Resposabilidad Extracontractual

LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL.
DELITOS Y CUASIDELITOS CIVILES.1
Sumario:
1.- Concepto de responsabilidad y funciones de la misma.
2.- Clases de responsabilidad civil.
3.- En qu se concreta la responsabilidad civil?: indemnizacin de daos y perjuicios.
4.- Presupuesto de la responsabilidad en general y sus principios.
5.- Fundamento de la responsabilidad civil.
6.- Origen de la responsabilidad contractual y extracontractual: fuentes de las
obligaciones.
7.- El sistema de reparacin de daos en la Constitucin Poltica de la Repblica. Normas
fundamentales.
8.- El sistema de reparacin de daos en el Cdigo Civil. Normas fundamentales.
9.- Diferencias entre la responsabilidad civil y la penal.
10.- Diferencias entre la responsabilidad civil contractual y la extracontractual.
11.- Diferencias entre la responsabilidad extracontractual y la responsabilidad legal.
12.- Elementos de la responsabilidad extracontractual.
13.- Presunciones de culpa.
14.- Accin para perseguir la responsabilidad extracontractual.
15.- Causas eximentes y atenuantes de responsabilidad.
En las lneas que siguen, trataremos en general, primero, de la responsabilidad

civil, que es una de las variantes que puede asumir la responsabilidad, junto con la penal,
la legal, la administrativa, etc., y despus nos abocaremos al estudio de la responsabilidad
civil extracontractual derivada de la comisin de delitos y cuasidelitos.
1.- Concepto de responsabilidad y funciones de la misma.
La responsabilidad, es uno de los principios fundamentales del Derecho en general

y del Derecho Civil en particular. En trminos generales, se genera la responsabilidad con
ocasin de la infraccin a una norma. Entendiendo por sta todo precepto jurdico, sea de
rango constitucional, legal o reglamentario, y an de carcter contractual, pues conforme
al art. 1545 del Cdigo Civil, Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas
legales. Por ende, la infraccin normativa no slo incide en normas de carcter general,
como ocurre con un precepto legal por ejemplo, sino tambin tratndose de normas
particulares, como aquellas que tienen su fuente en un acuerdo de voluntades.
No existe una definicin genrica de responsabilidad en el Cdigo Civil. Para el
Diccionario de la Lengua Espaola, se entiende por tal Deuda, obligacin de reparar y
1
Fecha de ltima modificacin: 17 de enero de 2017.
Responsabilidad Extracontractual Juan Andrs Orrego Acua 1

satisfacer, por s o por otra persona, a consecuencia de un delito, de una culpa o de otra
causa legal.2
Las definiciones propuestas por los autores, se enmarcan en el mismo contexto de
ideas. Revisemos algunas.
Hans Kelsen afirma que desde un punto de vista lgico, la responsabilidad civil es
un juicio normativo que consiste en imputar a una persona una obligacin reparatoria en
razn del dao que ha causado a otra persona. 3
Lorenzo de la Maza expresa que La responsabilidad civil es, en general, la
obligacin que contrae una persona de indemnizar el dao causado a otra, como
consecuencia del incumplimiento de una obligacin de que sta es acreedora o que la ha
hecho vctima de un delito o cuasidelito civil.4
Para Hugo Rosende Alvarez, la responsabilidad civil es la obligacin que pesa sobre
una persona de colocar a quien se ha causado un dao por la violacin de un deber
jurdico en la misma situacin en que ste se encontrara con anterioridad a dicho acto. 5
Para Francisco Saavedra, debe entenderse por responsabilidad civil la prestacin
obligatoria puesta a cargo de un sujeto a consecuencias de un evento daoso. 6
Cabe advertir que la voz responsabilidad es relativamente moderna en el campo
jurdico. Como destaca la doctrina francesa, no aparece en la obra de Domat (siglo XVII) y
Pothier (siglo XVIII) slo la emplea excepcionalmente.7
Dos grandes funciones cumple la responsabilidad. Por una parte, encontramos la
funcin preventiva. Por otro lado, una funcin de reparacin.8
En lo que respecta a la funcin preventiva, el sistema normativo de la
responsabilidad impone a todas las personas un deber genrico de abstencin o
prevencin del dao: todas las personas, sean naturales o jurdicas, y en el segundo caso
de Derecho Pblico o de Derecho Privado, tienen el deber de evitar causar un dao a otra
persona; adoptar de buena fe y conforme a las circunstancias, las medidas razonables
para evitar que se produzca un dao o si ello es inevitable hacer lo pertinente para
disminuir su magnitud; y no agravar el dao ya acaecido.9 En el marco de esta funcin
preventiva, el ordenamiento jurdico confiere acciones preventivas, incluso populares, es
decir deducibles por cualquiera del pueblo, cuando una accin u omisin antijurdica haga
previsible la produccin de un dao.10
2
Diccionario de la Lengua Espaola, Real Academia Espaola, 22 edicin, 2001, pp. 1959 y 1960.
3
Citado por Barros Bourie, Enrique, Tratado de Responsabilidad Extracontractual, Santiago de Chile,
Editorial Jurdica de Chile, 2007, p. 15.
4
De la Maza Rivadeneira, Lorenzo, artculo La responsabilidad civil que puede derivar de la actividad
mdica, en Revista Chilena de Derecho, Volumen 15, Santiago de Chile, 1988, p. 21.
5
Rosende lvarez, Hugo, Algunas consideraciones sobre la responsabilidad precontractual, Editorial
Universitaria, Valparaso, 1979.
6
SAAVEDRA Galleguillos, Francisco, artculo La responsabilidad durante los tratos negociales previos, en
Revista Lex et Veritas, Santiago de Chile, Editora Metropolitana, 2004, Vol. 2, p. 89.
7
Mazeaud Henri y Mazeaud Len, Elementos de la responsabilidad civil. Perjuicio, Culpa y relacin de
Causalidad, Santiago de Chile, Ediciones Jurdicas de Santiago, ao 2013, p. 9, que hace parte del Tratado
Terico Prctico de la Responsabilidad Civil.
8
Cfr. Cdigo Civil y Comercial de la Repblica Argentina, artculos 1708 y siguientes.
9
Art. 1710 del Cdigo Civil y Comercial de la Repblica Argentina.
10

La responsabilidad tambin cumple una funcin resarcitoria, cuando se produce la
violacin del deber de no daar a otro.11 En tal caso, el deber de prevencin del dao
muta en el deber de reparar el perjuicio causado. Las normas de la responsabilidad
propenden a la reparacin de todo el dao causado, salvo que el autor del mismo pueda
acreditar una causal eximente o atenuante, que lo libere ntegra o parcialmente de
responder. Debe advertirse que la funcin resarcitoria o reparadora no debe entenderse
como una eventual fuente de lucro o de enriquecimiento indebido para quien ha sufrido
el dao. La expresin reparar significa enmendar, corregir o remediar y tambin
desagraviar, satisfacer al ofendido,12 entendido todo ello en un contexto razonable y
prudente. Por ello, el juez debe estar atento ante demandas en las que se reclama sumas
exorbitantes, a todas luces excesivas o exageradas, que no guardan ninguna relacin con
el dao patrimonial y moral causado a quien las interpone.
Estas dos funciones de la responsabilidad, generan a su vez los dos principios a que
nos referiremos ms adelante.
2.- Clases de responsabilidad civil
De los conceptos de responsabilidad que se han revisado y del sistema normativo

que ms adelante analizaremos, se desprende que existen dos grandes clases de
responsabilidad civil: contractual y extracontractual.
Una, se origina por el incumplimiento culpable o doloso de las obligaciones
derivadas de un contrato. La persona obligada, no cumple con sus obligaciones, o lo hace
de manera imperfecta o incompleta o cumple, pero tardamente, esto es, no en los plazos
convenidos. El acreedor es lesionado en su patrimonio, porque se ve privado de las
ventajas que le habra reportado el cumplimiento efectivo, ntegro y oportuno de la
obligacin. Se trata entonces de responsabilidad contractual.
Otra, surge como consecuencia de la comisin de un hecho ilcito culpable o
doloso, que ocasiona un dao a otra persona o a los bienes de otro. Se trata de la
responsabilidad extracontractual.
Las dos clases de responsabilidad civil enunciadas, han de entenderse en el campo
del Derecho Civil Patrimonial. En efecto, otras son las consecuencias de la responsabilidad
prevista en el Derecho de Familia, de cuyas normas no se trata en este compendio.13
3.- En qu se concreta la responsabilidad civil?: indemnizacin de daos y perjuicios
11
12
Diccionario de la Lengua Espaola, Real Academia Espaola, ob. cit., p. 1946.
13
As, por ejemplo, en el Cdigo Civil y Comercial de la Repblica Argentina se alude a la La responsabilidad
parental, definida en su art. 638 de la siguiente manera: es el conjunto de deberes y derechos que
corresponden a los progenitores sobre la persona y bienes del hijo, para su proteccin, desarrollo y
formacin integral mientras sea menor de edad y no se haya emancipado. En efecto, de la infraccin a las
reglas que regulan la potestad parental y la patria potestad, puede originarse responsabilidad, como por
ejemplo la prdida del cuidado personal del menor, o el arresto del deudor de una pensin de alimentos.

Afirmar que se ha generado responsabilidad civil para un individuo, supone que
ste se encuentra en la necesidad de indemnizar daos y perjuicios ocasionados a otra
persona.
En efecto, la accin u omisin culpable o dolosa de un individuo, causa un dao,
ocasiona una lesin que ha sufrido el patrimonio del acreedor o de la vctima, que debe
ser reparada, y ello se alcanza mediante la indemnizacin de perjuicios.
En cuanto a los alcances relativos a la expresin daos y perjuicios, nos
remitimos a lo explicado en nuestro apunte relativo a los Efectos de las Obligaciones.
Puede definirse la indemnizacin de perjuicios, en el mbito contractual, como el
derecho que tiene el acreedor para exigir del deudor el pago de una cantidad de dinero
equivalente a la ventaja o beneficio patrimonial y moral que le habra procurado el
cumplimiento ntegro y oportuno de la obligacin. Por ello, se habla de cumplimiento por
equivalencia, en oposicin al cumplimiento por naturaleza, que corresponde a lo
originalmente pactado. La indemnizacin que se debe pagar, entonces, equivale a lo que
habra obtenido el acreedor, de haberse cumplido lo pactado.
A su vez, en el mbito extracontractual, la indemnizacin de perjuicios consiste en
el derecho que tiene la vctima para exigir al victimario o a quien sea civilmente
responsable por los hechos de tal victimario, una cantidad de dinero equivalente al dao
patrimonial y moral experimentado a consecuencia de la comisin de un delito o
cuasidelito.
4.- Presupuesto de la responsabilidad en general y sus principios.
El presupuesto de la responsabilidad se encuentra en el dao, o dicho de otra

forma, en el incumplimiento de un deber que causa dao. Sin dao, no hay
responsabilidad civil. El dao es condicin esencial de la responsabilidad patrimonial. 14
El dao material consiste en una lesin de carcter patrimonial. La vctima o el
contratante sufren un menoscabo o disminucin en su patrimonio a consecuencia del
hecho ilcito o del incumplimiento del contrato, o en el caso del ltimo, por la privacin de
una ganancia que legtimamente se esperaba obtener. El dao moral, por su parte, segn
su definicin doctrinaria y jurisprudencial tradicional, consiste en el dolor, la afliccin, el
pesar psquico que causa a la vctima o al contratante el hecho ilcito o el incumplimiento
del contrato. Es el precio del dolor. Naturalmente, tal afliccin o dolor slo puede sufrirlo
una persona natural, y por ello en principio no podra reclamar indemnizacin por dao
moral una persona jurdica. Sin embargo, en algunas sentencias recientes se abre paso
esta posibilidad, cuando se trata del dao a la imagen de una persona jurdica, en
particular cuando no tiene fines de lucro.
Dicho presupuesto, a su vez, segn veremos, puede fundarse en una conducta
imputable a un sujeto por su culpa o dolo, como ocurre por regla general en el Cdigo Civil
(responsabilidad subjetiva), o simplemente por disponerlo as un mandato legal expreso,
como ocurre excepcionalmente en nuestro ordenamiento jurdico (responsabilidad
objetiva o estricta).
14
Barros Bourie, Enrique, ob. cit., p. 15.

La responsabilidad jurdica incluye, por una parte, las obligaciones nacidas como
consecuencia de un acto voluntario que produce un dao privado, llamada
responsabilidad civil, y, por la otra, las obligaciones que surgen en razn de la comisin de
un dao social, denominada responsabilidad penal. En el primer caso, la vctima es un
particular. En el segundo caso, la vctima es la sociedad toda (sea que haya o no un
individuo que result ser la vctima directa).
El dao privado consiste en todo menoscabo que experimente un individuo en su
persona o bienes por el hecho de otra persona, ya se trate de la prdida de un beneficio
moral y material, un perjuicio patrimonial o extrapatrimonial. El dao social se traduce en
el incumplimiento de la norma legal, en el atentado de la conducta humana contra el
ordenamiento que la sociedad ha creado para la adecuada proteccin de sus principios,
actividades o bienes ms preciados.
Como expresa Lorenzo de la Maza, El delito y el cuasidelito penal se caracterizan
por constituir un atentado o violacin del orden jurdico, social o econmico establecido,
constituyendo un mal para toda la sociedad, mientras que el delito y el cuasidelito civil se
caracterizan por constituir un atentando o violacin de bienes jurdicos pertenecientes a
particulares.15
Como consecuencia de la distinta naturaleza del dao, la sancin en ambos casos
es diferente. En el mbito penal reviste el carcter de represin o castigo, mediante la
imposicin de una pena (que puede ser corporal, privativa de libertad). En el mbito civil,
mediante la condena a pagar una indemnizacin de perjuicios.
Dos son los principios fundamentales que debemos tener presente en materia de
responsabilidad civil. Cabe considerar, en primer lugar, como nocin fundamental, el
principio de no daar a otro, expresado desde la poca del derecho romano bajo la
frmula alterum non laedere. Si este deber de omisin genrico se quebranta y causamos
dao a un tercero y si dicho dao es imputable a nuestra culpa o dolo, debemos
responder. En efecto, en tal caso, la sancin que se nos aplicar lleva envuelta la idea de
reparacin, expresada en el principio de que todo acto ejecutado por una persona, con o
sin la intencin de producir efectos jurdicos, que causa dao a otro, crea para su autor la
obligacin de repararlo (artculo 2314 del Cdigo Civil). Pero adems, un segundo principio
que es una consecuencia del primero- debe operar tras ocasionarse el dao: el principio
de la reparacin integral del dao causado (artculo 2329, inciso 1 del Cdigo Civil, en
materia de responsabilidad extracontractual y art. 1558, si hubo dolo o culpa grave, en
materia de responsabilidad contractual).
5.- Fundamento de la responsabilidad civil.
Nuestro Cdigo Civil adopta como fundamento de la responsabilidad delictual o

cuasidelictual, la denominada doctrina clsica.
Para esta doctrina, el fundamento de la responsabilidad extracontractual est en la
culpa del autor, entendida, en trminos amplios, como aquella comprensiva tanto de
culpa propiamente tal como de dolo. La responsabilidad requiere que el dao sea
15
De la Maza Rivadeneira, Lorenzo, ob. cit., p. 23.

imputable. No basta slo con el dao, pues ste podra no ser atribuible a la conducta de
un sujeto, o an en tal caso, podra ocurrir que dicha conducta no haya sido culpable. Por
ende, si hay culpabilidad, hay responsabilidad. Se trata de una responsabilidad subjetiva.
Diversas disposiciones en el Cdigo Civil confirman que en esta materia se sigue la
doctrina clsica: artculos 2284, 2319, 2323, 2329, 2333.
Se critica la doctrina clsica sostenindose que no respondera adecuadamente a la
realidad presente, en la que en virtud del avance cientfico y tecnolgico, las posibilidades
de causar y de ser vctima de perjuicios han aumentado considerablemente. En efecto, ya
a partir de la era industrial, iniciada a fines del Siglo XVIII e inicios del Siglo XIX, y en la era
del conocimiento tcnico y cientfico de nuestros das, el riesgo de provocar dao a otros
ha aumentado de manera exponencial. As, por ejemplo, las actividades comerciales e
industriales, han aumentado significativamente el bienestar de los pases, pero tambin
han incrementado las posibilidades de ocasionar grandes daos a la naturaleza y a quienes
habitan en las inmediaciones de las plantas o fbricas. En tal contexto, resulta tambin
muy difcil para la vctima del dao probar la culpa o el dolo del autor, dadas las
dificultades de acreditar cul de las muchas fuentes potencialmente contaminantes, pudo
ser la causante de los perjuicios. Por ello, en algunos casos se admite que las vctimas
obtengan un resarcimiento de perjuicios, an sin necesidad de probar culpa de quien
ejecut el hecho causante del dao.
Para mitigar los inconvenientes planteados, el legislador, la doctrina y la
jurisprudencia han adoptado diversas medidas:
Presunciones de culpabilidad, sea por el hecho propio, por el hecho de terceros o por el
hecho de las cosas: artculos 2320; 2322; 2326; 2328; y 2329. En estos casos, la conducta
de un individuo se presume culpable, de manera que se invierte la carga de la prueba. Es
el sujeto demandado, quien debe probar que su conducta fue diligente.
Se ha extendido el concepto de culpa: el ejercicio abusivo de un derecho podra implicar
culpa. En principio, si alguien se limita a ejercer un derecho que se le reconoce por el
ordenamiento jurdico, no debiera imponrsele responsabilidad civil. Pero en ciertos
casos, ello s podra ocurrir, cuando se constata que ese derecho pudo ejercerse de otra
forma, es decir, de manera de no causar dao a terceros. Si as no se hizo, se plantea que
existira un ejercicio abusivo de tal derecho y por ende habra que responder.
Llegando ms lejos, se ha planteado la teora de la responsabilidad objetiva, estricta o
sin culpa, especialmente acogida en ciertas materias del mbito laboral o al explotar
industrias o realizar actividades econmicas que son riesgosas (existen actividades
industriales o comerciales en las cules la ley establece responsabilidad objetiva o estricta,
como por ejemplo en materia aeronutica, o en la explotacin de plantas productoras de
energa nuclear). Se trata de eliminar la nocin de imputabilidad importando slo si hay
dao y si existe una relacin de causalidad con el autor. Cabe sealar que segn el
profesor Pablo Rodrguez Grez, hay al menos tres casos de responsabilidad objetiva en el
Cdigo Civil: i) El caso del artculo 2316, inciso 2, respecto del que se aprovecha del dolo
ajeno, sin ser cmplice en l; ii) El caso del artculo 2328, relativo a la cosa que cae o es
arrojada de la parte superior de un edificio; y iii) El caso del artculo 2327, en lo tocante al
dao causado por un animal fiero.

En lo concerniente a la responsabilidad contractual, tal como se estudi en los
Efectos de las Obligaciones, el fundamento de la responsabilidad tambin consiste en
una conducta culpable o dolosa de aquella parte contratante que no cumple sus
obligaciones. Ambos son los factores de imputabilidad, que pueden originar la obligacin
de indemnizar. Por el contrario, si el incumplimiento obedece a una causa ajena a la
voluntad del contratante, es decir al caso fortuito o a la fuerza mayor, ste quedar
exonerado de responsabilidad, a pesar de que la contraparte no obtenga la prestacin que
espera. En tal caso, se extinguir la relacin jurdica, sin que el deudor deba responder
ante su acreedor.
6.- Origen de la responsabilidad contractual y extracontractual: fuentes de las obligaciones
As las cosas, existiendo el presupuesto del dao y fundndose ste en una

conducta imputable a su autor, se origina la obligacin de indemnizar. La obligacin,
aunque no est definida en la ley, es la contrapartida de un derecho personal o crdito,
definido en el art. 578.
De esta manera, la obligacin de indemnizar puede tener su origen en diversas
fuentes en las que pasa a tomar su particular denominacin. La responsabilidad
contractual nace cuando el dao resulta de la violacin de un vnculo jurdico preexistente
entre las partes, o sea, por el incumplimiento de la obligacin contrada. No existiendo un
nexo obligatorio, todo hecho culpable o doloso que cause dao a otro da origen a la
responsabilidad extracontractual. Habr responsabilidad cuasicontractual cuando se
produzca un desequilibrio injusto de patrimonios como consecuencia de un hecho
voluntario, lcito y no convencional. La responsabilidad ser legal cuando por infraccin
de un mandato legal se cause dao a otro. Hay responsabilidad precontractual cuando se
causa dao a la persona o bienes de otro en el curso de la formacin del consentimiento.
Finalmente, hay responsabilidad postcontractual en aquellos casos en que la ley impone
obligaciones, a pesar de haberse extinguido el contrato.
De las distintas especies de responsabilidad civil, nuestro ordenamiento positivo se
ha limitado a reglamentar de manera sistemtica las dos primeras, es decir, la
responsabilidad contractual y la delictual, llamada tambin extracontractual, existiendo
para las otras cuatro, normas dispersas en el Cdigo Civil o en otros cuerpos legales.
7.- El sistema de reparacin de daos en la Constitucin Poltica de la Repblica. Normas

fundamentales.
Se puede sostener que el sistema de reparacin de daos est implcitamente

asumido por la Constitucin Poltica de la Repblica, al menos, en su pretensin que el
Estado est al servicio de la persona humana y ha de promover el bien comn. Dispone el
art. 1, inc. 4: El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover
el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a
todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin
espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta
Constitucin establece. Se consagra aqu el principio de servicialidad del Estado, cuyo

incumplimiento puede originar responsabilidad para ste, especialmente a consecuencia
de la llamada responsabilidad por falta de servicio.
Pero ms especficamente, la Constitucin menciona de manera expresa a la
responsabilidad civil como medio de reparacin de los daos, en varios preceptos. As
ocurre en algunos artculos, en que se alude a la responsabilidad de autoridades o
funcionarios pblicos o de particulares:
En el artculo 6 de la Constitucin, referido al principio de la supremaca
constitucional, que, tras sealar que los preceptos constitucionales no obligan slo
a los rganos del Estado, sino tambin a toda persona, institucin o grupo,
dispone que La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y
sanciones que determine la ley. Se puede observar el distingo que hace la norma
entre, por una parte, las responsabilidades, y entre ellas podra ser una de ndole
civil, y por otra parte, las sanciones (que corresponden al derecho sancionatorio
penal o administrativo).
En el artculo 7. Dispone en su inc. 1 que Los rganos del Estado actan
vlidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su
competencia y en la forma que prescriba la ley. Por ende, si el rgano pblico
acta en materias en la que no tiene competencia o dentro de stas pero en forma
diversa a lo dispuesto en la ley, y a raz de ello se causa un dao a una persona, se
podr generar responsabilidad. Acto seguido, en su inciso 2, la norma es ms
explcita en relacin a la responsabilidad, al establecer que Ninguna magistratura,
ninguna persona, ni grupo de personas pueden atribuirse, ni an a pretexto de
circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que
expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes. Todo
acto en contravencin a este artculo es nulo y origina las responsabilidades y
sanciones que la ley seale.
En el artculo 19, nmero 7, letra I), respecto del error judicial: i) Una vez dictado
sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el que hubiere sido sometido a
proceso o condenado en cualquier instancia por resolucin que la Corte Suprema
declare injustificadamente errnea o arbitraria, tendr derecho a ser indemnizado
por el Estado de los perjuicios patrimoniales y morales que haya sufrido. La
indemnizacin ser determinada judicialmente en procedimiento breve y sumario
y en l la prueba se apreciar en conciencia.
En el art. 19, N 9: El derecho a la proteccin de la salud. El Estado protege el
libre e igualitario acceso a las acciones de promocin, proteccin y recuperacin de
la salud y de rehabilitacin del individuo. Le corresponder, asimismo, la
coordinacin y control nico de las acciones relacionadas con la salud. Es deber
preferente del Estado garantizar la ejecucin de las acciones de salud, sea que se
presten a travs de instituciones pblicas o privadas, en la forma y condiciones que
determine la ley, la que podr establecer cotizaciones obligatorias. Cada persona
tendr el derecho a elegir el sistema de salud al que desee acogerse, sea ste
estatal o privado. La omisin de este deber por parte del Estado tambin podra
originar responsabilidad por falta de servicio.

En el art. 19, nmeros 23, 24 y 25, en cuanto a la proteccin al derecho de
propiedad, y la obligacin de indemnizar los perjuicios patrimoniales que pueden
originarse en caso de expropiacin por causa de utilidad pblica o por actos u
omisiones arbitrarios o ilegales a consecuencia de los cuales el propietario sufra
privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de su derecho de
propiedad y con ello un perjuicio patrimonial o moral.
En el artculo 36, al establecer que Los Ministros sern responsables
individualmente de los actos que firmaren y solidariamente de los que suscribieren
o acordaren con los otros Ministros.
En el artculo 38, inciso 2, que dispone: Cualquier persona que sea lesionada en
sus derechos por la Administracin del Estado, de sus organismos o de las
municipalidades, podr reclamar ante los tribunales que determine la ley, sin
perjuicio de la responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere
causado el dao. Este artculo de la Constitucin, debemos relacionarlo con los
artculos 4 y 42 de la Ley nmero 18.575, sobre Bases Generales de la
Administracin del Estado, publicada en el Diario Oficial con fecha 5 de diciembre
de 1986. El artculo 4 establece la responsabilidad del Estado por los daos que
causen los rganos de la Administracin en el ejercicio de sus funciones: El Estado
ser responsable por los daos que causen los rganos de la Administracin en el
ejercicio de sus funciones, sin perjuicio de las responsabilidades que pudieren
afectar al funcionario que los hubiere ocasionado. En relacin con las omisiones o
retardos, cabe tener presente tambin el artculo 42 de la Ley N 18.575, que
prescribe la responsabilidad de los rganos de la Administracin del Estado por los
daos que causen por falta de servicio: Los rganos de la Administracin sern
responsables del dao que causen por falta de servicio. No obstante, el Estado
tendr derecho a repetir en contra del funcionario que hubiere incurrido en falta
personal.
En el artculo 53 N 1, parte final, al establecer: El funcionario declarado culpable
(por el Senado, al conocer de las acusaciones de la Cmara de Diputados) ser
juzgado de acuerdo a las leyes por el tribunal competente, tanto para la aplicacin
de la pena sealada al delito, si lo hubiere, cuanto para hacer efectiva la
responsabilidad civil por los daos y perjuicios causados al Estado o a
particulares.
De esta forma, la transgresin de derechos constitucionales que causa dao, debe
ser materia de responsabilidad civil. La pertinente regulacin de la tutela civil de los
derechos constitucionales, debe hacerse por la ley, y no por normas de inferior jerarqua.
Los derechos constitucionales ms importantes, desde el punto de vista de un
sistema de reparacin de daos, son los siguientes:
El derecho a la vida y a la integridad fsica o psquica (artculo 19 N 1);
El derecho a la libertad (artculo 19 N 7);
El derecho a la proteccin de la salud (artculo 19 N 9);
El derecho a la honra y a la vida privada (artculo 19, nmeros 4 y 5); y
El derecho a la propiedad (artculo 19 nmeros 23, 24 y 25).

