Vous êtes sur la page 1sur 143

UNIVERSITE MOHAMMED V

RABAT
FACULTE DES SCIENCES
JURIDIQUES ECONOMIQUES ET
SOCIALES
AGDAL

COURS DE DROIT
COMMERCIAL
PROFESSEUR Chakib EL OUFIR

MASTER S 1
GESTION FINANCIERE,
COMPTABLE ET FISCALE
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

ANNE UNIVERSITAIRE 2016 - 2017

2
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

INTRODUCTION
Alors que lconomie est la science dobservation des phnomnes du
monde des richesses (modes de production et de circulation des richesses), le
droit est la discipline qui le rglemente.
Le droit est directement li aux sciences conomiques, car les activits
conomiques ne peuvent sexercer dans le dsordre, il faut quelles soient
rglementes. Le droit va tablir des rgles qui vont rgir les activits
conomiques. Il sera au service des conomistes puisquil va rglementer tout
ce qui concerne la production et la circulation des richesses.
Ce qui nous interesse directement de ces rgles, ce sont celles qui
concernent la production et la circulation des richesses, les rgles qui rgissent
le monde conomique, celui de la spculation, de la recherche du profit.
Lensemble de ces rgles forme le droit commercial.
Quest ce que le droit commercial ? Quelles sont ses particularits ?
Quelles sont ses sources ? Et quelles en sont les juridictions comptentes ?

I - DEFINITION ET PARTICULARITES DU DROIT


COMMERCIAL
Cest un droit qui fait partie du droit priv qui rgit les oprations de
production et de circulation des richesses effectues par les commerants soit
dans leurs relations entre eux, soit dans leurs rapports avec leurs clients.
Vu la nature du monde des affaires, le droit commercial se distingue du
droit civil tantt par un certain formalisme, tantt par une certaine souplesse.
A - LE FORMALISME DU DROIT COMMERCIAL
Ce formalisme est en effet trs utile pour assurer la scurit du crdit dans
les oprations commerciales.
Le crdit constitue le noyau de toutes les relations commerciales. Pour
cela, il doit tre entour dun formalisme plus rigoureux que celui xig par le
droit civil. Cest ce qui explique le formalisme des institutions du droit
commercial : celui des effets de commerce, de la vente et du nantissement du
fonds de commerce, de la faillite, le formalisme rigoureux pour la constitution
des socits commerciales, etc.

3
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

B - LA SOUPLESSE DU DROIT COMMERCIAL


Elle sexplique, quant elle, par la rapidit que ncessite la ralisation
des oprations commerciales. Ainsi, et contrairement aux rgles rigides du droit
civil, en droit commercial on admet le principe de la libert de la preuve entre
les commerants.
Cest ce qui permet ces derniers de conclure leurs contrats par les
moyens les plus rapides (tlphone, fax ou mme verbalement) sans avoir se
soucier, au pralable, du formalisme des critures quexige le droit civil.

II - LES SOURCES DU DROIT COMMERCIAL


Avec la rapidit de lvolution du monde des affaires, on ne peut se
permettre de compter uniquement sur les sources crites ; cest pourquoi les
sources non crites y jouent un rle fondamental.
A- LES SOURCES ECRITES
Dans cette catgorie il existe des sources nationales et dautres
internationales.
A - LES SOURCES NATIONALES
1/ Le code de commerce et la refonte du droit des affaires
Depuis le protectorat, la zone franaise du Maroc tait rgie par le code
de commerce du 12 aot 1913. Aprs l'indpendance il a t gnralis tout
le Royaume. Ce code tait largement inspir du code de commerce franais de
1807.
Il fut enfin remplac par un nouveau code de commerce par un dahir n
1-96-83 du 1er aot 1996 portant promulgation de la loi 15/95 formant code de
commerce1.
Le droit des affaires a connu une refonte dans son ensemble durant ces
dernires annes, elle a concern notamment : la comptabilit commerciale2, le
domaine bancaire3, la bourse des valeurs4, le domaine des investissements 5,
1
B.O. n 4418, du 3 octobre 1996, pp. 568-634.
2
Dahir 25/12/1992 portant promulgation de la loi 9/88 relative aux obligations comptables des
commerants (B.O. n 4183 du 30/12/1992, p.623).
3
Dahir portant loi 1/93 du 6/7/1993 relatif lexercice de lactivit des tablissements de crdit
et de leur contrle, appele loi bancaire (B.O. n4210 du 7/7/1993, p.333).
4
Dahir portant loi n 1-93-211 du 21 septembre 1993 relatif la Bourse des valeurs (B.O. n
4223 du 6/10/1993, p. 513).
5
La loi cadre n 18/95 formant charte de linvestissement, dahir du 8/11/1995 (B.O. n 4336 du
6/12/1995).

4
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

les socits anonymes 6, les autres socits commerciales 7, les tribunaux de


commerce8, la loi sur la libert des prix et de la concurrence 9, la loi relative la
protection de la proprit industrielle10, etc.
2/ Le D.O.C. :
Le D.O.C. est notre code civil (Dahir formant code des obligations et
contrats galement du 12 aot 1913).
En tant que code de droit priv marocain, le D.O.C. constitue ce qu'on
appelle le droit commun. Par consquent, en cas de lacune des rgles
commerciales, ce sont ses rgles qui sappliquent.
ce propos, le nouveau code de commerce stipule dans son article
2 : il est statu en matire commerciale, conformment aux lois, coutumes et
usages du commerce ou au droit civil, dans la mesure o il ne contredit pas les
principes fondamentaux du droit commercial . Mme les lois relatives aux
socits renvoient l'application des rgles du DOC lorsqu'elles ne sont pas
contradictoires avec elles.
B- LES SOURCES INTERNATIONALES
Il sagit des conventions internationales qui constituent une source
fondamentale du droit commercial.
Ces conventions peuvent tre bilatrales se limitant rgler certaines
questions entre deux tats signataires ou entre un tat et un groupement
conomique rgional (par exemple laccord dassociation entre le Maroc et la
CE).
Il existe aussi des conventions internationales, par exemple les traits
internationaux ratifis par le Maroc tels que ceux sur les transports maritimes,
ferroviaire, routier et arien ; les accords du GATT ; les conventions
internationales portant lois uniformes (les conventions de Genve du 7 juin

6
Ddahir n 1-96-124 du 30 aot 1996 portant promulgation de la loi 17/95 relative aux
socits anonymes (B.O. n 4422, du 17 octobre 1996, pp. 661-704).
7
Dahir n 1-97-49 du 13 fvrier 1997 portant promulgation de la loi 5/96 sur la socit en nom
collectif, la socit en commandite simple, la socit en commandite par actions, la socit
responsabilit limite et la socit en participation (B.O. n 4478 du 1er mai 1997, p. 482).
8
Dahir n 1-97-65 du 12 fvrier 1997 portant promulgation de la loi 53/95 instituant des
juridictions de commerce (B.O. 15 mai 1997, n 4482, p. 520).
9
Loi n 06-99 promulgue par Dahir n 1-00-225 du 5 juin 2000, Bulletin Officiel n 4810 du
Jeudi 6 Juillet 2000.
10
Loi n17-97 promulgue par Dahir N 1-00-19 du 15 Fvrier 2000.

5
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

1930 sur la lettre de change et le billet ordre et du 19 mars 1931 sur le


chque).
Le droit commercial na pas que des sources crites, il en a dautres
importants, mmes non crites.
B- LES SOURCES NON ECRITES
Il sagit des usages et de la jurisprudence.
A- LES USAGES COMMERCIAUX
Bien que le droit commercial soit codifi, les usages commerciaux
continuent den constituer une source fondamentale ; car la lgislation, avec sa
lenteur, est incapable de suivre lvolution rapide du monde des affaires.
Les usages sont des rgles gnrales non crites issues de pratiques
professionnelles constantes et tacitement acceptes par les commerants
loccasion des ngociations ou de lexcution de leurs oprations
commerciales.
Ce sont les pratiques qui crent des rgles par la force de lhabitude
professionnelle.
Cest loccasion de la conclusion des contrats et de leur excution que
le rle des usages intervient, par exemple, en matire de ventes commerciales
ce sont les usages de chaque profession qui fixent les dlais, les modalits et
les modes de paiement, les dlais de livraison, la charge de la livraison et ses
frais, la charge des frais de courtage et leur taux, les risques des dfauts des
marchandises, etc.
Les usages peuvent rglementer toute une institution nouvellement
cre, par exemple le leasing tait, avant le nouveau code, presque
exclusivement rgis par les usages.
B - LA JURISPRUDENCE
Cest la solution donne par un ensemble de dcisions concordantes
rendues par les juridictions sur une question de droit.
Ce sont les prcdents judiciaires qui servent de guide aux dcisions
des juridictions travers la pyramide judiciaire, lunification de la jurisprudence
se ralise dailleurs par le biais des voies de recours.
Il nest pas besoin dinsister sur le rle de la jurisprudence en matire
commerciale ; cest aux tribunaux quil revient dinterprter les lois et les
contrats conclus entre commerants, de fixer les usages auxquels ils se

6
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

rfrent, de dterminer le statut des institutions nouvelles cres par la


pratique.

III LES JURIDICTIONS DE COMMERCE


Il nexistait pas au Maroc de juridictions spcialises en matire
commerciale ; ce sont les juridictions de droit commun qui connaissaient des
affaires commerciales. Les juridictions de commerce nont t institues que
rcemment par le dahir du 12 fvrier 1997 portant promulgation de la loi 53/95 ;
il sagit des tribunaux de commerce et des cours dappel de commerce.
A LES TRIBUNAUX DE COMMERCE 11
A COMPOSITION
la diffrence de la France, o les juges des tribunaux de commerce
sont lus parmi les commerants, le Maroc a opt pour des magistrats de
carrire.
Le tribunal de commerce tient ses audiences et rend ses jugements par
trois magistrats, un prsident et deux assesseurs, le parquet y est reprsent.
B COMPTENCE
Les tribunaux de commerce sont comptents pour connatre des actions
relatives aux contrats commerciaux, des actions entre commerants
loccasion de leurs activits commerciales, des actions relatives aux effets de
commerce, des diffrends entre associs dune socit commerciale et des
diffrends raison de fonds de commerce.
Dans sa rdaction initiale, l'article 6 de la loi relative aux tribunaux de
commerce prvoyait que les tribunaux de commerce connaissent en premier et
dernier ressort des demandes dont le principal ne dpasse pas la valeur de 9
000 dhs et en premier ressort de toutes les demandes dune valeur suprieure
ce montant.
Cet article a t modifi par une loi n 18-02 promulgue par dahir du
13/6/200212. Dsormais, cet article est ainsi formul : "les tribunaux de
commerce sont comptents pour connatre des demandes dont le principal
excde la valeur de 20 000 dirhams".

11
Il existe actuellement 8 tribunaux de premire instance de commerce: Agadir, Marrakech,
Meknes, Fes, Oujda, Tanger, Rabat et Casablanca.
12
(B.O. n 5030 du 15/8/2002)

7
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

B Les cours dappel de commerce 13

A COMPOSITION
La cour dappel de commerce comprend un premier prsident, des
prsidents de chambres et des conseillers, un ministre public compos dun
procureur gnral du roi et de ses substituts, un greffe et un secrtariat du
ministre public.
Elle tient ses audiences et rend ses arrts par un prsident de chambre
et deux conseillers, assists dun greffier.
B COMPTENCE
La cour dappel de commerce connat des appels contre les jugements
rendus par le tribunal de commerce.
Lappel doit tre form dans un dlai de 15 jours compter de la date de
la notification du jugement du tribunal de commerce.

Plan du cour :

Premire partie : La matire du droit commerciale


Deuxime partie : Les instruments du commerce

PREMIRE PARTIE :

LA MATIERE DU DROIT COMMERCIAL


Quelle est la matire du droit commercial ? Est-ce le commerant ou
lacte de commerce ? Autrement dit, que rgit le droit commercial, le
commerant ou les actes de commerce ?
Cest que nous sommes en prsence de deux conceptions du droit
commercial : lune subjective, lautre objective.
Le systme subjectif : Dans ce systme, le droit commercial est le droit
des commerants ; lacte de commerce se dfinit par lactivit commerciale de
son auteur. Autrement dit, cest le commerant qui donne la qualification
commerciale aux actes accomplis par lui. Par exemple, lorsquun acte est

13
Il existe actuellement trois cours d'appel de commerce: Casablanca, Fes et Agadir

8
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

effectu par un commerant, cest un acte de commerce ; si le mme acte est


exerc par un non-commerant, il est civil.
Les actes de commerce sont donc, dans ce systme, strictement luvre
des commerants et nul ne peut accomplir un acte de commerce sil nexerce
pas une profession commerciale.
Le systme objectif : Dans ce systme cest linverse qui se produit,
cest lacte de commerce qui donne la qualit commerciale celui qui lexerce.
Le droit commercial est le droit des actes de commerce et non celui des
commerants, on parle du code de commerce et non du code des commerants
; lorsque la loi qualifie un acte de commercial, toute personne, mme un non
commerant, qui accomplirait un tel acte serait assujettie au droit commercial.
Ce systme repose exclusivement sur lacte effectu, indpendamment
de la personne de son auteur.
La position du lgislateur : Le code de commerce de 1913, linstar
du code franais de 1807, se voulait adopter les deux systmes. Le nouveau
code de commerce de 1996 annonce la mme position en disposant dans son
article 1er que la prsente loi rgit les commerants et les actes de
commerce .
Mais malgr cette apparence qui laisse entendre que notre code adopte
les deux systmes, il ressort des diverses dispositions de ce dernier que la
tendance objective y a le matre mot.
Nanmoins, quelque soit le systme adopt, nous pouvons considrer
que la matire du droit commercial est double : ce sont les activits
commerciales et les actes du commerce qui en constituent lobjet et le
commerant le sujet.
Plan de la premire partie :
Chapitre I L'objet du droit commercial
Chapitre II Le sujet du droit commercial

CHAPITRE 1 - LOBJET DU DROIT COMMERCIAL


Le lgislateur de 1996 a normment largi le champ commercial.
Il a, dabord, consacr lgalement certaines activits conomiques que la
jurisprudence avait commercialis comme le secteur des assurances,

9
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

lexploitation des entrepts et des magasins gnraux, limprimerie et ldition,


etc.
Il a mme envahi les domaines sacrs du droit civil, savoir les
immeubles et lartisanat.
Larticle 6 parle actuellement dactivits commerciales (section 1), qui se
distinguent de ce que le code de commerce appelle les actes de commerce
(section 2).

Section I - LES ACTIVITES COMMERCIALES


Larticle 6 du nouveau code a numr un grand nombre d'activits
commerciales que nous pouvons ranger dans trois secteurs :
- les activits de production
- les activits de distribution ;
- et les activits de services.
1 - LES ACTIVITES DE PRODUCTION
Ce sont des activits dont lexploitation nest pas prcdes dune
circulation antrieure, autrement dit les exploitants ne vendent que leur propre
production et ne spculent pas sur des produits quils achtent.
Actuellement, les seules activits de production de caractre
commercial, sont la recherche et lexploitation des mines et des carrires (art.
6-4), cest dire les industries extractives.
La recherche et lexploitation des mines sont commerciales depuis le
dahir 16 avril 1951, alors que la recherche et lexploitation des carrires ne le
sont que depuis le code de 199614.
On remarquera que lagriculture 15 et la pche, qui sont aussi des activits
de production, sont restes dans le domaine civil.
Il en est de mme bien entendu de la production intellectuelle (les
crations de lesprit). Restent donc encore rgis par le droit civil les auteurs
douvrages, les crateurs de nouvelles inventions (les inventeurs de nouveaux

14
- Exemples des mines : fer, cuivre et tous les mtaux, phosphate, charbon, etc. Les carrires
sont de sable, de marbre, de pierres, dardoise, dargile, etc.
15
- Il ne peut sagir bien entendu que des exploitations agricoles traditionnelles ; les
cultivateurs et les leveurs traditionnels ne sont pas des commerants mme sils achtent leurs
produits comme les semences, les engrais ou les animaux quils revendent ; par contre, les
exploitations agricoles modernes (dagroalimentaire ou dlevage industriel) ne peuvent tre
exclues du domaine commercial.

10
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

logiciels par exemple), le compositeur dune uvre musicale, lartiste peintre


qui vendent les produits de leur cration.
2 LES ACTIVITES DE DISTRIBUTION
La distribution est lensemble des oprations par lesquelles les produits
sont rpartis entre les consommateurs.
Deux activits de distributions peuvent se dgager de l'art. 6 : lachat
pour revente et la fourniture.
A - LACHAT POUR REVENDRE
L'achat pour revendre peut avoir pour objet aussi bien les meubles
(corporels ou incorporels) ou les immeubles16.
Cet achat doit avoir lieu avec l'intention de revendre et quel que soit, en
ltat ou aprs transformation, c'est--dire qu'il s'agisse de meubles ou
d'immeubles, la revente constitue une activit commerciale qu'ils soient
revendus tels qu'ils ont t achets ou aprs les avoir travaills. Ainsi, nous
pouvons intgrer dans ce secteur non seulement les industries de
transformation, mais aussi certaines petites entreprises comme la menuiserie,
la boulangerie ou la ptisserie.
Mais si le contrat de vente est un contrat excution instantane, le
contrat de fourniture est un contrat excution successive.
B - LA FOURNITURE
Cest le contrat par lequel le fournisseur sengage, moyennant un prix,
dlivrer des produits quil se procure (achte) pralablement aux livraisons ou
effectuer des services ses clients, de manire priodique ou continue. Cest
pourquoi le contrat de fourniture est un contrat excution successive.
Par consquent, la fourniture peut concerner aussi bien les biens que les
services.
Par produits il faut entendre les denres et les marchandises (produits
alimentaires ou industriels), mais aussi actuellement leau, llectricit et le gaz.
La fourniture peut galement concerner les services. Les services dont il
est question ici sont ceux qui sont fournis de manire priodique et rgulire ;
exemples : les services dentretien et de rparations des appareils, machines,
vhiculesou le service de gardiennage.

