de la prueba, debe ser probado
por quin lo alega. No existen limitaciones a los medios de prueba en relacin con el
objeto del contrato ( 1708 y 1709 ), puesto que se trata de probar el ilcito, y no el
 29
acto sobre el que incide. En consecuencia, las presunciones del dolo o mala fe
presentan un carcter marcadamente excepcional ( p.ej. 706 ).
Condonacin del dolo
En razn de lo dispuesto en el art. 1465 a propsito de un caso particular
( aprobacin de cuentas ), todo perdn o condonacin del dolo, que implica
naturalmente una renuncia a perseguir al autor por las consecuencias y
responsabilidades derivadas de la accin dolosa, debe ser realizado expresamente.
Por otra parte, es requisito de validez de esa condonacin que recaiga sobre un dolo
ya ocurrido,, es decir una accin dolosa pasada. La condonacin anticipada del dolo,
o perdn del dolo futuro, adolece de ilicitud de objeto, y es por tanto, absolutamente
nula.
Sancin del dolo
Respecto al dolo principal, y segn se ha adelantado, la sancin
correspondiente es la nulidad relativa del acto o contrato en que tal dolo ha incidido.
Adems procede la indemnizacin de perjuicios por aqullos no cubiertos por los
efectos de la declaracin de nulidad. As lo ha estimado la doctrina y lo ha
confirmado la jurisprudencia, hallando una argumentacin de texto legal, en el inc 2
del art. 1458. Dicha norma expresa que en los dems casos ( en los que el dolo no es
copulativamente principal y obra de parte ), el dolo da lugar solamente a la accin de
perjuicios. De all se colige que en el primer caso de dolo principal y obra de parte
da lugar a la nulidad y a la indemnizacin.
Respecto al dolo incidental, la sancin como ya ha quedado claro, es la
indemnizacin de perjuicios.
LA LESIN
Generalidades y concepto
En primer trmino, es necesario aclara que, en el derecho chileno, es muy
discutible que la lesin sea un vicio del consentimiento. Con todo, en legislaciones
comparadas loes, y sistemticamente el tema de los vicios del consentimiento parece
el menos inadecuado para entregar una visin general sobre la lesin.
Se entiende por lesin el perjuicio pecuniario que sufre una de las partes en
razn del desequilibrio entre las prestaciones recprocamente estipuladas.
Como se desprende de la ltima parte de la definicin, el mbito en el cual
puede producirse la lesin es el de los contratos onerosos conmutativos, es decir, en
aquellos en que ambas partes se gravan la una en beneficio de la otra, y las
prestaciones de las partes se miran como equivalentes. ( art. 1440 y 1441 ).
Referencia histrica
El derecho romano clsico no conoci la institucin a la que nos referimos.
El principio inspirador, en esta materia y en otras, es que cada ciudadano debe estar
atento a la vigilancia y proteccin de sus intereses propios, y no puede la ley
subsanar la torpeza, negligencia o inexperiencia de quien no lo hace as.
Recin en el derecho romano tardo, con Justiniano, se admite la lesin como
causal de ineficacia de las ventas de bienes races. Es decir, se favorece solo al
vendedor que recibe un precio ruinoso.
Mas tarde, la figura es recogida por el derecho Cannico, que, como
consecuencia natural de su afn por moralizar la relacin contractual, desarrolla y
teoriza la lesin, amplindola al mutuo, a propsito de la prohibicin de la usura.
Este desarrollo influira luego en Pothier, quien sostuvo a este respecto una
postura mas amplia que la restrictiva adoptada luego por buen nmero de cdigos
decimonnicos.
El derecho francs de la poca de la Revolucin, del cual surge el Cdigo de
Napolen, inspirado en las ideas de mxima libertad contractual y econmica ( se
trata de una revolucin de la burguesa ), rechaza en general la tesis de lesin. Slo
termina por admitirla, a instancias personales de Bonaparte, en defensa del
patrimonio familiar, en la venta de inmuebles. Es decir en idnticos trminos que el
derecho Justinianeo.
La mayor parte de los cdigos que resultaron de ese primer impulso
codificador moderno, como ya se ha dicho adoptaron al respecto posiciones
semejantes a sta: limitativas o restrictivas.
 30
Finalmente, y recin en cdigos modernos, como el BGB de 1900 y el
cdigo Italiano de 1942, prevalece la idea de garantizar en trminos genricos y
amplios la justicia conmutativa en los contratos.
La lesin en el Cdigo Civil chileno
En primer trmino, y como ya se habr colegido por las referencias
anteriores a los cdigos decimonnicos, la lesin no se consagra como una hiptesis
general, y slo se admite respecto de casos particulares expresamente considerados,
y con las sanciones especficas que para cada situacin se reglamenta.
ESTOS CASOS SON:
1 Compraventa de bienes races
Arts. 1888 a 1896.
En este caso, se posibilita que tanto el vndedor como el comprador puedan
rescindir, es decir anular, el contrato cuando han sufrido lesin.
Hay lesin para el vendedor, cuando recibe un precio menor a la mitad del
justo precio.
Para el comprador, hay lesin cuando paga un precio mayor al doble del
justo precio.
La nulidad declarada en este caso tiene una particularsima calidad: El
perdedor ( aquel en contra de quien se pronuncia la sentencia ) puede consentir en
ella, o nivelar el equilibrio contractual de la anera dispuesta por el art. 1890. Esa
disposicin garantiza, de todas formas, una ganancia razonable para quien la haba
obtenido enorme.
2 Permuta de bienes races ( 1900 )
Se aplican las mismas normas de la compraventa, considerando a cada
permutante como vendedor de la cosa que da, y comprador de la que recibe.
3 Particin de bienes ( 1348 )
La disposicin citada hace aplicables a las particiones las reglas de rescisin
de los contratos, especificando que puede alegar lesin quien ha sido perjudicado en
mas de la mitad de su cuota.
4 Mutuo o prstamo de consumo
Art. 2206, Arts. 6 y 8 de la ley 18010.
Estas normas establecen la falta de eficacia de todo pacto de intereses que
supere el inters mximo convencional. Este ltimo equivale al 50 % por sobre el
inters corriente, que es el promedio cobrado por los bancos e Instituciones
financieras para sus operaciones en el pas.
En caso de realizarse un pacto de tal naturaleza, el juez debe bajar los
intereses hasta el nivel del inters corriente.
5 Clusula penal ( 1544 )
Es una caucin consistente en que una persona, para garantizar una
obligacin, se obliga a dar o hacer algo para el caso de inejecucin o retardo en el
cumplimiento de la obligacin principal.
Si ambas obligaciones, la principal y la pena, son cantidades determinadas, la
pena no puede exceder del doble de la obligacin principal. Si excede, el juez debe
rebajarla dicho duplo.
Si las obligaciones son de valor inapreciable o indeterminado, se deja a
prudencia del juez la morigeracin de la pena, cuandoatendidas las circunstancias,
pareciere enorme.
6 Antcresis ( 2443 )
Se trata de un contrato de garanta por medio del cual el deudor entrega al
acreedor un bien inmueble, para que se pague con sus frutos.
Ahora bien, cuando el crdito produce intereses, el acreedor tiene derecho a
que os frutos se imputen primero a ellos, antes que al capital adeudado, pudiendo
pactarse que frutos e intereses se compensen. En este caso, los intereses, en caso de
lesin, estn sujetos a la misma reduccin que en el caso del mutuo.
7 Aceptacin de herencia o legado ( 1234 )
 31

Puede dejarse sin efecto una aceptacin cuando, al momento de realizarla, se explotacin, aprovechamiento, de la desgracia, la ligereza o inexperiencia de la
desconocan disposiciones testamentarias en cuya virtud el valor total de la contraparte.
asignacin disminuye en mas de la mitad.

Para todos los casos anteriormente reseados, es preciso tener presente que
la lesin debe producirse y existir al momento de perfeccionarse el acto o contrato.
En el caso de los actos de tracto sucesivo o de ejecucin diferida, si la
desproporcin se produce despes de perfeccionado el contrato, la situacin se
desplaza de la lesin, para situarse en el marco de lo que doctrinariamente se
denomina Teora de la Imprevisin. De aceptarse la teora, no consagrada
legalmente como hiptesis general, las soluciones posibles son dos:
* O se resuelve el contrato por excesiva onerosidad sobreviniente
* O se produce un intervencin judicial del contrato en curso.

Tambin a ttulo general, y aunque hay norma expresa para un solo caso
particular, se ha estimado que la accin que emana de la lesin es irrenunciable.
1892.
Problema de si la lesin constituye un vicio del consentimiento
La respuesta en nuestro sistema legal, que consagra la lesin siempre de
modo objetivo, y con un criterio evaluativo matemtico ( regla o criterio
Dimidium ), no puede sino ser negativa.
En las hiptesis de lesin no se atiende para nada a la voluntad de las partes,
no existe ningn anlisis sicolgico o subjetivo. Exclusivamente se compara, de
modo objetivo, la proporcin de las prestaciones, y se establece la sancin de
ineficacia o el ajuste de los trmonos econmicos de la prestacin.
En cambio, en aquellas legislaciones en que existe un matiz subjetivo en la
consagracn de la lesin enorme, s puede considerarse que esta constituya vicio del
consentimiento.
As ocurre p.ej. en el cdigo italiano de 1942, que exige una desproporcin
objetiva y un estado de necesidad, sumado a un aprovechamiento de dicho estado; y
la consagra como hiptesis general.
Lo propio acaece con el cdigo alemn de 1900 ( BGB ) que exige la
presencia de ventajas pecuniarias enormes, atendidas las circunstancias, y la
LA CAPACIDAD
Hay un conjunto de personas que el legislador cuestiona si tienen o no la
capacidad en abstracto para querer o no algo.
La voluntad se funda en la libertad y en la racionalidad, por lo tanto a falta
de estas no hay capacidad de ejercicio. La capacidad de goce jams se cuestiona.
Concepto:
Es la aptitud legal que tiene la persona, para ser titular de derechos, y para
ejercer esos derechos y contraer obligaciones por s mismas ( este concepto de la
capacidad de goce y de ejercicio )
La capacidad de ejercicio est definida en el art. 1445 inc. final.
La capacidad de goce es un atributo de la personalidad, la de ejercicio un
requisito de validez de los actos jurdicos.
La regla general es la capacidad, la excepcin son las incapacidades
legalmente establecidas, por lo tanto la capacidad se presume, y las incapacidades
deben ser probadaspor quien las alega. 1446.
 32
En cuanto a la capacidad de goce, la regla es absoluta. Todos tienen
capacidad de goce.
Todas las incapacidades estn establecidas en razn de carencia de
racionalidad, inmadurez de la voluntad, o imposibilidad absoluta de expresar la
voluntad.
El 1447 distingue entre incapacidades absolutas y relativas. Adems las
enumera.
ABSOLUTAS: Dementes, impberes y sordo mudos que no pueden darse a
entender por escrito.
RELATIVAS: Menor adulto y disipador declarado en interdiccin.
Estas son disposiciones de orden pblico, se entiende que hay un inters
social en el establecimiento de incapacidades. Por lo tanto se le aplican los mismos
principios, son derechos irrenunciables ( 1469 ), estos preceptos son inmodificables
para las partes, un pacto sobre capcidad adolece de objeto ilcito, y por lo tanto es
nulo absolutamente ( 1462 ).
Estas normas son adems de caracter general, y se aplican comunmente
sobre toda persona y prevalecen las normas especiales al respecto. P.ej. para hacer
testamento, 1005 n2.
La capacidad debe existir al momento de perfeccionarse los contratos.
Prueba de la capacidad:
Segn el criterio de la normalidad respecto de la prueba, lo normal es que las
personas sean capaces, quien sostenga lo contrario debe probarlo. La incapacidad no
puede presumirse.
Incapacidades absolutas
Dementes
Se debe considerar a la demencia, a pesar del art. 21, como un caso que se
ha tomado en sentido diverso, ya que en ese tiempo la siquiatra no haba nacido
aun, siendo imposible entender a la demencia en su sentido tcnico estricto. Por lo
tanto se la debe entender en su sentido amplio o extensivo.
La demencia debe probarse mediante la prueba pericial, excepto cuando nos
encontramos ante un decreto de interdiccin.
El art. 465, dice que los actos y contratos del demente, posteriores al decreto
de interdiccin, sern nulos, aunqueaunque se algue haberse ejecutado o celebrado
durante un intervalo lcido.
Por el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa
interdiccin sern vlidos, a menos de probarse que el que los ejecut, estaba
entonces demente.
Surge la pregunta de si puede celebrarse un matrimonio durante el intervalo
lcido.
SOMARRIVA sostiene que s, ya que segn el art. 30 de la Ley de Matrimonio
Civil, el impedimento que anula el matrimonio, ha de haber existido al tiempo de la
celebracin de ste. ( relacin de arts. 3 y 4 con el 30 de LMC )
AVELINO LEON dice que no es posible, ya que los intervalos lcidos no
existen.
Situaciones transitorias de privacin de razn:
* Estado de ebriedad
* Drogadiccin
* Hipnsis
* Sonambulismo
* Privaciones de razn qumicamente inducidas
Desde el punto de vista civil, pueden asimilarse a la demencia ?
CLARO SOLAR, siguiendo a Pothier, estima que s, y por lo tanto la
contratacin en estas circunstancias permite anulara el acto por demencia
( inexistencia del acto por falta de voluntad )
ALESSANDRI, siguiendo a Planiol y Ripert, sostienen que no es posible
asimilar estas circunstancias a la demencia porque se desvita el sistema.
Qu tratamiento se le da ?
 33
En estos casos lo que falta es una voluntad jurdicamente viable, por lo tanto
falta un requisito de existencia del acto jurdico, de modo que el tratamiento dee ser
considerado dentro de los actos absolutamente nulos por falta de voluntad.
Impberes
La mujer que no ha cumplido los 12 aos, y los hombres que no han
cumplido los 14.
El art. 26 del CC distingue una tercera situacin, la de los infantes, que son
los hombres y mujeres menores de 7 aos.
Esta incapacidad est fundada en la impubertad, que la madurez sexual
determina la pubertad. Tiene aplicacin de caracter general.
Su origen es una cuestin eclesistica y de derecho cannico antiguo. La
idea es evitar en el campo matrimonial las uniones ilegtimas, el sexo prematrimonial
y la filiacin extramatrimonial. Posibilita matrimonios con autorizacin de los padres
de personas menores de edad. Esto se traspas al CC.
Importancia de los infantes:
1 En relacin a la capacidad posesoria:
La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor y
dueo. Art. 700.
Si el loco o demente carece de razn, tampoco puede tener nimo de seor y
dueo con relevancia jurdica, no tiene capacidad posesoria.
Desde que se deja de ser infante, se puede poseer, se tiene capacidad
posesoria. 723
2 En lo referente a la responsabilidad extracontractual, responsabilidad por
la comisin de delitos o cuasidelitos.
2319: No son culpables de delito o cuasidelito, los menores de 7 aos y los
dementes.
Los infantes no tienen capacidad extracontractual, solo a los guardadores se
les puede imputar negligencia, se les puede imputar responsabilidad.
Los mayores de 16 aos tienen capacidad extracontractual plena.
Sordomudos que no pueden darse a entender por escrito
La incapacidad no proviene exclusivamente de la sordomudez, sino de la
imposibilidad de expresar la voluntad.
Los que oyen, pero son mudos y analfabetos, segn Alessandri se les aplica
la misma regla que al sordomudo, por lo tanto es incapaz absoluto. Pero la
generalidad de la doctrina sostuvo lo contrario, que el mudo que no puede darse a
entender por escrito, es capaz. Aqu se hizo uso del principio de contadiccin,
incluida una cosa, se entienden excluidas las dems. Se trata de interpretar una
norma de excepcin, para volver a la regla general.
Igual que en el caso del demente, es perfectamente posible que la
incapacidad por sordomudez puede cesar. 472.
En derecho comparado, en trminos generales, si la persona tiene una
madurez mental suficiente para darse a entender por cualquier medio, debe
declararse capaz, y si la persona llega a darse a entender por escrito y no tiene
madurez suficiente, debe declararse incapaz.
Incapacidades Relativas
Menores Adultos
Los que han dejado de ser impberes, y no han cumplido los 18 aos.
Pueden actuar representados, pero tambin pueden obrar autorizados por su
representante legal. Tambin sus actos pueden ser ratificados por su representante,
casos en los cuales el acto es plenamente vlido.
En caso de no cumplirse con una de estas condiciones, el acto adolecer de
nulidad relativa. 1682 inc. final.
Excepcin: El ejercicio de una profesin o industria que le genere ingresos
propios ( por parte del menor adulto )
En este caso se considera plenamente capaz de los bienes que resultan de
dicha profesin o industria, los cuales quedan fuera del usufructo legal que goza el
padre respecto de los bienes del hijo. ( En general de quien tiene la patria potestad )
243 y 246.
 34

Disipadores sometidos a Decreto de Interdiccin

Tambin llamados prdigos en interdiccin.
Son prdigos aquellos que malgastan o dilapidan sus bienes, manifestando
una completa falta de responsabilidad y prudencia. 445.
Es importante considerar que los hechos deben ser repetidos en el tiempo.
La interdiccin en el disipador la provoca el decreto de interdiccin, no su
dilapidacin, por lo tanto todo acto de dilapidacin anterior al decreto no es
anulable.
Se ha estimado que la incapacidad deriva de la disipacin y de la
interdiccin, por lo tanto solo se aplica a los actos patrimoniales, es decir, para
celebrar actos de familia, el dispador es plenamente capaz.
*Consecuencias:
1.-Los derechos que se derivan como consecuencia de la
capacidad
son renunciables.
2.- Los requisitos son inmodificables.
(Toda convencin sobre capacidad es nula por Objeto Ilcito,
segn el art. 1462, ya que contraviene el derecho pblico)
*Respecto de la capacidad de ejercicio se establecen ciertas
incapacidades en razn de falta de voluntad, de la imposibilidad de
expresar esa voluntad racional o por la inmadurez de esa voluntad
(art. 1447)

MOMENTO EN QUE DEBE EXISTIR LA CAPACIDAD

-Cttos. Consensuales: La capacidad debe existir al momento de
formarse
CAPACIDAD DE LAS PARTES el consentimiento.
-Cttos. Reales y Solemnes: debe existir cuando se perfeccionan.
Art. 1445 inc. final: La capacidad legal de una persona
consiste en poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o la
autorizacin de otra
!->requisito de validez de los actos jurdicos.

Art. 1446: Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas

PRUEBA DE LA CAPACIDAD
que la ley declara incapaces
Segn el criterio de racionalidad respecto de la prueba, lo normal
!->se trata de una norma general; disposicin de orden pblico
es que las personas sean capaces, quin sostenga lo contrario debe
establecida en mrito de consideraciones de inters social. Sobre sta
probarlo. (La incapacidad no puede presumirse)
prevalecer cualquier ley que establezca requisitos especiales de
capacidad.
 35
INCAPACIDADES ABSOLUTAS
A.-DEMENCIA: Se debe considerar a la demencia, a pesar del
art. 21, como un caso que se ha tomado en sentido diverso, ya que, la
psiquiatra no haba nacido siendo imposible entender a la demencia en su
sentido tcnico estricto. Por lo tanto, se la debe entender en su sentido
amplio o extensivo.
*La demencia debe probarse por medio de una Prueba Pericial,
excepto cuando nos encontramos ante un Decreto de Interdiccin.
Art.465: Los actos y cttos. del demente, posteriores al decreto de
interdiccin , sern nulos; aunque se alegue haberse ejecutado o
celebrado en un intervalo lcido.
Y por el contrario, los actos y cttos. ejecutados o celebrados sin
previa interdiccin, sern vlidos; a menos de probarse que el que los
ejecut o celebr estaba entonces demente.
Puede celebrar un matrimonio (a.j. de familia) en un
intervalo lcido un interdicto?
-Somarriva: s puede hacerlo, ya que segn el art. 30 de la Ley
de Matrimonio Civil, el impedimento que anula el matrimonio ha de haber
existido al tiempo de la celebracin de ste (relacin arts. 3 y 4 con el 30
L.M.C.)
-Avelino Len: no puede celebrarse, ya que, los intervalos
lcidos no existen.
Los casos de privacin transitoria de la razn pueden
asimilarse a la demencia? (embriaguez, hipnosis, drogadiccin)
-Tratadistas Antiguos: Claro Solar, Pothier.
Sealan que s, ya que el efecto es el mismo:
la
privacin de la razn.
-Tratadistas Modernos: Planiol, Ripert, Alessandri.
No, porque la demencia tiene cierto carcter
de
permanencia.
El acto sera anulable por el lado de la
ausencia de
Voluntad y no por demencia o falta de razn.
B.-IMPUBERTAD: (art.26)
*Infante: los menores de 7 aos.
*Impberes: a) Hombres: menor de 14 aos
b) Mujeres: menor de 12 aos.
-Efectos Matrimoniales: en Chile pueden celebrarse matrimonios
con la autorizacin de los padres desde que se ha dejado de ser impber.
-Capacidad Posesoria: el impber que ha dejado de ser infante
puede poseer .
(art.723 inc. final: Los dementes y los infantes son incapaces de
adquirir por su voluntad la posesin, sea para s mismo o para otros.)
-Responsabilidad Extracontractual: (delictual o cuasidelictual)
 36

Art.2319: No son capaces de delito o cuasidelito los menores
de siete aos ni los dementes, pero sern rresponsables de los daos
causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere
imputrseles negligencia.
Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de diecisis
aos ha cometido el delito o cuasidelito sin discernimiento; y en este caso
se seguir la regla del inc. anterior.
1.- Menores de 7 aos: responden los padres si han sido
negligentes.
2.- Entre 7 y 16 aos:
-sin discernimiento: responden los padres si han sido
negligentes.
-con discernimiento: responden siempre.
solicitare, y tuviere suficiente inteligencia para la administracin de sus
bienes; sobre lo cual tomar el juez los informes competentes.
-Este art. establece la forma en que la incapacidad puede cesar.
-Puede declararse de oficio.
-Es discriminatorio.
-En derecho comparado la sordomudez no incapacita, pero s la
insuficiencia mental.
EFECTOS DE LA INCAPACIDAD ABSOLUTA
1.-No genera ni an obligaciones naturales.
2.-Slo pueden obrar representados (art.1448)
3.-Sancin: Nulidad Absoluta (art.1447 y 1682)

INCAPACIDADES RELATIVAS
A.-MENORES ADULTOS: Son los que han dejado de ser
impberes y que no han cumplido los 18 aos (art.26)
C.-SORDOMUDEZ: Lo que genera la incapacidad es la
*Pueden obrar: representados
imposibilidad de expresar o manifestar su voluntad.
autorizados
*Lenguaje Simblico Gestual: no es suficiente para excluir la
sujetos a ratificacin.
incapacidad.
*Excepcin: los menores adultos pueden ser considerados
Mudo que no puede darse a entender por escrito?
plenamente capaces, cuando ejerzan independientemente alguna
- Arturo Alessandri R.: si la razn no es la sordomudez, sino el
profesin o industrial que genere un patrimonio propio.
no poderse a entender por escrito, el mudo debe comprenderse en la
-Art. 243: El padre goza del usufructo de todos los bienes del
incapacidad absoluta.
hijo de familia, exceptuados los siguientes:
- Doctrina: el mudo es capaz por 2 razones:
1 Los bienes adquiridos por el hijo en el ejercicio de todo
a)Correcta interpretacin de las normas excepcionales.
empleo, de toda profesin liberal, de toda industria y de todo oficio
b)Por el principio de Contradiccin (includa una
mecnico. Los bienes comprendidos en este nmero forman el peculio
cosa, se
profesional o industrial del hijo.
entiende excludas las dems)

Art. 472: Cesar la curadura cuando el sordomudo se haya

hecho capaz de entender y de ser entendido por escrito, si l mismo lo
 37

-Art. 246:El hijo de familia se mirar como mayor de edad para la

administracin y goce de su peculio profesional o industrial, sin perjuicio
de lo dispuesto en el art.255

-Art.255:No se podrn enajenar ni hipotecar en caso alguno los EFECTOS DE LA INCAPACIDAD RELATIVA
bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio profesional, sin -Sancin: Nulidad Relativa. (art.1447 y 1682)
autorizacin del juez con conocimiento de causa.

B.-PRODIGALIDAD: Es aquella situacin o condicin
psicolgica que impide a una persona administrar prudentemente sus
bienes y, que por el contrario lo lleva a dilapidarlos reiteradamente con
total falta de prudencia o responsabilidad en la administarcin de sus
bienes.
-Art.445:La disipacin deber probarse por hechos repetidos de
dilapidacin que manifiesten una falta total de prudencia.
El juego habitual en que se arriesguen porciones considerables
del patrimonio, donaciones cuantiosas sin causa adecuada, gastos
ruinosos, autorizan la interdiccin.
FORMAS DE ACTUAR
1.- REPRESENTADOS: supone que el representante acta en
nombre y lugar del incapaz. Ejerce la representacin el que tenga la patria
potestad o el guardador.
La representacin debe ser expresa .
2.- AUTORIZADOS: acta el incapaz con la aquiescencia del
representante. La autorizacin puede otorgarse:
a) Antes de la celebracin del acto. (Jurisprudencialmente se ha
entendido que en este caso, debe realizarse la autorizacin con las
mismas formalidades que contenga el acto por celebrar)
b) Durante la celebracin del acto.

*Son cuestiones de hecho a las que el juez les da contenido. 3.- RATIFICADOS: cuando la autorizacin se ha entregado
*La incapacidad deriva del decreto de interdiccin y no de su despus de celebrado el acto.
prodigalidad.
*La incapacidad slo se aplica a los actos Patrimoniales, siendo
plenamente capaz para los actos de familia.
*Para que el decreto de interdiccin sea oponible a Terceros,
debe:
-Inscribirlo en el Registro del Conservador.
-Notificarse en un diario de la comuna, capital de provincia o
capital
de la regin por 3 veces. (art.447-442 y 454)
*La resolucin que resuelve la interdiccin por demencia es una
excepcin a la cosa juzgada.
 38

Art.1796: Es nulo el ctto, de compraventa entre cnyuges no

divorciados perpetuamente, y entre el padre o madre y el hijo de familia

Art.1798:Al empleado pblico se prohbe comprar los bienes

pblicos o particulares que se vendan por su ministerio; y a los jueces,
abogados, procuradores o escribanos los bienes en cuyo litigio han
intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio; aunque la venta se
haga en pblica subasta

SANCION
*Nulidad Absoluta (art. 1466)
*Nulidad Relativa (art. 412)
*Otras sanciones (ej. art.114-desheredamiento)

INCAPACIDADES DE GOCE

a.- Doctrina Antigua: deca que se trataba de incapacidades

especiales de goce.
b.- Doctrina Moderna: seala que son situaciones o causales
legales de deslegitimacin para un determinado acto jurdico
(=impedimentos)

Ejemplos:
Art.412 inc. final: Pero ni aun de este modo podr el tutor o
curador comprar bienes races del pupilo, o tomarlos en arriendo; y se
extiende esta prohibicin a su cnyuge, y a sus ascendientes o
descendientes legtimos o naturales
 39

sentido.

------- DAR ]
BIENES
EL OBJETO A.J.---------OBLIGACION---------PRESTACION------ HACER ] Y
! ------- NO HACER ]
Es un requisito de existencia de los A.J. y, el objeto lcito un COSAS
requisito de validez de los mismos. (arts.1445 n3, 1460, 1682 inc. final) !
!
- DOCTRINA TRADICIONAL: Son aquellos derechos y !_________________________________________________ !
obligaciones que el acto jurdico crea, modifica o extingue. , Es lo que
las partes quieren lograr con el acto jurdico
* Crtica: No pueden ser requisitos si son consecuencias.

- CODIGO CIVIL Y NAPOLEONICO: Son las prestaciones, es

decir, las cosas o hechos debidos
* Crtica: Confunde el objeto del A.J. con el objeto de la
obligacin.
Centra el tema en un mbito exclusivamente patriomonial,
excluyendo los de familia. (La prestacin es en verdad el objeto de la
obligacin)

-DOCTRINA MODERNA: Es la materia, los bienes, las utilidades

o las relaciones que las partes someten a su voluntad.
Aspecto externo: aquello de lo que estamos hablando.
Aspecto interno: conjunto de derechos y obligaciones que el A.J.
crea,
modifica o extingue.
Objeto de la Obligacin: son las prestaciones (dar, hacer o no
hacer)
Objeto de la prestacin: son los bienes o cosas en su ms REQUISITOS DE EXISTENCIA EN LAS OBLIGACIONES
amplio DE DAR
 40

Quin contrata a sabiendas que no existe objeto, incurre en

1.- OBJETO REAL: ART.1461: No slo las cosas que existen
pueden ser objetos de una declaracin de voluntad, sino las que se espera
que existan...
-Debe existir o esperarse que exista, pero en este ltimo caso se
requiere de una estipulacin expresa o va a ser absolutamente nulo o
inexistente por falta de objeto.
Art.1814:La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse
el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno.
responsabilidad extracontractual, porque el ctto no llega a perfeccionarse
(delito civil)--->culpa in contrahendo
(Art 2314: El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha
inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de la
pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito.)
(Art.2329: Por regla general todo dao que pueda imputarse a
malicia o negligencia de otra persona, debe ser reparado por sta.)

Naturaleza de las cosas que se espera que existan

En principio el acto jurdico existe bajo condicin suspensiva
(conmutativo),
*salvo: Que se exprese lo contrario
Que por la naturaleza del acto sea aleatorio

(Art.1813:La venta de cosas que no existen pero se

espera que existan, se entender hecha bajo condicin de existir, salvo
que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del ctto aparezca que
se compr la suerte.)
2.-OBJETO COMERCIABLE : Todos aquellos bienes que son
(Art.1441: El ctto. oneroso es conmutativo cuando cada susceptibles de apropiacin comercial privada o transaccin econmica.
una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como
equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el
equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida, *Cosas incomerciables
se llama aleatorio) -Por propia naturaleza (art.585: Las cosa que la naturaleza ha
hecho comunes a todos los hombres, como la alta mar, no son
** En la duda hay que entenderlo como CONMUTATIVO. susceptibles de dominio, y ninguna nacin, corporacin o individuo tiene
derecho de apropiacin.)

-Por destinacin (art.586: Las cosas consagradas para el culto

divino, se regirn por el derecho cannico.)
(art.589:Se llaman bienes nacionales
Responsabilidad por falta de objeto aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda.
 41

Si adems su uso pertenece a todos los habitantes de la nacin 2.- Lmites o deslindes: -Vecinos
como el de calles, plazas, puentes y caminos, el mar adyacente y sus -Medidas
playas, se llaman bienes nacionales de uso pblico o bienes pblicos. -Puntos cardinales.
Los bienes nacionales cuyo uso no pertenece generalmente a los 3.- Superficie o cabida:
habitantes, se llaman bienes del Estado o bienes fiscales.) 4.- Plano
(art.592: Los puentes y caminos
construidos a expensas de personas particulares en tierras que les b.- Determinacin Jurdica
pertenecen, no son bienes nacionales, aunque los dueos permitan su uso -Inscripcin en el Registro del Conservador de Bienes
y goce a todos.) Races
(Registro de propiedad con el ao, fojas y nmero)
-Las que atenten contra el Orden Pblico, la Moral o las
Buenas
Costumbres : Por problemas de licitud del objeto REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL OBJETO EN LAS
(art.1464: Hay objeto ilcito en la enajenacin : OBLIGACIONES DE HACER Y NO HACER
N 1:De las cosas que no estn en el
comercio.)
1.-OBJETO DETERMINADO: No est regulado en el art.1461 por
obvio.

2.-OBJETO FSICA Y MORALMENTE POSIBLE:

3.-OBJETO DETERMINADO O DETERMINABLE *Imposibilidad Fsica: es la determinada por las leyes
- Debe sealarse el gnero, la especie, la cantidad o naturales
individuo. a.-Absoluta: afecta a todos o al comn de los
- Si falta la determinacin hay inexistencia o nulidad hombres. Implica falta de objeto.
absoluta por - a.1.-Transitoria: en un determinado lapso de
falta de objeto. tiempo. No obsta a la existencia del objeto, cuando la imposibilidad ya ha
- Si la cantidad es incierta , deben darse las reglas que desaparecido. (ej. alguien podra obligarse hoy a una cosa que le es
permitan imposible)
fijarla. - a.2.- Permanente: subsiste en el tiempo.

b.-Relativa: afectan a determinadas personas.

Determinacin del objeto en relacin con los INMUEBLES (Jurdicamente hay imposibilidad fsica nicamente
a.- Determinacin Fsica respecto de la imposibilidad absoluta)
1.- Ubicacin: -Inm. Urbanos: calle y nmero
-Inm. Rurales: comuna, lugar, camino.
 42
c.-Moral: Aquella que contraviene el Orden Pblico
o las Buenas Costumbres. Es un problema ms de licitud que de existencia
o validez.
*Imposibilidad Moral: es imposible el hecho prohibido por
las leyes, incluyendo el fraude a la ley.
Mecanismos en que se viola la ley
a.- Frente a actos jurdicos prohibidos o ante una combinacin
de actos jurdicos.
b.- Modificacin de las condiciones o de los requisitos fcticos de
la prohibicin legal.
(ej. necesito venderle un inmueble a mi mujer, as que anulo el
matrimonio, hago la compraventa y me vuelvo a casar.)
c.- Interposicin de personas.
(ej. le vendo a x , y ste se lo vende a mi mujer)
d.- Contrarios a las Buenas Costumbres.
-relacionado con la idea de moral aplicada o moral
prctica.
e.- Contrarios al Orden Pblico.
-conjunto de reglas que se refieren o atienden a aquellas
instituciones o intereses de mayor relevancia social.
*Desde el punto de vista sistemtico es muy difcil tratar a la
posibilidad moral como un requisito de existencia del objeto. Es ms un
caso de objeto ilcito, pero dada la ausencia de reglamentacin legal del
objeto ilcito es ms bien un requisito de existencia.
*Sancin: Nulidad Absoluta.
OBJETO ILCITO
No hay definicin legal, slo se tipifican algunos casos
(arts.1445, 1462 a 1466), por lo que los autoreshan sealado las
siguientes:
*SOMARRIVA: sostiene que es el que est en desacuerdo con la
ley, orden pblico o buenas costumbres. (asume que el inc. final del
art.1461 tratael objeto ilcito y no la falta de objeto)
*ALESSANDRI: es el objeto incomerciable, es decir, el que atenta
contra la moral, el orden pblico o las buenas costumbres.
*EUGENIO VELASCO: es aqul que no cumple con el art.1461.
(superpone requisitos de existencia con los de
validez)
*AVELINO LEON: es aqul que versa sobre cosas incomerciables
o contrarios a las buenas costumbres, a las leyes o al orden pblico.
CASOS LEGALMENTE REGULADOS DE OBJETO
ILCITO
1.- Contravencin a las normas de D Pblico.
art.1462: Hay objeto ilcito en todo lo que contraviene al
derecho pblico chileno...
Conjunto de normas que regula la organizacin de la
sociedad poltica, la constitucin de los poderes estatales, la
determinacin de los deberes y facultades y, los derechos ciudadanos
frente al poder estatal

-Es innecesario porque est incluido en el objeto ilcito que
es la imposibilidad moral.
2.- Pacto sobre Sucesiones Futuras
art.1463: El derecho de suceder por causa de muerte a una
persona viva no puede ser objeto de una donacin o ctto., aun cuando
intervenga el consentimiento de la misma persona.
Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el
legitimario, relativas a la misma legtima o a mejoras, estn sujetas a las
reglas especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones forzosas.
El origen de esta disposicin est en el derecho romano que
repudi los pactos sobre sucesiones futuras, porque los encontr
inmorales, ya que hacan desear la muerte de una persona y, a la vez,
peligrosas, puesto que podan inducir o causar la muerte de esa persona.
Los llamaban votum corvinum o pacto de cuervos.
Este repudio pas al cdigo de Napolen y de ah directamente
al art.1463.
Hay que tener cuidado, porque la voz pacto es extensiva a todos
los actos jjurdicos unilaterales como el repudio o aceptacin que no
pueden hacerse, sino cuando la sucesin se haya abierto.
(art,956:La Delacin de una asignacin es el actual llamamiento
de la ley a aceptarla o repudiarla.
La herencia o legado se defiere al heredero o legatario en el
momento de fallecer la persona de cuya sucesin se trata, si el heredero o
legatario no es llamado condicionalmente; o en el momento de cumplirse la
condicin, si el llamamiento es condicional..)
(art.1226:No se puede aceptar asignacin alguna, sino despus
que se ha deferido.)
*Estos pactos adolecen en trminos generalsimos de Objeto
Ilcito
43
EXCEPCIN: PACTO DE NO DISPOSICIN DE CUARTAS DE
MEJORAS
El art.1463 da a entender que respecto de las legtimas se puede
hacer algn tipo de pacto, pero ello no es as. No existe ninguna
situacinde pacto sobre legtimas explcitamente regulados en el cdigo
civil.
Explicacin: El art.1182 nombra las legtimas. Si la persona no
tiene legitimarios puede disponer libremente de su patrimonio; si tiene
legitimarios debe repartir el 50% entre ellos.Todos deben recibir la mitad
legitimaria o legtima rigorosa.
El legitimario es distinto de hijo legtimo, entonces en
conformidad al art.1184 si no hay descendientes legtimos, pero si
legitimarios, de la mitad de la herencia se puede disponer libremente. Si en
cambio, hay descendientes legtimos, les corresponde la mitad, pero la
mitad de libre disposicin se reduce a y el otro se denomina cuarta
de mejoras. Esta cuarta de mejoras segn el art.1184 inc.3 la puede
asignar al cnyuge o a los descendientes legtimos sean o no
legitimarioso, a uno o ms de sus hijos naturales o a los descendientes
legtimos de estos. La cuarta de mejoras se reparte arbitrariamente entre
los asignatarios de la misma.
Art.1204: Si el difunto hubiere prometido por escritura pblica
entre vivos, a su cnyuge en el caso del art.1178 inc 2, o a un hijo legtimo
o natural o a alguno de los descendientes legtimos de estos, que a la
sazn era legitimario, no donar ni asignar por testamento parte alguna de
la cuarta de mejoras, y despus contraviniere su promesa, el favorecido
con sta tendr derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren
lo que le habra valido el cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo
que su infraccin les aprovechare.
Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin futura entre
un legitimario y el que debe la legtima, sern nulas y de ningn valor.
 44
Art.1182: Son legitimarios:
1 Los hijos legtimos personalmente, o representados por
su descendencia legtima;
2 Los ascendientes legtimos;
3 Los hijos naturales personalmente, o representados por
su descendencia legtima;
4 Los padres naturales que hubieren reconocido al hijo con
arreglo a los nmeros 1 5 del art.271 (reconocimiento voluntario).
Art.1184:La mitad de los bienes, previas las deducciones
indicadas en el art.959, y las agregaciones que en seguida se expresan,
se dividir por cabezas o estirpes entre los respectivos legitimarios, segn
las reglas de la sucesin intestada, lo que cupiere a cada uno en esa
divisin ser su legtima rogorosa.
No habiendo descendientes legtimos con derecho de suceder, la
mitad restante es la porcin de bienes de que el difunto ha podido
disponer a su arbitrio.
Habiendo tales descendientes, la masa de bienes , previas las
referidas deducciones y agregaciones, se dividir en cuatro partes: dos de
ellas, o sea la mitad del acervo, para las legtimas rigorosas; otra cuarta,
para las mejoras con que el difunto haya querido favorecer a su cnyuge o
a uno o ms de sus descendientes legtimos, sean o no legitimarios, a uno
o ms de sus hijos naturales o de los descendientes legtimos de estos; y
otra cuarta, de que ha podido disponer a su arbitrio.
- Segn el art.1204 eltestador se compromete,por escritura
pblica, a no disponer de la cuarta de mejoras.Este puede pactarse
nicamente con el cnyuge y con alguno de los otros que adems fueran
legitimarios (art.184 inc 3)
-Efectos del pacto: la masa de bienes de la cuarta de mejoras
pasa a engrosar la legtima rigorosa que le corresponde a los legitimarios.
- Contravencin al pacto: el art.1204 lo regula.
3.-Condonacin del dolo futuro
Art.1465: El pacto de no pedir ms en razn de una cuenta
aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha
condonado expresamente. La condonacin del dolo futuro no vale.
-Una cuenta es un acto jurdico en virtud del cual un
representante legal o convencional informa y pone en cabales
antecedentes acerca de su contenido al representado o al juez, en los
casos que el representado no es capaz plenamente.
4.-Artculo 1466.
Hay asimismo objeto ilcito en las deudas contradas en
juego de azar, en la venta de libros cuya circulacin es prohibida por
autoridad competente, de lminas, pinturas y estatuas obscenas, y de
impresos condenados como abusivos de la libertad de la libertad de la
prensa; y generalmente en todo contrato prohibido por las leyes.
a.- Deudas contradas en juegos de azar.
Juego: es un ctto aleatorio (arts. 2259 a 2263).
Doctrinariamente se ha entendido que son cttos en
virtud de los cuales las partes hacen pender de una misma condicin la
exigibilidad o caducidad de una promesa de dinero o de especie, que
recprocamente se hacen.
 45

1.- Juegos de azar: son aquellos en que predomina la suerte

por sobre la habilidad. c.-Contratos prohibidos por las leyes.
2 .- Juegos de destreza: son aquellos en que predomina la Arts. 10, 1466 y 1682.
habilidad.
2.a.- destreza corporal: producen accin y excepcin,
es decir el exigir y retener el pago.
2.b.- destreza intelectual: producen slo excepcin.
(La determinacin entre juegos de azar o de destreza, tiene
importancia puesto que los juegos de azar nos hacen caer en el art.1466 y
en la ilicitud del objetoy, puede conllevar una sancin penal art.276, 277 y
278 del C.P.)

La definicin de juego tambin es aplicable a la apuesta, pero la

diferencia est en que en la apuesta la condicin se refiere a la existencia 5.- Hay objeto ilcito en la enajenacin:
incierta de un hecho que no es obra de las partes, de ninguna de ellas. En Sentidos que deben atriburseles a la palabra enajenacin.
cambio, en el juego, la condicin que debe cumplirse es un hecho que -S. Restrictivo: Transferencia de dominio
realizan las partes. Apoyaban Luis Claro Solar y Miguel Luis
Amunategui, basados en algunas disposiciones del cc, como por ej.el art.
Una apuesta sobre un juego de azar se contagia de su ilicitud, en 393 y 1135, que distingue entre enajenacin y otros derechos reales.
cambio las apuestas sobre un juego de destreza slo producen excepcin Hoy tiene escaso apoyo, por sus
y no accin (art 2260). consecuencias prcticas.