Si bien los sistemas de responsabilidad por daos no pretenden la proteccin directa
de estos derechos, cumplen sin embargo una funcin preventiva y en esta forma,
contribuyen a su tutela, si bien indirectamente. Como la lesin de algunos de estos
derechos puede producir daos no patrimoniales, puede decirse que su consagracin
constitucional apoya la tesis de la indemnizabilidad del dao moral, la que sera
imperativa no slo para el juez, sino tambin para el legislador. Desde este punto de vista,
normas como la del artculo 2331 del Cdigo Civil, que niegan la posibilidad de obtener la
reparacin de daos no patrimoniales por imputaciones injuriosas (ante la violacin al
derecho a la honra), deben ser correctamente impugnadas por inconstitucionales, como
efectivamente lo ha declarado nuestro Tribunal Constitucional.
Por lo dems, las normas constitucionales no limitan la reparacin del dao slo al
que tenga carcter patrimonial, por regla general. Excepcionalmente, en la Carta
Fundamental se restringe la indemnizacin de perjuicios slo al dao patrimonial,
excluyendo al dao moral, al disponer el artculo 19, N 24 de la Constitucin Poltica de la
Repblica (el destacado es nuestro) que en caso de expropiacin, El expropiado podr
reclamar de la legalidad del acto expropiatorio ante los tribunales ordinarios y tendr
siempre derecho a indemnizacin por el dao patrimonial efectivamente causado, la que
se fijar de comn acuerdo o en sentencia dictada conforme a derecho por dichos
tribunales. Pero se trata, a fin de cuentas, de una excepcin que viene a confirmar la
regla: el dao debe ser indemnizado, sea patrimonial o moral, o ambos.
8.- El sistema de reparacin de daos en el Cdigo Civil. Normas fundamentales.
En lo concerniente a la responsabilidad contractual, los artculos esenciales son el

1556, 1557 y 1558, los tres del Ttulo XII del Libro IV del Cdigo Civil, Del efecto de las
obligaciones.
Dispone el primero: La indemnizacin de perjuicios comprende el dao
emergente y lucro cesante, ya provengan de no haberse cumplido la obligacin, o de
haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento.
Exceptanse los casos en que la ley la limita expresamente al dao emergente.
Consigna el segundo: Se debe la indemnizacin de perjuicios desde que el deudor
se ha constituido en mora, o si la obligacin es de no hacer, desde el momento de la
contravencin.
Establece el tercero: Si no se puede imputar dolo al deudor, slo es responsable
de los perjuicios que se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato; pero si hay
dolo, es responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencia inmediata o
directa de no haberse cumplido la obligacin o de haberse demorado su cumplimiento. /
La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a la indemnizacin de
perjuicios. Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas reglas.
En el mbito de la responsabilidad extracontractual, los dos artculos
fundamentales son el 2314 y el 2329 del Cdigo Civil.
Dispone al efecto el artculo 2314 del Cdigo Civil: El que ha cometido un delito o
cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de la
pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito.

Seala el artculo 2329, inciso 1 del Cdigo Civil: Por regla general todo dao que
pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser reparado por sta.
De cualquier manera, puede apreciarse que en ninguno de los cinco preceptos
legales esenciales en materia de responsabilidad -1556, 1557, 1558, 2314 y 2319 del
Cdigo Civil-, se excluye el dao moral como eventual presupuesto de la accin
indemnizatoria, ni en el mbito contractual ni en el extracontractual.
Por ello, es manifiesta hoy en da la identidad de ambas responsabilidades en lo
concerniente a la reparacin integral del dao, sea ste moral o material. Sin embargo,
hay diferencias en lo relativo a las facultades otorgadas al juez para determinar la
indemnizacin. Tratndose de la responsabilidad extracontractual, la ley confiere al juez
mayor amplitud para fijar el dao y el monto de la indemnizacin. En cambio, en el mbito
de la responsabilidad contractual la ley obliga al juez a condicionar dichos factores a la
utilidad que hubiere prestado a la vctima el cumplimiento de la obligacin o del contrato
en su caso.
La procedencia de la indemnizacin del dao moral en sede contractual est hoy
aceptada, segn lo estudiamos a propsito de los Efectos de las Obligaciones.
9.- Diferencias entre la responsabilidad civil y la penal.
Distintas sern las responsabilidades en un mbito y en el otro y las acciones que

se interpongan para perseguirlas. Naturalmente, y ser lo usual, pueden coexistir la
responsabilidad civil y la penal. Pero entre ambas hay importantes diferencias que
revisaremos a continuacin.
a) Mientras los delitos y cuasidelitos civiles son hechos ilcitos, cometidos con dolo o culpa
y que provocan dao, los delitos y cuasidelitos penales son tambin hechos ilcitos,
dolosos o culpables, penados por la ley, en los que puede o no haber dao. Aunque es
usual que una conducta sea al mismo tiempo un delito civil y penal, puede ocurrir que slo
se trate de un delito penal o slo de un delito civil. As, por ejemplo, habr responsabilidad
penal sin ocasionar dao, en los actos delictuosos que no alcanzan a producir efectos por
quedar en grado de tentativa o frustrado, o la mendicidad, la vagancia que hasta algunos
aos atrs, constituan figuras penales en el Derecho chileno-, o portar armas prohibidas,
o un complot contra la seguridad del Estado que se descubre a tiempo 16; o conducir un
automvil en estado de ebriedad, sin alcanzar a daar a personas o bienes, etc. En todos
estos casos, habr delito penal, pero no delito civil. A contrario sensu, habr slo delito
civil, pero no delito penal, por ejemplo, en el fraude pauliano, presupuesto de la accin
pauliana o revocatoria (artculo 2468); o en el caso previsto en el mandato, cuando un
individuo diere maliciosamente un consejo (artculo 2119); o en la hiptesis en que uno de
los cnyuges hiciere fraudulentamente la declaracin de bien familiar (art. 141, inc. final).
b) A diferencia de lo que acontece en el Derecho Penal, donde cada conducta constitutiva

de delito est cuidadosamente tipificada (principio de la legalidad), en el Derecho Civil no
16
Mazeaud Henri y Mazeaud Len, ob. cit., p. 15.

encontramos un criterio casustico, limitndose a enunciar una frmula general (art.
2314): sern delito o cuasidelito civil los hechos ilcitos, que ocasionen perjuicios, siendo la
pena indemnizacin de perjuicios.
c) Las sanciones varan: indemnizacin de perjuicios respecto de la responsabilidad civil;

penas represivas respecto de la responsabilidad penal.
d) Distinta es la jurisdiccin llamada a conocer de una y otra. De la responsabilidad civil,

conocern los juzgados civiles. De la responsabilidad penal, los juzgados de garanta y los
tribunales orales en lo penal.
e) Diferente es la capacidad para incurrir en una u otra. Para contraer responsabilidad

penal, se requiere tener al menos 18 aos, sin perjuicio de la responsabilidad penal
juvenil, entre los 14 y 18 aos. Tratndose de la capacidad para contraer responsabilidad
civil extracontractual, dispone el artculo 2319 del Cdigo Civil:
entre 7 y 16 aos, siempre que se declare que los menores actuaron con
discernimiento;
a partir de los 16 aos, las personas son plenamente capaces de contraer
responsabilidad civil.
Tratndose de la responsabilidad civil contractual, se requiere haber cumplido 18 aos
para alcanzar la plena capacidad, sin perjuicio de casos excepcionales, como acontece con
el menor adulto que posee peculio profesional o industrial.
f) Diversas sern las personas afectadas: ello, en dos sentidos:

El concepto de autor es ms amplio en el mbito del Derecho Civil que en el Derecho
Penal. En materia de responsabilidad extracontractual, debe considerarse como autor no
slo al que ocasion el dao, sino tambin a quienes concurrieron a provocarlo en calidad
de cmplices o encubridores (artculo 2316).
La responsabilidad penal es personalsima, slo puede afectar a quien ha delinquido. La
responsabilidad civil puede recaer tambin en los terceros civilmente responsables, sobre
los herederos y sobre las personas jurdicas.
g) Distintos son los titulares de las acciones destinadas a perseguir la responsabilidad

penal o civil: respecto de la responsabilidad penal, puede interponer la accin cualquier
persona, salvo en los contados casos de delito de accin privada. La accin civil slo
pueden entablarla el que sufri el dao o sus herederos (artculo 2315 del Cdigo Civil).
h) En materia de prescripcin de las acciones, distintos son los plazos: la accin penal
prescribir entre los 6 meses y los 15 aos; la accin civil prescribe en 4 aos contados
desde la perpetracin del acto (artculo 2332 del Cdigo Civil), tratndose de la
responsabilidad civil extracontractual; y en 5 aos, contados desde que se hizo exigible la
obligacin, por regla general, tratndose de la responsabilidad civil contractual.
10.- Diferencias entre la responsabilidad civil contractual y la extracontractual.

Tambin distinguimos importantes diferencias, ahora en el mbito del Derecho
Civil, entre la responsabilidad contractual y la extracontractual. Son tales:
a) En cuanto a su reglamentacin: la responsabilidad contractual se encuentra

reglamentada en el Ttulo XII del Libro IV del Cdigo Civil, bajo el epgrafe Del efecto de
las obligaciones, artculos 1545 a 1559. La responsabilidad extracontractual est regulada
en el Ttulo XXXV del Libro IV, artculos 2314 a 2334, que tratan De los delitos y
cuasidelitos.
b) En cuanto a su origen: la responsabilidad contractual proviene del incumplimiento de

un contrato y supone entonces la existencia de un vnculo jurdico previo. La
responsabilidad extracontractual proviene de la ejecucin de un hecho ilcito, doloso o
culpable, que no supone la existencia de ningn vnculo jurdico previo.
c) En cuanto a sus elementos y a la extensin de los daos indemnizables: si bien en

ambas responsabilidades predomina el elemento subjetivo de dolo y culpa, en la
responsabilidad extracontractual carece de importancia que la falta sea dolosa o culpable,
pues la ley no establece diferencias al tratar de la reparacin del dao. En cambio, en la
responsabilidad contractual dicha distincin es bsica, por dos razones:
Por una parte, la extensin de la indemnizacin vara segn exista o no dolo (artculo
1558);
Por otra parte, los grados de diligencia requeridos en los distintos contratos difieren,
dependiendo de la parte en cuyo beneficio cede el contrato (artculo 1547).
d) Gradacin de culpa: en materia contractual, la culpa admite gradacin (artculo 1547).

No acontece lo mismo en la responsabilidad extracontractual.
e) El onus probandi o peso de la prueba vara en una y otra: en la responsabilidad

contractual el incumplimiento se presume culpable, y toca al deudor acreditar que se
debe a caso fortuito o fuerza mayor. Tratndose de la responsabilidad extracontractual, es
el acreedor o demandante quien debe acreditar que el perjuicio ocasionado es imputable
a dolo o culpa del demandado.
f) Difiere tambin la capacidad: en materia contractual, la plena capacidad se adquiere a

los 18 aos; en materia extracontractual, a los 16 aos, sin perjuicio de la responsabilidad
por los hechos del menor de 16 y mayor de 7 aos, si acta con discernimiento.
g) En cuanto a la solidaridad: en materia contractual la regla general es la responsabilidad

simplemente conjunta, de manera que para que opere la solidaridad, sta, usualmente,
debe pactarse expresamente, imponerse por el testador o por la ley (artculo 1511). En
cambio, en el campo de la responsabilidad extracontractual, los autores de un delito o
cuasidelito son solidariamente responsables del dao causado (artculo 2317, inciso 1),
siendo este un caso de solidaridad pasiva legal.

Con todo, existe un caso en que por el solo ministerio de la ley, se impone a los
contratantes responsabilidad solidaria: en efecto, el artculo 2317, inciso 2 del Cdigo
Civil, dispone que produce obligacin solidaria de indemnizacin de perjuicios, todo
fraude o dolo cometido por dos o ms personas. Se ha entendido que esta disposicin
apunta a dolo que no ocasione un delito civil, pues de lo contrario constituira una intil
repeticin de la regla del inciso 1 del artculo 2317. En otras palabras, esta norma se
referira al dolo como maquinacin fraudulenta o vicio del consentimiento o al dolo en el
cumplimiento de las obligaciones. As, si varios contratantes infringen una obligacin
comn y media dolo en tal infraccin, sern solidariamente responsables por los perjuicios
que el incumplimiento ocasione al acreedor. Se trata de casos de responsabilidad
contractual, por ende.17
h) En cuanto a la mora: en materia contractual, se requiere constituir al deudor en mora

para poder demandrsele perjuicios, a menos que se trate de una obligacin de no hacer,
en cuyo caso la indemnizacin se debe desde el momento de la contravencin. En materia
extracontractual, la mora no se presenta, pues si no existe un vnculo jurdico previo del
cual emane una obligacin, mal puede haber retardo culpable en el cumplimiento de la
misma.
i) En cuanto a la prescripcin de las acciones: ser de 4 aos, contados desde la

perpetracin del acto culpable o doloso, tratndose de la responsabilidad extracontractual
(artculo 2332); en el mbito de la responsabilidad contractual, ser de 5 aos, contados
desde que la obligacin se hizo exigible (artculo 2515). De la diferencia citada, relativa a
los plazos, se deduce una segunda diferencia en esta materia: la prescripcin en materia
extracontractual no se suspende, habida cuenta que se trata de una prescripcin de corto
tiempo (artculo 2524)18; en cambio, la prescripcin en materia contractual s se suspende,
17
Stitchkin plantea que si los mandatarios, siendo dos o ms, concertadamente, se han puesto de acuerdo
para no ejecutar el encargo o ejecutarlo incorrectamente, estaremos ante un dolo comn, siendo solidaria la
responsabilidad de aquellos. Agrega que en nuestro Cdigo, el fundamento de esta responsabilidad estara
en el art. 2317, inc. 2: El inciso transcrito es de carcter general, aplicable, por tanto, a todo dao derivado
del dolo comn, sea que incida en una relacin contractual o extracontractual. As aparece tanto de los
trminos claros y precisos en que est redactado, cuanto de la circunstancia que respecto de la
responsabilidad solidaria proveniente de un delito ya se haba tratado y establecido en el inciso primero del
mismo art. 2317. De modo, pues, que no es vlida la objecin que esa disposicin se refiere a la
responsabilidad extracontractual. Tambin comprende la derivada del incumplimiento de un contrato si los
varios deudores han procedido con dolo comn: El Mandato Civil, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de
Chile, 5 edicin actualizada por Gonzalo Figueroa Yez, 2009, pp. 248 y 249.
18
En opinin del profesor Pablo Rodrguez Grez, en un caso la prescripcin de la accin emanada de un
delito o cuasidelito, se suspendera: si se trata de la prescripcin que correra entre los cnyuges, pues debe
prevalecer el artculo 2509, inciso final, en cuanto a que La prescripcin se suspende siempre entre
cnyuges. En abono a su tesis, alude a los artculos 1748 y 1771 del Cdigo Civil. El primero, se refiere a los
delitos y cuasidelitos cometidos por uno de los cnyuges en perjuicio de la sociedad conyugal, caso en el
cual el cnyuge autor del hecho ilcito deber asimismo recompensa a la sociedad por los perjuicios que
le hubiere causado con dolo o culpa grave, y por el pago que ella hiciere de las multas y reparaciones
pecuniarias a que fuere condenado por algn delito o cuasidelito; el segundo, en su inciso inicial, dispone
que respecto de los bienes propios de cada cnyuge, Las prdidas o deterioros ocurridos en dichas especies
o cuerpos ciertos deber sufrirlos el dueo, salvo que se deban a dolo o culpa grave del otro cnyuge, en

en favor de las personas enumeradas en el artculo 2509 (artculo 2520). En cuanto a la
posibilidad de interrumpir la prescripcin, no hay diferencias en materia contractual o
extracontractual: en ambas, puede operar la interrupcin.
j) En materia de reparacin de los daos: inicialmente, la jurisprudencia limit la

indemnizacin material y moral nicamente a la derivada de los actos ilcitos, vale decir, al
mbito de la responsabilidad extracontractual. Tratndose de la responsabilidad
contractual, se sostena que slo era indemnizable el dao material, abarcando el dao
emergente y el lucro cesante. Dicha posicin se deba a las dificultades de interpretacin
del artculo 1556 del Cdigo Civil, precepto que slo alude al dao material. Tal criterio
restringido se modific a partir de una sentencia de la Corte Suprema de 1951, en la que
se expresa: En consecuencia es inconcuso que siendo indemnizable el dao material
ocasionado por el accidente en cuestin, tambin lo es el moral, dentro, naturalmente,
del incumplimiento de una obligacin emanada de un contrato, cuando se produce por
culpa del deudor. Pues la ley positiva no hace sobre el particular ninguna distincin, tanto
ms cuanto que ambos daos tienen la misma causa aunque efectos diferentes. El uno, el
material, en la prdida en la especie- de la integridad corporal de un individuo, que se
traduce en la disminucin de su capacidad de trabajo, y, el otro, el moral, afecta a su
psiquis, que se exterioriza en una depresin, en un complejo, en una angustia constante y
permanente en su actividad de trabajo y, por ende, en sus facultades econmicas.
A partir de la doctrina expuesta en el fallo, es manifiesta hoy en da la identidad de
ambas responsabilidades en lo concerniente a la reparacin integral del dao, sea ste
moral o material. Sin embargo, hay diferencias en lo relativo a las facultades otorgadas al
juez para determinar la responsabilidad. Tratndose de la responsabilidad
extracontractual, la ley confiere al juez mayor amplitud para fijar el dao y el monto de la
indemnizacin. En cambio, en el mbito de la responsabilidad contractual la ley obliga al
juez a condicionar dichos factores a la utilidad que hubiere prestado a la vctima el
cumplimiento de la obligacin o del contrato en su caso.
11.- Diferencias entre la responsabilidad extracontractual y la responsabilidad legal.
a) En cuanto a su reglamentacin: la responsabilidad extracontractual est regulada,

como dijimos, en los artculos 2314 a 2334. La responsabilidad legal slo tiene por fuentes
los artculos 578, 1437 y 2284, que definen los derechos personales, indican las fuentes de
las obligaciones y precisan las obligaciones que nacen en ausencia de contrato.
cuyo caso deber ste resarcirlos. Estos preceptos, dice Rodrguez Grez, son coherentes y excluyen la
prescripcin entre cnyuges o, por lo menos, no mencionan esta hiptesis. Por ltimo, contraviene los
valores amparados en la ley colocar a los cnyuges en situacin confrontacional, obligando a cualquiera de
ellos, durante el matrimonio, a iniciar demanda para interrumpir las prescripciones que pudieren estar
corriendo. Lo anterior es contrario al espritu que prevalece en la vida comn y la unidad de la familia.:
Rodrguez Grez, Pablo, Responsabilidad extracontractual, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, ao 1999, pp.
485 y 486.

b) En cuanto a su origen: en la responsabilidad legal, a diferencia de la extracontractual,
hay un vnculo jurdico preexistente entre acreedor y deudor, creado por la ley (por
ejemplo, entre el alimentante y el alimentario). En el caso de la responsabilidad
extracontractual, el vnculo es sobreviniente, pues slo nace con la comisin del hecho
ilcito.
c) Existencia de dolo o culpa: a diferencia de la responsabilidad extracontractual, la

responsabilidad legal no siempre exige la concurrencia de dolo o culpa para obligar a la
correspondiente indemnizacin (por ejemplo, artculo 100 del Cdigo de Comercio,
responsabilidad por la retractacin tempestiva).
d) Gradacin de la culpa: en materia extracontractual, no importa el grado de culpa en

que se incurra, pues hay responsabilidad en todo caso. Tratndose de la responsabilidad
legal, no existe una norma precisa, aun cuando puede destacarse como regla general la
que obliga a comportarse como un buen padre de familia, conducta que se asimila a la
culpa leve (artculo 44).
e) En materia de solidaridad: si se trata de la responsabilidad extracontractual, en caso de

existir varios responsables de un acto ilcito, la responsabilidad de stos ser solidaria
(artculo 2317). Las normas sobre responsabilidad legal no obedecen a un principio
general, aunque en algunos casos la ley impone la solidaridad, como acontece por
ejemplo:
En el artculo 130, inciso 2 del Cdigo Civil, al establecerse que sern obligados
solidariamente a la indemnizacin de todos los perjuicios y costas ocasionados a terceros
por la incertidumbre de la paternidad, la mujer que antes del tiempo debido hubiere
pasado a otras nupcias, y su nuevo marido.
En el artculo 328 del Cdigo Civil, al establecer que sern solidariamente responsables
los que han participado en el dolo destinado a obtener alimentos.
En el artculo 419 del Cdigo Civil, que se ocupa de la responsabilidad de los tutores y
curadores, se establece la responsabilidad solidaria de los mismos;
En el artculo 1281 del Cdigo Civil, al referirse a los albaceas conjuntos, se establece
responsabilidad solidaria.
De conformidad al artculo 18 de la Ley N 14.908, sern solidariamente responsables
del pago de la obligacin alimenticia, los que sin derecho para ello, dificultaren o
imposibilitaren el fiel y oportuno cumplimiento de la obligacin 19. Ejemplo de la situacin
descrita, son los empleadores que por favorecer al empleado alimentante, informan que
ste percibe una remuneracin menor que la real, o bien no hacen una retencin
alegando que la notificacin les fue hecha cuando ya haban pagado la remuneracin, no
siendo ello efectivo.
19
La ley nmero 20.152 derog el caso de responsabilidad solidaria de quien viviere en concubinato con el
padre, madre o cnyuge alimentante, pero ello no impide demandar dicha responsabilidad, si se prueba que
tal conviviente ha dificultado o impedido el fiel y oportuno cumplimiento de la obligacin alimenticia. En
todo caso, lo que ahora queda en claro, es que la sola calidad de conviviente, no transforma al individuo en
sujeto pasivo de la obligacin.

f) En cuanto a la constitucin en mora: en el mbito de la responsabilidad
extracontractual, no es necesario constituir en mora al autor del delito o cuasidelito para
reclamar la correspondiente indemnizacin. En la responsabilidad legal, el principio no
siempre es el mismo:
En el artculo 424 del Cdigo Civil, se exige al tutor o curador pagar los intereses
corrientes del saldo que resulte en su contra desde el da en que su cuenta haya quedado
cerrada o haya habido mora en exhibirla;
En el artculo 100 del Cdigo de Comercio, no se exige constituir en mora al oferente
para demandar indemnizacin.
En el artculo 14, inciso 5, de la Ley N 14.908, sobre Abandono de Familia y Pago de
Pensiones Alimenticias, se seala que en caso de que fuere necesario decretar dos o ms
apremios por la falta de pago de unas mismas cuotas, las pensiones alimenticias atrasadas
devengarn el inters corriente entre la fecha de vencimiento de la respectiva cuota y la
del pago efectivo.
g) En materia de capacidad: la capacidad, en cuanto a la responsabilidad extracontractual,

se reglamenta expresamente en los artculos 2318 y 2319 del Cdigo Civil. La capacidad en
la responsabilidad legal se rige slo por las normas previstas para cada caso en particular.
h) En materia de prescripcin: la accin derivada de un hecho ilcito se extingue en cuatro

aos contados desde la perpetracin del hecho. La responsabilidad legal, en cambio, fija
plazos especiales de prescripcin: por ejemplo, tratndose de la responsabilidad de los
tutores y curadores, se establece el plazo general de 5 aos, propio de la responsabilidad
contractual.
12.- Elementos de la responsabilidad extracontractual.
Cuatro son los elementos que configuran un hecho ilcito, delictual o cuasidelictual:
a) El dao;
b) Un dao imputable: la culpa o dolo;
c) La relacin de causalidad entre el dolo, la culpa y el dao; y
d) Capacidad delictual.
a) El dao.
a.1) Concepto.
Es todo menoscabo que experimente un individuo en su persona y bienes, la

prdida de un beneficio de ndole material o moral, de orden patrimonial o
extrapatrimonial.
a.2) Caractersticas del dao.

Debe ser cierto. No basta un perjuicio eventual o hipottico. Lo anterior no obsta a
que sea indemnizable el dao futuro, es decir, el lucro cesante, lo que deja de percibir la
vctima. Dicho en otras palabras, no slo es indemnizable el dao actual, sino tambin
aqul que se manifestar en el futuro. En efecto, es preciso afirman los hermanos
Mazeaud- que el juez tenga la certeza de que el demandante se encontrara en mejor
situacin si el demandado no hubiese ejecutado el acto que se le reprocha. Pero poco
importa que el perjuicio de que se queja la vctima se haya verificado o slo en el futuro se
verificar. Evidentemente, si el perjuicio es actual, se originar responsabilidad sin
mayores problemas; pero si el perjuicio es futuro, tambin puede originarse
responsabilidad, cuando resulta claro que a consecuencia de un hecho, forzosamente se
ocasionar un perjuicio en el porvenir. Desde que se tenga certeza de que el demandante
habr de sufrir algn perjuicio, sera absurdo obligar al juez a rechazar una accin que
despus tendr que admitir. Equivaldra a obligarlo a dictar en el mismo asunto una
infinidad de sentencias sucesivas, cada vez que se trate de un perjuicio susceptible de
escalonarse en varios aos. As, por ejemplo, si se trata de un accidente corporal que
implica para la vctima disminucin de su capacidad de trabajar. Mientras viva la vctima,
sufrir las consecuencias del accidente. Conviene pues que el tribunal, de una sola vez,
ordene la reparacin, tanto del perjuicio ya experimentado hasta el da de la sentencia,
cuanto tambin del que habr de realizarse en el futuro.20 El perjuicio cierto, entonces,
podra ser actual y futuro.
a.3) Clases de dao.
El dao puede ser material o moral. El dao material consiste en una lesin de
carcter patrimonial. La vctima sufre un menoscabo o disminucin en su patrimonio. El
dao moral consiste en el dolor, la afliccin, el pesar que causa a la vctima el hecho ilcito.
Usualmente, el dao moral y el dao material se presentan conjuntamente. As, una
persona vctima de una herida en su integridad fsica, experimenta un dao moral por la
afliccin que le causa la lesin y un dao material a consecuencia de la disminucin de su
capacidad de trabajo.
Pero el dao puede ser puramente material o puramente moral, segn las
circunstancias.
La indemnizacin del dao moral se ha ido imponiendo progresivamente en la
doctrina y en la jurisprudencia. Se argumenta para ello que los artculos 2314 y 2329 no
distinguen la clase de dao indemnizable; adems, cabe advertir que an en el caso del
artculo 2331 del Cdigo Civil, debe indemnizarse el dao moral, habindose declarado
inaplicable por inconstitucional el tenor del precepto, en cuanto excluye tal resarcimiento.
b) Un dao imputable: la culpa o dolo.
No basta con la existencia del dao para que nazca la responsabilidad: se requiere
adems que el perjuicio sea imputable a dolo o culpa.
20
Mazeaud Henri y Mazeaud Len, ob. cit., pp. 30 y 31.