16
Par contre, la location des immeubles reste civile.

11
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

Et, dans le cadre de la politique dextension de la commercialit de


certains services publics, le lgislateur de 1996 a intgr dans les activits
commerciales mme les services rendus en matire de postes et
tlcommunications (art. 6-18).
3 - LES ACTIVITES DE SERVICES
Il sagit dactivits qui consistent excuter un travail au profit des clients
ou de mettre leur disposition lusage temporaire de certains biens.
Trois catgories dactivits de services se dgagent de lart. 6.
A - LES SERVICES DE LINTERMEDIATION
Lobjet de ces activits rside seulement dans linformation, le conseil et
lassistance aux tiers cocontractants.
a - Le courtage
Cest lactivit par laquelle une personne (le courtier) met deux
personnes en relation en vue de la conclusion dun contrat.
Par consquent, le courtier nintervient daucune manire dans le contrat
conclu entre les personnes quil rapproche.
b - La commission
Le contrat de commission est une varit de mandat en vertu duquel le
commissionnaire sengage raliser des oprations tels que des achats ou des
ventes pour le compte du commettant, mais en son nom personnel.
la diffrence du simple mandataire qui traite au nom de son mandant,
le commissionnaire contracte avec les tiers en son nom personnel. Les tiers
(les cocontractants) ne connaissent que le commissionnaire.
Dans la pratique, les commissionnaires sont dsigns par des
dnominations techniques suivant leurs domaines de spcialisation : les
intermdiaires de la bourse (ou agents de change en France), les
commissionnaires de transport, les transitaires de douane, les mandataires des
halles, etc.
c - Les bureaux et agences daffaires
Ce sont des activits qui consistent administrer les affaires des autres
et grer leurs biens, moyennant rmunration. Les agences daffaires
peuvent mme tre spcialises dans certains domaines ; ces spcialits ont
mme t prises en considration par le nouveau code qui cite expressment

12
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

les agences de voyages, les agences de publicit 17 et les agences


dinformation18.
B - LES SERVICES FINANCIERS
Cest lensemble des activits qui ont pour objet la spculation sur
largent.
Lalina 7 de larticle 6 mentionne la banque, le crdit et les
transactions financires, mais il faut aussi ajouter les assurances (al. 8) qui
visent dailleurs la spculation sur largent (les primes dassurance).
Que veut-on dire par activits de banque, de crdit et de finance ?
Les dfinitions sont dsormais donnes par la loi bancaire 19.
1 - La banque
Daprs la loi bancaire, les principales activits bancaires sont :
- la rception de fonds du public ;
- la distribution de crdits ;
- et la mise la disposition de la clientle de tous moyens de paiement
ou leur gestion.
2 - Le crdit
Il consiste, daprs larticle 3 de la loi bancaire, en trois oprations, qui
doivent toutes tre effectues titre onreux20. Ces oprations sont :
- met ou s'oblige de mettre des fonds la disposition d'une autre
personne, charge pour celle-ci de les rembourser ;
- ou prend dans l'intrt d'une autre personne, un engagement par
signature sous forme d'aval, de cautionnement ou de toute autre garantie.

17
- Ce sont toutes les agences de publicit qui interviennent entre les annonceurs et les mdias
(tlvision, radio, journaux)
18
- Les agences dinformation sont appeles en pratique les agences de renseignements
commerciaux ; elles sont spcialises dans lingnierie financire, le marketing et tous les
services destins faciliter la cration et le dveloppement des entreprises.
On ne peut bien entendu exclure du domaine commercial les agences de presse ou les organes
de presse (journaux et priodiques autres que les journaux dopinion) dans la mesure o
linformation est devenue une vritable industrie avec des moyens financiers et techniques
considrables vise commerciale inconteste.
19
- Dahir n 1-05-178 du 14 fvrier 2006 portant promulgation de la loi n 34-03 relative aux
tablissements de crdit et organismes assimils. B.O. n 5400 du 2 mars 2006 p. 298.
20
- Cest une condition essentielle, car les prts concds titre gratuit ne sont pas considrs
du crdit.

13
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

3 - Les transactions financires


Il sagit en fait de lactivit des socits de financements telles que
dfinies par larticle 10, al.3 de la loi bancaire, comme les socits de crdit la
consommation. Cest donc pour ce genre dtablissements que larticle 6 du
code de commerce a rserv ce concept de transactions financires quil a
dlibrment spar des autres concepts de la banque et du crdit.
4 - Lassurance
Le code de 1996 parle des oprations dassurances primes fixes ,
c'est--dire les assurances du secteur commercial, pour les distinguer des
assurances mutuelles21.
C - LES AUTRES SERVICES
Quatre activits prvues par l'article 6 peuvent tre ranges dans ce
cadre.
1 L'activit industrielle
Lart. 6-5 parle dactivit industrielle. Il sagit de toute activit qui
consiste effectuer des travaux sur des biens meubles22 ou immeubles.
Mais la diffrence avec l'achat pour revente aprs transformation o il y
a achat de la matire premire qui sera transforme pour tre revendue,
l'article 6 dsigne par activits industrielles celles o les produits ou matires
premires sont fournis l'industriel par ses clients charges pour lui de les leur
restituer aprs transformation.
Mentionnons enfin dans le cadre des autres services, l'extension de la
commercialit pour la premire fois lartisanat23, limprimerie et ldition, le
btiment et les travaux publics.
Lactivit industrielle peut galement avoir pour objet les immeubles (les
entreprises ayant pour objet deffectuer des travaux sur des immeubles tels que

21
Telles que la M.A.E.M. (Mutuelle dAssurances des Enseignants du Maroc), et la M.A.M.D.A.
(Mutuelle Agricole Marocaine dAssurance) et des organismes de prvoyance sociale telles que
la M.G.P.A.P.M. (Mutuelle Gnrale du Personnel des Administrations Publiques du Maroc), la
M.G.E.N. (la mutuelle gnrale de lducation nationale et les organismes caractre social
telles que la CNSS (caisse nationale de la scurit sociale) et la CIMR (caisse
interprofessionnelle marocaine de retraite).
22
- Certaines activits telles que la blanchisserie peuvent entrer dans cette catgorie.
23
- Ce qui inclue aujourdhui tous les petits artisans comme le coiffeur, le tailleur, le plombier,
llectricien, le maon ; actuellement mme les chauffeurs de taxis indpendants, qui taient
jadis assimils aux artisans, nchappent pas au droit commercial.

14
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

le nivellement et le terrassement et quon appelait les manufactures


immobilires).
2 - La location de meubles
La location est une activit de service en vertu de laquelle le bailleur met
la disposition de son locataire la jouissance temporaire de certains biens.
En vertu de lart 6 - 1 et 2 toute location des biens meubles corporels
(voitures, machines, bijoux,) ou incorporels (des films) est une activit
commerciale quelle que soit lorigine de ces biens, quils soient achets ou
seulement lous.
Le lgislateur de 1996 est rest muet sur les oprations de location des
immeubles. Lachat dimmeubles en vue de leur location demeure donc une
activit civile.
3 - Lexploitation de locaux usage public
Au sein de larticle 6 on dnombre quatre sortes de ces tablissements.
- La vente aux enchres publiques : Il sagit de lexploitation de salles de
ventes aux enchres publiques des marchandises.
- Lexploitation de magasins gnraux : ce sont des entrepts dans
lesquels les marchandises sont dposes contre remise de titres ngociables,
appels rcpisss - warrants, qui permettent la vente ou le nantissement de
ces marchandises sans leur dplacement.
- Lexploitation des entrepts publics : ce sont galement des locaux de
dpt de marchandises mais, avec remise de simples reus qui ne bnficient
pas des vertus des rcpisss - warrants. Exemple : les entrepts des ports ou
des aroports, les entrepts frigorifiques, les garde-meubles, les garages de
voitures, etc.
- Lorganisation de spectacles publics : il sagit de lorganisation de
spectacles offerts au public dans des salles ou locaux destins cet effet dans
un but lucratif (thtre, cinma, salles de confrences et lieux des
manifestations sportives professionnelles).
Quant lindustrie htelire (lhtellerie et la restauration), on ne peut
soutenir quil sagit dune activit civile.

15
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

4 - Le transport
La commercialit du transport se base sur le fait quil participe la
circulation des richesses, quil sagisse du transport des personnes ou des
marchandises et quel que soit le mode de transport.

Section II - LES ACTES DE COMMERCE


Les actes de commerce sont ceux qui ne peuvent tre exercs titre
professionnel, et leur pratique, mme habituelle, ne confre pas la qualit de
commerant celui qui en fait usage, nanmoins elle donne lieu lapplication
des rgles du droit commercial.
Rentrent dans cette catgorie les actes de commerce par la forme
(art.9), les actes de commerce par accessoire (art.10) et les actes mixtes
(art.4).
I - LES ACTES DE COMMERCE PAR LA FORME
Les actes de commerce par la forme sont des actes qui sont toujours
commerciaux quelle que soit la qualit des parties (commerants ou non
commerants) et quel que soit lobjet de lopration qui leur donne naissance
(commerciale ou civile).
Ces actes sont la lettre de change et les socits commerciales.
A - LA LETTRE DE CHANGE
Du fait que la lettre de change est un acte de commerce par la forme, il
en rsulte les consquences suivantes :
1/ Les personnes qui sobligent par lettre de change sont soumises aux
rgles du droit commercial.
2/ La lettre de change est commerciale quelle que soit la cause pour
laquelle elle a t signe (civile ou commerciale).
Ceci distingue la lettre de change notamment du chque dont la nature
dpend de la nature civile ou commerciale de la crance sous-jacente.
B - LES SOCIETES COMMERCIALES
En principe, les socits devraient, comme les personnes physiques,
obir aux mmes critres de la commercialit, cest--dire quune socit serait
civile ou commerciale suivant lobjet de son activit.

16
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

Cependant, la SA, la socit en commandite par actions et la SARL,


mme ayant un objet civil, sont devenues des socits commerciales par la
forme depuis la lgislation du protectorat.
De son ct, la loi 5/96 a rendu commerciales par la forme mme la
socit en nom collectif et et la socit en commandite simple.
II - LES ACTES DE COMMERCE PAR ACCESSOIRE
Larticle 10 du nouveau code stipule : sont galement rputs actes de
commerce, les faits et actes accomplis par le commerant loccasion de son
commerce ; ce sont donc les actes de commerce par accessoire.
Ces actes sont en ralit de nature civile et, lorsquils sont effectus par
un commerant pour les besoins de son commerce, ils acquirent la qualit
dactes de commerce. Exemple, le commerant qui achte un camion pour
livrer ses marchandises, ou du mobilier pour son agence daffaires ou des
machines pour son usine, etc.24
Ces actes ne constituent pas lobjet du commerce du commerant ou
son activit, il ny a pas lide dachat pour revendre. Donc, lacte dachat est en
lui-mme un acte civil, mais qui devient commercial par accessoire lactivit
commerciale du commerant, on dit quil est commercial par accessoire.
Signalons enfin que larticle 9 de la loi 53/95 a attribu au tribunal de
commerce la comptence pour connatre de lensemble du litige commercial qui
comporte un objet civil et, donc, des actes de commerce par accessoire.
III - LES ACTES MIXTES
Ce sont des actes qui sont commerciaux pour une partie et civils pour
lautre. Exemple : un consommateur qui achte des produits ou de la
marchandise chez un commerant ; cet acte a une double qualit : il est civil
pour le consommateur et commercial pour le commerant.

24
- On peut encore citer les crdits que le commerant contracte pour le dveloppement de son
entreprise, les contrats dassurance relatifs aux oprations commerciales (les assurances
contractes en vue de lobtention de crdits bancaires, les assurances relatives aux transports
des marchandises ou du personnel), les contrats dassurance relatifs aux biens de
lentreprise (assurance incendie des magasins, entrepts), les contrats de travail conclus entre
le commerant et ses employs, lachat ou la location dimmeubles pour lexercice du
commerce, etc.

17
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

Cest le cas pour toutes les ventes au dtail ou ventes la


consommation : lacte est commercial pour le vendeur et civil pour le
consommateur.
Devant le silence du code de 1913, cest la jurisprudence qui a toujours
dcid des rgles appliquer aux actes mixtes avant que le code de 1996 ne
les consacre lgalement. Son article 4 dispose en effet que lorsque lacte est
commercial pour un contractant et civil pour lautre, les rgles du droit
commercial sappliquent la partie pour qui lacte est commercial ; elles ne
peuvent tre opposes la partie pour qui lacte est civil sauf disposition
spciale contraire .
Par consquent, les solutions consacres prcdemment par la doctrine
et la jurisprudence en matire des actes mixtes resteront toujours applicables :
1 - La comptence judiciaire
Actuellement, avec la cration des tribunaux de commerce, la loi a confi
au commerant de convenir avec le non commerant dattribuer la comptence
au tribunal de commerce pour connatre des litiges pouvant les opposer
loccasion de lexercice de lactivit du commerant.
2 - La preuve
La jurisprudence a appliqu le principe suivant lequel le rgime des
preuves sapprcie en fonction de la personne contre laquelle la preuve doit
tre faite.
Par consquent, dans un acte mixte :
- le commerant ne peut invoquer la libert de la preuve contre le non
commerant, il ne peut tablir la preuve lgard de ce dernier quen se
conformant aux rgles du droit civil (ncessit d'un crit lorsque lopration
excde 250 dhs).
- inversement, lorsque le non commerant doit fournir la preuve contre le
commerant, la preuve sera libre pour lui (cest--dire mme par tmoins).
3 - La prescription
# Avant le code de 1996 il tait fait application des rgles du D.O.C. qui
prvoyait deux prescriptions :
- une prescription de 5 ans, sagissant dobligations contractes entre
commerants pour les besoins de leur commerce ;
- la prescription en matire civile de 15 ans.

18
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

# Actuellement, avec le nouveau code, lorsquil sagit des actes mixtes,


cette prescription est unifie ; larticle 5 a prvu dsormais une seule
prescription de 5 ans, quil sagisse de relations entre commerants loccasion
de leur commerce ou de relations entre commerants et non commerants.

CHAPITRE II - LE SUJET DU DROIT


COMMERCIAL
Si les activits commerciales et les actes de commerce constituent
lobjet du droit commercial, le commerant reste le sujet de ce droit.

Section I - DEFINITION DU COMMERANT


La dfinition du commerant rsulte expressment de larticle 6 du
nouveau code qui stipule que la qualit de commerant sacquiert par lexercice
habituel ou professionnel des activits commerciales.
Toutefois cette condition est insuffisante pour dfinir le commerant, une
autre condition simpose, savoir lexercice des activits commerciales pour
son propre compte.
I - LEXERCICE HABITUEL OU PROFESSIONNEL DES ACTIVITS
COMMERCIALES
Nous avons dj eu loccasion de voir que le commerant est celui qui
exerce les activits commerciales, mais de manire habituelle ou
professionnelle.
Quest-ce que lhabitude et qu'est-ce que la profession ?
- Lhabitude : veut dire une rptition rgulire de lactivit commerciale,
autrement dit, lexercice par entreprise des activits de larticle 6 ; en
consquence, lexercice occasionnel de ces activits ne peut plus qualifier un
commerant. Dailleurs, il ne faut pas oublier la condition supplmentaire de
larticle 6 concernant la publicit au registre du commerce.
- La profession : doit consister dans lexercice dune activit qui procure
le moyen de satisfaire aux besoins de lexistence de celui qui lexerce.
Celui qui exerce une activit commerciale de manire habituelle doit tirer
de cet exercice tout ou une partie importante de ses moyens dexistence.
Encore faut-il quil le fasse pour son propre compte.

19
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

II - LEXERCICE POUR SON PROPRE COMPTE


Il sagit l dune rgle qui connat nanmoins des exceptions.
A LA RGLE
La qualit de commerant sacquiert en dfinitif par lexercice habituel ou
professionnel des activits commerciales, mais pour son propre compte.
Autrement dit, la rgle en la matire est la suivante : celui qui exerce des
activits commerciales, mme sil en fait sa profession habituelle, nest pas un
commerant tant quil le fait pour le compte dautrui.
Le commerce suppose une indpendance totale dans lexercice de la
profession. Il suppose aussi un certain risque : le commerant peut faire des
bnfices mais il peut aussi subir des pertes ; do la rgle : tous ceux qui
exercent le commerce pour le compte dune autre personne et ne subissent pas
de risque ne sont pas des commerants.
Rentrent dans cette catgorie les employs, dans la mesure o ils sont
subordonns leurs employeurs par un contrat de travail et restent indiffrents
aux risques du commerce, et les mandataires qui ne font que reprsenter leurs
mandants dans le commerce (exemples les reprsentants de commerce et les
administrateurs des socits commerciales).
B - LES EXCEPTIONS
Certaines personnes, bien quelles agissent pour le compte dautrui, sont
considres des commerants alors quelles ne remplissent pas la condition
dindpendance corrlative au risque.
a - Les commissionnaires
Nous avons dj eu loccasion de voir que le contrat de commission est
une sorte de mandat ; ce titre, le commissionnaire ne devrait pas, en principe,
tre considr commerant puisquil est un simple mandataire qui traite pour le
compte dautrui, son commettant.
Nous avons vu aussi que le commissionnaire, la diffrence du
mandataire, traite en son propre nom. Cependant, ce nest pas pour cette
raison que le commissionnaire est un commerant, mais parce quil exerce une
activit commerciale part entire prvue par larticle 6-9 : la commission.

20
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

b - Les prte-noms
Le prte-nom est celui qui prte son nom dans des actes o le vritable
cocontractant ne peut ou ne veut pas voir figurer le sien.
Cest donc en apparence seulement que le prte-nom exerce le
commerce, cest en apparence quil contracte avec les tiers en son nom et pour
son compte alors quen ralit, il le fait pour le compte dautrui ; ce titre, il ne
devrait pas tre considr commerant.
Pourtant, vu limportance accorde en droit commercial la thorie de
lapparence, le prte-nom est, sans hsitation, qualifi commerant.

Section II - LA CONDITION JURIDIQUE DU


COMMERCANT
Un commerant doit satisfaire des conditions relatives la capacit
commerciale et des conditions ayant trait aux restrictions lexercice du
commerce.
I - LA CAPACITE COMMERCIALE
Dsormais, en vertu de nos textes, lincapacit dexercer le commerce
frappe seulement le mineur et le majeur interdit, quant la femme marie, elle
ne fait plus partie des incapables 25, l'article 17 du code de commerce prvoit en
effet que "la femme marie peut exercer le commerce sans autorisation de son
mari. Toute convention contraire est rpute nulle".
Le mineur est celui qui na pas atteint lge de la majorit qui est
actuellement fix 18 annes grgoriennes rvolues26 27,
Bien que larticle 218 du code de la famille prvoit que le mineur qui a
atteint lge de 16 ans puisse tre mancip par le tribunal, cette mancipation
ne lui permet de grer ses biens que dans le domaine civil ; pour pouvoir
exercer le commerce, le code de commerce exige, en plus, une autorisation
spciale de son tuteur.