-S. Amplio: Transferencia de dominio y toda otra

*Crtica:
Lo que en verdad es ilcito no es el objeto sino la causa,
ya que, se pretende ganar dinero sin esfuerzo. Esta es la posicin de la
doctrina extranjera.
b.- Venta de objetos de circulacin prohibida o contrarios a
las buenas costumbres.
Lo que determina su incomerciabilidad.
Existe adems una sancin penal (art.374 C.P.) y todas las
sanciones que prevee para el tema la Ley de Abusos de Publicidad.
constitucin de derechos reales que limiten el dominio (usufructo,
prenda, hipoteca,etc.)
La mayor parte de la doctrina y la
jurisprudencia se pronuncian por el sentido amplio, basndose en ciertas
notas de A. Bello y en ciertos arts. del cc, donde se icluye dentro de la
enajenacin la constitucin de otros derechos reales, como por ej. el art
2387 sobre la prenda o, el art 2414 sobre la hipoteca. De ellos puede
colegirse que para el legislador son asimilables ambos conceptos. Se hace
un razonamiento de orden analgico, exigindose los mismos requisitos.
 46
Cuestiones previas
a.-Hipoteca: segn el art.2410 , para que sea considerada
enajenacin debe estar inscrita.
b.-Adjudicaciones entre comuneros: no constituye enajenacin,
porque es meramente declarativa. No se constituye ningn derecho, pues
cada comunero se estima dueo de su cuota desde el momentto en que se
adquiri el bien en comn.
c.-Compraventa: en nuestro ordenamiento jurdico se sigue la
doctrina roimana que distingue entre ttuo y modo de adquirir. Una cosa se
adquiere por el modo y no por el ttulo.
En la compraventa el modo de adquirir es la tradicin, la
compraventa es el ttulo y no constituye enajenacin, slo crea la
obligacin de hacer la tradicin del precio y la cosa, generando derechos
personales: Quin vende no enajena, se obliga a enajenar.
La jurisprudencia se resisti durante muchsimo tiempo a realizar
este ejercicio y, entenda que la compraventa era enajenacin, hasta que
en 1918 en la C. de Apelaciones de Valdivia, se realiz por primera vez.
La jurisprudencia ha sido variable.
El problema que se presenta aqu ms que el problema doctrinario
es el art.1810 : Pueden venderse todas las cosas corporales o
incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por ley. relacionado con
el art 1464.
*Alessandri - Somarriva: sostienen que una compraventa cuya
enajenacin est prohibida es nula por objeto ilcito. No es la compraventa
la prohibida sino su enajenacin, por lo tanto la pura venta no esta
prohibida, sino las ventas cuya enajenacin estn prohibidas y, el art.1810
sostiene que tampoco pueden venderse las cosas cuya enajenacin est
prohibida por ley, o sea, tambin es anulable por objeto ilcito la
compraventa.
-Crtica: relaciona el ttulo con el modo de adquirir, por lo que no es
doctrinariamente correcta.
*Eugenio Velasco: el art. 1810 que dice las cosas cuya enajenacin
est prohibida, es una norma prohibitiva de determonados actos jurdicos
bajo toda circunstancia, sin excepcin. Pero el art.1464 en sus n 3 y 4 no
se establecen prohibiciones, sino que son normas imperativas de
requisitos, cuyos nmeros tienen ms importancia prctica. No est
prohibido enajenarlas, sino que se establecen algunos requisitos para ello.
Por lo tanto, la compraventa cuya enajenacin est prohibida
(art.1810) no es vlida, esto es, los n 1 y 2 del art. 1464; pero en los n 3 y
4 seran vlidas las compraventas, siempre y cuando se cumpla con los
requisitos establecidos para proteger intereses de terceros y resguardar
las resoluciones judiciales.
Esta solucin simplona, pero nada de mala de Velasco, no ha
tenido acogida jurisprudencial, aunque su contribucin a la doctrina es
valiossimo.
d.-Promesa de compraventa: es un ctto preparatorio, que regula en
trminos generales el art. 1554, mediante el cual las partes se obligan a
celebrar un ctto futuro, hacindolo depender de un plazo o condicin.
Art.1554: La promesa de celebrar un ctto no produce obligacin
alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes:
1. Que la promesa conste por escrito.
2. Que el ctto prometido no sea de aquellos que las leyes declaran
ineficaces.
3. Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca
de la celebracin del ctto.
4. Que en ella se especifique de tal manera el ctto prometido, que
slo falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las
solemnidades que las leyes prescriban.
Podra prometerse vender alguno de los objetos contenidos en
el art. 1464?
Respecto del n 1 y 2 siempre ser nulo. En cambio, en los
n 3 y 4 habr que adoptar una posicin:

-Segn Alessandri no es vlida la promesa, pues se trata de
un ctto ineficaz.
-Segn Velasco la promesa es vlida si se alza la condicin
o se cumple con los requisitos.
*Anlisis del art. 1464*
- N1: Hay objeto ilcito en la enajenacin De las cosas que no
est en el comercio
Lo que hace es repetir lo dispuesto en el art.1461, en cuanto
exige que el objeto sea comerciable. El problema radica en saber si es un
requisito de existencia o de validez: desde un punto de vista sistemtico es
mejor tomarlo como un requisito de validez, ya que la licitud es una
condicin de validez.
- N2: Hay objeto ilcito en la enajenacin De los derechos o
privilegios que no pueden transferirse a otra persona
Se refiere a los denominados derechos personalsimos, como por
ejemplo el derecho de alimentos (art.334: El derecho de alimentos no
puede transferirse por causa de muerte, ni venderse o cederse de modo
alguno, ni renunciarse.), el derecho de uso y habitacin (art.819: Los
derechos de uso y habitacin son intransmisibles a los herederos, y no
pueden cederse a ningn ttulo, prestarse ni arrendarse.), el pacto de
retroventa (art.1881: Por el pacto de retroventa el vendedor se reserva la
facultad de recobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la
cantidad determinada que se estipulare, o en defecto de esta estipulacin
lo que le haya costado la compra. --- art.1884: El derecho que nace del
pacto de retroventa no puede cederse.).
47
Se ha dicho sobre este nmero que est dems, porque de
alguna manera queda includo en el N1, son de alguna manera
incomerciables. En contra otros opinan que el N2 establece hiptesis ms
que de incomerciabilidad, situaciones de inalienabilidad y, que se trata de
conceptos diversos, puesto que no todas las cosas que son inalienables
son tambin incomerciables. Las cosas incomerciables lo son bajo todo
respecto y circunstancia, en cambio las cosas inalienables se pueden
comerciar. Una cosa inalienable que es incomerciable, es el caso del N2.
La diferencia es stil y no tiene importancia prctica.
-N3: Hay objeto ilcito en la enajenacin De las cosas
embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello
*Primer problema: el embargo no est definido legalmente en
ninguna parte, carece de definicin dogmtica. El CPC es el que ms se
refiere a ello, regulando este procedimiento (arts. 434,443 n2, 445, 447,
451)
*Conceptos de embargo:
-Sentido Restringido: es una medida de carcter compulsiva que
se dicta en un juicio ejecutivo y mediante la cual se produce la afectacin
exclusiva de determinados bienes al pago de una deudas, prohibindose
su enajenacin y ponindose esos bienes a disposicin del tribunal en
manos de un depositario que normalmente es el propio deudor (juicio
ejecutivo)
-Sentido Amplio: Comprende el embargo en sentido estricto ms
todas las instituciones afines que tienen por finalidad asegurar el resultado
del juicio
(el art.290 CPC establece las principales medida precautorias)
*Hay casi unanimidad en entender que el sentido que debe darse
a la palabra embargo es el sentido amplio.

Este sentido amplio del art. 1464 n3 ha sido cuestionado por el
profesor Velasco Letelier, al menos en el art. 290 n4 CPC (prohibicin de
celebrar actos y cttos), sosteniendo que esta medida no puede
entenderse includa dentro de la voz embargo, por varias razones:
a.- Hay ciertos cttos como el arrendamiento que no constituyen
enajenacin en modo alguno, por lo que no puede incorporarse al
concepto de embargo.
b.- Incluso respecto de la compraventa an cuando se sostenga
que sta va a ser ilcita por aplicacin del art.1810, en este caso la
compraventa sera vlida ya que la prohibicin no es legal sino judicial.
Queda entonces sin sancin la contravencin a la
prohibicin judicial?
Aparentemente s segn Velasco. El sostiene que sta es una
situacin claramente contraria al espritu de la ley, no es sostenible que la
ley establezca una posibilidad de prohibicin judicial y no contemple
sancin alguna para la contravencin, de modo entonces que hay que
buscar alguna salida que permita entender que la contravencin a una
decisin judicial s tiene sancin. La salida de Velasco es decir que aqu
hay un problema de temporalidad , ya que el CPC es posterior al CC y, en
consecuencia hay que entender que el CPC en su art.296 modifica al CC
en su art.1464, en el sentido de hacer aplicable la sancin de nulidad
absoluta por objeto ilcito a los actos que contravengan la decisin de
celebrar actos y cttos an cuando esos actos y cttos no signifiquen
enajenacin.
Toda esta legislacin cautela los derechos del acreedor, pero
qu sucede con los terceros que sufren dao por la anulacindel ctto? El
art. 290, 296 y 297 CPC respecto de las medidas precautorias y el art.453
respecto del embargo en sentido estricto.
48
Problemas:
1.- El art. 1464 n3 alcanza a las enajenaciones voluntarias o
tambin a las forzosas?
-Claro Solar: sostuvo aisladamente en su poca la respuesta
negativa, es decir que la sancin por objeto ilcito no ancanzaba a las
enajenaciones forzadas.
Despus de 1954 se modific el actual art.528 CPC
(concurrencia de acreedores y prelacin de pagos) y la posicin de Claro
Solar fue aceptada por la jurisprudencia y la doctrina.
-Velasco y Somarriva: sostienen que la respuesta es afirmativa,
que la sancin por objeto ilcito s afecta a las enajenaciones forzadas,
esto por el argumento de no distincin, ya que el art.1464 n3 no hace
distncin alguna y,adems es necesario entender as sta disposicin ya
que es la nica manera de garantizar por completo el fin que la ley ha
tenido en vista al establecer la norma.
** Las dos posiciones son razonables.
2.-Se aplica o no a las prohibiciones convencionales de
enajenar?
El valor de las clusulas es lo importante:
-Argumentos de validez de las clusulas:
a) En virtud del principio de autonoma de la voluntad o libertad
contractual que incluye la determinacin libre del contenido negocial y no
estando prohibido el pacto por la ley, debe entenderse que el pacto es
vlido.
 49
b) Si soy dueo de una cosa tengo las facultades o atributos
del dominio: uso, goce y disposicin, por lo que puedo renunciar a la
facultad de disposicin.
c) El art.53 n3 del Reglamento del Conservador de Bienes
Races, dispone que estos pactos pueden inscribirse. Es obvio que la ley
los entiende vlidos.
-Argumentos de invalidez de estas clusulas.
a) El argumento de la libertad contractual es falaz, porque en
definitiva este pacto atenta en contra de la propia autonoma de la
voluntad. Es necesario limitar la libertad para protegerla y por ello hay que
negarle validez al pacto de no enajenar.
b) La facultad de disposicin es consustancial al dominio, no
puede entenderse el dominio sin la facultad de disposicin.
c) Al art.53 n3 hay que entenderlo respecto de los pactos de no
enajenar que explcitamente la ley permita.
**En definitiva es necesario distinguir:
1.- Casos en que la ley prohbe el pacto de no enajenar:
-Hipoteca (art.2415)
-Arrendamiento (art.1964)
-Censo (art.2031)
-Legado (art.1126)
La sancin no siempre es la nulidad, ya que en los casos en
que la ley establece otra sancin se aplica esa.
2.- Casos en que la ley permite el pacto de no enajenar:
-Fideicomiso (art.751 inc 2)
-Usufructo (art.793)
-Donacin (art.1432)
La clusula es vlida y por lo tanto podr dejarse sin efecto la
enajenacin que se haga transgrediendo la prohibicin convencional.
3.- Casos de silencio legal:
Se presenta aqu un problema y los criterios que
doctrinariamente y jurisprudencialmente se manejan en el derecho
comparado son:
-Se estima que las prohibiciones de carcter general,
absoluto o perpetuo deben estimarse contrarias al orden pblico y, por lo
tanto adolecen de objeto ilcito.
-Las prohibiciones especficas o limitadas por condicin
o plazo y, justificadas por un inters legtimo, deben considerarse vlidas.
(*Aceptado por Francia desde 1858).
-En Chile se han penalizado todos los pactos de no
enajenar, todos son igualmente invlidos para el derecho chileno.
(*caso paradigmtico: la compraventa).
Ej.Vendo un supermercado y me comprometo a no iniciar una
actividad semejante dentro de cierto plazo.
Frente a una clusula de esta naturaleza y para el evento de
estimrsela vlida, la sancin correspondiente es la indemnizacin de
perjuicios, en conformidad al art.1555: Toda obligacin de no hacer una
cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor
contraviene y no puede deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin
necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el ctto,
ser el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a
efecto a expensas del deudor.
Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros
medios, en este caso ser odo el deudor que se allane a prestarlo.
El acreedor quedar de todos modos indemne.
La manera de asegurar esta obligacin de no hacer, es a travs
de una clusula penal (art.1535:La clusula penal es aquella en que una
persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una
pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de
retardar la obligacin principal. ---
art.1543: No podr pedirse a la vez la pena y la indemnizacin de
perjuicios, a menos de haberse estipulado as expresamente; pero siempre
estar al arbitrio del acreedor pedir la indemnizacin o la pena.)
 50
4.- Hay objeto ilcito en la enajenacin:De las especies cuya
propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.
El art. 14646 n4 est modificado por el art.296 inc.2 CPC. No
basta que la especie se encuentre en litigio, sino que es necesario adems
la prohibicin del juez de enajenar. Sin esa resolucin judicial no es
procedente la declaracin de objeto ilcito, an cuando su propiedad sea
objeto de litigio.
LA CAUSA
Es un requisito de existencia de los actos jurdicos.
*Art. 1467 inc.2: Se entiende por causa el motivo que induce
al acto o ctto; y por causa ilcita la prohibida por ley, o contraria a las
buenas costumbres o al orden pblico.
As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe,
carece de causa; y la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o
de un hecho inmoral, tiene una causa ilcita.
El problema radica en que se trata de un trmino ambiguo y
equvoco. Principales modos en que puede entenderse la nocin de causa:
1.- Causa Eficiente
Es el primer principio que produce el efecto, es aquello que
hace o por quin se hace una cosa, es aquel elemento que genera el
efecto, sea una cosa o una persona.
2.- Causa Final
Es el objetivo inmediato con el cual se realiza alguna cosa, la
causa final es el inters jurdico inmediato o razn que induce a obligarse,
es el propsito inmediato e invariable de un acto, es la finalidad tpica y
constante. Para todos los actos jurdicos de la misma clase la causa es la
misma;
Ejemplo: en el caso de la compraventa la obtencin del dominio
de una cosa por una parte y la adquisicin del dinero o precio por la otra.
3.-Causa Motiva, Ocasional o Psicolgica
Es la razn que inclina a hacer o no hacer una cosa, se trata
del fin lejano o mediato y, por ende, variable de los actos;
Ejemplo: en una compraventa de una casa, sera la causa motiva
la de que mi familia viva ah.
4.-Causa Formal
Es aquella que provoca que una cosa sea lo que es, es ms
bien filosfica que jurdica, no tiene nada que ver con la causa final.
*Evolucin*
 51
En el derecho romano se aludi a la causa indirectamente y como
causa eficiente. Jams estableci como requisito de un A.J. el que tuviera
causa, nicamente le preocup la causa eficiente, que era el cumplimiento
de las formalidades respectivas.
Con el derrumbe del Imperio Romano, los glosadores y
canonistas, que eran al mismo tiempo hombres de iglesia, se interesan por
el problema de la moralidad de los cttos. Al preocuparse por ello, se tiene
que buscar un instrumento para lograr la moralidad y, all aparece la causa
como motivo psicolgico y, al establecer la existencia de una causa lcita
en los A.J. se posibilita al juez medieval la investigacin de los motivos
psicolgicos o mviles.
Slo en el S. XVIII, el tratadista francs Jean Domat comienza a
estructurar una doctrina de la causa que construye los fundamentos de lo
que va a ser despus una teora de la causa. Domat se despreocupa de la
causa motiva y, se concentra en al causa de la obligacin ms que en la
causa del ctto. Considera la causa en los cttos bilaterales como causa final
y entiende que ella es siempre la obligacin que asume la contraparte,
mientras que en los cttos gratuitos ocurre que hace las veces de causa el
espritu de liberalidad, Domat hablaba de animus donandi.
Esta doctrina ya comienza a insinuarse en el art.1467.Esta teora
se difunde gracias a Pothier que de alguna manera la perfecciona y la
introduce en el cdigo napolenico, introduccin nada pacfica que gener
una enorme polmica dividiendo a los autores entre causalistas y
anticausalistas.
Con respecto al debate actual que se estructura en torno a la
doctrina clsica de la causa de Domat y Pothier, hay que distinguir entre
aquellos que consideran a la causa como elemento del acto jurdico y
aquellos que la consideran como elemento de la obligacin:
1. Causa como elemento del acto jurdico
Esta se subdivide en:
a.- Posiciones Objetivas: radican principalmente en la
doctrina italiana (Carriota Ferrara, Emilio Betti, Torrente) y en la francesa
(Maury). Todos ellos entienden a la causa como el fin tpico o funcin
prctica-social del acto jurdico. De esta manera en general establecen
que en los:
-cttos onerosos: la causa es la funcin econmica de cambio
-cttos gratuitos: la causa es la funcin econmica de enriquecer a
un beficiario.
Como consecuencia se establece una reparacin tajante entre
causa y motivo. El auge se produjo en Italia y ya se ha separado
legalmente entre la nocin de causa y motivo.
b.- Posiciones Subjetivas: no realizan esta separacin, por
el contrario sostienen que la causa es un motivo, pero no cualquiera, la
causa es la representacin psicolgica abstracta del fin inmediato que se
persigue.
-Inmediato: aquel motivo ms prximo a la celebracin de un
acto jurdico y, siempre es el mismo para todos los actos jurdicos (por ej. el
motivo para los cttos de arriendo es el uso de la cosa.)
-Determinante: es el motivo que decide a la voluntad, a la
realizacin del acto jurdico.
-Abstracto: el motivo va a ser siempre el mismo, se prescinde del
autor concreto.
2.-Causa como elemento de la obligacin
Tambin como elemento del ctto, corresponde a la teora
clsica de la causa. Es la que acoge el cdigo de Napolen y el CC. La
causa se concibe como el fin inmediato o directo de la obligacin, se limita
a los A.J. de carcter contractu al que generan obligaciones
Para la doctrina derivada de Domat y Pothier, la causa en los
cttos bilaterales est constituida por la obligacin que asume la
contraparte; en los cttos reales la causa es la prestacin ya efectuada y ,
finalmente para los cttos gratuitos, se sostiene que la causa es el nimo de
beneficencia.
 52
*TEORA CHILENA
La mayor parte de los autores entienden o han estimado que,
apesar de la definicin del art. 1467, debe entenderse que la causa es la
causa final y no la causa motiva.
La jurisprudencia nacional no se ha preocupado de realizar sobe
la causa en lo ms mnimo. Sencillamente cada vez que se le ha
presentado un problema ha entendido que debe estimarse como causa
final para proteger la voluntad contractual, en los casos en que se
cuestiona la moralidad contractual; en los casos en que se cuestiona la
moralidad contractual han optado por la causa motiva o impulsiva.
CAUSALISTAS V/S ANTICAUSALISTAS
- Anticausalismo: El anticausalismo es de antigua data. El
creador es el profesor belga Ernst en la universidad de Lieja en 1928.
Luego se desarrolla en escritos de tratadistas como Baudry Lacantinerie,
Huc, Laurent, J. Dabin. El principal
exponente moderno es Marcel Planiol quin, en sntesis, sostiene que la
nocin de la causa es falsa desde el punto de vista conceptual e intil
desde el punto de vista instrumental.
*Fundamentos del anticausalismo:
-Cttos bilaterales: si las causas nacen conjuntamente, una
obligacin no puede ser causa de la otra. Es errnea o equvocada, la
causa no puede nacer al mismo tiempo que el efecto.
-Cttos reales: para los clsicos la causa es la contraprestacin, o
sea, la entrega es la causa de la obligacin. Crtica: el error consiste en
confundir la causa jurdica con la causa eficiente; la entrega es lo que hace
nacer el ctto (causa eficiente) de modo que si no hay entrega, el ctto no
nace y, en consecuencia, la doctrina de la causa es completamente
innecesaria para juzgar la validez del ctto.
-Cttos gratutos: la doctrina clsica sostiene que la causa es el
nimus donandi. Los anticausalistas sostienen que una verdadera
tautologa (circular, que vuelve al principio) en que se dona porque se
quiere donar y, decir esto es no decir nada y, as cualquiera liberalidad es
vlida con prescindencia de los motivos reales se ese nimus donandi.
*La causa es intil, no sirve:
-Cttos bilaterales: si no hay causa o la causa es ilcita no hay
ctto, o bien el ctto es ilcito por falta o por ilicitud del objeto. La nocin de
objeto suple a la nocin de causa.
-Cttos reales: si la causa es la entrega de la cosa, la falta de
entrega importa ausencia o inexistencia del ctto y, en consecuencia,
carece de toda utilidad preguntarse por la causa en un ctto que no existe.
-Cttos gratuitos: la inutilidad est dada, porque concebida de la
manera clsica es imposible pensar en un acto que carezca de causa o en
un acto cuya causa sea ilcita y, as la nocin de causa carece de toda
utilidad prctica.
- Causalismo: Henry Capitant en 1922 elabor una tesis en
defensa de la causa, respondiendo a los ataques de Planiol y haciendo
que la nocin de causa sobreviviera.
*Fundamentos del causalismo:
a.-La causa no es falsa, es conceptualmente correcta.
-Cttos bilaterales: sostiene que salvo la causalidad eficiente, la
causalidad en general no requiere escalonamiento temporal, esto en lgica
formal y, aunque fuera incorrecta mi representacin psicolgica, mi
representacin de la contraparte es la causa del ctto.
 53
-Cttos reales: sostuvo que no hay inconveniente lgico ni
jurdico,para entender que la causa eficiente es al mismo tiempo causa
final.
-Cttos gratuItos: Capitant la soslay, pero hizo un comentario en
el que sealaba que haba una situacin especial. Domat dice (dos siglos
antes) que en el ctto gratuto, el nimus donandi hace las veces de la
causa.
b.-La causa no es intil.
-Cttos bilaterales: si una obligacin es nula porque la otra
obligacin carece de objeto, es precisamente porque la primera carece de
causa. Mi obligacin teniendo objeto puede ser inexistente por falta de
causa, an cuando para la contraparte la obligacin carezca de objeto (ej.
una compraventa de un auto que no existe. Si yo he pagado el precio, para
m existe el objeto,pero no existe causa y, para la contraparte no existe
objeto.)
Crtica:Es una argumentacin reduccionista, las obligaciones no
subsisten, lo que se anula es el acto jurdico completo.
Ha y ciertas relaciones contractuales bilaterales en que la nocin
de objeto y de objeto lcito es insuficiente.
Ejs. Qu pasa con el pago hecho como contrapartida de no realizar
un hecho delictuoso, hay objeto ilcito?. Se paga para que no se cometa un
delito, por lo que no habra objeto ilcito, pero es vlido un ctto de esa
naturaleza?
La obligacin asumida de cumplir una obligacin ya existente?
El pago por cosa propia?
Respecto de la utilidad, la causa en los cttos bilaterales es el
concepto que explica instituciones tan vitales como la accin resolutoria, la
teora de los riesgos (art.1550), y la excepcin de ctto no cumplido
(art.1552).
En definitiva, la situacin es la siguiente: es indudable que en
los cttos bilaterales, la nocin de causa es clave, sin embargo, la
nocin se hace difcilmente aceptable en los cttos reales y en los
gratuItos.
REQUISITOS DE LA CAUSA
El art.1467 y el 1445 n4, exigen para que una persona se
obligue que tenga una causa lcita y real.
La doctrina ha sido errtica y dispar en sus apreciaciones. En
materia de causa hay quines sostienen haciendo un anlisis exegtico y
que probablemente tengan razn, como don Jorge Mera M., que el
art.1467 se refiere a la causa final, pero de la obligacin y no del acto
jurdico.
Contradicindolo hay un importante sector de la doctrina que
entiende que, a pesar de la literalidad del art.1467, la disposicin se
refiere no a la causa de la obligacin, sino a la causa del acto jurdico.
Dentro de ellos (A. Barros Errazuriz, Adolfo Carvallo), fundndose en la
palabra motivo del inc 2, le otorgan a la causa una dsis importante de
subjetividad y concuerdan con las posiciones francesas modernas (motivo
calificado ms inmediato) y, quines por el contrario, a pesar de la palabra
motivo tienden a sostener mayores dsis de objetividad, (Victor Vial Lyon y
A. Lyon) concordando con la doctrina moderna italiana.
La Jurisprudencia frente al tema de la causa no ha elaborado
nunca una tsis coherente que globalice el tema de la causa, no hay
ninguna sentencia con un anlisis serio y concreto, ha evitado el problema
 54
y, cada vez que ha tenido que pronunciarse ha entendido en los cttos
bilaterales la causa final y frente al problema de la licitud se ha
pronunciado sobre la causa motiva.
El problema de la causa radica en que hay dos finalidades
diversas que se pretenden satisfacer con una nocin nica y, no es posible
satisfacer el tema de la bilateralidad y el de la moralidad con un
tratamniento unitario.
El legislador intent obtener dos objetivos:
1.- Proteger la voluntad negocial, proteger una obligacin,
evitar que alguien se obligue porque s, evitar que pague por algo que no
voy a recibir o por lo cual no necesito pagar. Esta custodia de la
bilateralidad slo puede lograrse entendiendo a la causa como causa final.
2.- Controlar la moralidad de los actos jurdicos, este objetivo
de poltica legislativa slo puede satisfacerse entendiendo a la causa
como causa motiva.
Ej. para toda compraventa la causa final va a ser la misma y no
puede ser ilcita por definicin. Desde el otro punto de vista, si la
entendemos como causa motiva, jams vamos a poder cautelar
adecuadamente la bilateralidad en los actos en que se requiere. Los dos
objetivos son imcompatibles. Slo entendiendo la causa de dos modos
distintos se pueden satisfacer los objetivos de poltica legislativa.
*Alessandri Besa y Avelino Len H., han entendido
doctrinariamente esta confusin y han reparado el tratamiento hablando de
causa final y motivos, mientras no tengamos un texto normativo de mayor
claridad.
*Requisitos*
La causa debe ser real y lcita.
-Real: importa que efectivamente exista: No es real, en
consecuencia, la causa inexistente, falsa o errnea.
Causa Final, tema de la bilateralidad. Se relaciona con el tema
de la presuncin de la causa del art.1467: ...No es necesaria expresarla..
El hecho de que un acto jurdico no tenga explicitacin de la causa, no
obstaculiza su validez, le existencia de la causa se presume.(Causa
motiva).
-Lcita: segn el art.1467 es lcita la causa que no est prohibida
por lye, que no es contraria a las buenas costumbres y al orden pblico.
*Prueba*
Ultimamente se ha pretendido uniformar el criterio en torno a
considerar que le incumbe probar la ausencia de causa a aqul deudor
que se ampara en esa ausencia para no cumplir la obligacin. Implica
probar un hecho negativo.
*Sancin*
La sancin a la falta de causa y a la causa ilcita tericamente es
la inexistencia, pero en la prctica es la Nulidad Absoluta. (arts.144,
1467, 1468, 1682, 1687).
 55
SOLEMNIDADES
Solemnidad es un concepto especfico. En general formalidad es
un concepto genrico, entendindose por tal Todo requisito externo o
exterior de los actos jurdicos.
El derecho romano era escencialmente formalista, pasando al
consensualismo absoluto en la poca de la Ilustracin, para formalizarse
posteriormente para la proteccin de la libertad.
*CLASIFICACION Y SANCIONES*
Atendiendo a los fines que persiguen:
1.- Solemnidades: tambin llamadas formalidades ab
solemnitatem. Tienen por finalidad resguardar la emisin misma de la
voluntad, de modo que la nica forma de expresarla legtima y
vlidamente, es por medio de la solemnidad prescrita.
Las solemnidades que son los medios de exteriorizacin de la
voluntad previstas en forma predeterminada y concreta por la ley, son
siempre de derecho estricto, es decir, no es posible establecer
solemnidades por analoga. Tampoco las partes pueden libremente pueden
determinar solemnidades y, en definitiva, las normas que establecen
solemnidades deben ser interpretadas restrictivamente. Algunas
solemnidades ms corrientes son: la venta de bienes races por escritura
pblica (art.1801 inc. 2), las capitulaciones matrimoniales (art.1716),
testamento (art.999), actos jurdicos de familia que deben ser ejecutados
dentro del marco legal como, por ej. el matrimonio, el reconocimiento de un
hijo, adopcin plena, etc.
Sancin: slo el incumplimiento de una solemnidad acarrea la
inexistencia del acto (ej. art.1701)
2.- Formalidades probatorias: o ad probationem; tienen por
fin entregar certeza jurdica al acto.
Sancin: no se permite la prueba de testigos (arts.1708, 1709;
art. 14 Ley 18010, sobre operaciones de crdito de dinero)
3.- Formalidades habilitantes: cuyo fin es la proteccin de
incapaces.
Sancin: Nulidad Absoluta o Relativa. (art.393: no es lcito
enajenar o gravar los bienes del pupilo sin previo decreto judicial; art.1754:
no se podrn enajenar ni gravar los bienes races de la mujer, sino con su
voluntad otorgada por escritura pblica.)
4.- Formalidades de publicidad. cuyo ethos es poner el acto
en conocimiento de terceros.
Sancin: Acarrean la Inoponibilidad (arts. 1902 y 1464 n3)
 56

Hay un caso especfico en que la sancin no es la

inoponibilidad sino la Nulidad (art.1723, sobre el pacto de separacin de
bienes)
Son formalidades de publicidad la notificacin, la
publicacin, la inscripcin y subinscripcin.

5.- Formalidades convencionales: son aquellas que las

partes establecen en ejercicio de la autonoma de la voluntad.
Sancin: la ley permite que las partes pacten una formalidad
convencional y, por la omisin de este pacto las partes pueden retractarse.

CAUSALES DE INVALIDEZ E INEFICACIA

*Ineficacia: es una nocin que cubre todos los casos en que un
acto jurdico no produce la totalidad de los efectos queridos por las partes,
valer decir, un acto jurdico es ineficaz cuando no produce efectos o
cuando los produce parcial, efmera o caducamente.
Las causales de ineficacia son en general medidas de proteccin.
La resolucin es un tpico caso de ineficacia: el acto jurdico es
perfecto pero por una causal sobreviniente se establece la ineficacia.
 57
(ej. -inoponibilidad: es la ineficacia de un acto jurdico o de su
nulidad respecto de ciertos terceros, por no haber las partes cumplido
algn requisito externo de eficacia dirigido precisamente a proteger a esos
tercero;
-revocacin: Es una declaracin de voluntad unilateral, que
consiste en la retractacin de un precedente acto jurdico, incluso bilateral,
consentida por la ley al autor de dicha retractacin;
-resciliciacin: cuando a consecuencia de su otorgamiento o
celebracin, el autor o una de las partes del acto, sufre un perjuicio tan
lesivo a sus intereses que la ley la faculta para solicitar se prive de eficacia
a dicho acto, a menos que en otra forma la anomala se corrija;
-incumplimiento;
-mutuo disenso: etc.)
*Invalidez: es una nocin mucho ms restringida, que cubre
nicamente los casos en que la ley priva de efectos a un acto jurdico, por
ausencia de elementos o requisitos que el ordenamiento jurdico considera
necesarios. El acto jurdico no produce efectos o los produce efmera o
caducamente por falta o ausencia de esas condiciones.
En las causales de invalidez hay una tara de origen; estn
establecidas con un carcter sancionatorio.
La falta de algunos requisitos de los A.J. en general, produce
invalidez que incluye la inexistencia y las nulidades.
INEXISTENCIA
Es una consecuencia de la omisin o ausencia de algn
requisito de existencia del acto jurdico o la falta de algn elemento
esencial particular de un acto jurdico determinado.
Arranca de la constatacin de ciertas hiptesis que no estn
contempladas como causales de nulidad y, que son ms graves que las
que s estn contempladas.(ej. ausencia de consentimiento en el
matrimonio)
Deriva del principio pas de nullit sans texte (no hay nulidad sin
texto). Eran de derecho estricto, en consecuencia, no se poda aplicar la
nulidad a hiptesis ms graves que las contempladas legalmente.
De all surge la llamada teora de la inexistencia del alemn
Zachariae, a propsito del matrimonio, quin elucubr que sencillamente
en estas hiptesis no haba nulidad que declarar, porque no haba acto
jurdico y, no estn contempladas dentro de las causales de nulidad. Para
Zachariae, en todos aquellos casos en que haya un supuesto legal del
acto jurdico cuya ausencia no est penalizada, los jueces deben
pronunciarse por la inexistencia del acto. La nocin de inexistencia se
extendi del derecho de familia al derecho patrimonial donde se desarrolla.
El problema en general ha sido el de su fundamentacin:
-Luis Claro Solar: introductor en nuestro derecho,quin sostena
que nuestro cdigo civil acoge la teora de la inexistencia, fundado en los
arts. 1444: ...No produce efecto alguno... ; 1681:...para el valor de los
actos y cttos...; 1460, 1467, 1701, 1801, 1802, 1809, 1814, 2027, 2055,
2057.
 58

-A. Alessandri: se inclina por la nulidad absoluta:primero

sostiene que la redaccin de los arts.1681 y 1682 comprende tanto los NULIDAD INEXISTENCIA
requisitos de existencia como los de validez y, en consecuencia, la sancin 1.- Requiere declaracin judicial 1.-No requiere declaracin
de nulidad absoluta es comprensiva de la inobservancia de ambos tipos de judicial, slo
requisitos. debe ser constatada por el
En segundo lugar seala que el cdigo civil no ha reglamentado juez.
la inexistencia, de modo que se llega a la misma conclusin; se estima que 2.- El acto produce efectos 2.-El acto no llega a producir
los actos inexistentes deben sancionarse con nulidad absoluta. efectos.
Un tercer argumento son las hiptesis de incapacidad absoluta, 3.- Puede sanearse por el transcurso 3.-Jams puede sanearse.
ellas derivan en definitiva de inexistencia de racionalidad y, produce como del tiempo.
es lgico la inexistencia de voluntad, por lo tanto, lo coherente sera 4.- Puede ser ratificado con posterior 4.-No puede jams ser
sancionarlos con la inexistencia, sin embargo el cdigo civil lo sanciona ratificado, no
con nulidad absoluta. dad a la celebracin. produce efectos con la
El argumento ulterior lo encuentra en el art.1026: El testamento ratificacin.
solemne, abierto o cerrado, en que se omitiere cualquiera de las 5.- Puede alegarse como accin y como 5.-No es menester alegarla como
formalidades a que deba respectivamente sujetarse, segn a los arts. accin
precedentes, no tendr valor alguno. excepcin. basta con dejar de cumplirlo;
-Enrique Rossel: sostuvo que en primer lugar el cdigo civil a lo ms
efectivamente no reglamenta la inexistencia sino slo la nulidad. La puede alegarse como
explicacin no consiste en que el CC. considere que los casos de excepcin.
inexistencia estn comprendidos dentro de los casos de nulidad absoluta, 6.-Las hiptesis de nulidad absoluta y 6.-Tienen una titularidad
sino que evidentemente el CC no poda tratar la inexistencia junto con la absolutamente
nulidad, porque la nulidad la trata como un modo de extinguir obligaciones relativa tienen una titularidad ms o amplia.
y los actos inexistentes no llegan a producir obligaciones. menos restringida.
Tambin sostuvo que el art.1682 tiene precisamente como
premisa que el acto ya existe y, que tiene objeto y causa. Finalmente
intenta contestar el argumento de los incapaces absolutos sosteniendo
que la sancin de nulidad absoluta prevista para esas hiptesis proviene
de la inexistencia de una apariencia de voluntad y, como existe una
apariencia de voluntad el CC lo anula absolutamente.
*Jurisprudencialmente ha habido decisiones en uno y otro
sentido. Los casos que se han presentado son bastantes escasos.
*Desde el punto de vista doctrinario, es necesario sostener la
inexistencia, esto para una coherencia sistemtica.Desde el punto de vista
prctico, las posiciones son divergentes.
 59
NULIDAD
Es la sancin establecida para los casos de omisin de
requisitos y formalidades prescritas para el valor de un acto, segn
su especie o segn la calidad y estado de las partes que lo celebran,
consistente en la privacin de los efectos del acto jurdico.
Desde el punto de vista del CC, se carece de una teora unitaria
general de la nulidad de los actos jurdicos. De este modo, tenemos slo
algunas regulaciones para las distintas clases de A.J. como el Ttulo XX,
libro IV, arts. 1681 y ss.; arts. 29 y ss. de la LMC en materia de
matrimonios; arts. 1006, 1007, 1012, 1013 y 1026 CC, respecto del
testamento.
CLASIFICACION
1.- Nulidad Absoluta y Relativa.
Tienen idnticos efectos, pero se diferencian en sus
causales, en los titulares de la accin, en la posibilidad de saneamiento y
ratificacin.
La diferencia de nombre entre una y otra se explica: un acto
nulo absolutamente est viciado en s mismo, objetivamente, por lo tanto
su nulidad existe respecto de todos, erga omnes, con alcance ilimitado,
esto es absoluto. Un acto nulo relativamente, nada de vituperable tiene en
s; su vicio se debe a la omisin de un requisito exigido en consideracin a
las personas que lo celebran o ejecutan, y por eso es de carcter
subjetivo, la nulidad relativa slo existe respecto de determinadas
personas y por ende su alcance es limitado.
La regla general est constituida por la nulidad relativa y la
excepcin por la nulidad absoluta.
En ciencia jurdica se reserva la palabra nulidada para
designar la absoluta, y rescisin para referirse a la nulidad relativa.
2.- Nulidad Total y Parcial.
Si el juicio de nulidad afecta nada ms que a una parte del
acto jurdico y, el acto puede subsistir sin esa parte, se produce la nulidad
parcial. Hay ciertos actos como el testamento que admiten con mayor
libertad estas nulidades.
No hay que confundir la nulidad parcial con la nulidad de un
acto jurdico independiente, pero inserto en un contexto junto a otro acto;
por ej. es habitual que una sola escritura pblica se celebren varios actos
jurdicos.
Si la subsistencia del acto jurdico no es posible sin la parte
anulada, nos encontramos ante la nulidad total.
Ej. si se anula una clusula penal, el acto es perfectamente
posible que subsista; si en cambio se anula la clusula en que se
determina el monto del precio en una compraventa, el acto no subsiste.
3.- Nulidad Consecuencial y Refleja.
 60
La nulidad consecuencial es la que se produce como
resultado de la declaracin de nulidad de un acto jurdico del cual otro es
accesorio; no ocurre lo contrario. (ej. clusula penal, art.1536; fianza,
art.2381 n 3; prenda, art. 2385; hipoteca, art.2434.)
La nulidad refleja es aquella nulidad que afecta a un acto
jurdico como consecuencia de la nulidad de la formalidad que la contiene.
Este fenmeno ocurre principalmente en los actos solemnes y,
habitualmente respecto de la escritura pblica, regulado prolijamente. (ej.
si se firma una escritura pblica con un pariente del notario.)
NULIDAD ABSOLUTA
Art. 1682: La nulidad producida por un objeto o caus ilcita ,
y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad
que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o cttos en
consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de la
personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y cttos de
personas absolutamente incapaces.
La nulidad absoluta se fundamenta en la proteccin del inters
general que bsicamente se refleja en las ideas de ley, orden pblico,
moral y buenas costumbres. De este fundamento es de donde se derivan
los caracteres propios de la nulidad absoluta:
A.- Titulares de la accin de nulidad absoluta:
*Tiene una titularidad amplia. (art. 1683: La nulidad absoluta
puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando
aparece de manifiesto en el acto o ctto; puede alegarse por todo el que
tenga inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el
ctto,sabindo o debiendo sabe4r el vicio que lo invalidaba; puede asimismo
pedirse su declaracin por el ministeriio pblico en el inters de la moral o
la ley; y no puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso
de tiempo que no pase de diez aos.)
1.)El ministerio pblico:
Hoy el ministerio pblico es una nocon reducida y existe
nada ms a nivel de C. de Apelaciones y C. Suprema, a travs de los
denominados fiscales.
El ministerio pblico slo puede accionar o pedir la nulidad
absoluta cuando est en juego la moral o la ley.
2.)El juez que conoce de la causa:
El propio juez puede y debe declarar la nulidad, cuando el
vicio se encuentra de maniefiesto en elacto o ctto. Constituye una
excepcin a un principio general de derecho de derecho procesal: la
pasividad.
Este deber en la prctica significa que el juez debe declarar la
nulidad an cuando ninguna de las partes lo haya pedido, an cuando
ninguna de las partes desee la nulidad del acto. Debe tambin declararla
cuando las partes estn impedidas de pedirla en virtud de la mxima nemo
auditur propiam turpitudinem alegans, es decir, nadie puede alegar su
propia torpeza o culpa.
*Requisitos*
a.- El vicio debe aparecer de manifiesto: ha sido discutido y se ha
llegado a la conclusin que el vicio debe ser patente o debe desprenderse
de la sola lectura.
b.- El asunto debe estar sometido a conocimiento o jurisdiccin
del juez: significa que el juez no puede declarar la nulidad de un acto
jurdico que no est sometido a su conocimiento, pero tambin significa
que el juez puede declarar la nulidad an cuando no haya sido sometido a
su conocimiento solicitando una declaracin de nulidad.
3.- Cualquiera que tenga inters en ello:
Qu debe entenderse por inters?, el proyecto del CC
precisaba el concepto y agregaba la palabra pecuniario, pero la comisin
revisora en el Congreso retir el adjetivo pecuniario con la intencin de
 61
que fuera la jurisprudencia la que determinara la ampliacin del concepto
de inters. Sin embargo, la totalidad de la jurisprudencia y buena parte de
la doctrina han interpretado, entendiendo que el inters debe ser
pecuniario.
Parte de la doctrina moderna ha venido sosteniendo que
esta restriccin a una cuestin monetaria es claramente injustificada, ya
que, en la nulidad absoluta hay nociones que no son pecuniarias como
orden pblico, moral, buenas costumbres, etc. Es evidente que la nocin
no es puramente patrimonial y, resulta injustificado el restringir la nulidad
absoluta, ya que si es efectivo que la nulidad absoluta se funda en el
inters social, entonces no se ve razn alguna para circunscribirlo slo al
inters pecuniario (Dominguez Aguila).
*Adems hay dos cuestiones claras respecto del inters:
a.- El inters debe existir al tiempo de producirse el vicio
(coetneo).
b.- El inters debe ser probado por quin lo alega.
Quines son los que habitualmente tienen inters en la declaracin
de
nulidad?
1.-Las partes.
2.-Herederos: la cuestin es discutible. Si el heredero tambin
tiene inters en ello u obra en representacin del inters de su causante.
En general se acepta que el heredero de quin tena inters, puede optar,
tiene dos acciones: una en representacin del de su causante en tanto
heredero y, la otra en base a su propio inters.
Si el heredero obra en tanto heredero, tiene obviamente que
acreditar su calidad de heredero y el inters que tena el causante. Si en
cambio acta ejerciendo su propia accin de nulidad, debe probar nada
ms que su propio inters.
La jurisprudencia ha dicho que para tener inters debe
configurarse la calidad de heredero (muerte del causante) y, ello es
consecuencia del inters pecuniario, porque si no es heredero no hay
ningn inters patrimonial, porque se tiene una mera expectativa.
Objecin von Conta: cmo es posible que el heredero
tenga inters en el acto o ctto, si el inters debe existir al tiempo de
producirse el vicio y, ste no ha participado en la celebracin de l, como
tambin puede que el heredero ni siquiera exista. Adems el heredero slo
tendra una mera expectativa.
3.-Acreedores: son aquellas personas que tienen crditos o
derechos personales en contra de alguna de las partes. El inters les
deriva de su derecho de prenda general art. 2465. Slo procede respecto
de actos celenbrados con posterioridad a la relacin jurdica que une al
acreedor con el deudor.
(ver el art. 2468 sobre la accin revocatoria o pauliana)
Excepciones: situaciones en que a pesar que en principio se tiene la
accin, pero que posteriormente se carece de ella. Son casos de personas
que tienen inters pero que no pueden accionar.
a.- La parte que ha ejecutado o celebrado el acto jurdico,
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
El fundamento de esta restriccin se encuentra en el principio de
origen latino, que sostiene que elderecho no debe proteger a aqul que
por su propio hecho ilcito se ha puesto en posicin de ser perjudicado,
esto es, la mxima nemo auditur (no ser odo aqul que alegue sobre la
base de su propia torpeza).
*Contempla dos situaciones:
1.-Para entender que una parte sabe del vicio que invalidaba el
acto, se requiere un conocimiento real y efectivo de los hechos. No basta
saber del vicio con el conocimiento presunto de la ley, en su art.8; as lo ha
determinado la jurisprudencia.
2.-Parte que deba saber el vicio que invalidaba el acto. debiendo
saber es una expresin referida a aquella persona que con una diligencia,