El artculo 44 del Cdigo Civil define el dolo (como elemento de la responsabilidad
extracontractual) y la culpa. En cuanto a sta, y teniendo presente la triple gradacin que
opera en el mbito contractual, el mismo artculo previene que la expresin culpa o
descuido, sin otra calificacin, significa culpa leve. Tal es entonces la culpa exigida en el
mbito de la responsabilidad extracontractual. Corrobora lo anterior el artculo 2323, al
decir o por haber faltado de otra manera al cuidado de un buen padre de familia. Ello es
lgico, porque a las personas no puede exigrseles un celo o diligencia sino ordinario o
mediano. No es razonable exigir al hombre medio que emplee en sus actos una diligencia
esmerada o cuidado ejemplar, como la que un hombre juicioso pone en sus negocios
importantes. Con todo, la ley puede exigir un determinado grado de culpa, diferente de la
culpa leve, para que pueda originarse responsabilidad por la comisin de un delito o
cuasidelito civil: tal ocurre, en el caso de los hechos ilcitos ejecutados por uno de los
cnyuges en perjuicio del otro o de la sociedad conyugal, segn se desprende de los
artculos 1748 y 1771 del Cdigo Civil. En estos preceptos, se exige culpa grave o dolo. Por
ende, si slo se acredita que el cnyuge actu con culpa leve, no ser responsable.
c) La relacin de causalidad entre el dolo, la culpa y el dao.
No basta con la existencia del dao y del dolo o culpa. Se requiere adems que
entre ambos elementos medie un vnculo de causalidad, que el primero sea el resultado
del dolo o de la culpa. Es decir, se producir esta relacin de causalidad cuando el dolo o
culpa ha sido la causa necesaria del dao, de manera que si no hubiera mediado, el dao
no se habra producido.
Dos consecuencias importantes fluyen ante la falta de relacin de causalidad:
La responsabilidad no recaer en el demandado, cuando el dao es imputable a culpa
de la vctima. Tal exencin puede ser total o parcial. Habr exencin total de
responsabilidad, cuando la culpa de la vctima excluya la del demandado; la
responsabilidad se atenuar, si la culpa de ambos provoc el dao;
Si el dao es indirecto, por regla general no es indemnizable. Ahora bien, cuando ms se
aleja el dao del hecho inicial que lo origin, ms difcil resulta establecer una relacin de
causalidad.
d) Capacidad delictual.
d.1) Criterio para determinarla.
Como consecuencia lgica de la doctrina clsica o subjetiva que adopta nuestro

Cdigo Civil, es condicin esencial de la responsabilidad que el autor del delito o
cuasidelito tenga suficiente discernimiento. Se responder entonces de las consecuencias
derivadas de los actos que se cometen, aunque el autor carezca de la capacidad necesaria
para actuar por s solo en la vida jurdica.

Como regla general, podemos enunciar que la capacidad delictual y cuasidelictual
es ms amplia que la capacidad contractual. Dos razones fundamentales justifican lo
anterior:
La plena capacidad contractual supone una completa madurez intelectual, mientras que
la plena capacidad delictual slo requiere tener conciencia del bien y del mal, el poder de
discernir entre el acto lcito y el ilcito.
El delito y el cuasidelito ponen a la vctima ante un imprevisto deudor; se elige a los
deudores contractuales pero no a los deudores cuya obligacin nace de un delito o
cuasidelito. Si exigiramos al autor la misma plena capacidad que en el mbito
contractual, cada vez que el autor no tuviera tal capacidad, se privara a la vctima del
dao de la indemnizacin.
d.2) Personas incapaces de delito o cuasidelito.
Al igual que en materia contractual, la capacidad constituye la regla general y la

incapacidad es excepcional. El artculo 2319 regula la materia, sealando que son
incapaces:
i) Los dementes: en su sentido amplio, tal como se interpreta para el mbito
contractual y del Derecho Penal. La demencia, para eximir de responsabilidad,
debe ser contempornea a la ejecucin del hecho. Por ello, la demencia
sobreviniente, es decir, originada con posterioridad a la ejecucin del hecho
ilcito, no exime de responsabilidad. Por otra parte, se ha sostenido que a
diferencia de lo que ocurre en materia contractual, el demente que ejecuta un
hecho ilcito en un intervalo lcido (supuesto que aceptemos su
procedencia), ser responsable, an cuando se encuentre bajo interdiccin.
Para fundamentar tal conclusin, se afirma que la regla del art 465 del Cdigo
Civil slo regulara la capacidad contractual del demente, y de la validez o
nulidad de los actos que en tal mbito celebre. Es cambio, es inconcebible
alegar la nulidad de un delito o cuasidelito. Sin perjuicio de ser cierto esto
ltimo, no creemos que sea efectivo que el art 465 est circunscrito al mbito
puramente contractual. Si el legislador protege al demente, descartando la
teora del intervalo lcido en materia contractual, con mayor razn
debiramos entender que en el campo de la responsabilidad extracontractual
rige igual proteccin, considerando que las consecuencias aqu pueden ser an
ms graves para el patrimonio del demente. Por lo dems, el mencionado
intervalo lcido ha sido descartado por la psiquiatra, debiendo entenderse
que el demente lo est en todo momento, aun cuando su comportamiento
externo parezca a ratos normal. Por lo tanto, creemos que la demencia exime
de toda responsabilidad a quien ejecuta un hecho ilcito que ocasiona dao a
terceros, sin perjuicio de que stos, segn veremos, puedan eventualmente
accionar contra aquellos que sean responsables de la persona demente. Pablo
Rodrguez Grez, sostiene en este sentido, conforme al principio de que donde
existe la misma razn debe existir la misma disposicin, que si la persona se
encuentra declarada en interdiccin por causa de demencia, nos parece

evidente que debe aceptarse la aplicacin, en este caso, del artculo 465 del
Cdigo Civil, eximiendo al representante del demente de la prueba de la
incapacidad21.
ii) Los infantes: se presume de derecho que los menores de 7 aos, carecen de
discernimiento.
iii) Los mayores de 7 y menores de 16 aos: sern incapaces, si actan sin
discernimiento, lo que queda entregado a la prudencia del juez.
En cuanto al ebrio, el artculo 2318 se preocupa de sealar que es responsable, aun

cuando estuviere privado de razn por causa de su ebriedad. La ley presume que es
culpable de su ebriedad. La misma regla debemos aplicar, en general, a quin acte bajo
los efectos de las drogas.
d.3) Responsabilidad del que tiene a su cargo al incapaz.
Puesto que los incapaces no responden de los daos que ocasionen, cabe
considerar la eventual responsabilidad de las personas que tienen a su cargo a los
incapaces. Al respecto, el artculo 2319 establece que sern responsables si puede
imputrseles negligencia. A su vez, el artculo 2325 priva al guardin del derecho a repetir
contra el incapaz, a menos que se cumplan los dos requisitos sealados al final de este
precepto, a los que aludiremos ms adelante. Se trata por ende de una doble sancin.
d.4) Responsabilidad de las personas jurdicas.
En nuestro Derecho, la responsabilidad de las personas jurdicas, por regla general,

debe circunscribirse a la Responsabilidad Civil, puesto que la Responsabilidad Penal solo
puede hacerse efectiva en las personas naturales, nicas capaces de cometer delitos. No
obstante, una persona jurdica s podr responder civilmente por aquellos hechos punibles
cometidos por aquellos que hubiesen actuado a nombre de la primera. Dispone al efecto
el artculo 58 del Cdigo Procesal Penal: Responsabilidad penal. La accin penal, fuere
pblica o privada, no puede entablarse sino contra las personas responsables del delito. /
La responsabilidad penal slo puede hacerse efectiva en las personas naturales. Por las
personas jurdicas responden los que hubieren intervenido en el acto punible, sin perjuicio
de la responsabilidad civil que las afectare.
Excepcionalmente, las personas jurdicas pueden tener responsabilidad penal,
conforme a lo dispuesto por la Ley N 20.393, publicada en el Diario Oficial de fecha 2 de
diciembre de 2009. Esta responsabilidad slo puede originarse por la comisin de los
delitos de lavado de activos, financiamiento del terrorismo y cohecho a funcionario
pblico nacional e internacional.
En cuanto a la Responsabilidad Civil, se debe distinguir en Responsabilidad
Contractual o Extracontractual.
21
Rodrguez Grez, Pablo, Responsabilidad extracontractual, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1999, pp.
188 y 189.

Tratndose de la Responsabilidad Contractual, deben concurrir dos requisitos
fundamentales para que la persona jurdica sea responsable:
a) Que se contraiga una obligacin a nombre de la persona jurdica.
b) Que la o las personas que contraigan la obligacin acten con personera suficiente, es
decir no excedan los lmites de su mandato, artculos 545 y 552.
Concurriendo estos requisitos, las personas jurdicas debern responder civilmente
pagando la indemnizacin de perjuicios que en derecho proceda.
A su vez para que se disponga por el juez el pago de indemnizacin de perjuicios se
requiere acreditar:
a) Incumplimiento de una obligacin;
b) Incumplimiento irrefutable, vale decir culpa o dolo del deudor (el incumplimiento no
obedece a casos fortuitos o fuerza mayor);
c) Que el deudor se encuentre en mora;
d) Que el incumplimiento ocasione perjuicios al acreedor, esto es dao material o moral.
En cuanto a la Responsabilidad Extracontractual de las personas jurdicas,
distinguimos segn se trate de daos ocasionados por delitos o cuasidelitos que son al
mismo tiempo penales y civiles o por delitos o cuasidelitos exclusivamente civiles.
En cuanto a la responsabilidad civil que pueda derivar de la comisin de delitos o
cuasidelitos penales y civiles, debemos atenernos a la regla contemplada en el inciso 2
del artculo 58 del Cdigo Procesal Penal, ya citada, en relacin con los artculos 2314 y
siguientes del Cdigo Civil.
Respecto de delitos o cuasidelitos exclusivamente civiles, la responsabilidad de las
personas jurdicas se funda en las normas contempladas en los artculos 2314 y siguientes
del Cdigo Civil.
Para Carlos Ducci, se incurre en esta responsabilidad por los daos que produzca la
actividad de una persona jurdica realizada por intermedio de cualquiera de las personas
que la integran, tengan o no representacin. Como fuente de la obligacin se cita el
artculo 2320 del Cdigo Civil, uno de cuyos ejemplos alude a los empresarios y
dependientes bajo el cuidado de los primeros.
Alessandri, sin embargo, siguiendo a los autores franceses, seala que el delito o
cuasidelito civil que origina la responsabilidad extracontractual, debe haberse cometido
por el rgano a travs del cual se manifiesta la voluntad de la persona jurdica, o sea la
mayora del directorio o la asamblea segn el caso y adems actuando en el ejercicio de
sus funciones.
Se refuta lo anterior, sealndose que para contraer responsabilidad civil
extracontractual no se requiere poseer capacidad para ejecutar o celebrar actos jurdicos
considerando que dicha responsabilidad se origina por hechos jurdicos y no por actos
jurdicos.
13.- Presunciones de culpa.
Considerando que se exige al demandante o vctima, por regla general, probar la

culpa del demandado o autor, la ley, en diversas disposiciones, ha invertido tal principio
general, con el objeto de asegurar a la vctima una justa reparacin del dao,

reglamentado una serie de presunciones de culpabilidad. En virtud de tales presunciones,
a la vctima le bastar con probar la existencia del hecho y el dao causado,
correspondiendo al demandado acreditar que el perjuicio no proviene de sus actos, o que
ha empleado la debida diligencia o cuidado, o en fin, que no existe una relacin de
causalidad entre la culpa que se le imputa y el dao.
Las presunciones de culpa se dividen en tres grupos:
a) Responsabilidad por el hecho propio;
b) Responsabilidad por el hecho ajeno; y
c) Responsabilidad por el hecho de las cosas.
a) Responsabilidad por el hecho propio.
El artculo 2329, ya citado, advierte que se debe responder de todo dao

ocasionado a otro, cuando medi por el autor malicia (dolo) o negligencia. Dispone el
artculo:
Por regla general todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra
persona, debe ser reparado por sta.
Son especialmente obligados a esta reparacin:
1 El que dispara imprudentemente un arma de fuego;
2 El que remueve las losas de una acequia o caera en calle o camino, sin las
precauciones necesarias para que no caigan los que por all transitan de da o de noche;
3 El que, obligado a la construccin o reparacin de un acueducto o puente que atraviesa
un camino lo tiene en estado de causar dao a los que transitan por l.
Se ha entendido que el inciso 1 no hace sino reiterar el principio general del
artculo 2314. Por ende, se exige probar culpa o dolo del autor del hecho.
En cambio, los tres casos que enumera esta disposicin en su inciso 2, constituyen
presunciones de culpabilidad. En tal sentido se interpreta la expresin especialmente
obligados. La vctima, entonces, no requiere probar la culpa. Slo debe acreditar la
comisin del hecho, presumindose culpa del autor. Se justifican estas presunciones,
porque los tres casos describen situaciones de riesgo en que la vctima queda expuesta a
un dao inminente, como consecuencia de hechos excepcionales que conllevan un peligro
objetivo (disparo, remocin de losas, mal estado de acueductos o puentes). 22 En estos
casos, se sustituye la regla general del inciso 1 propia de la responsabilidad subjetiva, por
una presuncin de responsabilidad por el riego creado o provocado, propio de actividades
riesgosas. Por ello, para la doctrina ms moderna, las presunciones de responsabilidad por
el hecho propio sealadas en este inciso 2 son meramente ejemplares.23 De esta manera,
toda otra conducta que objetivamente se estime riesgosa, podra quedar comprendida
dentro de esta presuncin de culpa por hecho propio.
b) Responsabilidad por el hecho ajeno.

22
Rodrguez Grez, Pablo, Responsabilidad extracontractual, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, ao 1999,
p. 210.
23
Barcia Lhemann, Rodrigo, Lecciones de Derecho Civil Chileno. De las fuentes de las obligaciones, Tomo II,
Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, ao 2007, p. 260.

b.1) Fundamento de la responsabilidad por el hecho ajeno.
Por regla general, tal como lo establece el artculo 2316, se responde por hechos
propios, no por hechos ajenos. Excepcionalmente, sin embargo, se debe responder por los
hechos ajenos, cuando una persona debe responder por el hecho de aquellos que
estuvieren a su cuidado (artculo 2320, inciso 1). El fundamento de esta disposicin
descansa en el deber de vigilancia que se tiene respecto de determinadas personas. La
persona que tiene otra a su cuidado, sujeta a su control o direccin, debe vigilarla para
impedirle que cause daos. Y si el dao en definitiva se causa, quiere decir que no emple
la debida vigilancia. Por eso, seala la doctrina que no estamos estrictamente ante un
caso de responsabilidad por hecho ajeno, sino por un hecho propio, a saber, la falta de
cuidado o vigilancia.
Cabe precisar que esta responsabilidad no se circunscribe a los hechos que
enumera el artculo 2320, que debemos considerarlos como menciones a va ejemplar. El
artculo 2320 consagra un principio general, que debemos aplicar en cualquier caso
similar.
b.2) Requisitos de la responsabilidad por el hecho ajeno.
Relacin de dependencia entre el autor del dao y la persona responsable: la persona

responsable debe estar investida de una cierta autoridad y el autor material del dao
sujeto a su obediencia. Deber probar esta relacin la vctima.
Que ambas partes sean capaces de delito o cuasidelito: si el que tiene a su cuidado a
otra persona es incapaz, es irresponsable. Pero tambin debe ser capaz el subordinado. Si
es incapaz, no se aplican los artculos 2320 y siguientes, sino el artculo 2319,
desapareciendo entonces la presuncin. En efecto, se responde por los hechos de los
incapaces, siempre que pueda imputarse negligencia a quien los tena a su cuidado. En
otras palabras, no cabe presumir la culpa del que tiene a un incapaz a su cuidado, para
hacerle responsable, debe probarse su culpa.
Que se pruebe la culpabilidad del subordinado: la presuncin no abarca la conducta del
dependiente, sino que imputa exclusivamente culpa a la persona que tiene a otra a su
cuidado. Pero para que responda, previamente debe acreditarse que el subordinado actu
culpablemente.
b.3) La presuncin de culpa es simplemente legal.
Por tanto, el tercero civilmente responsable puede quedar exento de

responsabilidad, si prueba que emple la diligencia o cuidado debidos: artculo 2320,
ltimo inciso.
Con todo, el artculo 2321 establece una excepcin a esta regla, estableciendo una
presuncin de derecho, segn veremos.
b.4) Responsabilidad del subordinado.

La responsabilidad por el hecho ajeno no excluye la del autor directo del hecho
ilcito. Ambas responsabilidades coexisten y la vctima puede accionar contra ambos.
b.5) Accin del tercero civilmente responsable contra el autor del dao.
De conformidad a lo dispuesto en el artculo 2325, quien responde por los hechos

de otro que depende del primero, tendr derecho para ser indemnizado sobre los bienes
del segundo, siempre y cuando se cumplan dos requisitos:
Cuando el que perpetr el dao, lo hizo sin orden de la persona a quien deba
obediencia; y
Cuando el que perpetr el dao, era capaz de delito o cuasidelito, segn el artculo
2319.
Se trata de una aplicacin del principio de reparacin del enriquecimiento sin causa,
pues resultara injusto que la indemnizacin sea soportada, en definitiva, por el
patrimonio de una persona distinta de aquella que realiz el hecho daoso. El tercero
civilmente responsable deber indemnizar a la vctima, pero luego, podr repetir en
contra del autor del ilcito civil. Se trata del distingo entre la obligacin a la deuda y la
contribucin a la deuda.24
b.6) Responsabilidad de los padres.
El inciso 2 del artculo 2320 establece que ...el padre, y a falta de ste la madre,
es responsable del hecho de los hijos menores que habiten en la misma casa. Debemos
relacionar esta disposicin con los artculos 222 y siguientes, referidos al cuidado personal
y la educacin de los hijos.
Dos requisitos deben concurrir para hacer efectiva la responsabilidad de los
padres:
Que el hijo sea menor de edad;
Que habite la misma casa que el padre o madre.25
24
Que hemos estudiado en las obligaciones solidarias y en la sociedad conyugal.
25
Cabe sealar que de acuerdo al artculo 224, inciso 1, Toca de consuno a los padres, o al padre o madre
sobreviviente, el cuidado personal de sus hijos. ste se basar en el principio de corresponsabilidad, en
virtud del cual ambos padres, vivan juntos o separados, participarn en forma activa, equitativa y
permanente en la crianza y educacin de sus hijos.
Hay casos especiales sin embargo:
1 Situacin del hijo que goza de filiacin no matrimonial: el cuidado personal del hijo no concebido ni
nacido durante el matrimonio, reconocido por uno de los padres, corresponde al padre o madre que lo haya
reconocido (artculo 224, inciso 2).
2 Situacin del hijo que tiene filiacin indeterminada: si el hijo no ha sido reconocido por ninguno de sus
padres, la persona que tendr su cuidado ser determinada por el juez (artculo 224, inciso 2).
3 Situacin del hijo, cuando sus padres viven separados (artculo 225): en este caso, ambos padres,
actuando de comn acuerdo, podrn determinar que el cuidado personal de uno o ms hijos corresponda: i)
al padre; ii) a la madre; o iii) a ambos en forma compartida. De no existir acuerdo, el hijo continuar con
aqul de los padres con el cual est conviviendo. En cualquier caso (vale decir, exista o no acuerdo entre los
padres), cuando las circunstancias lo requieran y el inters superior del hijo lo haga conveniente, el juez

No obstante que la anterior es una presuncin simplemente legal, el artculo 2321
establece una presuncin de derecho, bastando en este caso que sean menores, siendo
indiferente que habiten en la casa de sus padres. El hecho debe provenir de la mala
educacin dada al hijo o de hbitos viciosos que le dejaron adquirir sus padres. Pero
adems, el hecho debe provenir conocidamente de estas causas. Por lo tanto,
corresponder a la vctima probar que el hijo recibi una mala educacin o que los padres
lo dejaron adquirir hbitos viciosos.
b.7) Responsabilidad de los tutores o curadores.
Seala el inciso 3 del artculo 2320 que ...el tutor o curador es responsable de la
conducta del pupilo que vive bajo su dependencia y cuidado.
Para que el guardador sea responsable, deben cumplirse los siguientes requisitos:
Que el pupilo viva bajo la dependencia o cuidado del guardador: en consecuencia, esta
responsabilidad no afectar a los guardadores a quienes solamente incumbe la gestin de
los bienes del pupilo, como los curadores de bienes. De acuerdo a lo dispuesto en el
artculo 428 del Cdigo Civil, la responsabilidad recae sobre los tutores o curadores
generales, salvo que el pupilo est bajo el cuidado de otra persona. La guarda general
confiere al guardador la representacin del pupilo, la administracin de su patrimonio y el
cuidado de su persona (art. 340).
Que el pupilo sea capaz: si el pupilo es incapaz, no ser responsable el guardador, sino
probndosele culpa.
En todo caso, como tambin estamos ante una presuncin simplemente legal, el
guardador podr eximirse de responsabilidad probando que no pudo impedir el hecho,
pese a que ejercit la autoridad derivada de su cargo y emple el cuidado a que estaba
obligado.
b.8) Responsabilidad de los jefes de colegios y escuelas.
Establece el inciso 4 del artculo 2320 que ...los jefes de colegios y escuelas
responden del hecho de los discpulos, mientras estn bajo su cuidado.
En este caso, habr responsabilidad para el jefe de colegio o de escuela, cuando el
discpulo est bajo su cuidado: mientras el discpulo permanezca en el establecimiento,
durante los viajes de estudio o visitas que efecte bajo la direccin de los aludidos jefes,
etc.
Como en los dos casos anteriores, puede destruirse la presuncin, probando el jefe
de colegio o escuela que no le fue posible evitar el hecho ilcito y que emple toda la
diligencia o cuidado necesarios.
La expresin colegios y escuelas no debe interpretarse como relativa slo a la
enseanza primaria y secundaria. Bien podra ocurrir que se aplique a los directivos de
podr atribuir el cuidado personal del hijo al otro de los padres o radicarlo en uno solo de ellos, si por
acuerdo existiere alguna forma de ejercicio compartido.

instituciones de educacin superior, es decir, centros de formacin tcnica, institutos
profesionales y universidades.
Cabe sealar que habr responsabilidad para el jefe escolar, aun cuando el
discpulo sea mayor de edad, pues el artculo slo alude a los discpulos, sin agregar que
deben ser menores de edad.
b.9) Responsabilidad de los artesanos y empresarios.
Conforme al inciso 4 del artculo 2320, responden tambin ...los artesanos y

empresarios del hecho de sus aprendices o dependientes, en el mismo caso (o sea,
mientras estn bajo el cuidado de los primeros).
Para que respondan los artesanos o empresarios, es necesario:
Que los aprendices o dependientes estn bajo el cuidado del artesano o empresario, lo
que quiere decir que cumplan una actividad laboral bajo subordinacin o dependencia;
Que se trate de hechos realizados por los aprendices o dependientes mientras estn
bajo el cuidado del artesano o empresario, o sea, mientras cumplen con su jornada
laboral, hecho que deber probar la vctima.
Como en los tres casos anteriores, cesa la responsabilidad del artesano o empresario,
acreditando que no pudo impedir el hecho ilcito, no obstante su cuidado y haber
ejercitado su autoridad.
b.10) Responsabilidad de los amos.
Dispone el artculo 2322 que Los amos respondern de la conducta de sus criados
o sirvientes, en el ejercicio de sus respectivas funciones. Se denomina amo a la persona
que tiene a su servicio empleados domsticos, criados o dependientes, o en lenguaje
contemporneo, trabajadores de casa particular. El amo es responsable solamente en los
actos ejecutados por el sirviente a condicin de que el hecho ilcito se verifique mientras
desempea sus labores o cumple sus rdenes, o sea, cuando el criado acta en el
ejercicio de sus respectivas funciones.
No cabe al amo responsabilidad por los actos ajenos a las funciones del criado o
que importan un abuso de las mismas, como por ejemplo, si el chofer sustrae el automvil
de su patrn, contraviniendo sus rdenes y atropella a un transente.
El amo puede eximirse de responsabilidad probando:
Que el criado ejecut sus funciones de un modo impropio;
Que el amo no tena medio de prever o impedir el ejercicio abusivo de sus funciones por
parte del sirviente; y
Que emple la autoridad inherente a su condicin y el cuidado de una persona prudente
para lograr que el sirviente ejerciera sus funciones con propiedad.
b.11) Responsabilidad del dueo de un vehculo.
El dueo de un vehculo ser solidariamente responsable con el conductor, por los

daos que ocasione. La responsabilidad del dueo del vehculo es sin perjuicio de la que

quepa a otras personas, en virtud del derecho comn. En otras palabras, puede coexistir
con la que establece el artculo 2320. La vctima, por tanto, podr accionar, a su arbitrio,
contra la persona que tenga al conductor a su cuidado, o contra el dueo del vehculo.
Sin embargo, el propietario del vehculo puede eximirse de responsabilidad, si
acredita que le fue tomado contra su voluntad o sin autorizacin expresa o tcita.
c) Responsabilidad por el hecho de las cosas.
c.1) Fundamento.
Se es responsable tambin del hecho de las cosas de que una persona es duea o
que estn a su servicio. El propietario o la persona que se sirve de la cosa debe vigilarla y
mantenerla en el estado de que no cause dao. De tal forma, el dao que produzca la cosa
denotara omisin o falta de cuidado y por ello la ley entra a presumir la culpabilidad de
quien tena a su cargo la cosa.
A diferencia de lo que ocurre con la presuncin general de culpabilidad por el
hecho ajeno, de una persona que se encuentra bajo vigilancia o cuidado (artculo 2320),
tratndose de las cosas, la ley se limita a sealar algunos casos en los cuales se presume
culpabilidad del que las tiene a su cuidado. Por tanto, slo en ellos puede presumirse
culpabilidad y en cualquiera otro, deber esta probarse por la vctima.
c.2) Casos en que se presume culpabilidad por el hecho de las cosas.
Se contemplan en la ley tres casos:

c.2.1) Dao causado por la ruina de un edificio;
c.2.2) Dao causado por una cosa que cae o es arrojada de la parte superior de un edificio;
y
c.2.3) Dao causado por un animal.
c.2.1) Dao causado por la ruina de un edificio.
c.2.1.1) Requisitos.
Se refiere a este caso el artculo 2323. Deben cumplirse los siguientes requisitos:
La cosa que ocasiona el dao, debe ser un edificio, es decir, una obra fruto de la
industria humana, destinada a la habitacin o a fines anlogos, y que adhiera
permanentemente al suelo;
El dao debe tener por origen la ruina del edificio, vale decir, su cada o
destruccin, su deterioro debe causar el dao;
Que el dueo haya dejado de hacer las reparaciones necesarias, o en general,
faltado al cuidado de un buen padre de familia.
La vctima del dao deber probar que se cumplen estos tres requisitos.