25
- V. ce sujet notre article paru dans le journal Lopinion du 21 mars 1996, p. 1, intitul :
La restauration du droit de la femme marie la libert dexercer le commerce.
26
Sous le dahir du 14 mars 1938, l'ge de la majorit tait fix 25 ans, sous le dahir du 25
janvier 1958 formant CSP il est pass 21 ans, ensuite 20 ans par dahir du 11 juin 1992.
27
Depuis la modification de lancien code de statut personnel par le dahir du 24 mars 2003
(B.O .n 5096 du Jeudi 3 Avril 2003) prvu actuellement par larticle 209 du nouveau Code de la
famille.

21
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

II - LES RESTRICTIONS A LA LIBERTE DU COMMERCE


La libert du commerce est un principe fondamental de notre droit,
consacr dsormais par la constitution28.
Toutefois, cette libert du commerce est limite par certaines restrictions.
Le non-respect de ces restrictions est puni, suivant les cas, par des
sanctions disciplinaires ou administratives et mme, le cas chant, pnales.
En outre, les oprations commerciales effectues par le contrevenant
sont considrs valables et peuvent le soumettre aux rgles du droit
commercial, notamment celles relatives aux procdures de redressement et de
liquidation judiciaires.
Cette rgle est maintenant consacre expressment par larticle 11 du
code de commerce qui dispose que toute personne qui, en dpit dune
interdiction, dune dchance ou dune incompatibilit, exerce habituellement
une activit commerciale, est rput commerant .
A - LES INCOMPATIBILITS
Il arrive que certaines personnes exercent certaines professions, et cela
ne les empche pas dexercer le commerce en parallle. Mais cette facult
nest pas toujours possible, car le lgislateur estime, pour diffrentes raisons,
que certaines professions sont incompatibles avec lexercice du commerce, par
exemple les mdecins, les avocats, les adouls, les notaires, les fonctionnaires,
etc.
B - LES DCHANCES
Il sagit dune autre restriction lexercice du commerce qui vise les
commerants ou les postulants au commerce, cest--dire les personnes qui ont
fait lobjet de certaines condamnations pnales (pour vol, escroquerie, abus de
confiance, mission de chque sans provision, infractions fiscales ou
douanires, banqueroute, etc.) ou dune liquidation judiciaire.
En outre, la dchance commerciale emporte interdiction de diriger,
toute entreprise ayant une activit conomique (art 711 code de commerce).

28
- Larticle 15 de la constitution dispose que le droit dentreprendre demeure garanti.

22
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

Ces dchances rsultent de divers textes lgislatifs spciaux 29 (ce sont


des dchances de plein droit) mais, dans certains cas, elles doivent tre
prononces par jugement.
C - LES INTERDICTIONS
Au titre de cette restriction, le commerant na pas le droit de postuler
lexercice de certaines activits commerciales :
- lorsque ces activits sont interdites par le lgislateur : par exemple
linterdiction du commerce de la fausse monnaie (art. 335 C.P.), linterdiction du
commerce li aux jeux de hasard (art. 282 C.P.), linterdiction du commerce des
objets et images contraires aux murs (art. 59 dahir 15/11/1958 formant code
de la presse), le commerce des stupfiants ;
- ou lorsque ces activits constituent un monopole de lEtat : par
exemple la recherche du ptrole et du gaz, lexploitation et le commerce des
phosphates, le transport ferroviaire, etc.
D - LES AUTORISATIONS
Il sagit de linterdiction dexercer certaines activits commerciales sans
autorisation pralable des autorits administratives.
En effet, dans certains cas, une autorisation administrative, sous forme
dagrment ou de licence, est ncessaire avant louverture du commerce ou
lexercice de certaines activits commerciales, par exemple :
- la vente des boissons alcooliques (qui est soumise, suivant le cas,
une licence ou une autorisation),
- les activits cinmatographiques (notamment les clubs vido soumis
une autorisation du C.C.M.),
- les agences de voyages (qui doivent tre autorises par le ministre du
tourisme),
- le transport public des personnes (soumis des agrments du
ministre du transport), etc.
Dans dautres cas lexistence de ces autorisations sexplique par des
exigences de la profession, par exemple louverture dune pharmacie ncessite
dtre titulaire dun diplme de pharmacien, les banques et les socits
dassurances doivent tre inscrites sur les listes de ces professions, etc.
29
- Par exemple la loi bancaire du 6/7/1993 (art 31), la profession dagent daffaires : dahir du
12/1/1945, les agences de voyages : dahir portant loi du 8/10/1977, les pharmaciens : dahir du
19/2/1960, les intermdiaires dassurances : dahir portant loi du 9/10/1977, etc.

23
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

Il faut ajouter que certaines activits ne peuvent tre exerces que par
des personnes morales, par exemple les activits bancaires.

Section III - LES OBLIGATIONS DU COMMERCANT


En plus des obligations communes toutes les entreprises conomiques
(les obligations sociales, les obligations fiscales), le commerant est soumis
des obligations spciales, les unes nouvelles, les autres traditionnelles.
1 LES OBLIGATIONS NOUVELLES
En effet, dans le but dassurer un meilleur contrle fiscal, le code de
1996 a institu de nouvelles obligations la charge des commerants, il sagit
de :
- lobligation pour le commerant, pour les besoins de son commerce,
douvrir un compte dans un tablissement bancaire ou dans Al Barid Bank qui
est une filiale du groupe Poste Maroc depuis le 8 juin 2010. (art.18) ;
- et lobligation de payer par chque barr ou par virement bancaire,
toute opration entre commerants pour faits de commerce dune valeur
suprieure 10000 dhs. Linobservation de cette rgle est passible dune
amende qui ne peut tre infrieure 6% de la valeur paye autrement que par
chque ou virement bancaire ; les deux commerants, cest--dire le crancier
et le dbiteur, sont responsables solidairement du paiement de cette amende.
Mais ici surgissent 2 problmes pratiques:
Le 1er : Chque barr
Le 2me : Le fractionnement des factures
Comment le 1er problme a t rgl?
C'est en se basant sur l'article 311 al. 2 du code de commerce que,
depuis le 1er fvrier 2011 un rglement interbancaire (du GPBM) a instaur
l'obligation des chques pr-barrs et non endossables pour les clients
patents des banques (les personnes morales, les entreprises individuelles et
les professions librales).
L'article 311 dispose que: "Tout tablissement bancaire peut dlivrer
des formules de chques barrs d'avance et rendues, par une mention
expresse de l'tablissement bancaire, non transmissibles par voie
d'endossement, sauf au profit d'un tablissement bancaire ou d'un
tablissement assimil"

24
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

Comment le 2me problme a t rgl?


La loi de finance 2016 a modifi larticle 11 CGI relatif aux charges non
dductibles en prvoyant:
Ne sont dductibles du rsultat fiscal que dans la limite de 10 000 dhs
par jour et par fournisseur, les dpenses affrentes aux charges vises
larticle 10 dont le rglement nest pas justifi par chque barr non
endossable, effet de commerce, moyen magntique de paiement,
virement bancaire, procd lectronique ou par compensation avec
une crance lgard dune mme personne

2 LA PUBLICITE AU REGISTRE DE COMMERCE


Le R.C. a pour rle de faire connatre les commerants, son objectif est
dorganiser une publicit juridique (non commerciale) sur le commerant ; il
fournit aux tiers, qui sont en relation avec le commerant, des informations
relatives sa situation juridique et ses activits commerciales.
Cest pour cette raison que le code de commerce a fait du R.C. un
document public ; toute personne peut se faire dlivrer une copie ou un extrait
certifi des inscriptions qui y sont portes ou un certificat attestant linexistence
dune inscription ou quune inscription a t raye.
A - LE FONCTIONNEMENT DU R.C.
Comment est-il organis ? Quelles sont les personnes assujetties
l'immatriculation ? Et quelles sont les diffrentes inscriptions ?
a - Lorganisation du R.C.
Le R.C. est constitu par des registres locaux et un registre central :
Les registres locaux sont actuellement institus auprs de chaque
tribunal de commerce ou de premire instance le cas chant ; ils sont tenus
par le secrtariat-greffe et leur fonctionnement est surveill par le prsident du
tribunal ou par un juge dsign par lui.
Le registre central du commerce est tenu loffice de la proprit
industrielle Casablanca. Il a pour but :
- de centraliser toutes les dclarations contenues dans les registres
locaux que lui transmettent les secrtaires greffiers des tribunaux ;

25
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

- et de dlivrer les certificats relatifs aux inscriptions portes sur le


registre.
b - Les personnes assujetties
Toutes les personnes physiques et morales (socits commerciales,
GIE), de droit priv ou de droit public, marocaines ou trangres exerant une
activit commerciale sur le territoire marocain sont tenues de se faire
immatriculer au R.C. du tribunal o est situ leur sige.
Limmatriculation est galement obligatoire lors de louverture dune
succursale ou dune agence dentreprise marocaine ou trangre.
c - Les inscriptions au R.C.
Ces inscriptions sont au nombre de trois :
1 - Les immatriculations
Il existe trois sortes dimmatriculations.
1/ Limmatriculation principale
Tout commerant, personne physique ou morale, doit se faire
immatriculer au R.C.; la demande dimmatriculation doit avoir lieu dans les 3
mois de louverture de ltablissement commercial ou de lacquisition du fonds
de commerce pour les personnes physiques, et dans les trois mois de leur
constitution pour les personnes morales.
Mais il ne peut y avoir quune seule immatriculation. Il sagit de la
premire immatriculation au R.C. quon appelle immatriculation principale.
Ainsi, un commerant (personne physique ou personne morale) ne peut
avoir quun seul numro dimmatriculation titre principal car, limmatriculation a
un caractre personnel, cest--dire quelle est rattache au commerant, non
son activit commerciale ou ses tablissements de commerce. Sil est tabli
quun commerant possde des immatriculations principales dans plusieurs
registres locaux ou dans un mme registre local sous plusieurs numros, il peut
tre sanctionn et le juge peut procder doffice aux radiations ncessaires.
2/ Les inscriptions complmentaires
Si le nouvel tablissement se trouve dans le ressort du tribunal o la
personne assujettie a son immatriculation principale, il y a lieu seulement
inscription complmentaire, il ne sagit pas dune immatriculation mais
uniquement dune inscription modificative.

26
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

3/ Les immatriculations secondaires


Si le nouvel tablissement se situe dans le ressort dun autre tribunal que
celui de limmatriculation principale, il y a lieu demander une immatriculation
secondaire au tribunal du lieu de la succursale ou de lagence ou de la cration
de la nouvelle activit, avec indication de limmatriculation principale. Dans ce
cas, une inscription modificative doit galement tre porte au R.C. de
limmatriculation principale.
Ces inscriptions sont ncessaires loccasion, et dans les 3 mois, de
louverture des succursales ou agences ou de la cration dune nouvelle activit
par le commerant dj immatricul au R.C., cest--dire ayant au pralable
une immatriculation principale.
Quant la succursale, agence de socits commerciales ou de
commerants dont le sige social ou ltablissement principal se trouve
ltranger, et la reprsentation commerciale ou agence commerciale de
collectivits ou tablissements publics trangers, elles doivent requrir une
immatriculation principale au R.C. du tribunal du lieu o le fonds de commerce
est exploit (Art. 41) dans les 3 mois de leur ouverture (Art. 75). En cas de
pluralit de fonds exploits, il est procd suivant le cas, inscription
complmentaire ou immatriculation secondaire (Art. 41).
2 - Les inscriptions modificatives
Tout changement ou modification concernant les mentions qui figurent
sur le R.C. doit faire lobjet dune demande dinscription modificative (art. 50)
dans le mois suivant le changement.
Par exemple, pour les personnes morales les dcisions modifiant les
statuts de la socit (laugmentation ou la diminution du capital social, la forme
juridique de la socit, la dnomination sociale), la nomination de nouveaux
grants, des membres des organes dadministration, etc.
3 - Les radiations
La radiation est le fait de rayer limmatriculation du commerant du R.C.
par exemple en cas de cessation totale de lactivit commerciale, en cas de
dcs du commerant, en cas de dissolution dune socit, etc. 30
Les radiations peuvent tre requises par les intresss eux-mmes, soit
opres d'office par ordonnance du prsident du tribunal.
30
- V. art. 51 57 code de commerce.

27
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

B - LES EFFETS DE LIMMATRICULATION


a - Les effets l'gard des personnes physiques
Labsence deffets de limmatriculation en vertu du dahir du 1 er septembre
1926 avait pouss la jurisprudence juger que la seule inscription au R.C. ne
suffit pas pour donner la personne inscrite la qualit de commerant 31.
Limmatriculation au R.C. ne constituait nullement une prsomption dtre
commerant.
1 - La prsomption de commercialit
Dsormais, avec le nouveau code de commerce, toute personne
immatricule au R.C. est prsume avoir la qualit de commerant.
Nanmoins, il faut souligner que le nouveau code ne sest pas
aventur jusqu donner limmatriculation leffet dune prsomption
irrfragable (ou absolue), il sest content de lui accorder une prsomption
simple, cest--dire susceptible de preuve contraire.
Ce qui veut dire que, sous l'ancien code, il appartenait au commerant
de prouver qu'il est commerant ; actuellement, c'est l'adversaire de
dmontrer qu'il n'est pas commerant.
2 - Les effets du dfaut dimmatriculation
En vertu de la politique du nouveau code de commerce, lorsque le
commerant n'est pas immatricul au registre de commerce :
- dune part, il se voit priv de tous les droits dont bnficient les
commerants, par exemples : il ne peut produire ses documents comptables en
justice pour faire preuve, ni invoquer la prescription quinquennale lgard des
non commerants, ni revendiquer le droit la proprit commerciale, etc.
- dautre part, il se trouve soumis toutes les obligations des
commerants, par exemple, quand cest dans son intrt, il ne peut invoquer le
dfaut dimmatriculation pour se soustraire aux procdures de redressement ou
de liquidation judiciaires qui sont spciales aux commerants.
Enfin, le code de commerce sanctionne dune amende de 1 000 5 000
dhs :
1/ Tout commerant, grant ou membre des organes dadministration,
de direction ou de gestion dune socit commerciale, tout directeur dune

31
- TPI dOujda, 24 mai 1961, Revue Marocaine de Droit du 1/11/1961, pp. 415 - 417.

28
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

succursale ou dune agence dun tablissement ou dune socit commerciale,


tenu de se faire immatriculer au R.C. qui ne requiert pas dans les dlais
prescrits les inscriptions obligatoires.
Cette amende concerne toutes les mesures dinscription : le dfaut
dimmatriculations, dinscriptions complmentaires ou modificatives et le dfaut
de radiation.
2/ La mme amende est encourue lorsque lassujetti prend plusieurs
immatriculations principales.
3/ Elle frappe aussi tout manquement lobligation de mentionner le
numro et le lieu de limmatriculation au R.C. dans les documents de commerce
(factures, lettres, bons de commandes).
b - Les effets lgard des personnes morales
Dans notre ancienne lgislation, limmatriculation au R.C. ntait pas une
condition pour lacquisition de la personnalit morale, une socit commerciale
jouissait de la personnalit morale ds sa constitution, indpendamment de
limmatriculation au R.C.
Actuellement, avec les nouvelles lois relatives aux socits, celles-ci ne
jouissent de la personnalit morale qu partir de leur immatriculation au
R.C.
3 - LA TENUE DUNE COMPTABILITE
Lutilit de la comptabilit nest plus aujourdhui dmontrer, tant dans
lintrt du commerant (bonne gestion et moyen de preuve) que de celui des
tiers (informations sur la situation du commerant) ou de lEtat (contrle des
dclarations fiscales).
La tenue des livres de commerce tait rglemente par le code de
commerce de 1913, cette rglementation sest rvle dpasse par lvolution
des pratiques commerciales et comptables.
Pour se mettre jour par rapport cette volution, le lgislateur a du
intervenir par la loi 9-88 relative aux obligations comptables des commerants,
promulgue par dahir du 25 dcembre 1992 32.

32
- B.O. 30/12/1992, n 4183 bis, p. 623.

29
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

A - LES LIVRES ET DOCUMENTS COMPTABLES


Dsormais, notre lgislation actuelle ne dispense plus aucun
commerant, aussi modeste que soit son commerce, de la tenue de la
comptabilit commerciale. Larticle 1er de la loi 9-88 impose en effet toute
personne, physique ou morale, ayant la qualit de commerant de tenir une
comptabilit dans les formes quelle prescrit.
Dans ce but trois livres comptables sont obligatoires pour tous les
commerants, savoir :
- le livre journal : Cest un registre o sont enregistres
chronologiquement opration par opration et jour par jour les mouvements
affectant les actifs et les passifs de lentreprise. On y enregistre par exemple
toutes les ventes et tous les achats de la journe, les factures payes, les
salaires verss
- le grand livre : Cest un livre o sont reportes les critures du livre -
journal ; il a pour objet de rcapituler et denregistrer ces critures suivant le
plan de comptes du commerant. Il sagit en quelque sorte dun recueil de tous
les comptes ouverts par lentreprise commerciale.
- et le livre d'inventaire : Lart. 5 de la loi impose aux commerants de
dresser un inventaire des lments actifs et passifs de lentreprise au moins
une fois par exercice ; cette fin, le commerant doit tenir un livre dinventaire
sur lequel il doit transcrire le bilan et le C.P.C. (compte des produits et charges)
de chaque exercice.
En outre, elle oblige les entreprises dont le chiffre daffaires annuel est
suprieur 10.000.000 dhs33 dtablir un certain nombre de documents
comptables supplmentaires tels que le manuel, ltat des soldes de gestion
(lE.S.G.), le tableau de financement, ltat des informations
complmentaires (ETIC) et les tats de synthse annuels (ES).
B - LES REGLES RELATIVES LA TENUE DE LA COMPTABILITE ET
LEURS SANCTIONS
Analysons dabord ces rgles, ensuite leurs sanctions.