atencin o inteligencia mediana no podr menos que conocer los
fundamentos de hecho de la causal de nulidad. Aqu entran en juego
elementos de carcter subjetivo y personal, lo que se quiere es graficar
aquellas situaciones en que no se han podido ignorar los hechos
recurriendo a una ignorancia grave y, ella se refiere siempre a una
situacin especial.
b.- Herederos de la parte que estaba sujeta a la restriccin
anterior.
Ellos estn afectos a la restriccin de la titularidad de la
accin de nulidad?
La respuesta de la jurisprudencia ha sido uniforme en cuanto a
declarar inhabilitados para alegar la nulidad absoluta a los herederos del
que ejecut el acto o contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba. Se exponen dos razones:
1..-Los herederos y cesionarios del causante no pueden alegar la
nulidad absoluta, por la sencilla razn de que no han podido adquirir por la
sucesin por causa de muerte un derecho que su causante no tena y que
mal poda transmitirles. Ms todava no slo el causante no tena derecho
de alegar la nulidad absoluta, sino que la ley expresamente se lo impeda.
Pero todo esto no significa que se haga al heredero responsable del dolo o
culpas ajenas, pues no cabe identificar el dolo mismo, que es
personalsimo y que nace y muere con el autor, con sus consecuencias o
efectos civiles, que por ser de carcter econmico se transfieren o
transmiten de acuerdo con las reglas generales.
Frente a esta posicin jurisprudencial surge una fuerte crtica de
la doctrina (Gonzalo Barrriga, A. Alessandri), quines sostienen que el
art.1683, cuando priva de una accin de nulidad constituye una verdadera
sancin y como tal debe aplicarse restrictivamente (las sanciones son
personales), el heredero no ha empleado ninguna accin censurable y,
adems interpretando liberalmente el art.1683 no es quin ha ejecutado el
acto o celebrado el ctto y, por lo tanto, no es procedente negarle el
derecho a intentar la accin de nulidad. Por ltimo ocurre adems que el
heredero puede ocasionar su propia accin invocando su propio inters en
62
ella, no utilizando la del causante. Esta posicin es la que se ha aceptado
por la jurisprudencia, es decir, en cuanto el heredero utiliza su propia
accin de nulidad, como posicin independiente, no est afecta a ninguna
restriccin.
c.- Teora de las acciones de nulidad de matrimonio.
El matrimonio es una materia de orden pblico y de inters social
y, en consecuencia, su nulidad no puede quedar entregada a un hecho
particular como es el conocimiento o desconocimiento del vicio.
La jurisprudencia ha podido dar salida a la presin social, por
medio de la nulidad de matrimonio; si no fuera as no sera posible pedir la
nulidad del matrimonio si se aplicara la mxima nemo auditur.
B.- Causales de nulidad absoluta.
Del art.1682 se desprende que la nulidad absoluta tiene lugar
cuando:
-Hay objeto ilcito;
-Hay causa ilcita;
-Se omite algn requisito o formalidad que las leyes prescriben
para el valor de ciertos actos o cttos en consideracin a la naturaleza de
ellos;
-Los actos o cttos se celebran por personas absolutamente
incapaces.
* A estos casos se agregan por los que niegan la teora de la
inexistencia:
-Error esencial;
-Falta de objeto;
-Falta de causa;
-Falta de consentimiento.
 63
C.- Caractersticas
1.- No puede sanarse por ratificacin.
2.- Slo se sanea por el transcurso de un lapso de tiempo de 10
aos, esto es, la accin prescribe a los 10 aos.
3.- La accin de nulidad absoluta es irrenunciable, cuestin que
deriva del fundamento de la nulidad absoluta que reside en
consideraciones de inters pblico.
4.- No importa para el ejercicio de la accin si el acto o ctto se ha
cumplido o no.
5.- La nulidad absoluta, como toda nulidad, requiere siempre de
declaracin judicial; no hay nulidades ipso iure, de pleno derecho. Algunas
disposiciones de las que se desprenden esta catracterstica son los arts.
1683, 1687 inc.1, 1689; 37 LMC.En consecuencia, la nulidad absoluta slo
surte efectos desde que es judicialmente declarada.
NULIDAD RELATIVA
Art.1683 inc.3: Cualquiera otra especie de vicio produce
nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o ctto.
Como se desprende de las normas sobre la materia, es la
sancin que prevee la ley para los actos jurdicos en que se ha omitido un
requisito en consideracin a la calidad o estado de las partes que
intervienen, ejecutan o celebran el acto o ctto.
El fundamento de la nulidad relativa lo encontramos siempre en
la proteccin de intereses privados que se estiman, sin embargo, dignos
de tutela. La accin de nulidad relativa, en este sentido, es un beneficio
que est establecido en favor de ciertas y determinadas personas.
A.- Titulares de la accin.
La accin de nulidad relativa es ms restringida que en la
absoluta.
(Art.1684: La nulidad relativa no puedeser declarada por el juez sino a
pedimento de parte; ni puede pedirse su declaracin por el ministerio
pblico en el slo inters de la ley; ni puede alegarse sino por aquellos en
cuyo beneficio la han establecido las leyes o por sus herederos o
cesionarios; y puede sanearse por el lapso de tiempo o por la ratificacin
de las partes.)
1.) Las personas afectadas por el vicio.
2.) Los incapaces relativos: con la nica excepcin
contemplada en el art.1685: Si de parte del incapaz ha habido dolo para
inducir el acto o ctto, ni el ni sus herederos o cesionarios podan alegar
nulidad. Sin embargo, la asercin de mayor edad, o de no existir la
interdiccin u otra causa de incapacidad, no inhabilitar al incapaz para
obtener el pronunciamiento de nulidad.
Se requiere de dolo calificado del incapaz, para que se entienda
vlida la excepcin. (ej. falsificar su carn de identidad.)
3.) Los herederos o cesionarios de las personas
comprendidas en las categoras anteriores.
B.- Causales de nulidad relativa.
 64

-Celebracin de actos jurdicos por personas relativamente

incapaces, cuando se omiten las formalidades, asistencias o requisitos -Art.1693:La ratificacin necesaria para sanear la nulidad
establecidos para que sus actos tengan valor; cuando el vicio del ctto es susceptible de este remedio, puede ser expresa
-Error sustancial en su ms amplio concepto; o tcita.)
-Error en la persona cuando su consideracin haya sido la causa
principal del ctto. 3.- Segn lo dice la parte final del art.1684 puede sanearse por la
ratificacin de las partes. Doctrinariamente la ratificacin tiene otro
*Doctrinariamente se agregan: significado, es el acto jurdico por el cual una persona hace suyo un acto
-Error esencial; que le era inoponible.
-La fuerza; (caso tpico de ratificacin es el art.1450 en donde se regula la promesa de
-Dolo principal; hecho ajeno Siempre que uno de los contratantes se compromete a que
-Lesin enorme. por una tercera persona,de quien no es legtimo representante, ha de
*El inc. final del art.1682 pone a la nulidad relativa como norma de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no
clusura. contraer obligacin alguna, sino en virtud de su ratificacin; y si ella no
ratifica, el otro contratante tendr accin de perjuicios contra el que hizo la
promesa.).
C.- Caractersticas de la nulidad relativa. En doctrina la ratificacin a que alude el art.1684 se denomina
1.- Slo puede alegarse por aquellas personas en cuyo beneficio convalidacin, confirmacin o subsanacin.
la ha establecido la ley.
2.- Puede sanearse por un lapso de tiempo de 4 aos.
(-Art.1691:El plazo para pedir la rescisin durar cuotra aos.
En este cuadrienio se contar, en el caso de violencia, desde
el da en que sta hubiere cesado; en el caso de errro o dolo, desde el da
de la celebracin del acto o ctto.
Cuando la nulidad proviene de una incapacidad legal, se
contar el cuadrienio desde el da en que haya cesado esta incapacidad.
Todo lo cual se entiende en los casos en que leyes
especiales no hubieren designado otro plazo.

-Art.1692:Los herederos mayores de edad gozarn del

cuadrienio entero si no hubiere principiado a correr; y gozarn del residuo
en caso contrario.
A los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o su
residuo, desde que hubieren llegado a edad mayor.
Pero en este caso no se podr pedir la declaracin de
nulidad pasados diez aos desde la celebracin del acto o ctto.
 65

CONVALIDACIN Efectos de la convalidacin.

1.- Produce la plena validez del acto, como consecuencia de lo
Es el acto jurdico unilateral, mediante el cual una persona cual despus dde convalidar, no puede pedirse la declaracin de nulidad y,
hace desaparecer los vicios que afectan a un acto jurdico y de los aqu hay una excepcin a una eventual declaracin de nulidad.
que podra prevalerse para solicitar una declaracin de nulidad. 2.- Tiene efecto retroactivo, esdecir, el acto se entiende vlido
*El fundamento de esta institucin est: desde el momento que se origin y no desde el momento que se
-En primer lugar, en la posibilidad de renuncia de los derechos de convalid. Esto tiene importancia considerable respecto de la adquisicin
intereses particulares y, del dominio, los plazos de prescripcin y el tema de la legislacin que va a
-En segundo trmino, en el principio de conservacin del acto regir el acto.
jurdico, en virtud del cual el ordenamiento jurdico debe tender a mantener 3.- Slo puede efectuarse antes de pronunciada la nulidad. Aqu
o conservar el acto jurdico de modo que las partes puedan lograr el fin se concluye la posibilidad de convalidar durante la secuela del juicio y,
que tuvieron en cuenta al celebrar dicho acto. antes de la dictacin de la sentencia.
4.- Despus de dictada la sentencia de nulidad el acto jurdico no
es confirmable, sin perjuicio de que pueda renovarse, es decir, la
celebracin del acto despus de la declaracin de nulidad y no antes.
Condiciones para que opere la convalidacin:
1.- Debe tratarse de un vicio de nulidad relativa.
2.- Debe emanar de la parte que tiene derecho a alegar la
nulidad.
3.- Debe ser efectuada por personas capaces de contratar
(art.1697)
4.- Si el negocio que se convalida es solemne, la convalidacin
debe efectuarse con idnticas solemnidades a las cuales est sujeto el
acto convalidado.
EFECTO DE LA ACCION DE NULIDAD
Clases de convalidacin.
a.- Expresa: es aquella que se realiza en trminos formales y
_
explcitos. En la prctica debe mencionarse en la convalidacin la voluntad
! Entre las partes !------ ctto no cumplido: sus efectos
de confirmar y el vicio que se sanea.
se
b.- Tcita: para que una ejecucin de una obligacin anulable
! extinguen.
importe convalidacin en los trminos del art.1695, se requiere tambin
! !------ ctto cumplido: se vuelve al
voluntad de convalidar y conocimiento del vvicio, vale decir, se tiene que
estado.
demostrar que cuando se ejecut la obligacin el que la ejecut tena
Efectos ! anterior.
conciencia del vicio y la voluntad de sanearlo.
 66
(iguales) ! Debe procederse a las
prestaciones
! mutuas (904 a 915)
! -Excepciones:1468-1688-
1470.
!
!_ Respecto de terceros. Accin reivindicatoria
-Excepciones:94-1895-
1432.
Los efectos de la nulidad son idnticos para la nulidad absoluta y
relativa. La nulidad slo produce efectos una vez declarada judicialmente;
antes produce efectos el acto como si fuera vlido, lo que pasa es que
adolece de un vicio que lo hace anulable.
La nulidad en cuanto a sus efectos opera de manera parcial o
relativa, es decir, afecta slo a quines han sido partes en el juicio de
nulidad y no afecta a terceros al juicio que tambin contrataron. (art.1690:
Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad
declarada a favor de una de ellas no aprovechar a la otras.)
*EFECTO ENTRE LAS PARTES:
a.- Acto no cumplido: la nulidad opera como modo de extinguir la
obligacin que deriva del ctto. (art.1567 n8)
b.- Acto cumplido: tiene aplicacin en principio el efecto general
restitutorio de la declaracin de nulidad.
(Art.1687: La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la
fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al
mismo estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o ctto nulo;
sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita.
En la restituciones mutuas que hayan de hacerse los
contratantes en virtud de este pronunciamiento, ser cada cual
responsable de la prdida de las especies o de su deterioro, de los
intereses y frutos, y del abono de las mejoras necesarias, tiles o
voluptuarias, tomndose en consideracin los casos fortuitos y la posesin
de buena o mala fe de las partes; todo ello segn las reglas generales y
sin perjucio de lo dispuesto en el siguiente artculo.)
Todo esto produce una serie de problemas regulados a propsito
de la accin reivindicatoria, donde el CC regula las llamadas prestaciones
mutuas. (arts. 904 y ss)
Excepciones al efecto general restitutorio.
Aquella que insina la ltima parte del art.1687 inc.1: ...sin
perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita.:
1.-Art.1468:No podr repetirse lo que se haya dado o
pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.
Esta disposicin est en estrecha relacin con el art.1683; es
tambin una aplicacin de la mxima nemo auditur, la cual va a tener
aplicacin cada vez que la nulidad la declare el juez de oficio, el ministerio
pblico o por la alegacin hecha por quin tena inters en ello, pero no
era parte.
*Problema: Qu significa a sabiendas?
Una posibilidad es que se refiera nica y
exclusivamente el conocimiento real y efectivo de la existencia del vicio.
Otra interpretacin es entender que cubre tambin
la hiptesis de negligencia o ignorancia culpable.
2.-Art.1688:Si se declara nulo el ctto celebrado con una
persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que contrat
con ella no puede pedir restitucin o reembolso de lo que gast o
pag en virtud del ctto, sino en cuanto probare haberse hecho ms
rica con ello la persona incapaz.
Se entender haberse hecho sta ms rica, en cuanto las
cosas pagadas o adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido
necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por
 67
medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se
quisiere retenerlas.
!_ (art.1686)
Con el objeto de proteger integralmente al incapaz, la ley no lo
obliga a restituir sino cuando efectivamente lo dado o pagado hizo ms
rica al incapaz. Por cuanto si no hay beneficio, tampoco hay restitucin.
Monto hasta el cual se debe restituir?
-Claro Solar: pensaba que deba proceder slo hasta por el
monto del beneficio que el contratante del incapaz logre probarle.
-Alessandri Bessa: por el contrario sostena que la prueba del
beneficio es nada ms un requisito de procedencia de la restitucin,
restitucin que probado el beneficio debe ser integral.
*Ambas posiciones tratan de interpretar la expresin en
cuanto el art.1688.
-Jurisprudencia: se inclin por la posicin de Claro Solar, que
es la ms coherente, entendiendo que la nulidad es una medida de
proteccin al incapaz.
*Jurisprudencialmente el pago debe haberse realizado mientras
subssista la incapacidad. Si sta hubiere cesado a la poca del pago, no
procede la excepcin al efecto restitutorio de la nulidad.
*La carga de la prueba recae sobre la contraparte del incapaz,
lo cual significa que se presume, en teora, que el incapaz no se benefici.
3.-Respecto de los frutos: (Art.907, 913 en relacin con el 706).
El poseedor de buena fe no es obligado a la restitucin de los
frutos percibidos desde que comenz la posesin y hasta la notificacin de
la demanda. En cuanto a los percibidos despus ser considerado
poseedor de mala fe y obligado a restituirlos.
Se posee de buena fe cada vez que se tiene conciencia de
haber adquirido la cosa por medios lcitos y exentos de vicios.
*En relacin con la lesin enorme:
Art.1890:El comprador contra quin se pronuncia la
rescisin, podr a su arbitrio consentir en ella, o completar el justo precio
con deduccin de una dcima parte; y el vendedor en el mismo caso,
podr a su arbitrio consentir en la rescisin, o restitutir el exceso del precio
recibido sobre el justo precio aumentado en una dcima parte.
No se debern intereses o frutos sino desde la fecha de la
demanda, ni podr pedirse cosa alguna en razn de las expensas que
haya ocasionado el ctto.
-Si el comprador consiente en completar el justo precio o el
vendedor en restituir el exceso, se da una clara excepcin al efecto
general restitutorio. Esto es en la compraventa de muebles races.
*EFECTOS DE LA NULIDAD RESPECTO DE TERCEROS.
La regla general es el art.1689:La nulidad judicialmente
pronunciada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores, sin
perjuicio de las excepciones legales.
Los efectos de la nulidad, una vez pronunciada, no se limitan o
reducen slo a los contratantes, sino que alcanzan tambin a los terceros
que derivan su derecho de la persona que adquiri la cosa en virtud del
ctto nulo o rescindido. Ello no es sino la aplicacin de las reglas generales
que rigen la nulidad y la adquisicin del dominio; anulado un ctto por
resolucin judicial ejecutoriada, sus efectos se producen retroactivamente,
y se reputa qque el ctto no ha existido nunca, que no ha salido jams de
poder del tradente.
Siendo as, y como por otro lado nadie puede transferir ms
derechos de los que tiene y nadie puede adquirir ms derechos que los
 68
que tena su causante, las personas que han derivado sus derechos del
que compr en virtud del ctto nulo, no han podido adquirir el dominio,
puesto que l no lo tena, y como el verdadero dueo es el primer
vendedor, puede ejercitar la accin reivindicatoria, que es la que tiene el
dueo no poseeedor contra el poseeedor no dueo. De esta ,manera es
como se explica que la nulidad judicialmente pronunciada d accin
reivindicatoria contra terceros poseedores.
a.- No se distingue entre poseedores de buena o mala fe. Se van
a ver igualmente afectados por la declaracin de nulidad.
Ocurre algo distinto a lo que se reglamente para la resolucin,
donde se requiere mala fe en general, para que se haga procedente la
accin reivindicatoria.
*En la nulidad hay genrico, en la resolucin no lo hay.
b.- En general debe declararse primero la nulidad y despus la
accin reivindicatoria, pero es perfectamente posible el intento de ambas
acciones conjuntamente; art.18 CPC son acciones que derivan o guardan
un mismo hecho y tienen el mismo el mismo objetivo.
Excepciones a la posibilidad de intentar la accin
reivindicatoria.
1.- Rescisin por lesin enorme: art. 1895: El comprador que
se halle en el caso de restituir la cosa, deber previamente purificarla de
las hipotecas u otros derechos reales que haya constituido en ella.
Determina que los terceros adquirentes de una cosa y que deban
restituirlas no se van a ver afectados por la accin reivindicatoria, el
comprador debe previamente purificarla; rescindido un ctto de
compraventa por lesin enorme, no caducan las hipotecas y gravmenes
constituidos sobre la cosa.
Si el comprador est obligado a purificar la cosa de los
gravmenes, es porque ellos no han caducado por la sola declaracin de
rescisin, y an, enajenada la cosa por el comprador, no puede pedirse la
rescisin por lesin enorme, pues esta accin se extingue cuando el
comprador ha enajenado la cosa, como lo dispone el art.1893:Perdida la
cosa en poder del comprdor, no habr derecho por una ni otra parte para la
rescisin del ctto; lo mismo ser si el comprador hubiere enjenado la cosa.
2.- Tercero que ha adquirido la cosa por prescripcin: Se
trata de una prescripcin adquisitiva, que puede ser ordinaria cuando ha
habido justo ttulo, buena fe y tradicin. (2 aos muebles y 5 aos
inmuebles) y extraordinaria cuando falte algunos de los requisitos.
Basta posesin irregular y, el plaxo es de 10 aos.
Esta excepcin no est reglementada en ningn art. del cdigo,
pero se desprende del:
art.682:Si el tradente no es verdadero dueo de la cosa que se
entrega por l o a su nombre, no se adquieren por medio de la tradicin
otros derechos que los transferibles del mismo tradente sobre la cosa
entregada.
Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender
haberse ste transferido desde el momento de la tradicin.
art.683:La tradicin da al adquirente, en los casos y del modo
que las leyes sealan, el derecho de ganar por la prescripcin el dominio
de que el tradente careca, aunque eel tradente no haya tenido ese
derecho
art.717:Sea que se suceda a ttulo universal o singular, la
posesin del sucesor, principia en l; a menos que quiera aadir la de su
antecesor a la suya; pero en tal caso se la apropia con sus calidades y
vicios.
3.- Art.890:Pueden reivindicarse las cosas corporales, races
y muebles.
Excepanse las cosas muebles cuyo poseedor las haya
comprado en una feria, tienda, almacn u otro establecimiento
industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase.
Justificada esta circunstancia, no estar el poseedor
obligado a restituir la cosa, si no se le reembolsa lo que haya dado
por ell y lo que hay6a gastado en repararla y mejorarla.
 69

3.-Confirmacin 3.-No admite confirmacin. 3.-Admite

confirmacin
(ratificacin) Expresa-acto
unilateral
e irrevocable:
a)que
emana de la
DIFERENCIAS. NULIDAD ABSOLUTA NULIDAD parte
RELATIVA que puede
alegarla;
1.- Causales 1.-Falta de objeto. 1.- Vicios del b)que el
consentimiento. confirmante
Objeto ilcito. Omisin de sea
formalidades capaz;
Falta de causa. habilitantes. c)con las
Causa ilcita. Lesin, en los formalidades.
casos Tcita-
Falta de consentimiento. sealados por ejecucin
la ley. voluntaria del
Incapacidad absoluta. acto.
Omisin de solemnidades.
4.-Saneamiento. 4.- 10 aos, desde la 4.-4 aos, desde
2.-Personas que 2.-Juez que conoce de la causa 2.- Aquellos en cuyo la
pueden invocar si aparece de manifiesto en beneficio la han (prescripcin) celebracin del acto. celebracin del
la nulidad. el acto o ctto (debe). establecido las acto
leyes,
Ministerio pblico en inters excepto el Se interrumpe. Se interrumpe.
incapaz que No se
de la ley o la moral ha inducido suspende,
con dolo Cualquiera que tenga inters al salvo caso de
acto. herederos
en ella, excepto el que ejecut Sus herederos. menores
sabiendo o debiendo saber el Sus de edad.
cesionarios.
vicio que lo invalidana.
 70

CONVERSIN DEL ACTO NULO

-Se produce cada vez que declarada la nulidad de un acto, el
acto nulo puede subsistir como otro acto diverso. La manifestacin de
voluntad de las partes que han sido anulados surte los efectos previstos
para otro tipo de actos.
-Se produce por el slo ministerio de laley, no por la voluntad de
las partes.
-El fundamento est dado por el principio de conservacin del
acto jurdico.
*Ejemplos:
-art.1701inc.2:...el instrumento defectuoso pr
incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como
instrumento privado si estuviere firmado por las partes.

-art.2219: El depsito propiamente dicho es gratuito.

Si se estipula remuneracin por la simple custodia de
una cosa, el depsito degenera en arrendamiento de servicio.

-La jurisprudencia ha entendido que un convenio

extrajudicial declarado nulo por falta de requisitos, vale como confesin de
deuda. INOPONIBILIDAD
_
_ ! preventivo Hemos visto los ppios. generales y, dentro de ellos el ppio. de la
! Judicial ! autonoma de la voluntad. A su vez, este involucra a el efecto relativo de
! !_ propiamente tal los cttos; una muestra de ello lo tenemos en los arts.1449 y 1450.
Acuerdo ! Sin embargo hay un efecto expansivo o absoluto de los cttos, en
! donde hay una serie enorme de situaciones donde este ppio. se atena,
! _Extrajudicial produciendo efectos respecto de terceros, sin afectar los derechos y
 71
obligaciones que nacen para las partes. En general, se ha conceptualizado
la situacin de inoponibilidad como una excepcin al efecto absoluto.
Es un tema nuevo con una tesis doctoral de un profesor francs
en 1929, Daniel Bastin, que elabor una teora general de la
inoponibilidad y, la defini como la ineficacia respecto de terceros de un
derecho nacido como consecuencia de la celebracin o de la nulidad de un
acto jurdico.. En otras palabras, consiste en la imposibilidad legal de
hacer valer contra terceros un acto vlido o las consecuencias o efectos de
su nulidad.
En nuestro CC, se carece de toda regulacin sistemtica de
inoponibilidad; slo reglamenta algunas situaciones, pero jams usa el
trmino, ste no existe en el CC; existe referencia a la inoponibilidad en
algunas normas CPC art. 767 inc.4 y en la Ley de Quiebras.
La definicin de inoponibilidad de Bastin ha sido criticada por
tratadistas posteriores:
-Federico de Castro: sostuvo que la definicin de Bastin era
incorrecta o inadecuada desde el punto de vista sistemtico por cuanto la
inoponibilidad no presenta el carcter propio de un mecanismo de
ineficacia, porque no se deriva de una intrnseca impotencia del negocio.
Se trata de una manifestacin del fenmeno general del valor relativo de
los negocios jurdicos, en cuanto ttulos de derechos y obligaciones.
-Cariota Ferrara: defini la inoponibilidad en la frase siguiente:se
tiene inoponibilidad del negocio jurdico cuando ste no puede tener valor
contra el tercero, en el sentido de que respecto a ste las cosas se hayan
como si el negocio no existiere; su situacin jurdica no est influida en
absoluto por el negocio.
En el fondo conceptualiza a la inoponibilidad como una causal de
ineficacia. Es mejor hablar de irrelevante que de ineficaz.
*La nulidad deriva de infracciones o vicios que se producen al
celebrarse el acto o ctto. Son vicios que significan o que importan una
intrnseca impotencia del negocio. En cambio en la inoponibilidad no hay
ningn vicio interno que lo tare, sino que deriva de situaciones externas al
negocio.
*En cuanto a los alcances, la nulidad tiene tanto alcance respecto
de terceros como de parte. En la inoponibilidad slo lo es respecto de
terceros.
*La nulidad es una institucin de orden pblico, irrenunciable y,
que puede incluso en ciertos casos, ser declarada de oficio. La
inoponibilidad es de orden privado, renunciable y slo declarable a
requerimiento de parte.
*CAUSALES*
1.-Inoponibilidad por falta de formalidades de Publicidad o
clandestinidad:
Es decir respecto de aquellas formalidades que persiguen
divulgar a terceros la celebracin de un acto o ctto, o el acaecimiento de
un suceso de importancia jurdica. Son los siguientes casos:
-Cesin de crditos: requiere de notificacin (art.1902).
-Contraescrituras pblicas: se debe subinscribir (art.1707)
(Las partes pueden alterar por escritura privada lo
establecido por un a escritura pblica, pero jams tendr efectos respecto
de terceros.
Qu pasa si la modificacin la hacen por escritura
pblica?
Pasa en ppio. lo mismo, a menos que se cumpla con la
formalidad de la subinscripcin.)
-Disolucin de las sociedades: se requiere dar aviso (art.2114
n2)
-Embargo o prohibicin de celebrar actos y cttos sobre bienes
races: inscripcin (art.297 y 453 CPC)
-Escrituras sociales mercantiles y con los mandatos mercantiles:
anotacin en un registro (art.22 n4 y 5 -24 C de C)
-Prescripcin: es de importancia la sentencia judicial con la
competente inscripcin (art.2513)
 72

Al hablar de los efectos de la nulidad, ya hemos hecho

2.-Inoponibilidad por falta de fecha cierta:
Los instrumentos privados en trminos generales, carecen
de certeza respecto de la fecha en que han sido otorgados y, en ese
aspecto son absolutamente inoponibles respecto de terceros.
Hay ciertas situaciones de excepcin, en que a pesar de tratarse
de un instrumento privado, s hay fecha cierta.
-Art.1703:La fecha de un instrumento privado no se cuenta
respecto de terceros, sino desde:
*El fallecimiento de alguno de los que le han firmado;
*El da en que ha sido copiado en un registro pblico;
*Que conste haberse presentado en juicio;
*Que haya tomado razn de l o le haya inventariado un
funcionario competente, en el carcter de tal.
-Art.346 CPC.
-Art.127 C de C.
referencia a esta hiptesis.
-Art.1689. excepcin a la posibilidad de intentar la accin
reivindicatoria.
-Art.2058. respecto de la sociedad de hecho.
-Art.122. respecto de la nulidad matrimonial y el matrimonio
putativo. (el inc.2 es aplicacin del inc.1)
-Art.1489, 1490 y 1491. resolucin a terceros de buena fe.
5.-Inoponibilidad derivada de las quiebras:
Son una serie de casos de inoponibilidad, producidos como
consecuencia de la declaracin de quiebra de un deudor.
-Art.2468.
-Arts. 72, 74, 75, 76 L. de Quiebras (C de C)

6.-Inoponibilidad derivada de la simulacin o del fraude:

El ppio. general que opera a este respecto es que, en caso
3.-Inoponibilidad por falta de concurrencia o consentimiento: de probarse la existencia de simulacin el acto oculto es inoponible a
*Algunas situaciones: terceros. Sin embargo, los terceros pueden elegir entre valerse del acto
-Art.1815. sobre la venta de cosa ajena. La venta le es oculto, debiendo probarlo.
inoponible al dueo (caso paradigmtico).
-Art.1916 inc.2. respecto del arriendo.
-Art.2390. en cuanto a la prenda de cosa ajena.
-Art.1450. promesa de hecho ajeno.
-Art.407. arriendos efectuados por el tutor o curador, ms
all del perodo que la ley le permite arrendar.
-Art.2136 y 2160. respecto de la delegacin y lmites del
mandato.
-Art.2079. respecto de los lmites legales de los consocios
en una sociedad.

4.-Inoponibilidad derivada de la nulidad o de otras ineficacias:

 73
LA SIMULACIN
*Federico de castro:existe simulacin cuando se oculta bajo la
apariencia de un negocio jurdico normal, otro propsito negocial, ya sea
ste contrario a la existencia misma (simulacin absoluta), ya sea el propio
tipo de negocios (simulacin relativa)
*Francesco Ferrara:negocio simulado es el que tiene una
apariencia contraria a la realidad, porque no existe en absoluto o porque
es distinto que como aparece. Entre la forma extrnseca y la esnecia
ntima, hay un contraste llamativo; el negocio que aparentemente es serio
y eficaz, es en s mentiroso y ficticio o, constituye una mscarapara ocultar
un negocio distinto.
*Avelino Len: consiste en aparentar una declaracin de
voluntad que no se desea, contando con la aquiescencia de la parte a
quin esa declaracin va dirigida.
*Jorge Lopez Sta. Mara: hay simulacin cuando los efectos de
un acto aparente o simulado, son modificados o completamente suprimidos
por otro acto destinado a permanecer en secreto.
En verdad en la simulacin no hay un solo acto acto sino dos:
-el acto simulado, aparente, ostensible, pblico.
-el acto disimulado, oculto o secreto.
Requisitos de la simulacin.
1.-Que se produzca una divergencia intencional entre la
voluntad interna y la voluntad declarada.
La intencionalidad y la conciencia de la divergencia, entre la
voluntad real y la declarada, es lo que aparta de los casos de simulacin
de los casos de error, en que las partes carecen de conciencia.
2.-Es necesario que exista entre las partes un acuerdo para
producir esa disconformidad intencional. Este acuerdo es de la esencia de
la simulacin, se lla ma consilium simulationis; sin l no hay simulacin.
El acuerdo simulatorio es lo que permite distinguir las hiptesis
de simulacin, de las reservas mentales y de la ocultacin dolosa (que
puede ser incluso bilateral, cuando ocultan sin acuerdo cosas distintas).
Este acuerdo simulatorio es uno complejo, no es un acuerdo de
contenido nico, al menos, reviste una doble faz, una doble vertiente.
-finalidad inmediata: las partes acuerdan que debajo de un acto
jurdico aparente, quieren celebrar uno distinto o no celebrarlo.
-finalidad mediata: sobre aquello que se persigue con la propia
simulacin. (ej. engaar a los acreedores).
3.-En toda simulacin debe haber un propsito de engaar a
terceros. Es valricamente neutro, no significa causar un perjuicio, sino
que solamente engaarlo. Este propsito es lo que constituye la causa de
la simulacin y, se denomina causa simulationis.
La causa simulationis es una causa de caractersticas especiales,
que no responde a la nocin tcnica de causa. Por ello, suele estudiarse
como una causa distinta de los actos jurdicos; es un caso sui gneris,
atpica.
 74
Clases de simulacin.
1.- Simulacin Lcita: es aquella en al cual atendida la causa
simulationis, resulta que le propsito de engao, no atenta en contra de la
ley ni de las buenas costumbres o el orden pblico.
ej. mandar a alguien, para no aparecer como donando algo.
2.- Simulacin Ilcita: es aquella cuyo propsito de engao s
contrara los conceptos vlvulas ya nombrados.
ej. fraude a los legitimarios y a los acreedores.
*Criterio de distincin: exclusivamente en la causa simulationis, o
bien, al resultado (N. Coviello).
-Crtica:Puede ocurrir que una simulacin de origen lcito pueda
redundar en perjuicio de terceros. la vamos a calificar de lcita o ilcita?
ej. sim. loable:cuando una persona necesita cumplir un deber
moral y no jurdico y, quiere hacerlo discretamente ( donacin por medio de
una interposicin de persona.)
sim. neutra: hacer actos de ostentacin o autopropaganda, lo
cual no es moralmente plausible, pero tampoco es jurdicamente
reprobable. (alguien le da dinero a un poltico y ste lo regala
pblicamente)
3.- Simulacin Absoluta o Desnuda: supone la creacin de una
apariencia de un acto jurdico, al que en verdad no se quiso hacer nacer,
sino por el contrario, se quiso dar vida nada ms a su apariencia
engaosa. En definitiva el acto aparente o simulado no oculta realidad
alguna.
ej. si estoy siendo peseguido por mis acreedores y, le transfiero a
otras personas (amigos) mis bienes, desprendindome de todo; mi
intencin ha sido celebrar algn ctto?, no slo crear la apariencia de ello.
4.- Simulacin Relativa o non nuda: lo que se quiere realizar es
un acto distinto del que se manifiesta, sea total o parcialmente, es decir, se
altera la naturaleza jurdica del acto oculto o se modifican una o ms
clusulas.
ej. tengo 4 hijos, estoy en una edad en la cual me puedo morir en
cualquier momento y,estoy peleado con 2 de ellos y no quiero dejarles
nada. Como hay ciertas normas sobre sucesiones que me imponen
dejarles algo, sencillamente celebro una compraventa con los hijos con los
que no estoy peleado; en estos cttos hay algo detrs?, s una donacin.
5.- Simulacin por interposicin de persona: es una especie
de simulacin relativa, sin embargo, presenta caracteres de individualidad
suficientes. Se produce una ocultacin de las personas que
verdaderamente convienen un acto, ocultacin que se produce mediante la
intervencin deliberada de una tercera persona. An cuando puede ser
lcita, habitualmente es ilcita y, se realiza con el propsito de burlar
prohibiciones legales. Para que exista simulacin se requiere probar en la
persona del testaferro o testanombre (tercero que se presta para la
simulacin), una intencin deliberada en la intermediacin. Slo habr
simulacin si hay acuerdo simulatorio, es por esto que no toda
interposicin de personas constituye necesariamente simulacin (ej. en el
mandato sin representacion, art.2151).
**Sobre la validez del acto oculto o disimulado, se ha dicho en
general lo siguiente: los glosadores medievales sostuvieron que la
simulacin, del mismo modo que el dolo y el fraude, son artificios que
tienen por objeto siempre el engao a terceros y, que en consecuencia, no
merecen proteccin legal.
Graciano, sostuvo que la simulacin vincula a los contratantes
que han convertido la mentira y, por lo tanto, los contratantes no pueden
alegar la simulacin entre s; la mentira obliga.
Con posterioridad, juristas como Demogu, cambiaron el criterio y
sostuvieronb que la simulacin es siempre perfectamente lcita, en virtud

del derecho de las partes de celebrar actos secretos, derivados de la
autonoma de la voluntad.
Doctrinas posteriores recogidas en el cdigo espaol, sealaron
que la simulacin en s no descalifica al acto disimulado, en virtud, de que
el engao es valricamente neutro. Sin embargo, el procedimiento en
general se reputa sospechoso, de modo que por consecuencia de este
procedimiento indicador de ilicitud, se suprime respecto del acto
disimulado la presuncin de existencia y licitud de causa. Las partes
tendrn que probar que el acto disimulado tiene causa y que ella es lcita.
Aunque, la doctrina ha salvado en el tiempo de muy diversos modos, al
acto oculto y al acto aparente.
La doctrina clsica (francesa) sostuvo siempre que al aclararse la
falsedad el negoco ostensible. ste se disuelve, desaparece y queda el
negocio oculto o disimulado, que la doctrina clsica valora al mximo,
porque encuentra que es all donde radica la voluntad real de las partes.
En cambio, cierta doctrina italiana y alemana posterior, le da
primaca al tipo negocial que se utiliz. Sostiene muy por el contrario a la
doctrina clsica, que el acto simulado no desaparece, sino que es
precisamente su estructura formal la que le sirve de fundamento a la
eficacia (posibilidad de producir efectos) del acto disimulado.
En sntesis, la valoracin de la simulacin depender de la
doctrina.
EFECTOS
A.-Entre las partes: El art.1707 inc.1 interpretado a contrario
sensu: tiene pleno valor el acto disimulado u oculto; entre las partes s
produce efectos.
Esto hay que tomarlo con algunas precisiones, ya que al decir
que el acto vale entre las partes, no quiere decir que el acto sea vlido. En
el caso de simulacin absoluta y, aplicando las reglas generales, la
sancin va a ser la nulidad absoluta; en caso de simulacin relativa, la
sancin va a depender del tipo de acto: nulidad absoluta, relativa,
75
revocacin, puede no haber sancin si el acto no adolece ningn vicio, si
no es contrario a derecho, etc. (art.2206, la sancin consiste en la rebaja
de inters.)
Esto porque la simulacin no tiene tendencia valrica.
B.-Frente a terceros: el acto oculto es inoponible a los terceros
segn el art.1701. El inc.2 no establece una inoponibilidad por simulacin,
sino por falta de formalidades.
Los terceros pueden elegir sin perjuicio que sea oponible,
valerse delacto oculto o del simulado, pero para hacer valer el acto oculto
tiene que probarlo.
El problema doctrinal es el tema de conflicto entre terceros: si
uno quiere valerse del acto simulado y el otro del disimulado?. En ppio. la
simulacin absoluta entre las partes a un tercero que est poseyendo de
buena fe le es inoponible el acto oculto, sin embargo, el acreedor de los
simuladores va a querer hacer valer el acto oculto.
No est resuelto jurisprudencialmente, pero existen dos criterios:
1.- favorecer al poseedor (Lpez Sta. Mara)
2.- favorecer al que est de buena fe (Victor Vial)
ACCION DE SIMULACIN
Es una accin de certeza que ejercen los terceros a quines
la simulacin perjudica, con el propsito de que el juez declare cual
ha sido la voluntad real
Puede tambin ser ejercida por las partes, an cuando es
frecuente que las partes la ejerzan como excepcin frente a la pretensin
de su contraparte de hacer valer el acto aparente.
 76
Requisitos:
a.-Que haya inters por parte del actor.
b.-Que el actor haya sufrido un perjuicio por causa de la
simulacin.
Caractersticas:
a.- Es una accin de certeza o meramente declarativa. Persigue
nicamente que el juez declare una cierta verdad. No es la accin de
simulacin una accin de impugnacin (que se deje sin efecto).
b.- Es imprescriptible.
c.- Puede ejercerse conjuntamente con la accin de impugnacin
o condenatoria correspondiente. Estas acciones distintas a la simulacin o
derivadas, son precriptibles. (ej. revocacin, nulidad, rescisin)
Prueba de la simulacin
1.-Entre las partes: el tema se resuelve esencialmente mediante
el mecanismo que prevee el art.1707, es decir, por medio de las
contraescrituras privadas, cartas de resguardo, boletas, facturas, etc., las
cuales dan a entender la verdadera intencin de las partes.
El resto de los medios de prueba tambin podrn ser ocupados,
con la salvedad de la prueba testimonial (arts.1708-1709-1711)
2.-Respecto a terceros: ellos carecen de las cartas de
resguardo, ya que, ellas slo son de las partes, siendo la prueba difcil.
La prueba mxima la obtienen de presunciones (art.47 y el
art.1712; la presuncin judicial debe cumplir con los requisitos de ser
graves, precisas y concordantes.)
Rige la limitacin respecto de la prueba testimonial?
No est resuelto legalmente, pero jurisprudencialmente se ha
entendido que los terceros pueden presentar la prueba testimonial.
Olfateo de la simulacin.
-Venta de quin no necesita vender (sin conveniencia monetaria
o sin urgencia).
-Muerte de una persona y, que no aparezca el precio que se dice
haber recibido en virtud de un ctto.
-Cttos con personas ms prximas.
-Situaciones de quin compra no necesitando la cosa o,
careciendo de medios econmicos.
-Vendedor que est en peligro de embargo.
-Enemistad con algn legitimario.
-Matrimonio en vas de separarse.
-Persona anciana bajo cuidado de una sola persona con quin
contrata.
-En las escrituras pblicas el notario puede dar fe de lo que
hacen o dicen las partes en su presencia. En una compraventa se puede
recibir materialmente el dinero o slo expresar su entrega.
-En la cuenta corriente del supuesto vendedor se registre un
movimiento de entrada y salida de cantidades equivalentes a la
supuestamente entregada por el comprador en fechas anteriores y/o
posteriores a la compra.
 77
-El no ejercicio de los derechos derivados de la relacin
contractual.
ej. comprador que no acta como dueo, sino como tenedor,
realizando los actos de dominio el antiguo dueo.
Perjuicios de carcter pecuniario a terceros que constituyen
estafa.
Arts.466 y 471 n2 Cp.
Arts.220 y 221 de la Ley de Quiebras.
MODALIDADES
*Sentido Amplio: Son todos los elementos accidentales que las
partes o la ley introduzcan al A.J. y, que modifiquen o alteren sus efectos
naturales (involucra a la representacin, solidaridad, etc.)
*Sentido Restringido:Es un elemento accidental constitudo por la
designacin de un elemento futuro de cuya realizacin dependen los
efectos del A.J. (plazo y condicin -- modo: situacin ambigua)
Caractersticas.
1.- Son elementos excepcionales.
2.- Son siempre elementos accidentales.
3.- Rigen o pueden incorporarse a actos patrimoniales.
_
_ ! condicin
! tradicional ! plazo
! !_modo
modalidades ! _
! ! solidaridad
!_ modalidad !
!_ representacin.
A.- CONDICIN.
Acontecimiento futuro e incierto del cual depende el
nacimiento o extincin del derecho.
El acto jurdico nace desde la celebracin de ste, lo que queda
sujeto es su eficacia (efectos).
El hecho presente o pasado no es jurdicamente una condicin,
aun cuando sean desconocidos por las partes.
Requisitos.
1.- Futuro e incierto: debe ser objetivamente incierto, no slo para
las partes.
2.- Puede ser un hecho positivo o negativo: condicin positiva
(que ocurra algo) o una condicin negativa (que no ocurra).
3.- Las condiciones se dividen en suspensivas (nacimiento) y
resolutorias (extincin): depende desde el punto de vista del acreedor y
deudor, siendo por ende, la condicin slo una.
4.- Desde el punto de vista lgico, la condicin consiste en un
juicio hipottico doble y alternativo.
-hipottico: A ocurre, entonces X (o no X)
-doble: si A no ocurre, entonces no X (o X)