Las normas del Cdigo Civil acerca de la ruina de un edificio, deben
complementase con las contempladas en el prrafo 7 de la Ley General de Urbanismo y
Construcciones, artculos 148 a 157. En ellas, se establece que hecha la denuncia, la
Direccin de Obras deber proceder a inspeccionar el inmueble y si correspondiere, con el
mrito de dicho informe, disponer el Alcalde la demolicin de la construccin ruinosa.
c.2.1.2) Situacin, cuando el edificio pertenece a una comunidad.
Si el edificio pertenece en comn a varias personas, se dividir entre ellas la

indemnizacin, a prorrata de sus cuotas de dominio (artculo 2323, inciso 2). Se trata por
tanto de una obligacin simplemente conjunta. Esta norma constituye una excepcin a la
del artculo 2317, que establece un caso de solidaridad pasiva, cuando el delito o
cuasidelito ha sido cometido por varias personas.
c.2.1.3) Situacin si la vctima es un vecino.
De conformidad a los artculos 932 a 934, y particularmente el inciso segundo del

ltimo, el vecino, para reclamar indemnizacin, deber haber interpuesto previamente la
querella posesoria de denuncia de obra ruinosa. De lo contrario, no tiene derecho a
indemnizacin, porque se parte del supuesto que el dao se produjo, en cierta forma, por
su negligencia en acudir a la justicia para evitarlo.
El artculo 932 otorga al vecino dos acciones, cuando tema que la ruina de un
edificio le pueda provocar perjuicio:
puede demandar para que el juez mande al dueo derribar el edificio, si estuviere
tan deteriorado que no admita reparacin;
puede demandar para el que el juez mande inmediatamente reparar el edificio, si
no estuviere tan deteriorado.
En uno u otro caso, si el querellado no cumple el fallo judicial, se derribar el
edificio o se har la reparacin a su costa.
Si el dao del edificio no fuere grave, bastar que el demandado rinda caucin de
resarcir todo perjuicio que por el mal estado del edificio sobrevenga.
c.2.1.4) Exencin de responsabilidad.
El artculo 2323 precisa que no hay responsabilidad, si se configura el caso previsto

en el artculo 934: si el edificio cae por caso fortuito (como avenida, rayo o terremoto), no
habr lugar a la indemnizacin, salvo si se prueba por el afectado que el caso fortuito, sin
el mal estado del edificio, no lo hubiera derribado.
c.2.1.5) Ruina de un edificio por defectos de construccin.
Normas del Cdigo Civil.

Se vincula esta materia con el contrato de empresa, consistente en una modalidad
del contrato de arrendamiento de obra, y que est regulada en el artculo 2003 del Cdigo
Civil. Se puede definir, conforme al inciso 1 del artculo 2003, como aqul por el cual una
persona llamada empresario toma a su cargo la construccin de un edificio por un precio
prefijado26. Se trata del sistema de obra a precio alzado.
Si el edificio perece o amenaza ruina, en todo o en parte, en los cinco aos
subsiguientes a su entrega, por vicio de construccin o por vicio del suelo o por vicio de
los materiales, distinguimos, para determinar quien es responsable:
i) Tratndose de los vicios de construccin: ser responsable el empresario;
ii) Tratndose de los vicios del suelo: ser responsable en principio el dueo,
a menos que el empresario o las personas empleadas por l hayan debido
conocer el vicio del suelo en razn de su oficio;
iii) Tratndose de los vicios de los materiales: ser responsable el empresario,
si l los proporcion; en cambio, si los proporcion el dueo, l responder,
salvo que el vicio sea de aquellos que el empresario, por su oficio, haya
debido conocer, o que conocindolo, no haya dado aviso oportuno (al
dueo, se entiende).
Las reglas enunciadas, se extienden a los que se encargan de la construccin de un
edificio en calidad de arquitectos (artculo 2004 del Cdigo Civil).
Normas de la Ley General de Urbanismo y Construcciones.
Las reglas del Cdigo Civil, debemos complementarlas con las del Decreto con Fuerza
de Ley nmero 458, del ao 1976, referido a la Ley General de Urbanismo y
Construcciones, cuyo artculo 1827, destinado a proteger a los adquirentes de viviendas o
construcciones nuevas, establece:
El propietario primer vendedor de una construccin ser responsable por todos
los daos y perjuicios que provengan de fallas o defectos de ella, sea durante su
ejecucin o despus de terminada. Se trata de un caso de responsabilidad objetiva,
pues la falla o defecto puede ser atribuible a los profesionales o las empresas que
el propietario primer vendedor contrat para construir el edificio. Aun as, el
propietario primer vendedor responder ante el adquirente del inmueble.
En el caso anterior, el propietario podr repetir en contra de quienes sean
responsables de las fallas o defectos de construccin, que hayan dado origen a los
daos y perjuicios. En este caso, la responsabilidad es subjetiva.
En el caso de que la construccin no sea transferida, esta responsabilidad recaer
en el propietario del inmueble respecto de terceros que sufran daos o perjuicios
como consecuencia de las fallas o defectos de aqulla.
Los proyectistas sern responsables por los errores en que hayan incurrido, si de
stos se han derivado daos o perjuicios.
26
Alessandri Rodrguez, Arturo, De Los Contratos, Editorial Jurdica Ediar-ConoSur, 1988, p. 184.
27
Este precepto, fue modificado, en los ltimos aos, en dos oportunidades: primero, por la Ley nmero
20.016 (publicada en el Diario Oficial de fecha 27 de mayo de 2005); y despus, por la Ley nmero 20.443
(publicada en el Diario Oficial de fecha 23 de noviembre de 2010).

Sin perjuicio de lo establecido en la regla tercera del artculo 2003 del Cdigo Civil
(el artculo 18, errneamente, alude al nmero tres del artculo), los
constructores sern responsables por las fallas, errores o defectos en la
construccin, incluyendo las obras ejecutadas por subcontratistas y el uso de
materiales o insumos defectuosos, sin perjuicio de las acciones legales que puedan
interponer a su vez en contra de los proveedores, fabricantes y subcontratistas. 28
28
El precepto, entonces, no libera de responsabilidad al dueo de la obra, quien tambin podra tenerla,
junto con el constructor, por los daos ocasionados a terceros a consecuencia de la ejecucin de la misma.
Se trata, indudablemente, de un caso de responsabilidad civil extracontractual. Una sentencia de la Corte de
Apelaciones de La Serena, de fecha 20 de diciembre de 2010, conden solidariamente al pago de
indemnizacin de perjuicios, a la empresa que haba encargado la obra y a la constructora que la ejecut. Se
trataba de un contrato a suma alzada, por el cual se encomend la construccin de una obra a emplazarse
en un terreno ubicado en la ciudad de Coquimbo: Vigsimo-sptimo: Que, debe dejarse sentado de
antemano por esta Corte, que en principio, quien encarga una obra no est necesariamente obligado a
responder por los daos causados por quien, a cambio de un precio, la ejecuta en calidad de constructor; sin
embargo, la vida en sociedad impone por igual a todos quienes deciden desarrollar una actividad susceptible
de causar un dao, ser cuidadosos y adoptar las medidas de seguridad y prevencin eficaces y eficientes
para prevenirlo o evitarlo. As entonces, para determinar en cada caso concreto la eventual responsabilidad
civil de quien ha encargado una obra material, deben examinarse por los jueces del fondo las circunstancias
que configuran el hecho particular que se encuentra sometido a juicio. Vigsimo-octavo: Que, respecto de la
demandada La Polar S.A., no existen elementos tcnicos claros, inequvocos y concluyentes allegados a la
presente causa que permitan estimar que los daos causados a la propiedad de los demandantes, provienen
de un mal clculo o diseo del proyecto, de las especificaciones tcnicas o de los planos aportados por la
misma empresa. Vigsimo-noveno: Que, empero, el reproche jurdico que toca realizar a la empresa
demandada La Polar S.A., proviene de no haber cumplido en su calidad de mandante de la obra, sea
directamente o a travs de la empresa de inspeccin tcnica especialmente contratada por ella (Micin MSN
Consultores), un efectivo control y vigilancia preventiva de la labor realizada por la empresa contratada y
encargada de la obra, resultando inentendible, pero a la vez demostrativo de esa falta de vigilancia y
atencin, que no existiera en el Libro de Obra respectivo, referencia alguna al episodio del da 23 de
noviembre de 2005, que signific el grave dao sufrido por la propiedad de los demandantes, unido ello al
desconocimiento acerca de su ocurrencia por parte del representante de la empresa que actu como
inspector tcnico de obra, segn se declar a fojas 561 y siguientes. Trigsimo: Que, la responsabilidad de la
empresa demandada La Polar S.A., debe entenderse como una responsabilidad culpable por el hecho
propio, esto es, por no haber cumplido con su deber de vigilancia (culpa in vigilando), sobre la empresa
contratada que caus los daos, pese a contar con la autoridad y con los medios tcnicos adecuados para
haberlos previsto e incluso evitado, sin que la existencia de una empresa subcontratada para la labor de
fiscalizacin de la obra, constituya una razn de exoneracin de su propia responsabilidad, siendo las
normas legales aplicables a su respecto, fundantes de su propio deber resarcitorio, el inciso primero del
artculo 2320 en relacin con el artculo 2329 inciso primero, ambos del Cdigo Civil. Trigsimo-primero:
Que todo lo anteriormente concluido, respecto de los demandados, descansa en las normas civiles sobre
responsabilidad civil extracontractual cuasidelictual, pero igualmente debe sealarse por esta Corte, que de
acuerdo con las normas legales contenidas en la Ley General de Construccin y Urbanismo (artculo 18) y su
Ordenanza (artculo 1.2.3), es posible determinar la responsabilidad legal de la empresa La Polar S.A., en su
calidad de propietario de la obra encargada, por los daos y perjuicios que fueron ocasionados con motivo
de la ejecucin de la obra o durante su ejecucin, lo cual demuestra a la luz de dicha normativa, que se
trata de un caso de responsabilidad objetiva que afecta al propietario en su condicin de tal, y que lo obliga
frente a terceros por el solo ministerio de la ley sin perjuicio de su derecho a repetir-, en cuanto se acredite
la ocurrencia de un dao derivado causalmente de la ejecucin de la obra ordenada, e independiente de
cualquier clusula de liberacin de responsabilidad, la que para tales terceros resulta inoponible si no han
concurrido expresamente a aceptarla, de acuerdo con las reglas generales (res inter alios acta).:
www.legisnews.com, Boletn diario de jurisprudencia chilena. Redaccin de la sentencia por abogado

Las personas jurdicas sern solidariamente responsables con el profesional
competente que acte por ellas como proyectista o constructor respecto de los
sealados daos y perjuicios.
El propietario primer vendedor estar obligado a incluir en la escritura pblica de
compraventa, una nmina que contenga la individualizacin de los proyectistas y
constructores a quienes pueda asistir responsabilidad de acuerdo al citado artculo
18. Tratndose de personas jurdicas, deber individualizarse a sus representantes
legales.
Las condiciones ofrecidas en la publicidad, se entendern incorporadas al contrato
de compraventa.
Los planos y especificaciones tcnicas definitivos, como asimismo el Libro de
Obras a que se refiere el artculo 143 de la Ley General de Urbanismo y
Construcciones, se mantendrn en un archivo de la Direccin de Obras
Municipales, a disposicin de los interesados.
La responsabilidad civil a que se refiere el artculo 18, tratndose de personas
jurdicas que se hayan disuelto, se har efectiva respecto de quienes eran sus
representantes legales a la fecha de celebracin del contrato.
Las acciones para hacer efectivas las responsabilidades a que se refiere el artculo
18, prescribirn en los plazos que se sealan a continuacin:
i) En el plazo de diez aos, en el caso de fallas o defectos que afecten a la
estructura soportante del inmueble;
ii) En el plazo de cinco aos, cuando se trate de fallas o defectos de los
elementos constructivos o de las instalaciones;
iii) En el plazo de tres aos, si hubieren fallas o defectos que afecten a
elementos de terminaciones o de acabado de las obras;
iv) En el plazo de cinco aos, en los casos de fallas o defectos no incorporados
expresamente en las tres hiptesis precedentes, o que no sean asimilables
o equivalentes a los mencionados en stas;
v) Los plazos de prescripcin se contarn desde la fecha de la recepcin
definitiva de la obra por parte de la Direccin de Obras Municipales (para
tales efectos, el citado organismo emite un Certificado de Recepcin
Final), con excepcin del sealado en el tercero de los casos (elementos de
terminaciones o de acabado de las obras), que se contar a partir de la
fecha de la inscripcin del inmueble a nombre del comprador en el
Conservador de Bienes Races respectivo.
Por su parte, el artculo 19 de la Ley General de Urbanismo y Construcciones,
contempla las siguientes disposiciones:
Las causas a que dieren lugar las acciones a que se refiere el artculo 18, se
tramitarn conforme con las reglas del procedimiento sumario establecido en el
Ttulo XI del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil.
integrante Sr. Daniel Hurtado Navia. En sntesis: a) El dueo de la obra es responsable por culpa, conforme al
Cdigo Civil; y, b) Es responsable, aun sin mediar culpa, atendido lo dispuesto en el art. 18 de la ley General
de Urbanismo y Construcciones.

Con todo, las partes podrn someter las controversias a la resolucin de un rbitro
de derecho que, en cuanto al procedimiento, tendr las facultades de arbitrador a
que se refiere el artculo 223 del Cdigo Orgnico de Tribunales. El rbitro deber
ser designado por el juez letrado competente y tener, a lo menos, cinco aos de
ejercicio profesional.
En caso de que el inmueble de que se trata comparta un mismo permiso de
edificacin y presente fallas o defectos de los sealados en el artculo 18, ser
aplicable el procedimiento especial para proteccin del inters colectivo o difuso
de los consumidores establecido en el Prrafo 2 del Ttulo IV de la Ley nmero
19.496, cuerpo legal que Establece normas sobre proteccin de los derechos de
los consumidores, cuyo Ttulo IV, se ocupa Del procedimiento a que da lugar la
aplicacin de esta ley y del procedimiento para la defensa del inters colectivo o
difuso, Prrafo 2, Del Procedimiento Especial para Proteccin del Inters
Colectivo o Difuso de los Consumidores, artculos 51 a 54 G, con las siguientes
salvedades:
i) Ser competente para conocer de estas demandas el juez de letras
correspondiente a la ubicacin del inmueble de que se trate;
ii) El nmero de consumidores afectados bajo un mismo inters a que se
refiere la letra c) del nmero 1 del artculo 51 de la Ley nmero 19.496 29 no
podr ser inferior a seis propietarios;
iii) No regir lo dispuesto en los artculos 51 nmero 9, 52 y 53 de la Ley
nmero 19.946. El artculo 51, nmero 9, establece: El procedimiento
sealado en este Prrafo se aplicar cuando se vea afectado el inters
colectivo o difuso de los consumidores. Este procedimiento se sujetar a las
normas del procedimiento sumario, con excepcin de los artculos 681, 684
y 685 del Cdigo de Procedimiento Civil y con las particularidades que se
contemplan en la presente ley. Todas las pruebas que deban rendirse, se
apreciarn conforme a las reglas de la sana crtica () 9.- Las acciones cuya
admisibilidad se encuentre pendiente, se acumularn de acuerdo a las
reglas generales. Para estos efectos, el Servicio Nacional del Consumidor,
oficiar al juez el hecho de encontrarse pendiente la declaracin de
admisibilidad de otra demanda por los mismos hechos. El artculo 52,
contempla los requisitos que deben reunirse, para que el tribunal declare la
admisibilidad de la accin deducida para cautelar el inters colectivo o
difuso de los consumidores. Tales requisitos o elementos, como los llama
la ley, no se exigirn por ende en la materia que estamos analizando. El
artculo 53, tambin excluido, dispone que una vez ejecutoriada la
resolucin que declar admisible la accin, el tribunal ordenar al
demandante que, dentro de dcimo da, mediante publicacin de al menos
dos avisos en un medio de circulacin nacional, informe a los consumidores
29
El artculo 51, nmero 1, letra c), exige que la demanda sea presentada por un grupo de consumidores
afectados en un mismo inters, en nmero no inferior a 50 personas, debidamente individualizadas.

que se consideren afectados, para que se hagan parte, si lo estiman
procedente.
iv) Las indemnizaciones podrn extenderse al lucro cesante y al dao moral.
Dicho de otro modo: no queda limitada la indemnizacin al dao
emergente. Tanto el dao moral como la especie y monto de los perjuicios
adicionales sufridos individualmente por cada demandante sern
determinados de acuerdo a lo establecido en los incisos segundo y tercero
del artculo 54 C de la Ley nmero 19.496. Mientras se sustancia el juicio
quedar suspendido el plazo para demandar este dao. El artculo 54 C
citado, dispone en sus incisos 2 y 3: Dentro del mismo plazo (noventa
das corridos, contados desde el ltimo aviso a que se refiere el artculo 54,
esto es, el que se refiere a la sentencia ejecutoriada que declare la
responsabilidad del o de los demandados), los interesados podrn hacer
reserva de sus derechos, para perseguir la responsabilidad civil derivada de
la infraccin en un juicio distinto, sin que sea posible discutir la existencia
de la infraccin ya declarada. Esta presentacin deber contar con
patrocinio de abogado. En este juicio, la sentencia dictada conforme al
artculo 53 C producir plena prueba respecto de la existencia de la
infraccin y del derecho del demandante a la indemnizacin de perjuicios,
limitndose el nuevo juicio a la determinacin del monto de los mismos. /
Quien ejerza sus derechos conforme al inciso primero de este artculo, no
tendr derecho a iniciar otra accin basada en los mismos hechos. Del
mismo modo, quienes no efecten la reserva de derechos a que se refiere
el inciso anterior, no tendrn derecho a iniciar otra accin basada en los
mismos hechos.
v) La sentencia definitiva producir efectos respecto de todas las personas
que tengan el mismo inters colectivo. Aquellas personas a quienes les
empece la sentencia definitiva pero que no hayan ejercido la accin podrn
acreditar el inters comn en conformidad al inciso primero del artculo 54
C de la Ley nmero 19.496, previo abono de la proporcin que les
correspondiere en las costas personales y judiciales en que hayan incurrido
las personas que ejercieron la accin. El artculo 54 C, inciso primero,
establece: Los interesados debern presentarse a ejercer sus derechos
establecidos en la sentencia, ante el mismo tribunal en que se tramit el
juicio, dentro del plazo de noventa das corridos, contados desde el ltimo
aviso.
vi) En caso de no ser habido el demandado, se podr practicar la notificacin
de la demanda conforme a lo establecido en el artculo 44 del Cdigo de
Procedimiento Civil, en el domicilio que haya sealado el propietario primer
vendedor en las escrituras de compraventa suscritas con los demandantes
y, en caso de ser varios, en cualquiera de ellos.
vii) Se acumularn al juicio colectivo los juicios individuales que se hubieren
iniciado, a menos que en stos se haya citado a las partes para or
sentencia.

viii) Acogida total o parcialmente la demanda debern imponerse las costas a la
parte demandada y, si son varios los demandados, corresponder al
tribunal determinar la proporcin en que debern pagarlas.
ix) Sern aprobadas por el tribunal las propuestas de conciliacin para poner
trmino al proceso formuladas por la parte demandada, siempre que ellas
cuenten con la aceptacin de los dos tercios de los demandantes, que se
ofrezcan garantas razonables del efectivo cumplimiento de las obligaciones
que se contraen, si no fueren de ejecucin instantnea y que no se
contemplen condiciones discriminatorias para alguno de los actores.
x) En los contratos que se perfeccionen a partir de la publicacin de la Ley
nmero 19.496, no ser impedimento para demandar colectivamente el
que se haya pactado compromiso de arbitraje, el cual quedar sin efecto
por el solo hecho de la presentacin de la demanda colectiva.
c.2.1.6) Daos causados por un edificio en construccin, reparacin o demolicin.
La Ley General de Urbanismo y Construcciones responsabiliza a los constructores

de los perjuicios que con motivo de la construccin originaren a terceros. En todo caso, no
se presume la responsabilidad del constructor, y debe probarse que el dao se ocasion
por dolo o culpa.
c.2.2) Responsabilidad por el hecho de la cosa que cae o es arrojada de la parte superior
de un edificio: art. 2328.
Dispone este precepto: El dao causado por una cosa que cae o se arroja de la
parte superior de un edificio, es imputable a todas las personas que habitan la misma
parte del edificio, y la indemnizacin se dividir entre todas ellas; a menos que se pruebe
que el hecho se debe a la culpa o mala intencin de alguna persona exclusivamente, en
cuyo caso ser responsable esta sola. / Si hubiere alguna cosa que, de la parte superior de
un edificio o de otro paraje elevado, amenace cada y dao, podr ser obligado a
removerla el dueo del edificio o del sitio, o su inquilino, o la persona a quien
perteneciere la cosa o que se sirviere de ella; y cualquiera del pueblo tendr derecho para
pedir la remocin.
Se precisa que tratndose de cosas que se arrojan, en realidad no se responde por
el hecho de las cosas, sino por el hecho ajeno, puesto que siempre una persona debe
arrojar la cosa en cuestin. La responsabilidad recae sobre todas las personas que habiten
la misma parte del edificio desde la que cay o se arroj la cosa (podra tratarse, por ende,
del dueo, o arrendatario, o comodatario, o usufructuario, etc.). Los responsables
dividirn entre s la indemnizacin.
Nada impide sin embargo singularizar la responsabilidad en una o ms personas
determinadas, si se acredit que el hecho acaeci exclusivamente por dolo o culpa de las
mismas. Cuando no es posible probarlo, se genera, en opinin de Rodrguez Grez, un caso
de responsabilidad objetiva subsidiaria: obligacin de reparar un dao sin atender ni a la
causa fsica que lo provoca ni al elemento subjetivo (dolo o culpa) de la responsabilidad.
En este caso, el legislador privilegia la situacin de la vctima, que de otra manera se

habra visto privada de toda reparacin posible. Esta responsabilidad objetiva, muy
excepcionalmente, no exige ni siquiera una vinculacin material con el dao. Basta que la
cosa haya cado o haya sido arrojada de una parte del edificio para que la responsabilidad
afecte a todos quienes moran o residen en l. Se podra decir que el riesgo es inherente a
los edificios en altura. La responsabilidad no tiene otro fundamento que el inters social y
el amparo a quienes sufren el dao. Por lo mismo, no se aceptar probar por alguno de los
moradores que l adopt medidas de seguridad de tal naturaleza que excluan
absolutamente la posibilidad de ser autor del dao. Es este un caso tpico de
responsabilidad objetiva.
El art. 2328 concede una accin popular, es decir, que cualquier persona puede
interponer, destinada a evitar la cada de la cosa.
c.2.3) Responsabilidad por el hecho de los animales: artculos 2326 y 2327.
El artculo 2326 contiene dos reglas, la primera aplicable al dueo y la segunda a un

mero tenedor:
Responde el dueo del animal, an por los daos ocasionados por ste despus de
haberse soltado o extraviado. Con todo, su responsabilidad cesar, si acredita que adopt
todas las providencias para impedir el dao.
La misma responsabilidad recae sobre el que se sirve de un animal ajeno. Pero tal
persona tiene derecho a repetir contra el dueo, si el dao fue producto de un vicio del
animal que el dueo, con mediano cuidado, debi conocer o prever. Pero si el dueo
inform al usuario del animal del vicio, ste no tendr derecho a repetir contra el primero.
El artculo 2327, por su parte, tambin contempla dos reglas, la primera referida a
un animal fiero que no reporta utilidad para un predio y la segunda relativa a dicho animal
cuando s reporta utilidad:
Establece que siempre se responder por el dao causado por un animal fiero, siempre
que de ste no se reporte utilidad para la guarda o servicio de un predio: El dao causado
por un animal fiero, de que no se reporta utilidad para la guarda o servicio de un predio,
ser siempre imputable al que lo tenga, y si alegare que no le fue posible evitar el dao,
no ser odo. De los daos responder quien tenga el animal, sea o no su dueo y se
sirva o no de l. La disposicin establece una presuncin de derecho, pues no se admite
probar que fue imposible evitar el dao. Se trata, por ende, de un caso de responsabilidad
objetiva. En efecto, como seala Rodrguez Grez, en esta hiptesis, es la mantencin de un
animal fiero, creando una situacin de riesgo de la que no se obtiene beneficio alguno, la
que justifica la responsabilidad que se le impone el tenedor del animal.
Pero si el animal fiero reporta beneficio, la responsabilidad se transformar en
subjetiva, y slo se responder si el dao causado por el animal tiene como antecedente
la culpa del tenedor. De tal forma, dndose los supuestos del artculo 2327 (que se trate
de un animal fiero y que no est destinado a la guarda o servicio de un predio), la
responsabilidad ser objetiva.
Debemos tener presente aqu lo dispuesto en el artculo 608, que define qu se
entiende por animales bravos o salvajes, domsticos y domesticados. Segn el Diccionario
de la Lengua Espaola, animal fiero, es el animal no domesticado. Al efecto, si bien es