33
Article 4 de la loi modifi par l'article 1er de la loi n 44-03 promulgue par le dahir
n 1-05-211du 14 fvrier 2006 ; B.O. n 5404 du 16 mars 2006

30
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

a - Les rgles
Afin de veiller sur lauthenticit des critures comptables et la sincrit
des oprations effectues par les commerants, larticle 22 de la loi exige que
les documents comptables soient tablis sans blanc ni altration daucune
sorte , cest--dire quil est interdit de laisser des blancs susceptibles dtre
remplis en cas de besoin ou de biffer des critures, celles-ci doivent, le cas
chant, tout simplement tre rectifies par dautres critures en sens inverse,
autrement dit procder la contre-passation.
Cest dailleurs pour les mmes raisons que larticle 8 dispose que le livre
journal et le livre dinventaire sont cots et paraphs sans frais par le greffier du
tribunal du sige de lentreprise. Chaque livre reoit un numro rpertori par le
greffier sur un registre spcial. Ne sont pas tenues cette obligation les
personnes physiques dont le chiffre d'affaires annuel n'excde pas deux
millions de dirhams (2.000.000 DH), l'exception des agents d'assurances 34.
Par ailleurs, larticle 22 exige des commerants de conserver leurs
documents comptables et leurs pices justificatives pendant 10 ans. Larticle 26
du code de commerce les oblige, de son ct, de classer et conserver pendant
10 ans, partir de leur date, les originaux des correspondances reues et les
copies de celles envoyes.
b - Les sanctions
Les sanctions de ces formalits sont dordre fiscal et pnal.
1 - Les sanctions fiscales
Comme les documents comptables servent de base ltablissement
des dclarations fiscales, ils peuvent faire lobjet de vrification de la part des
inspecteurs des impts. Aussi, lorsque ces documents ne respectent pas les
normes prescrites par la loi 9-88, larticle 23 de cette dernire laisse la facult
ladministration des impts de les rejeter et dtablir une imposition forfaitaire.
Elle peut mme appliquer, le cas chant, des sanctions pcuniaires
(majorations, indemnits de retard, etc.)
2 - Les sanctions pnales
Sil savre que le commerant a falsifi les livres et documents
comptables, il peut tre poursuivi pour banqueroute ou pour fraude fiscale ou
pour faux en criture du commerce.
34
Loi n 44-03

31
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

Dun autre ct, en cas douverture dune procdure de traitement, les


dirigeants dune entreprise individuelle ou forme collective risquent dtre
poursuivis pour banqueroute35 lorsquil se rvle quils ont tenu une comptabilit
fictive ou fait disparatre des documents comptables de lentreprise ou de la
socit ou sils se sont abstenus de tenir toute comptabilit prescrite par la loi.
Par ailleurs, la loi de finances 1996-1997 a, pour la premire fois,
incrimin la fraude fiscale ; cette loi prvoit cinq faits qui peuvent constituer la
fraude fiscale, parmi lesquels la production dune comptabilit fausse ou fictive
et la soustraction ou la destruction des documents comptables 36.
C - LA PREUVE PAR LES DOCUMENTS COMPTABLES
Lun des intrts de la tenue de la comptabilit pour le commerant, et
non des moins importants, est quelle peut lui servir de preuve lgard des
autres commerants.
Si les principes techniques de la comptabilit ont t rglements par la
loi 9-88, les rgles relatives la preuve sont demeures prvues par le code de
commerce dans ses articles 19 26.
Deux sortes de questions se posent ce sujet : lune relative la force
probante des documents comptables, lautre concerne les modes de production
de ces documents en justice.
a - La force probante des documents comptables
En ce qui concerne la preuve, il y a lieu de distinguer deux hypothses,
suivant que les documents comptables sont invoqus contre le commerant qui
les tient ou quils sont invoqus par lui contre les tiers.
1 - Les documents comptables sont invoqus comme preuve contre
le commerant qui les tient
Cette hypothse se prsente de la manire suivante : un dtaillant
achte de la marchandise de chez son fournisseur mais il prtend ne pas lavoir
reue, pourtant, dans les livres de ce dtaillant, il est fait mention de sa
35
- La sanction encourue est lemprisonnement de 1 5 ans et une amende de 10 000 100000
dhs ou lune de ces deux peines seulement. Ces peines sont portes au double lorsque le
banqueroutier est dirigeant dune socit dont les actions sont cotes en bourse.
36
- La sanction prvue est lamende de 5 000 50 000 dhs quil sagisse de lIS, de lIGR ou de
la TVA (Art. 12, 13 et14 LF) ; en cas de rcidive, le contrevenant est passible, en plus de cette
amende, dun emprisonnement de 1 3 mois. (Il faut rappeler que lemprisonnement ne peut
tre prononc que contre les personnes physiques, sil sagit dune personne morale, il
sappliquera ses dirigeants). Ajoutons que ces infractions doivent tre constates par deux
inspecteurs des finances par procs-verbal.

32
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

rception. Dans ce cas, le fournisseur peut-il invoquer les livres du dtaillant


comme preuve contre ce dernier davoir reu la marchandise ?
En ralit, ces critures constituent un aveu du commerant. Cest
pourquoi larticle 20 du nouveau code de commerce a prvu expressment que
les tiers peuvent opposer au commerant le contenu de sa comptabilit ; mieux
encore, cette comptabilit peut servir de preuve contre lui alors mme quelle
soit irrgulirement tenue .
2 - Les documents comptables invoqus comme preuve par le
commerant qui les tient
Lun des intrts de la tenue de la comptabilit pour le commerant, et
non des moins importants, est quelle peut lui servir de preuve lgard des
tiers. Nanmoins, il convient de distinguer, suivant que le tiers est un
commerant ou un non-commerant.
2-1/ La preuve est dirige contre un commerant
Des dispositions de larticle 438 DOC 37 on a dduit une rgle gnrale
suivant laquelle nul ne peut se constituer une preuve soi-mme.
Larticle 19 du code de commerce droge cependant cette rgle en
admettant quune comptabilit rgulirement tenue est admise par le juge pour
faire preuve entre les commerants raison des faits de commerce.
Par consquent, en cas de litige entre commerants propos de leurs
affaires commerciales, chacun peut invoquer ses propres documents
comptables pour faire preuve contre lautre, condition quils soient
rgulirement tenus.
2-2/ La preuve est dirige contre un non commerant
Contrairement lhypothse prcdente o les commerants se trouvent
galit des preuves, les documents comptables dun commerant ne peuvent,
en principe, revtir une force probante lgard dun non-commerant. En plus
du fait que ce dernier na pas de moyens de dfense pour faire face aux
documents du commerant, il faut rappeler quen matire dactes mixtes les
rgles du droit commercial, notamment celle de la libert de la preuve, ne
peuvent tre opposes au non-commerant (art. 4) ; ceci sans oublier que les
documents du commerant sont des preuves de sa propre cration.

37
- V. art. 433 et suiv. D.O.C.

33
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

Nanmoins, on peut trouver une attnuation ce principe dans la


disposition de larticle 433 DOC qui a t reprise par larticle 21 du code 1996
suivant laquelle lorsque les documents comptables correspondent un
double qui se trouve entre les mains de la partie adverse, ils constituent pleine
preuve contre elle et en sa faveur .
Il faut dduire de cet article quil suffit que le non-commerant dtienne
une copie de ces documents, pour que celle-ci constitue une preuve contre lui
ou en sa faveur38.
La question se pose en pratique propos des relevs de comptes tablis
par les banques lintention de leurs clients non commerants. La
jurisprudence tantt leur refuse la force probante, tantt y puise un
commencement de preuve, tantt enfin elle leur reconnat une force probante 39.
Mais le lgislateur, par principe, na pas fait dexception la rgle de lart.
4 relative aux actes mixtes ; bien au contraire, il a adopt une position explicite
ce sujet en dcidant que les relevs de comptes tablis par les
tablissements de crdit ne sont admis comme moyens de preuve quentre eux
et leurs clients commerants.
b - Les modes de production en justice
Les documents comptables peuvent donc tre invoqus en justice
comme preuve de leurs allgations soit par le commerant qui les tient, dans ce
cas il les mettra de sa propre volont entre les mains de la justice, soit par les
tiers, et la loi met leur disposition deux procds : la communication et la
reprsentation. Mais le juge peut ordonner doffice lun ou lautre de ces
procds, cest--dire sans que ce soit requis par les parties.
1 - La communication
La communication est la production intgrale des documents
comptables . Elle consiste donc pour le commerant de mettre toute sa
comptabilit la disposition de la partie adverse. Larticle 24 laisse toutefois aux
parties de dcider de la manire dont la communication doit tre tablie -
38
- Rappelons cependant que les tiers, commerants ou non, peuvent invoquer en leur faveur la
comptabilit dun commerant sans avoir en dtenir un double (art. 20 code de commerce).
39
- V. dans ce dernier sens, titre dexemple, TPI Casablanca, section commerciale, du
15/10/1987, aff. BCM c/ Barich Omar, n 2547, RMD, 1987, n 15, p. 306 qui a jug que dans
la mesure o le relev de compte tabli par la banque est extrait de ses livres et registres
rgulirement tenus, sa contestation non appuye par des moyens de preuve est insuffisante
lui retirer sa valeur probante.

34
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

notamment la remise des documents un expert - et dfaut daccord, de les


dposer au secrtariat-greffe du tribunal.
Cest dire le danger que prsente la communication pour le commerant
qui verra tous les secrets de son commerce dvoils son adversaire.
Cest pourquoi larticle 24 du code de 1996 a prvu des cas
exceptionnels o la communication peut tre ordonne en justice, savoir les
affaires de succession, de partage, de redressement ou de liquidation judiciaire
et dans les autres cas o ces documents sont communs aux parties .
On remarquera donc que la communication se justifie dans ces affaires
par deux raisons : soit que les adversaires ont le mme droit sur ces documents
(succession, partage de socit, etc.), soit par la cessation de lactivit du
commerant (redressement ou liquidation judiciaire, le commerant ne courant
plus aucun danger dvoiler sa comptabilit).
2 - La reprsentation
La reprsentation consiste extraire de la comptabilit les seules
critures qui intressent les litiges soumis au tribunal (art. 23 code
commerce).
Aussi, la reprsentation se distingue-t-elle de la communication en ce
que :
- seules les parties de la comptabilit qui concernent le litige en question
sont produites en justice ;
- les documents sont examins par le juge lui-mme ou par un expert
nomm par lui afin dy extraire les critures concernant le procs, ils ne peuvent
donc tre confis ladversaire ;
- enfin, et par consquent, la reprsentation nest pas limite aux
situations numres par larticle 24.
Il reste signaler que si le commerant refuse, sur injonction du juge, de
produire sa comptabilit, ou sil dclare ne pas avoir de comptabilit, le juge
peut dfrer le serment lautre partie pour appuyer ses prtentions (art. 25).
Si cette dernire prte ce serment dit suppltoire 40, elle sera alors crue
sur sa parole et gagnera son procs au dtriment du commerant qui a refus
de produire sa comptabilit ou qui a dclar ne pas en avoir.
40
- Ce serment est appel ainsi dans la mesure o il supple la production de preuve en faveur
de celui auquel il est dfr ; autrement dit, en cas dabsence de preuve, le serment lui est
dfr.

35
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

Une nouvelle catgorie de commerants est dsormais dispense de


l'obligation de tenir une comptabilit et de l'obligation de s'inscrire au registre de
commerce, ce sont les nouveaux autoentrepreneurs.

Section IV L'auto-entrepreneur
La loi 114/1341 a instaur un nouveau statut des auto-entrepreneurs. Son
objectif est de lutter contre l'informel pour deux raisons: limiter la concurrence
livre par l'informel et surtout largir l'assiette fiscale.
Au sens de la loi, l'auto-entrepreneur est toute personne physique
exerant, titre individuel, une activit industrielle, commerciale ou artisanale,
ou prestataire de services, dont le chiffre d'affaires annuel encaiss ne dpasse
pas :
500.000 dirhams pour les activits industrielles, commerciales et artisanales ;
et 200.000 dirhams pour les prestations de services.
La liste des activits industrielles, commerciales et artisanales et la liste
des prestations de services sont fixes par voie rglementaire.
Plusieurs avantages sont associs ce rgime, notamment:
- du ct social, la population concerne devrait bnficier d'une
couverture sociale;
- du point de vue formel, un allgement est prvu concernant la
contrainte de la domiciliation, puisque les auto-entrepreneurs peuvent
exercer leurs activits dans leur propre lieu de rsidence ou dans un
local partag entre plusieurs entreprises;
- sur le plan comptable, l'auto-entrepreneur est dispens des lourdes
obligations comptables classiques, il est seulement tenu une
comptabilit simplifie de caisse, cd de tenir un registre des achats

41
- Dahir n1-15-06 du 29 rabii II 143 6 (19 fvrier 2015) portant promulgation de la loi
n 114-13 relative au statut de l'auto-entrepreneur. B.O. n 6344 du 19 mars 2015.V.
aussi le dcret n2-15-257 du 10 avril 2015 fixant la composition et les modalits de
fonctionnement du conseil national de l'auto-entrepreneur; le dcret n2-15-258 du 10
avril 2015 pris en application des articles 5, 6 et 8 de la loi n114-13 relative au statut
de l'auto-entrepreneur fixant les modalits d'inscription au registre des auto-
entrepreneurs et le dcret n2-15-263 du 10 avril 2015 relatif l'exclusion des
contribuables exerant certaines professions, activits et prestations de service du
bnfice du rgime fiscal applicable l'auto-entrepreneur, B.O. n6358 du 7/5/2015.

36
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

et des ventes qui doit tre vis par le responsable du service


d'assiette du lieu de son domicile fiscale42 ;
- sous l'angle fiscal, dj la loi de finances de 2014, cd avant
l'adoption du projet de loi par le parlement, a prvu un taux de
taxation trs allg (1% du chiffre d'affaires pour le commerce,
l'industrie et l'artisanat et 2% pour les prestations de services 43;
- du point de vue juridique l'auto-entrepreneur est dsormais dispens
de l'obligation d'immatriculation au registre de commerce, ce dernier
est remplac par un registre national des auto-entrepreneurs; la
gestion de ce registre est confie Barid Al Maghrib pour le compte
de l'Etat. Poste Maroc est charge des inscriptions mais aussi de la
rception des dclarations du chiffre d'affaires, de collecter les impts
et les cotisations sociales44.
On constatera cependant que le texte n'voque nulle part les
effets juridiques de l'inscription au registre national des auto-
entrepreneurs l'instar du code de commerce concernant le
registre de commerce ! La question reste, faute d'inscription
au registre de commerce est-ce que l'auto-entrepreneur est
quand mme un commerant ? En tout cas puisqu'aucune
rponse cette question ne figure dans le texte, lgalement
parlant, l'auto-entrepreneur ne peut gure prtendre au statut
de commerant.
cependant, en cas de dettes lies son activit, tous ses
biens meubles et immeubles peuvent faire l'objet d'une saisie
l'exception de sa rsidence principale.

La radiation de l'auto-entrepreneur doit tre opre ds le dpassement


des seuils fixs par la loi45 durant deux exercices.
Dans ce cas, l'auto-entrepreneur devra muter en entreprise individuelle
ou en S.A.R.L. associ unique avec toutes les contraintes que cela comporte.

42
- V. la circulaire de la direction gnrale des impts concernant le rgime fiscal 2014
appliqu aux auto-entrepreneurs, L'ECONOMISTE du 30 janvier 2014, P. 16
43
- Il convient de noter que c'est un impt libratoire de l'impt sur le revenu.
44
V. L'ECONOMISTE du 23 janvier 2015, p.2
45
- 500.000 dirhams pour les activits industrielles, commerciales et artisanales et
200.000 dirhams pour les prestations de services.

37
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

Un observateur nous fait remarquer que "certains seront tents de faire


en sorte de revenir au plafond pour continuer payer des taux rduits, on
poussera encore les gens vers le noir"46

Une fois tous les actes de commerce et les activits commerciales


tudis en tant quobjet du croit commercial et la question relative au sujet du
droit commercial lucide, une interrogation se pose automatiquement dans
notre esprit : pourquoi distinguer le domaine commercial du domaine civil ?
Cest toute la question de leur rgime juridique.

Section V LE REGIME JURIDIQUE DU DOMAINE


COMMERCIAL
tudier le rgime juridique des activits commerciales revient relever
leurs particularits par rapport aux activits civiles.
I - LES PARTICULARITES DES REGLES DE FOND
Les particularits des rgles de droit commercial dans ce domaine sont
diverses. A ce niveau de notre tude, on dgagera seulement certaines rgles
gnrales, titre d'exemple, du droit commercial qui se distinguent
foncirement de celles du droit civil.
1/ La capacit
Les rgles de la capacit en matire commerciale se distinguent
fondamentalement de celles du droit civil.
Pour exercer le commerce, le mineur ne doit pas seulement tre
mancip, mais aussi tre autoris faire le commerce.
2/ La solidarit
Il y a solidarit entre les dbiteurs lorsque chacun deux est
personnellement tenu de la totalit de la dette. Face plusieurs dbiteurs dune
mme dette, le crancier a le choix de rclamer chacun deux,
individuellement ou collectivement, le paiement de la totalit de la dette.
En droit commun, cest--dire dans les contrats civils la solidarit entre
les dbiteurs ne se prsume pas (art. 164 D.O.C.), elle doit tre
expressment stipule dans le contrat.
46
- L'ECONOMISTE du 23 janvier 2015, p.2.

38
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

Mais en matire commerciale la solidarit est de droit : larticle 335 du


code 1996 dispose : en matire commerciale la solidarit se prsume (V.
aussi art. 165 D.O.C.). Par consquent, et contrairement au droit civil, pour
carter lapplication de la solidarit entre les commerants une clause spciale
doit tre stipule dans le contrat.
II - LES PARTICULARITES DES REGLES DE FORME
Les rgles de forme sont celles qui gouvernent lorganisation judiciaire, le
fonctionnement de la justice, les actes de procdure, le droulement du procs,
la preuve, les dcisions judiciaires, les recours, etc. Les rgles du droit
commercial se distinguent aussi dans ce domaine par rapport celles du droit
civil bien des gards.
1/ La comptence judiciaire
La comptence judiciaire en matire commerciale appartient dsormais
aux tribunaux de commerce47.
2/ La preuve
En droit civil, la rgle en matire de preuve est clairement exprime par
larticle 443 D.O.C. qui exige la preuve par crit pour toute demande en justice
qui dpasse la somme de 250 dhs.
En droit commercial, le principe est la libert de la preuve. Cest--dire
que dans les affaires qui opposent les commerants, il nest pas ncessaire
dtablir la preuve par crit (article 334 du code 1996).
Cependant, si une disposition lgislative ou une clause conventionnelle
lexige, la preuve doit tre rapporte par crit, par exemple la loi exige un crit
en matires de vente et de nantissement du fonds de commerce, des contrats
de socits commerciales, des effets de commerce, etc.
3/ Le redressement et la liquidation judiciaires
Ces procdures sont particulires au droit commercial. Elles ont
remplac la procdure de la faillite prvue par l'ancien code de commerce.
Elles constituent une garantie qui a pour but de protger les cranciers contre
leurs dbiteurs commerants dfaillants.
Lorsque la cessation de paiement du commerant est dment constate,
ses cranciers doivent engager son gard une procdure collective ; ils ne
peuvent poursuivre le dbiteur de manire individuelle. Ils doivent se grouper
47
V. Introduction les juridictions de commerce.