B.- PLAZO
Consiste en un hecho futuro y cierto del cual depende la
extincin o exigibilidad de un derecho.
El acto jurdico ya naci, pero slo respecto de su obligacin.
-Plazo extintivo: extincin de un derecho.
-Plazo suspensivo: nacimiento de un derecho.
_C.- MODO
Es un fin especial, el cual debe ser aplicado al objeto que se
asigna por medio del acto jurdico.
-Conceptualmente difusa.
-El CC no da un concepto.
-Sucesin or causa de muerte, donaciones y asignaciones.
Pone un lmite al alcance econmico o jurdico al beneficiario de
la liberalidad, ya que, sufre una carga puesto que debe emplear el objeto
para un fin especfico.
El modo no afecta la existencia del derecho (a diferencia de la
condicin).
El incumplimiento del modo puede acarrear la resolucin del
derecho, lo cual, ocurrir nica y exclusivamente cuando hay clusula
resolutoria expresa.
Delimitacin del modo con la condicin.
78
Es una materia muy difcil de precisar desde el punto de vista
lingstico.
-La condicin suspende, pero no constrie
-El modo constrie, pero no suspende (la adquisicin).
LA REPRESENTACIN
Fenmeno jurdico en virtud del cual, los efectos de un acto
que celebra una persona en lugar y a nombre de otra, con suficiente
poder, se radican de modo inmediato y directo en la persona por
cuenta de quin se ha actuado, como si sta hubiese obrado.
Art.1448:Lo que una persona ejecuta a nombre de otra,
estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce
respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado
l mismo.
Las consecuencias de una declaracin de voluntad deben recaer
en la persona y patrimonio del declarante, salvo por la representacin
 79
(por conveniencia y por un ius filosfico).
Esta figura es de amplia utilizacin y prcticamente todos los
actos jurdicos la admiten , con la nica excepcin del testamento, ya que
segn el art.1004:La facultad de testar es indelegable.
Fuentes del poder de representacin.
Es el supuesto necesario para que opere el fenmeno . Es la
autorizacin que tiene una persona para celebrar actos por cuenta de otra,
obligando exclusiva y directamente al interesado. Esta autorizacin no es
normal, tiene un carcter extraordinario; se puede concretizar por dos vas:
-autorizacin por ley.
-autorizacin concedida por el representado.
a.-Representacin legal: supone que el interesado se encuentra
inhabilitado para ejercer por s slo la autonoma de la voluntad
(incapaces).
Esta autorizacin que hace la ley puede derivar de:
-El ejercicio de la patria potestad (padre o madre legtimos o
adoptantes).
-Un nombramiento de la autoridad judicial.
*Guardador --del pupilo.
*Juez --del ejecutado.
*Sndico de quiebra ---del deudor fallido.
b.-Representacin voluntaria: surge como consecuencia de una
A.J. unilateral denominado apoderamiento, por medio del cual, el
interesado autoriza u otorga poder a otra persona para que acte.
Este apoderamiento o constitucin de poder, suele encontrarse
asociado al ctto de mandato, aunque no es una relacin necesaria porque:
el apoderamiento por ser un A.J.unilateral se encuetra perfecto antes que
se perfecciione el mandato.
(art.2116:El mandato es un ctto en que una persona confa la
gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por
cuenta y riesgo de la primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o
mandante, y la que lo acepta, apoderado, procurador, y en general,
mandatario.)
Un apoderamiento es siempre una oferta de mandato. Al
aceptarse, existe mandato con representacin; si no ocurre, hay mandato
sin representacin, lo que deja claro que el apoderamiento no es esencial
del mandato, ya que el mandatario puede contratar a su propio nombre o
al del mandante.
(art.2151:El mandatario puede, en el ejercicio de su cargo,
contratar a su propio nombre o al del mandante; si contrata a su propio
nombre, no obliga respecto de terceros al mandante)
*Encargo, con poder de representacin, que compre una cosa y,
el mandatario obra dolosamente: no sucede nada, ya que, el dolo debe ser
obra de parte.
*Qu sucede si obro para beneficiar a un tercero: la respuesta la
da la denominada Estipulacin por otro en el art.1449:Cualquiera puede
estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para
representarla; pero slo esta tercera persona podr demandar lo
estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita; es
revocable el ctto por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l.
Constituye aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido
ejecutarse en virtud del ctto.
*Tambin puede darse el caso de que exista ratificacin, como lo
dispone La promesa de hecho ajeno en el art.1450:Siempre que uno de
los contratantes se compromete a que por una tercera persona, de quin
no es legtimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna
cosa, esta tercera persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud
de su ratificacin; y si ella no ratifica, el otro contratante tendr accin de
perjuicios contra el que hizo la promesa.
 80
Influencias de las circunstancias personales del
representante y del representado.
a.- Capacidad.
-R. legal: el representante debe ser capaz, pues est actuando
en nombre de uno incapaz.
-R. convencional:
* el representado debe ser capaz, pporque si no el
apoderamiento carece de toda validez.
* el representante en ppio. debe se capaz, sin embargo,
nuestra legislacin se inclina por la teor de la ficcin que supone que el
representado es el que contrata y no el representante. Por lo tanto podra
ser representante el que no es plenamente capaz (art.2128: Si se
constituye mandatario a un menor adulto, los actos ejecutados por el
mandatario sern vlidos respecto de terceros en cuanto obliguen a estos
y al mandante; pero las obligaciones del mandatario para con el mandante
y terceros no podrn tener efecto sino segn las reglas relativas a los
menores).
___________vlido_________________
! de donde provenga, sta vicia el consentimiento. En cambio, respecto del
A--------------------- B------------------------------ C
(mandatario) (menor adulto) (tercero)
! embargo la jurisprudencia se ha puesto en la solucin contraria por una
!___anulable
b.-Formalidades habilitantes.
Cuando se requiere, por ejemplo una autorizacin de la mujer o
del juez para enajenar un bien: si hace la operacin mediante un
representante requiere satisfacer la solemnidad habilitante?, si el
representado lo deba hacer, tambin
tendr que hacerlo el representante.
c.-Vicios del consentimiento.
Respecto de este punto, las posiciones adoptadas tienden a
depender del rol que se asigne a la voluntad del representante o del
representado en el acto jurdico. Aqu no se ha generado una teora
general, ms bien hay soluciones casusiticas a los problemas
presentados:
-Error: se sostiene que el error del representante vicia el
consentimiento nicamente cuando tambin el errror es relevante para el
representado. Para lograr la nulidad por error, es necesario probar que
tanto para el representante como para el representado el errror es
relevante.
A su vez, el error del representado en la representacin
convencional, vicia la voluntad que est contenida en el poder y, el vicio de
que adolece el poder vicia consecuencialmente el acto en que ocurre la
representacin.
-Fuerza y dolo: se ha sealado que se vicia el consentimiento
cada vez que se ejercern de manera determinante sobre el representante
y, la propio ocurre si recae sobre el representado.
Si se trata de la hiptesis contraria, es decir, es el representante
el que ejerce la fuerza, no se plantea problema alguno, ya que, provenga
dolo s se plantea un problema, pues ste debe ser obra de parte.
Estrictamente hablando no habra posibilidad de anular el ctto, sin
razn de equidad, debindose extenderse la nocin de parte para cubrir al
dolo que no es obra de parte. Hoy no se considera justificado que el dolo
vicie el consentimiento slo cuando es obra de una de las partes; lo que
vicia la voluntad en realidad es slo el error.
c.-Buena o mala fe.
Esta condicin sociolgica tiene importancia jurdica:
-Determina el tiempo para adquirir el dominio por prescripcin
(posesin regular o irregular).
-En la aplicacin de las normas sobre prestaciones mutuas.
 81
-En la accin pauliana o revocatoria (art.1468), la cual, cobra
importancia dependiendo de la buena o mala fe del tercero con quin
contrat el deudor.
*La jurisprudencia estima que por un lado, que la mala fe del
representado lo afecta an cuandoo el representante est de buena fe.
Respecto de la mala fe del representante que no es compartida
por el representado, se presentan algunos problemas:
-judicialmente se estim que si lo afectaba, en base a
consideraciones del tipo de la teora de la ficcin. Posteriormente ha
mostrado alguna tendencia dirigida a sostener que la mala fe no afecta al
representado, fundamentalmente en materias sobre nulidad; en cambio en
el temaa de las posesiones, esa mala fe s afectara el acto.
(art.706:La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el
dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro
vicio)
d.-Aplicacin de la mxima nemo auditur.
Qu es lo que ocurre si es el representante quin
contrata a sabiendas del objeto o caus ilcita (art1468)?, en qu situacin
queda el representado?, puede pedir la nulidad o la restitucin?
La doctrina extranjera en general tiende a quitarle imporatncia a
la mala del representante, es decir, tiende a centrar la atencin en la
persona del representado.
En Chile hay alguna jurisprudencia al respecto, pero es
contradictoria. La ltima juriprudencia sostiene que el dolo siendo
personalsimo, no afecta al representado, esto es, sele aplica al respecto
todas las conseciencias de la mxima nemo auditur.
Requisitos de la representacin.
1.- El representante debe declarar su propia voluntad.
Esto es as en la representacin legal, puesto que en la
representacin voluntaria, por el hecho de que deba el representante
actuar dentro del marco fijado por el poder, se est excluyendo la
actuacin con su propia voluntad.
2.- El representante debe obrar a nombre del representado.
Es indispensable que este requisito se exprese, dando lo
mismo como se haga. La nica hiptesis en que no hay contemplatio
domini es en la del art.2151 y, en consecuencia falta la representacin.
3.- El representante debe tener pode de representacin.
El apoderamiento es un A.J. unilateral que se perfecciona
por la sola voluntad del representado, del poderdante. Sin embargo la C.
Suprema ha entendido que el apoderamiento debe satisfacer idnticos
requisitos de forma que el acto, para el cual, se otorga el poder.
(ej. si otorgo un poder para comprar un inmueble, debo
hacerlo por escritura pblica, tambin debe constar por escrito y, el poder
ser para comprar una cosa de ms de 2 UTM)
*Hay tres situaciones excepcionales, en que a pesar de no haber
poder, los efectos igualmente se radican en la persona por cuenta de quin
el acto se efecta:
a.) Cuasicontrato de agencia oficiosa: cada vez que la gestin del
agente oficioso ha sido til al interesado. La agencia oficiosa por su propia
naturaleza, excluye el poder de representacin.
Art.2286:La agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos,
llamada comnmente gestin de negocios, es un cuasicontrato por el cual
el que administra sin mandato los negocios de alguna persona, se obliga
para con sta, y la obliga en ciertos casos.
Art.2290:Si el negocio ha sido bien administrado, cumplir el
interesado las obligaciones que el gerente ha contrado en la gestin y le
rembolsar las expensas tiles o necesarias.
El interesado no es obligado a pagar salario alguno al gerente.
Si el negocio ha sido mal administrado, el gerente es responsable
de los perjuicios.
 82
Art.2292:El que creyendo hacer su propio negocio hace el de
otra persona, tiene derecho para ser reembolsado hasta concurrencia de
la utilidad
efectiva que hubiere resultado a dicha persona, y que existiere al tiempo
de la demanda.
b.) Es lo que ocurre con posterioridad a la celebracin del acto.
Ratificacin por parte del interesado.
-La ratificacin es un acto jurdico unilateral, facultad que se
transmite a los herederos.
-Es un acto jurdico irrevocable desde el momento en que la
pesona a quin va dirigida la tratificacin la conoce.
-Opera con efecto retroactivo. Sus efectos rigen desde la
celebracin del acto o ctto.
-Debe hacerse con las mismas formalidades que el acto que se
ratifica.
-Puede ser expresa o tcita.
A quin debe hacerse la ratificacin?, al representante que
contrat a su nombre, o bien, dirigirla a la parte con quin el representante
contrat.
c.) Situacin respecto del mandato, cuando por causas que el
mandatario no conoce, el mandato ha caducado y, de igual modo celebra o
ejecuta un acto o ctto.
Art.2173:En general, todas las veces que el mandato expira por
una causa ignorada del mandatario, lo que ste haya hecho en ejecucin
del mandato ser vlido y dar derecho a terceros de buena fe contra el
mandante.
Quedar asimismo obligado el mandante, como si subsistiera el
mandato, a lo que el mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho
expirar, hubiere pactado con terceros de buena fe; pero tendr derecho a
que el mandatario le indemnice.
Cuando el hecho que da causa a la expiracin del mandato
hubiere sido notificado al pblico por peridicos, y en todos los casos en
que no apareciere probable la ignorancia del tercero, podr el juez en su
prudencia absolver al mandante.
Consecuencias de la actuacin en exceso del poder o en
defecto de l.
Esta situacin se produce cada vez que la actuacin de una
persona en nombre de otra, no se realiza conforme al poder de
representacin, sea porque el poder de representacin es ms restringido,
o sea porque falta completamente.
En ambas hiptesis, la sancin es la inoponibilidad por falta de
consentimiento o concurrencia.
Art.2154:El mandatario que ha excedido los lmites de su
mandato, es slo responsable al mandante; y no es responsable a
terceros, sino:
1.-Cuando no les ha dado suficiente conocimiento de sus
poderes;
2.-Cuando se ha obligado personalmente.
Art.2160:El mandante cumplir las obligaciones que a su nombre
ha contrado el mandatario dentro de los lmites el mandato.
Ser, sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado
expresa o tcitamente cualesquiera obligaciones contradas a su nombra.
Naturaleza jurdica de la representacin.
1.-Pothier: teora de la ficcin legal.
Se asume que la ley es la que supone, a travs de
esta ficcin, que es el representado y no el representante quen manifiesta
su voluntad en el acto jurdico.
 83
Crtica: El principal problema que presenta esta teora, es que es
incapaz de explicar las hiptesis de representacin legal; la ley no puede
fingir que el demente es el que actu.
2.-Savigny: teora del nuncio o mensajero.
Sostiene que lo que hay sencillamente es un
mensajero. El representante es un portador del representado, es decir, el
representante es el portador de una voluntad ajena, el verdadero sujeto del
acto es el representado.
Se le hace la misma crtica
3.-Thol: teora del doble acto o ctto.
En la representacin lo que hay es una doble figura
jurdica. En primer lugar un ctto entre el representante y el tercero, en el
cual, se expresa una voluntad general de contratar para otra y, en virtud de
esa relacin jurdica se for,ma un segundo acto que vincula
contractualmente al representado y el tercero.
Crtica: Esta es una construccin compleja y no logra solucionar
los problemas presentados por las teora anteriores, como tampoco facilita
la operacin de la figura jurdica.
4.-Mitteis: teora de la cooperacin de voluntades.
Aqu hay un solo acto jurdico, pero la voluntad
contractual est repartida en las dos partes.
5.-Derecho francs:Teora de la modalidad.
Sostiene que la representacin es una modalidad de
un acto jurdico, que se refiere a todo elemento accidental que modifica los
efectos naturales del acto, provocando que dichos efectos se radiquen en
un patrimonio diverso de la persona que ha contratado.
6.-Teora del poder del derecho objetivo.
Seala que es inti buscar la naturaleza jurdica a una
institucin que tiene poder legal de derecho objetivo.
7.-Modernamente.
Se ha sealado que la representacin es una
modificacin del A.J. en que los efectos del acto se radican en una tercera
persona, que no ha contratado. Esta tesis predomina
Crtica: no explica la representacin en base a su naturaleza
jurdica, sino que ms bien la describe.
BIENES
Consideraciones preliminares.
El estudio de los bienes, es la forma en que jurdicamente se
radican en el patrimonio y, la posibilidad que para su titular genera este
activo.
El CC utiliza indistintamente la palabra cosa y bien, que en teora
sera el gnero y la especie respectivamente.
*cosa: es todo aquello que no es sujeto de derecho (persona) es
decir, todo aquello que no tiene existencia real, corporal, espiritual o
abstracta.
*bien: es toda aquella cosa susceptible de apropiacin. Es una
idea superior de cosa o bien, esto es, el objeto de derecho. Se relaciona
con las cosas o bienes a travs de las prestaciones que contienen
obligaciones de dar.
(sobre los bienes pueden recaer obligaciones de dar o hacer)
Clasificacin.
Esta sistematizacin se hace desde los tiempos del derecho
romano. Las cosas de distinta naturaleza tienen diferentes estatutos
jurdicos, `por lo que se clasifican los bienes en:
1.-Bienes corporales e incorporales: Los bienes incorpoorales no
fueron concidos por el derecho romano, pero s por las filosofas griegas.

El concebir lo incorporal como un bien, produce una serie de
consecuencias jurdicas.
Art.565:Los bienes consisten en cosas corporales e
incorporales.
Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser
percibidas por los sentidos, como una casa, un libro.
Incorporales las que consisten en meros derechos, como los
crditos, y las servidumbres activas.
Art.576:Las cosas ncorporales son derechos reales o
personales.
-Si las cosas son corporales e incorporales y, estos ltimos son
derechos, sobre ellos tambin recae un ttulo de dominio.
-En la dcada del 60 (ltimos aos de Ibaez o primeros de
Alessandri) se dict una ley que pretendi favorecer a los arrendatarios de
predios agrcolas: se decreta en forma automtica una extyensin que
signific que la restitucin de un predio slo podra pedirse en un plazo no
inferior a 10 aos.
*Defensa de los arrendadores: se situ dicha defensa en el plano
del derecho de propiedad, es decir, que como arrendador se tiene un
derecho personal para solicitar la restitucin en un determinado plazo.
Ocurre que en virtud de las disposiciones de los arts.565, 576 y
583 sobre este derecho personal se tiene un derecho real de dominio y
qu ocurre con el derecho de dominio establecido?, la ley no puede
daarlo, sino es por medio de una ley de expropiabilidad y, como esta ley
no lo es debe entenderse inconstitucional.
La jurisprudencia acepta esta ltima posicin, la cual, se recoge
despus en el art.19 n24 de la Constitucin.
Tambin se ha salvado este problema, mediante la utilizacin del
recurso de proteccin en relacin con el derecho de propiedad. Pero la
extensin a este razonamiento no est clara an. (en legislacio
comparada, se permite el atentado
en sede constitucional, o sea, se afecta directamente al derecho real de
dominio y no sus efectos).
84
*Se ha criticado esta clasificacin aduciendo que no es
verdadera, pues toda clasificacin supone dividir un criterio dado en un
conjunto ms o menos homogeneo de cosas, pero:
-el CC hace una clasificacin arbitraria de cosas totalmente
diferentes y,
-si las cosas incorporales son derechos reales y derechos
personales; el principal derecho real es el de propiedad y, sobre las cosas
incorporales recae una especie de propiedad conforme al art.583, resulta
que puedo ser dueo de mi derecho de usufructo, pero tambin soy dueo
de mi derecho de propiedad y, entonces, soy dueo de mi derecho de
propiedad sobre mi derecho de usufructo. Es decir, soy dueo de mi
derecho de propiedad sobre mi derecho de propiedad, hasta el infinito.
*Las fuentes romanas limitan el derecho de propiedad sobre el
derecho de dominio y lo excluyen, esto es, que el derecho romano no lo
hace recaer sobre el derecho de propiedad, sino sobre cosas corporales e
incorporales que no sean el derecho de dominio.
1.-Bienes incorporales.
-Derechos reales.
Art.577:Derecho real es el que tenemos sobre una cosa
sin respecto a determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de
usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el
de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales.
Recoge cabalmente la doctrina romana, es decir, la relacin
directa entre persona y cosa de carcter inmediato y sin intermediario (ius
in rem). Se trata de un poder que se tiene sobre un bien determinado:
-cuando el poder es total---derecho de propiedad.
-cuando el poder no es total---cualquier otro derecho.
 85
En la relacin tradicional, los trminos de la relacin son siempre
un sujeto y un objeto.
Esta es una definicin que tiene una gran acogida en legislacin
comparada.
La crtica moderna, est basada en la imposibilidad terica de
concebir una relacin entre una persona y una cosa, ya que, las relaciones
jurdicas se dan slo entre personas. Es por ello, que se postula la
existencia de un tercer trmino en esta relacin que es un sujeto pasivo
universal, cuya obligacin principal es una abstencin, un no hacer; lo cual
explica teoras como la accin reivindicatoria.
a.) sujeto ----- cosa.
b.) sujeto activo ----- sujeto universal pasivo.
*Clasificacin de los derechos reales.
1.-Derechos reales de goce: son aquellos que configuran para
el titular la posibilidad de utilizar, de aprovechar directamente la cosa. As
ocurre con el derecho real de propiedad, uso, habitacin, usufructo y
servidumbres activas.
2.-Derechos reales de garantas: son aquellos que configuran
para el titular, una utilidad indirecta. Esto ocurre, por ejemplo en la
hipoteca y en la prenda.
El art.577 contiene una enumeracin taxativa o habran ms
derechos reales?
El art.577 es meramente enunciativo, ya que, el art.579 menciona
otro (el derecho real de censo).
La norma de clausura para los derechos reales est en la ley o en
las partes?
Frente a esto, la gran mayora de la doctrina est de acuerdo en
torno a que la norma de clausura es la ley (cualquier ley; ej. ley de
aguas---derecho a gozar y a distribuir las aguas) y, que las partes slo se
limitaran a concretizar en especfico los derechos reales previamente
contemplados.
-Derechos Personales.
Art.578:Derechos personales o crditos son los que slo
pueden reclamarse de ciertas personas que, por un hechjo suyo o por la
sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas;
como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o
el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las
acciones personales.
*La estructura del derecho personal contempla a:
-un sujeto activo------sujeto pasivo------un objeto.
(acreedor) (deudor) (dar, hacer o no hacer).
Las acciones son tambin consideradas cosas incorporales y,
siguen las mismas normas que stas.
2.-Bienes incorporales muebles e inmuebles.
Se sustenta en una ficcin.
Art.580:Los derechos y acciones se reputan bienes muebles
o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que se debe.
As el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. As la accin
 86
del comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y
la accin del que ha prestado dinero, para que se le pague, es mueble.
-Hipoteca: inmueble.
-Prenda: mueble.
La importancia de esta clasificacin radica en la determinacin del
tribunal competente; donde se pagan las obligaciones.
Si un derecho real es inmueble, se debe someter al rgimen
jurdico de los inmuebles, por ej. el derecho de usufructo requier de una
inscripcin.
3.-Clasificacin de las cosas corporales.
Su origen est en el derecho romano y, tiene como finalidad la
de proteger la riqueza inmobiliaria.
Es la clasificacin de mayor relevancia y, distingue entre
bienes muebles e inmuebles, siendo distinto el tratamiento jurdico de
ambos.
Ej. Distincin entre una compraventa de inmuebles y de
muebles, forma de hacer la tradicin, su prescripcin,etc.
-Bienes muebles: art.567:"Muebles son las que pueden
transportarse de un lugar a otro, sea movindose ellas a s mismas, como
los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que slo se
muevan por una fuerza externa. Como las cosas inanimadas.
Exceptanse las que siendo muebles por naturaleza se reputan
inmuebles por su destino, segn el art 570".
*Muebles por naturaleza: se ajustan al precepto citado.
-Inanimadas.
-Semovientes.
*Por anticipacin: las consagra el art.571; puede decirse
que son bienes inmuebles por naturaleza, por adherencia o por
destinacin que, para el efecto de constituir un derecho sobre ellos, en
favor de otra persona que el dueo (terceros), se reputan muebles antes
de su separacin del inmueble a que pertenecen.
Arts.572, 573, 574, 1121.
-Bienes Inmuebles: Art.568:"Inmuebles o fincas o bienes
races son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro; como
las tierras y ninas y las que adhieren permanentemente a ellas, como los
edificios, los rboles.
Las casas y heredades se llaman predios o fundos".
*Inmuebles por naturaleza: corresponde al contenido de
la disposicin referida.
*Inmuebles por adherencia: "son ciertos bienes que,
siendo muebles, se reputan inmuebles por estar adheridos
permanentemente a un inmueble".
*Inmuebles por destinacin: "son ciertos bienes
muebles que la ley reputa inmuebles por estar permanentemente
destinados al uso, cultivo o beneficio de un inmueble". Entindase bien, el
bien debe estar destinado al aprovechamiento del inmueble, no del
propietario del inmueble.
La exigencia de que el destino de esos muebles deba ser dado
por el dueo del inmueble es discutible, ya que la ley no lo exige en
trminos generales.
4.-Bienes Consumibles y No Consumibles.
*Son objetivamente consumibles los bienes que por sus
propias caractersticas, se destruyen ya natural, ya civilmente, por el
primer uso.
-Se destruyen naturalmente si desaparecen fsicamente o
sufren una alteracin substancial (manzana);
 87
-Se destruyen civilmente (jurdicamente) si el uso implica
enajenacin del bien monedas).
*Son objetivamente no consumibles los bienes que, por sus
propias caractersticas, no se destruyen ni natural ni civilmente por el
primer uso (como una mesa, un automvil).
*Son subjetivamente consumibles los bienes que atendido el
destino que tienen para su actual titular, su primer uso importa enajenarlos
o destruirlos.
*Son subjetivamente no consumibles los bienes que,
atendido el destino que tienen para su actual titular, su primer uso no
importa enajenarlos.
-Los libros de una librera son consumibles subjetivamente
para el librero, pero son no consumibles objetivamente;
-Una botella de licor o un elaborado producto alimenticio es
objetivamente consumibles, pero destinado a exposiciones o muestras, es
subjetivamente no consumible.
-Los alimentos de un almacn, que son consumibles
subjetivamente para el almacenero y, tambin objetivamente consumibles.
Cabe el arrendamiento de un kilo de manzanas?
Depende si se mira la consumibilidad, desde el punto de vista
jurdico subjetivo s y, objetivamente no.
***El usufructo no puede recaer sobre una cosa consumible, que
pretende utilizarse en su natural destino.
-Cosas Deteriorables: "Son aquellas que sin destruirse por su
primer uso, se destruyen, sin embargo, por la utilizacin repetida y
paulatino".
La deteriorabilidad de cad objeto debe tenerse presente para
precisar el alcance de restitcin para quin lo presta. Ej. Si se presta un
CC por 5 aos, ste se va a deteriorar y no se va a poder devolver igual.
-Cosas muy deteriorables: (Art.483 CPC) "Son aquellas cosas
que deben usarse en un plazo relativamente breve, pasado el cual, se
toman como inaptas".
5.-Bienes Fungibles y No fungibles.
*Bienes Fungibles: "Son aquellas cosas que por presentar
entre s una igualdad de hecho, se les considera como de igual poder
liberatorio".
"Son aquellas que tienen una aptitidud para substituir a otra,
puesto que desempea las mismas funciones".
Objetivamente hay fungibilidad entre dos cosas o bienes, cuando
stas poseen iguales caractersticas e idntico poder liberatorio. Slo se
aplica a los muebles.
Ej. Si debo un saco de trigo, dar lo mismo que lo pague con el n 1 o
el n 20 de la misma cosecha y calidad.
En todos los pases existe una fungibilidad legal: dinero; caso en
el cual debemos aceptar que 10 monedas de $100 son iguales a un billete
de $1000.
*En qu tipo de A.J. tiene relevancia la fungibilidad objetivamente
aceptada:
-Derecho de usufructo (art.764)
-Compensacin (modo de extinguir obligaciones)
-Mutuo o prstamo de consumo (art.2196)
 88
La fungibilidad subjetiva es aquella que para las partes dos cosas
diversas poseen iguales poderes liberatorios, aunque objetivamente no lo
posean.
*Relevancia:
-Dacin en pago. (A le debe a B un tractor, ya que, B se lo ha
comprado. Algo ocurre y A le ofrece a B pagarle con 10 yuntas de bueyes o
con un auto, a lo cual, B acepta.---debe entenderse jurdicamente
reemplazado el tractor y extendida la obligacin de pagar).
-Compensacin. (art.1656; opera por el slo ministerio de la ley,
aun cuando las partes no lo sepan. Sin embargo, las partes pueden pactar
que se produzca la compensacin, fenomeno denominado compensacin
convencional.
Ej. Si le debo a alguien $200 y esa persona me debe 3 kilos de
manzanas, legalmente no se produce compensacin,porque no son
objetos fungibles iguales. Pero podra pactar en base a una fungibilidad
objetiva que se produzca la compensacin convencional.)
-Obligaciones Alternativas. (Art.1499; tanto si el deudor ejecuta
una u otra, se extingue la obligacin, porque las partes concibieron
idntico poder liberatorio a las distintas obligaciones que dieron nacimiento
a la obligacin alternativa.)
*Cosa fungible, pero no consumible: una silla, una mesa, un auto.
*Cosa fungible y consumible: una manzana.
*Cosa no fungible y no consumible: una pintura.
*Cosa no fungible, pero consumible: la ltima botella de 1865
(cualquier ltima especie de un gnero limitado. Como el gnero no perece
debe tratarse de uno limitado).
6.-Bienes Principales y Accesorios.
-Bienes principales: "Son aquellos que tienen existencia
independiente, sin necesidad de otros". (suelo)
-Bienes accesorios: "Son aquellos que estn subordinados a
otros sin los cuales no puede subsistir". (rboles)
7.-Bienes Divisibles e Indivisibles.
-Bienes divisibles:
*Materialmente divisibles: "Son aquellos bienes que pueden
fraccionarse sin que se destruyan en su estado normal, ni pierdan
notoriamente su valor al considerarse las partes en su conjunto". (agua)
*Intelectualmente divisibles: "Son aquellas cosas que
pueden fraccionarse en partes ideales, imaginarias, aunque no lo puedan
ser materialmente". (Bienes corporales e incorporales, salvo la
servidumbre)
-Bienes indivisibles: "Son aquellos que no pueden
fraccionarse"
8.-Bienes Singulares y Universales.
-Bienes singulares: "Son aquellos que constituyen una
unidad, natural o artificial".
 89
-Bienes universales: "Son aquellas agrupaciones de bienes
singulares que no tienen entre s una conexin fsica, pero que forman un
todo funcional y, que estn relacionados por un vnculo determinado".
9.-Bienes Simples y Compuestos.
-Bienes simples: "Son aquellosque en su totalidad tienen una
estructura uniforme y, que no admiten divisiones en partes que adquieran
su propia individualidad". (Un animal)
-Bienes compuestos: "Son aquellos que estn formados por
dos o ms cosas simples unidas, fusionadas o mezcladas, que pierden su
individualidad en la composicin" (Un automvil).
10.-Bienes Presentes y Futuros.
-Bienes presentes: Son aquellos que en un momento
determinado (al celebrarse una relacin jurdica) tienen una existencia
real.
-Bienes futuros: Son los que a esa poca no existen y tan
slo se espera que existan.
11.-Bienes Comerciables e Incomerciables.
-Bienes comerciables: Son los que pueden ser objeto de
relaciones jurdicas privadas, de manera que sobre elllos puede recaer un
derecho real o puede constituirse a su respecto un derecho personal.
-Bienes incomerciables: Son los que no pueden ser objeto
de relaciones jurdicas por los particulares. No pueden existir a su
respecto un derecho real ni personal
*Por su naturaleza (aire, alta mar)
*Por su destinacin. (Plazas, calles)
12.-Bienes Apropiables e Inapropiables.
-Bienes apropiables: Son aquellos susceptibles de
propiedad
*Bienes apropiados: son los que tienen dueo.
*Bienes inapropiados: son los que no tienen dueo,
aunque sean susceptibles de apropiacin.
*Bienes susceptibles de apropiacin por los
particulares: se enmarca dentro de la definicin de bienes apropiables.
*Bienes no susceptibles de apropiacin por los
particulares: son aquellos que siendo susceptibles de apropiacin por su
naturaleza, no quedan entregados al dominio de los particulares, sino que
pertenecen a toda la comunidad.
-Bienes inapropiables: Son aquellos no susceptibles de
propiedad
 90

15.-Predios Urbanos y Predios Rurales.

-Predios Urbanos: Es todo inmueble que se encuentre
situado dentro del radio urbano de las ciudades.

13.-Bienes Nacionales. (art.589) -Predios Rurales: Es el que se encuentre ubicado fuera de

Son aquellos que pertenecen a la sociedad toda ese radio.

-Bienes nacionales de uso pblico: Son aquellos

cuyo dominio pertenece a la nacin toda y su uso a todos los habitantes
(Plazas, caminos, calles, mar adyacente)

-Bienes fiscales: Son aquellos que constituye el

patrimonio privado del Estado; pertenecen a l en cuanto sujeto de
relaciones patrimoniales privadas, para cuyo efecto se llama fisco.

14.-Predios Rsticos y No Rsticos.

-Predios Rsticos. (art1 letra a Ley 16.640): Es todo
inmueble susceptible de uso agrcola, ganader o forestal, est situado en
sectores urbanos o rurales.
-Predios No Rsticos: Los que no sean susceptibles de
aquellos usos
EL DOMINIO
Art.582: El dominio (que se llama tambin propiedad) es el
derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella
arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno.
La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o
nuda propiedad.

El cdigo le da una importancia extraordinaria a la propiedad,

pues es una garanta de libertad.
 91
La definicin del cdigo recoge con bastante precisin los
elementos centrales del derecho de dominio, aunque se ha criticado el
hecho de que omite a las cosas incorporales. Es por ello, que debe
entenderse complementada esa definicin con el:
-art.583: Sobre las cosas incorporales hay tambin una especie
de propiedad. As el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de
usufructo;
-art.584: Las producciones del talento o del ingenio son una
propiedad de sus autores.
Esta especie de propiedad se regir por leyes especiales.
Caractersticas del derecho de dominio.
1.) Derecho Real: Es el que se tiene sobre una cosa sin
respecto de determinada persona
Es el derecxho real por antonomacia.
2.) Derecho Absoluto: Permite al titular, el ejercicio de las
ms amplias facultades que el ordenamiento jurdico permite ejercer sobre
las cosas.
3.) Derecho Exclusivo: significa dos cosas:
-El propietario en ppio tiene la facultad de exclusin, es
decir, tiene el derecho de mantener a los terceros al margen de la esfera
de su derecho de dominio.
Ej. si mi parcela es de 5 hectreas, yo puedo echar de ah a
quin quiera.
-No se conciben como jurdicamente posibles 2 titulares
independientes del derecho de dominio, sobre una misma cosa y, con
iguales poderes.
Se aplicaaa el ppio lgico de contradiccin: Si A es dueo, es
falsa toda aseveracin que dice que A no es dueo.
Titulares del derecho de dominio.
La independencia en la titularidad significa que los ttulos que de
esa propiedad emanan, no estn conectados entre s.
La comunidad a contrario sensu, sera que hay dos dueos de
una cosa, lo cual, es posible cuando su dominio arranca del mismo ttulo.
Iguales poderes sobre la cosa.
Es posible que sobre una misma cosa concurran derechos de
dominio que tenga alguna independencia, pero con diversos poderes
sobre la cosa.
Ej. usufructo-----goce y uso del usufructuario.
nuda propiedad-----facultad de disposicin del dueo.
4.-Derecho Perpetuo: significa dos cosas:
-Que no se extingue por el slo transcurso del tiempo.
-Que no se extingue por su no ejercicio.
A la mayor parte de las propiedades especiales, no se les
aplica la perpetuidad (ej. propiedad intelectual, industrial, fiduciaria).
Facultades del derecho de dominio.
A.) Derecho de uso (ius utendi).
Comprende el derecho a servirse se la cosa, conforme a su
propia naturaleza.
Este derecho de uso tiene una aplicacin extensa en el derecho
civil (arts.575, 592, 764, 811, 1915, 1946.)
B.) Derecho de goce (ius fruendi).
Consiste en el derecho a obtener los frutos naturales o
civiles de una cosa.
 92
-Frutos naturales: son el resultado de una produccin peridica
de la cosa, sin detrimento de la cosa productiva y, con o sin intervencin
humana (doctrinaria).
Art.644: Se llaman frutos naturales los que da la naturaleza
ayudada o no de la industria humana
-Frutos civiles: son las rentas, las utilidades o intereses de cosas
corporales o de capitales.
Art.647: Se llaman frutos civiles los precios, pensiones o
cnones de arrendamiento o censo, y los intereses de capitales exigibles,
o impuestos a fondo perdido.
A los frutos se los distingue de los productos, que es aquello que
la cosa produce con detrimento de su sustancia.
_ La mayor parte de los autores coinciden en que aqu hay un
! frutos
Productos !
!_ productos propiamente tales.
C.) Facultad de disposicin (ius abutendi).
Es el derecho de determinacin material o jurdica que el
titular del derecho de dominio tiene sobre una cosa. Ese derecho
comprende tanto la disposicin material, que se concretiza en el derecho a
modificar o destruir total o parcialmente la cosa (productos), como a la
determinacin jurdica o civil que se concretiza en la posibilidad de
enajenarla (destruirla completamente) o de imponerle gravmenes.
Restricciones o lmites del derecho de dominio.
1.- Lmites de orden constitucional.
Algunas derivan de la funcin social de la propiedad.
Tambin de la posibilidad de que el titular del derecho de domminio se vea
privado de l, en virtud de una causa de utilidad pblica o inters nacional.
2.- Limitaciones de ndole civil.
Se agrupan en series:
A.- Teora del abuso del derecho: El ejercicio de un derecho
genera un dao para un tercero.
Cundo el derecho debe obligar a ese tercero a tolerar el
dao y, cundo no?
Caso n1.-El titular del derecho de dominio lo ejerce, genera un
dao a un tercero y, no genera utilidad para s.
ejercicio abusivo del derecho. Se genera una responsabilidad que se
concretiza en la necesidad de indemnizar los perjuicios.
Caso n2.-Se ejerce el derecho, se genera un dao a un tercero y
hay utilidad para el titular.
Es una situacin ms compleja.
*El ejercicio del derecho corresponde o no a una actuacin de
buena fe:
-Si hay dolo o culpa de parte de quin ejerce el derecho,
tambin hay un ejercicio abusivo y, por lo tanto debe indemnizar.
-Cuando hay una actuacin de buena fe, las posiciones son muy
variadas y, los autores entregan pautas para que el juez decida en cada
caso:
1.-Saleilles.
Entindase que hay ejercicio abusivo del derecho cuando tal
ejercicio contrara la finalidad social o econmica del mismo derecho. (ms
objetivo).
2.-Jousserand.
Hay abuso del derecho cuando los mviles del ejercicio, son
contrarias al legtimo espritu y ejercicio del derecho. (ms subjetivo).
 93
3.-Henry, Len y Jean Mazeau.
Hay ejercicio abusivo del derecho, cuando tal ejercicio supone
la concresin de un delito o cuasi delito civil.
En Chile esta posicin fue recogida por Arturo Alessandri.
B.- Consagracin legal de excepciones a la facultad de
exclusin: En nuestro ordenamiento las hiptesis son limitadas.
1.-Derecho de acceso forzoso.
Este derecho puede derivar a su vez de dos o vas
diversas:
-El tercero tiene un derecho coactivamente exigible.
(arts.620, 685 inc.2 y 943)
2.-Por razones de fuerza mayor.
Hurto famlico; art.604, caso que consiste en que una
persona hurta comida para satisfacer su hambre, lo cual no est
penalizado.
En derecho comparado se estima, adems, lo que se
denomina el derecho de uso inocuo,que no produce dao y, que consiste
en que todas las personas tienen derecho a entrar a los inmuebles
rsticos, de manera tal de no causar dao y de usarlos legtimamente. (No
est consagrado en Chile).
C.- Relaciones de vecindad: El desarrollo terico no ha
sido recogido en Chile en casi nada, a diferencia del derecho comparado
(Francia).
La idea matriz seala que la sociabilidad impone un cierto grado
de tolerancia hacia las intromisiones en que cada uno pueda verse
afectado en sus esferas.
Ej. no puedo impedir que me miren de la otra casa.
La idea se aplica a los inmuebles por regla general y,
excepcionalmente a cosas muebles.
Ej. aparatos de radio.
Clasificacin de las intromisiones:
a.- Directas: son aquellas que derechamente invaden la esfera
del dominio interno del otro propietario. (ej. botar basura al vecino).
b.- Indirectas: son aquellas en que la invasin de la esfera del
dominio ajeno, se produce por consecuencia de una actividad que se
realiza en el predio propio. (ej. tener un retrete orgnico).
c.- Materiales: es aquella en la cual se introducen al predio del
vecino (no fsicamente contiguo) sustancias corporales nocivas o, al
menos, no deseadas.
(ej. tirar piedras a la casa del vecino).
d.- Inmateriales: son aquellas que se realizan a travs de
fludos de corporeidad imperceptibles. (ej. olores, ruidos).
*En Chile hay algunas reglamentaciones:
-Ley de pisos y departamentos o, ley de propiedad horizontal.
!----!_!----!
-Ordenanzas municipales.
-Constitucin poltica de la repblica (19 n4, 5).
 94
-Cdigo civil (arts.856, 942, 942).
*Problema: Cul es el lmite?, cal es el umbral de
tolerancia?
-Queda a la prudencia judicial el margen, ya que, no hay
disposiciones que respalden al juez. Su prudencia prima.
Algunas salidas del juez, podran ser:
1.-Decretar si es posible, la disminucin de las molestias a un
punto por debajo del umbral de tolerancia.
2.-Si la baja no es posible, la actividad productora de
intromisin debe cesar.
3.-Se da fundamentalmente en derecho comparado esta
solucin y, consiste en que cuando la actividad es necesaria o
imprescindible, se recurre a la indemnizacin de perjuicios.
D.- Derechos de terceros: Ya sean derechos reales o
personales (Ej.usufructo, servidumbre - arriendo, comodato).
EXTENSIN DEL DERECHO DE DOMINIO.
Conceptualmente dice relacin con los lmites de las cosas
corporales, siendo el tratamiento distinto para los muebles y para los
inmuebles.
-Muebles: no se presenta problema alguno, ya que, al moverse
los muebles, autodefinen sus lmites; con la excepcin de los fludos que
requieren mecanismos de medicin (ej.recipientes).
-Inmuebles: aqu si hay problema, pues es complicado
delimitarlos. Se plantea en dos vertientes:
a.-Extensin Horizontal: El cdigo civil contempla normas que
permiten identificar los deslindes y, luego realizar los cierres
correspondientes. Este fin se satisface a travs de dos servidumbres
legales.
1.-Serv. de demarcacin: todos tienen derecho a ejercer
coactivamente sus servidumbres;
2.-Serv. de cerramiento: involucra que ambos vecinos
concurran a expensas comunes a la separacin de los predios.
(Arts.842, 843 y 846)
b.-Extensin Vertical: Las legislaciones contienen preceptos
puntuales y no generales (ej. libertad de cielo).
*Soluciones:
1.-Teora de los Glosadores.
La extensin vertical derivaba del siguiente aforismo: Por
arriba hasta el cielo, por abajo hasta el infierno.
2.-Teoras Modernas.
-Restrictivas: se es dueo nicamente de la superficie, por
lo que el espacio areo y el espacio subsolar o subterrneo son espacios
comunes.
(ej.propiedad minera)
 95

-Teora del inters (Jhering): el lmite se extiende hasta el

lugar donde se halle legalmente garantizada la actividad econmica del
titular del derecho de dominio. (ej. con el subsuelo, en que el dueo de
ste es slo propietario de todo aquello que no sean minerales, pues ellos
pertenecen a el Estado).
Hacia arriba hay un cierto lmite al uso del espacio, pues se limita
por el plan regulador de la comuna, en el cual, est situado.
Es una teora ms flexible.

MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO.

Por una concepcin antigua, que viene desde la ltima poca del
derecho romano, para la transferencia del dominio y dems derechos
reales y, aun personales, se exige la concurrencia de dos elementos
jurdicos: un ttulo y un modo de adquirir. Por lo tanto, nuestro sistema es
dual.
Ej. la compraventa no transfiere por s sola el dominio, ya que, es
un ttulo translaticio de dominio y, lo que transfiere el dominio es el modo,
que sera la tradicin.
(Los ttulos translaticios de dominio no transfieren el dominio).

-En el derecho francs, el ttulo y el modo se identifican, por lo

que ah la compraventa s transfiere el dominio.
*Por lo tanto tienen para exigir: 1)accin reivindicatoria.
2)incumplimiento del ctto.
*En Chile hay slo accin de ctto. no cumplido.

res perit creditorum = res perit domino (Francia)

res perit creditorum = res perit domino (Chile)
 96

adquirir la propiedad independientemente del derecho de un antecesor.

Conceptos. (pueden haber titulares anteriores, pero eso carece de relevancia).
a.- Ttulo: hecho o acto jurdico que sirve de antecedentes -Ocupacin.
para la -Accesin.
adquisicin del dominio. -Prescripcin.
Del ttulo emanan los derechos personales.
2.-Modos Derivativos: la adquisicin del dominio se opera por
b.- Modo: hecho o acto jurdico, al cual la ley, le atribuye el medio del traspaso del derecho de manos del titular anterior.
efecto jurdico de operar la adquisicin del dominio. El traspaso puede ser por medio de una: transferencia (inter
Del modo emanan los derechos reales. vivos) y transmisin (mortis causa).
-Tradicin.
-Sucesicin por causa de muerte.

***La distincin tiene importancia para determinar el alcance y

caractersticas del derecho del adquirente. Si se adquiri el dominio por un
modo originario, bastar examinar el acto o hecho que configura el modo y
la cosa sobre la que recae. Si se ha adquirido, en cambio, por unmodo
derivativo, ser preciso adems examinar los derechos que tena el
Modos de adquirir. antecesor, pues nadie puede transferir ms derechos que los que tiene
-Ocupacin. (nemo plus iuris ad alium transfere potest quam ipse haberet).
-Accesin.
-Tradicin.
-Sucesin por causa de muerte. 3.-Modo a Ttulo Universal: son aquellos mediante los cuales,
-Prescripcin. se adquiere la totalidad de los bienes de una persona o de una cuota de
*Ley ( es el modo que le falta a esta clasificacin; es la norma de ellos, como consecuencia de la transmisin de un patrimonio o de una
clausura, ya que slo pueden ser establecidos por ley los modos de cuota de ste.
adquirir--art.19 n24 inc.2 const.). Debe ser indeterminada.
La adquisicin del dominio siempre se realiza por un modo, no
puede ser por dos. 4.-Modo a Ttulo Singular: son aquellos por medio de los cuales,
se adquiere un bien o derecho especfico o determinado.
-Accesin.
Clasificacin de los modos de adquirir. -Ocupacin.
1.-Modos Originarios: son aquellos que operan la adquisicin
de la propiedad con prescindencia de un eventual titular anterior; permite *Casos especiales.
-Sucesin por causa de muerte: -Universal (R. general)
 97

-Singular (Excepcin--cuando inmuebles).

se -Tradicin: depender del ttulo.
constituye un
legado.)
-Tradicin: -Singular (R. general) 7.-Modo por acto entre vivos: no presupone la muerte del titular
-Universal (Excepcin--cuando se transfiere el del derecho para que opere el modo.
derecho real -Ocupacin.
de herencia, luego de que se ha abierto -Accesin.
la -Tradicin.
sucesin (el heredero vende), por lo -Prescripcin.
tanto se
transfiere la calidad de heredero).
-Prescripcin: -Singular (R. general) 8.-Modo por causa de muerte: presupone la muerte del titular
-Universal (Excepcin--detentando la calidad de del derecho.
heredero -Sucesin por causa de muerte.
sin serlo, ganndose por lo tanto, la
calidad de
heredero por prescripcin).

5.-Modo a Ttulo Oneroso: son aquellos que exigen una

contraprestacin por parte del adquirente.

6.-Modo a Ttulo Gratuito: son aquellos que no exigen dicha

contraprestacin.
-Sucesin por causa de muerte.
-Prescripcin (aunque su ttulo sea oneroso).
-Ocupacin.

*Casos especiales:
-Accesin: -Oneroso (R. general)
-gratuito (Excepcin--slo respecto a la accesin de
 98
Clases de bienes en relacin con los modos de adquirir.
1.-Ocupacin: bienes corporales muebles.
2.-Accesin: bienes corporales muebles e inmuebles.
3.-Tradicin: bienes muebles, inmuebles, derechos personales o
crditos, universalidades (ej. derecho real de herencia).
4.-Sucesin por causa de muerte: bienes corporales muebles e
inmuebles, bienes incorporales (derechos reales y personales), aunque no
todos son transmisibles (ver efecto de la muerte--gua).
5.-Prescripcin: bienes corporales muebles e inmuebles,
derechos reales (salvo las servidumbres discontinuas y las continuas
inaparentes; por la tanto slo las continuas aparentes), las universalidades
jurdicas (ej. heredero putativo).
*Respecto de los derechos personales, aunque es discutible, la
posicin mayoritaria no lo acepta.
La exigencia general de ttulo es slo para la tradicin o
para todos los modos de adquirir?
*Alessandri: siempre es exigible el ttulo para que opere el modo
y, aunque no hay preceptos que lo establezcan para los dems modos, ello
es as, por varias disposiciones legales que se conjugan, entre las que se
mencionan principalmente los arts.703 y 951.
En los modos originarios, el ttulo y el modo se
identifican (ocupacin, accesin, prescripcin).
En la sucesin por causa de muerte, el ttulo es el
testamento o la ley, dependiendo si es testada o ab intestato.
*Somarriva: la exigencia de ttulo est legalmente determinada
para la tradicin segn el art.675.
Cuando el art.703 menciona los ttulos constitutivos,
calificando de tales a los tres modos de adquirir sealados, los est
refiriendo no al dominio, sino a la posesin: all son ttulos para poseer
(cuando por falta de requisitos u otras circunstancias, no funcionan como
modos de adquirir). Si se rechazara la existencia de estas dos funciones
diferentes sosteniendo que siempre la ocupacin, accesin y prescripcin
son ttulos y mmodo, se llegara a la incongruencia de que quin empieza
a poseer sera ya dueo.
**No tiene consecuencias prcticas, slo tericas.
(l) OCUPACIN
Es la aprehensin material de una cosa que no pertenece a
nadie y, cuya adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas o por
el derecho internacional, con nimo de seor y dueo.
(Art.606)
Caractersticas.
-Originario.
-A ttulo singular.
-A ttulo gratuito.
 99

Para ocupar se requiere un acto volitivo?, Se requiere de

plena
Elementos. capacidad?
*Cosas que no pertenecen a nadie. No hay respuesta legal, pero s existe una paralelea respecto
Requisito esencial de la ocupacin, que lo distingue de la de la posesin: el art.723 seala que no pueden poseer a) los dementes y
prescripcin. b) los infantes, por lo que el resto puede poseer y ocupar, sin
Incluye a los muebles que sean: representacin ni autorizacin.
-res nullius (que no pertenecen a nadie).
ej. animales bravos.
-res derelictae (cosas abandonadas)
ej.monedas que se arrojan a las fuentes de los Clases de ocupacin.
deseos. 1.-Ocupacin de cosas Animadas:
-Caza.
Excluye a los inmuebles,pues estos siempre pertenecen a -Pesca.
alguien, ya sean los particulares o el Estado. *clases de animales (arts.607-608)
*lugares permitidos (arts.609 a 616-622)
Cuando uno pierde una cosa, puede perder la posesin, pero *aprehensin (arts.617-618)
no el dominio. Es as como el que lo encuentra debe devolverlo o si no *normas especiales (arts.619-620-621-623).
ser penado por el denominado Hurto de Hallazgo.
2.-Ocupacin de cosas Inanimadas:
-Invencin o hallazgo (art.624)
*Adquisicin no prohibida por las leyes nacionales o por el -Descubrimiento de tesoro (arts.625 al 628)
derecho internacional. -Captura blica (arts.641 y 642).
-Leyes nacionales: hay prohibiciones permanentes derivadas
de la incomerciabilidad y, otras transitorias. **Reglas especiales de ocupacin:
Ej. no puedo ocuparme un pud o, un loco en tiempo de veda o, -Sobre cosas al parecer perdidas (arts.629 al 634)
cazar en verano. -Sobre especies nufragas (arts 635 al 639).
-Derecho internacional: se refiere a tratados ratificados por
Chile sobre especies protegidas. Estas disposiciones deben complementarse con numerosos
cuerpos legales de carcter administrativo.

*Aprehensin material y nimo de seor y dueo.

-La aprehensin puede satisfacerse a veces con una
aprehensin presunta (arts.617 y 618).
-El nimo.
 100

-Lo que una cosa produce forma un solo todo con ella y no hay
ms que una extensin fsica del objeto del dominio. Es decir, mientras los
frutos estan pendientes forman parte de la cosa fructuaria.
-Cuando se separan los frutos, tampoco habra accesin segn la
posicin mayoritaria, porque habra algo contrario a la accesin: una
separacin.

Por lo tanto, estos se adquieren por una proyeccin del derecho

de dominio sobre lo accesorio.
_
!Producto propiamente tal.
Producto !
!_Frutos----Naturales
----Civiles.

1.-Producto en sentido genrico: es todo aquello que se

adquiere de otra cosa.
2.-Producto en sentido especfico: supone la obtencin de una
cosa a partir de otra, con detrimento de la sustancia de la cosa productiva
y, usualmente sin perioricidad.
3.-Frutos: es la utilidad que constituye el rendimiento peridico
de una cosa, sin detrimento de su sustancia.
a.-Naturales (art.644: son aquellos que da la
naturaleza ayudada o no de la industria humana.)
*Propiamente tal.
(ll) ACCESIN. *Industriales.
-Pendientes: mientras que adhieren todava a la
Art.643: Es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa
cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella. que los produce.
Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles. -Percibidos: son los que han sido separados de
la cosa
productiva.
ACCESIN DISCRETA, DE FRUTOS O POR PRODUCCIN.
-Consumidos: cuando se han consumido
En virtud de esta accesin, el dueo de una cosa lo es tambin
verdaderamente o se han
de lo que la cosa produce. Es bastante claro que en este caso, la
enajenado.
construccin terica de la accesin es innecesaria:
 101
La importancia del art.645 radica en que mientras los frutos no
salgan de la esfera del dueo no importa, pero s repecto de derechos de
terceros que se hacen exigibles al momento de percibirse los frutos de la
cosa productiva.
(arts.571-1801 y 685 --derecho compulsivo).
b.-Civiles (art.647: son las utilidades que se obtienen
como rendimiento de una cosa que se mira como equivalente al uso y
goce que ella proporciona como consecuencia de una relacin
jurdica.)
Ej. canon de arriendo, intereses en operaciones de crdito, canon
en el censo,etc.
-Pendientes: mientras se adeudan no siendo exigibles.
-Percibidos: desde que se pagan.
-Devengados: sin haberse pagado, pero siendo
exigibles.
Dominio de los frutos.
Segn se ha dicho anteriormente, los frutos de una cosa
pertenecen a su dueo (as lo disponen pura y simplemente los arts.646 y
648; ver tambin art.1816). Ello es as por la facultad de goce que
corresponde al propietario y, porque tratndose de frutos naturales, al
formar estos un solo todo con la cosa que los da, quedan cubiertos por el
dominio de sta. No es necesario recurrir al concepto de accesin.
Como se indica en el art.646, puede haber situaciones
excepcionales en que los frutos no pertenezcan al dueo, ya sea por
disposicin de la ley o por voluntad del propietario. Ejemplos de la primera
posibilidad son los llamados usufructos legales, el caso del poseedor de
buena fe que hace suyos los frutos de la cosa que posey sin ser dueo.
De la segunda, cada vez que el dueo lo decida; as, puede ser que el
dueo entregue la cosa a un tercero para que ste obtenga gratuitamente
los frutoss que produzca. En los casos de usufructo o, ms claramente, de
arrendamiento, citados por el referido precepto, debe advertirse que si
bien es cierto que los frutos naturales pertenecern a un tercero y no al
dueo, l est obteniendo una suma de dinero en contraprestacin y
entonces est siempre adquiriendo los frutos, ahora civiles.
Frutos v/s Temas.
Aparte de las normas contenidas en la accesin, hay numerosas
otras disposiciones relativas a frutos, a propsito de diferentes materias:
-Potestad marital.
-Potestad tutelar.
-Patria potestad.
-Anticresis.
-Ciertas garantas.
-Prestaciones mutuas.
-Condicin resolutoria.
-usufructo, etc.
ACCESIN CONTINUA.
1.- Accesin de suelo: son aquellos casos en que el dueo
de un inmueble gana terreno por un hecho natural y de modo gratuito.
 102
-Aluvin.
-Avulsin.
-Mutacin de lveo.
-Nacimiento de isla nueva.
-Inundacin.
2.- Accesin de Mueble a Mueble:
*ADJUNCIN. Art.657: Es una especie de accesin, y se
verifica cuando dos cosas muebles pertenecientes a diferentes
dueos se juntan una a otra, pero de modo que puedan separase y
subsistir cada una despus de separada; como cuando el diamante
de una persona se engasta en el oro de otra, o en un marco ajeno se
pone un espejo propio.
-Hay accesin aunque puedan separarse, por el plus o valor
agregado que tienen los muebles al juntarse y, por lo tanto ms riqueza.
Elementos.
-Cosas de distintos dueos.
-Debe haber desconocimiento por una parte; importante en
materia contractual.
-Debe haber buena fe por la otra. Por lo tanto, la mala fe ser
constitutiva de un hurto; tiene importancia en materia penal.
Criterios de estimacin.
1.-Es el afectivo no el comercial. (Art.659 inc2: Se mirar como
de ms estimacin la cosa que tuviere para su dueo un gran valor de
afeccin)
2.-Lo que complementa a lo otro: accesorio. (Art.660: Si no
hubiere tanta diferencia en la estimacin, aquella de las cosas que sirva
para el uso. ornato o complemento de la otra, se tendr por accesoria)
3.-Lo de ms volumen: principal. (Art.661: En los casos a que
no pudiere aplicarse ninguna de las reglas precedentes, se mirar como
principal lo de ms volumen).
*ESPECIFICACIN. Art.662: Es otra especie de accesin
que se verifica cuando de la materia perteneciente a una persona,
hace otra persona una obra o artefacto cualquiera, como si de uvas
ajenas se hace vino, o de plata ajena una copa, o de madera ajena una
nave.
Es la creacin de una especie nueva, participando en ello el
dueo de la cosa y el artfice
Elementos.
-Cosa ajena.
-Desconocimiento de una parte.
-Buena fe de la otra.
Criterios de estimacin.
1.-La nueva especie pertenece al dueo de la materia, pagando
la hechura. (Art.662 inc2: No habiendo concimiento del hecho por una
parte, ni mala fe por otra, el dueo de la materia tendr derecho a reclamar
la nueva especie, pagando la hechura.)
2.-Si la cosa nueva vale ms (muy superior), el dueo es el
especificante o artfice, indemnizando perjuicios. (Art.662 inc.3: A menos
que en la obra o artefacto el precio de la nueva especie valga mucho ms
que el de la materia, como cuando se pinta en lienzo ajeno, o de mrmol
 103

ajeno se hace una estatua; pues en este caso la nueva especie

pertenecer al especificante, y el dueo de la materia tendr solamente Criterios de estimacin.
derecho a la indemnizacin de perjuicios.) 1.-Si la materia vale mucho ms, el dueo de la cosa ser el
dueo de la materia, indemnizando la hechura. (art.663 inc.2)
3.-Si la materia es parte propia y parte ajena, la especie 2.-Si no hay mayor valor, hay copropiedad proporcionalmente.
pertenece a ambos proporcionalmente. (art.663 inc.1).
a.- Materia.
b.- Materia + hechura. **Normas comunes en los arts.664 al 667.
(Art.662 inc3: Si la materia del artefacto es, en parte ajena y, en
parte propia del que la hizo o mand hacer, y las dos partyes no pueden
separarse sin inconveniente; a uno a prorrata del valor de su materia, y al 3.- Accesin de Mueble a Inmueble o accesin
otro a prorratadel valor de la suya y de la hechura.) Industrial.
(arts.668 y 669)

*HIPOTESIS A):
Edificar, construir o sembrar con materiales ajenos en suelo
*MEZCLA. Art.663: Si se forma una cosa por mezcla de ajeno.
materias ridas o lquidas, pertenecientes a difgerentes dueos, no
habiendo conocimiento del hecho por una parte, ni mala fe por otra, el 1.-Sin conocimiento del dueo.
dominio de la cosa pertenecer a dichos dueos proindiviso, a 1.1.-Los materiales se encuentran arraigados y hay justa
prorrata del valor de la materia que a cada uno pertenezca. causa de error.
A menos que el valor de la materia perteneciente a uno de *El dueo del suelo se hace dueo de los
ellos fuere considerablemente superior, pues en tal caso el dueo de materiales
ella tendr derecho para reclamar la cosa producida por la mezcla, pagndolos o entregando otros.
pagando el precio de la materia restante.
1.2.-Materiales arraigados sin justa causa de error
Elementos. (culpa).
-Cosa de diferentes dueos. *El dueo del suelo se hace dueo de los
-Desconocimiento. materiales
-Buena fe. pagndolos, entregando otros similares ms
indemnizacin.

1.3.-Materiales arraigados con dolo.

*Se hace dueo de los materiales, devuelve
materiales e
indemniza y se sujeta a leyes penales por hurto.
 104

-dueo de lo edificado o plantado pagando las

1.4.-Materiales no arraigados o incorporados, pero con indemnizaciones (Arts.904 y ss)----justo precio.
justa -obligar al dueo de los materiales y ejecutante, a
causa de error. comprarle el terreno ms intereses por el tiempo
*No hay accesin y, se deben restituir los que tuvo
materiales. el terreno en su poder.

1.5.-Materiales no arraigados, con culpa y negligencia. 1.2.-Siembra.

*No hay accesin, debe restituir los materiales e *Se obliga a pagar por el uso del suelo (o canon),
indemnizar. por su arrendamiento ms perjuicios.

1.6.-Materiales no arraigados, pero con dolo.

*No hay accesin, debe restituir los materiales,
indemnizar y queda sujeto a las leyes penales.

2.-Con conocimiento del dueo del suelo.

*Debe pagar por la edificacin, plantacin o sementera
para recuperarlo.
2.-Hay conocimiento del dueo de los materiales.
*El dueo del suelo debe pagar solamente los
materiales.

*HIPOTESIS C):
Siembra, edificacin o plantacin con materiales ajenos en
suelo
ajeno.
*HIPOTESIS B): *Se aplica en conjunto el art.668 y el 669.
Se construye, edifica o siembra con materiales propios en -El dueo del suelo se entiende con el artfice.
suelo -El dueo de los materiales se entiende con el dueo del
ajeno. suelo
putativo.
1.-No existe conocimiento del dueo del suelo.
1.1.-Edificacin y plantacin.
*El dueo del suelo tiene la opcin de hacerse:
 105

-Tradicin.

*De la fisicalidad de la entrega, se colige la intencin?

No, la intencin se denota por el ttulo, ya sea:
-Ttulo de mera tenencia.
-Ttulo translaticio de dominio.

*En Latn entrega=traditio, lo cual genera un error conceptual.

Entrega----simples entregas
----tradiciones.

(lll) TRADICIN.
Art.670: La tradicin es un modo de adquirir el dominio de
las cosas y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro,
habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio,
y por la optra la capacidad e intencin de adquirirlo.
Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros
derechos reales.
Caracteres.
-Consiste en una entrega ms la intencin.
-Es un modo de adquirir derivativo.
-Es un modo de adquirir que opera entre vivos.
-Es un modo de adquirir a ttulo oneroso o gratuito, dependiendo
del ttulo que lo antecede.
-Es una convencin, esto es, un A.J.bilateral que extingue
derechos y obligaciones.
*La intencin que est detrs de la entrega nos permite
diferenciar entre:
-Entrega desnuda o mera entrega.
Traditio----nuda traditio.
----traditio propiamente tal.
Ejemplos: arts.1443 (en ste hay tradicin slo respecto del
mutuo)-1824-2174-2196-2197-2435-2437-2212-2213-2384-2386.
Requisitos de la tradicin.
1.-Por ser un A.J.bilateral, requiere de dos partes.
-Tradente (transfiere).
-Adquirente (adquiere).
*Ambos deben ser capaces, puesto que de lo contrario
seran sancionados de acuerdo a la clase de incapacidad.
El tradente debe tener facultad de transferir el dominio,
esto deja establecido que requiere el denominado poder de disposicin.
2.-Consentimiento de ambas partes.
Basados en que se trata de un A.J. bilateral.
-Art.672:voluntariamente
-Art.673:con consentimiento.
 106

El consentimiento debe estar exento de vicios. Sin apartarse -Cuasi-usufructo. (Sobre cosas consumibles).
de las normas generales, el cdigo ha sealado para la tradicin algunas -Transaccin sobre objetos no disputados en el juicio.
reglas relativas al vicio de error, el cual puede recaer en: (Acuerdo para terminar un litigio presente o precaver uno
-La cosa tradida (art.676 relacionado con el art.1452) eventual, hacindose concesiones mutuas).
-La persona (art.676) -Aporte a sociedades.
-El ttulo o error esencial in negotio (art.677). -Dacin en pago. (acuerdo en que se acepta que se
devuelva al
El art.671 inc.2, 3 y 4 y. el art.674, regulan una especie de acreedor una cosa distinta a la debida).
representacin de la tradicin. Se aplican las reglas generales del -Novacin por cambio de objeto.
art.1448.

*Prenda:
a.-Entrega (respecto al derecho de dominio del tradente).
b.-Tradicin (del derecho real de prenda).

3.-Ttulo translaticio de dominio. *Usufructo de un lpiz.

Puede decirse que desde el punto de vista del modo, la a.-Entrega.
tradicin requiere de un ttulo translaticio precedente, o que el ttulo b.-Tradicin del derecho de dominio (670 inc.final).
translaticio de dominio requiere, para cumplir lo pactado, que le siga la
tradicin. Esta relacin conduce a los autores nacionales a considerar al
ttulo como la causa de la tradicin.
Los ttulos son innumerables, legalmente no tiene nmero *Transaccin.
cerrado y pueden revestir la forma y caractersticas que acuerden los Siempre ser un ttulo translaticio de dominio.
particulares (generalmente como cttos). -Salvo: respecto de la cosa debida.
Tiene dos sentidos la palabra ttulo:
a.-Sentido jurdico que sirve de antecedente ms o menos
prximo a la adquisicin del dominio o a la causa inmediata de un derecho.
b.-Sentido material o documento, en el cual consta el A.J. 4.-Ttulo Translaticio de dominio vlido.
Tiene que ser vlido en s mismo y respecto de la persona a
Ejemplos: _ quin se transfiere, para que produzca su efecto normal de transferir el
-Compraventa. ! son los ms dominio.
-Mutuo. _! importantes. Debe cumplir con todos los requisitos de existencia y validez de
-Permuta. los A.J. ms los especiales de dicho acto.
-Donacin.
 107
(art.675: Para que valga la tradicin se requiere de un ttulo
translaticio de dominio, como el de venta, permuta, donacin, etc.
Se requiere adems que el ttulo sea vlido respecto de la
persona a quin se confiere. As el ttulo de donacin irrevocable no
transfiere el dominio entre cnyuges).
Problema: Qu ocurre cuando la tradicin no es vlida?
1.- La invalidez del ttulo acarrea la invalidez de la tradicin,
por lo que sta no produce ningn efecto. (no se acepta esta tesis).
2.- La invalidez de la tradicin slo supone la imposibilidad de
que sta produzca su efecto primario que le es propio. Por lo tanto,
conserva sus efectos posesorios, dejando al adquirente en calidad de
poseedor irregular.
Art.675 inc final:limita el alcance de la validez de la tradicin.
Art.704 N3: no es justo ttulo el que adolece de un vicio
denulidad.
Art.702: l justo ttulo es requisito sine quanon de la posesin
regular.
Art.708: la posesin irregular es aquella a la que le falta algn
requisito
del art. 702.
5.- Entrega.
Traspaso fsico o somblico de la cosa tradida de manos del
dueo a manos del adquirente.
Ms que un requisito, la entrega es en realidad el elemento
substantivo de la tradicin, alrededor del cual han de cumplirse las dems
exigencias anotadas.
-Toda tradicin requiere entrega, pero no toda entrega es
tradicin.
-Le antecede a la tradicin un ttulo translaticio de dominio o un
ttulo de mera tenencia.
-En los cttos. reales, salvo el mutuo, no hay tradicin. (art.1443).
EFECTOS DE LA TRADICIN.
1.- Efecto Normal o Propio de la Tradicin.
Es la de transferir el dominio del tradente al adquirente
(arts.670,671,1575).
Siendo un modo de adquirir derivativo, este efectop normal,
en que la tradicin desempea precisamente su funcin de modo de
adquirir la propiedad, se produce siempre que el tradente haya sido
dueo de la cosa (es la condicin sine quanon), pues nadie puede
transferir ms derechos de los que tiene.
2.-Efectos Secundarios.
A) Cuando el tradente no es dueo de la cosa, pero es
titular de otros derechos reales transferibles:
Esos derechos reales se transfieren.
Ej. un usufructuario de un bien mueble hace la tradicin de ste,
con lo cual, slo transfiere el derecho de usufructo. Queda el adquirente
como poseedor de la cosa y, como dueo y poseedor de los derechos que
el tradente tena.
Si el tradente tena el objeto sometido a gravmenes reales, el
adquirente lo adquirir con las mismas cargas.
Art.682: Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que
se entrega por l o a su nombre, no se adquieren por medio de la tradicin
otros derechos que los transferibles del mismo tradente sobre la cosa
entregada.
B) Cuando el tradente no es dueo:
Produce el efecto de dejar al adquirente en calidad de
poseedor, haya sido el tradente poseedor o mero tenedor. Esto porque, en
 108
la tradicin, ambas partes tienen la intencin de que el adquirente quede
como dueo.
Con la tradicin, el adquirente quedar con la cosa a su merced
(aunque no la atrape fsicamente; recordar tradiciones simblicas) y,
entonces reunir los elementos de la posesin exigidos en el:
*art.700: tener una cosa + nimo de seor y dueo.
*art.730: expresamente resuelve que el que recibe del mero
tenedor, queda en posesin; con mayor razn si recibe de un poseedor.
Adems, de ponerlo en posesin de la cosa, lo deja en vas de
ganar el dominio por prescripcin.
Art.683: La tradicin da al adquirente, en los casos y del modo
que las leyes sealan, el derecho de ganar por la prescripcin el dominio
de que el tradente careca, aunque el tradente no haya tenido ese
derecho.
REGLAS PARTICULARES RESPECTO DE LA TRADICIN
1.- Art.682 inc.2: Pero si el tradente adquiere despus el
dominio, se entender haberse ste transferido desde el momento de la
tradicin.
La tradicin efectuada con anterioridad se valida
retroactivamente.
Ej. vendo un caballo de mi padre y, al ao vuelvo a adquirirlo;
desde el momento en que hago la venta del caballo, se entiende vlida
esa tradicin.
El art. precedente puede relacionarse con el art.1819:Vendida y
entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere despus el
dominio de ella, se mirar al comprador como verdadero dueo desde la
fecha de la tradicin.
Por consiguiente, si el vendedor la vendiere a otra perosna
despus de adquirido el dominio, subsistir el dominio de ella en el primer
comprador.
*Desde un punto de vista lgico no es correcto, pues en el tiempo
intermedio, habran dos dueos de una misma cosa. Al efectuar el tradente
la tradicin, el verdadero dueo no perdi su dominio sobre la cosa
entregada, se produce, tericamente, una suerte de superposicin de
dominios.
Ej. el 1 de enero alguien efecta la tradicin de una cosa ajena
a otro, y el 30 del mismo mes el tradente adquiere el dominio de aquella
especie, se entiende que el adquirente es dueo de ella desde el 1 de
enero; pero como el primitivo dueo lo sigui siendo hasta el 30 de enero,
resulta que durente ese mes, dos sujetos, sin convencin y
automticamente, habran sido dueos del mismo objeto.
A B Tradicin C Adquiere
(1 de enero) (30 de enero)
---------------!-----------------------------!---------------->
! //////////////////////////////// !
---------------!-----------------------------!--------------->
Hay dos
dueos.
2.-Art.681: Se puede pedir la tradicin de todo aquello que se
deba, desde que no haya plazo pendiente para su pago; salvo que
intervenga decreto judicial en contrario.
 109
Cundo es exigible la tradicin?
a.-Hay que recurrir al ttulo respectivo, del cual la tradicin es
una consecuencia. All constarn las obligaciones de efectuarla y la poca
en que el acreedor podr exigir esa tradicin; es ah donde se determinar
desde cuando la obligacin es exigible. As si en el ttulo se somete la
entrega a una condicin suspensiva, habr que esperar a que la condicin
se cumpla. Si nada se dice, ser exigible desde que se perfeccione el
ttulo.
b.-Puede ocurrir que, exigible ya la tradicin, se le notifique a
quin debe efectuarla una resolucin judicial por la que se ordene la
retencin, embargo o prohibicin de celebrar actos y contratos respecto de
lo debido, antes que entregue el onjeto al acreedor. En este caso, el
obligado a efectuar la tradicin se debe abstener de hacerla, pues si lo
hace, la tradicin sera nula por ilicitud del objeto (arts.1464 y 1681).
3.-LOS EFECTOS DE LA TRADICIN SE SOMETEN A
MODALIDAD.
Art.680:La tardicin puede transferir el dominio bajo
condicin suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese.
Verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de
la cosa vendida,aunque no se haya pagado el precio, a menos, que el
vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago, o hasta el
cumplimiento de una condicin.
(-Clusula de reserva de dominio.)
Una vez ms, esta modificacin de los efectos, se establece en el
ttulo respectivo, de modo que habr que remitirse a l para conocer si hay
o no modalidades a que queden sometidos.
3.1.-Tradicin sujeta a condicin suspensiva: Se trata en la
especie de una tradicin anticipada; de modo que si la condicin
suspensiva se cumple, el dominio se traslada de pleno.
Ej. A dona a B un automvil que se lo entrega desde luego, para
que B lo haga efectivamente suyo cuando obtenga un ttulo universitario.
El pacto mencionado constituye una aplicacin de la denominada
Clusula de reserva de dominio, de antigua construccin y, que consiste
en el pacto por el que el tradente mantiene el dominio de la cosa tradida
hasta el cumplimiento de una condicin o plazo.
Por nuestros textos, la clusula puede ser acordada vlidamente
y origina el efecto correspondiente; en cualquier ttulo translaticio y bajo
cualquier condicin o trmino.
Existe un caso controvertido: El art.680 inc.2, la permite
expresamente, con su efecto normal de mantener el dominio en el
tradente, cuando se pacta bajo la condicin de que se pague el precio; por
los trminos del precepto, se concluye que est refereido a la compraventa
(slo en ella hay precio, vendedor y cosa vendida, que son los trminos
utilizados all). Y,por otra parte, el art.1874, regulando precisamente la
compraventa, dispone que la clusula de reserva de dominio hasta la paga
del precio no producir otro efecto que poder demandar el cumplimiento o
la resolucin del ctto. (el efecto del art.precedente), es decir, ningn efecto
especial, en todo caso no el efecto literal de efectiva reserva de dominio, y
el adquirente recibira el dominio desde la entrega misma, no obstante el
pacto.
Se ha sostenido que en la pugna ha de prevalecer el ltimo
precepto por ser de carcter particular, aplicable precisamente a la
compraventa. El argumento no es de valor decisivo, por cuanto, como se
ha advertido, el precepto del art.680, no obstante su ubicacin, est dado
para la compraventa. Con todo, parece adecuado solucionar el conflicto a
favor del art.1874, por las dificultades que puede traer consigo la reserva
de dominio, que podra establecerse con frecuencia en las compraventas
con pago a plazo, con la consiguiente confusin de propietarios,
especialmente respecto de terceros; reservndose el dominio,adems, el
vendedor podra en el intertanto gravar con derechos reales la cosa, que
afectarin al comprador aun luego de pagar todo el precio. Sin recurrir a la
clusula, si el comprador no paga el precio, el vendedor encuentra
proteccin en el art.1489.
(Recordar el argumento pro subjecta materia).
 110

3.2.-Tradicin sujeta a condicin resolutoria: Significa que la

entrega o mejor dicho la transferencia de dominio, produce efectos hasta
que se cumpla la condicin.
Ej. A dona a B un automvil y se lo entrega, establecindose en el
acto de la donacin que lo restituir cuando obtenga un ttulo universitario.
Se ha planteado en esta situacin la controversia de si el art.680
se aplica tambin cuando opera la condicin resolutoria tcita (art.1489),
como cuando el comprador de una cosa no paga posteriormente el saldo
de precio y, por tal motivo la venta se resuelve. La dificultad, en definitiva
no merece plantearse, ya que es evidente que si al incumplirse una
obligacin de las contenidas en el ttulo, se recurre al art.1489 y se obtiene
por sentencia judicial la resolucin del ctto, por aplicacin de los ppios. de
la resolucin,quedar sin efecto la tradicin, pues debe restituirse lo que
se recibi en virtud del ttulo resuelto, aplquese o no el art.680.

3.3.-Tradicin sujeta a un plazo: Debe repetirse nuevamente

que tal modalidad y sus particularidades habr que buscarlas en el ttulo.
Con plazo suspensivo, la situacin serapoco comn; debe
observarse que no se trata aqu de que la obligacin de efectuar la
tradicin se postergue para el futuro, sino que se conviene que la tradicin CLASES O ESPECIES DE TRADICIN
que ahora se efcta, empezar a producir sus efectos desde que llegue un
cierto da. Se trata tambin aqu de una tradicin anticipada; vale lo dicho 1.-Bienes Muebles y Derechos Reales constituidos sobre
para la clusula de reserva de dominio. bienes muebles. (Arts.684-685).
Tendr lugar la tradicin a plazo extintivo si se pacta que llegado
cierto da se extinguir el dominio para el adquirente. (Aqu, como en el 1.1.-Tradicin Real o Propiamente tal.
caso de una condicin resolutoria, puede configurarse un usufructo o un Satisface ntegramente la definicin del art.670, es decir,
fideicomiso). aquella que consiste en la entrega material de la cosa (entrega manual).
a.-Tradicin Real.
b.-Aprehensin material de una cosa presente.
 111
(Art.684:La tradicin de una cosa corporal mueble
deber hacerse significando una de las partes a la otra que le transfiere el
dominio, y figurando esta transferencia por uno de los medios siguientes:
N1:Permitindole la aprehensin material de una cosa
presente.)
1.2.-Tradicin Ficta o Simblica.
1.2.1.- Tradicin somblica propiamente tal .
Entrega de la clave de acceso al bien cuya
tradicin se est efectuando.
(Art.684 N3:Entregndole las llaves del granero, almacn, cofre
o lugar cualquiera en que est guardada la cosa).
1.2.2.- Traditio Longa Manus.
Consiste en la muestra del objeto que se est
entregando. EJ. animales, un fundo.
(Art.684 N2:Mostrndosela.).
1.2.3.- Tradicin por Convencin.
Se entiende realizada, cuando el tradente se
encarga de poner la cosa a disposicin del otro en un tiempo y lugar
determinado.
-Obligacin de poner la cosa.
-Fijacin de tiempo y lugar.
(Art.684 N4:Encargndoseel uno de poner la cosa a disposicin
del otro en el lugar convenido.).
**Se entiende realizada desde el Acuerdo y, no es
necesario que se cumpla el encargo.
**Problema: Se puede confundir con la tradicin sujeta a
plazo, ya que la tradicin efectuadaempieza aproducir efectos desde elda
del plazo (tradicin anticipada).
1.2.4.- Traditio Brevi Manu.
Consiste en que el mero tenedor pasa a ser
dueo de la cosa. Este es un caso en que el ttulo translaticio de dominio,
hace el papel de ttulo y modo a la vez.
Se ha concebido esta forma para evitar un movimiento material,
que significara en estas situaciones que el arrendatario u otro tenedor,
debera restituir la cosa al dueo y luego ste nuevamente entregrsela,
ahora como tradicin. Se entiende que la tradicin aqu est representada
por la entrega que antes se efectu por el dueo al mero tenedor
cumpliendo el ctto de arrendamiento u otro.
Esta construccin evita reconocer que simplemente se est en
presencia de una transferencia de dominio por el solo contrato; lo cual se
ajusta al ppio de economa procesal.
Ej. Te presto mi cdigo---->te gusta el cdigo y haces una oferta
por l-->
yo acepto y te lo vendo,pero no requiero entregarlo pues ya lo tenas.
(Art.684 N5 parte 1:Por la venta, donacin u otro ttulo de
enajenacin conferido al que tiene la cosa mueble como usufructuario,
arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro ttulo no
translaticio de dominio.).
1.2.5.- Constituto Posesorio o Clusula de Constituto.
 112
Es la figura inversa a la anterior. Se evita con
esta forma una doble entrega, en que el tradente primero entregara la cosa
que transfiere y luego el adquirente se la entregara a su vez, ahora
cumpliendo el ctto de arrendamiento u otr que celebren Asimismo, vale
tambin la observacin del nmero anterior, de que, al menos
prcticamente se est en presencia de una transferencia de dominio por
el mero ctto.
(Art.684 N5 parte 2:Y recprocamente por el mero ctto en que al
dueo se constituye usufructuario, comodatario, arrendatario,etc).
**En estos dos ltimos casos hay slo un cambio de nimo.
1.3.- Tradicin de Frutos.
Los frutos mientras estn adheridos, son reputados
inmuebles por adherencia, hasta que se constituya un derecho para un
tercero, en el cual, se reputan muebles por anticipacin.
-Por lo tanto, se puede transferir por medio de un acto
consensual.
-La tradicin se entiende realizada cuando el dueo separa
el fruto de la cosa fructuaria (ej. cuando se sacan las manzanas de una a
una).
**Pregunta. Ser posible respecto de los frutos hacer una
tradicin ficta que me haga dueo de todos los frutos a la vez?
La respuesta est todava en debate, pero sin embargo, se ha
tenido por vlida la compraventa de un bosque por escritura pblica.
1.4.-Tradicin del derecho real de USUFRUCTO sobre
Muebles
Los arts.774 y 775 parecen dar a entender que para el
caso del usufructo, se requiere necesariamente tradicin real precedida
de:
-Caucin.
-Inventario.
La mayor parte de la doctrina (posicin contraria), est por
sostener que para el derecho real de usufructo, se aplican las mismas
normas del art.670 inc.2, es decir, cualquier tipo de tradicin, sea real o
ficta.
1.5.- Tradicin del derecho real de PRENDA.
Consiste en la entrega que hace el deudor de una
cosa mueble, para que se pague el acreedor
**Problema: Se puede aplicar el art.670 inc.2, para ese
derecho real de prenda o tradicin ficta?.
No valen las tradiciones fictas para transferir el dominio de un
derecho real de prenda. (arts.2384-2386).
El criterio est dado por razones de ndole prctico, ya que,
se estara dando paso a una serie de fraudes, puesto que la cosa seguira
en manos del deudor,pudiendo acceder a crditos en base a cosas ajenas.
Por lo mismo, se han creado las llamadas Prendas sin desplazamiento,
que conllevan el respectivo resguardo. (Se ve en forma inconveniente dar
en prenda un bien econmicamente productible).
Ej. inscripcin de autos, en el Sii.
 113

Existen muchas respuestas, dadas en base a la analoga,

equidad, etc.

Cuestiones generales sobre tradiciones fictas.

*El art.684 es o no taxativo?
-La mayora opina que no es taxativo.
(Ej. se ha aceptado la tradicin de un bosque por escritura
pblica).
-Otra argumentacin aislada que se inclina por la taxatividad,
pertenece a don Victorio Pescio y, se fundamenta en la posesin (Pescio
trata la tradicin a propsito de la adquisicin de la posesin) de la
siguiente manera:
La tradicin cuando no transfiere el dominio, deja al
adquirente como poseedor. Segn el art.723 la posesin se adquiere legal
o materialmente, entonces,
Cmo se puede adquirir la posesin de una forma que no sea
legal?.
La respuesta es de ninguna manera; por lo tanto, los modos del
art.684 son los nicos de transferir el dominio en forma ficta. (aqu tambin
se aplica el ppio. restrictivo en la interpretacin de las normas de
excepcin).
b.- Real a ficta en una compraventa:
Se prefiere la real.
*Qu sucede en los otros ttulos translaticios de dominio que no
son compraventa?
Se aplica por analoga el art.1817, pues hay una proteccin a
terceros y coincidencia de los hechos con el derecho.
Art.1817:Si alguien vende separadamente una misma cosa a dos
personas, el comprador que haya entrado en posesin ser preferido al
otro; si ha hecho la entrega a los dos, aqul a quin se haya hecho
primero ser preferido; si no ha entregado a ninguno, el ttulo ms antiguo
prevalecer
(-Art. slo para la compraventa.)