probable que un animal bravo o salvaje sea al mismo tiempo fiero (como un puma o un
tigre), puede ocurrir que algunas especies de animales bravos o salvajes no lo sean (como
la mayora de las aves). En cuanto a los domsticos y domesticados, tampoco puede
plantearse una regla general. En estos casos, es menos probable que sean fieros, pero no
imposible. As, ciertos canes de razas particularmente agresivas, son animales domsticos
pero al mismo tiempo podran ser fieros. Con todo, como usualmente los perros estn
adiestrados para resguardar un predio, no operara la hiptesis de responsabilidad
objetiva, sino la regla general de la responsabilidad subjetiva.
14.- Accin para perseguir la responsabilidad extracontractual.
El delito y el cuasidelito producen como efecto normal, la obligacin de indemnizar

los perjuicios: artculo 2314. Debemos determinar quienes son sujetos activos y pasivos de
la accin:
a) Sujeto activo de la accin
Es en primer lugar el que ha sufrido un dao; asimismo, tambin puede interponer la

accin el que teme verse expuesto al perjuicio. En otras palabras, la accin puede
interponerse cuando el dao se ha producido o para impedir que el dao acontezca.
a.1) Dao contingente o eventual: A este caso se refiere el artculo 2333, que concede
accin para impedir un dao contingente o eventual. Al respecto, debemos distinguir:
En los casos de dao contingente que por imprudencia o negligencia de alguien
amenace a personas indeterminadas: se concede accin popular (en este caso,
debemos aplicar el artculo 948, derecho a recompensa).
En los casos en que el dao amenazare solamente a personas determinadas, slo
alguna de stas podr intentar la accin.
a.2) Dao ya acaecido: para determinar al sujeto activo, debemos distinguir:
Dao en las cosas: la accin corresponder a las personas mencionadas en el
artculo 2315, que dispone: Puede pedir esta indemnizacin no slo el que es
dueo o poseedor de la cosa que ha sufrido el dao, o su heredero, sino el
usufructuario, el habitador o el usuario, si el dao irroga perjuicio a su derecho de
usufructo o de habitacin o uso. Puede tambin pedirla en otros casos el que tiene
la cosa con obligacin de responder de ella; pero slo en ausencia del dueo. De
esta manera, corresponde la accin:
i) Al dueo de la cosa o al poseedor de la cosa;
ii) A todos los que tenan derechos reales en ella o con relacin a ella, que
hayan resultado menoscabados. Debemos precisar, con todo, que la
enumeracin del artculo no es taxativa y que la accin, por ejemplo,
tambin podra interponerla el acreedor prendario o hipotecario.
iii) Agrega el artculo 2315 que tambin pueden reclamar la indemnizacin,
pero slo en ausencia del dueo, los meros tenedores de la cosa, es decir,
aquellos que la tienen con la obligacin de responder de la misma, como el
arrendatario, el comodatario, el depositario. Se trata de titulares de

derechos personales. En realidad, los titulares de derechos reales son
igualmente meros tenedores de la cosa, pero sus derechos recaen
directamente sobre la cosa, a diferencia de los titulares de derechos
personales. Cabe subrayar que el requisito de la ausencia del dueo slo
opera si el demandante fuere un titular de un derecho personal.
iv) Los herederos del dueo o poseedor.
Dao a las personas: conforme al art. 2314, se responde cada vez que se ha
inferido dao a otro. El otro ser pues quien podr intentar la accin.
Encontramos aqu a las siguientes personas:
i) En primer lugar, la vctima principal o directa;
ii) Asimismo, pueden demandar las vctimas indirectas, esto es, aquellas que
experimentan un dao a consecuencia del experimentado por la vctima
principal. Son las llamadas vctimas por repercusin. Al respecto, ha
dicho la Corte Suprema (citando a su vez a Fabian Elorriaga): Que el ilcito
puede daar no slo a la vctima directa, personalmente afectada, sino a
otras personas. El dao experimentado por stas es consecuencia del
personalmente sufrido por otra, constituyendo el denominado dao par
ricochet30, por contragolpe, por rebote o por repercusin. Estos terceros,
respecto de quienes tambin se produce perjuicio injusto, son igualmente
vctimas y tienen el mismo ttulo de quien ha sufrido el dao personal, y
por eso disponen de una accin autnoma para la reparacin a su propio
dao independientemente del resarcimiento al causado al accidentado o
fallecido. La condicin de damnificado indirecto o por repercusin surge no
de un dao indirecto a su persona o bienes sino como consecuencia de un
dao causado a otro con quien guarda alguna relacin. El menoscabo
puede ser patrimonial, por ejemplo, al verse privados de la ayuda o auxilio
pecuniario o de beneficios que el personalmente ofendido les
proporcionaba. Es el caso de alimentarios legales o voluntarios que vivan a
expensas del ofendido, o el de los que mantenan una relacin profesional,
laboral o empresarial con quien perdi la vida o sufri la incapacidad
estando econmicamente vinculado a l (Fabin Elorriaga de Bonis. Del
dao por Repercusin o Rebote. Revista de Derecho Chileno N 26, ao
1999, pgina 374). El detrimento tambin puede ser y lo es con ms
frecuencia- de carcter extrapatrimonial o moral. Si se admite el dao por
repercusin, proveniente de daos a las cosas, a fortiori debe ser
reconocido tal efecto en caso de dao causado a las personas (sentencia
de la Corte Suprema de fecha 25 de noviembre de 2015, autos Rol N
31.713-14).
iii) Tambin pueden intentar la accin los herederos de la vctima, lo que, por
lo dems, expresamente -aunque innecesariamente-, se dispone en el
artculo 2315. De dos maneras puede accionar el heredero: 1) Invocando la
accin que le corresponda al causante, victima del delito; y 2) Haciendo
30
Del francs, Por rechazo o Por rebote.

valer la accin que, por derecho propio, le corresponde como vctima
indirecta.
b) Sujeto pasivo de la accin.
La accin puede dirigirse:

Contra el causante del dao: artculo 2316: Es obligado a la indemnizacin el que
hizo el dao, y sus herederos. / El que recibe provecho del dolo ajeno, sin ser
cmplice en l, slo es obligado hasta concurrencia de lo que valga el provecho.
Como se dijo al tratar de las diferencias entre la responsabilidad civil y penal, el
concepto de autor es ms amplio en el mbito del Derecho Civil que en el
Derecho Penal. En materia de responsabilidad extracontractual, debe considerarse
como autor no slo al que ocasion el dao, sino tambin a quienes concurrieron a
provocarlo en calidad de cmplices o encubridores. Adems, el propio artculo
2316 establece dos reglas fundamentales a este respecto:
i) Se responde hasta concurrencia del beneficio obtenido por el que se
aprovecha del dolo ajeno sin ser cmplice en l (regla similar en materia
contractual: artculo 1458);
ii) A contrario sensu, el cmplice responde por el total de los perjuicios:
artculo 2316, inciso 2 del Cdigo Civil: El que recibe provecho del dolo
ajeno, sin ser cmplice en l, slo es obligado hasta concurrencia de lo que
valga el provecho. Es indudable que esta regla, seala Rodrguez Grez,
consagra un caso de responsabilidad objetiva, puesto que la
responsabilidad se impone por el solo hecho de recibir un beneficio o
provecho del dolo ajeno, sin atender a la situacin subjetiva del obligado.
La ley slo exige, para delimitar la responsabilidad, que el obligado no sea
cmplice en el dolo ajeno, esto es, no concurra en l la intencin de
obtener indebidamente el provecho que lo obliga a reparar. El artculo
2316, inciso 2, debe relacionarse con el artculo 1458, inciso 2. Las reglas
son idnticas. En ambas, hay responsabilidad objetiva. El fundamento de
estas normas se halla en la reparacin del enriquecimiento injusto. El
Derecho no podra admitir que alguien incremente su patrimonio como
consecuencia de un perjuicio correlativo de la vctima del dolo. Ahora bien,
qu ocurre si el provecho obtenido por el tercero proviene de un
cuasidelito civil? Por ejemplo, cuando una persona, por negligencia o
imprudencia, obtiene un beneficio que no le corresponde, como si un
comerciante, por error imputable a l, cobra una comisin que no se ha
pactado y la comparte con uno de sus socios. En este caso, no cabe recurrir
al artculo 2316, inciso 2, pues no hay dolo sino culpa. El que percibi la
comisin puede ser perseguido por la perpetracin de un cuasidelito civil o
por pago de lo no debido; y el que obtuvo provecho de l, quedara
liberado de toda responsabilidad, si la cosa no es reivindicable (artculo
2303 del Cdigo Civil). Concluye Rodrguez Grez que en el caso del artculo
2316, inciso 2, se consagra un caso de responsabilidad objetiva pero que

no est fundado en la teora del riesgo, sino en la reparacin del
enriquecimiento injusto.
Contra las personas civilmente responsables.
Contra el que se aprovech del dolo ajeno.
Contra los herederos de todos los anteriores: ello es lgico, porque la obligacin de
indemnizar por los daos provenientes de un hecho ilcito, se transmite a los
herederos.
c) Caso de responsabilidad solidaria pasiva: artculo 2317.
Es solidaria la responsabilidad de varias personas que han intervenido en la

perpetracin del delito o cuasidelito como autores, cmplices o encubridores.
Excepcionalmente, no es solidaria la responsabilidad:
En el caso del artculo 2323, inciso 2: se responde a prorrata de las cuotas de
dominio, por los dueos de un edificio que causa un dao con ocasin de su ruina.
En el caso del artculo 2328, inciso 1: se responde en partes iguales por quienes
habitan la parte del edificio de la que cae o se arroja una cosa que causa dao.
Por su parte, el artculo 2317, inciso 2, dispone que tambin produce obligacin
solidaria de indemnizacin de perjuicios, todo fraude o dolo cometido por dos o ms
personas. Se ha entendido que esta disposicin apunta a dolo que no ocasione un delito
civil, pues de lo contrario constituira una intil repeticin de la regla del inciso 1 del
artculo 2317. En otras palabras, esta norma se referira al dolo como maquinacin
fraudulenta o vicio del consentimiento o al dolo en el cumplimiento de las obligaciones.
As, si varios contratantes infringen una obligacin comn y media dolo en tal infraccin,
sern solidariamente responsables por los perjuicios que el incumplimiento ocasione al
acreedor. Se trata de casos de responsabilidad contractual, por ende.
d) Extensin de la indemnizacin.
d.1) Regla general: reparacin integral del dao (artculo 2329).

La indemnizacin depender de la magnitud del dao, que debe ser ntegramente
resarcido. En consecuencia, la indemnizacin deber abarcar tanto los perjuicios
materiales -dao emergente como lucro cesante-, como los morales.
d.2) Excepciones.
Sin embargo, la extensin de la indemnizacin puede reducirse, cuando el dao se
debi tambin o parcialmente a culpa de la vctima: artculo 2330.
La culpa de la vctima, si bien no libera de responsabilidad al autor, s la atena.
Esta regla del artculo 2330, nos demuestra que si bien la culpa extracontractual no admite
gradaciones y la responsabilidad depender de la cuanta del dao, para el legislador no es
completamente indiferente o inocua la gravedad de la culpa que exhibe el autor. En
definitiva, la culpa mutua del autor y de la vctima del dao, impone una compensacin de
las culpas. La responsabilidad ser compartida, an cuando en proporciones diferentes,

dependiendo de la gravedad de la culpa de cada cual. La culpa ms grave absorber a la
ms leve, respondiendo el que incurri en la primera, por lo que exceda la segunda.
e) Cmulo de indemnizaciones.
Puede acumularse la indemnizacin que se deba por el autor con otras

prestaciones que se deban a la vctima por terceros con motivo del dao sufrido? Puede
la vctima reclamar ambas indemnizaciones o prestaciones?
Por ejemplo, si la vctima de un accidente automovilstico tiene asegurado su
vehculo: Puede acumular la indemnizacin por el cuasidelito con la indemnizacin que le
debe la aseguradora?
Se seala que la acumulacin de indemnizaciones implicara un enriquecimiento
para la vctima; en efecto, desde el momento que sta recibe una de las indemnizaciones -
de la aseguradora, en el ejemplo,- no habra dao en definitiva, y si el perjuicio
desaparece, faltara uno de los elementos de la responsabilidad extracontractual. Se
contesta al planteamiento anterior indicndose que no resulta equitativo que el autor del
dao resulte beneficiado de la prestacin que un tercero haga a la vctima. En el caso del
seguro, se agrega, se llegara al absurdo que el contrato cedera en la prctica en favor de
un tercero extrao, causante del propio dao.31
Para llegar a una solucin, se sostiene que habra que indagar si la prestacin del
tercero significa o no una reparacin integral del dao causado. Si la respuesta es
afirmativa, el cmulo de indemnizaciones sera inaceptable, pues implicara una doble
indemnizacin o reparacin del dao. En cambio, si la reparacin slo fuere parcial, sera
procedente dirigirse en contra del autor, por la diferencia.
f) Opcin o concurrencia de responsabilidades32.
Otro problema debatido por la doctrina, dice relacin con la opcin de

responsabilidades. Consiste, como seala Rubn Celis, en determinar si los perjuicios
provenientes de la infraccin de una obligacin contractual, cuasicontractual o legal
pueden demandarse conforme a las normas de la responsabilidad contractual o a las
normas de la responsabilidad extracontractual, segn lo que convenga al acreedor,
porque al mismo tiempo que existe un incumplimiento de una obligacin hay un hecho
doloso o culpable que causa dao.33 Alessandri sealaba al efecto: no sera posible al
acreedor invocar la responsabilidad delictual o cuasidelictual de su deudor, en vez de la
contractual, y reclamar la indemnizacin del dao sufrido por incumplimiento de la
obligacin con arreglo a los artculos 2314 y siguientes en lugar de hacerlo segn los
31
En la prctica, la compaa de seguros, despus de pagar la respectiva indemnizacin al afectado,
demandar al responsable del dao.
32
Debemos advertir que en nuestra doctrina, tambin se aluda al cmulo, para referirse en realidad a la
opcin de responsabilidades: cfr. Alessandri Rodrguez, Arturo, De la responsabilidad extra-contractual en el
Derecho Civil Chileno, Santiago de Chile, Editorial Jurdica Ediar-ConoSur Ltda., Tomo II, segunda edicin, ao
1983, pp. 80 a 92.
33
Celis Rodrguez, Rubn, Responsabilidad Extracontractual, Librotecnia, Santiago, 2004, p. 59.

artculos 1547 y siguientes? He aqu enunciado el problema llamado del cmulo de
responsabilidades, cuya causa debe buscarse en la existencia de ambas responsabilidades
con caracteres propios y diferentes. Este problema no significa que el acreedor de una
obligacin contractual, cuasidelictual o legal pueda acumular ambas responsabilidades y
demandar una doble indemnizacin por el mismo dao. No puede hacerlo; habra para l
un enriquecimiento sin causa () El problema del cmulo consiste simplemente en
determinar si la infraccin de una obligacin contractual, cuasicontractual o legal puede
dar origen a una u otra responsabilidad indistintamente (se refiere a la contractual o
extracontractual) o slo a la contractual, es decir, si el dao que proviene de esa infraccin
da al acreedor el derecho de elegir entre ambas responsabilidades y demandar
indemnizacin de acuerdo con la que ms le convenga. De ah que este problema no es
propiamente de cmulo de ambas responsabilidades, como se le denomina de ordinario,
sino de opcin entre una u otra. Por ejemplo, el pasajero herido en un accidente
ferroviario puede demandar indemnizacin en conformidad a las reglas de la
responsabilidad contractual nicamente o le es lcito prescindir del contrato y demandarla
de acuerdo con los artculos 2314 y siguientes del Cdigo Civil? En el primer caso no habra
lugar al cmulo (o ms bien a la opcin); en el segundo s.34
Como puede apreciarse, estamos ante una hiptesis de opcin de
responsabilidades, lo que ciertamente tendr importancia, dadas las diversas normas que
rigen a la responsabilidad contractual y extracontractual. En efecto, se suele decir que
demandar invocando responsabilidad extracontractual civil y no de naturaleza
contractual, reporta una serie de ventajas al actor. Las ms importantes seran:
1 La posibilidad de obtener que los demandados sean condenados a pagar
solidariamente la indemnizacin fijada por el tribunal (art. 2317), a diferencia de lo que
ocurrira en el mbito contractual, donde cada demandado respondera slo por su cuota
(arts. 1511 inc. 1 y 1526, inc. 1).
2 La posibilidad de demandar no slo a quien comete el delito o cuasidelito, sino tambin
a un tercero civilmente responsable (art. 2320). En cambio, en materia de responsabilidad
contractual, sta slo puede hacerse efectiva de aqul que celebr el contrato con el
demandante.
3 La posibilidad de obtener una reparacin integral del dao causado a la vctima (art.
2329, inc. 1). En cambio, en materia contractual, por regla general el deudor slo
responde de los perjuicios directos previstos, y no as de los directos imprevistos, a menos
que hubiere cometido dolo o incurrido en culpa grave (art. 1558).
4 La posibilidad de obtener efectivamente una indemnizacin por concepto de dao
moral y adems por un mayor monto, lo que resulta ms difcil cuando se trata del
incumplimiento de un contrato.
Aunque no han faltado opiniones favorables a la opcin, la doctrina mayoritaria
(sustentada por Alessandri), postula que debe rechazarse la tesis de la opcin de
responsabilidades. As, la infraccin a una obligacin contractual, cuasicontractual o legal,
slo da origen a la responsabilidad contractual. Seala al efecto Arturo Alessandri: El
34
Alessandri Rodrguez, Arturo, De la responsabilidad extra-contractual en el Derecho Civil Chileno, Santiago
de Chile, Editorial Jurdica Ediar-ConoSur Ltda., Tomo II, segunda edicin, ao 1983, pp. 80 a 83.

cmulo o ms propiamente la opcin entre ambas responsabilidades, es inadmisible. La
infraccin de una obligacin contractual, cuasicontractual o legal da origen a la
responsabilidad contractual nicamente: el acreedor cuyo deudor viola su obligacin no
podra demandarle perjuicios por esta violacin con arreglo a los artculos 2314 y
siguientes del Cdigo Civil. Cuando las partes o la ley, supliendo o interpretando la
voluntad de aqullas (art. 1547), han determinado la culpa de que responder el deudor,
lo han eximido de responsabilidad o han limitado sta en tal o cual forma, esa voluntad es
ley (art. 1545). Admitir que el acreedor pueda prescindir del contrato y perseguir la
responsabilidad del deudor fuera de sus trminos, con arreglo a los arts. 2314 y siguientes
del C.C., sera destruir la fuerza obligatoria de la convencin y negar toda eficacia a las
clusulas de exencin o de limitacin de responsabilidad expresamente autorizadas por la
ley (arts. 1547, inciso final, y 1558, inciso final), pues podra darse el caso de que se
responsabilice al deudor no obstante estar exento de responsabilidad o por haber omitido
una diligencia o cuidado a que el contrato o la ley no lo obligaba.35
Alude Alessandri a responsabilidad derivada de cuasicontratos y de la ley, porque
en tales casos, se ha entendido que deben aplicarse las reglas de la culpa contractual.
Lo que s puede acaecer, es una hiptesis de coexistencia o superposicin de
responsabilidades. En efecto, la opcin de responsabilidades, dice Alessandri, debe
rechazarse, cuando el perjuicio que sufre el acreedor provenga del incumplimiento de
una obligacin comprendida en el contrato por voluntad de las partes, por disposicin de
la ley o por la costumbre, o de una obligacin cuasicontractual o legal preexistente entre
ellas; en otros trminos, que aqul se genere en el campo contractual, cuasicontractual o
legal. Si el dao que sufre el acreedor no proviene de ese incumplimiento, si no tiene por
causa la violacin de una obligacin creada por el contrato, el cuasicontrato o la ley, an
cuando se produzca con ocasin del mismo contrato o de la obligacin anterior que liga a
las partes, la responsabilidad ser delictual o cuasidelictual. Puede ocurrir entonces que
esta responsabilidad y la contractual coexistan o se superpongan. Ello es posible, porque,
como ha dicho la Corte Suprema, no hay incompatibilidad entre la vigencia de un contrato
y la comisin de un delito o cuasidelito por uno de los contratantes, siempre que ste no
tenga ninguna relacin con aqul. Pero en tales casos, no hay cmulo ni opcin entre
ambas responsabilidades, sino nicamente coexistencia o superposicin de una y otra,
cada una de las cuales proceder dentro de sus respectivos campos: la contractual,
cuando el deudor viole una de las obligaciones estipuladas, y la delictual o cuasidelictual,
cuando ejecute un hecho doloso o culpable fuera del contrato o sin relacin con l.36
Precisa Alessandri que hay dos casos, con todo, en los cuales se acepta la
posibilidad de que el acreedor elija:
cuando as lo han estipulado las partes: las partes pueden estipular que en caso de
incumplimiento del contrato, la responsabilidad del deudor se regir por la reglas
de la responsabilidad delictual y cuasidelictual o que el acreedor pueda optar entre
sta o la contractual (artculos 1545 y 1547);
35
de Chile, Editorial Jurdica Ediar-ConoSur Ltda., Tomo II, segunda edicin, ao 1983, p. 84.
36
Alessandri Rodrguez, Arturo, ob. cit., pp. 86 y 87.

cuando la inejecucin de la obligacin contractual constituye a la vez un delito o
cuasidelito penal (Alessandri cita los artculos 470 nmero 1 y 491 del Cdigo
Penal).
Entre los autores nacionales de la primera mitad del Siglo XX, que postularon una
tesis contraria a la sostenida por Alessandri, cabe destacar a Orlando Tapia Surez. Precisa
este problema de opcin, afirmando que consiste en determinar, aceptada previamente
la intervencin de la responsabilidad delictual entre los contratantes, si en los casos en
que el hecho daoso del deudor constituye una violacin, tanto de las reglas contractuales
como delictuales, est facultado el acreedor para escoger, elegir u optar,
arbitrariamente, entre las que le sean ms favorables para los efectos de perseguir el
resarcimiento del dao que ha experimentado. El hecho del deudor, agrega Tapia, puede
implicar una violacin de las reglas tanto contractuales como delictuales. Pues bien,
cuando as ocurre el acreedor cuenta a su favor con dos acciones para perseguir la
reparacin del dao que se le ha inferido: una accin contractual y otra delictual, acciones
ambas diferentes pero nacidas de un mismo hecho. En tales circunstancias, cul es la
situacin del acreedor? Estar l obligado a ejercitar una sola de dichas acciones
determinadamente, o podr, por el contrario, escoger aquella cuyo ejercicio le sea ms
favorable en lo concerniente a la persecucin del resarcimiento del dao que se le ha
inferido? Desde ya, dice Tapia, hay casos en los cuales no puede operar este derecho de
opcin, como ocurre cuando no se puede invocar ninguna infraccin del deudor a sus
obligaciones contractuales en la produccin del dao causado. En estos casos, el acreedor
slo podr intentar la accin delictual. Por ejemplo, cuando sobreviene un accidente a un
pasajero, en circunstancias que el porteador haba cumplido ya totalmente sus
obligaciones contractuales, o cuando stas no haban comenzado todava a hacerse
exigibles. Pero si el hecho constituye a la vez una infraccin del contrato y una violacin de
las reglas delictuales, Tapia expresa que el acreedor podr optar o elegir entre el ejercicio
de la accin de responsabilidad contractual y el de la accin de responsabilidad delictual,
de acuerdo con su conveniencia. Nada hay que se oponga a ello. El acreedor goza
entonces de lo que puede llamarse derecho de opcin. Proporciona algunos ejemplos: el
arrendatario de un animal, debido a una imprudencia de su parte, le da muerte. El
acreedor est provisto, desde luego, de una accin contractual, derivada de la infraccin
del contrato de arrendamiento por el deudor, al no restituir el animal arrendado al final
del contrato; y puede disponer tambin de una accin delictual, derivada de la violacin
de los artculos 2314 y siguientes del Cdigo Civil por el arrendatario. En este caso, se han
infringido dos obligaciones que difieren de objeto: la primera obligacin emanaba del
contrato de arrendamiento, y consista en restituir la cosa al trmino del contrato. Es una
obligacin de resultado; la segunda obligacin, corresponda al deber general de
prudencia y diligencia que establecen los artculos 2314 y siguientes, que constituye por su
parte una obligacin de medios. Lo anterior no slo tiene lugar tratndose de la
responsabilidad por el hecho personal del deudor, sino tambin en lo concerniente a la
responsabilidad por el hecho ajeno o por el hecho de las cosas. Cita Tapia un ejemplo
propuesto por los hermanos Mazeaud: una persona ha recibido en depsito cierto objeto
de cristal, y un dependiente suyo, a quien no se le haba encomendado el cuidado de
dicho objeto, lo quiebra a consecuencia de un descuido cualquiera. En este caso, plantean