39
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

dans leur action et se faire reprsenter par un syndic. Tout dabord, une
procdure de redressement est tente et, en cas dchec, il est procd soit
la cession (vente de lentreprise), soit la liquidation des biens du commerant.
Par contre, un non commerant qui refuse de payer ses dettes, ne peut
tre assujetti ces procdures collectives, il est dclar en tat de dconfiture.
Chaque crancier exerce son action de manire individuelle. Celui qui
lassignera en paiement le premier, sera pay en priorit, aprs avoir exerc
ses droits sur le patrimoine du dbiteur (cest pourquoi on parle dans ce
domaine du prix de la course).

4 / La prescription
Dans le domaine civil, le dlai de prescription est de 15 ans.
Mais en matire commerciale ce dlai nest que de 5 ans. Ce court
dlai sexplique :
- dune part, par lapplication du principe de la libert de la preuve entre
les commerants ;
- dautre part, par le fait que, par la tenue de leur comptabilit, les
commerants sont en mesure de se rendre compte de ltat de leurs crances.
Par consquent, le dlai de 5 ans est largement suffisant pour pouvoir les
rclamer.

CHAPITRE III LES DIFFICULTES DE


LENTREPRISE
Le traitement des difficults de lentreprise passe tout dabord par une
phase de prvention, qui consiste en une prvention des difficults que pourra
rencontrer lentreprise, puis leur traitement si possible par les moyens propres
de lentreprise travers ses organes.
Ce nest quen cas dchec des deux procdures de prvention interne
puis externe, que le chef de lentreprise se verra dans lobligation de dposer
bilan auprs du prsident du tribunal de commerce afin que son entreprise soit
soumise une procdure de traitement des difficults.

40
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

Section I PRVENTION DES DIFFICULTS DE


LENTREPRISE
Le nouveau code de commerce, travers son livre V, distingue entre
deux types de prvention, savoir entre, en premier lieu, une prvention
interne et, en second lieu, une prvention externe, quon tudiera
successivement dans cette premire section.
I - LA PREVENTION INTERNE
La prvention interne est une sorte dauto-prvention, elle a lieu par les
organes de lentreprise et na pas besoin de recourir lautorit judiciaire afin
de rgler la situation dfaillante ou difficile dont est sujette lentreprise.
La prvention par linformation ou alerte renferme en effet un double
aspect, tout dabord elle permet un dpistage des difficults puis leur rvlation
au chef dentreprise, afin de permettre ce dernier de ragir temps.
Une fois une menace de quelque nature quelle soit ou tout fait dtect
de nature compromettre la continuit de lexploitation, le commissaire aux
comptes, sil en existe, ou tout associ dans la socit doit en informer le chef
de lentreprise.
Cette information doit se faire dans un dlai de 8 jours de la dcouverte
des faits par lettre recommande avec accus de rception, invitant le chef de
lentreprise redresser la situation48.
Dans le cas o le chef dentreprise nintervient pas pour remdier cette
situation dans un dlai de 15 jours de la rception de la lettre, ou sil narrive
pas personnellement ou aprs dlibration du conseil dadministration ou du
conseil de surveillance un rsultat positif, il est tenu de faire dlibrer la
prochaine assemble gnrale pour statuer ce sujet.
dfaut de dlibration de lassemble gnrale ce propos, ou sil a
t constat que malgr les dcisions prises par cette assemble, la continuit
de lexploitation demeure compromise, le prsident du tribunal doit tre inform
par le commissaire au compte ou par le chef de lentreprise.

48
V. article 546 du code de commerce.

41
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

Remarquons enfin que lalerte prventive demeure, en pratique, trs


souvent dun effet utopique en raison de loptimisme exagr ou de
lacharnement illusoire des dirigeants dentreprise sur une amlioration future 49.
II - LA PREVENTION EXTERNE
La prvention externe intervient aprs que le recours la mthode de
prvention interne est puis sans pouvoir aborder sur quelques rsultats.
Cette deuxime tape de prvention se caractrise galement par sa
nature non conflictuelle ou non contentieuse. Elle constitue une procdure
judiciaire dnue des pouvoirs naturels du juge de dire le droit et de prononcer
des sanctions.
A - DCLENCHEMENT DE LA PROCDURE DE PRVENTION EXTERNE
Lorsque lassemble des actionnaires ne russit pas prendre une
dcision permettant de redresser la situation ou en cas dchec des mesures
prises lors de la procdure de prvention interne, la continuit de lexploitation
demeure compromise, le commissaire aux comptes ou le chef de lentreprise
est tenu dinformer le prsident du tribunal de la situation.
Il convient de noter, cet gard, quaucun dlai nest prvu pour la
saisine du prsident du tribunal. Daprs la doctrine, il est possible den dduire,
compte tenu de lurgence cense caractriser ces situations, que cette saisine
doit tre faite immdiatement et sans dlai50.
Une fois saisi, le prsident du tribunal convoque le chef de lentreprise
pour envisager des mesures propre redresser la situation de lentreprise.
lissue de cet entretien, le prsident du tribunal peut, malgr toute disposition
contraire, obtenir communication des renseignements susceptibles de linformer
sur la situation conomique et financire de lentreprise dbitrice. Et ceci
travers le commissaire aux comptes, les administrations (Impts, Douanes..),
organismes publics (CNSS, Bank Al Maghrib,..), par le reprsentant du
personnel ou par toute autre personne.

49
DRISSI ALAMI MACHICHI (M.), Droit commercial fondamental au Maroc, Imprimerie
de Fdala, 2006, p. 533.
50
EL HAMMOUMI (A.), Droit des difficults de lentreprise : La prvention des
difficults, le redressement judiciaire, la liquidation judiciaire, Librairie Dar Assalam, 3 e
d., Rabat, 2008, p. 30.

42
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

Soulignons enfin que le prsident du tribunal est seul comptent pour


dclencher la procdure de prvention externe, soit sur saisine du chef de
lentreprise ou du commissaire aux comptes, soit doffice.
B - DSIGNATION DUN MANDATAIRE SPCIAL

Si le prsident du tribunal juge que les difficults de lentreprise peuvent


tre aplanies grce lintervention dun tiers pouvant rduire les oppositions
ventuelles des partenaires habituels de lentreprise, il dsigne, doffice ou sur
demande du chef de lentreprise, ledit tiers en qualit de mandataire spcial et
lui assigne une mission et un dlai pour laccomplir.

Il convient de remarquer en ce sens que la loi ne prvoit aucune mesure


de publicit pour la dsignation du mandataire spcial. Ce qui se justifie
probablement par la volont du lgislateur de maintenir linformation sur les
difficults de lentreprise dans un cercle ferm, de manire prserver les
chances de sa sauvegarde51.
C- LE RGLEMENT AMIABLE
La procdure de rglement amiable tend permettre au dbiteur de
ngocier avec ses principaux cranciers, sous les auspices dun conciliateur
dsign par le prsident du tribunal de commerce, afin dassurer la mise en
uvre des mesures de redressement aptes remdier la situation
compromise de lentreprise.
a - Ouverture de la procdure de rglement amiable
La procdure de rglement amiable est ouverte toute entreprise
commerciale ou artisanale qui, sans tre en cessation des paiements 52, prouve
une difficult juridique, conomique ou financire, ou des besoins ne pouvant
tre couverts par un financement adapt ses possibilits.

51
Id, p. 33.
52
Le code de commerce marocain ne donne malheureusement pas de dfinition de la
notion de cessation des paiements, il se limite fixer sa date, contrairement au code
de commerce franais qui la dfinie expressment, dans son article L. 631-1 comme
suit Il est institu une procdure de redressement judiciaire ouverte tout dbiteur
mentionn aux articles L.631-2 ou L.631-3 qui, dans l'impossibilit de faire face au
passif exigible avec son actif disponible, est en cessation des paiements.. Le mme
article dans sa rdaction nouvelle depuis le 15 fvrier 2009 ordonnance n 2008-1345
ajoute ... Le dbiteur qui tablit que les rserves de crdit ou les moratoires dont il
bnficie de la part de ses cranciers lui permettent de faire face au passif exigible
avec son actif disponible n'est pas en cessation des paiements.

43
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

Le chef dentreprise doit en ce sens adresser une requte au prsident


du tribunal o il expose sa situation financire, conomique et sociale ainsi que
les mesures de rglement quil envisage, les dlais de paiement ou les remises
de dettes quil estime ncessaires pour ce redressement. Ds rception de la
requte, le prsident du tribunal fait convoquer dans son cabinet, par le greffier,
le chef de lentreprise pour recueillir ses explications.
Le prsident du tribunal peut cet effet charger un expert dtablir un
rapport sur la situation conomique, sociale et financire de lentreprise. Il peut
aussi obtenir tout renseignement, de la part des tablissements bancaires ou
financiers, de nature donner une exacte information sur la situation de
lentreprise.
Ce droit de communication peut tre exerc nonobstant toute disposition
lgislative contraire, de sorte quaucune des personnes ou organismes
numrs ci- dessus ne peut opposer le secret professionnel lenqute du
prsident. Cela implique aussi que le fisc sera appel dclarer sa crance qui
entre en ligne de compte dans le cadre de cette procdure53.
Ainsi, sil apparat que les propositions du chef de lentreprise sont de
nature favoriser le redressement de lentreprise, le prsident du tribunal ouvre
le rglement amiable. Il dsigne, cet effet, un conciliateur et le charge de cette
mission pour une priode qui ne peut dpasser 3 mois, passible dune
prorogation dun mois au plus la demande de ce dernier.
b - Accord conclu entre le dbiteur et ses cranciers
En application des dispositions de lart. 554, le rle du conciliateur sera
de favoriser le fonctionnement de lentreprise et de rechercher la conclusion
dun accord avec les cranciers. Le prsident du tribunal communique au
conciliateur les renseignements dont il dispose et, le cas chant, le rapport
dexpertise vis dans lart. 552 (sur la situation financire de lentreprise).
Le conciliateur peut en ce sens saisir le prsident du tribunal sil estime
quune suspension provisoire des poursuites serait de nature faciliter la
conclusion dudit accord. Aprs avoir recueilli lavis des principaux cranciers, le

(Acte par lequel un crancier accorde une rduction totale ou partielle de la dette
son dbiteur)
53
CHERKAOUI (H.), Droit commercial, Imprimerie Najah Al Jadida, 3 e d., 2010, p.
274.

44
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

prsident du tribunal rend une ordonnance 54 fixant la suspension pour une


dure nexcdant pas le terme de la mission du conciliateur.
Si un accord est conclu avec tous les cranciers, il est homologu par le
prsident du tribunal et dpos au greffe. Au cas o il y aurait un accord conclu
avec les principaux cranciers, le prsident du tribunal peut galement
lhomologuer et accorder au dbiteur les dlais de paiement prvus par les
textes en vigueur pour les crances non incluses dans laccord.
Laccord entre le chef de lentreprise et les cranciers est constat dans
un crit sign par les parties et le conciliateur. Il est dpos au greffe.
c - Effets du rglement amiable
Laccord suspend pendant la dure de son excution, toute action en
justice, toute poursuite individuelle tant sur les meubles que sur les immeubles
du dbiteur dans le but dobtenir le paiement des crances qui en font lobjet. Il
suspend galement les dlais impartis aux cranciers peine de dchance ou
de rsolution des droits affrents ces cranciers.
Si laccord nest pas excut, le tribunal prononce sa rsolution ainsi que
la dchance de tout dlai de paiement accord.

Section II - TRAITEMENT JUDICIAIRE DES


DIFFICULTES DE LENTREPRISE
Au cas o les procdures de prvention savreraient infructueuses, le
chef de lentreprise se verra dans ce cas dans lobligation de demander
louverture dune procdure de traitement des difficults auprs du prsident du
tribunal de commerce.
Les procdures de traitement des difficults se droulent en deux
phases. Tout dabord une priode dobservation simpose afin dtablir un
diagnostic, puis celle-ci est suivie de lexcution soit dun plan de redressement
sous forme de continuation ou de cession, soit la liquidation judiciaire de
lentreprise.

54
Lordonnance rendue par le prsident du tribunal suspend et interdit toute action en
justice de la part de tous les cranciers dont la crance a son origine antrieurement
ladite dcision et tendant la condamnation du dbiteur au paiement dune somme
dargent ou la rsolution dun contrat pour dfaut de paiement dune somme
dargent. Elle arrte et interdit galement toute voie dexcution de la part de ces
cranciers tant sur les meubles que sur les immeubles.

45
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

I - Ouverture des procdures


Daprs les dispositions de lart. 560 du code de commerce les
procdures de traitement des difficults de lentreprise sont applicables tout
commerant, tout artisan et toute socit commerciale, qui nest pas en
mesure de payer lchance ses dettes exigibles, y compris celles qui sont
nes de ses engagements conclus dans le cadre de laccord amiable.
A - LES CONDITIONS DOUVERTURE DES PROCDURES
Ces procdures de traitement qui sont le redressement judiciaire et la
liquidation judiciaire, obissent des conditions de fond (a) et des conditions
de forme (b).
a - Conditions de fond douverture des procdures
Les conditions de fond se rapportent au dbiteur et lentreprise
personne morale dbitrice en tant que tel. Elles se rapportent galement ltat
de cessation des paiements.
1 - Le dbiteur
Les procdures de traitement des difficults sont ouvertes contre tout
commerant, tout artisan et toute socit commerciale. Ces procdures sont
aussi ouvertes lencontre du commerant ou de lartisan qui a mis fin son
activit ou qui est dcd en tat de cessation des paiements. Louverture de la
procdure est demande dans ce cas dans lanne de la retraite ou du dcs
du commerant ou 55de lartisan.
Larticle 564 nous informe que la procdure peut tre de mme ouverte
contre lassoci en nom qui sest retir de la socit en nom collectif dont la
cessation des paiements est antrieur cette retraire.
Soulignons que dans le cas du commerant qui nest pas inscrit au
registre du commerce, la situation de ce dernier ne lempchera pas dencourir
une procdure de redressement ou de liquidation, sous prtexte quil exerce le
commerce sans tre inscrit. Les tiers peuvent se prvaloir contre lui de sa

55
Dans le cas de socit membre dun groupe, le principe de lindpendance juridique
des filiales, lgard de la socit mre et dans les rapports des filiales entre elles,
impose que des procdures distinctes soient ouvertes. Les groupements dintrt
conomique (GIE), quils soient civils ou commerciaux, sont galement soumis un
rgime identique celui des socits commerciales. V. ce propos CHERKAOUI (H.),
Op.cit., p. 280.

46
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

qualit. Les socits commerciales forment quant elles le champ dapplication


principal des procdures de traitement56.
2 - Ltat de cessation des paiements
Les procdures de traitement ne sont ouvertes qu lencontre des
commerants, artisans ou socits commerciales qui ne sont pas en mesure de
payer lchance leurs dettes exigibles. Larticle 560 du code de commerce
dcide en ce sens quune entreprise est rpute tre en tat de cessation des
paiements, si cette dernire narrive pas acquitter son passif exigible avec son
actif disponible. La cessation des paiements ne doit toutefois pas tre
confondue avec linsolvabilit57.
La loi prcise, en outre, que la procdure peut tre ouverte sur
lassignation dun crancier " quelle que soit la nature de sa crance ". Le
dfaut de paiement dune crance civile ou commerciale permet donc de
dclencher les procdures.
Un autre caractre de la crance, fix par la jurisprudence, veut que
ltat de cessation des paiements ne puisse tre dclar que si le commerant
ne paie pas une dette certaine, liquide et exigible.
Prcisons enfin que la cessation des paiements doit tre prouve par le
crancier qui demande louverture de la procdure. La preuve 58 peut tre faite
par tous les moyens quand il sagit dune crance commerciale. Sil sagit dune
crance civile, la preuve est faite dans ce cas suivant les rgles du D.O.C.
Larrt matriel des paiements peut tre tabli par tous les moyens car il sagit
de questions de fait.
b - Conditions de forme douverture des procdures
Les conditions de formes quant elles sont relatives la saisine du
tribunal (2) et la dtermination de celui comptent (1) pour connatre de la

56
Cf. CHERKAOUI (H.), Op.cit., p. 278 et s.
57
La cessation de paiements se distingue de linsolvabilit. En effet, linsolvable est le
dbiteur qui ne paie pas, sous-entendu quil ne peut pas payer car son passif dpasse
son actif. Au contraire, le commerant ou la socit peut tre solvable en ce sens que
son actif est suprieur son passif.
58
Soulignons quen pratique, comme le dfaut de paiement ne peut tre relev que
pour des dettes certaines, liquides et exigibles, les preuves apportes sont toujours les
mmes : prott des effets de commerce, impossibilit de payer les dettes des
emprunts obligataires, disparition du commerant et fermeture de ses magasins...etc. ;
Cf. CHERKAOUI (H.), Op.cit., p. 282.