*Qu prevalece: la tradicin real o la ficta? (entendindose

que se hace la tradicin a varios).
a.-Ficta a real en una compraventa:
Ej. A vende a B un mueble, y se acuerda que A lo
conservar en supoder como arrendatario; posteriormente A lo venmde
nuevamente a C y, le efecta su tradicin real.
Segn el art.1817, se prefiere la ficta.
En derecho comparado se tiende a preferir la tradicin real,
basados en la proteccin de terceros de buena fe.

*Qu sucede con los ttulos translaticios que no son

compraventa?
 114

b.-A y B son los herederos de Y.

c.-Fundo X es de A y B.
-particin: X1 de A
X2 de B.

DERECHO REAL DE HERENCIA.
Es la relacin de los herederos con el patrimonio del
causante.
1.-Se puede adquirir por:
-Suecesin por causa de muerte.
-Prescripcin (heredero putativo).
-Tradicin (ttulo + modo).
2.-La tradicin de Inmuebles se realizan de un modo ficto, con la
inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador de Bienes Races.
(Art.686:Se efectuar la tradicin del dominio de los bienes
races por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador.
De la misma manera se efectuar la tradicin de los derechos de
usufructo o de uso constituidos en bienes races, de los derechos de
habitacin o de censo y del dereho de hipoteca.).
3.-Las inscripciones a que da lugar la sucesin por causa de muerte son:
a.) Inscripcin del Decreto de Posesin efectiva.
b.) Inscripcin Especial de Herencia.
c.) Inscripcin del Acto de Adjudicacin.
___
Tpo. ! !
! ! !----->situacin del causante: clara.
!___!
! !
! !----->situacin de herederos: obscura.
!___! (determinacin de pasivos y activos).
! !! !
! !! !----->situacin de herederos: clara.
!_!!_!
A B
Art.688: En el momento de deferirse la herencia, la posesin de
ella se confiere por el ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin
legal no habilita al heredero para disponer en manera alguna de un
inmueble, mientras no preceda:
1 El decreto judicial que da la posesin efectiva: este decreto se
inscribir en el Registro de la comuna o agrupacin de comunas en que
haya sido pronunciado; y si la sucesin es testamentaria, se inscribir al
mmmismo tiempo el testamento;
2 Las inscripciones especiales prevenidas en los inc.1 y 2 del
art. precedente: en virtud de ellas podrn los herederos disponer de
consuno de los inmuebles hereditarios; y
3 La inscripcin especial prevenida en el inc.3: sin sta no podr
el heredero disponer por s solo de los inmuebles hereditarios que en la
particin le hayan cabido.

Problemas:
Ej. a.-Fundo X es de Y.
 115
1.-Alguna de las inscripciones es equivalente a la tradicin
en los inmuebles?
No, con ninguna de las inscripciones se realiza la transferencia
del dominio. Slo tienen por objeto regularizar.
Se es dueo solamente luego de la inscripcin de la Adjudicacin
(art.688).
2.-Qu ocurre si los herederos disponen del bien antes de
que precedan estas inscripciones?
a.) Se produce Nulidad Absoluta del ttulo y de la tradicin
efectuada.
(Art.687 y 688 son normas de Orden Pblico y, por lo tanto,
segn los arts.1682 y 1464 son nulos los A.J. que los contravengan).
b.) Se mantiene la Nulidad Absoluta cuando la venta ha sido
forzosa.
(C. Suprema).
c.) Las ventas forzosas son Vlidas.
(La C. Suprema cambia su parecer basados en posibles
fraudes a la
ley).
d.) La sancin no poda ser nulidad absoluta, porque el art.696
contempla una especie de saneamiento y, porque el art.688 es una norma
imperativa y no prohibitiva.
Por esto la sancin es no dar o transferir el derecho como lo
seala el art.696. La inscripcin es para disponer y, la cosa se hace ajena
al operar el modo; por lo tanto vende el inmueble,pero an no dispone (sin
inscripcin).
-Mala razn.
e.) Habra Nulidad Absoluta slo de la Tradicin efectuada, pero
no del ttulo.
-La C. Suprema olvida el art.1810, por lo que si la tradicin es
nula , tambin lo es el ttulo.
-El art.696 al negar la transferencia del respectivo derecho
altercero mientras la inscripcin no se efecta, no se refiere al art.688,
pues se est refirirendo slo a las inscripciones que transfieren el dominio,
a las que son tradicin y, esas no tienen por finalidad la transferencia del
dominio, sino otras funciones del Registro.
-Por otra parte, esa solucin asegura que mientras las
inscripciones no se efecten queda en suspenso la transferencia del
derecho; en otras palabras, que al comprar el inmueble el tercero, sin que
el heredero practique las inscripciones, el ttulo y la inscripcin seran
vlidos pero completamente ineficaces, con lo que el tercero no adquirira
el dominio ni la posesin.
f.) Es aplicable la sancin de Nulidad Relativa, ya que, atiende
justamente a la calidad de una de las partes y, que es heredero (art.1682).
-Posicin del sr.Varas.
3.- Las compraventas de una Sucesin Hereditaria, de un
Bien Raz, de una Servidumbre y de un Censo, son actos solemnes
segn el art.1801 inc.2, debiendo ser por escritura pblica
(solemnidad).
Basta slo el ttulo para adquirir?.
No se requiere la tradicin, pero no existe norma sobre
tradicin del derecho real de herencia.
(Los arts.1901 y 1910 slo se refieren a los efectos).
**Soluciones:
a.-Jos Ramn Gutierrez: conforme al art.580 los bienes se
reputan muebles o inmuebles, segn si recae sobre uno u otro.
Por lo tanto, si recae sobre inmuebles: art.686.
si recae sobre muebles: art.684.
si recae sobre bienes mixtos: art.686 (inscripcin).
 116

b.-Leopoldo Urrutia: la herencia es una universalidad jurdica

independiente y diversa de los activos de esa herencia.
Por lo tanto, la herencia no es posible conceptualizarla de
mueble o inmueble, pudindose hacer la tradicin de cualquier manera en
que conste la intencin de transferir el dominio. (Art.684 primera parte)
-En la prctica conviene hacer las inscripciones.
c.-Enrique Silva Segura: analiza las dos posiciones anteriores y,
dice que hay una confusin, ya que, aqu hay dos derechos distintos:
1.-El de dominio.
2.-El de herencia.
El modo de adquirir por sucesin es de adquirir el dominio, pero
la muerte del causante genera un derecho real que establece una relacin
entre el patrimonio y los herederos, que es el derecho real de herencia,
por lo que se debe distinguir si lo que se cede es:
-La calidad de heredero (D real de herencia), se aplica en
conformidad ala tesis de Leopoldo Urrutia el art.684, es decir, tradicin real
o ficta.
-Una cuota de la comunidad de dominio que se forma, sobre los
bienes de la herencia, entonces se aplica la tesis de Jos Ramn
Gutierrez, distinguiendo si los bienes son muebles (art.684) o si son
inmuebles (art.686).
TRADICIN DE D PERSONALES O DE
CRDITOS.
En la sistematizacin del cdigo, los derechos personales o
crditos son bienes incorporales y, siendo bienes, pueden transferirse por
actos entre vivos y transmitirse por causa de muerte. Su transferencia
requiere, como es la regla general en nuestro sistema, de ttulo y modo
(tradicin y a veces la sucesin por causa de muerte).
El cdigo no ha reglamentado el ttulo, ya que sta disposicin de
las
partes, incluso pueden inventarse.
Para efectuar la tradicin de estos derechos personales, el
cdigo reserv un precepto especial: el
Art.699:La tradicin de los derechos personales que un
individuo cede a otro se verifica por la entrega del ttulo hecha por el
cedente al cesionario.
Debe entenderse por:
-Ttulo, el instrumento en que el crdito consta, donde se
encuentra escriturado.
-Cesin, la transferencia propiamente tal, es decir, la
tradicin; no es que la cesin sea un ctto.
(El art.1901 repite el art.699).

Ej. A le debe a B $100, de lo cual, hay constancia de entrega y

recepcin.
B le cede a C el trato que tiene en contra de A, pasndole el
documento
en que consta el A.J.
C queda como el areedor frente a A y, puede hacer efectivo el
documento.

Presunciones.
 117

1.- El cdigo regula la tradicin de una clase de derechos Cmo se realiza la tradicin de un crdito a la orden?
personales, que son los crditos nominativos (puede cobrar el cheque la La entrega o el endoso, hacen perfecta la cesin y la hacen
persona a cuyo nombre est dicho documento). oponible al deudor y a terceros.
-todos lo cttos civiles son nominativos.

2.- La tradicin entre cedente y cesionario queda perfecta por la

entrega del ttulo. Otra cosa distinta es la oponibilidad de la cesin al
deudor. (arts.1901 y 1908).
-Cesin sobre crditos cesionarios: oponibilidad y responsabilidad
del cedente.
-En ppio. sta cesin es inoponible al deudor, pues hay falta de
concurrencia o notificacin.
-Para hacerla oponible, se requiere que el deudor acepte la
cesin o se le notifique (lo cual se realiza por medio de un funcionario
judicial que cede el ttulo con el traspaso anotado).

Que sucede si no hay aceptacin o notificacin?

Art.1905:No interviniendo la notificacin o aceptacin
sobredichas, podr el deudor pagar el cedente, o embargarse el crdito
por acreedores del cedente; y en general, se considerar existir el crdito
en manos del cedente respecto del deudor y terceros.
-El trapaso le es inoponible al deudor, por lo tanto, el acreedor
sigue para todos los efectos, siendo el cedente.

3.- Los crditos, en general, son nominativos, al portador o a la

orden.
-Los crdotos al portador representan el otro extremo, el cual
puede hacerse exigible por cualquiera que est en posesin del ttulo.
-El crdito a la orden puede cambiar de titular, pero requiere
de una orden del titular anterior para que el deudor pague al nuevo titular.
(Esta orden se denomina endoso).

Cmo se realiza la tradicin de un crdito al portador?

Con la pura entrega, la cual, hace oponible la cesin al deudor
y a terceros. Adems, perfecciona la transferencia de dominio entre
cedente y cesionario.
 118
TRADICIN DE INMUEBLES Y DE D REALES
SOBRE INMUEBLES.
La norma matriz es el art.686, es decir, se trata de una tradicin
ficta que crea el cdigo civil. Este art. establece que toda transferencia de
bienes races o entrega debe realizarse mediante dicha inscripcin.
Rige para el derecho real de herencia, usufructo, hipoteca, censo
y, derechos de uso y habitacin constitudos en bienes races.
(Antes de la vigencia del CC., no exista el Registro del
Conservador).
Se est aqu en presencia de la inscripcin desempeanso el rol
de tradicin. Rigiendo entre nosotros el rgimen de la dualidad ttulo-
modo, para la transferencia del dominio por acto entre vivos, mientras la
inscripcin de un ttulo translaticio de dominio no se efecta, el dominio no
se ha transferido. As, en el caso de compraventa de inmuebles,
perfeccionada la escritura pblica, mientras la inscripcin la inscripcin no
se efecta, tiene el inmueble en su dominio y el comprador no lo ha
adquirirdo.
Se exceptan de esta frmula de realizar la tradicin:
-Las servidumbres, las cuales se hacen por la sola escritura
pblica.
(se escapan de esta excepcin, las servidumbres de
alcantarillado en predios urbanos, las cual requiere de inscripcin).
-Derecho real de herencia, el cual puede recaer sobre una
universalidad jurdica y, no sobre cuotas o bienes determinados.
Qu es el Registro?.
Es un sistema constitudo por un conjunto de mecanismos
operados por un funcionario pblico, cuya finalidad es dejar constancia del
estado de bienes determinados y de sus posibles mutaciones.
-Esta es una definicin amplia, aplicable a cualquier tipo de
registros.
Principios que sirven de base a los sistemas registrales.
1.-Predialidad v/s Personalidad:
a.-Sistemas Catastrales o Prediales: se basan en predios
o inmuebles y, sus mutaciones. En los predios se incluye un folio inicial de
orden y otros datos.
b.-Sistema Personal: el cual, se opone al anterior y, que
funciona sobre la base del Registro Sucesivo de los A.J., que afectan a un
bien raz determinado, existiendo una mera referencia a la inscripcin
anterior. Este registro contiene los nombres que se ordenan
cronolgicamente, por ndice alfabtico.
2.-Transcripcin v/s Inscripcin.
a.-Transcripcin: se transcribe el ttulo completo o se
archiva en el registro correspondiente.
b.-Inscripcin: consiste en una especie de sntesis del A.J.,
que incide o modifica el bien, cuyo registro se pretende. (Se ocupa en
Chile, pudiendo conocerse las inscripciones anteriores).
 119

!->con la consecuente labor del Estado para sanear dicha

situacin.
(D.L2695 Ley sobre saneamiento de la pequea propiedad
raz, la cual fue modificada por la ley N19.455).
3.-Grado de Legalidad.
Es el carcter de seguridad absoluta, eventualmente con
garanta del Estado, de que los titulares de derechos incorporados al
Registro, efectivamente lo son.
Fundamentalmente, implica garantizar la validez y eficacia de los
actos que motivaron la inclusin del inmueble en el registro, a nombre de
determinada persona. El dar legalidad a un registro significa establecer un
riguroso examen de los antecedentes jurdicos relativos a los derechos
sobre el inmueble, del primer solicitante, que pide su inclusin en el
registro, y una precisin de las caractersticas materiales del bien raz de Funciones que cumple el registro del Conservador.
que se trata. En consecuencia, aceptado un inmueble en el registro, como 1.-Funcin de tradicin.
perteneciente a una persona, queda as de modo indiscutible, y las 2.-Funcin de publicidad.
transferencias o gravmenes futuros se irn haciendo constar (Ej.sentencia que declara la prescripcin adquisitiva del
estableciendo tambin mecanismos que aseguren el carcter indubitable inmueble.
del sistema. Arts.689 y 251).
Este carcter de legalidad, cuya creacin y puesta en prctica, 3.-Funcin de conservacin de la historia de la propiedad raz.
pueden resultar complejas y costosas, es sin duda, de gran utilidad para 4.-Cumple una funcin posesoria.
un pas, al dar seguridad y certeza a los derechos sobre inmuebles, 5.-Opera como formalidad o tradicin (dependiendo del autor).
facilitando las negociaciones sobre ellos, evitando litigios estriles y a.)Donacin: en este caso es tradicin. (Art.1400).
desarrollando el crdito con garanta territorial. b.)Fideicomiso: no se tiene claro, pero se podra considerar
La legalidad de un sistema registral, apunta a la fuerza con que como
el Estado respalda el valor de la inscripcin. tradicin. (Art.735).
El grado de legalidad de un sistema, se desprender de los c.)Usufructro, Uso y Habitacin: es tradicin. (Art.767 y
textos positivos que regulan sus mecanismos, es decir, es de caracterstica 812).
graduable. Ello depender de: d.)Censo: se trata de una formalidad. (Art.2027).
-Cmo est constituido el sistema. e.)Hipoteca: sera tradicin. (Art.2409 y 2410).
(El sistema chileno, est pensado para ubicarse en un punto
ms o menos alto de legalidad, pero sin ocupar medidas compulsivas).
-La forma como el sistema funciona en la prctica.
(En la realidad, el grado de legalidad es mucho menor, por ello
se requiere: Estudio de ttulo.
Adems, existen muchas propiedades con poseedores Estructura general del registro del conservador.
materiales no inscritos, por lo que quedan fuera del sistema.
 120
(arts.686, 695 ms su propio Reglamento-->apndice dictado en
1857).
Est constituido por tres libros, los cuales son:
1 Repertorio: equivale a un libro de ingresos cronolgico.
Todos los documentos que ingresan al conservador, se inscriben por orden
de llegada; no es propiamente tal, la inscripcin.
Tiene por objeto establecer precedencia y, lograr un
ordenamiento administrativo del sistema. (En caso de que 2 A.J. incidan
sobre un mismo inmueble, prima la primera que se haya inscrito).
Luego de dicha inscripcin, el conservador determina si aprueba
o rechaza la inscripcin propiamente tal.
2 Registro: ste se materializa en el:
-Registro de Propiedad.
(En l se inscriben las que seala el art.688).
-Registro de Hipotecas y gravmenes.
-Registro de interdicciones y prohibiciones de
Enajenar.
Una vez, que se realizan las inscripciones en estos registros, se
hace una referencia en el Indice General.
3 Indice General: en donde se estructura alfabticamente,
en forma anual, y que contendr:
-El nombre de ambas partes.
-El nmero de foja.
-El ao.
-El nmero de repertorio.
-Inscripcin del ttulo.
Despus de esto, se accede al ttulo y, se podr ver la historia de
ellas (inscripciones anteriores y posteriores).
Ttulos que deben inscribirse.
Art.52 del Regl.:Debern insribirse en el Registro Conservatorio:
1.-Los ttulos translaticios del dominio de los bienes races; los
ttulos de derecho de usufructo, uso, habitacin, censo e hipoteca
constituidos en inmuebles, y la sentencia ejecutoria que declare la
prescripcin adquisitiva del dominio o de cualquiera de dichos derechos.
Acerca de la inscripcin de los ttulos relativos a minas, se estar
a lo prevenido en el cdigo de minera;
2.-La constitucin de los fideicomisos que comprendan o
afecten bienes races; la del usufructo, uso y habitacin que hayan de
recaer sobre inmuebles por acto entre vivos; la constitucin, divisin,
reduccin y redencin del censo; la constitucin de censo vitalicio, y la
constitucin de la hipoteca.
Las reglas relativas a la hipoteca de naves pertenecen al
cdigo de comercio;
3.-La renuncia de cualquiera de los derechos enumerados
anteriormente;
4.-Los decretos de interdiccin provisoria y definitiva, el de
rehabilitacin del disipador y demente, el que confiera la posesin
definitiva de los bienes del desaparecido y el que conceda el beneficio de
separacin de bienes, segn el art.1385 del cc.
Documentos que deben inscribirse.
Aunque el reglamento no lo dispone expresamente, debe
concluirse que se admiten a inscripcin los:
A.) Instrumentos pblicos, porque:
1.-La seguridad que confiere esta clase de instrumentos
permite la mnima estabilidad necesaria pra que el sistema cumpla su
funcin.
 121
2.-Varios preceptos tambin lo dan a entender (arts.13, 57,
62 y 65).
**La inscripcin se debe solicitar exhibiendo copia autntica del
ttulo o, del decreto judicial en su caso (arts.690 cc. y 57 del reglamento).
**Se exhibirn tambin los dems documentos necesarios, sean
pblicos o privados.
Esta disposicin desarrolla el trmino de Minuta, que es un
instrumento privado, suscrito por los interesados, cuya funcin es suplir
designaciones defectuosas o insuficientes de los ttulos, con el requisito de
estar firmadas por quines tengan inters en su contenido (Arts.694cc y,
57, 82 y 101 del Regl.).
**Se exige tambin el plano (art.54 de la Ley de Propiedad
Horizontal).
**Respecto de la inscripcin de instrumentos otorgados en pas
extranjeros ver arts.63 y 64 del Reglamento.
Contenido de las inscripciones.
Fundamentalmente, la inscripcin es un extracto o resumen del
ttulo de que se trata. El CC. y el Regl. sealan el contenido o menciones
precisas que la inscripcin ebe incluir y, que vara segn la naturaleza del
ttulo (arts.690 y sscc y 78 del Regl.).
Dos menciones merecen una refencia especial:
1.-Cuando se trata de la inscripcin es un ttulo translaticio,
deben firmarla las partes o sus representantes (arts.78, 83,60 y 61).
La exigencia se justifica por cuanto lo que se est realizando es
el acto jurdico, denominado tradicin, que siendo una convencin,
requiere el consentimiento de ambas partes (arts.670 y ss).
Pero tambin se permite actuar por apoderado, que puede
quedar facultado en el mismo ttulo que ha de inscribirse. Con esta base,
en la prctica es muy usual que se incorpore en el ttulo, una estipulacin
que faculta para inscribir, con una redaccin como la siguiente: Se faculta
al portador de copia autorizada de esta escritura, para requerir y firmar las
anotaciones, inscripciones y subinscripciones que procedan.
Tal estipulacin facilita la diligencia registral, evitando la
concurrencia personal de las partes. Por otro lado, al utilizarla pueden
surgir dificultadess, sobre las que se cierne la posible nulidad de la
inscripcin-tradicin. As, despus de otorgado el ttulo y, antes de
practicarse la inscripcin, puede falecer, incapacitarse o retractarse una de
las partes o ambas; surge entonces, la duda sobre la validez de la
inscripcin de un portador de copia del ttulo.
Para las soluciones es decisiva la determinacin de su naturaleza
jurdica. Con frecuencia, se le ha calificado de un mandato a persona
indeterminada. Pero dentro de esa tcnica, parece ms preciso distinguir 2
etapas:
*al conferirse , surgira slo una oferta de mandato a persona
indeterminada (no puede haber mandato, porque an no hay mandatario).
*cuando alguien acepta el encargo, expresa o tcitamente
(requiriendo la inscripcin), quedara configurado el mandato.
Otro planteamiento con menos base legal, pero no por eso
descartable: puede configurarse como un acto de apoderamiento,
unilateral y que cobra vida propia desde que se emite, independizndose
de la suertee de quienes lo emitieron. Con cada alternativa, los problemas
advertidos tienen soluciones diversas.
2.-Con el fin de mantener el encadenamiento de las
inscripciones del inmueble y, por lo mismo su historia, se exige cuando
procede, la mencin de la inscripcin precedente (arts.690c y 80 del
Regl.). La referencia es de especial importancia en la utilidad del registro.
No obstante, si dicha mencin no se incluye en la inscripcin, no parece
justificado estimarla nula, y podra ser del caso aplicar el art.696 cc (y la
omisin se podra salvar a travs de lo dispuesto en el art.88).
Por otra parte, el conservaodr debe poner, en las inscripciones
anteriores no canceladas, una nota de referencia a las posteriores
 122
(art.92). Esta nota, muy til, que podra estimarse como la recproca de la
recin referida, no est clara en su alcance. Luego se ver que una
inscripcin se cancela mediante una subinscripcin al margen (para ese
caso no hace falta la nota de referencia), pero tambin se puede cancelar
por la sola circunstancia de practicarse ms adelante una nueva
inscripcin, sin necesidad de una subinscripcin en la anterior. Ahora bien,
puede entenderse que en tales casos no est obligado el conservador a
poner la nota de referencia (art.92), porque debe hacerlo en las no
canceladas y, sta estara cancelada por la posterior. Dndosele ese
alcance, estara obligado a poner la nota slo en los casos en que, por
ejemplo, se inscribe una transferencia de parte del inmueble, con lo que la
anteriior no quedara cancelada en su totalidad. En la prctica, y para
beneficio del registro, frecuentemente se entiende que la nota procede
cada vez que no haya subinscripcin, es decir, incluso en los casos en que
se cancela virtualmente, de manera que al examinarse la inscripcin sea
posible percatarse de que ms adelante hay una nueva inscripcin que la
ha cancelado, ya parcial, ya totalmente.
En cuanto a la poca de las firmas, se ha sostenido que las
firmas del conservador, del tradente y del adquirente, pueden estamparse
con intervalos de tiempo. Ms aun, se ha llegado a aceptar que siendo la
firma de las partes la demostracin de su consentimiento, puede faltar la
del adquirente, si por hechos posteriores muestra dicho consentimiento
(art.673); pero se ha fallado tambin que si falta la firma del conservador,
la inscripcin carece de valor.
El Regl. no contiene una norma clara que obligue al conservador
a efectuar una inscripcin por cada inmueble. El problema queda
planteado cuando un solo ttulo se refiere a dos o ms inmuebles (ej. en
una escritura se venden dos inmuebles), lo que es perfectamente posible.
De los arts.71, 72 y 54 inc.2, parece desprenderse que debe practicarse
una por cada predio, solucin que es la ms conveniente para los fines del
registro. En la prctica no siempre se ha procedido de este modo.
Para otros detalles de la inscripcin se aplican al conservador
reglas establecidas para los notarios (art.84).
Efectuada la inscripcin, el conservador certifica en el ttulo la
constancia de haberse inscrito (arts.85, 89 y 87).
Subinscripciones.
Los errores, omisiones u otras modificaciones que sea necesario
efectuar una vez practicada la inscripcin, se salvan a su margen derecho,
mediante las llamadas subinscripcines, que son anotaciones escritas al
margen de la inscripcin, en la forma y para las finalidades que el Regl.
seala (arts.88, 89 y 91). Y por su misma naturaleza, ha insistido la
jurisprudencia, no pueden en manera alguna desempear la funcin de la
inscripcin.
Con lo dispuesto en los arts.88 y 89, si la rectificacin se funda
en el mismo ttulo inscrito, se efecta mediante subinscripcin. Pero si se
basa en un nuevo ttulo, debe practicarse nueva inscripcin (salvo que el
antecedente sea una sentencia, porque entonces siempre ser
subinscripcin lo que se practicar, segn el inc.final del art.89).
Se ha puntualizado lo anterior, porque la redaccin del art.89
inc1, permitira tambin tambin entender qque se est refiriendo a
variaciones en la subinscripcin, pero preferimos interpretar los textos
como se seal, por ser ms lgico.
Lo que no precisa el Regl. es si cuando se debe practicar nueva
inscripcin (porque la enmienda se basa en nuevo ttulo), lo que se
inscribe es slo un extracto del ttulo corrector, quedando el inmueble con
dos inscripciones que se complementan (la practicada antes y esta
segunda, que enmienda a aquella) o queda slo con una, la segunda, la
cual contendr la primitiva y la enmienda o, podra decirse una sola nueva,
enmendada.
Nos parece que es lo primero lo que se pretendi establecer,
porque la segunda alternativa significa toda una cancelacin de la anterior
y la practica de una nueva inscripcin, que es el Regl. habra dispuesto en
trminos ms claros y categricos. Por otra parte, la expresa exigencia de
notas de referencia en ambas conduce, a la misma conclusin.
En todo caso, la duda es razonable y los dos mtodos pueden
operar sin tropiezo.
 123

Cancelaciones.
Cancelar una inscripcin es dejarla sin efecto. El Regl. ha
dispuesto que las cancelaciones de inscipciones se efecten mediante
subinscripciones, es decir, por notas marginales, que no otra cosa son las
subinscripciones. pero en esta materia debe tenerse presente el art.728
cc, segn el cual, para que cese la posesin inscrita es necesario que la
inscripcin se cancele: por voluntad de las partes, por una nueva
inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por
sentencia judicial. Ahora bien, en el segundo caso, la subinscripcin a que
se refiere el art.91 no es indispensable para la cancelacin: el dueo de un
inmueble que tiene inscrito a su nombre el predio, lo vende; el comprador
inscribe la venta, y en virtud de esa inscripcin se cancel la anterior (ya
cancelada por la nueva) esta mutacin, slo para la convencin del
Registro.
Se ha sostenido que la nueva inscripcin no cancelara LA POSESIN
virtualmente a la anterior y sera necesaria la subinscripcin, pero se ha
rechazado tal exigencia. Art.700: Es la tenencia de una cosa determinada, con
nimo de
seor y dueo

Elementos
1.-Material: corpus.
2.-Psicolgico: animus. (Es lo ms importante arts.700 segunda
parte
inc.1, 725 y 727).

*Puede ignorarse dnde est la cosa o no estar, pero mientras

nadie lo tiene, se conserva la posesin de la cosa.

La posesin es un hecho o un derecho?

a.-Savigny:
En 1803 public un texto llamado El texto de la posesin.

La posesin es un hecho, puramente fctico, es totalmente
diversa del derecho de propiedad y, no constituye ms que una
probabilidad de propiedad.
Savigny caracteriza este fundamento fctico de la siguiente
manera:
-Objetivo: tenencia material.
-Subjetivo: nimo del dueo.
Si la posesin es un fenmeno puramente fctico Por qu el
derecho protege la posesin a travs de las acciones posesorias?
Por qu defiende al posedor?
Ello por un ppio. de proteccin de la persona. Por ello hay que
rechazar las acciones violentas y la autotutela, restituyendo a la persona a
la situacin de hecho que tena antes del despojo.
Esta accin se concede para proteger a la posesin o a la
persona?
Los interdictos posesorios buscan reestablecer la posicin de
una persona ms que la posesin, por lo que debe entenderse que
protegen a la persona. (es esta postura la que repalda nuestro
ordenamieno).
b.-Jhering:
Autor de la Teora del inters.
La posesin tal cual est regulada legalmente, est
configurada como un inters de aprovechamiento exclusivo y, adems, la
ley protege esa situacin. Por lo tanto, la posesin esta configurada
legalmente como un inters jurdicamente protegido, siendo la posesin un
derecho.
124
LA POSESIN Y SU RELACIN CON EL
DOMINIO
La propiedad o dominio genera para su titular ciertas facultades
sobre la cosa (uso, goce y disposicin), y para que pueda hacerlas
efectivas, necesitar tener la cosa a su disposicin, bajo su dependencia o
seoro. De este modo, el dominio trae como consecuencia necesaria el
derecho a poseer (ius possidendi), que viene a ser el ejercicio mismo
del dominio. Pero por otra parte, es tambin frecuente que una persona
detente una cosa con el nimo de seor, sin que sea el verdadero dueo
de ella; aqu aparece la posesin como una figura autnoma,
independiente de la propiedad; y se configura como una situacin de
hecho, a la que la ley le atribuye un conjunto de ventajas, que conforman
el llamado ius possessionis.
En el primer caso, se est ante un poseedor con derecho a
poseer y, en el segundo, ante un poseedor simplemente, o sin derecho a
poseer; por cierto que este ltimo se encontrar generalmente en vas de
ganar el dominio mediante la prescripcin (adquisitiva). Esta ltima
situacin, adems, implica admitir la existencia de dueos que no tienen la
posesin. Y as, se llega al frecuente juego de situaciones de un poseedor
no dueo y un dueo no possedor (este ltimo que tiene la accin
reivindicatoria). No obstante, lo normal es que ambos,ius possidendi y ius
possessionis, vayan unidos, es decir, generalmente el propietario tiene la
posesin; el que tiene derecho a poseer, posee. De ah lo justificado de la
presuncin de que el poseedor se repute dueo (art.700 inc.2).
**Lo importante no es respecto de quin se radique el dominio,
sino que se radique.
 125

derecho de habitacin, son meros tenedores de la cosa empeada,

Ius Possessionis o facultades de la posesin (sin ser dueo). secuestrada, o cuyo usufructo, uso o habitacin les pertenece.
-Como el poseedor tiene la cosa, est habilitado para Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa
aaprovecharse materialmente de ella, con las facultades que le otorgara el reconociendo dominio ajeno.
dominio (en un sentido no estricto).
-El poseedor puede ganar la cos apor prescripcin, es decir, su -El mero tenedor nunca se cree dueo, pues reconoce derecho
calidad mejora. ajeno.
-El poseedor mediante una presuncin legal se considera dueo. Ej. arrendamiento.
(Art.700 inc.2)
-El poseedor est amparado, en su situacin de hecho, por un -Casos especiales: -acreedor prendario
conjunto de acciones denominadas Acciones Posesorias o Interdictos -usufructo.
Posesorios (Art.916 y ss.).
-El poseedor en ciertos casos y, an perdiendo la posesin, tiene -Art.715:La posesin de las cosas incorporales es susceptibles
el derecho a hacerse dueo de las cosas (Art.907). de las mismas calidades y vicios que la posesin de una cosa corporal. Es
-El pposeedor est en ciertos casos, protegido por la propia decir, los derechos reales pueden poseerse. Sin embargo, para ello deben
accin reivindicatoria o accin publiciana. (Para aquellos que estn en concurrir dos requisitos copulativos:
vas de ganar la cosa por prescripcin ordinaria). 1.-Posesin.
2.-Mera tenencia.

FENOMENO DE YUXTAPOSICIN LOCAL.

Ocurre cuando uno detenta una cosa a nombre y lugar de otro,
porque no sabe que es de otro o, porque no sabe que la est poseyendo.
MERA TENENCIA. Ej. las sillas de la salas de clases.

Es la detentacin de una cosa en lugar y a nombre del

dueo.

*Art.714:Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una

cosa, no como dueo, sino enlugar o a nombre del dueo. El acreedor
prendarioi, el secuestre, el usufructuario, el usuario, el que tiene el
 126

Ej. de no ganable por prescripcin: las servidumbres

discontinuas y las inaparentes.

Cosas no susceptibles de posesin.

*Cosas incorporales.
a.- Derechos Reales (art.715):
Las servidumbres inaparentes.

b.- Derechos Personales:

SUJETO Y OBJETO DE LA POSESIN. Puede poseerse un crdito, es decir, la calidad de
acreedor?
A.- Sujeto: -Errazuriz y Rosende: S pueden poseerse.
1.-Personas Naturales. Se basan en un art. sobre el pago
Salvo: Infantes de lo no debido, cuando el poseedor est de buena fe. (art.1576 que habla
Dementes (art.723 inc.2) precisamente de un poseedor de crditos)

2.-Persona Jurdicas. -Mayora de la doctrina: No pueden poseerse.

Deben obrar como representantes, teniendo presente a
la persona jurdica y, con la exigida capacidad para representar.
B.- Objeto:
1.-Se trata de cosas Determinadas. (Art.700)
-No pueden ser indeterminadas.
2.-Debe ser la cosa Apropiable.
Ej. de no apropiables: cosas comunes a todos los
hombres, las incomerciables en sentido estricto, los bienes nacionales de
uso pblico,etc.
Pues no es posible ejercer
actos posesorios continuados. (Ej. de un acto posesorio de un crdito: es
el de ir y cobrar el crdito, antes no hay nada visible.).
Se ha contracriticado sealando que hay actos posesorios que s
constituyen actos posesorios continuos, como por ej. los crditos con
intereses.
**No hay respuesta definitiva.
(Antes se admita como cuasi posesin---romano).

CLASES DE POSESIN
3.-La cosa debe ser Ganable por Prescripcin.
1.-Posesin Violenta.
 127
Art.710:Posesin violenta es la que se adquiere por la
fuerza.
La fuerza puede ser actual o inminente.
Art.712:Existe el vicio de violencia, sea que se haya
empleado contra el verdadero dueo de la cosa, o contra el que la posea
sin serlo, o contra el que la tena en lugar o a nombre de otro.
Lo mismo es que la violencia se ejecute por una persona o
por sus agentes, y que se ejecute con su consentimiento o que despus de
ejecutada se ratifique expresa o tcitamenete.
*Lo determinante es que haya en cualquier momento, un acto de
fuerza, ya que, esta posesin se adquiere por ella.
-No cesa la posesin, pero s la fuerza (es un acto ms o menos
transitorio).
-Da derecho a instaurar acciones posesorias (Art.918)
2.- Posesin Clandestina.
Art.713: Es la que se ejerce ocultndola a los que tienen
derecho para opnerse a ella.
*Las posiciones viciosas no dan derecho a ganar la cosa por
prescripcin. son intiles?.
Puede un ladrn ganar por prescripcin?
1.-No pueden por ser intiles (Pablo Rodriguez entre otros).
2.-En el cdigo no hay norma alguna que impida al vicioso
ganar por prescripcin. Al contrario, el anlisis nos lleva a una posicin
distinta:
-El ladrn tendra la posesin irregular de la cosa, con lo
cual podra ganarla por medio de la prescripcin extraordinaria.
-A su vez, lo dicho se ajusta con la prescripcin de la pena.
-Incluso, podra el vicioso ganar la cosa por medio de una
prescripcin ordinaria, ya que, sta se adquiere al momento de adquirir la
cosa.
Ej. una tradicin con buena fe y justo ttulo, pero a los tres meses
me entero de que la cosa era robada. (art.702)
3.-Posesin Regular e Irregular. (art.702 y ss.)
-Lo relevante es el momento en que se adquiere la posesin,
por lo que la prdida de la buena fe con posterioridad a esa fecha no
cambiar la posesin regular; claro que ser poseedor de mala fe.
-Se puede ser poseedor irregular de buena fe, cuando falte
el justo ttulo.
*Todo esto se ve respecto de quin adquiere.
A.-POSESIN REGULAR.
Art.702:La posesin puede ser regular o irregular.
Se llama posesin regular la que procede de justo ttulo y ha
sido adquirida de buena fe; aunque la buena fe no subsista despus de
adquirida la posesin. Se puede ser, por consiguiente, poseedor regular y
poseedor de mala fe, como viceversa el poseedor de buena fe puede ser
poseedor irregular.
Si el ttulo es translaticio de dominio, es tambin necesaria
la tradicin.
La posesin de una cosa a ciencia y paciencia el que se
oblig a entregarla, har presumir la tradicin; a menos que sta haya
debido efectuarse por la inscripcin del ttulo.
-Constituye (segn la expresin de un autor) la sntesis del
elemento tcnico (el ttulo) con el elemento tico (buena fe). Sus
elementos son:
 128
A.1.-Justo ttulo.
No hay definicin legal de justo ttulo ni siquiera de ttulo, sin
embargo:
Es aqul que por su naturaleza es apto (en abstracto), para
transferir el dominio y, que es real, verdadero y vlido.
-Esta definicin est orientada al dominio. Y eso se explica
porque la posesin importa una conviccin de dominio (posesin: hecho +
nimo). El poseedor no se considera poseedor, se considera dueo. De
modo que es lgico que el ttulo en que funda su posesin, el antecedente
con que la justifica, con el que responde a la pregunta por qu tiene esa
cosa como un dueo (por qu posee), sea un ttulo cuya funcin sea
atribuir el dominio.
-Se agrega que el ttulo debe ser real ,verdadero y vlido, para
excluirlos de los ttulos injustos.
**TTULO JUSTOS:
En el art.703 el cdigo realiza una clasificacin, distinguiendo 3
especies de justos ttulos:
-Ttulos Constitutivos:
El cdigo llama as a los modos originarios de adquirir el
dominio. En otros trminos, a ciertos modos de adquirir el dominio, les
atribuye el rol de ttulos para poseer. Normalmente, cuando operan
permiten adquirir el dominio y, por lo mismo, la posesin; pero puede
ocurrir que no otorguen el dominio, en cuyo caso slo actuarn como ttulo
constitutivo de posesin.
a.- Ocupacin: cuando la cosa tiene dueo, es decir, cuando
este modo de adquirir ha fallado.
b.- Accesin: tambin cuando falle como modo de adquirir.
c.-Prescripcin: aqu hay uin error, pues:
Puede invocarse la prescripcin para
poseer?
No, porque si adquir, para que voy a decir
que poseo (crculo vicioso-ilgico).
-Ttulos Translaticios:
Son los que por su naturaleza sirven para transferirlo.
La enumeracin del 703 es ejemplar solamente y, vemos
aqu que estos ttulos, al mismo tiempo que inician el proceso de
transferencia del dominio, son ttulos para poseer.
El ttulo es translaticio de dominio, cuando sirve para
transferirlo, aun cuando en el caso concreto, de hecho no lo transfiera,
debido a que el que aparece transfirindolo carece de l. (As la
compraventa es ttulo translaticio, aun cuando el vendedor no sea el
dueo).
-Ttulos Declarativos:
Son aquellos que se limitan a reconocer situaciones
existentes.
Son de esta clase las sentencias judiciales sobre derechos
litigiosos y, las transacciones que declara o reconoce derechos
preexistentes.
Ej. Dos personas disputan una casa, y en virtud de una
transaccin acuerdan que es de uno de ellos--> se entiende que siempre
le ha pertenecido.
*Problema: Pertenecen a la clase de ttulos translaticios de
dominio, dos situaciones que para la doctrina y el resto del cdigo, son
claramente ttulos declarativos.
a.) Sentencias de Adjudicacin.
b.) Actos legales de Particin.
 129
*Entonces, y segn lo sealado por los arts.718 y 1344,
respecto del dominio, estos son ttulos declarativos.
Ej. Se compra de un terreno por A, B y C de 21 hectreas. A los 3
aos se hace la particin y a cada uno le tocan 7 hectreas--->el dominio
lo tenan desde la adquisicin del terreno.
*Soluciones:
a.) Directamente hacer prevalecer el art.703 y, sostener que para
efectos posesorios, sta clase de ttulos son translaticios de dominio; en
este caso los arts.718 y 1344, se refieren nicamente al dominio.
Crtica:
El art.718 est ubicado a propsito de la posesin y,
habla de
ella.
!->la posibilidad de ganar pr prescripcin, comienza
desde que se hace la adjudicacin, porque es un ttulo translaticio.
b.) Hacer primar el art.718 y el 1344 incluso, para efectos
posesorios.
Crtica:
Qu hacemos con la letra del art.703 inc.3?
El fundamento para salvar el art.703 es que en los
procesos particionales, hay situaciones en que por no poderse dividir la
cosa, sin detrimento, entre los comuneros, sta se vende (remata) a un
tercero.
Por lo tanto, esta adjudicacin a terceros pueden considerarse
como ttulos translaticios de dominio.
*El sr. Varas apoya esta tesis.
**TTULOS INJUSTOS.
1.-Falsificaciones:
1.a.-Materiales: Se crea una apariencia que no corresponde
con la realidad, por lo tanto, puede ser variable. En ppio. se consideran
injustos, salvo enmendaduras u otras cuestiones de hecho que ver el
juez.
Ej.correccin de defectos ortogrficos o terminolgicos, que no
afectan la autenticidad del acto, pero que constituyen falsificacin.
1.b.-Intelectuales: Ocurre cuando las personas que
aparecen declarando, son precisamente ellas, pero que no declaran la
verdad. En ppio. no obsta a la justicia del ttulo.
Ej. venta de cosa ajena.
2.-Ttulos que confiere una persona como mandatario o
representante legal sin serlo:
2.a.-Si vende una cosa ajena como si fuera dueo: justo
ttulo. (segn el art.1815 y, porque no lo incluye el art.704 n2).
2.b.-Si vende una cosa ajena diciendo que es por encargo
de una tercera persona: ttulo injusto. (por negligencia del comprador que
no acredit ese mandato o representacin).
3.-Ttulos que adolecen de Vicios de Nulidad:
Como la ley no distingue, se contemplan los vicios de
nulidad absoluta como los de nulidad relativa.
Se requiere de declaracin de nulidad?
Siempre y, a pesar del art.704, ya que, de lo contrario seran
vlidos producindo efectos con normalidad.
4.-Ttulos Meramente Putativos:
Son aquellos aparentes cuya base de realidad es
inexistente.
Ej. heredero putativo: no es justo ttulo.
 130

* Excepcin: Art.704 n4 inc.2, respecto del heredero que ha

logrado obtener un reconocimiento judicial, por medio de una declaracin
de posesin efectiva.

B.-POSESIN IRREGULAR.
Art.708: Posesin irregular es la que carece de uno o ms
de los requisitos sealados en el art.702
Es decir, que es aquella a la cual le falta alguno de los
requisitos de la posesin regular; aunque se exige el mnimo requisito de
que exista:
-Corpus.
-Animo.