Henry y Len Mazeaud, el depositante tiene derecho de opcin entre la responsabilidad
contractual y la responsabilidad delictual. Desde luego, puede colocarse en el terreno
contractual, probando que el deudor (depositario) no ha cumplido el contrato celebrado
con l. Pero, por otra parte, puede tambin invocar los principios de la responsabilidad
delictual en contra del depositario, ms no ya en virtud de esta calidad, sino en cuanto
responsable del hecho de su dependiente.37
En la doctrina ms reciente, Carmen Domnguez propone emplear, en reemplazo
de la equvoca expresin cmulo de responsabilidades, la de concurrencia o concurso.
Esta autora subraya la necesidad de precisar cundo estamos realmente ante casos de
concurrencia o concurso de responsabilidad, distinguiendo entre las siguientes hiptesis:
i) No hay concurrencia cuando la relacin contractual ha sido simplemente la ocasin para
la produccin del perjuicio: esto es, cuando el dao y esto resulta especialmente
relevante a efectos del dao moral- no ha sido resultado del incumplimiento sino
consecuencia de actos externos al contrato. As sucede cada vez que se producen daos
entre personas ligadas por un contrato, pero no encuentran su fuente en alguna forma de
incumplimiento de la convencin que les une (se trata, en verdad, de la misma hiptesis
que Alessandri califica como coexistencia o superposicin de responsabilidades).
ii) Tampoco se est ante un caso de concurrencia cuando el dao se ha producido por el
incumplimiento, pero en bienes o intereses de terceros. En tal caso, deben aplicarse las
reglas de la responsabilidad extracontractual.
iii) Hay concurrencia cuando el dao derivado del incumplimiento contractual es a la vez
constitutivo de un dao extracontractual en el sentido de que es posible aplicarle ambos
conjuntos de reglas: se trata de casos fronterizos. Agrega que Los casos tpicos de
concurrencia son ciertamente los de los daos derivados de la culpa in contrahendo mal
denominados en Chile de responsabilidad precontractual- o los poscontractuales, por
ejemplo. Destaca que se ha discutido largamente si tambin lo son aquellos casos en que
el dao se ha producido en ciertos bienes de la persona, tales como vida, integridad fsica,
salud, como sucede en el contrato de transporte de personas, de trabajo o de prestacin
de servicios mdicos. En todos ellos, el dao moral producido ha sido considerado muchas
veces como fronterizo, aunque ello no sea efectivo sino en ciertos casos muy especficos.
iv) La concurrencia supone siempre un beneficio para la vctima: por definicin, slo existe
un problema de concurrencia cuando por la exclusin del rgimen contractual que
naturalmente le sera aplicable, la vctima mejora su posicin. La vctima recurre al
estatuto extracontractual, porque el contractual le es desfavorable en algn sentido.
Comentando luego Carmen Domnguez las dos excepciones planteadas por
Alessandri, seala:
i) Que respecto de la primera (estipulacin de los contratantes), en realidad no estamos
ante una verdadera excepcin, sino que ante la aplicacin del contrato y de la plena
recepcin de los efectos que la libertad contractual supone para la responsabilidad.
Agrega un matiz sin embargo: frente a los cuestionamientos formulados a los contratos de
adhesin o en los que se impone el contenido del contrato por una de las partes, el ms
37
Cfr. Tapia Surez, Orlando, De la responsabilidad civil en general y de la responsabilidad delictual entre los
contratantes, Santiago de Chile, LexisNexis y Universidad de Concepcin, segunda edicin, 2006, pp. 627-
637.

fuerte, sobre el contratante ms dbil, opina que la eleccin entregada al acreedor entre
la accin contractual o extracontractual de reparacin de los daos que eventualmente
pudieran causarse por la infraccin de alguna obligacin del contrato, debe ser respetada
en la medida que esa facultad provenga de un contrato libremente negociado y no de uno
impuesto precisamente por quien se favorece de la misma. Si no ha habido verdadera
autonoma al contratar, porque el acreedor que se valdr de ella fue quien la impuso, mal
puede defenderse la obligatoriedad de la clusula. De ah que en contratos de adhesin,
esta clusula debiera cuestionarse.
ii) Que respecto de la segunda (un hecho que es, al mismo tiempo, incumplimiento de un
contrato y un ilcito penal), tambin hay matices en la actualidad: en primer lugar, la
excepcin se encuentra restringida hoy en da, por efecto de la reforma procesal penal,
pues el artculo 59 del Cdigo Procesal Penal, slo permite a la vctima (y no a terceros)
ejercer la accin civil de reparacin de los daos en sede penal, entendindose por
vctima al ofendido por el delito (artculo 108 del mismo Cdigo). La vctima tambin
podra demandar en sede civil, segn veremos. Por ello, la opcin slo puede admitirse
para el ofendido directo por el delito y no a los indirectos o vctimas por repercusin,
quienes tendrn que accionar exclusivamente en sede civil, y conforme a las reglas de la
responsabilidad extracontractual. A falta de la vctima directa, sin embargo, podran
ejercer la opcin las personas a las que se asimila a la vctima, de conformidad al citado
artculo 108 (ms adelante veremos quienes son).
Domnguez afirma que la tesis de la incompatibilidad de acciones (es decir, la tesis
que rechaza la opcin) es dogmticamente la ms correcta, mientras se mantenga un
sistema dual de responsabilidad: En efecto, resulta incoherente que, por una parte, se
construya en teora una responsabilidad dividida en dos especies, se le defienda y
entienda fundada y justificada y, acto seguido, en la prctica se le permita a la vctima
desentenderse del rgimen resarcitorio que le corresponde, so pretexto de mejorar su
situacin ante al dao. Si se estima que su situacin en conformidad al estatuto
contractual es injusta, lo lgico es que se revise su regulacin legal y se cuestionen las
diferencias de trato dispensado en uno y otro mbito de la responsabilidad; pero,
mientras ella se mantenga y se defienda, cualquier resquicio resulta, a la larga, fuente de
falta de certeza y con ello de injusticia.38
El rechazo a la teora de la opcin no es pacfico sin embargo en nuestros das. En
efecto, el profesor Hernn Corral postula la legitimidad de la teora de la opcin. Este
autor plantea que en realidad, el problema del concurso parte del presupuesto de que el
demandante puede invocar el estatuto de la responsabilidad civil derivada de la violacin
de un deber contractual. Nadie ha sostenido que, habiendo responsabilidad contractual, la
vctima no pueda recurrir a ella y deba someterse obligatoriamente al estatuto
extracontractual. Por tanto, dice Corral, el problema puede formularse ms claramente de
esta manera: si el hecho que causa el dao es, a la vez, infraccin del contrato y delito o
cuasidelito civil, puede la vctima reclamar la reparacin fundando su pretensin no en el
38
Domnguez Hidalgo, Carmen, La concurrencia de responsabilidades o el mal denominado cmulo de
responsabilidades en el Derecho chileno: estado actual, en Estudios de Derecho Civil III. Jornadas
Nacionales de Derecho Civil, Valparaso, 2007, Alejandro Guzmn Brito (Editor cientfico), LegalPublishing,
2008, pp. 717-734.

rgimen de la responsabilidad contractual sino en el de la responsabilidad
extracontractual? O sea, la pregunta que debe responder el problema del concurso de
responsabilidades es si es posible desplazar el estatuto contractual para aplicar, total o
parcialmente, en su sustitucin el estatuto extracontractual.39 Ahora bien, se pregunta
Corral acerca del inters prctico de este problema: por qu el demandante podra estar
interesado en no recurrir al estatuto contractual frente a un hecho daoso doblemente
ilcito y asilarse en el rgimen extracontractual? El inters responde- pasa por constatar
que las reglas del rgimen extracontractual pueden ser ms favorables a la vctima que las
de la responsabilidad contractual. Menciona varios puntos en los cules podra visibilizarse
que es ms favorable el mbito de la responsabilidad extracontractual: i) Respecto a
indemnizar el dao moral: hasta hace algunos aos, la tendencia jurisprudencial que
negaba absolutamente la reparacin del dao moral en la responsabilidad contractual,
constitua un serio incentivo para que la vctima intentara desplazar o abandonar el
estatuto contractual para invocar el extracontractual. Podra pensarse sin embargo que
ante el reconocimiento actual de que la responsabilidad contractual incluye tambin el
resarcimiento del dao moral, la cuestin del concurso no tendra mayor consecuencia. En
verdad agrega Corral- el problema se ha atenuado pero no desaparecido del todo, pues
el resarcimiento por dao moral se encuentra limitado por la naturaleza del contrato y de
la obligacin infringida. ii) El lmite de la previsibilidad a la poca de la celebracin del
contrato, segn el artculo 1558 del Cdigo Civil. En efecto, dicho lmite, aplicable a todo
dao, no slo al moral, es otra razn por la cual puede un demandante tratar de que no se
aplique el estatuto contractual. Recordemos que el artculo 1558 dispone que de haber
culpa del deudor, ste slo responde por los daos previstos o que se han podido prever a
la poca de celebracin del contrato. Es una limitacin de la reparacin del dao que no
se aplica a la responsabilidad extracontractual. iii) Un tercer motivo por el cual un
demandante podra tener inters en invocar la responsabilidad extracontractual, es para
impedir que se le aplique un plazo breve de prescripcin que se derive del rgimen
contractual especial que puede considerarse aplicable. Por ejemplo, en caso de vicios
redhibitorios o de contratos de transporte. iv) Tambin es posible que por la naturaleza
del contrato o por pacto de las partes, el deudor slo responda de culpa grave y el
acreedor tema no poder probarla recurriendo a la responsabilidad contractual. El contrato
puede contener tambin clusulas de atenuacin, exoneracin o limitacin de
responsabilidad que dejan de tener aplicacin en el rgimen extracontractual. v)
Finalmente, es posible que exista inters por razones de diferentes competencias
judiciales. El contrato puede haber contemplado un domicilio convencional, que no
resulta favorable para demandar. Puede incluir una clusula compromisoria que someta
los efectos de su incumplimiento a un juicio arbitral, mientras la vctima desea que el
juicio se ventile ante la justicia ordinaria. As, por ejemplo, ante daos a un vehculo,
podra haber inters en invocar la responsabilidad extracontractual derivada de una
contravencin infraccional que es de competencia de los Jueces de Polica Local, en vez de
recurrir a los Jueces de Letras que deberan conocer del incumplimiento del contrato. De
39
Por lo tanto, a la inversa, no puede admitirse que la vctima de un delito o cuasidelito, pretenda invocar
las reglas de la responsabilidad contractual, si el victimario y la vctima no se encontraban ligados por un
vnculo contractual.

esta manera, concluye Corral, el problema del concurso de responsabilidades tiene un
inters prctico que exige que se le d una respuesta satisfactoria. Seala Corral a
continuacin que tres teoras se han planteado: la teora de la no acumulacin o de la
exclusin; la teora del cmulo de opcin; y la teora del cmulo efectivo. Por la primera,
que denomina teora de la primaca contractual, la vctima est obligada a recurrir al
estatuto contractual, sin que pueda invocar el extracontractual. Mediante la segunda
teora, el concurso debe solucionarse sobre la base de la eleccin de la vctima o
demandante. La tercera teora, que llama teora de la conmixtin normativa, postula
que el concurso se soluciona mejor sobre la base de la mezcla de disposiciones extradas
de cualquiera de los dos estatutos, contractual o extracontractual. De las tres teoras,
Corral descarta en primer lugar la tercera, atendido a que la ley chilena establece dos
estatutos que reglan formas diversas de obtener reparacin de perjuicios, y de ellos
emergen tambin acciones cuya causa de pedir no est constituida solamente por los
hechos sino tambin por su calificacin jurdica dentro de alguno de esos estatutos. Se
trata, por tanto, de dos acciones regidas por reglas de derecho sustantivo diferentes. Esto
estima Corral- sirve para desechar la teora que piensa que el concurso se resuelve por
una integracin hbrida de normas, tanto de origen contractual como extracontractual,
que se aplicarn a eleccin del demandante o del juez; de seguir tal tesis, se estara
sancionando el diseo de un nuevo rgimen jurdico, no querido por el legislador, en el
que se combinaran preceptos fuera del contexto normativo para el que fueron pensados.
Refuta a continuacin la primera teora, dominante en nuestra doctrina, en base a entre
otros- los siguientes argumentos: i) Respecto de la pretendida fuerza obligatoria
excluyente del contrato: el contrato no impide ni excluye el juego de las reglas legales que
regulan las relaciones de convivencia entre las personas. El contrato subraya Corral-, no
levanta una zona de no derecho, en la que las partes nicamente se atienen a las
disposiciones del contrato. Es decir, a pesar de que haya contrato, las partes siguen
sujetas a los derechos y deberes de todas las personas que no han contratado entre s. De
esta forma, si se produce un hecho que al mismo tiempo es un delito o cuasidelito e
incumplimiento contractual, existen dos estatutos legales que concurren y se superponen
y no puede argirse la obligatoriedad del contrato para oponerse a que la vctima decida
ocupar el estatuto extracontractual. ii) Acerca de la voluntad presunta de las partes de
someterse nicamente al estatuto contractual: se ha dicho que el contrato debe primar
porque las partes, al celebrarlo, han tenido la voluntad de descartar el estatuto
extracontractual. Corral impugna esta afirmacin, sosteniendo que la voluntad presunta
debiera ser la inversa: a saber, que a falta de pacto expreso, las partes no han querido
prescindir del estatuto general que es la responsabilidad extracontractual, para el caso
que concurrieran los requisitos de sta. iii) Acerca de la supuesta renuncia a la accin de
responsabilidad extracontractual: se ha sostenido que al celebrarse el contrato, habra
operado tal renuncia. Seala Corral que ste argumento debe rechazarse por dos razones:
la primera, en cuanto no podra sostenerse la procedencia de esta renuncia, para el caso
de dolo o culpa grave (artculo 1465); la segunda, porque la renuncia a un derecho debe
ser expresa y no cabe suponerla de manera absoluta y categrica respecto de todos
quienes celebran un contrato. iv) Consistencia con el principio de especialidad: se ha
afirmado que las normas del rgimen extracontractual, seran generales, de manera que

aplicando el principio de la especialidad, correspondera la aplicacin preferente del
estatuto contractual. El argumento, advierte Corral, es errneo por varias razones:
primero, no siempre un concurso normativo debe resolverse con el criterio de la
especialidad, pues habr que analizar la intencin del legislador y el espritu de las normas
implicadas; adems, no corresponde aplicar en el problema del concurso de
responsabilidades el argumento de la especialidad, pues falta el supuesto propio de la
especialidad, cual es que haya una ley general que comprenda todos los casos en los que
se aplica la ley especial. En la concurrencia de responsabilidades, hay una zona comn de
superposicin, pero ambos estatutos tienen mbitos en los que se aplican
autnomamente y sin intersecciones. Ninguno de los estatutos puede considerarse
especial o general respecto del otro. v) Se impedira al contratante escapar del estatuto
contractual cuando ste le es desfavorable: en efecto, se afirma que admitir la opcin
significara permitir al contratante escapar de la regulacin contractual y desnaturalizar
su eficacia en materias tan vitales como la limitacin de la extensin de los daos, la culpa
de la que se debe responder segn el tipo de contrato o clusulas de limitacin de
responsabilidad expresamente convenidas. Se responde por Corral afirmando que nadie
se escapa de un contrato por invocar otro estatuto que tambin debe ser aplicado al
supuesto de hecho. Adems, pretender que el contratante perjudicado quede en peor
situacin de aquel que no ha contratado no parece justo ni lgico. Por otro lado, los
posibles abusos que puedan cometerse por una actuacin de mala fe, pueden ser
neutralizados convenientemente con lmites al derecho de opcin. vi) Se proporcionara
mayor seguridad jurdica: se dice que la teora de la primaca contractual contribuye a una
mayor certeza o seguridad jurdica, ya que las partes saben con certidumbre qu estatuto
les ser aplicable en caso de incumplimiento contractual: piensa Corral que este
argumento no es determinante, pues el hecho de que pueda surgir responsabilidad
extracontractual entre las personas no reduce los grados ordinarios de seguridad jurdica.
Sabemos que habr que reparar daos si cometemos un delito o cuasidelito. Esta
obligacin se mantiene, aunque las partes hayan celebrado el contrato y tal circunstancia
no incrementa la inseguridad.
Seguidamente, concluye Corral pronuncindose en favor de la teora de la opcin,
aludiendo al reconocimiento por la doctrina del concurso de estatutos normativos. En
efecto, sostiene que la concurrencia de estatutos de responsabilidad podra resolverse
mejor si se atiende al hecho de que no estamos frente a una rareza o caso extraordinario
del mundo jurdico, sino que ante una categora de problemas normativos que se da
tambin en otros casos y que debe solucionarse por la va hermenutica. En efecto,
subraya Corral, la concurrencia de responsabilidades no es ms que uno de los muchos
casos de superposicin, concurrencia o concurso de normas jurdicas. Es un caso en que
los estatutos jurdicos diversos slo confluyen para ciertos supuestos, manteniendo cada
uno de ellos un mbito de aplicacin autnomo. Ahora bien, los autores que tratan de
estas superposiciones sealan que no existen reglas precisas y de aplicacin unvoca que
permitan resolverlas. Ni los criterios de que la ley posterior deroga la anterior, o del
principio de la especialidad o que la norma superior prevalece sobre la inferior, son
definitivos para esclarecer la mejor solucin del caso. Por lo dems, los supuestos de
concursos normativos y de acciones no son raros en el Derecho Civil y se dan con

frecuencia. As, algunos son resueltos directamente por la ley, como en el caso de
concurrencia entre beneficio de competencia y el derecho de alimentos, disponiendo el
artculo 1627 del Cdigo Civil que el deudor elegir. En otros casos, la doctrina no duda de
que concurriendo varias acciones en un solo beneficiado, ste puede optar por cualquiera
de ellas: por ejemplo, cuando se pone trmino a un contrato en que debe restituirse una
cosa a su dueo, ste dispone de la accin personal emanada del contrato o de la accin
reivindicatoria emanada de su dominio. Ms discutible, agrega Corral, es el caso de
concurso entre rescisin por vicios redhibitorios e incumplimiento resolutorio, pues aqu s
puede invocarse el principio de especialidad, de manera que si se aplican las normas de la
accin redhibitoria (con sus reglas de prescripcin) se excluye la accin resolutoria por
incumplimiento. De este modo, concluye Corral, la afirmacin de que el concurso de
estatutos de responsabilidad se soluciona por la acumulacin alternativa de acciones, no
constituye un caso extravagante o anmalo en el panorama general de concursos
normativos, propios del Derecho Privado. Si esto es as, y tenemos en cuenta que no hay
ninguna evidencia de que el legislador haya querido que en las zonas de superposicin un
estatuto prevalezca sobre otro, y que la solucin de la opcin produce como consecuencia
una mayor proteccin a las vctimas sin desnaturalizar la regulacin contractual ni
tampoco atentar contra la seguridad jurdica, pareciera que la mejor solucin al problema
de la concurrencia es la de otorgar al demandante la posibilidad de decidir entre ambos
estatutos.
Con todo, advierte Corral que existen limitaciones sustantivas y de carcter
procesal. Respecto de las limitaciones sustantivas, menciona: i) Que las partes, de manera
explcita, hayan pactado en el contrato la improcedencia de acudir al rgimen
extracontractual (con todo, esta clusula no tendra efectos en dos casos: si se trata de un
hecho cometido con dolo o culpa grave, y si se trata de contratos de adhesin); ii) No ser
admisible la opcin si el dao es producto de riesgos cuya asuncin fue materia u objeto
del contrato. Aqu, aunque no haya pacto expreso de exclusin de la responsabilidad
extracontractual, no proceder la opcin si la convencin tuvo por objeto regular la
distribucin de los riesgos de las actividades objeto del contrato, y el dao ha sido
producto de la realizacin de alguno de esos riesgos (en todo caso, la exclusin de la
opcin procedera, igual que en el caso anterior, slo en cuanto no se trate de
condonacin del dolo o la culpa grave futuras); iii) La opcin debe ser excluida tambin,
cuando ella envuelva un atentado a la buena fe contractual -aunque siendo sta una
frmula demasiado genrica, habra que precisar en qu casos se vulnerara este principio
recurriendo a la responsabilidad extracontractual-; en opinin de Corral, ello ocurrira, por
ejemplo, cuando las partes expresamente han pactado exoneracin o limitacin de los
daos para el caso de incumplimiento del contrato, y al realizarse el accidente, la vctima
intenta eludir la aplicacin de esta clusula alegando el estatuto extracontractual; o
cuando se pretende agravar el grado de culpa de que el deudor responda segn las
estipulaciones expresas del contrato). En cuanto a las limitaciones procesales, subraya
Corral que son tan importantes como las sustantivas: i) La opcin por la responsabilidad
extracontractual puede ser ejercida slo por la vctima demandante, no por el demandado
ni tampoco por el juez; ii) La opcin debe ser ejercida al momento de interponerse la
demanda (aunque puede aceptarse, conforme al artculo 17, inciso 2 del Cdigo de

Procedimiento Civil, que el perjudicado deduzca la accin de responsabilidad
extracontractual y en forma subsidiaria, para el caso que el juez no la estime procedente,
la de responsabilidad contractual); iii) Una vez notificada la demanda y trabada la litis, no
puede el demandante variar la opcin. Ahora bien, si se opta por uno de los estatutos de
responsabilidad, podra el demandante accionar despus invocando el otro estatuto por
el cual no opt inicialmente? Corral estima que el doble juicio debiera evitarse por la
aplicacin de la doctrina de los actos propios: el perjudicado por el dao tiene la opcin
para demandar conforme a uno de los estatutos, pero con la carga de atenerse a los
resultados de su opcin. De esta manera, hecha la eleccin, la posterior invocacin en un
nuevo juicio del estatuto que en su momento desech, es contraria a sus propios actos y
debe ser declarada inadmisible.40
g) Tribunales competentes y procedimientos aplicables.
Cabe distinguir segn si el delito o cuasidelito es slo civil o si es penal y civil a la

vez.
g.1) Delito o cuasidelito exclusivamente civil.
En este caso, obviamente ser el juez civil ante el cual deber necesariamente
deducirse la accin. Respecto del procedimiento, corresponde aplicar las reglas del juicio
ordinario.
g.2) Delito y cuasidelito penal y civil a la vez.
Las reglas estn contenidas en los artculos 59 y siguientes del Cdigo Procesal
Penal. Las reseamos a continuacin:
1. La accin civil que tenga como nico objeto la restitucin de la cosa, deber
interponerse siempre durante el respectivo procedimiento penal, ante el juez de garanta
(artculo 59, inciso 1 y artculo 189, inciso 1). Para estos efectos, el artculo 189 del
Cdigo Procesal Penal distingue dos situaciones:
i) Reclamaciones o terceras que los intervinientes o terceros entablen durante la
investigacin con el fin de obtener la restitucin de objetos recogidos o
incautados: la resolucin del juez de garanta se limitar a declarar el derecho del
reclamante sobre dichos objetos, pero no se efectuar la devolucin de stos sino
hasta despus de concluido el procedimiento, a menos que el tribunal considerare
innecesaria su conservacin (artculo 189, inciso 1);
ii) Tratndose de las cosas hurtadas, robadas o estafadas, no se aplicar la regla
anterior, y se entregarn al dueo o legtimo tenedor en cualquier estado del
40
Corral Talciani, Hernn, El concurso de responsabilidades en el Derecho de Daos chileno: defensa y
delimitacin de la teora de la opcin, en Estudios de Derecho Civil V, Jornadas Nacionales de Derecho Civil,
Concepcin, 2009, Departamento de Derecho Privado Universidad de Concepcin (coordinador), Santiago
de Chile, AbeledoPerrot LegalPublishing, pp. 639-653.

procedimiento, una vez comprobado su dominio o tenencia por cualquier medio y
establecido su valor (artculo 189, inciso 2).
En los dos casos precedentes, se dejar constancia mediante fotografas u otros medios
que resultaren convenientes de las especies restituidas o devueltas en virtud del artculo
189 (inciso final del mismo).
2. Demanda civil deducida directamente por la vctima en contra del responsable del
delito o cuasidelito: la ley le franquea al primero dos caminos alternativos:
i) Durante la tramitacin del proceso penal, la vctima podr deducir respecto del
imputado todas las restantes acciones (se entiende, adems de aquella a la que
aludimos en el nmero 1) que tuvieren por objeto perseguir las responsabilidades
civiles derivadas del hecho punible. En este caso, entonces, la accin se deduce
ante el juez de garanta.
ii) La vctima tambin podr accionar ante el tribunal civil correspondiente, pero
siempre y cuando no se hubiere admitido a tramitacin la accin civil deducida
ante el juez de garanta, pues en tal caso dicha accin no se podr deducir
nuevamente ante un tribunal civil (artculo 59, inciso 2).
3. Demanda civil deducida por terceros o deducidas por la vctima o por terceros contra
personas distintas del imputado: las acciones civiles encaminadas a obtener la reparacin
de las consecuencias civiles del hecho punible que interpusieren personas distintas de la
vctima, o que se dirigieren por la vctima o por terceros contra personas diferentes del
imputado, debern plantearse ante el tribunal civil que fuere competente de acuerdo a
las reglas generales (artculo 59, inciso 3).
Cabe advertir que de acuerdo al artculo 108 del Cdigo Procesal Penal, vctima
no siempre es aqul que sufri en su persona o patrimonio la comisin del hecho ilcito.
En efecto, dispone el precepto: Artculo 108. Concepto. Para los efectos de este Cdigo,
se considera vctima al ofendido por el delito. En los delitos cuya consecuencia fuere la
muerte del ofendido y en los casos en que ste no pudiere ejercer los derechos que en
este Cdigo se le otorgan, se considerar vctima:
a) al cnyuge o conviviente civil y a los hijos;
b) a los ascendientes;
c) al conviviente;
d) a los hermanos, y
e) al adoptado o adoptante.
Para los efectos de su intervencin en el procedimiento, la enumeracin precedente
constituye un orden de prelacin, de manera que la intervencin de una o ms personas
pertenecientes a una categora excluye a las comprendidas en las categoras siguientes.
Cabe prevenir que el orden de prelacin enunciado en el art. 108, slo opera para
los efectos de intervenir en el respectivo proceso penal, y no cuando se trata de una
demanda civil interpuesta en sede civil. En este ltimo caso, no existir prelacin, y
mltiples personas podran demandar indemnizacin principalmente por dao moral-, en
la medida que acrediten el perjuicio sufrido a consecuencia del fallecimiento de la vctima.
As, por ejemplo, los padres de la vctima podran demandar la indemnizacin del dao