47
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

procdure de traitement, ainsi quelles se rapportent au jugement douverture


(3) et son contenu.
1 - Tribunal comptent
Le tribunal comptent est celui du lieu du principal tablissement du
commerant ou du sige social de la socit.
Soulignons cependant que cette disposition lgale remonte une date
antrieure la promulgation de la loi sur les tribunaux de commerce 59 de 1997.
Cest pourquoi elle ne prcise pas quactuellement le tribunal comptent en
matire de difficults dentreprise est le tribunal de commerce 60.
Ce mme tribunal qui a ouvert la procdure reste comptent pour toutes
les actions qui sy rattachent. Sil se rvle que la procdure doit tre tendue
une ou plusieurs autres entreprises par suite de confusion de leurs patrimoines,
le tribunal initialement saisi reste comptent61.
2 - Saisine du tribunal
Le tribunal peut tre saisi par le dbiteur ou sur assignation dun
crancier, comme il peut se saisir doffice ou sur requte du ministre public.
*La dclaration du dbiteur
Le chef de lentreprise qui se trouve dans ltat de cessation des
paiements doit demander louverture dune procdure de traitement par crit au
greffe du tribunal dans le dlai de 15 jours aprs le constat de cet tat de
cessation62. Cette demande qui nonce les causes de la cessation des
paiements doit, en outre, tre accompagne de certains documents numrs
dans larticle 562.
La dclaration de ltat de cessation des paiements incombe aux
dirigeants de droit63, ou de fait, ainsi quaux reprsentants permanents des
personnes morales dirigeantes. Ces personnes sexposent la dchance

59
Dahir n 1-97-65 du 4 chaoual 1417 (12 fvrier 1997) portant promulgation de la loi
n 53-95 instituant des juridictions de commerce, B.O n 4482 du 15/05/1997, p. 520.
60
DRISSI ALAMI MACHICHI (M.), Op.cit., p. 550.
61
Article 570 du C.com.
62
V. article 561 du C.com.
63
Il sagit des prsidents (PDG), administrateurs, membres du directoire, directeurs
gnraux et des grants.

48
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

commerciale64 au cas o elles auraient omis de faire la dclaration dans le dlai


prescrit65.
*Lassignation des cranciers :
Tout crancier de lentreprise a le droit de demander louverture des
procdures quelle que soit la nature de sa crance, compte tenu des
dispositions de larticle 563 du code de commerce. Ainsi, le dfaut de paiement
dune dette qu'elle soit civile ou commerciale permet de dclencher les
procdures de traitement.
Laction du crancier revt un caractre particulier, elle tend au fait
constater ltat de cessation des paiements du dbiteur. Le crancier na donc
pas besoin dun titre excutoire. Le crancier qui agit ne peut prouver cet tat
que par voie dassignation, son action nest enferme dans aucun dlai. Elle
peut donc tre exerce tant que cette situation dinsolvabilit dure.
*La saisine doffice du tribunal :
Larticle 563 dispose dans son deuxime alina que le tribunal peut aussi
se saisir doffice ou sur requte du ministre public, notamment en cas
dinexcution des engagements financiers conclus dans le cadre de laccord
amiable.
Ce droit reconnu au tribunal douvrir doffice une procdure de traitement
ne signifie pas que le tribunal ne doit pas entendre le dbiteur avant de statuer.
En effet, le lgislateur, travers larticle 567, a pos une rgle selon laquelle le
tribunal statue sur louverture de la procdure aprs avoir entendu ou dment
appel le chef de lentreprise en chambre du conseil. Comme il peut entendre
toute personne dont laudition lui parat utile.
Cette rserve pose par larticle 567 peut tre galement comprise dans
un sens dviter quune dcision soit rendue la suite dune information
insuffisante66.

64
V. articles 711 720 du C.com.
65
Remarquons, quoutre leur exposition la dchance commerciale, les dirigeants de
lentreprise peuvent se voir ouvrir leur encontre une procdure de redressement ou
de liquidation judiciaire. Cest ce quon appelle lextension des procdures aux
dirigeants. Comme ils peuvent encourir dans les cas les plus graves les peines de
banqueroute qui arrivent jusqu 5 ans demprisonnement en plus dune amende. V.
articles 721 723 du C.com.
66
MOTIK (M.), Droit commercial marocain, Imprimerie El Maarif Al Jadida, Rabat,
2001, p. 249.

49
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

3 - Le jugement douverture
Le jugement douverture de la procdure fixe la date de cessation des
paiements (a). Dans le mme jugement, le tribunal dsigne (b) le syndic et le
juge-commissaire. Ce dernier se chargera de nommer un trois contrleurs
parmi les cranciers de lentreprise. Ce jugement qui ouvre la procdure doit
tre publi (c) dans un dlai fix par la loi, et peut faire lobjet de recours (d).
c - La fixation de la date de cessation des paiements
Larticle 680 nous informe que la date de cessation des paiements est
fixe par le jugement douverture de la procdure. Elle ne peut tre antrieure
de plus de 18 mois la date douverture de la procdure.
Le mme article ajoute que dans le cas o le jugement ne dtermine pas
la date de cessation des paiements, cette dernire sera rpute tre intervenue
la date du jugement mme.
Cette date peut tre reporte une ou plusieurs fois la demande du
syndic. La demande de modification de date devant tre prsente au tribunal
avant lexpiration du dlai de 15 jours partir du jugement qui arrte le plan de
continuation ou de cession, ou, dans le cas de liquidation judiciaire, aprs le
dpt de ltat des crances.
B - LES ORGANES DE LA PROCDURE
*Le juge-commissaire : Cest un juge du tribunal. Il est charg de veiller
au droulement rapide de la procdure et la protection des intrts en
prsence. Dans ce cadre, il statue par ordonnance sur les demandes,
contestations et revendications relevant de sa comptence ainsi que sur les
rclamations formules contre les actes du syndic. Ses ordonnances sont
immdiatement dposes au greffe. Elles font lobjet dun recours devant la
Cour dappel67.
Il a, en outre, le pouvoir dordonner ou dautoriser un grand nombre
dactes qui dpassent la comptence du syndic ou du dbiteur.
Pour permettre au juge-commissaire de remplir sa mission, la loi prvoit
galement que le procureur du Roi lui communique, sur sa demande ou
doffice, tous les renseignements quil dtient et qui peuvent tre utiles la
procdure.

67
V. article 697 du C.com.

50
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

*Le syndic : La fonction de syndic est exerce par le greffier. Toutefois, le


tribunal peut, le cas chant, la confier un tiers 68. Il est charg de mener les
oprations de redressement ou de liquidation judiciaire partir du jugement
douverture jusqu la clture de la procdure.
Compte tenu des dispositions de larticle 642, le syndic a seul la qualit
pour agir au nom et dans lintrt des cranciers. lgard du dbiteur, le rle
du syndic varie suivant la nature de la procdure:
* Dans le redressement judiciaire, larticle 576 prcise que le jugement
qui dsigne le syndic, le charge de :
- soit surveiller les oprations de gestion ;
- soit dassister le chef de lentreprise pour tous les actes
concernant la gestion ou certains dentre eux ;
- soit dassurer seul, entirement ou en partie, la gestion de
lentreprise.
* Dans la liquidation judiciaire, le dbiteur est reprsent par le
syndic du fait du dessaisissement qui lempche daccomplir un acte
juridique de quelque nature qui soit opposable aux cranciers.
tout moment, le tribunal peut modifier la mission du syndic sa
demande ou doffice. Il peut mme le remplacer la demande du juge-
commissaire, soit doffice, soit sur rclamation du dbiteur ou dun crancier.
*Les contrleurs69 : Le juge-commissaire dsigne un trois contrleurs
parmi les cranciers qui lui en font la demande, dont au moins un parmi les
cranciers titulaires de srets et un autre parmi les cranciers chirographaires.
Ils peuvent tre des personnes physiques ou morales.
Dans le cas du redressement judiciaire, les contrleurs assistent le
syndic dans ses fonctions et le juge-commissaire dans sa mission de
surveillance de ladministration de lentreprise.
Dans la liquidation judiciaire, leur mission se limite au contrle des
oprations de liquidation.

68
V. article 568, al. 3 du C.com.
69
En pratique, la fonction de contrleur est assure par le chef de fil des cranciers qui
est gnralement une banque qui dtient la crance la plus importante lencontre de
lentreprise dbitrice. Remarquons galement dans le mme sens que les fonctions de
contrleur sont gratuites. Le contrleur peut se faire reprsenter par lun de ses
prposs ou par un avocat. Cf. EL HAMMOUMI (A.), Op.cit., p. 77 et s.

51
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

Les contrleurs peuvent prendre connaissance de tous les documents


transmis au syndic. Ils rendent compte aux autres cranciers de
laccomplissement de leur mission chaque tape de la procdure. Ils peuvent
tre rvoqus doffice par le tribunal, sans quune proposition lui soit faite dans
ce cadre par le juge-commissaire ou le syndic.
a - Publicit du jugement douverture
Le jugement douverture prend effet partir de sa date, il est mentionn
sans dlai au registre du commerce de lentreprise contre laquelle la procdure
est ouverte. De plus, dans les 8 jours de son prononc, un avis de la dcision
est publi dans un JAL et au BO.
Cet avis invite les cranciers dclarer leurs crances au syndic
dsign. Il est affich par les soins du greffier au panneau rserv cet effet au
tribunal.
Il convient de noter en ce sens que la loi ne prvoit pas de notification
du jugement tout crancier demandeur, conformment la rgle de droit
commun70. Il ne prvoit cette mesure qu lgard de lentreprise soumise la
procdure laquelle le greffier notifie le jugement sans dlai 71.
b - Les voies de recours
Les jugements et ordonnances rendues en matire de procdures de
traitement des difficults et de liquidation sont excutoires de plein droit72, ce qui
carte leffet suspensif qui est attach, selon le droit commun, lappel.
Lopposition et la tierce opposition sont formes contre les dcisions
rendues en matire de redressement et de liquidation et de dchance
commerciale par dclaration au greffe du tribunal dans le dlai de 10 jours
compter du prononc de la dcision ou de sa publication au BO si cette
publication est prescrite.

70
DRISSI ALAMI MACHICHI (M.), Op.cit., p. 558.
71
V. article 569, al. 3 C.com.
72
Il faut noter que leffet excutoire du jugement douverture de la procdure se justifie
par la ncessit de prendre durgence, dans lintrt des cranciers, des mesures qui
empchent le dbiteur de compromettre ou de faire disparatre ce qui reste de son
actif. Cf. CHERKAOUI (H.), Op.cit., p. 289.

52
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

Ces mmes dcisions sont susceptibles dappel et de pourvoi en


cassation, et ceci dans le dlai de 10 jours compter de la notification de la
dcision ou de larrt73.
Ces recours peuvent tre exercs par le dbiteur ou lun des cranciers
et mme par le ministre public si ce dernier est partie principale 74 la
procdure.
II - La priode dobservation
La priode dobservation est une priode dimmobilit o lentreprise
bnficie dune suspension des poursuites susceptibles dtre intentes contre
elle, c'est--dire dune sorte de moratoire gnral.
Il sagit ici dune priode prparatoire pendant laquelle lexploitation
continue, et au cours de laquelle le syndic commence par tablir un rapport sur
la situation de lentreprise. Daprs ce rapport le tribunal dcidera soit un plan
de redressement, soit la liquidation judiciaire.
A - PRPARATION DE LA SOLUTION

Le syndic avec le concours du chef de lentreprise, et ventuellement


lassistance dun ou plusieurs experts, dresse dans un rapport le bilan financier,
conomique et social de lentreprise. Sur la base de ce rapport, le syndic
proposera soit un plan de redressement sous la forme de continuation de
lentreprise ou sa cession un tiers, soit sa liquidation judiciaire.
Ces propositions sont remises par le syndic au juge-commissaire
lexpiration dun dlai maximum de 4 mois compter de la date du jugement
douverture de la procdure. Ce dlai ne peut tre renouvel, la demande du
syndic, quune seule fois.
B - PLAN DE LA SOLUTION
Le tribunal dcide75, sur la base du rapport du syndic et aprs avoir
entendu le chef de lentreprise, les contrleurs et les dlgus du personnel,
soit la continuation de lentreprise, soit sa cession, soit sa liquidation judiciaire.

73
V. articles 728 732 du C.com.
74
V. article 6 du code de procdure civile.
75
La dcision fixant le sort de lentreprise est prise par le tribunal seul, mais afin de
respecter le principe du contradictoire, le tribunal ne peut statuer quaprs avoir
entendu ou dment appeler ces organes. V. ce propos GUYON (Y.), Droit des
affaires, tome 2 : Entreprises en difficults, redressement judiciaire faillite,
ECONOMICA DELTA, 9e d., Paris, 2003, p. 210 et s.

53
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

Remarquons cet gard que le tribunal dispose dun pouvoir souverain.


Il peut en effet approuver ou rejeter les conclusions du rapport du syndic, qui
peut lui-mme proposer un redressement ou une liquidation. Le tribunal peut
galement, quand le syndic propose une liquidation, dcider la prolongation de
la priode dobservation si celle-ci nest pas expire, afin de permettre
ltablissement dun plan de continuation.
La dcision du tribunal donne au plan un caractre dfinitif.
Il ne faut, toutefois, pas confondre le jugement qui a arrt le plan ou
prononc la liquidation judiciaire, avec celui qui a ouvert la procdure. Les
dcisions prises dans le jugement qui arrte le plan sont irrversibles.
Prcisons enfin, que les personnes qui excuteront le plan, mme titre
dassoci, ne peuvent pas se voir imposer des charges autres que les
engagements quils ont souscrits au cours de sa prparation 76.
III - Modalits du traitement
Compte tenu des dispositions de lart. 568, le redressement judiciaire est
prononc (A) sil apparat que la situation de lentreprise nest pas
irrmdiablement compromise. Dans le cas contraire, la liquidation judiciaire
sera prononce (B).
A - LE REDRESSEMENT JUDICIAIRE DE LENTREPRISE
Sur la base du rapport tabli par le syndic, le tribunal dcide soit la
continuation de lentreprise (a) sil existe de fortes chances de redressement,
soit sa cession (b) un tiers.
a - Le redressement par la continuation
La continuation de lentreprise est prononce lorsquil existe des
possibilits srieuses de redressement et de rglement du passif.
1 - Le plan de continuation 77
Le plan de continuation arrt par le tribunal indique les conditions et les
moyens de la continuation. Il indique ainsi, le cas chant, les modifications
apportes la gestion de lentreprise selon les modalits dapurement du
passif. Le tribunal peut arrter le plan, mme si la vrification des crances

76
V. article 591 du C.com.
77
Dans la pratique franaise, la continuation reste la solution retenue par un peu plus
de la moiti des plans de continuation, ce qui ne reprsente toutefois que 3 % des
procdures, puisque la plupart des temps celles-ci se terminent par une liquidation ;
Cf. GUYON (Y.), Op.cit., note 7, p. 294 ; Infostat Justice n 19, janv. 1991.

54
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

nest pas encore termine, en raison des contestations portes devant la


justice. La dure du plan est fixe par le tribunal sans pouvoir excder 10 ans.
Le plan mentionne galement les modifications des statuts ncessaires
la continuation de lentreprise. Le syndic convoque cet effet lassemble
comptente pour les mettre en uvre.
Aussi, la continuation est accompagne, sil y a lieu, de larrt, de
ladjonction, ou de la cession de certaines branches dactivits. Remarquons ici
que ladjonction reste peu probable car lentreprise se trouve dj en difficult,
sauf dans le cas o certaines branches peuvent constituer un complment
ncessaire et avantageux pour celles dj existantes 78.
Lorsque lentreprise a fait lobjet dune interdiction dmettre des chques
en raison de faits antrieurs au jugement douverture, le tribunal peut prononcer
la suspension des effets de cette mesure pendant la dure dexcution du plan
et du rglement du passif.
Le tribunal peut, par ailleurs, dans le jugement qui arrte le plan ou le
modifie dcider que les biens quil estime indispensables la continuation de
lentreprise ne pourront tre alins sans son autorisation, pour une dure quil
fixe. Linalinabilit est inscrite au registre du commerce de lentreprise. Tout
acte pass en violation de cette inalinabilit sera annul la demande de tout
intress prsente dans le dlai de 3 ans compter de la conclusion de lacte
ou de sa publication79.
Prcisons enfin, quune quelconque modification dans les objectifs et les
moyens du plan ne pourra tre dcide que par le tribunal la demande du
chef de lentreprise et sur rapport du syndic.
2 - Apurement du passif dans le plan de continuation
Le tribunal donne acte des dlais et remises accords par les cranciers
au cours de la consultation mene par le syndic 80; ce qui allge le passif de
lentreprise et permet son maintien. Le cas chant, le tribunal pourra rduire
ces dlais et remises afin de rapprocher les sacrifices consentis par les
cranciers;. Les cranciers qui nont accept ni dlai ni remises, ne pourront,
pour leur part, se voir imposer par le tribunal de remise contre leur gr.

78
Cf. CHERKAOUI (H.), Op.cit., p. 314.
79
Article 595 du C.com.
80
V. cet effet articles 585 589 du C.com.

55
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

En revanche, le tribunal peut imposer tous les cranciers quils soient


privilgis81 ou chirographaires des dlais uniformes de paiement, sous rserve
pour les crances termes, des dlais suprieurs stipuls par les parties avant
louverture des procdures. Ces dlais peuvent mme excder la dure du
plan. Le premier paiement doit intervenir dans le dlai dun an 82.
En cas de vente dun bien grev dun privilge spcial, dun
nantissement ou dune hypothque, les cranciers bnficiaires de ces srets
ou titulaires dun privilge gnral, sont pays sur le prix aprs le paiement des
cranciers qui les priment. Ce paiement anticip simpute sur le principal des
premiers dividendes choir et les intrts y affrent sont remis de plein droit.
b - La cession de lentreprise
La cession a pour but dassurer le maintien dactivits susceptibles
dexploitation autonome, de tout ou partie des emplois qui y sont attachs et
dapurer le passif. Elle peut tre totale ou partielle.
La cession est opre suivant certaines modalits (1) fixes par la loi.
Elle produit des effets (2) tant bien lgard du cessionnaire qu lgard des
cranciers.
1 - Modalits de la cession
Les offres de cession sont communiques au syndic dans le dlai quil a
fix. Il en informe les contrleurs. Toute offre doit indiquer : 1 les prvisions
dactivit de financement ; 2 le prix de cession et ses modalits de rglement ;
3 la date de ralisation de la cession ; 4 le niveau et les perspectives demploi
justifis par lactivit considre ; 5 les garanties souscrites en vue dassurer
lexcution de loffre ; 6 les prvisions de vente dactifs au cours des deux
annes suivant la cession83.
Le juge qui examine cette offre en audience peut, cet gard, demander
des explications complmentaires. Le syndic donne au tribunal tout lment qui
permet de vrifier le caractre srieux de loffre. Le tribunal retient, par la suite,
loffre qui permet dans les meilleures conditions dassurer le plus durablement
lemploi attach lensemble cd et le paiement des cranciers.

81
Les privilges gnraux portent sur l'ensemble des biens du dbiteur, tandis que les
privilges spciaux ne concernent que quelques biens spcifiques.
82
V. article 598 du C.com.
83
Article 604 du C.com.