A.2.- BUENA FE.

Tiene dos formas de entenderlo: Ventajas.
1.- Sentido Objetivo: como un standar de conducta media, 1.- Puede ganar la cosa por prescripcin extraordinaria.
socialmente 2.- Se hace dueo de frutos si est de buena fe.
obligatoria. (art.1546). 3.- Tiene acciones posesorias, si no est como poseedor violento
o clandestino.
2.- Sentido Subjetivo: como un componente tico o cognitivo
de la conducta, es decir, que se tenga la conciencia de obrar
legtimamente. (art.706).

A.3.- TRADICIN.
Se exige slo para los ttulos translaticios de dominio.
 131

*Art.717:Sea que se suceda a ttulo universal o singular, la

posesin del sucesor, principia en l; a menos que quiera aadir la de su
antecesor a la suya; pero en tal caso se la apropia con sus calidades y
vicios.
TRANSFERENCIA Y TRANSMISIN DE LA POSESIN. Podr agregarse en los mismos trminos a la posesin propia la
No es posible, porque la posesin es un hecho; slo se traspasa de una serie no interrumpida de antecesores.
la cosa.
La negacin de la transmisin y trensferencia de la posesin
contribuye al mejoramiento de los ttulos de dominio, en cuanto evita que Ej.
un sucesor vea enturbiada su posesin, que puede haber adquirido P.I. P.R. P.R ! P.R. de
legtimamente, con vicios presentes en la de su antecesor. Y los beneficios ! mala fe.
que puede obtener sumando a la suya la posesin exenta de vicios de su B-------------C-------------D--------------E-------!------F--------------->
antecesor, se pueden lograr con la facultativa agregacin de posesiones. !
!
!
A____________________________________________!
demanda reivindicatoria.
AGREGACIN DE LA POSESIN.
El art.717 permite al poseedor agregar a la suya la posesin de
su antecesor o antecesores.
La agregacin aparece como un factor que contribuye
eficazmente a una mayor aplicacin de la prescripcin para los
poseedores que carecen del dominio y, para el ejercicio de las acciones
posesorias, que exigen un plazo mnimo de posesin (art.920 inc.4:Las
reglas que sobre la continuacin de la posesin se dan en los arts.717,
718 y 719, se aplican a las acciones posesorias).
Como est establecida tanto para el sucesor a ttulo singular INTERVENSIN DE LA POSESIN.
como para el sucesor a ttulo universal, el tema se vincula tambin con el Consiste en la transformacin de la mera tenencia en
problema de la transmisin mortis causa de la posesin. posesin o
La agregacin de la posesin, necesariamente debe realizarse viceversa.
con:
-Las mismas calidades y vicios de la posesin anterior.
-Debe ser continua, por lo que no procede si hubo 1.-Mera tenencia en Posesin:
interrupcin natural o civil. El principio general, es que el slo transcurso del tiempo no es
suficiente para operar esta transformacin. (No importa que exista nimo).
 132

Aunque se sealan como excepciones, no lo son los siguientes

arts.:
-Art.730 inc.1: Aqu hay slo enajenacin y no intervensin.
-Artt.2515 regla 3: establece prescripcin adquisitiva,
presumiendo la buena fe. A su vez, seala un ttulo de mera tenecia hace
presumir la mala fe. a menos:
*Exista actividad pblica del poseedor e;
*Inactividad del dueo.
=> Todo lo cual, por un plazo de 10 aos. (No hay que olvidar que
la prescripcin extraordinaria no admite prueba en contrario).

Por lo tanto, debe entenderse que los requisitos para esta

transformacin son:
-Transcurso del tiempo. POSESIN DE LA HERENCIA.
-Cambio de nimo.
-Cambio de conducta de ambas partes.
Se distinguen 3 clases de posesin:

1.-Posesin Legal de la herencia:

2.-Posesin en Mera tenencia:
Tal posibilidad se contempla sealadamente en nuestro derecho,
en las siguientes instituciones jurdicas:
-Constituto Posesorio.
-Poseedor que efecta, expresa o tcitamente, un
reconocimiento de propietario al que verdaderamente lo es; es decir, un
poseedor que sin mediar un ttulo de mera tenencia,comienza a reonocer
derecho ajeno. (doctrinariamente).
!->se entendera como un depsito no formal.
!->los efectos seran los de una interrupcin de la
prescripcin.
Art.722:La posesin de la herencia se adquiere desde
el momento en que es deferida, aunque el heredero lo ignore
El que vlidamente repudia una herencia, se entiende no haberla
posedo jams.
(Incluso sin corpus ni nimo, pues opera por el solo ministerio de
la ley).
2.-Posesin Efectiva de la herencia:
Se obtiene despus de haber logrado un reconocimiento
judicial de la calidad de heredero.
 133
3.-Posesin Real de la herencia:
Consiste en la detentacin real, efectiva de los bienes
hereditarios o de alguno de los principales.
D REAL DE HERENCIA V/S D DE DOMINIO.
1.-La situacin normal es que quines obtengan estas tres
posesiones, sean los herederos verdaderos del causante y, quines las
detenten, coincidiendo el derecho real de herencia con el derecho de
dominio.
Pero puede ocurrir que un no heredero comience a detentar la
calidad de heredero, incluso, obteniendo una sentencia que le sirva de
justo ttulo para adquirir por prescripcin a los 5 aos (en vez de los 10
para la prescripcin extraordinaria).
Tienen los herederos alguna accin?
S, la Accin de Peticin de Herencia.
(arts.2164 y ss)
2.-La situacin normal es que los herederos verdaderos sean los
dueos de la masa hereditaria.
Pero puede ocurrir que el causante no sea dueo de alguno de
esos bienes.
En qu calidad quedan esos bienes?
Como herederos regulares, los cuales podran agregar (si les
conviene) la posesin del causante.
3.-Tambin puede ocurrir que el causante haya sido mero tenedor
de las cosas heredadas.
 134

En qu calidad quedan los herederos?

Como poseedores, ya sean, regulares o irregulares, segn sea
su buena o mala fe. **Hay casos en que se puede perder la posesin, cuando se pierde el
corpus:
1.-Cuando el corpus y el nimo concurren en otra persona
-no tiene que ver con el dominio.
. (art.726:Se deja de poseer una cosa desde que otro se
apodera de ella con nimo de hacerla suya; menos en los casos que las
leyes expresamente exceptan).

2.-Respecto de los animales bravos.

(art.619:Los animales bravos pertenecen al dueo de las
jaulas, pajareras, conejeras, colmenas, estanques o corrales en que
estuvieren encerrados; pero luego que recobran su libertad natural,
puede cualquier persona apoderarse de ellos y hacerlos suyos, con tal
ADQUISICIN, CONSERVACIN Y PRDIDA DE LA que actualmenyte no vaya el dueo en seguimiento de ellos, tenindolos a
POSESIN. la vista, y que por lo dems no se contravenga al art.609).

1.-BIENES MUEBLES.
-La adquisicin de la posesin, se produce por la **Perdiendo el nimo, pero conservando el corpus:
concurrencia de -Constituto Posesorio.
corpus y nimo, como lo dan a entender los arts.684 y 723.

-La conservacin se mantiene mientras subsista el nimo de

seor y dueo. Podra, por lo tanto, desprenderse del corpus.
(art.725:El poseedor conserva la posesin, aunque
transfiera la tenencia de la cosa, dndola en arriendo, comodato, prenda,
depsito, usufructo o a cualquiera otro ttulo no translaticio de dominio.)
(art.727:La posesin de la cosa mueble no se entiende
perdida mientras se halla bajo el poder del poseedor, aunque ste ignore
accidentalmente su paradero).

-Se pierde la posesin cuando falta el corpus y el nimo, lo

cual ocurre en:
a.) Transmisin.
b.) Transferencia.
 135

2.-BIENES INMUEBLES. est inscrito, el que tena la posesin la pierde).

Tericamente todos los bienes races debieran estar inscritos
(segn lo propuesto por el gran Andrs Bello), aunque la realidad no
demuestra esto, ya que, hay muchos que no lo estn, lo que acarrea
problemas de ttulos.

2.1.2.-Que se invoque otro ttulo constitutivo u otro

2.1) Inmuebles No Inscritos: ttulo
Pueden producirse tres situaciones bsicas, para translaticio de dominio.
efectos de justificar una posesin: *Accesin:
Qu sucede si soy poseedor de un inmueble no
inscrito,
2.1.1.-Que el poseedor invoque un simple que gana otro terreno por accesin?, Requiere
apoderamiento inscripcin?.
material (toma). -No, porque lo accesorio sigue la regla de lo
No va a ser dueo al ocupante, pues pertenece en principal.
ltimo
trmino al Estado. *Sucesin por causa de muerte:
Requiere inscripcin?.
Hace cesar la posesin anterior? (ojo) -No, porque sta slo se requiere para disponer
S y, en consecuencia, se entra en posesin y, no
irregular, por para poseer.
problemas de buena fe, respecto de un error de
derecho
que acarrea una presuncin de derecho de mala
fe.
Por lo tanto, se tratara de aplicar las normas
(sancin)
de los bienes muebles a los inmuebles no
inscritos 2.1.3.-Que se invoque un ttulo translaticio de
dominio.
(art.729:Si alguien, pretendindose dueo, se *La venta de un inmueble no inscrito, requiere
apodera inscripcin?
violenta o clandestinamente de un inmueble cuyo a.-S requiere por lo dispuesto en los arts.724
ttulo no y 702,
 136

que no distingue los tipos de inmuebles, ni para los inmuebles inscritos.

tampoco
el tipo de posesin. Esta posicin (segunda) es apoyada por el
Adems, por lo dicho en los arts.686 y 696; sr. Varas.
los
cuales sealan que sin esa inscripcin, no
se
adquiere la posesin.

b.-La posesin contraria seala que, respecto

de los
inmuebles no inscritos, es posible adquirir la
posesin: Para addquirir la posesin
regular el *Respecto de la conservacin de la posesin de un inmueble no
art.702 requiere de tres requisitos (justo inscrito, debe decirse, que sta se conserva mientras no se pierda.
ttulo, Excepcin:
buena fe y tradicin) y, -Cuando se interpone una accin posesoria.
Qu es respecto de los inmuebles la
inscripcin?
La tradicin de estos, por lo que si falta la
inscripcin, es posible adquirir la posesin
irregular
del inmueble.

Tambin aducen los arts.728, 729 y 730,

sealando que si es posible que entre en *Una inscripcin de papel, hace cesar la posesin?
posesin (Inscripcin en el Conservador que antes no estaba inscrita y,
el que violenta o clandestinamente se que no est respaldado por una posesin material del inmueble tradido).
apodera de Ej.existen terrenos no inscritos, pero ocupados. Luego llega un
la cosa, como no va a ser posible, si tercero e inscribe una cantidad mayor de la sealada y, luego intenta echar
alguien a aquellos poseedores materiales.
vende la cosa.
**La respuesta de la doctrina y la jurisprudencia en general ha
**Qu sucede con el art.724? sido que,
Debe entendrsela como una norma no hace cesar la posesin material anterior.
especial
 137

-Esto sera diferente si lo sacaran del terreno violentamente,

pues en ese caso perdera irremediablemente la posesin (ej. que lo
saquen a balazos).

Terreno
inscrito

A B
Poseedores
C D materiales 2.2.-Inmuebles Inscritos.
Para hacer cesar la posesin de un inmueble inscrito
se puede:

2.2.1.- Invocar un apoderamiento material:

No hace cesar la posesin (arts.724, 728 inc.2,
729).

Si alguien se apodera violentamente del

inmueble, se
posee accin reivindicatoria?
Tiene la querella de restablecimiento (dentro de
las
acciones posesorias).

2.2.2.- Invocar un Ttulo Constitutivo o uno

Transmisivo:
*Accesin:
Requiere inscripcin un trozo de suelo que ha
accedido
a un inmueble inscrito?
No, lo accesorio sigue la regla de lo principal.
 138

*Sucesin por causa de muerte: !->importa mucho la posesin material

Requiere inscripcin? de la
No, para poseer no se requiere la inscripcin, cosa, en desmedro de la
pero s inscripcin.
para disponer.

2.2.3.- Invocar un Ttulo Translaticio de Dominio:

Existen dos situaciones en este punto: B.2.- Humberto Trucco:
A.-Posesin Regular: para adquirirla debe Dice que para poseer
necesariamente irregularmente se
inscribirse en el requiere inscripcin. Su respaldo lo
conservador. encuentra en los
(arts.702, 724, 686, 696). arts.728, 729 y 2505.
-Lo apoya la Teora de la Inscripcin
Ficcin, que
B.-Posesin Irregular: se discute: seala que quin esta inscrito se reputa
poseedor y
B.1.-Leopoldo Urrutia: dueo de la cosa.
No se requiere inscripcin, basados !->debe concurrir el corpus y el
en una animus.
operacin de lgica: Si el art.702 requiere !->es una tesis ms conservadora, que
justo ttulo, da
buena fe y tradicin; el art.704 seala que si mayor seguridad.
falta
alguno de estos requisitos, el resultado la =>No hay solucin, sino una cantidad
posesin enorme de
irregular. fallos dictados segn la situacin poltica
-Lo apoya la Teora de la Inscripcin del
Garanta o momento.
Refleja, que seala que la inscripcin no
puede
disociarse de la realidad fctica, sino que
debe ser
su espejo. *Conservacin y Prdida de un Inmueble Inscrito:
 139

El inmueble se conserva mientras no exista alguna causal del que el poseedor inscrito transfiere su derecho...,
art.728, esto es en ppio, cuando se cancela la inscripcin. Por lo tanto, se por lo que
matiene mientras la inscripcin no se cancele. si se transfiere por un ttulo injusto el adquirente
no queda
-Causales de cancelacin. en una situacin perfecta.
1.-Voluntad de las partes: Ocurre cuando las partes se
arrepienten de una transferencia realizada, dejndola sin efecto. (arts.1545 3.2.2.-S basta para transferir el derecho un ttulo
y 1567). injusto,
Ej. compraventa de un inmueble y, luego de consuno la dejan sin pues los arts.728 y 2505, no hacen
efecto por medio de una escritura pblica--->se cancela la inscripcin. distincin alguna
(En estricto sentido habra resciliacin, porque las obligaciones ya de ttulos inscritos.
estaban inscritas). Por lo tanto, el adquirente es dueo
mientras no se
declare la nulidad de esa transferencia.
2.-Sentencia Judicial: ***Apoyada por el sr.Varas.
Ej.juicio de nulidad, por lesin, por acccin reivindicatoria, accin
resolutoria, etc.
(Es bueno pedir la cancelacin de la inscripcin -en la demanda-
en forma explcita en estos juicios). 3.3.-Transfiere el derecho un mero tenedor que se da por
dueo de la
cosa.
3.-Nueva Inscripcin: En la cual, el poseedor transfiere el (Art.730 inc. 2:Con todo, si el que tiene la cosa en
derecho cancelando la inscripcin anterior. lugar y a
3.1.-El que transfiere es dueo, tiene el ttulo inscrito y nombre de un poseedor inscrito, se da por dueo de ella
transfiere con un y la
justo ttulo: enajena, no se pierde por una parte la posesin ni se
Se produce el efecto normal, transfiriendo el derecho. adquiere
por otra, sin la competente inscripcin).
3.2.-El dueo transfiere por un ttulo injusto (ej. en un momento
de Cul es el efecto de esta transferencia respecto del
demencia). posedor
La doctrina est dividida: anterior?
3.2.1.-Algunos autores sealan que el ttulo no cancela Nada sin la competente inscripcin, la cual es:
la a.-Aquella inscripcin que cumple formalmente con
inscripcin anterior. Basados en el art.728 que los
dice ...en requisitos que el cdigo y el conservador (Regla.)
prescriben.
 140
!->Por lo tanto, operando el art.693, se tiene por
cumplida
esta obligacin.
!->Arts.683, 2505 y 2513.
!->Claro Solar, Urrutia, Claro Vial.
b.-Aquella que realiza el poseedor inscrito.
Segn A. Alessandri se mantiene la continuidad
posesoria y, por lo tanto, la relacin inscripcin-
posesin-dominio.
(Ej. un mero tenedor vende o regala y, luego
el
poseedor inscrito transfiere. La venta
realizada es
inoponible al dueo, pero luego ste ratifica,
quedando
as la inscripcin competente).
*Crtica: la situacin del poseedor inscrito ya est
contemplada en el art.728 y, no puede
regularlo el
art.730.
=>No hay solucin al respecto y, los fallos se han
inclinado por
uno u otro sentido.
Prueba de la posesin.
1.-Bienes Muebles: -tenencia de la cosa
-nimo de seor y dueo.
2.-Bienes Inmuebles: se ver despus.
LA PRESCRIPCIN
Art.2492:La prescripcin es un modo de adquirir las cosas
ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse
posedo als cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos
durante un cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems
requisitos legales.
Una accin o derecho se dice prescribir cuando se extingue
por la prescripcin.
Incluye a: -prescripcin adquisitiva.
-prescripcin extintiva o liberatoria.
Porqu se juntan ambas instituciones, siendo que habra un
prrafo en el
CC referente a los modos de adquirir y extinguir las obligaciones?
Por preferencia sistemtica, siguindose el modelo del cdigo
francs, es decir, como una forma de cerrar el cdigo y poner punto final
a la incertidumbre de ciertas situaciones jurdicas.
Prescripcin Adquisitiva.
Es un modo de adquirir las cosa ajenas por haberse posedo las
cosas durante un cierto lapso de tiempo y concurrriendo los dems
requisitos legales.
Elementos:
Posesin + transcurso de tiempo.
Caractersticas:
1.-Opera a ttulo gratuito.
 141
2.-Opera a ttulo singular (excepcin: ttulo universal respecto
al
derecho real de herencia).
3.-Es un modo originario.
Legitimidad de la prescripcin.
Ha sido atacada como injusta, puesto que priva a alguien de un
bien o un derecho personal, sin compensarlo.
Frente a esa crtica, se alza el fundamento de la certeza jurdica,
frente a situaciones jurdicas ambiguas, proveyndolas de grados notables
de certeza.
Reglas comunes a toda prescripcin.
1.-Debe ser Alegada:
Tratndose de un beneficio, que podra ser renunciado, es
justificado que se exija su alegacin, no pudiendo el juez declararla de
oficio. Por otra parte, es necesario que se hagan constar los antecedentes
o elementos que configuren la pretensin de que ha operado; con la
alegacin se harn llegar esos antecedentes.
Se entiende tambin que, dado nuestro texto (art.2513) y los
efectos, dicha alegacin no podra plantarse sino en un juicio y, seguido
contra legtimo contradictor, que sera el dueo contra quien se prescribe,
en la prescripcin adquisitiva (y en contra del acreedor en la extintiva).
Las excepciones son escasas:
a.) Prescripcin de la Accin Penal.
b.) Prescripcin de la Pena.
-condenado que no cumple la pena.
-debe alegarla como accin. (caso a y b).
c.) Prescripcin de la Accin Ejecutiva.
Art.2493:El que quiera aprovecharse de la prescripcin debe
alegarla; el
juez no puede declarla de oficio
2.-La prescripcin no puede renunciarse por anticipado, sino
luego
de cumplida:
Esto por ser una norma de orden pblico y certeza jurdica
respecto de las relaciones jurdicas, es decir, conlleva un inters social.
El precepto indica que la renuncia puede ser expresa o tcita.
En la prescripcin adquisitiva la fuerza de los acontecimientos
obliga a una precisin: sin duda que antes de iniciarse, no podra
renunciarse. Y por otra parte, es imposible impedir al poseedor que, luego
de poseer una parte del lapso, deje de poseer; ciertamente, en cualquier
instante podr reconocer al dueo como tal o simplemente alejarse de la
cosa, deejando de poseer. As tenida generalmente la irrenunciabilidad
anticipada como una regla comn, en la prescipcin adquisitiva resulta
muy poco consistente.
La estipulacin de renuncia anticipada, es nula absolutamente.
Se estara infringiendo una ley prohibitiva y, entonces el acto carece de
objeto, con lo que sera inexistente o, al menos, nulo absolutamente.
(arts.1461 inc. final, 1445 y 1682). Se llega tambin a la conclusin de
nulidad absoluta estimando que tiene objeto, pero es lcito, con los
arts1466, parte final y 1682.
Cumplidos los requisitos de la prescripcin adquisitiva, para que
sea posible renunciar a ella se exige poder de disposicin del derecho de
 142

que se trata (art.2495); como se estar actuando jurdicamente, parece

claro que se ha de exigir,adems, plena capacidad de ejercicio. Prescripcin entre Comuneros.
*A, B y C poseen la cosa sin ser dueos: Estos prescriben la
Art.2495: No puede renunciar la precripcin sino el que puede cosa en conjunto.
enajenar.
*A enajena la cosa como si fuera dueo: el tercero podr ganar
por prescripcin la cosa.

*Se prescribe en comn y, luego uno de ellos sigue prescribiendo

individualmente la cosa: la jurisprudencia claramente ha sealado que no
se acepta esta prescripcin individual en contra de los dems comuneros.
(La doctrina lo discute).

3.-Se aplican como Norma Comn: *Comuneros prescriben durante un cierto tiempo y, luego un
Se aplica por igual al Estado y a particulares, todos son tercero ajeno comienza a prescribir: el tercero podr ganar la cosa.
sujetos de derecho.
El precepto se explica en cuanto termin con reglas de privilegio
a favor de ciertas entidades en materia de prescripcin.

Art.2497:Las reglas relativas a la prescripcin se aplican Tiempo para prescribir.

igualmente a Para llegar a ganar por prescripcin, debe poseerse durante un
favor y en contra del Estado, de las Iglesias, de las determinado lapso, que depende de la naturaleza de la cosa y de la clase
Municipalidades, de los establecimientos y de prescripcin de que se trate. Pronto se indicar ese tiempo. Debe
corporaciones tenerse presente tambin la agregacin de posesiones y, las normas sobre
nacionales, y de los individuos particulares que tienen cmputo de los plazos.
la libre (Arts.48, 49 y 717).
administracin de lo suyo.

INTERRUPCIN DE LA POSESIN
 143
Evento que produce la prdida total del tiempo de
prescripcin ya
corrido.
Art.2501:Posesin no interrumpida es la que no ha sufrido
ninguna interrupcin natural o civil.
1.) Interrupcin Natural.
Es aquella que proviene de un hecho de la naturaleza o de la
prdida de la posesin.
1.1.-Imposibilidad de ejercer actos posesorios:
No produce la prdida total del tiempo, sino slo hay un
descuento de
ste.
(Ej. En un caso de inundacin permanente).
1.2.-Pasar la posesin a otras manos:
Excepto: si el poseedor ejerce una accin posesoria,
recuperando la cosa. En este caso, se entiende que nunca la ha perdido.
Art.2502:La interruipcin es natural:
1Cuando sin haberse pasado la posesin a otras manos, se
ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios, como cuando una
heredad ha sido permanentemente inundada;
2Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en
ella otra persona.
La interrupcin natural de la primera especies no produce otro
efecto que el de descdontarse su duracin; pero la interrupcin natural de
la segunda especie hace perder todo el tiempo de la posesin anterior; a
lo menos que se haya recobrado legalmente la posesin, conforme a lo
dispuesto en el ttulo De las acciones posesorias, pues en tal caso no se
entender haber habido interrupcin para el desposedo.
2.-Interrupcin Civil.
Art.2503:Es todo recurso judicial intentado por el que se
pretende dueo verdadero dueo de la cosa, contra el poseedor.
Slo el que ha intentado este recurso podr alegar la
interrupcin; y ni aun l en los casos siguientes:
1Si la notificacin de la demanda no sido hecha en forma legal;
2Si el recurrente desisti expresamente de la demanda o se
declar abandonada la instancia;
3Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin.
En estos tres casos se entender no haber sido interrumpida la
prescripcin por la demanda.
!->no interrumpe, por lo que es imposible pedirlo.
SUSPENSIN DE LA PRESCRIPCIN
Ocurre slo en la prescripcin ordinaria y, consiste bsicamente
en un:
Beneficio que establece la ley en favor de ciertas y
determinadas personas, en virtud del cual, el tiempo de
posesin de aqul que prescribe en su contra, no se
cuenta por
el tiempo que dure la causal legal de proteccin.
a.-La suspensin se aplica slo a la prescripcin ordinaria
(arts.2509 y
2511).
b.-En cuanto a los menores, nada importa que estn
emancipados.
c.-Respecto a los ementes y sordomudos, no se exige
declaracin de
interdiccin.
 144
d.-Luego de indicar que se suspende a favor de ciertas personas,
menciona a la herencia yacente (arts.1240 y ss), con lo que se
ha
pretendido sostener que la herencia yacente sera persona
jurdica; no
hay base suficiente para ello.
Sujetos Beneficiados:
Art.2509:La prescripcin ordinaria puede suspenderse, sin
extinguirse: en ese caso, cesando la causa de la suspensin, se le cuenta
al poseedor el tiempo anterior a ella, si alguno hubo.
Se suspende la prescripcin ordinaria, en favor de las personas
siguientes:
1Los emnores; los dementes; los sordomudos; y todos los que
estn bajo potestad paterna, o bajo tutela o curadera;
2La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure sta;
3La herencia yacente.
No se suspende la prescripcin en favor de la mujer divorciada o
separada de bienes, respecto de aquellos que administra.
La prescripcin se suspende entre cnyuges.
-N1.-Slo enunciativa.
-N2.-Complementada con el inc.3-->libre disposicin de la
mujer: no
suspende.
-N3.-Es un Estado en que est la herencia cuando no ha sido
aceptada
por nadie.
Se suspende siempre entre cnyuges?
*Siempre:
a.-La suspensin opera en la prescripcin adquisitiva
ordinaria y
extraordinaria. (sera el nico caso de excepcin).
-Crtica: Art.2511:El lapso de tiempo necesario para
adquirir por
esta especie de prescripcin es de diez aos contra toda
persona,
y no se suspende a favor de las enumeradas en el
art.2509.
b.-La posicin contraria seala que significa que cualquiera
en el
rgimen patrimonial del matrimonio puede suspender. (Lo
normal
es que no puedan los cnyuges prescribir respecto del
otro).
=>Hay jurisprudencia para ambos lados.
Art.2507:Para ganar la prescripcin ordinaria se necesita
posesin regular no interrumpida, durante el tiempo que las leyes
reqieren.
Art.2508:El tiempo necesario a la prescripcin ordinaria es de
dos aos para los muebles y de cinco aos para los bienes races.
Art.2510:El dominio de cosas comerciales que no ha sido
adquirido por la prescripcin ordinaria, puede serlo por la extraordinaria,
bajo las reglas que van a expresarse:
1Para la prescripcin extraordinaria no es necesario ttulo
alguno.
 145

2Se presume en ella de derecho la abuena fe, sin embargo de la

falta de un ttulo adquisitivo de dominio.
3Pero la existencia de un ttulo de mera tenecia har presumir DERECHOS REALES LIMITADOS
mala fe, y no dar lugar a la prescripcin, a menos de estas dos
circunstancias:
Clasificacin.
a.-Que el que se pretende dueo no pueda probar que en los
1.-Derechos Reales Limitados de Goce:
ltimos diez aos de haya reconocido expresa o tcitamente su dominio
-Fideicomiso.
por el que alega la prescripcin;
-Usufructo.
b.-Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin
-Uso y Habitacin.
violencia, clandstinidad ni interrupcin por el mismo espacio de tiempo.
-Servidumbre.
=>Permiten al titular el uso de la cosa directamente.

2.-Derechos Reales Limitados de Garanta:

-Hipoteca.
-Censo.
-Prenda.
=>Utilizacin de estos en forma indirecta, por medio de
valor de
cambio.

Naturaleza Jurdica de los D Reales Limitados.

A.) Concepcin Clsica.
Contiene el derecho de dominio un conjunto de facultades
autnomas, siendo los derechos reales limitados una desmembracin de
ste.

B.) Concepcin Moderna.

El derecho de dominio es nico e independiente, como
tambin lo son los derechos reales limitados.

C.) Cdigo Civil.

Sigue la primera concepcin, segn el art.1537.
(Art.1537:Antes de constituirse el deudor en mora, no
puede el acreedor demandar a su arbitrio la obligacin principal o la pena,
 146
sino slo la obligacin principal; ni constituido el deudor en mora, puede el
acreedor pedir a un tiempo el cumplimiento de la obligacin principal y la
pena, sino cualquiera de las dos cosas a su arbitrio; a menos que
aparezca haberse estipulado la pena por el simple retardo, o a menos que
se haya estipulado que por el pago de la pena no se entiende extinguida la
obligacin principal).
FIDEICOMISO
Art.733: Es la que est sujeta al gravmen de otra persona
por el
hecho de verificarse una condicin.
La constitucin de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso.
Este nombre se da tambin a la cosa constituida en propiedad
fiduciaria.
La translacin de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha
constituido el fideicomiso, se llama restitucin.
-Constituyente.
-Propietario Fiduciario.
-Fideicomisario.
*Existe un solo derecho: el de Dominio.
Antecedentes Histricos.
Originada en el derecho romano, para sortear dificultades en la
adquisicin y goce de derechos entre las distintas categoras de
ciudadano, con aplicacin principal en la sucesin por causa muerte (por
el hecho de que ciudadano romano no poda hacer sucesin a un
peregrino, lo que se haca, era dejrselo a otro ciudadano romano con la
condicin de que se lo transfiera al peregrino). En la Edad Media, es
utilizada para la conservacin de fortunas, a travs de sus modalidades de
fideicomisos perpetuos y sucesivos. Los postulados liberales de fines del
s.XVlll vuelven a modificar su orientacin, impidiendo que sus
caractersticas entrabaranaa la denominada libre circulacin de la riqueza.
El cdigo de Bello, manteniendo la institucin, no poda menos que
recoger este ideario, tanto en el Mensaje como en disposiciones; entre
ellas las de los arts.739, 745 y 747.
Art.739: Toda condicin de que penda la restitucin de un
fideicomiso, y que tarde ms de cinco aos en cumplirse, se tendr por
fallida, a menos que la muerte del fiduciario sea el evento de que penda la
restitucin.
Estos cinco aos se contarn desde la delacin de la propiedad
fiduciaria.
!->se entiende fallida la condicin a los 5 aos.
Art.745: se prohbe constituir dos o ms fideicomisos sucesivos,
de manera que restituido el fideicomiso a una persona, lo adquiera sta
con el gravamen de restituirlo eventualmente a otra.
Si de hecho se constituyeren, adquirido el fideicomiso por uno de
los fideicomisarios nombrados, se extinguirn para siempre las
expectativas de los otros.
Art.747: Los inmuebles actualmente sujetos al gravamen de
fideicomisos perpetuos, mayorazgos o vinculaciones, se convertirn en
 147

capitales acensuados, segn la ley o leyes especiales que se hayan propiedad raz. (Claro Solar)
dictado o se dicten al efecto.
2.-Entre vivos: la inscripcin es tradicin (Claro
Solar,
apoyado por la Jurisprudencia); aunque algunos
dicen que
es tradicin y formalidad a la vez (Alessandri).

=>Esto para saber cuando el acto jurdico est perfecto,

pues si cumple la funcin de solemnidad, el acto no va a estar perfecto
Constitucin y Formalidades de un Fideicomiso. hasta que se inscriba. Por el contrario, si entendemos que es tradicin, el
Siempre es un acto solemne, pero debe distingurse si se acto estar perfecto incluso antes de que se inscriba.
constituye:
-Entre Vivos: instrumento pblico.
-Por Acto Testamento: formalidad del testamento. *No es posible adquirir por prescripcin un fideicomiso, pues es
ilgico tener el nimo de adquirir, para luego restituir la cosa (art.735).
(Art.735:Los fideicomisos no pueden constituirse sino por acto *Otro grupo de autores recurre a las normas sobre la prescripcin
entre vivos (arts.2498 y 2512).
otorgado en instrumento pblico, o por acto
testamentario.
La constitucin de todo fideicomiso que comprenda o
afecte un
inmueble, deber inscribirse en el competente
registro.) Requisitos para la constitucin de un Fideicomiso.
1.) Bien susceptible de darse en fideicomiso:
El art.734, lo entiende en forma amplia, pero la doctrina
Problema: Cal es la interpretacin del inc.2 del art.735? rechaza un fideicomiso sobre cosas consumibles.
1.-Testamento: la inscripcin no es tradicin, pues
el (Art.734: No puede constituirse fideicomiso sino sobre la
dominio se adquiere por sucesin por causa de totalidad de una herencia o sobre una cuota determinada de ella, o sobre
muerte. uno o ms cuerpos ciertos.)
(Alessandri).
La inscripcin slo sera una formalidad de
publicidad,
que sirve para ,mantener la historia de la
pequea
 148
2.) Existencia de tres personas:
Constituyente, propietario fiduciario, fideiccomisario.
(se hace dueo)
*Si el constituyente no es dueo, deja al fiduciario como
poseedor del derecho real de fideicomiso (posible de adquirir la cosa por
prescripcin). Cumplida la condicin, el fideicomisario ser de todas
formas dueo.
*El propietario fiduciario debe ser una persona determinada.
(Art.742: El que constituye un fideicomiso, puede nombrar
no slo uno, sino dos o ms fiduciarios, y dos o ms fideicomisarios).
!->Uno solo adquiere y los dems son substitutos o, tambin
pueden adquirir conjuntamente.
*Cuando no se nombra o no existe el fiduciario, el mismo
constituyente lo es.
(Art.748: Cuando en la constitucin del fideicomiso no se
designe expresamente el fiduciario, o cuando falte por cualquiera causa el
fiduciario designado, estando todava pebdiente la consdicin, gozar
fiduciariamente de la propiedad el mismo constituyente, si viviere, o sus
herederos).
*El fideicomiso es transmisible a los herederos, mientras
est pendiente la condicin.
(Art.751: La propiedad fiduciaria puede enajenarse entre
vivos y transmitirse por causa de muerte, pero en uno y otro caso con el
cargo de mantenerla indivisa, y sujeta al gravamen de restitucin bajo las
mismas que antes.
No ser, sin embargo, enajenable entre vivos, cuando el
constituyente haya prohibido la enajenacin; ni transmisiblee por
testamento o abintestato, cuando el da prefijado para la restitucin es el
de la muerte del fiduciario; y en este segundo caso si el fiduciario la
enajena en vida, ser siempre su muerte la que determine el da de la
restitucin).
*El fideicomiso puede existir o esperarse que exista, pero al
momento de restituirse -y no cuando adquiere la cosa- debe existir.
(Art.737: El fideicomiso puede ser persona que al tiempo
de deferirse la propiedad fiduciaria no existe, pero se espera que exista).
(Art.738: El fideicomiso supone la condicin expresa de
existir el fideicomiso, o su substituto, a la poca de la restitucin.
A esta condicin de existencia pueden agregarse otras copulativa
o disyuntivamente).
*El fideicomisario que fallece antes de la condicin, no
transmite ese derecho a sus herederos.
(Art.762: El fideicomisario que fallece antes de la
restitucin, no transmite por testamento o abintestato derecho alguno
sobre el fideicomiso, ni aun la simple expectativa, que pasa ipso jure al
substituto o substitutos designados por el constituyente, si los hubiere).
*El propietario fiduciario tiene una condicin resolutoria.
*El fideicomisario posee una condicin suspensiva.
3.) Existencia de una condicin.
Efectos.
A.-Propietario Fiduciario:
Derechos:
1.-Pueden transferir o transmitir (art.751), pero
mantenindola indivisa y con gravmenes.
Excepto: Es vlido el pacto de no enajenar, es decir, cuando se le
prohbe transferir.
2.-Art.757: En cuanto a la imposicin de hipotecas,
censos, servidumbres, y cualquiera otro gravamen, los bienes que
 149
fiduciariamente se posean se asimilirn a los bienes de la persona que
vive bajo tutela o curadura, y las facultades del fiduciario a las del tutor o
curador. Impuestos dichos gravmenes sin previa autorizacin judicial con
conocimiento de causa, y con audiencia de los que segn el arrt.761
tengan derecho para impetrar providencias conservatorias, no ser
obligado el fideicomisario a reconocerlos.
3.-Administracin.
(Art.758: Por lo dems, el fiduciario tiene la libre
administracin de las especies comprendidas en el fideicomiso, y podr
mudar su forma; pero conservando su integridad y valor.
Ser responsable de los menoscabos y deterioros que provengan
de su hecho o culpa. (Leve)
!->art.775.-
4.-Gozar de los frutos.
(Art.754: El propietarioio fiduciario tiene sobre las
especies que puede ser obligado a restituir, los derechos y cargas del
usufructuario, con las modificaciones que en los siguientes arts. se
expresan).
(Art.781: El usufructuario de una cosa inmueble tiene
el derecho de percibir todos los frutos naturales, inclusos los pendientes al
tiempo de deferirse el usufructo.
Recprocamente, los frutos que an estn pendientes a la
terminacin del usufructo, pertenecern al propietario).
(Art.790: Los frutos civiles pertenecen al
usufructuario da por da).
Obligaciones:
1.-Conservar la cosa.
(Art.758 inc.2: Ser responsable de los menoscabos
y deterioros que provengan de su hecho o culpa).
2.-Formar un inventario. (Art.754--->775).
!->no es obligatorio rendir caucin. (Art.755).
3.-Debe restituir al fideicomisario la cosa, si se cumple la
condicin.
(Arrt.773: La nuda propiedad puede transferirse por
acto entre vivos, y transmitirse por causa de muerte.
El usufructo es intransmisible por testamento o abintestato.
B.-Fideicomisario.
Derechos:
1.-Al momento de contribuir la propiedad fiduciario slo
tiene la mera expectativa. Por ello, puede impetrar medidas conservativas.
(Art.761: El fideicomisario, mientras pende la condicin, no tiene
derecho ninguno sobre el fideicomiso, sino la simple expectativa de
adquirirlo.
Podr, sin embargo, impetrar las providencias conservatorias que
le convengan, si la propiedad pareciere peligrar o deteriorarse en manos
del fiduciario.
Tendrn el mismo derecho los ascendientes legtimos del
fideicomisario que todava no existe y cuya existencia se espera; los
personeros de las corporaciones y fundaciones interesadas; y el defensor
de obras pas, si el fideicomiso fuerea a favor de un establecimiento de
beneficencia).
2.-Puede ser indemnizado por los perjuicios que sufri la
cosa en manos del fiduciario. (Art.758).
3.-Una vez cumplida la condicin puede exigir entrega
de la cosa
4.-Tiene derecho a ser odo cuando se quiere gravar la
cosa fiduciaria.
*Puede vender la expectativa de adquirir (art.1813).
 150

Art.764: El derecho de usufructo es un derecho real que

consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar
su forma y substancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa no es
fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo
gnero, o de pagar su valor, si la cosa es fungible.

Extincin del fideicomiso.

Art.763: El fideicomiso se extingue: Partes.
1. Por restitucin (art.733); 1.-Constituyente: crea el derecho.
2. Por la resolucin del derecho de su autor, como cuando se 2.-Usufructuario: no es dueo, pero tiene el uso y el goce.
ha constituido el fideicomiso sobre una cosa que se ha comprado con 3.-Nudo propietario: es dueo y no tiene el uso y el goce.
pacto de retrovendendo, y se verifica la retroventa;
3. Por la destruccin de la cosa en que est constituido,
conforme a lo prevenido respecto al usufructo en el art.807 (total);
4. Por la renuncia del fideicomisario antes del da de la Caractersticas.
restitucin; sin perjuicio de los derechos de los substitutos (caso particualr a.-Es un derecho real (art.577).
en que se renuncia a una mera expectativa); -Puede reivindicarse de cualquier persona.
5. Por faltar la condicin o no haberse cumplido en tiempo -Se tiene dominio sobre el derecho de usufructo (art.580).
hbil; -art.765--->D de dominio (nudo propietario).
6. Por confundirse la calidad de nico fideicomisario con la --->D de usufructo (usufructuario).
de nico fiduciario. (Ej. constituyente compra la expectativa del
fideicomisario). b.-Es un derecho de goce completo.
-Se hace dueo del 100% de los frutos, a diferencia del
derecho de uso y habitacin (civiles y naturales).

c.-Limita al nudo propietario respecto de sus facultades.

d.-Confiere la mera tenecia.

-reconoce derecho ajeno (no ganable por precripcin).

e.-Es un derecho temporal.

-no ms all de la muerte del usufructuario.
USUFRUCTO
f.-Es intransmisible.
-pero transferible por acto entre vivos.
 151

2.-La concurrencia de tres partes:

-Constituyente: una o ms personas.
-Usufructuario: dos o ms personas.
-Nudo propietario: una o ms personas.
(arts.772, 769).

Elementos del usufructo.

1.-Bien susceptible de ser constituido en usufructo:
No hay lmite, por lo que puede ser cualquier bien.
-Salvo: cosas consumibles. (art.764).
3.- Existencia de un Plazo:
-Lo distingue del fideicomiso.
-Le da una caracterstica de certeza (arts.770 y 771).
-Puede ser por tiempo determinado o por toda la vida del
________Usufructo________________________Cuasiusufructo______ usufructuario.
____ -Debe estarse al plazo, salvo muerte anterior del
! usufructuario.
1.-Mero tenedor. ! 1.-Dueo de la cosa, pero debe -Puede ser un plazo ms una condicin, para restituir la
restituir otras cosa.
! iguales. (Ej. Pasados 10 aos o hasta tal cosa---->adelanta el
2.-Puede reivindicar. ! 2.-Slo accin de restitucin. hecho).
3.-En caso de prdida por caso ! 3.-Como el gnero no perece, la
restitucin
fortuito. el riesgo lo corre el ! siempre existe.
dueo. !
____________________________!
____________________________________
 152

El derecho va a recaer sobre la totalidad de la cosa. En el

caso que el ttulo est constituido sobre un bien ajeno, se puede adquirir
por precripcin.
(ats.766 n4, 2498, 683)
Forma en que se constituye un usufructo.
a.-Por Ley:
Respecto de los usufructos legales (art.810).
-no se rigen por las normas de los arts.767 y ss.
-se entienden como derechos legales de goce.
d.-Por Sentencia Judicial:
b.-Voluntad del Propietario: Aunque es difcil constituirlo de esta forma, hay algunos
*Por acto entre vivos--->ttulo gratuito. casos.
--->ttulo oneroso. (Ej.art.1337 n6 cc y, art.11 de la Ley sobre abandono de
-Bien mueble: consensual. familia).
-Bien inmueble: escritura pblica.

*Por causa de muerte.

-El testamento debe conllevar las formalidades
respectivas.