moral, no obstante que la cnyuge y los hijos de la misma vctima, tambin haban
accionado y obtenido indemnizacin. Aunque slo los ltimos son herederos de la vctima,
los primeros se encuadran dentro de las vctimas por repercusin o por rebote, y
tambin tendrn legitimacin activa. En tal sentido, ha sealado la Corte Suprema que
Un mismo delito o cuasidelito puede daar a varias personas y en distinta forma. En tales
casos, si se dan los requisitos de la responsabilidad respecto de todos, el juez debe
conceder a cada demandante una indemnizacin distinta, considerando la entidad del
dao sufrido y probado respecto de cada uno. La accin de responsabilidad pertenece a
todos los que sufren el perjuicio causado por el ilcito, esto es, a la vctima directa y a la
que lo es por repercusin. No debe haber restriccin o condicin de admisibilidad para
demandarla, porque se reconoce accin de reparacin a todo sujeto que tenga inters en
ello, por la sola autoatribucin o mera afirmacin de corresponderle un derecho o una
situacin jurdica, sin perjuicio que la procedencia final de su pretensin habr de ser
juzgada con arreglo al derecho sustantivo que regula este derecho subjetivo. La doctrina
reconoce que en ausencia de norma limitativa o que establezca prelacin, revisten
carcter de damnificados indirectos quienes demuestran perjuicio a raz del fallecimiento
de la vctima () Es cierto que se mira con cautela a los actores que invocan un dao por
repercusin de carcter extrapatrimonial en caso de muerte o lesin de la vctima,
advirtiendo que un criterio amplio sobre la materia podra multiplicar las demandas
indemnizatorias y hacer inoperante el sistema, por lo que algunos sostienen la necesidad
de articular una especie de prelacin entre los posibles afectados por rebote (Corral
Talciani, Hernn. Lecciones de Responsabilidad Civil Extracontractual, pgina 318), pero los
parmetros correctivos, en aras de la seriedad y plausibilidad de la pretensin de
menoscabos morales, no parecen legtimos, en ausencia de norma () En conclusin, a
juicio de esta Corte, en nuestro derecho el sujeto activo de la accin de reparacin por
dao moral por repercusin es evidentemente todo perjudicado o daado con el acto
ilcito () Que en relacin al alcance del artculo 108 del Cdigo Procesal Penal, parece
evidente que no se trata de una norma sustantiva instalada en el ordenamiento procesal,
no es una norma decisorio litis, sino slo ordenatorio litis con validez para el nuevo
enjuiciamiento penal y destinada a regir slo en el proceso penal atendido su propsito de
juzgamiento de ilcitos penales. Como escribe el profesor De la Fuente Esta jerarqua de
demandantes en sede penal no puede extinguir el derecho de los perjudicados preteridos
a demandar la indemnizacin en el procedimiento civil (De la Fuente, Felipe, La
Acumulabilidad de la Accin en el Proceso Penal. Derecho de Daos, Lexis Nexis, 2002, p.
138). En conclusin, en opinin de estos sentenciadores, la sentencia no ha infringido la
norma del artculo 988 del Cdigo Civil al reconocer legitimacin activa a los padres de la
vctima directa, don () y doa (), no obstante haber accionado igualmente la cnyuge e
hijos del fallecido, razn por la cual el recurso de invalidacin debe igualmente rechazarse
a este respecto (Sentencia de la Corte Suprema de fecha 25 de noviembre de 2015, autos
Rol N 37.713-14).
A su vez, agrega el artculo 109 del Cdigo Procesal Penal: Artculo 109.- Derechos
de la vctima. La vctima podr intervenir en el procedimiento penal conforme a lo
establecido en este Cdigo, y tendr, entre otros, los siguientes derechos: () c) Ejercer

contra el imputado acciones tendientes a perseguir las responsabilidades civiles
provenientes del hecho punible;.
De esta manera, considerando lo expuesto en los dos artculos antes transcritos, y
relacionndolos con lo prescrito en el artculo 59 del mismo Cdigo, puede concluirse que
el derecho al que aludimos en el nmero 2, de optar entre demandar ante el juez de
garanta o el juez civil, puede ser ejercitado por el personalmente ofendido, y por las
personas sealadas en el artculo 108. Por ende, los terceros a los que se refiere el
artculo 59 en su inciso 3, seran todas aquellas personas que no estn comprendidas en
el artculo 108. Tal sera, por ejemplo, un heredero de la vctima, que tenga un parentesco
en la lnea colateral de tercer o cuarto grado (es decir, un to, un sobrino o un primo en
segundo grado). Estas personas slo podrn accionar ante el juez civil. Lo mismo ocurrira,
por ejemplo, cuando la vctima o terceros que no tengan tal calidad, demanden a una
persona distinta del imputado (como por ejemplo, cuando se demanda al propietario de
un vehculo motorizado, si fuere distinto de aqul que lo conduca y produjo el
cuasidelito).
4. En cuanto a la oportunidad para deducir la demanda civil, distinguimos segn se trate

de aquella interpuesta ante el juez de garanta o ante el juez civil:
4.1. Demanda civil interpuesta ante el juez de garanta: establece el artculo 60 del
Cdigo Procesal Penal que la demanda civil en el procedimiento penal deber
interponerse en la oportunidad prevista en el artculo 261 del mismo cuerpo legal. Este
ltimo precepto dispone, por su parte, que hasta quince das antes de la fecha fijada para
la realizacin de la audiencia de preparacin del juicio oral, el querellante, por escrito,
podr deducir demanda civil, cuando procediere. En cuanto a los requisitos de esta
demanda, ordena el artculo 60: i) deducirla por escrito (lo que reitera el artculo 261,
segn acabamos de ver); ii) cumpliendo con los requisitos exigidos por el artculo 254 del
Cdigo de Procedimiento Civil; iii) deber deducirse la demanda civil del querellante,
dentro del plazo indicado, conjuntamente con su escrito de adhesin o acusacin; y iv)
deber contener la indicacin de los medios de prueba, en los trminos expresados en el
artculo 259 del Cdigo Procesal Penal (ste precepto exige, en cuanto a la prueba de
testigos, presentar la lista respectiva, individualizndolos con nombre, apellidos, profesin
y domicilio o residencia, y sealar, adems, los puntos sobre los que habrn de recaer sus
declaraciones. Si se ofrece rendir prueba pericial, el escrito deber individualizar al perito
o los peritos cuya comparecencia se solicite, indicando sus ttulos o calidades).
El artculo 61 del Cdigo Procesal Penal, contempla la posibilidad de preparar la
demanda civil. Al efecto, consigna el artculo citado que con posterioridad a la
formalizacin de la investigacin, la vctima podr preparar la demanda civil solicitando la
prctica de diligencias que considerare necesarias para esclarecer los hechos que sern
objeto de su demanda. En tal caso, se aplicar lo establecido en los artculos 183 y 184 del
mismo Cdigo. El primero, permite solicitarle al fiscal todas aquellas diligencias que se
consideren pertinentes y tiles para el esclarecimiento de los hechos. El fiscal ordenar
que se lleven a efecto aquellas que estimare conducentes. Si el fiscal rechazare la
solicitud, se podr reclamar ante la respectiva autoridad del ministerio pblico. El segundo
artculo, establece la facultad para asistir a las actuaciones o diligencias que practique el

fiscal, cuando ste lo estimare til. Agrega el inciso 3 del artculo 61 que le preparacin
de la demanda civil interrumpe la prescripcin. Sin embargo, si no se deduce demanda en
la oportunidad prevista en el artculo 60 en relacin con el artculo 261, la prescripcin se
considerar como no interrumpida.
El inciso 2 del artculo 61 seala que tambin se podr cautelar la demanda civil,
solicitando alguna de las medidas previstas en el artculo 157 del mismo Cdigo. Este
precepto dispone, en su inciso 1, que durante la etapa de investigacin, la vctima podr
solicitar por escrito al juez de garanta que decrete respecto del imputado, una o ms de
las medidas precautorias autorizadas en el Ttulo V del Libro Segundo del Cdigo de
Procedimiento Civil. La demanda civil deber interponerse siempre en el plazo previsto en
el artculo 60 en relacin con el artculo 261. Del mismo modo, al deducir la demanda civil,
la vctima podr solicitar que se decrete una o ms de dichas medidas (inciso 2, artculo
157).
4.2. Demanda civil interpuesta ante el juez civil: en este caso, la accin podr deducirse
en cualquier tiempo, iniciada que sea la tramitacin del procedimiento penal contra el
imputado, con la sola limitacin de que si se hubiere admitido a tramitacin la demanda
civil en el procedimiento penal, no se podr deducir nuevamente ante un tribunal civil
(artculo 59, inciso 2, del Cdigo Procesal Penal).
5. Plazo para notificar la demanda civil, interpuesta ante el juez de garanta.

Conforme al artculo 262 del Cdigo Procesal Penal, la demanda civil deber ser
notificada al acusado a ms tardar, diez das antes de la realizacin de la audiencia de
preparacin del juicio oral.
6. Actuacin del demandado, tratndose de la demanda civil interpuesta ante el juez de

garanta.
Dispone el artculo 62 del Cdigo Procesal Penal que el imputado deber oponer
las excepciones que corresponda y contestar la demanda civil en la oportunidad sealada
en el artculo 263 del mismo Cdigo. Este artculo, por su parte, establece que hasta la
vspera del inicio de la audiencia de preparacin del juicio oral, por escrito, o al inicio de
dicha audiencia, en forma verbal, el acusado podr deducir excepciones de previo y
especial pronunciamiento y exponer los argumentos de defensa que considere necesarios
y sealar los medios de prueba cuyo examen en el juicio oral solicitare, en los mismos
trminos previstos en el artculo 259, ya comentados.
Respecto de las excepciones de previo y especial pronunciamiento, el artculo 264
dispone cules podrn oponerse; las que dicen relacin con la responsabilidad civil, son la
de litis pendencia y cosa juzgada.
Todos los incidentes y excepciones deducidos con ocasin de la interposicin o
contestacin de la demanda debern resolverse durante la audiencia de preparacin de
juicio oral, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 270 (artculo 63). El artculo 270, se
refiere a la facultad del juez de garanta, que debe ejercer en la audiencia de preparacin
de juicio oral, para ordenar corregir vicios formales de los que adolezca la demanda civil,
sin suspender la audiencia, si ello fuere posible. En caso contrario, ordenar la suspensin
de la audiencia, por el perodo necesario para la correccin del procedimiento, el que en

ningn caso podr exceder de cinco das. Si transcurrido dicho plazo, la demanda civil no
hubiere sido rectificada, se tendr por no presentada.
7. Desistimiento y abandono de la demanda civil, interpuesta ante el juez de garanta.

Conforme al artculo 64, la vctima podr desistirse de su accin en cualquier
estado del procedimiento. Se considerar abandonada la accin civil interpuesta en el
procedimiento penal, cuando la vctima no compareciere, sin justificacin, a la audiencia
de preparacin del juicio oral o a la audiencia del juicio oral.
8. Independencia de la accin civil respecto de la accin penal.

El artculo 67 deja en claro que la circunstancia de dictarse sentencia absolutoria
en materia penal, no impedir que se de lugar a la accin civil, si fuere legalmente
procedente.
El artculo 68 regula el curso de la accin civil, ante la suspensin o terminacin del
procedimiento penal. Si se dispusiere la suspensin o terminacin del procedimiento
penal, sin que hubiere decisin acerca de la accin civil que se hubiere deducido
oportunamente, la prescripcin continuar interrumpida siempre que la vctima
presentare su demanda ante el tribunal civil competente en el trmino de 60 das
siguientes a la resolucin ejecutoriada que dispusiere la suspensin o terminacin
(artculo 68, inciso 1). En este caso, la demanda y la resolucin que recayere en ella se
notificarn por cdula y el juicio se sujetar a las reglas del procedimiento sumario. Si la
demanda no fuere deducida en el citado plazo, la prescripcin continuar corriendo como
si no se hubiere interrumpido (artculo 68, inciso 2).
Si en el procedimiento penal suspendido o terminado se hubieren decretado
medidas destinadas a cautelar la demanda civil, stas se mantendrn vigentes por el
referido plazo de 60 das, tras lo cual quedarn sin efecto si, solicitadas oportunamente, el
tribunal civil no las mantuviere (artculo 68, inciso 3).
Si, comenzado el juicio oral, se dictare sobreseimiento de acuerdo a las
prescripciones del Cdigo Procesal Penal, el tribunal deber continuar con el juicio para el
solo conocimiento y fallo de la cuestin civil (artculo 68, inciso 4).
9. Procedimiento aplicable, tratndose de la demanda civil deducida ante el juez civil.

Al efecto, debemos distinguir, segn si se dedujo o no accin penal, y si sta fue
acogida o rechazada.
9.1. Se dedujo accin penal y sta no fue acogida.
Segn lo acabamos de revisar, si el juez de garanta dispusiere la suspensin o
terminacin del procedimiento penal, la vctima podr presentar su demanda civil ante el
tribunal civil competente, en cuyo caso el juicio se sustanciar a las reglas del
procedimiento sumario.
9.2. Se dedujo accin penal y sta fue acogida, dictndose la respectiva sentencia penal
condenatoria y ejecutoriada.
Se aplicarn tambin las normas del procedimiento sumario, de conformidad a lo
previsto en el artculo 680, nmero 10, del Cdigo de Procedimiento Civil.

9.3. Se dedujo accin penal y el procedimiento se suspendi o termin sin que la vctima
dedujere accin civil en el citado plazo de 60 das o no se dedujo accin penal.
En estos casos, el juicio se sustanciar conforme a las reglas del procedimiento
ordinario civil.
h) Extincin de la accin.
La accin encaminada a reparar el dao causado por el delito o cuasidelito se

extingue por los modos generales de extincin de las obligaciones.
Tres modos de extinguir requieren algunos alcances:
La renuncia: a diferencia de lo que acontece con la accin penal, la accin civil
derivada de un delito o cuasidelito es renunciable. La renuncia afectar solamente
al renunciante y a sus herederos.
La transaccin: artculos 2449 y 2461, de los que se desprenden las siguientes
reglas:
i) La transaccin no puede recaer en la accin criminal, pero s sobre la accin
civil que nace de un delito;
ii) La transaccin slo surte efecto entre los contratantes;
iii) Si son muchos los interesados en el negocio sobre el cual se transige, la
transaccin consentida por el uno de ellos no perjudica ni aprovecha a los
otros; esta norma tiene especial importancia en el caso de la solidaridad, y
para determinar su alcance, hay que hacer algunas distinciones:
1 Efectos de la transaccin consentida por un codeudor solidario, sin que
haya novacin: por regla general, cuando una obligacin solidaria se
extingue por uno de los codeudores, se extingue tambin respecto de los
dems; tal constante, que se da respecto a cualquier medio de extinguir las
obligaciones, se altera en la transaccin, por tratarse de un contrato intuitu
personae. Por ello, si la transaccin es consentida por uno de los
codeudores solidarios, no se extiende a los otros, a menos que dicha
transaccin envuelva una novacin de la obligacin solidaria;
2 Efectos de la transaccin consentida por un codeudor solidario cuando
aqulla envuelve novacin: si la transaccin con uno de los codeudores
envuelve una novacin, los otros codeudores se liberan de la obligacin (lo
que guarda perfecta concordancia con los artculos 1519 y 1645). 41
La prescripcin: segn lo hemos referido, dispone el artculo 2332 del Cdigo Civil
que Las acciones que concede este ttulo por dao o dolo, prescriben en cuatro
aos contados desde la perpetracin del acto. En las lneas que siguen,
resumiremos los dos enfoques interpretativos que se han formulado, para
dilucidar los alcances de la expresin perpetracin del acto, esto es, si se trata
necesariamente del momento de la comisin del hecho, o si se trata del momento
en que el dao derivado del hecho ilcito, se manifiesta para la vctima, cuestin
41
Antonio Vodanovic H., Contrato de Transaccin, Editorial Jurdica ConoSur Ltda., Santiago, 1993, 3
edicin actualizada, pp. 135-137.

que cobra relevancia cuando el dao no es coetneo con la comisin del hecho.
Alessandri sostuvo que la frase perpetracin del acto, deba entenderse desde
el da en que se cometi el hecho doloso o culpable y no desde aqul en que se
produjo el dao, si ste y el hecho no son coetneos. Agreg Alessandri que
nuestro Cdigo puso fin, as, a las discusiones suscitadas sobre este particular en el
derecho francs.42 La Corte Suprema, en la misma lnea, concluy que la accin de
perjuicios contra un Conservador de Bienes Races por haber otorgado un
certificado inexacto o por haber inscrito una hipoteca constituda por quien no era
dueo del inmueble, prescriba en cuatro aos contados desde la fecha en que se
otorg el certificado o se practic la inscripcin y no desde que se consum el
dao.43 Los dos casos a los que alude Alessandri, son comentados por Somarriva.
Respecto del primero, el Conservador, dice ste autor, dio un certificado de
gravmenes falso, porque omiti mencionar una hipoteca. Sobre la base de este
certificado, un tercero prest dinero, vindose perjudicado con la aparicin de la
hipoteca omitida. Al demandar al Conservador, ste se excepcion con la
prescripcin, la que fue acogida por la Corte Suprema en sentencia de 9 de enero
de 1922. Somarriva arguye que Las dos sentencias mencionadas estn de acuerdo
con el artculo 2332 del Cdigo Civil. Es traicionar la letra de la ley pretender que el
plazo se cuente desde que se ocasiona el dao, que muchas veces, como en los
casos referidos, no coincide con la comisin del acto ilcito. Con todo, la opinin
de Somarriva se ve matizada por un comentario que seguidamente agrega: Pero si
ste (el dao) es el resultado de una secuencia de hechos que provocaron los
daos, el plazo no se cuenta sino desde que esos hechos terminaron, sostiene
acertadamente la sentencia de 18 de abril de 1980, Rev. T. 77, 2 parte, secc. 2,
pg. 28.44 Vodanovic, despus de referirse asimismo al certificado errneo
otorgado por el Conservador, concluye de igual manera que Alessandri y
Somarriva: Los tribunales han resuelto que si un Conservador de Bienes Races da
un certificado de gravamen en forma errada, debe contarse el plazo de
prescripcin desde que se dio el certificado, porque ah se perpetr el delito.
Ntese que la prescripcin de las acciones que nacen de los hechos ilcitos se
cuenta desde la perpetracin del acto, como claramente lo dice el artculo 2332, y
no desde la fecha que se produce el dao, que muchas veces, como en el caso
42
Veremos que ste argumento es refutado por la doctrina reciente, que sostiene no ser efectivo que
hubiere existido esta discusin en el seno del Derecho francs.
43
de Chile, Editorial Jurdica Ediar-ConoSur Ltda., Tomo II, segunda edicin, 1983, pp. 522 y 523. La primera
edicin es del ao 1937.
44
Somarriva Undurraga, Manuel, Las obligaciones y los contratos ante la jurisprudencia, Santiago de Chile,
Editorial Jurdica de Chile, segunda edicin actualizada por Ramn Domnguez Benavente, 1984, pp. 379 y
380. El matiz en la opinin de Somarriva, podra deberse a la pluma de Domnguez Benavente, pues se funda
en una sentencia del ao 1980, aunque no estamos en condiciones de confirmar tal sospecha (Somarriva
falleci en 1988). La primera edicin del libro de Somarriva se hizo a partir de los materiales de un curso que
tal profesor dict en el ao 1937, en la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile y se dio a la imprenta
el ao 1939.

citado, es bantante posterior al acto ilcito que lo genera.45 Orlando Tapia Surez
sigue la opinin de Alessandri y de Somarriva, destacando que nuestro Cdigo, se
apart del Cdigo francs, al sealar claramente desde qu momento empieza a
contarse el plazo de cuatro aos requerido para que prescriba la accin de
reparacin: El artculo 2332 del Cdigo Civil, sin atender para nada al dao
causado, ha dispuesto que el plazo de prescripcin de la accin de resarcimiento
empieza a contarse desde el momento que se cometi el delito o cuasidelito que
lo produjo. A nuestro legislador no le interesa en absoluto, para los efectos de la
prescripcin, que el dao inferido a la vctima por el hecho ilcito se produzca al
mismo momento de ejecutarse ste, o con posterioridad a su ejecucin.46 Destaca
Tapia Surez que otras legislaciones haban adoptado un criterio diverso, como
ocurre con el Cdigo Federal Suizo de las Obligaciones, en cuyo artculo 60 se
prescribe que la accin tendiente a obtener la reparacin prescribe en un ao, a
contar desde el da en que la vctima ha tenido conocimiento del dao y de la
persona de su causante, y que, en todo caso, prescribe en diez aos, contados
desde el da en que el hecho daoso ha tenido lugar. Una norma similar contiene el
Cdigo Civil alemn, en su pargrafo 852: La pretensin de indemnizacin de
cualquier dao que se derive de un acto ilcito queda excluida por prescripcin a
los tres aos desde el momento en el que la parte perjudicada conociese el dao y
la identidad de la persona responsable de la indemnizacin y sin considerar dicho
conocimiento, a los treinta aos de la realizacin del acto. Recuerda Tapia Surez
que en el Proyecto de nuestro Cdigo Civil del ao 1853 (artculo 2496), se
contena una norma similar a las europeas citadas, conforme a la cual la accin de
reparacin prescribira en dos aos, contados desde que la persona a quien
corresponda, hubiere tenido conocimiento del dao o dolo, sin perjuicio de que
en todo caso podra oponerse a dicha accin una prescripcin de cinco aos.
Concluye Tapia Surez subrayando que El texto actual del precepto legal que se
refiere a esta materia, no conserv, sin embargo, la redaccin que tena en los
proyectos, y es as como, de conformidad con l, el plazo de prescripcin de la
accin de resarcimiento es de cuatro aos contados desde la perpetracin del
hecho ilcito, sea o no coetneo a este ltimo el dao, y cualquiera que sea el
tiempo en que con posterioridad a aqul se produzca, principio que ha sido
ratificado por la jurisprudencia de nuestros tribunales. 47 La doctrina antes
resumida, podra calificarse de tradicional, y como hemos visto, corresponde a la
primera mitad del Siglo XX. La doctrina posterior, que podramos calificar de
moderna, plantea que el plazo de prescripcin no debe contarse desde la
comisin del hecho, sino desde el momento en que el dao se manifiesta. Se funda
esta tesis en el siguiente supuesto: mientras no se produzca el dao, no puede
45
Vodanovic H., Antonio, Derecho Civil. Basado en las explicaciones de los profesores de la Universidad de
Chile Arturo Alessandri Rodrguez y Manuel Somarriva Undurraga. Redactado y puesto al da por Antonio
Vodanovic H., Tomo IV, Fuentes de las Obligaciones, Santiago de Chile, Editorial Nascimento, 1942, p. 906.
46
Tapia Surez, Orlando, ob. cit., pp. 319 y 320.
47
Tapia Surez, Orlando, ob. cit., p. 320. La primera edicin de su libro es del ao 1941, de manera que
obviamente la jurisprudencia a la que l alude, es la previa a ese ao.

entenderse que exista un hecho ilcito. ste se materializa no slo por la conducta
ilcita, pues mientras no sea visible el dao, faltar uno de los presupuestos de la
responsabilidad delictual o cuasidelictual. Y si todava falta tal requisito para
calificar al hecho como ilcito y generador de responsabilidad, mal podra correr un
plazo de prescripcin contra el afectado, por la sencilla razn de que ste an no
tiene tal condicin, pues el dao no se ha manifestado. Ren Abeliuk adhiere a
esta corriente, sosteniendo al respecto: Como el precepto (artculo 2332) habl
de la perpetracin del acto como momento inicial del transcurso de la
prescripcin, la jurisprudencia y la doctrina entendan habitualmente que ella
comenzaba a correr desde el instante de la accin u omisin imputable del hechor,
aunque el dao se ocasionara posteriormente. De ordinario ambos momentos van
a coincidir, pero no ocurre siempre en esta forma. As se haba fallado
habitualmente con relacin a la responsabilidad extracontractual de los
conservadores de bienes races, por el otorgamiento de certificados de
gravmenes y prohibiciones con omisin de una hipoteca debidamente inscrita;
con el mrito de ellos los acreedores haban facilitado dineros al deudor, y al
tiempo de rematar la propiedad no alcanzaron a pagarse por haberse hecho
presente el acreedor de la hipoteca omitida en el certificado. No se negaba la
responsabilidad del conservador por este dao, pero de acuerdo a la distincin
antes mencionada, se contaba el plazo de la prescripcin desde el otorgamiento
del certificado errneo, y no desde la fecha del dao, que ocurre cuando la
segunda hipoteca no puede cancelarse. Esta interpretacin nos parece
inaceptable, pues conduce al absurdo de que la accin resulte prescrita antes de
nacer, porque hemos sealado que es requisito de la indemnizacin la existencia
del dao. Antes de que ste se produzca, la vctima nada puede demandar, pues
no ha sufrido perjuicio. Los hechos ilcitos se definen precisamente como las
acciones u omisiones culpables o dolosas que causan dao; al hablar de
perpetracin del acto, el Cdigo se est refiriendo a este concepto que incluye el
dao.48 Enrique Barros sostiene la misma doctrina, en base a tres argumentos
principales: i) el absurdo de que la accin pueda prescribir antes de que se
produzca o manifieste el dao; ii) el dao es un necesario presupuesto del hecho
ilcito, corresponde a la consumacin del mismo; y iii) la interpretacin que postula
el inicio del cmputo del plazo de la prescripcin desde la ocurrencia del dao,
resulta ms armnica con la funcin de la prescripcin, cual es castigar al acreedor
negligente en hacer valer sus derechos: Interpretada literalmente la norma del
artculo 2332 da a entender que es el hecho del demandado el momento que
determina el comienzo del plazo de prescripcin. Entendida as, sin embargo, la
regla puede conducir a que la accin indemnizatoria nazca prescrita si el dao se
produce o manifiesta despus de ejecutado el hecho, cuestin que puede ser
frecuente en ciertos mbitos de actividad (productos defectuosos, construcciones,
medio ambiente) () La responsabilidad civil tiene por requisito fundamental el
48
Abeliuk Manasevich, Ren, Las Obligaciones, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 5 edicin
actualizada, 2010, tomo I, pp. 324 y 325.