56
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

Le syndic excute le plan de cession arrt par le tribunal, sa mission


dure jusqu la clture de la procdure. Lorsque le paiement du prix de cession
est effectu et le montant rparti entre les cranciers, le tribunal prononce la
clture de la procdure.
2 - Effets de la cession
La cession produit bien des effets tant lgard du cessionnaire qu
lgard des cranciers de lentreprise. Larticle 610 dispose en effet que tant que
le prix de cession nest pas intgralement pay, le cessionnaire ne pourra,
lexception des stocks, aliner, donner en garantie ou donner en location
grance les biens corporels ou incorporels quil a acquis. Tout acte pass en
violation de linterdiction est annul la demande de tout intress prsente
dans le dlai de 3 ans compter de la conclusion de lacte ou de sa publication.
Le cessionnaire rend compte au syndic de lexcution des dispositions
arrtes par le plan de cession. Au cas o le cessionnaire nexcute pas ses
engagements, le tribunal pourra, doffice ou la demande du syndic ou dun
crancier, prononcer la rsolution du plan.
Quant au sort des cranciers dans la cession, larticle 615 dcide que le
prix de cession est rparti par le syndic entre les cranciers suivant leur rang.
Le jugement qui arrte le plan de cession totale de lentreprise rend exigible les
dettes non chues.
Lorsque la cession porte sur des biens grevs dun privilge spcial, dun
nantissement ou dune hypothque, une quote-part du prix est affecte par le
tribunal chacun de ces biens pour la rpartition du prix et lexercice du droit de
prfrence.
Les cranciers titulaires de srets ne pourront galement exercer leur
droit de suite contre le cessionnaire. Jusquau paiement complet du prix qui
emporte purge des inscriptions grevant les biens compris dans la cession, les
cranciers bnficiaires dun droit de suite ne pourront lexercer quen cas
dalination du bien cd par le cessionnaire 84.
B - LA LIQUIDATION JUDICIAIRE85 DE LENTREPRISE

La liquidation judiciaire est prononce lorsque la situation de lentreprise


est irrmdiablement compromise (art. 619), c'est--dire quil nexiste plus de

84
V. article 617 du C.com.
85
Remarquons que plus de 90 % des procdures se terminent par une liquidation et
les chirographaires (cranciers) touchent rarement plus de 5 % du montant de leur
crance. V. GUYON (Y.), Ibid., note 1, p. 329 ; Infostat Justice n 19, janv 1991.

57
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

chances de redressement. Le jugement qui prononce la liquidation judiciaire


emporte dessaisissement du dbiteur (a) de ladministration et de la disposition
de ses biens.
La procdure de liquidation judiciaire consistera en la ralisation de lactif
disponible (b) en vue dapurer le passif exigible (c).
a - Dessaisissement du dbiteur
Le jugement qui prononce la liquidation judiciaire emporte de plein droit
dessaisissement pour le dbiteur de ladministration et de la disposition de ses
biens, voire mme de ceux quil a acquis quelque titre que ce soit tant que la
liquidation judiciaire nest pas clture.
Les droits et actions du dbiteur concernant son patrimoine sont exercs,
pendant toute la dure de la liquidation, par le syndic.
La loi permet cependant au dbiteur dexercer les actions purement
personnelles comme la paternit, la nationalit ou le divorce. Il peut aussi se
constituer partie civile dans le but dtablir la culpabilit de lauteur dune
infraction pnale dont il serait victime, sans quil puisse toutefois encaisser les
dommages-intrts et indemnits. Celles-ci bnficieront la liquidation 86.
b - Ralisation de lactif
Les ventes dimmeubles ont lieu suivant les formes prescrites en matire
de saisie immobilire. Aprs avoir recueilli les observations des contrleurs, le
dbiteur et le syndic entendus ou dment appels, le juge-commissaire
dtermine la mise prix, les conditions essentielles de la vente et les modalits
de la publicit.
En outre, dans les mmes conditions, si la consistance des biens, leur
emplacement ou les offres reues permettent denvisager une cession amiable
plus avantageuse, celle-ci peut tre autorise par le juge-commissaire, soit
sous forme dadjudication amiable sur la mise prix quil fixe, soit mme de gr
gr aux prix et modalits quil dtermine87.
Il convient de noter, par ailleurs, que des units de production
composes de tout ou partie de lactif mobilier ou immobilier peuvent faire
lobjet dune cession globale. Le syndic suscite cet effet des offres
dacquisition et fixe le dlai pendant lequel elles sont reues. Le juge-
86
DRISSI ALAMI MACHICHI (M.), Op.cit., p. 592.
87
Article 622, al. 3 du C.com.

58
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

commissaire choisit loffre la plus srieuse permettant dassurer lemploi et le


paiement des cranciers88. Quant aux autres biens de lentreprise, le juge-
commissaire ordonne leur vente aux enchres publiques ou de gr gr aprs
avoir entendu le chef de lentreprise et recueilli les observations des
contrleurs.
c - Apurement du passif dans le plan de cession
Dans le cas o plusieurs distributions de sommes prcdent la rpartition
du prix des immeubles, les cranciers privilgis et hypothcaires admis
concourent aux rpartitions dans la proportion de leurs crances totales.
Aprs la vente des immeubles et le rglement dfinitif de lordre entre les
cranciers hypothcaires et privilgis, ceux dentre eux qui viennent en rang
utile sur le prix des immeubles pour la totalit de leur crance ne peroivent le
montant de leur collocation hypothcaire que sous la dduction des sommes
par eux reues. Les sommes ainsi dduites profitent aux cranciers
chirographaires89.
Dans le cas de cranciers privilgis ou hypothcaires, non remplis sur
le prix des immeubles, ceux-ci concourent avec les cranciers chirographaires
pour ce qui leur reste d.
Enfin, le montant dactif, distraction faite des frais et dpens de la
procdure, des subsides accords par le juge-commissaire au chef de
lentreprise ou aux dirigeants ou leur famille et des sommes payes aux
cranciers privilgis, est rparti entre tous les cranciers au marc le franc de
leurs crances admises. La part correspondant aux crances sur ladmission
desquelles il naurait pas t statu dfinitivement et, notamment, les
rmunrations des dirigeants sociaux tant quil naura pas t statu sur leur
cas, est mise en rserve90.
Enfin, tout moment, le tribunal peut prononcer, mme doffice, le chef
dentreprise appel sur rapport du juge-commissaire, la clture de la liquidation
judiciaire lorsquil nexiste plus de passif exigible ou que le syndic dispose des
sommes suffisantes pour dsintresser les cranciers, ou lorsque la poursuite
des oprations de liquidation devient impossible du fait de linsuffisance dactif.

88
Article 623 du C.com.
89
Article 630 du C.com.
90
V. article 634 du C.Com.

59
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

DEUXIME PARTIE :

LES INSTRUMENTS DU COMMERCE


Il s'agit des effets de commerce et du fonds de commerce.

CHAPITRE 1 LES EFFETS DE COMMERCE


Il sagit de la lettre de change, du billet ordre et du chque.

Section 1 LA LETTRE DE CHANGE


La lettre de change (ou traite) est un crit par lequel une personne
(tireur) donne lordre lun de ses dbiteurs (tir) de payer une certaine somme
une date donne une troisime personne (bnficiaire) ou son ordre
(cest--dire une personne quelle dsignera ultrieurement).
A lorigine, la lettre de change tait un moyen de change, cest--dire un
instrument de transport dargent dans le commerce international 91.
Elle devient ensuite un instrument de paiement par lequel les dbiteurs
payaient leurs cranciers ; mais elle nest pas une monnaie car elle nest
libratoire que si elle est effectivement paye.
Actuellement, la lettre de change est devenue un instrument de crdit car
le tireur peut lescompter, cest--dire la cder un banquier qui lui en versera
par anticipation le montant principal sous dduction dune retenue
correspondant la commission (prix du service) et aux intrts restant courir
jusqu encaissement du titre. Lescompte est un des moyens que les
commerants utilisent pour renflouer leur trsorerie en vitant lattente du
paiement terme.
Contrairement au chque et au billet ordre, la lettre de change est un
acte de commerce par la forme, cest--dire quelle est commerciale quelles
91
- Cest le cas dun commerant qui veut se rendre ltranger pour conclure des oprations
commerciales ; il va fournir les fonds ncessaires son banquier (en monnaie locale) contre
lesquels il lui remet une lettre adresse son banquier correspondant dans le pays o le
commerant compte se rendre. Une fois sur place, ce dernier prsente la lettre la banque
destinataire pour se faire payer la somme mentionne dans la monnaie de ce pays. Do le nom
de lettre de change.

60
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

que soient les personnes qui lutilisent (commerants ou non) et quel que soit
lobjet de la crance pour laquelle elle a t mise (civile ou commerciale).
La lettre de change est actuellement rglemente par les articles 159
231 du code de commerce de 1996.
Nous tudierons successivement lmission de la lettre de change,
lacceptation, les garanties de paiement, la circulation, le paiement, les
obstacles au paiement, enfin les recours faute de paiement.
1 LEMISSION DE LA LETTRE DE CHANGE
Pour mettre une lettre de change, il faut respecter ses conditions de
validit qui sont soumises des sanctions.
A CONDITIONS DE VALIDITE
a La capacit
La facult de souscrire une lettre de change est soumise une condition
de fond : tout signataire doit avoir la capacit de faire le commerce car, en vertu
de larticle 9 du code de commerce, la lettre de change est toujours un acte de
commerce.
b Les mentions obligatoires
Titre solennel, la lettre de change nest valable comme telle que si elle
contient un certain nombre de mentions obligatoires :
- La dnomination lettre de change insre dans le texte,
- Le mandat pur et simple de payer une somme dargent : Payez ,
- Lindication de la date et du lieu o la lettre est cre,
- La signature du tireur,
- Le montant payer,
- L'chance,
- Le nom du tir,
- Le lieu de paiement,
- et le nom du bnficiaire.
Signalons que la domiciliation nest quune mention facultative qui rend la
traite payable au domicile dun tiers et qui permet de faire effectuer le paiement
des chances dun prt, dun achat crdit ou mme les factures priodiques
par la banque.

61
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

B SANCTION DE LA VALIDIT DE LA LETTRE DE CHANGE


a Les omissions dans les mentions obligatoires
A dfaut de contenir les mentions obligatoires, le titre est nul (article 160)
et ne vaut que comme un engagement ordinaire (telle quune cession de
crance ou une reconnaissance de dette sil en remplit les conditions). Le
porteur de bonne foi perd ainsi toutes ses garanties cambiaires de paiement.
b Lincapacit
Larticle 164 code de commerce prvoit que la lettre de change
souscrite par un mineur non commerant est nulle son gard, sauf les droits
des parties conformment au droit commun, cest--dire le droit de le
poursuivre civilement dans la mesure o il reste tenu de son enrichissement.
Mais la signature du mineur sur une lettre de change ne porte pas
atteinte la validit des autres signatures en raison du principe de
lindpendance des signatures.
2 LACCEPTATION
A FORMES ET MODALITES
Lacceptation est lengagement du tir donn sur la lettre par signature
de payer son montant lchance la personne qui en sera le porteur lgitime
auquel il ne pourra opposer aucune exception (par exemple dfaut de
provision, compensation92 lgard du tireur ou dun prcdent porteur, etc.).
Lacceptation est exprime par le mot accepte et la signature du tir
au recto, mais souvent elle rsulte de sa simple signature.
En principe, la prsentation de la lettre de change lacceptation nest
pas obligatoire ; cependant, une lettre sans acceptation est difficilement
ngociable car le tir pourrait refuser de payer.
Le plus souvent, elle est prsente lacceptation par le tireur lui-mme
pour pouvoir la ngocier facilement puisque, lgard du porteur, elle constitue
une garantie dtre pay lchance.

92
- La compensation est lextinction rciproque de deux dettes.

62
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

B CONSEQUENCES DE LACCEPTATION
a Provision et valeur fournie
1 Constitution de la provision
La crance du tireur sur le tir sappelle la provision. La provision est une
crance en somme dargent ou en marchandises que le tireur dtient sur le tir.
Celui-ci est dbiteur de la provision ds son acceptation (sa signature).
Labsence de provision ne frappe pas le titre de nullit, mais le rend
inoprant. Dans la pratique, cest lexistence de la provision qui dtermine
lacceptation du tir.
2 Proprit de la provision
La remise du titre par le tireur au porteur confre ce dernier la proprit
de la provision, laquelle peut tre nouveau transmise par endossement un
nouveau bnficiaire, et ainsi de suite, jusqu prsentation de leffet pour
escompte ou encaissement.
3 La valeur fournie
Si le tireur a mis la traite au profit du bnficiaire, cest que ce dernier a
une crance chez le premier ; autrement dit, le tireur est dbiteur du
bnficiaire, celui-ci a du lui fournir une valeur en change de laquelle le tireur
lui a remis la traite. Cette crance sappelle la valeur fournie.
b Inopposabilit des exceptions du tir au porteur
Le tir accepteur ne peut pas opposer au porteur les exceptions que lui-
mme aurait pu opposer au tireur ou aux porteurs prcdents (article 171).
Exemples :
- lexception de compensation lgard du tireur ou dun porteur
antrieur,
- lexception base sur labsence de cause (inexcution de lobligation du
tireur), etc.
Dans tous les cas, le porteur ne peut se prvaloir de linopposabilit des
exceptions que si le tir a accept la traite.
c Les exceptions opposables au porteur
Cette rgle de linopposabilit des exceptions nest cependant pas
absolue ; autrement dit, il existe bien des exceptions que le tir peut opposer au
porteur. Tels sont les cas lorsque :

63
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

- le tir a une exception personnelle contre le porteur (compensation par


exemple) ;
- le tir prouve que le porteur a agi sciemment son dtriment ; par
exemple, sachant que le tir lui opposerait une exception de
compensation, le tireur, en connivence avec un tiers, endosse la traite au
profit de ce dernier, ce nouveau porteur serait de mauvaise foi, car il
aurait agi sciemment au dtriment du tir ;
- le tir dcouvre des exceptions rsultant du droit cambiaire (dfaut
dune mention obligatoire, une incapacit, etc.).
d Les effets de complaisance et de cavalerie
Cette rgle suivant laquelle la provision nest indispensable qu
lchance a donn naissance des pratiques contraires au but recherch par
le lgislateur.
Une premire pratique consiste en ce quon appelle les tirages en
lair : cest le fait de tirer des lettres de changes sur des personnes
imaginaires, cest une pratique susceptible de sanctions pnales.
Mais la pratique la plus rpandue pendant les priodes de crises
financires est celle des effets de complaisance et de cavalerie.
La pratique de la traite de complaisance se rsume de la manire
suivante : un commerant qui a un besoin urgent de liquidits tire une lettre de
change et la prsente un ami commerant, le tir qui est insolvable mais qui
accepte da la signer par complaisance bien quil nait aucune dette son
gard. Aussitt, le tireur la fait escompter par son banquier et bnficie ainsi
dun crdit court terme.
A lchance, aucun problme ne se poserait si le tireur verse au tir les
fonds ncessaires, ou si le tir solvable paie la traite en consentant ainsi un
crdit au tireur. Dans ces cas la traite de complaisance est tout fait licite, cest
ce quon peut appeler les bons effets de complaisance.
Mais la situation risque de se compliquer si, lchance, le tireur ne
dispose pas de fonds verser au tir. Dans ce cas, il tire une autre lettre quil
fait accepter par le mme tir ou par un autre commerant et la fait escompter
pour obtenir les fonds fournir au premier tir et ainsi de suite... Par ce

64
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

chevauchement, ces effets de complaisance deviennent ce quon appelle des


effets de cavalerie .
Le plus souvent, durant les priodes de difficults conomiques, ces
tirages se font de manire rciproque, cest--dire que les commerants tirent
indfiniment les uns sur les autres ; on est alors en prsence de ce quon
appelle les tirages croiss .
3 LES GARANTIES DE PAIEMENT DE LA LETTRE DE CHANGE
Pour une efficacit ncessaire au paiement du titre, le lgislateur prvoit
des mesures de garantie qui font tout lintrt de la lettre de change ; il sagit du
principe du transfert de la proprit de la provision, de la solidarit et de laval.
A LE TRANSFERT DE LA PROPIETE DE LA PROVISION
La proprit de la provision est transmise de droit aux porteurs
successifs de la lettre de change dit larticle 166 alina 4.
Cest le fameux principe de la proprit de la provision qui constitue
une garantie solide de paiement. Il rsulte en effet de ce principe quune fois la
lettre mise, le tir (qui en a connaissance par lacceptation) ne peut plus
valablement payer le tireur (son crancier) ; sinon, il sera tenu lchance de
payer, une seconde fois, le porteur.
En outre, en vertu de ce principe :
- le dcs ou lincapacit du tireur aprs lmission sont sans influence
sur le droit du porteur sur la proprit de la provision ;
- le redressement ou la liquidation judiciaire du tireur nont pas deffet sur
le droit du porteur de la lettre de change qui devient crancier direct du
tir ;
- les cranciers du tireur ne peuvent former une saisie-arrt entre les
mains du tir sur la somme de la lettre de change ;
- enfin, le tireur ne peut former opposition au paiement de la lettre quen
cas de perte ou de vol de celle-ci ou de redressement ou de liquidation
judiciaire du porteur (article 189).
B LA SOLIDARITE
Cest un principe gnral du droit commercial qui sapplique la garantie
de paiement de la lettre de change. Tous ceux qui ont tir, accept, endoss ou
avalis une lettre de change, cest--dire tous les signataires, sont

65
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

solidairement tenus de son paiement envers le dernier porteur qui, suivant ce


principe lgal, peut rclamer lun ou plusieurs dentre eux son montant total.
Le signataire poursuivi ne peut opposer au porteur les exceptions
fondes sur ses rapports avec le tireur ou avec les porteurs antrieurs .
Ce mme droit (la solidarit) appartiendra celui qui a rembours la
lettre de change.
C LAVAL
Le donneur daval (avaliseur ou avaliste) est celui qui se porte caution de
la crance. Il garantit personnellement le paiement de tout ou partie de la lettre
de change.
Laval est donn sur la lettre avec la mention bon pour aval et la
signature ; il peut tre donn aussi sur une allonge ou par un acte spar.
Lavaliseur est la caution solidaire du signataire en faveur duquel il sest
engag (lavalis). Il doit prciser pour quel signataire il sengage, dfaut il est
rput donn au tireur (article 180).
Sil a pay pour lavalis dfaillant, il a un droit de recours non seulement
contre lui, mais contre tout autre signataire de la lettre en vertu du principe
cambiaire de la solidarit.
4 LA CIRCULATION DE LA LETTRE DE CHANGE
En tant que titre ordre, la lettre de change est un effet destin circuler
en permettant la circulation de capitaux sans risque. Cette circulation sopre
par la technique de lendossement, cest--dire par une mention crite porte
au dos du titre et la signature.
Mais lendossement ne permet pas seulement de transfrer la proprit
de la lettre, il peut servir aussi pour donner la traite en garantie ou la remettre
pour encaissement par procuration.
A LENDOSSEMENT TRANSLATIF DE PRORIETE
Cet endossement a pour effet de transfrer la proprit de la lettre de
change de lendosseur lendossataire (crancier de lendosseur). Il se fait par
simple signature au dos. Lendossement peut tre :
- nominatif : il porte la mention payez lordre de X , le nom du
bnficiaire est alors prcis ;
- ou en blanc : il rsulte de la simple signature au dos du titre, sans
indication du bnficiaire et permet le transfert par tradition manuelle,