**Art.767 en relacin con el art.688 n1: Instrumento Pblico

Inscrito.
-Es tradicin y solemnidad.
-Es tradicin.
=>Momento en que se perfecciona el A.J.?
Efectos del Usufructo.
1.-Usfructuario.
Derechos:
a.-Tiene el Uso y Goce de la cosa (arts.764, 782, 785 y
787).
-Tiene el derecho a servirse de ella (mueble).
c.-Por Prescripcin Adquisitiva: -Soporta los gravmenes sobre los que recae.
 153

-Tiene dercho de los aumentos de que ghoce la cosa
fructuaria.
b.-Puede hacerse dueo de los Frutos producidos por la
cosa.
-Frutos naturales y civiles (art.781 y 790).
-Bien inmueble: Incluso, los bienes pendientes al tiempo
de
deferirse el usufructo. (El usufructuario no se hace
dueo de los
productos, salvo arts.783, 784 y 788).
-Las partes pueden establecer que tambin se goce
siempre de
los frutos (art.790).
c.-Ceder su derecho a ususfructo. (art.793).
-Se discute si se transfiere el derecho o slo su ejercicio
y, se
concluye que se cede el ejercicio del derecho y no el
derecho
mismo, porque si no se podra hipotecar. (art.2418).
a.1.-Inventario Solemne (art.858).
-No es exigido en usufructos legales.
-Como no hay norma que lo seale
expresamente, se
discute si es posible que que se exonere la
formacin
de inventario (s se permite para el inventario):
*Algunos dice que no puede eximirse por
voluntad
de las partes, porque la ley no lo permite.
*Otros fundamentados en la autonoma de
la
voluntad, dicen que s es posible.
-Se ve limitado por determinados actos que
exigen la
existencia de inventario.

d.-Tratndose del cuasiusufructo, puede perfectamente

disponer
de la cosa, porque se hace dueo de ella. a.2.-Rendir Caucin. (Art.46)
-No hay obligacin de rendirla. (art.775 inc.3)
-Por acuerdo de las partes se puede exonerar
de la
caucin. (art.775 inc.2).
-Mientras no se rinda caucin, el usufructuario
no entra a
administrar el bien (arts.776 y 777).
Obligaciones:
a.- Previo al goce del bien fructuario.
El usufructuario debe cumplir las siguientes obligaciones
para
entrar al goce de la cosa:
 154

b.-Durante el Goce.
Emanan del art.764 las obligaciones, las cuales consisten
en:
Conservar la forma y sustancia de la cosa durante el
usufructo.
*Respecto del significado:
-Hay quienes dicen que se debe respetar la estructura
externa del
bien.
-Otros sealan que se debe conservar el valor de la
cosa.
-Otros se inclinan por entender que se debe dejar la
cosa en el
estado ms parecido al que tena cuando se entreg,
con el
deterioro natural de la cosa. Nudo Propietario.
=>Queda al criterio del juez. Derechos:
1.- Puede disponer del bien, vendindolo o enajenndolo
*Debe gozar de la cosa como buen padre de familia, (art.773).
siendo 2.- Hipotecar el bien (art.2416).
responsable por culpa leve, por los perjuicios causados 3.- Transmitir el bien a sus herederos (art.773).
(Arts.44, 4.- Tiene accin reivindicatoria (arts.893 y 889).
787 y 788). 5.- Tiene derecho a los frutos pendientes a la fecha de
trmino
del usufructo (art.781).
6.- Deben indemnizarlo por los deterioros y prdidas
producidos
(arts.787, 788 y 802).

c.-Posteriores al Goce de la cosa (Extinguido el

usufructo). Obligaciones:
Debe restituir la cosa fructuaria (arts.764 y787). *Pagar las expensas mayores extarordinarias efectuadas
(arts.797 y
798).
 155

alguna causal legal para ello y, el no uso no

lo es.
Adems, una de las caractersticas del
derecho de
propiedad es que sea perpetuo y, tambin
Extincin del Usufructo. habra un
1.- Cumplimiento del Plazo (arts.804 y 805). derecho de propiedad sobre el usufructo.
-Sin perjuicio de una condicin que lo adelante.
-Incluso si no goz de la cosa.

2.- Por la muerte del ususfructuario (art.806 inc.1).

3.- Por la resolucin del derecho del constituyente.

USO Y HABITACIN
4.- Por consolidacin (art.806 inc.3).
-Esto significa que la nuda propiedad y el usufructo pasan a El derecho de uso es un derecho real que consiste,
manos generalmente, en la facultad de gozar de una parte limitada de las
de un titular, por lo tanto, tiene las tres facultades. utilidades y productos de una cosa.
Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ell, se
5.- Por renuncia del usufructuario (arts.806 inc. 5). llama derecho de habitacin.
-Adems se requiere inscripcin en el registro
correspondiente (art.
52 n3 del Reglamento).
*Es un solo derecho.
6.- Destruccin completa de la cosa (arts.807 y 808). -Gnero: uso.
-Especie: habitacin.
7.- Sentencia Judicial (art.809).

**Se ha discutido si el usufructo se extingue por el no uso de la *Es un derecho de goce limitado.
cosa: -No se hacen dueo de todos los frutos, el usuario y el
a.-Claro Solar: debera extinguirse, pues es una grave habitador.
limitacin de
derecho de dominio.
b.-Alessandri: no lo extingue, porque es necesario que *Su duracin puede ser:
concurra -Segn el Ttulo.
-Por la Ley.
 156

!->a falta de la primera (arts.814 a 816).

*Predo Sirviente: el que sufre el gravamen.

*Predio dominante: el que recibe la utilidad.

Caractersticas.
1.-Es un derecho real (art.577 y 811).
2.-Es un derecho personalsimo (art.819). Elementos.
3.-Se constituye o extingue segn las mismas reglas que el 1.- Debe tratarse de dos predio de distintos dueos.
usufructo. -Predio: Bien inmueble; aunque algunos discuten la
extensin del
trmino:
a.-Inmuebles por naturaleza, adherencia y
destinacin.
b.-Inmuebles por naturaleza (art.568 inc.final).

2.- La existencia de un gravamen.

-Gravamen: Es una carga que debe soportar una de los
predios; para el dominante constituye una utilidad, un beneficio.
El contenido del gravamen es un tolerar, un dejar hacer. Tambin
el gravamen puede ser un no hacer, se le impide ejecutar un hecho
(Ej.servidumbre de vista).
En las servidumbres de cerramiento, hay una obligacin de
hacer; esto se discute por quienes sostienen que no lo hay, basados en
que es una obligacin que emana de las relaciones de vecindad.

Caractersticas de las servidumbres.

SERVIDUMBRES a.- Predio sirviente: es un gravamen real.

Art.820: Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, b.- Predio dominante:

es un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio b.1.- Se trata de un derecho Real que por recaer en un bien
de distinto dueo.
 157

inmueble, se tratara de un derecho inmueble -Discontinuas: si requieren dicha actividad humana.

(arts.577 y 580).
b.2.- Es un derecho Accesorio, porque la servidumbre no 4.-Segn su origen (art.831):
puede -Naturales: las que proviene de la natural situacin de los
subsistir sin los predios (art.825). lugares.
b.3.- Es un derecho de carcter Perpetuo, sin embargo, la -Legales: las que son impuestas por la ley.
ley -Voluntarias: son constituidas por un hecho del hombre.
permite que se fije un plazo, al cabo del cual, se
extingue la
servidumbre, y permite tambin que se extinga por un
no uso.
b.4.- Es un derecho Indivisible, ya que, la servidumbre no
se puede
adquirir, ejercer ni practicar parcialmente. (arts.826,
827 y 886). Forma en que se ejercen las servidumbres.
Se debe atender a la fuente que le dio origen:
-En las naturales y legales: la fuente es la ley (arts.828, 829 y
830).
-En las voluntarias: se debe recurrir al ttulo que le dio origen
a la
posesin (art.884).

Clasificacin.
1.-Segn el carcter del gravamen:
-Positivas: dejar hacer.
-Negativas: no hacer.

2.-Segn las seales de su existencia (art.824):

-Aparente: si es posible observar en el predio, la existencia
de la
servidumbre.
-Inaparentes: si la servidumbre no se puede apreciar.

3.-Segn su ejercicio (art.822):

-Continuas: si no requiere actividad humana.
 158

2.2.-Serv.Legales de Utilidad privada:se mira al

inters
particular y no social.

2.3.-Serv. de Demarcacin:Todo dueo de un

predio tiene
a que se fijen los lmites que lo separan de
Clases de servidumbres. los predios
1.) Naturales: Provienen de la natural situacin de los lugares. colindantes, y podr exigir a los respectivos
El cdigo civil regula slo la servidumbre de libre dueos
descenso que concurran a ello, hacindose la
de las aguas. La caractersica es que no dan demarcacin a
derecho a expensas comunes.
ningn tipo de indemnizacin.
Otra servidumbre natural no consagrada en el 2.4.-Serv. de Cerramiento: El dueo de un
CC. sera el predio tiene
cerco que provoca sombra en determinados derecho para cerrarlo o cercarlo por todas
horarios en el partes, sin
predio vecino. perjuicio de las servidumbres constituidas a
favor de
2.) Legales: Son todas aquellas servidumbres impuestas por la otros predios.
ley. El cerramiento podr consistir en
El CC regula una serie de ellas en los arts.839 a paredes, fosos,
879. cercas vivas o muertas.
Estas no operan de pleno derecho, la ley slo
autoriza a una 2.5.-Serv. de Trnsito: Si un predio se halla
persona a imponer esta servidumbre si cumple destituido de
determinados toda comunicacin con el camino pblico
requisitos y, si no hay acuerdo, se puede recurrir al por la
juez . interposicin de otros predios, el dueo del
*Se clasifican en: primero
2.1.-Serv. Legales de Utilidad Pblica: son una tendr derecho para imponer a los otros la
limitacin serv. de
al dominio, por utilidad o inters social. trnsito, en cuanto fuere indispensable para
el uso y
 159

beneficio de su predio, pagando el valor del Esta serv. consiste en que puedan
terreno conducirse las
necesario para la servidumbre y resarciendo aguas por la heredad sirviente a expensas
todo otro del
perjuicio. interesado; y est sujeta a las reglas del C.
de
2.6.-Serv. de Medianera: La medianera es una Aguas.
serv.
legal en virtud de la cual los dueos de dos 2.8.-Serv. de Vista: No se pueden tener
predios ventanas,
vecinos que tienen paredes, fosos o cercas balcones, miradores o azoteas, que den
divisorias vista a las
comunes, estn sujetos a las obligaciones habitaciones, patios o corrales de un predio
recprocas vecino,
que van a expresarse. cerrado o no; a menos que intervenga una
distancia
de tres metros.
La distancia se medir entre el plano
vertical de la
lnea ms sobresaliente de la ventana,
balcn, etc., y
2.7.-Serv. de Acueducto: Toda heredad est el plano vertical de la lnea divisoria de los
sujeta a la dos planos
serv de acueducto en favor de otra heredad paralelos.
que No siendo paralelos los dos planos, se
carezca de las aguas necesarias para el aplicar la
cultivo de misma medida a la menor distancia entre
sementeras, plantaciiones o pastos, o en ellos. (da
favor de un derecho a indemnizacin; art.878-->874).
pueblo que las haya menester para el
servicio
domstico de los habitantes, o en favor de
un 3.-Voluntarias: Son las constituidas por un hecho del hombre.
establecimiento industrial que las necesite Se basan en el ppio. de la autonoma de la
para el voluntad
movimiento de sus mquinas. siempre que no se contravenga el orden pblico
(art.880).
 160

Se pueden adquirir: se efecta la tradicin por inscripcin en

-Por Ttulo. el registro
-Por Prescripcin. del conservador.
-Por Sentencia Judicial.
-Por Destinacin del Padre de Familia.

a.-Ttulo: por A.J. entre vivos (oneroso o gratuito)

y, b..-Sentencia Judicial: es meramente declarativo,
por caus de muerte (art.882). aunque
Las formalidades que deben cumplirse, no se en el art.1337 n5 se establece una
establecieron por ley, sin embargo hay que excepcin,
atenerse al sealndose que es constitutiva.
acto que constituye la servidumbre:
-si es onerosa, ser por regla general una
compraventa y, el art.1801 exige escritura c.-Prescripcin: Slo se pueden adquirir las serv.
pblica, continuas y las aparentes y, el plazo de
porque recae sobre un inmueble y las serv. prescripcin es
siempre de 5 aos, sin distincin entre pposeedor
recaen sobre inmuebles. regular e
-si es gratuito, ser una donacin y, aqu hay irregular (art.882).
que ver -Inaparentes: no son pblicas.
el art.1400. -Discontinuas: son un acto de tolerancia del
-si es testamentaria, debe cumplir las dueo.
formalidades del
testamento.

*La tradicin del derecho real de d.-Destinacin del Padre de Familia:

servidumbre: -puede ser que dos predios contiguos,
El art.698 establece que debe ser por pertenezcan a
medio de un mismo dueo;
una escritura pblica. (La serv. de -tambin puede aplicarse de un predio que
alcantarillados es de un
sobre predios urbanos, vuelve a la regla dueo y posteriormente se divide;
general y,
 161

-se trata de dos predios de distinto dueo

que tiene el
gravamen y son adquiridas por una 2.-Proteccin Penal:
persona, ah -Ttulo lX--->delitos v/s propiedad.
desaparece la servidumbre. (art.881). -Muebles: robo y hurto.
-Inmuebles: se usurpan.

3.-Proteccin Civil:
Extincin del derecho de servidumbre. -Accin Reivindicatoria.
Art.885: Las servidumbres se extinguen: -Acciones Posesorias.
1.- Por resolucin del derecho del que las ha constituido; (se
aplica slo a
las serv. voluntarias).
2.- Por la llegada del da o condicin, si se ha establecido de uno
de estos
modos (bis).
3.- Por la confusin, o sea, la reunipn perfecta e irrevocable de
ambos
predios en manos de un mismo dueo;
4.- Por la renuncia del dueo del predio dominante (se relaciona
con el
n2 del art.53 del Reglamento);
5.- Por haberse dejado de gozar durante tres aos
-discontinuas: corre el tiempo desde que han dejado de
gozarse.
-continuas: desde que se haya ejecutado un acto contrario
a la
servidumbre.

PROTECCIN DEL DOMINIO

1.-Proteccin Constitucional:
-Arts.19 N24, 23 y 25.
-Lo ms importante es el Recurso de Proteccin (art.20).
 162

Cosas No reivindicable:
a.-Las Universalidades Jurdicas o de Hecho.
(Para la herencia est la accin de peticin de
herencia).
b.-El art.890 inc.2 establece una excepcin a la
reivindicacin,
pero que en realidad no es tal, puesto que el
poseedor no debe
devolver la cosa, mientras no se le paguen sus
gastos. Adems
ACCIN REIVINDICATORIA el art.115 CPP, no habla de que deba pagarse nada,
slo
La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el devolverla. Pero otros no la interpretacin as, sino
dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el que slo
poseedor de ella sea condenado a restitursela dice el momento del juicio en que la cosa debe
devolverse,
pero no como hacerlo.

Requisitos.
1.-Que se trate de una cosa susceptible de reivindicacin:
Pueden reivindicarse:
a.-Una cosa singular.
b.-Todas las cosas corporales, sean muebles o
inmuebles.
c.-En relacin a los derechos personales: 2.-Que el reivindicante sea dueo:
*Los derechos reales pueden reincorporarse. *Debe probar el dominio, porque el posedor se presume
*Los derechos personales son difciles de dueo
reivindicar, pero s (art.700 inc2), lo cual puede hacer de dos formas,
el ttulo en que estos constan. dependiendo
d.-Una cuota pro-indiviso de una cosa singular. si se trata de un modo de adquirir:
*a.-Cuota pro-indiviso an. -Originario.
*b.-Cuota determinable. (arts.890 inc.1, 891, 892).
 163

a.-Ocupacin: hay que probar que no tena

dueo. Excepciones a que el reivindicante sea dueo.
b.-Prescripcin: probar la posesin y transcurso Art.894: Se concede la misma accin, aunque no se pruebe
del dominio, al que ha perdido la posesin regular de la cosa, y se hallaba
tiempo. en el caso de poderla ganar por prescripcin.
c.-Accesin: probar lo necesario, por todos los Pero no valdrn ni contra el verdadero dueo, ni contra el
medios que posea con igual o mejor derecho.
de prueba legales.
*Esta es la dennominada Accin Publiciana y requiere:
1.-Haber perdido la posesin de la cosa.
-Derivativos: 2.-Que la posesin haya sido regular.
a.-Hay que probar que el poseedor anterior era 3.-Debe haber estado en el caso de ganarla por prescripcin.
dueo y, El precepto plantea un problema Para estar en
que el anterior tambin, etc., hasta llegar a condiciones de
uno que ejercitar esta accin es necesario tener cumplido el
adquiri por un modo originario. plazo para
b.-Sucesin por causa de muerte: se prueba por ganar por prescripcin ordinaria, o basta con tener slo
medio de algn
la tiempo de posesin?.
prescripcin a.-Debe haberse cumplido todo el plazo, pues este
adquisitiva art. ampara
del bien. a quin posee la cosa, por todo el tiempo. De lo
c.-Las presunciones judiciales tambin pueden contrario, si
ayudar a pasado un cierto tiempo entra en posesin otra
establecer el dominio (art.47) persona, ello
-Una presuncin juducial puede echar produce una interrupcin natural y, se pierde el
abajo la tiempo
presuncin legal del inc.2 del art.700 (a anterior.
menos
que la ley diga que no se puede). b.-En el derecho romano se daba al que an no haba
cumplido
el plazo de prescripcin. A su vez, el art. no dice
del que
haya podido alegar la prescripcin, sino de quin
se hallaba
en el caso de poderla ganar por prescripcin.
 164

Por otra parte, tendra la accin reivindicatoria y

no
necesitara la accin publiciana.
!-> es ms fcil ejercer la accin publiciana,
pues no hay
que probar el dominio, sino la cosa que nos
permiti
adquirir la posesin y, procede slo contra el
que
posee con menor rango que ste
(Ej. no procede contra el dueo).
Contra quin se puede reivindicar.
Segn lo sealado en el art.895, ha de dirigirse contra el actual
poseedor; el actor deber tener cautela, por el efecto relativo de las
sentencias y, en base a la prctica dificultosa para establecer, en algunos
casos, la identidad de la persona que realmente est poseyendo.
Art.896: El mero tenedor de la cosa que se reivindica es
obligado a declarar el nombre y residencia de la persona a cuyo nombre la
tiene.

3.-Que el reivindicante est privado de la posesin de la
cosa:
Corresponde accin reivindicatoria a un propietario que,
teniendo inscrito a su nombre un inmueble, le es arrebatado
materialmente--->pierede su posesin?
Depende del valor que se le d a la inscripcin:
-Para los que la inscripcin es sufieciente prueba de la
posesin, no la
ha perdido mientras no exista nueva inscripcin.
!->No tendra la accin reivindicatoria, por tendra la
accin de
precario.
Art.897: Si alguuien, de mala fe, se da por poseedor de la cosa
que se reivindica sin serlo, ser condenado a la indemnizacin de todo
perjuicio que de este engao haya resultado al actor.
Art.899: La accin de dominio no se dirige contra un heredero
sino por la parte que posea en la cosa; pero las prestaciones a que estaba
obligado el poseedor por razn de los frutos o de los deterioros que le eran
imputables, pasan a los herederos de ste a prorrata de sus cuotas
hereditarias.
!->art.1526 inc.2; mientras la accin para obtener la entrega de la
cosa es indivisible (no es posible cumplirla por partes), la de indemnizar es
perfectamente divisible.

-Aunque tenga la posesin inscrita, al privarse al dueo de la

tenencia
material de la cosa, se ha privado de una parte integrante de Casos en que no se dirige contra el actual poseedor.
la a.- Se puede dirigir la accin contra el que dej de poseer, ya de
posesin, su fase material y, podra en tal caso, el dueo, buena fe, ya de mala fe.
reivindicar, Es interesante destacar que en estos casos no se perseguir con
al no ser integralmente poseedor. la reivindicacin la cosa misma, como es lo natural, sino un valor; el
!->Con este planteamiento tendra accin posesoria, de art.900, que consagra la llamada reivindicatoria ficta, no lo seala
amparo o expresamente, pero no puede entenderse en otro sentido. La dificultad de
restitucin.
 165

la persecucin de la cosa puede presentarse tambin en los inmuebles, y tenedor.

el precepto es aplicable igualmente a estos bienes, segn se ha resuelto.
Art.898: La accin de dominio tendr lugar contra el que enajen
la cosa, para la restitucin de lo que haya recibido por ella, siempre que
por haberla enajenado se haya hecho imposible o difcil su persecucin; y
si la enajen a sabiendas de que era ajena, para la indemnizacin.
El reivindicador que recibe del enajenador lo que se ha dado a
ste por la cosa, confirma por el mismo hecho la enajenacin.
(Ej. si don, no debe restituir nada, pero si est de mala fe
enajenando la cosa, deber restituir pero sin perjuicios).
*En contra, se le ha considerado como una accin
distinta, a la que
el cdigo hace aplicables las reglas de la reivindicatoria,
sobre todo,
en la importante materia de las prestacione mutuas.
*En la prctica, el debate puede llegar a reducirse a una
discusin
terminolgica, centrada en la redaccin de la demanda. En
general,
parecen inclinarse por llamarla reivindicatoria contra el mero
tenedor.

Art.900: Contra el que posea de mala fe y, por hecho o culpa 2.-Precisin de su alcance:
suya ha dejado de poseer, podr intentarse la accin de dominio, como si *Podra estimarse que se trata de una accin que
actualmente poseyese. corresponde al
De cualquier modo que haya dejado de poseer y aunque el que entreg la mera tenencia de una cosa a otro, por un ctto
reivindicador prefiera dirigirse contra el actual poseedor, respecto del que
tiempo que ha estado la cosa en su poder tendr las obligacionmes y produce ese efecto (comodato, arriendo, etc) y que, al
derechos que segn este ttulo corresponden a los poseedores de mala fe terminar la
en razn de frutos, deterioros y expensas. vigencia de esa relacin, el tenedor se niega a restituir. La
Si paga el valor de la cosa y el reivindicador lo acepta, suceder tendra,
en los derechos del reivindicador sobre ella. adems de la accin personal, que surge del respectivo ctto,
Lo mismo se aplica aun al poseedor de buena fe que durante el a la que
juicio se ha puesto en la imposibilidad de restituir la cosa por su culpa. podra acudir cuando la personal no prosperara por
El reivindicador en los casos de los dos inc. precedentes no ser cualquier causa,
obligado al saneamiento. o simplemente puede optar.
!->Como se ve es una interpretacin restrictiva, cuyo
alcance sera
b.-Se puede dirigir tambin contra el mero tenedor, que retenga la dudoso que pudiera intentarla el adquirente del dueo, por
cosa indebidamente, es decir, con el injusto detentador. (art.915 cuanto l
El alcance de esta norma motiva discusin: no es contratante del tenedor (salva la posibilidad de cesin
1.-Controversia en su calificacin: de ctto).
*Por una parte, se le ha estimado simplemente como la Y, en todo caso, tampoco podra intentarse contra el que
accin detenta la
reivindicatoria que, excepcionalmente, se permite contra el cosa sin una relacin jurdica inicial, es decir, contra el que
mero desde un
 166
comienzo detenta sin justificacin jurdica.
*Una segunda alternativa es la de entenderla
precisamente para la
situacin inversa: aplicable slo a aquellos tenedores que
no tiene, y
nunca tuvieron, un ttulo que justifique la detentacin. Ellos
seran
injustos detentadores, y no aquellos que entraron a
detentar la cosa
justamente, con un antecedente habilitante, aunque
despus se
niegue a restituir.
*Pero tambin puede estimarse aplicable a ambas
situaciones: sea
que el detentador desde un comienzo carezca de
antecedentes que
lo justifique o que haya empezado a detentar con un ttulo
justificante, pero mientras detentaba qued sin justificacin
(porque
ese antecedente fue declarado nulo, resuelto caduco);
ambos seran,
al tiempo de la demanda, injustos detentadores.
Art.915: Las reglas de este ttulo se aplicarn contra el que
poseyendo a nombre ajeno retnga indebidamente una cosa raz o mueble,
aunque la haga sin nimo de seor.
Casos en que no procede accin reivindicatoria.
1.- Por Resolucin de un ctto, cuando terceros posean de buena
fe.
(Art.1490:Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo
condicin
suspensiva o resolutoria, la enajena, no habr derecho de
reivindicarla
contra terceros poseedores de buena fe).
2.-Por Lesin Enorme.
3.-Cuando otro adquiere por prescripcin la cosa.
4.-Art.2303: El que pag lo que no deba, no puede perseguuir la
especie
poseda, por un tercero de buena fe, a ttulo oneroso; pero
tendr
derecho para que el tercero que la tiene por cualquier ttulo
lucrativo, se
la restituya, si la especie es reivindicable y existe en su poder.
Las obligaciones del donatario que restituye son las
mismas que las
de su autor, segn el art.2301.
!->Art.2301: El que ha recibido de buena fe no responde de
los
deterioros o prdidas de la especie que se le dio en el
falso
concepto de debrsele, aunque hayan sobrevenido por
negligencia
suya; salvo en cuanto le hayan hecho ms rico.
Pero desde que sabe que la cosa fue pagada
indebidamente,
contrae todas las obligaciiones del poseedor de mala fe.
 167
Prestaciones Mutuas.
Son las obligaciones que recprocamente tienen el poseedor
vencido y el reivindicante triunfador.
*Tambin se aplica a la accin de peticin de la herencia.
(Art.1266: A la restitucin de frutos y al abono de mejoras en la
peticin de herencia, se aplicarn las mismas reglas que en la accin
reivindicatoria).
*Tambin en el caso de nulidad.
(Art.1687 inc. 2: En las restituciones mutuas que hayan de
hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamieto, ser cada cual
responsable de la prdida de las especies o de su deterioro, de los
intereses y frutos,y del abono de las mejoras necesarias, tiles o
voluptuarias, tomndose en consideracin los casos fortuitos y la posesin
de buena o mala fe de las partes; todo ello segn las reglas generales y
sin perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artculo).
Obligaciones del Poseedor Vencido.
1.-Restitucin de la cosa (arts.904 y 905).
2.-Indemnizacin por los deterioros que haya sufrido la cosa:
Art.906: El poseedor de mala fe es responsable de los
deterioros
que por su hecho o culpa ha sufrido la cosa.
El poseedor de buena fe, mientras permanece en ella, no
es
responsable de estos deterioros, sino en cuanto se hubiera
aprovechado a de ellos; por ejemplo, destruyendo un
bosque o
arbolado y vendiendo la madera o lea, o emplendola en
beneficio
suyo.
3.-Restituir los frutos naturales y civiles (art.907).
Es importante la buena o mala fe en el momento de la
percepcin.
4..-Art.904: Si el vencido el poseedor, restituir la cosa en el
plazo que
el juez sealare; y si la cosa fue secuestrada, pagar el
actor al
secuestre los gastos de custodia y conservacin, y tendr
derecho
para que el posedor de mala fe se los reembolse.
!->Art.901: Si reivindicndose una cosa corporal
mueble, hubiere
motivo de temer que se pierda o deteriore, podr el
actor pedir
su secuestro; y el poseedor, ser obligado a consentir
en l, o
dar seguridad suficiente de restitucin, para el caso
de ser
condenado a restituir.
 168
Obligaciones del Reivindicante.
1.-Reembolso de los gastos invertidos en la produccin
de los
frutos y, abono de los gastos ordinarios.
-De lo contrario sera enriquecimiento injusto.
-Los gastos ordinarios son los que se ocupan en
una
explotacin normal de la cosa y, sin exceder el
valor de los
frutos.
2.-Reembolsa las mejoras.
Es toda obra ejecutada para la conservacin de
una cosa,
para aumentar su valor o para fines de ornato o
recreo
a.-Mejoras Necesarias.
Art.908:El poseedor vencido tiene derecho a
que se le
abonen las expensas necesarias invertidas en la
conservacin de la cosa, segn las reglas
siguientes:
Si estas expensas se invirtieron en obras
permanentes,
como una cerca para impedir las depredaciones,
o un
dique para atajar las avenidas, o las
reparaciones de un
edificio arruinado por un terremoto, se abonarn
al
poseedor dichas expensas, en cuanto hubieren
sido
realmente necesarias; pero reducidas a lo que
valgan las
obras al tiempo de la restitucin.
Y si las expensas se invirtieron en cosas que
por su
naturaleza no dejan un resultado material
permanente,
como la defensa judicial de la finca, sern
abonadas al
poseedor en cuanto aprovecharen el
reivindicador, y se
hubieran ejecutado con mediana inteligencia y
economa.
b.-Mejoras tiles.
Art.909: El poseedor de buena fe, vencido,
tiene
asimismo derecho a que se le abonen las
mejoras tiles,
hechas antes de contestarse la demanda.
Slo se entendern por mejoras tiles las que
hayan
aumentado el valor venal de la cosa.
El reivindicador elegir entre el pago de lo que
valgan al
tiempo de la restitucin las obras en que
consisten las
mejoras, o el pago de lo que en virtud de dichas
mejoras
valiere ms la cosa en dicho tiempo.
En cuanto a las obras hechas despus de
contestada la
demanda, el poseedor de buena fe tendr
solamente los
derechos que por el art. siguiente se conceden al
poseedor de mala fe.
Art.910: El poseedor de mala fe no tendr
derecho a
 169

que se le abonen las mejoras tiles de que habla 3.-Mejoras Voluptuarias.

el art. Art.911: En cuanto a las mejoras voluptuarias,
precedente. el
Pero podr llevarse los materiales de dichas propietario no ser obligado a pagarlas al
mejoras, poseedor de
siempre que pueda separarlos sin detrimento de mala fe ni de buena fe, que slo tendrn con
la cosa respecto a
reivindicada, y que el propietario rehse pagarle ellas el derecho que por el art.precedente se
el precio concede al
que tendran dichos materiales despus de poseedor de mala fe respecto de las mejoras
separados. tiles.
Se entienden por mejoras voluptuarias las que
Art.912: Se entender que la separacin de slo
los consisten en objetos de lujo y recreo, como
materiales, permitida por los arts. precedentes, jardines,
es en miradores, fuentes, cascadas artificiales, y
detrimento de la cosa reivindicada, cuando generalmente
hubiere de aquellas que no aumentan el valor venal de la
dejarla en peor estado que antes de ejecutarse cosa, en el
las mercado general, o slo lo aumentan en una
mejoras; salvo en cuanto al poseedor vencido proporcin
pudiere insignificante.
reponerla inmediatamente en su estado anterior,
y se
allanare a ello.

Art.913: La buena o mala fe del poseedor se

refiere,
relativamente a los frutos, al tiempo de la
percepcin, y
relativamente a las expensas y mejoras, al
tiempo en que
fueron hechas.
 170

3.-Su ejercicio deja salvo el Derecho a discutir posteriormente el

dominio
de la cosa (art.563 y 576).

Accin Reivindicatoria Acciones

Posesorias

1.-Ampara el dominio u otro derecho 1.-Ampara un hecho (la

posesin).
real.
ACCIONES POSESORIAS
2.-Recae sobre bienes Muebles e 2.-Recae sobre bienes
Art.916: Las acciones posesorias tienen por objeto Inmuebles.
conservar o recuperar la posesin de bienes races o de derechos Inmuebles.
reales constituidos en ellos.
3.-Alega el dueo que es el titular 3.-Alega el poseedor de un
Permiten recuperar o conservar la posesin y adems bien raz
permiten continuar el plazo de prescripcin adquisitiva (arts.916 a 950 y excepcionalmente el poseedor o de un derecho real
+ 549 CPC). sobre
El fundamento principal, es la paz social y busca impedir que los cuando va a adquirir por presc. inmuebles.
participantes hagan justicia por s mismos (art.2502).
4.-No hay plazo de prescripcin de 4.-Prescripcin extintiva de
1ao.
prescripcin, el dueo siempre la
tiene.
Caractersticas de las acciones posesorias.
1.-Son acciones Inmuebles.
5.-Se tarmita en juicio ordinario. 5.-Procedimiento especial
2.-Son acciones Reales.
(CPC).
-aunque se discute, porque recaen sobre la posesin que es
un
6.-El fallo produce cosa juzgada. 6.-El fallo no obsta iniciar
hecho; pero pueden ser reales, porque se ejercen contra
despus un
cualquier
juicio de reivindicacin,
persona que lo turbe.
donde se
alegue el dominio.
 171

**No son susceptibles de acciones posesorias:

a.-Los muebles y los derechos reales constituidos
sobre
muebles.
b.-Las cosas que no pueden ganarse por prescripcin
(art.917).
c.-El derecho real de herencia, porque no es mueble ni
inmueble. Pero el heredero puede usar la acciones
Requisitos comunes a las acciones posesorias. posesorias sobre un inmueble determinado de ella.
1.-Posesin tranquila y no interrumpida por un ao completo:
*Se protege tanto la posesin regular como la irregular,
porque el art.
no distingue.
*La posesin tranquila es la que se ejerce pacfica y
pblicamente,
por lo tanto, se niega al poseedor violento y al clandestino 3.-Las acciones posesorias prescriben en 1 ao:
(Art.2501).
!->la interrupcin se ve a la fecha de la turbacin o !-----------------------!----------------------!-----------------------!----------
despojo. -->
*No puede entablar acciones posesorias un comunero 1 ao ! 1 ao ! 1 ao !
contra otro ! ! !
comunero. ! ! !
se le quita prescribe prescribe
acciones
la posesin. acciones posesoria
del
2.-Que la cosa sea susceptible de acciones posesorias: posesorias 2
*Son las cosas inmuebles y derechos reales constituido poseedor.
sobre 1poseedor
inmuebles (sean por naturaleza, por adherencia o por
destinacin,
segn la doctrina). Art.922.
*Sobre los derechos de usufructo, uso y habitacin, son La querella de restablecimiento prescribe a los 6 meses, plazo
poseedores que no se suspende, por ser un plazo especial de prescripcin.
y sobre la cosa son meros tenedores. (Art.2524: Las prescripciones de corto tiempo a que estn
sujetas las acciones especiales que nacen de ciertos actos o cttos., se
 172
mencionan en los ttulos respectivos, y corren tambin contra toda
persona; salvo que expresamente se establezca otra regla).
Objeto de la Prueba en acciones posesorias.
1.- Probar que ha sido poseedor tranquilo y no ha habido
interrumpcin
por un ao completo a lo menos.
2.-Que se le ha arrebatado o turbado la posesin.
a.-Este punto bien puede tratarse en el captulo de la posesin;
varios preceptos, principalmente relativos a la adquisicin, conservacin y
perdida de la posesin, inciden directamente en el tema de la prueba y, por
lo mismo, deben tenerse presentes en esta ocasin. Ha sido la ubicacin
de dos textos bsicos, implantados en el ttulo de las acciones posesorias,
lo que induce frecuentemente a tratar aqu la prueba de la posesin de
inmuebles: los arts.924 y 925.
El contenido contrapuesto, a lo menos aparentemente, de esos
dos preceptos, traduce la materia en el planteamiento de un problema:
cmo se prueba la posesin.
*Mientras el art.924 dispone que la posesin de los derechos
inscritos se prueba por la inscripcin, el art.925 establece que la psesin
del suelo se prueba por hechos posesorios positivos. Tales normas, unidas
a los conflictivos preceptos de la denominada posesin inscrita, han
provocado otra de las controversias en la doctrina y jurisprudencia
nacionales.
*Para algunos autores, el art.924 es aplicable a la prueba de la
posesin de todos los derechos reales, a excepcin del dominio; este
ltimo, ms fcil de ejercitarse mediante actos materiales--por ello es que
en el lenguaje del cdigo se confunde el derecho con la cosa misma--debe
pprobarse en la forma indicada en el art.925 (arts.700, 715, 916,
mostraran esa diferencia entre el dominio y los dems derechos reales).
Con esta posicin demuestran tambin no asignar a la inscripcin
conservatoria un valor tan absoluto.
*Para otros, que rechazan aquella confusin entre el derecho y la
cosa (con preceptos como los arts.686 y 687, en que quedara claro que
siempre lo que se inscribe son derechos, sea el dominio u otro derecho
real, nunca los bienes mismos) y que asignan un valor categrico a la
inscripcin como smbolo de posesin, el art.924 se refiere a la prueba de
los derechos inscritos y el art.925 a los no inscritos, es decir, que an no
se han incorporado al rgimen registral (arts.686, 724, 728, 729 apoyaran
la solucin). Esta posicin, ms bien por la fuerza de las circunstancias,
admite tambin la prueba de hechos posesorios en presencia de
inscripcin, en caso de inscripciones paralelas, cuando los deslindes del
inmueble no estn claros en la inscripcin, cuando la posesin tiene
menos de un ao de duracin, etc., para decidir el caso en definitiva.
=>La jurisprudencia se ha inclinado mayoritariamente por esta
segunda
alternativa.
*Se ha propuesto todava otra solucin, en que se estima que el
art.924 se aplica a la prueba de la posesin de los derechos reales
inscritos distintos del dominio, el art.925 a la prueba de la posesin de
inmuebles no inscritos y ambos preceptos estableceran la prueba de la
posesin de inmuebles inscritos (por inscripcin ms actos posesorios).
Pero, como puede apreciarse, con este entendido quedaran sin decisin
aquellos casos en que un litigante exhibe inscripcin y el otro actos
posesorios.
Tambin ha motivado discusin el punto concreto de la prueba de
la posesin de inmuebles inscritos que se han adquirido por un ttulo no
translaticio de dominio (como sucesin por causa de muerte, accesin). Se
ha afirmado que en estos casos, como es posible sostener que se puede
adquirir posesin sin necesidad de inscripcin, la prueba de ello se regira
por el art.925.
Se ha resuelto que la aplicacin del art.924, en cuanto ordena
que es la inscripcin el medio para probar la posesin de derechos, ya que
 173

en tales casos la posesin se adquiere a travs de la inscripcin (arts.724

y 728). No se aplic, por tanto, a situaciones en que la inscripcin se
practica voluntariamente (como ocurre con las servidumbres, en que la
tradicin se efecta por escritura pblica, pero puede inscribirse el ttulo
respectivo). La conclusin es acertada, ya que de otro modo se estara
valorando una prueba preconstituida por el mismo sujeto a quien
posterioirmente beneficiara.
Conviene aqu recordar lo dicho en otra ocasin en orden a que
tratndose de bienes del Fisco, se ha resuelto que si bien est amparado
en cuanto al dominio, al atribursele los inmuebles que carecen de otro
dueo (art.590), no hay disposicin que le confiera de pleno derecho la
posesin de tales bienes, por lo que, en situacin de entablar accin
posesoria, debe como cualquier particular, probarla.
En fin, debe tenerse presente, para este tema, los arts.719 y 731
en relacin con el art.2502. QUERELLA DE AMPARO
Tiene por objeto conservar la posesin de bienes races o
derechos reales constituidas en ellas.

El querellante no ha perdido la posesin, pero se le ha turbado o

tratado de turbar. La turbacin puede ser:
-De hecho (ataque material, etc).
-De derecho (turbacin a actos que supone una pretensin
contraria a la
posesin ajena).
b.-Hay que probar los hechos y fecha de la turbacin o privacin *Art.921:El poseedor tiene derecho para pedir que no se le turbe
de la o embarace su posesin o se le despoje de ella, que se le indemnice del
posesin. dao que ha recibido, y que se le d seguridad contra el que
Evidentemente si se interpone accin posesoria deber probarse fundadamente teme.
tambin la molestia o privacin de la posesin, segn el caso. Ms
precisamente, se debern probar los hechos en que consisten (art.551
CPC) y su fecha, para dejar claro as que se interpone en tiempo oportuno.
El Querellante puede pedir.
Los medios de prueba son los comunes, es decir, se aplican todos los
1.-Que no se le turbe la posesin.
medios legales de prueba.
2.-Indemnizacin por daos recibidos.
3.-Seguridad ante el que teme.
 174

QUERELLA DE RESTITUCIN
Sujeto Pasivo. Tiene por objeto recuperar la posesin de bienes races o
-Se puede ejercer contra el que ha turbado la posesin, aunque derechos reales constituidos en ellos.
sea el
dueo del inmueble. El querellante ya ha sido despojado de su posesin, es decir, ha
-Tambin se puede contra los herederos del autor de la sido privado de la posesin de la cosa o impedido a ejercer el derecho que
perturbacin posee. El despojo puede ser total o parcial.
(Art.919). Se distingue de la querella de Amparo, en que es permanente y,
-Sobre comuneros hay que ver los requisitos comunes. puede recuperar libremente la posesin o el uso de la cosa.
No es requisito del despojo, que las personas que lo realizan,
tengan la intencin de sustituir en la posesin al otro poseedor.
Art.926: El que injustamente ha sido privado de la posesin,
tendr derecho para pedir que se le restituya, con indemnizacin de
Prescripcin de la Accin de Amparo. perjuicios.
Un (1) ao desde el acto de turbacin o embarazo de la
posesin.

Que solicita el Querellante.

1.-Que se le restituya la posesin.
2.-Indemnizacin de perjuicios.

Sujeto Pasivo.
-Contra el autor del despojo.
-Contra los herederos (art.927 inc1).
-Contra turbadores de cualquier clase (buena o mala fe), cuya
turbacin
derive de la accin de despojo.
*Es obligado slo el autor de la turbacin y el tercero de mala
fe a
indemnizar (art.927 inc 2).
 175
Prescripcin de la Accin.
Un (1) ao desde el despojo (art.920 inc.2).
Qu sucede si el mismo acto constituye turbacin en un sector del
inmueble y, en otro sector despojo?
Se deducen ambas acciones conjuntamente.
Si no sabemos si el acto es turbacin o despojo?
Se deducen dos acciones incompatibles, una en subsidio de la
otra.
(art.17 CPC).
QUERELLA DE RESTABLECIMIENTO
Se otorga al que ha sido violentamente despojado de su
posesin o mera tenencia, con el objeto de que se le restituya al
estado anterior a este acto de violencia.
Art.928:Todo el que violentamente ha sido despojado, sea de la
posesin, sea de la mera tenencia, y que por poseer a nombre de otro, o
por no haber posedo bastante tiempo, o por otra causa cualquiera, no
pudiere instaurar accin posesoria, tendr sin embargo, derecho para que
se restablezcan las cosas en el estado que antes se hallaban, sin que para
esto necesite probar ms que el despojo violento, ni se le pueda objetar
clandestinidad o despojo anterior. Este derecho prescribe en seis meses.
Restablecidas las cosas, y asegurado el resarcimiento de daos,
podrn intentarse por una u otra parte las acciones posesorias que
correspondan.
No procede probar posesin; basta acreditar el despojo.
Tampoco es necesario que el actor carezca de accin posesoria
de amparo o de restitucin; puede recurrir a aqulla, no obstante disoner
tambin de stas. (art.564 CPC).
Sujeto Activo.
-El poseedor despojado violentamente de su posesin.
-El mero tenedor, en la misma situacin.
No importa que la posesin del poseedor haya sido viciosa, pues
no se aplica el art.918 para esta accin.
Sujeto Pasivo.
-Contra el autor el despojo violento (aunque sea el dueo).
-Se acepta entre comuneros.
* No procede contra los herederos ni en contra del tercero de
buena fe, porque los hechos de violencia son personales.
Prescripcin de la Accin.
En seis (6) meses, contados desde el acto de despojo; plazo que
no se suspende (art.2524).
 176

Cumplida su funcin, es decir, restablecida la situacin al estado

anterior al acto de violencia, pueden ejercitarse las acciones posesorias
que correspondan.