dao producido por el hecho del cual se pretende hacer responsable al
demandado. En circunstancias que el perjuicio slo puede ser contemporneo o
posterior (y nunca anterior) al hecho que lo provoca, el dao es siempre el
elemento que determina el momento en que se consuma la perpetracin del
delito o cuasidelito civil y nace la obligacin indemnizatoria. En efecto, si el dao es
contemporneo al hecho que genera la responsabilidad, concurren
simultneamente todos los elementos que la condicionan; si es posterior, slo
desde entonces habr lugar a la accin indemnizatoria, porque la sola ilicitud de la
conducta no da lugar a responsabilidad civil () Por otro lado, la interpretacin
contraria carece de sentido a la luz de las funciones de la prescripcin extintiva,
que tiene por antecedente la reticencia del acreedor en hacer valer sus derechos.
Nada se puede reprochar a quien omite ejercer una accin que an no nace () En
estas circunstancias, lo correcto es contar el plazo de prescripcin desde que
ocurra el dao, ya que desde ese instante surge el delito civil y el derecho a la
reparacin49 Barros alude tambin al plazo mximo dentro del cual sera
razonable deducir la accin, sealando que de conformidad a los principios
generales en materia de prescripcin, resulta razonable asumir como lmite el
plazo mximo de prescripcin extraordinaria, esto es, diez aos contados desde la
comisin del hecho. El profesor Rodrguez Grez se suma de la misma forma a la
doctrina moderna, afirmando: El plazo de cuatro aos se cuenta desde la
perpetracin del acto. Como se ha sealado () ello ocurre cuando concurren
todos y cada uno de los presupuestos que conforman el ilcito civil (un hecho
activo o pasivo del hombre, que sea imputable, antijurdico, que cause dao y
siempre que exista relacin de causalidad entre el hecho y el dao). No cabe duda
que as debe interpretarse la ley, si se considera que ella se refiere al derecho a ser
indemnizado, y ste slo surge cuando el ilcito se ha consumado, no antes. La
norma, adems, alude a la perpetracin (consumacin) del acto y ste supone que
se renen los requisitos consagrados en la ley. Por ltimo, malamente podra
sostenerse otra cosa, ya que ello implicara suponer que la prescripcin comienza a
correr antes que el derecho nazca.50 La misma opinin sostienen Hernn Corral
Talciani51 y Ramn Domnguez guila52. Recientemente, Fabin Elorriaga ha vuelto
sobre esta materia, en un completo trabajo, que resumiremos en las lneas que
siguen.53 Subraya que La tesis del siglo pasado en esta materia est abandonada
49
Barros Bourie, Enrique, Tratado de Responsabilidad Extracontractual, Santiago de Chile, Editorial Jurdica
de Chile, 2007, pp. 922-924.
50
Rodrguez Grez, Pablo, Responsabilidad Extracontractual, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile,
1999, p. 483.
51
Corral Talciani, Hernn, Lecciones de responsabilidad extracontractual, Santiago de Chile, Editorial Jurdica
de Chile, 2004, p. 305.
52
Domnguez guila, Ramn, La prescripcin extintiva. Doctrina y jurisprudencia, Santiago de Chile, Editorial
Jurdica de Chile, 2004, pp. 377 y siguientes.
53
Elorriaga de Bonis, Fabin, artculo El da de inicio del plazo de prescripcin de una accin indemnizatoria
cuando el perjuicio se ha manifestado con posterioridad al hecho que lo origina, en Estudios de Derecho
Civil III. Jornadas Nacionales de Derecho Civil. Valparaso, 2007, Alejandro Guzmn Brito (editor cientfico),
Santiago de Chile, LegalPublishing, 2008, pp. 771-789.

por la doctrina contempornea especializada del Derecho Civil. La unanimidad de
los maestros que en los ltimos diez aos se han ocupado de este tema, resuelven
que si los perjuicios provenientes de un suceso lesivo se hacen manifiestos
despus de la ocurrencia de ste, la prescripcin de la accin indemnizatoria
puede y debe ser contada slo desde que el dao se hace evidente, pero no desde
que ocurre el hecho mismo. Seala los siguientes argumentos en que apoyar esta
conclusin: i) Los requisitos de la responsabilidad extracontractual: los requisitos
necesarios para que surja la responsabilidad extracontractual, el dao entre ellos,
son copulativos. Por eso, mientras no hay dao, no puede decirse que se ha
cometido un delito o cuasidelito civil. En tanto no exista perjuicio, mientras el dao
no se haya materializado o manifestado en alguna forma, nada puede
indemnizarse; esto evidencia absolutamente que la accin indemnizatoria surge
con el perjuicio y no con el mero hecho. ii) No debe admitirse una interpretacin
que conduzca a un absurdo: afirmar que la prescripcin de la accin
indemnizatoria principia a transcurrir antes de que ocurra el perjuicio implica un
absurdo imposible de aceptar. De seguirse esta tesis, sucedera que el plazo de
prescripcin se iniciara antes que el nacimiento de la accin misma, lo que,
obviamente, no puede ser admisible, sin destruccin de una mnima lgica jurdica.
iii) A lo imposible, nadie est obligado: es irrefutable que cuando de un hecho no
se manifiestan daos apreciables, la terica vctima no est en posicin de entablar
accin alguna. Ella en verdad se encuentra impedida de accionar en contra del
terico victimario, ya que el perjuicio o an no existe o permanece desconocido.
Opera aqu, entonces, la regla comnmente aceptada acerca de que al impedido
no le corre plazo, que los romanos acuaron bajo la frase agere non valenti, non
currit praescriptio (la prescripcin no corre para el que no puede ejercitar una
accin). iv) No es correcto el argumento histrico invocado por Alessandri: como
dijimos, ste autor haba afirmado que el artculo 2332 haba resuelto, en nuestro
Cdigo, la discusin originada en el Derecho francs, respecto del inicio del plazo
de prescripcin. En efecto, postula la doctrina reciente que en realidad no habra
existido dicha discusin entre los tratadistas franceses, y que la opinin de los
mismos apuntaba a que la prescripcin en sede extracontractual se contaba, y se
sigue haciendo, desde la fecha que se manifiesta el perjuicio que se pretende
reparar. Los autores franceses que cita Alessandri, afirmaban en realidad lo
opuesto a la tesis de Alessandri: esto es, que la prescripcin por ilcitos civiles se
cuenta desde la fecha en que se produjo el dao; se trata de Planiol y Ripert; los
hermanos Mazeaud; y Demogue. Planiol y Ripert decan al efecto que la
prescripcin corre solamente desde que se renen todas las condiciones que dan
derecho a reparacin, en particular el perjuicio y que antes de ello la vctima no
est obligada a demandar. Los Mazeaud sostenan por su parte que la accin de
responsabilidad, y por tanto la posibilidad de ejercerla ante la jurisdiccin
competente, nace, por regla general, en el da en que la vctima sufri el dao. Una
culpa no basta para accionar. El perjuicio es uno de los tres elementos esenciales
de la responsabilidad. A su vez, Demogue afirmaba que cuando se completa el
dao se produce el nacimiento de la accin; as, tratndose de la viuda de un

individuo muerto a consecuencia de heridas, el perjuicio no comienza para ella
sino con la muerte del marido, su accin comienza a prescribir slo ese da.
Concluye Elorriaga aseverando que a la vista de estos antecedentes, no existi ni
existe en el Derecho francs una controversia como la sugerida por Alessandri. v)
Las reglas de interpretacin conducen a que la prescripcin del artculo 2332 se
inicia cuando existe perjuicio: siguiendo a Alessandri, podra pensarse que la tesis
de computar el plazo de prescripcin desde que se produce el dao y no desde la
comisin del hecho, violara las reglas de los artculos 19 y 23 del Cdigo Civil, en
cuanto a no desatender el tenor literal de la ley y en lo que respecta a no
discriminar lo odioso de lo favorable de un precepto legal. No hay tal sin embargo.
Respecto del tenor literal, no puede dejar de advertirse que el precepto comienza
diciendo Las acciones que concede este ttulo por dao o dolo, lo que deja en
evidencia que la accin de indemnizacin surge con el dao. As lo dice la norma: la
accin se otorga en virtud del dao, y si ste no existe, no hay accin alguna que
pueda deducirse. Por la misma razn, no se infringe el artculo 23 del Cdigo Civil,
pues no se est privilegiando lo favorable o lo odioso de la disposicin, para
generar una interpretacin que redunde en beneficio exclusivo de la vctima. Se
trata de una hermenutica con bases estrictamente tcnicas y de justicia. La base
tcnica viene dada por la concurrencia del dao para la configuracin del ilcito
civil. La justicia est dada porque resulta poco equitativo para la terica vctima
que la prescripcin de su accin se le cuente desde antes que ella haya nacido. vi)
Una interpretacin armnica impone que la prescripcin del artculo 2332 se
compute desde que se presenta el dao: buena parte de la normas referidas a un
dao que se manifiesta con posterioridad a los hechos que los causan, resuelven
que la prescripcin se cuenta desde la concurrencia del perjuicio, y no desde el
hecho mismo. Tal ocurre con el artculo 79, inciso 1, de la Ley 16.744, sobre
Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales (las acciones para reclamar
las prestaciones por enfermedades profesionales prescribirn en 5 aos, desde el
diagnstico de la enfermedad. En el caso de la neumoconiosis, el plazo de
prescripcin ser de quince aos, contado desde que fue diagnosticada); Decreto
Ley nmero 3.557 de 1980, sobre Control de Plagas, artculos 8 y 36; Ley nmero
19.300, sobre Bases Generales del Medio Ambiente, artculo 63: La accin
ambiental y las acciones civiles emanadas del dao ambiental prescribirn en el
plazo de cinco aos, contado desde la manifestacin evidente del dao.. Estas
normas daran cuenta de cul es el espritu general de nuestra legislacin en esta
materia, y deben armonizarse con el artculo 2332 del Cdigo Civil, conforme a lo
previsto en el artculo 24 del mismo cuerpo legal. vii) La institucin de la
prescripcin requiere de una interpretacin restringida: la doctrina ha subrayado
que la prescripcin es de interpretacin restrictiva, pues su declaracin es la ltima
ratio, es decir, la ltima medida que el juez debe tomar cuando no es posible
sustentar ningn criterio favorable a la subsistencia del derecho. La interpretacin
de la prescripcin debe ser restrictiva y en consecuencia ha de estarse por la

solucin ms favorable a la subsistencia de la accin. Es decir, en caso de duda,
debe estarse por la subsistencia del derecho. 54 De ah que, agregue Elorriaga, Se
trata de beneficiar el derecho a la reparacin del dao provocado, y no de
fortalecer la imposibilidad fsica o material de la vctima de ser compensada por
sus daos. Resolver que la prescripcin de la accin de indemnizacin corre a pesar
de que los perjuicios que mediante ella se pretende reparar no se han evidenciado,
importa favorecer la institucin de la prescripcin por sobre la de la
responsabilidad, ampliando el mbito de la primera y restringiendo el de la
segunda. viii) Los fundamentos de la prescripcin extintiva exigen que ella no se
inicie en tanto no haya verdadera inactividad de la vctima: la prescripcin
liberatoria constituye una sancin para quien no ha ejercido sus derechos en
tiempo oportuno. Se castiga la inaccin del titular del derecho. Ahora bien, si la
terica vctima an no ha padecido dao, debido a que ste no se ha hecho
evidente, no puede acusrsele de negligencia en el ejercicio de su derecho. ix) Con
normas similares a la del Cdigo Civil chileno, la doctrina y jurisprudencia de otros
pases han llegado a la conclusin de que la prescripcin extintiva slo corre una
vez que se ha producido el perjuicio y ste ha sido conocido por la vctima: cita
Elorriaga el inciso 1 del artculo 2497 del Cdigo Civil italiano, que dispone: El
derecho al resarcimiento del dao derivado de un acto ilcito prescribe en cinco
aos del da en el cual el acto ilcito se ha verificado. No obstante tener un tenor
similar a nuestro artculo 2332, la jurisprudencia y la doctrina italiana han resuelto
que si el dao se ha evidenciado despus del da en que se verific el hecho ilcito,
la prescripcin se cuenta desde ese momento y no desde el hecho mismo. A su
vez, el artculo 4037 del Cdigo Civil argentino, establece: Prescrbese por dos
aos, la accin por responsabilidad civil extracontractual55. La doctrina y
jurisprudencia argentina, destaca Mosset de Espans, de manera prcticamente
unnime han entendido que la prescripcin de esas acciones recin puede
comenzar su curso cuando la vctima toma conocimiento del hecho daoso. 56 x)
Normas expresas del Derecho Comparado, recogen el principio de que no hay
prescripcin de la accin indemnizatoria si el perjuicio no se ha manifestado: as
ocurre con el pargrafo 852 del Cdigo Civil alemn, citado; lo mismo acontece con
el artculo 1968 nmero 2 en relacin con el artculo 1902 del Cdigo Civil espaol:
Art. 1968. Prescriben por el transcurso de un ao: () 2. La accin para exigir la
responsabilidad civil por injuria o calumnia, y por las obligaciones derivadas de la
culpa o negligencia de que se trata en el artculo 1902, desde que lo supo el
agraviado. Por su parte, el artculo 1902 dispone: El que por accin u omisin
causa dao a otro, interviniendo culpa o negligencia, est obligado a reparar el
dao causado.
54
Trigo Represas, F., y Lpez Meza, M., Tratado de responsabilidad civil, Buenos Aires, 2005, p. 576, citados
por Elorriaga de Bonis, Fabin.
55
Hoy, el art. 1561, inc. 2 del Cdigo Civil y Comercial argentino, dispone: El reclamo de la indemnizacin
de daos derivados de la responsabilidad civil prescribe a los tres aos.
56
Mosset de Espans, L., El momento inicial de la prescripcin y la ignorancia del hecho ilcito daoso, en
Jus 36, La Plata, 1984, p. 41, citado por Elorriaga de Bonis, Fabin, ob. cit., p. 784.

En cuanto a la jurisprudencia, las primeras sentencias, segn referimos al revisar la
doctrina tradicional, concluan que el plazo de cuatro aos deba computarse
desde la ejecucin del hecho. Sin embargo, a partir del ao 1967, dicho criterio
comienza a mudar. En efecto, en una sentencia de la Corte Suprema de ese ao, se
expresa: no resulta difcil llegar a la conclusin que el artculo 2332 del Cdigo
Civil, que establece un plazo de prescripcin de corto tiempo para las acciones que
concede el correspondiente ttulo, al referirse al momento inicial, diciendo
contados desde la perpetracin del acto, ha aludido al acto daoso, pues no se
puede suponer una absurda inconsecuencia de la ley en orden a exigir, para el
nacimiento de la obligacin de indemnizar, la produccin de un dao, y, en cambio,
prescindir de ese elemento fundamental para que empiece a correr el plazo
especial de prescripcin, pues como bien se sostiene en el recurso- ello implicara
el que comenzara el trmino de la extincin de la obligacin antes de que ella
hubiera nacido () si bien es cierto que en numerosos casos el tiempo que
transcurre entre la realizacin de la accin u omisin y la produccin del dao es
casi inapreciable, ello no autoriza al intrprete para transformar una regla de
experiencia en una regla absoluta y resolver que ambas fases del hecho coinciden
siempre en el suceder cronolgico, pues se trata de momentos que jurdicamente
tienen su propia autonoma () Que, por lo dems, el propio uso del vocablo
perpetracin, que implica la accin y efecto de perpetrar, lleva a la conclusin de
que el Cdigo se ha referido precisamente al hecho complejo constituido por una
accin u omisin, un dao y una relacin causal- pues el verbo perpetrar que
segn el lxico se aplica a delitos con culpa grave, significa cometer o consumar,
y no es posible sostener que se puede cometer o consumar un hecho daoso sin
que se produzca ningn dao () como consecuencia de lo dicho anteriormente
debe entenderse que el momento inicial, desde el cual comienza a correr la
prescripcin especial de corto tiempo establecida en el artculo 2332 del Cdigo
Civil, es aquel en que se produjo el dao consecuencial a la realizacin, por parte
del autor, de un delito o cuasidelito, pues la expresin perpetracin del acto,
usada en l, tiene el significado amplio de realizacin de una accin que provoca
causalmente un dao indemnizable y no como lo ha entendido la sentencia
recurrida- significado restringido de slo la accin, prescindiendo del resultado
daoso.57 Este nuevo criterio, se ha ido refrendando por la jurisprudencia, segn
puede apreciarse en sentencias de fechas 29 de diciembre de 1976, tambin de la
Corte Suprema; 18 de abril de 1980, de la Corte de Apelaciones de Santiago; 6 de
noviembre de 1981, de la Corte Suprema; 1 de septiembre de 2004, de la Corte de
Apelaciones de Santiago; 19 de abril de 2005, de la Corte Suprema; 10 de agosto
de 2005, de la Corte de Apelaciones de Valparaso; 11 de noviembre de 2005, de la
Corte de Apelaciones de Santiago.58
Concluye Elorriaga sosteniendo, entre otras aserciones, que: i) La prescripcin de la
accin emanada de un ilcito comienza a correr solamente una vez que el delito o
57
Citada por Elorriaga de Bonis, Fabin, ob. cit., pp. 785 y 786.
58
Citadas por Elorriaga de Bonis, Fabin, ob. cit., pp. 787 y 788.

cuasidelito se ha configurado por la concurrencia de todos y cada uno de los
factores necesarios para ello, especficamente por la verificacin del requisito
dao; ii) La lgica impide que la prescripcin a que se refiere el artculo 2332,
empiece a correr antes que nazca la accin indemnizatoria. Esta slo surge con el
dao, y si no lo hay, la accin no nace; iii) Un principio general del Derecho es que
a lo imposible nadie est obligado y que al impedido no le corre plazo. Por ende, es
incuestionable que si de un hecho no resultan daos inmediatos, la supuesta
vctima no tiene la posibilidad de deducir accin alguna, lo que a su vez impide que
se inicie algn tipo de prescripcin liberatoria; iv) Una interpretacin literal del
artculo 2332 supone tener en cuenta que el artculo comienza sealando que las
acciones que concede el ttulo 35 del Libro IV, son por dao o dolo, de lo que se
colige que no hay accin sin dao. Adems, perpetracin significa
consumacin, y ella slo se produce una vez que el dao originado con el hecho
lesivo se manifiesta; v) El fundamento de la prescripcin liberatoria es la
inactividad del titular del derecho. Si en verdad no hay inactividad porque el
perjuicio no se ha evidenciado-, no puede correr prescripcin; vi) Si se estimare
que la solucin propuesta conducira en los hechos a una suerte de
imprescriptibilidad, que atentara contra la razonable certeza que debe presidir las
relaciones jurdicas, bien podra concluirse que el plazo mximo de pendencia es de
diez aos, tomando como referencia los plazos mximos de prescripcin existentes
entre nosotros. De esta forma, podra concluirse razonablemente, que si bien la
prescripcin extintiva por delitos y cuasidelitos civiles se cuenta desde que el dao
originado por ellos se manifiesta, el trmino no podr pasar de un decenio contado
desde que ocurre el hecho ilcito.59
La doctrina tradicional, sin embargo, sigue teniendo defensores. As, Luis
Valentn Ferrada Walker, tras analizar las fuentes romanistas y el Derecho de las
Partidas, as como el Proyecto de Cdigo Civil del ao 1853 en lo que concierne al
actual artculo 2332, concluye que desde la perspectiva de la historia fidedigna del
establecimiento de la norma y de sus antecedentes histricos, debe entenderse
que el acto es el hecho material que provoca los perjuicios, con independencia
de la manifestacin o conocimiento de los mismos. 60
15.- Causas eximentes y atenuantes de responsabilidad.
No obstante lo dispuesto en el artculo 2329, el autor del dao puede no

encontrarse en la obligacin de repararlo parcial o ntegramente. Ello acontecer, si
concurren en su favor circunstancias eximentes o atenuantes de responsabilidad, de igual
forma que en el mbito del Derecho Penal.
59
Elorriaga de Bonis, Fabin, ob. cit., pp. 788 y 789.
60
Ferrada Walker, Luis Valentn, Aspectos histricos del artculo 2332 del Cdigo Civil, hacia la recta
interpretacin del precepto, en Estudios de Derecho Civil VI. Jornadas Nacionales de Derecho Civil. Olmu,
2010, Gonzalo Figueroa Yez Enrique Barros Bourie Mauricio Tapia Rodrguez (coordinadores),
Santiago, AbeledoPerrot LegalPublishing Chile, 2011, pp. 719-735.

a) Eximentes de responsabilidad.
En materia civil, hay una sola y genrica causal eximente de responsabilidad: la

ausencia de dolo o culpa del autor. Habr exencin de responsabilidad entonces, cuando
el hecho no sea imputable al autor:
El caso fortuito o fuerza mayor. Excepcionalmente sin embargo, el caso fortuito no
exime de responsabilidad, cuando sobreviene por culpa (artculo 934 respecto a la
ruina de un edificio, pero la regla debe generalizarse).
La falta de culpa: artculo 2320, inciso final.
La culpa de la vctima, siempre y cuando sea la causa exclusiva del dao. Si el dao
se debe slo parcialmente a la culpa de la vctima, que comparte el autor del
mismo, la responsabilidad nicamente se atena con una reduccin de la
indemnizacin. Art. 2330.
El hecho de un tercero extrao, por cuyos actos no se responde: por ejemplo, el
caso de un vehculo que a consecuencia de ser colisionado por otro, causa dao.
Cuando se acta en legtima defensa: rigen las mismas condiciones que en el
mbito penal. La agresin debe ser ilegtima, el medio empleado para repeler el
ataque debe ser proporcionado y no ha de mediar provocacin suficiente por parte
del que se defiende y ocasiona el dao.
Cuando existe estado de necesidad: cuando una persona, puesta en situacin
apremiante de evitar un dao, accidentalmente causa otro. Rigen las mismas
reglas que en el campo del Derecho Penal.
b) Clusulas de irresponsabilidad.
Cometido el delito o cuasidelito el afectado puede renunciar vlidamente a su

derecho a reclamar las indemnizaciones pertinentes.
Qu ocurre cuando antes de la comisin de un delito o cuasidelito se pacta la
irresponsabilidad del autor? Tratndose del dolo y de la culpa grave, tales clusulas seran
inadmisibles por objeto ilcito: artculo 1465.
Se circunscribe el problema a la culpa leve y levsima. Aunque no hay unanimidad
en la doctrina, la mayora considera que las clusulas de irresponsabilidad referidas a la
culpa leve y levsima, seran vlidas. Con todo, habr que distinguir en la naturaleza del
dao:
Si el dao recae en las cosas, la clusula sera vlida. El artculo 1558 establece su
validez respecto de la responsabilidad contractual, de manera que ninguna razn
justifica que el mismo criterio no sea aplicable a la responsabilidad
extracontractual.
Distinta debe ser la solucin si el dao recae en las personas: en tal caso, la
clusula no sera vlida, puesto que no puede renunciarse o disponerse de la vida,
la integridad fsica o el honor de las personas.
c) Atenuantes de responsabilidad.

Son las siguientes:
Si el dao ha sido causado parcialmente por la vctima.
Si se ha estipulado una clusula atenuante de la responsabilidad, en los casos en
que se admite su validez conforme a lo expuesto.
_______________________****_________________________

Resposabilidad Extracontractual

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LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL.

DELITOS Y CUASIDELITOS CIVILES.1

En las lneas que siguen, trataremos en general, primero, de la responsabilidad

1.- Concepto de responsabilidad y funciones de la misma.

La responsabilidad, es uno de los principios fundamentales del Derecho en general

Responsabilidad Extracontractual Juan Andrs Orrego Acua 1

Responsabilidad Extracontractual Juan Andrs Orrego Acua 2

2.- Clases de responsabilidad civil

De los conceptos de responsabilidad que se han revisado y del sistema normativo

3.- En qu se concreta la responsabilidad civil?: indemnizacin de daos y perjuicios

Responsabilidad Extracontractual Juan Andrs Orrego Acua 3

4.- Presupuesto de la responsabilidad en general y sus principios.

El presupuesto de la responsabilidad se encuentra en el dao, o dicho de otra

Responsabilidad Extracontractual Juan Andrs Orrego Acua 4

5.- Fundamento de la responsabilidad civil.

Nuestro Cdigo Civil adopta como fundamento de la responsabilidad delictual o

Responsabilidad Extracontractual Juan Andrs Orrego Acua 5

Responsabilidad Extracontractual Juan Andrs Orrego Acua 6

6.- Origen de la responsabilidad contractual y extracontractual: fuentes de las obligaciones

As las cosas, existiendo el presupuesto del dao y fundndose ste en una

7.- El sistema de reparacin de daos en la Constitucin Poltica de la Repblica. Normas

Se puede sostener que el sistema de reparacin de daos est implcitamente

Responsabilidad Extracontractual Juan Andrs Orrego Acua 7

Responsabilidad Extracontractual Juan Andrs Orrego Acua 8

Responsabilidad Extracontractual Juan Andrs Orrego Acua 9

8.- El sistema de reparacin de daos en el Cdigo Civil. Normas fundamentales.

En lo concerniente a la responsabilidad contractual, los artculos esenciales son el

Responsabilidad Extracontractual Juan Andrs Orrego Acua 10

9.- Diferencias entre la responsabilidad civil y la penal.

Distintas sern las responsabilidades en un mbito y en el otro y las acciones que

b) A diferencia de lo que acontece en el Derecho Penal, donde cada conducta constitutiva

Responsabilidad Extracontractual Juan Andrs Orrego Acua 11

c) Las sanciones varan: indemnizacin de perjuicios respecto de la responsabilidad civil;

d) Distinta es la jurisdiccin llamada a conocer de una y otra. De la responsabilidad civil,

e) Diferente es la capacidad para incurrir en una u otra. Para contraer responsabilidad

f) Diversas sern las personas afectadas: ello, en dos sentidos:

g) Distintos son los titulares de las acciones destinadas a perseguir la responsabilidad

10.- Diferencias entre la responsabilidad civil contractual y la extracontractual.

Responsabilidad Extracontractual Juan Andrs Orrego Acua 12

a) En cuanto a su reglamentacin: la responsabilidad contractual se encuentra

b) En cuanto a su origen: la responsabilidad contractual proviene del incumplimiento de

c) En cuanto a sus elementos y a la extensin de los daos indemnizables: si bien en

d) Gradacin de culpa: en materia contractual, la culpa admite gradacin (artculo 1547).

e) El onus probandi o peso de la prueba vara en una y otra: en la responsabilidad

f) Difiere tambin la capacidad: en materia contractual, la plena capacidad se adquiere a

g) En cuanto a la solidaridad: en materia contractual la regla general es la responsabilidad

Responsabilidad Extracontractual Juan Andrs Orrego Acua 13

h) En cuanto a la mora: en materia contractual, se requiere constituir al deudor en mora

i) En cuanto a la prescripcin de las acciones: ser de 4 aos, contados desde la

Responsabilidad Extracontractual Juan Andrs Orrego Acua 14

j) En materia de reparacin de los daos: inicialmente, la jurisprudencia limit la

11.- Diferencias entre la responsabilidad extracontractual y la responsabilidad legal.

a) En cuanto a su reglamentacin: la responsabilidad extracontractual est regulada,

Responsabilidad Extracontractual Juan Andrs Orrego Acua 15

c) Existencia de dolo o culpa: a diferencia de la responsabilidad extracontractual, la

d) Gradacin de la culpa: en materia extracontractual, no importa el grado de culpa en

e) En materia de solidaridad: si se trata de la responsabilidad extracontractual, en caso de

Responsabilidad Extracontractual Juan Andrs Orrego Acua 16

g) En materia de capacidad: la capacidad, en cuanto a la responsabilidad extracontractual,

h) En materia de prescripcin: la accin derivada de un hecho ilcito se extingue en cuatro

12.- Elementos de la responsabilidad extracontractual.

Es todo menoscabo que experimente un individuo en su persona y bienes, la

a.2) Caractersticas del dao.

Responsabilidad Extracontractual Juan Andrs Orrego Acua 17