66
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

cest--dire par simple remise matrielle du titre. Le porteur peut remplir


le blanc en y inscrivant son propre nom ou celui dun nouveau
bnficiaire (souvent le banquier) ;
- ou encore au porteur : il vaut comme un endossement en blanc93.
Cependant, il convient de prciser que le tireur a la possibilit dexprimer
sa volont de ne pas transmettre la lettre ; il lui suffit dinsrer dans la traite les
mots : non ordre ou non endossable , auquel cas le titre ne peut se
transmettre que par cession de crance selon larticle 195 DOC, il sera alors
dpourvu des effets du droit cambiaire.
Comme lendosseur est aussi garant de lacceptation et du paiement, il
peut galement interdire un nouvel endossement.
B LENDOSSEMENT PAR PROCURATION
Il rsulte de lendossement accompagn de la mention valeur en
recouvrement ou pour encaissement ou par procuration. Il donne mandat
lendossataire, qui est le plus souvent un banquier, de recouvrer le montant
de leffet. Il laisse subsister les exceptions opposables lendosseur.
Il faut bien distinguer lencaissement de lescompte. A lencaissement, la
banque ne paie le porteur quaprs avoir encaiss leffet, alors qu lescompte
la banque crdite le porteur avant chance du titre. Dans le premier cas, il
sagit dun encaissement sans risque pour le banquier et dans le second cas, il
sagit dun crdit quil consent au bnficiaire.
C LENDOSSEMENT PIGNORATIF
On le reconnat la mention valeur en garantie ou en gage suivie
de la signature. Il permet de donner la lettre au porteur, titre de gage, cest--
dire en garantie de la crance. Lendossataire nest que le possesseur du titre, il
ne peut lendosser car il nen a pas la proprit, et sil le fait, il ne sera
considr que comme un endossement titre de procuration (article 172 al. 4).
Dun autre ct, selon larticle 172, lendossataire peut exercer tous les
droits drivant de la lettre de change, ce qui veut dire que si son dbiteur
(lendosseur) ne lui rgle pas la dette son terme, il peut prsenter la lettre au
tir lchance pour se faire payer de sa crance. Le tir ne peut lui opposer
les exceptions de lendosseur.

93
- Rappelons que sil est possible dendosser une lettre de change au porteur, il est interdit de
lmettre au porteur.

67
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

5 LE PAIEMENT DE LA LETTRE DE CHANGE


A LECHEANCE
Lchance est la date de paiement de la lettre de change. Celle-ci peut
tre tire :
- vue ou sans indication dchance : la traite est payable la
prsentation, cest--dire ds le jour de son mission ; dans ce cas, elle
doit tre prsente au paiement dans le dlai dun an partir de sa date,
le tireur peut abrger ce dlai ou en stipuler un plus long, quant aux
endosseurs, ils ne peuvent que labrger (article 182).
- un dlai de vue : elle est payable aprs un dlai prfix qui court de
lacceptation, par exemple : dans 5 jours, 2 semaines, 2 mois, etc. de
lacceptation par le tir.
- un dlai de date : le dlai court de la date dmission de leffet, par
exemple : payez dans 20 jours.
- jour fixe : elle est payable la date indique.
Le juge ne peut accorder de dlais de grce (article 231).
B LA PRESENTATION AU PAIEMENT
a Lieu et date de la prsentation
La prsentation doit tre effectue au lieu dsign, au jour de lchance
ou lun des 5 jours ouvrables qui suivent. Sans mention particulire de lieu,
cest le domicile du tir qui dtermine le lieu de paiement.
La mention de domiciliation, trs frquente, permet de fixer le lieu de
paiement un endroit convenu, autre que celui du tir. Dans la pratique, il sagit
le plus souvent du domicile de la banque, celle-ci nacceptant lescompte que
lorsque le titre est domicili.
b La perception du montant de la crance
Tout porteur en apparence rgulier peut se prsenter pour obtenir
paiement de la lettre de change. Corrlativement, il suffit que le payeur soit de
bonne foi pour quil soit libr. Le tir doit simplement sassurer de la rgularit
des endossements en leur forme sans quil soit contraint de vrifier les
signatures (article 186).

68
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

6 LES OBSTACLES AU PAIEMENT DE LA LETTRE DE CHANGE


A LOPPOSITION AU PAIEMENT
La loi interdit lopposition, sauf dans trois cas : perte ou vol de la traite et
la situation de rglement judiciaire du porteur (article 189).
Il appartient au porteur ayant perdu le titre de faire opposition auprs du
tir afin dempcher le paiement du titre tout porteur illgitime : celui qui aura
trouv le titre. Le paiement qui de droit ne pourra alors se faire que :
- sur autorisation du prsident du tribunal,
- aprs avoir fait opposition aux mains du tir,
- donn caution,
- et justifi de sa proprit de la lettre de change (article 192).
Dans le deuxime cas, le syndic du porteur en rglement judiciaire
pourra faire opposition au tir et se faire payer lui-mme pour intgrer la
crance dans lactif de la procdure collective.
B LE REFUS DE PAIEMENT
En cas de refus de paiement du tir, le porteur qui bnficie de garanties
tendues peut exercer un recours contre tous les signataires de la lettre de
change tenus en garantir le paiement. Il doit faire dresser un prott faute de
paiement.
a Le prott
Cest un acte authentique dress par un agent du greffe du tribunal qui
constate officiellement le refus de paiement et les motifs du refus.
Le prott doit contenir la transcription littrale de la lettre de change, de
lacceptation, des endossements et des recommandations qui y sont indiques,
la sommation de payer le montant de la lettre, les motifs du refus de paiement
et indiquer la prsence ou labsence de celui qui doit payer.
Celui qui a fait dresser prott avise galement son endosseur dans les 6
jours, lequel avise son tour son endosseur dans les 3 jours et ainsi de suite
jusquau tireur. Aucun formalisme nest requis pour lavis. De son ct, lagent
notificateur doit, dans les 3 jours qui suivent le prott, prvenir le tireur par la
poste et par lettre recommande.

69
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

b Le cas de dispense du prott


Cependant, si la lettre porte la mention retour sans frais ou sans
prott, le porteur est dispens de la procdure du prott. Sil le fait quand
mme, il en supporte les frais. Cette clause vite au porteur les lenteurs et les
cots non ngligeables de cette procdure.
7 LES RECOURS
Il convient de distinguer le porteur diligent du porteur ngligent. Le
premier est celui qui prsente la lettre de change dans les dlais lgaux et fait
dresser temps un prott en cas de non-paiement ; le second est celui qui na
pas observ ces prescriptions.
A LES RECOURS DU PORTEUR DILIGENT
lchance, le porteur diligent, qui a prsent la traite et fait dresser
prott, peut obtenir remboursement du montant de la lettre, des intrts, des
frais de prott et des avis en actionnant les signataires ou lun deux devant le
tribunal ; le mme droit de recours appartient tout signataire qui a rembours
le porteur ;
B LES DECHEANCES DU PORTEUR NEGLIGENT
Le porteur ngligent perd tous les recours cambiaires contre tous les
signataires de la traite (article 206), sauf :
- contre le tireur qui na pas fourni provision : la dchance son gard
naura lieu que sil justifie avoir constitu provision ;
- contre le tir accepteur car, ayant reu provision, il ne peut se drober
de son engagement sous prtexte de la ngligence du porteur ;
- enfin, contre lavaliste qui a donn aval pour le compte du tir car, sans
cette prcision, il est cens lavoir donn pour le compte du tireur.
C LES PRESCRIPTIONS DES RECOURS
Ce sont des dlais trs brefs fixs par le lgislateur en dehors desquels
aucune action cambiaire ne peut plus tre exerce ; on dit quelle est prescrite.
En matire de lettre de change :
- laction cambiaire contre le tir accepteur se prescrit par 3 ans
compter de lchance,
- celle du porteur contre les endosseurs et contre le tireur par 1 an
dater du prott,

70
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

- enfin les actions des endosseurs entre eux et contre le tireur se


prescrivent par 6 mois dater du jour du paiement de la lettre.

Section 2 LE BILLET A ORDRE


1 SPECIFICITES
A DFINITION
Le billet ordre est un titre par lequel une personne, le souscripteur,
sengage payer une certaine date une somme dtermine une autre
personne, le bnficiaire, ou son ordre.
la diffrence de la lettre de change, le billet ordre met en rapport
seulement deux personnes : le souscripteur et le bnficiaire. Le souscripteur
est en mme temps tireur et tir dans la mesure o il se donne lordre lui-
mme de payer le bnficiaire lchance. La spcificit du billet ordre
dcoule des consquences qui rsultent de cette diffrence fondamentale.
Le billet ordre est galement un moyen de paiement et de crdit dont le
rgime sapparente celui de la lettre de change, mais il est beaucoup moins
utilis dans le commerce.
B NATURE DU BILLET ORDRE

Larticle 9 du code de commerce dispose dans ce sens que :


Indpendamment des dispositions des articles 6 et 7, sont rputs actes de
commerce :
- la lettre de change ;
- le billet ordre sign mme par un non-commerant, lorsquil rsulte
dune transaction commerciale .
De la sorte, le lgislateur laisse entendre que le billet ordre est un acte
de commerce par la forme. Ce qui aurait t vrai si la phrase avait pris fin au
niveau de mme sil est sign par un non commerant, mais le mme article
dajouter lorsquil rsulte dune transaction commerciale.
Par consquent, le B.O ne sera commercial que si la dette loccasion
de laquelle il est souscrit est commerciale ; par a contrario, le B.O sera civil si
lopration est civile.
Par linsertion de cette condition, toute la thorie de la commercialit du
B.O par la forme a t dtruite. Sa nature commerciale ou civile continuera de
dpendre de la nature de lopration en vertu de laquelle il est souscrit ; donc,

71
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

le droit applicable au B.O restera, comme par le pass, dtermin en fonction


de sa nature civile ou commerciale.
C RGIME CAMBIAIRE
La plupart des rgles de la lettre de change sont applicables au billet
ordre, notamment en ce qui concerne lendossement, le paiement, le recours
faute de paiement, le prott, les prescriptions, etc. Cest pourquoi le billet
ordre, rgi par les articles 232 238 du nouveau code de commerce, ne
comporte que peu de dispositions qui lui sont propres. Le code, en ses articles
234 236, renvoie pour les rgles communes aux dispositions de la lettre de
change.
2 CONDITIONS DE VALIDITE
Elles sont pratiquement les mmes que celles de la lettre de change,
sauf pour quelques originalits quil convient de signaler.
A LES CONDITIONS DE FORME
Comme pour la lettre de change, pour tre valable le billet ordre doit
comporter un certain nombre de mentions obligatoires : les date et lieu de
souscription, la clause ordre, le lieu de paiement, le nom du bnficiaire, la
signature du souscripteur, etc.
Le billet ordre se distingue cependant par :
a La dnomination billet ordre
Alors que la lettre de change doit comporter la dnomination lettre de
change, qui implique automatiquement la clause ordre, le billet ordre doit
contenir au choix : soit la dnomination billet ordre, soit tout simplement la
clause ordre insre dan le texte du titre (je paierai lordre de M. X.)
b La promesse pure et simple de payer
Comme dans le billet ordre il ny a pas un mandat de payer donn un
tiers (le tir), cette promesse de payer (je paierai...) remplace le mandat de la
lettre de change.
B LES CONDITIONS DE FOND
Cest ce niveau que nous rencontrons le plus de diffrences par
rapport la lettre de change dues la nature du billet ordre et labsence du
tir.

72
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

a La capacit
La capacit de faire des actes de commerce nest requise que lorsque
lacte est commercial.
Dans le cas contraire, si le mineur contracte une affaire civile (et cest l
que le billet ordre nest pas commercial par sa forme), le billet sera civil et le
mineur devra seulement tre mancip, sans avoir tre autoris faire le
commerce. (Sa signature sur le billet ordre ne sera pas nulle puisquil sagit
dun acte civil qui ncessite seulement lmancipation du mineur).
b Absence de la notion de provision
En matire de billet ordre, il ne peut tre question de provision qui est
normalement une crance du tireur sur le tir ; alors que dans le billet ordre le
souscripteur cumule ces deux qualits.
Partant, la thorie de la provision ne peut tre applique au billet ordre.
Il ny a donc pas de provision, qui est une crance du tireur sur le tir, pour que
le souscripteur du billet ordre puisse en transmettre la proprit au
bnficiaire. Il lui transmet seulement la valeur fournie qui demeure la proprit
du premier bnficiaire.
La consquence de cette diffrence de rgime juridique avec la lettre de
change est que le porteur ngligent conserve ses recours cambiaires contre le
souscripteur (alors quil perd ce droit en matire de lettre de change lorsque le
tireur prouve avoir fourni provision).
c Absence de la notion dacceptation
Lacceptation na pas de raison dtre en matire de billet ordre
puisque le souscripteur, par sa signature lmission, sengage juridiquement
payer lchance entre les mains du bnficiaire ou son ordre ; cest
pourquoi larticle 237 prcise que le souscripteur dun billet ordre sengage
de la mme manire que laccepteur dune lettre de change.
Cependant, la prsentation du billet ordre au souscripteur pour visa est
ncessaire lorsque le titre est payable un certain dlai de vue, ce dlai court
de la date du visa sign du souscripteur (article 238).

Section 3 LE CHQUE

73
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

Nous envisagerons dabord, les aspects techniques, ensuite, les


systmes de protection du chque.
1 LES ASPECTS TECHNIQUES
A NATURE ET FONCTION DU CHQUE
Le chque est un effet par lequel le tireur dispose de ses fonds dposs
chez le tir (qui est obligatoirement une banque), en effectuant des retraits
vue, soit lordre de lui-mme, soit lordre du bnficiaire.
Obligatoirement tir sur un banquier, il est payable vue (ds sa
prsentation) et ce titre il ne peut comporter une mention dchance de
paiement.
Nanmoins, le chque nest pas une monnaie ; sa remise nest pas
libratoire tant quil nest pas encaiss et nopre pas novation de la crance94.
Par ailleurs, contrairement la lettre de change, il nest pas commercial
par la forme ; il est commercial ou civil suivant la nature de lopration en
excution de laquelle il a t mis.
B LES CONDITIONS FORMELLES
Pour tre valable, le chque doit remplir des conditions de forme exiges
par la loi (voir spcimen suivant).
a Les mentions obligatoires
Les mentions obligatoires que doit comporter le chque sont :
- la dnomination de chque ;
- lordre de paiement pur et simple (payez) ;
- la somme payer en chiffres et en lettres ;
- le nom du tir (la banque) ;
- le lieu du paiement (adresse de lagence bancaire) ;
- le lieu et la date de cration ;
- le nom et la signature du tireur.
Suivant larticle 240 est nul le chque qui ne correspond pas aux
formules dlivres par les banques ou dans lequel lune des mentions
obligatoires fait dfaut, mais il peut tre considr comme un titre ordinaire pour
servir de preuve une crance lorsquil runit les conditions de ce titre.

94
- Le chque nest pas novatoire (art 305 code 1996), cest dire que la remise dun chque
en paiement dune dette ne remplace pas lobligation qui lui a donn naissance ; celle-ci
subsiste avec toutes ses garanties jusqu ce que le chque soit pay.

74
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

b Les mentions facultatives


Ce sont les mentions que les parties demeurent libres de porter sur le
chque :
- Le nom du bnficiaire : Contrairement la lettre de change, il nest
pas obligatoire de mentionner le nom du bnficiaire sur le chque (article
243), car le chque peut tre mis au porteur ou en blanc, sans aucune
indication, il est alors considr mis au porteur ; il peut aussi tre stipul
payable personne dnomme ou son ordre (chque nominatif), dans ce cas
le bnficiaire ne peut le transmettre que par endossement ;
- La clause non endossable ou non ordre : Cette clause ne peut tre
utile que lorsque le chque est nominatif ; puisque le chque au porteur ou
blanc est transmissible par simple tradition. Le chque qui porte la mention non
endossable ne peut tre transmis que comme un titre civil ;
- Le barrement : Il consiste tracer sur le recto du chque deux barres
parallles, il ne sera alors pay qu un banquier ou un client du banquier.
Ainsi, le porteur dun tel chque ne pourra se faire payer quen lendossant par
procuration son banquier qui approvisionnera son compte du montant du
chque encaiss par ledit banquier. Les banques effectuent entre elles les
paiements des chques en procdant leur compensation et donc par monnaie
scripturale, ce qui vite les mouvements numraires.
Comme il ne peut tre pay qu une banque, le chque barr a t
conu pour viter les risques de perte ou de vol des chques ; mais leffet de
cette technique reste limit puisquil est possible dendosser le chque barr au
profit dun bnficiaire de bonne foi.
Le barrement est gnral lorsquil ne comporte aucune mention entre les
deux barre, il est spcial, se le nom dune banque y est mentionn.
- La certification : (le chque certifi) Elle remplace lacceptation en
matire de lettre de change. Comme le chque est payable vue, il na pas
besoin dtre accept ; larticle 242 interdit expressment lacceptation du
chque. La certification est faite par la banque tire qui porte au recto du
chque la mention certifi et sa signature. Elle doit alors bloquer la provision
correspondant au montant du chque au profit du porteur, mais seulement
jusquau terme du dlai de prsentation qui est de 20 jours suivant larticle 268
du nouveau code.

75
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

C LE CHQUE, INSTRUMENT DE PAIEMENT FACULTATIF


Malgr lusage rpandu du chque qui constitue, au Maroc, le second
moyen de paiement aprs les espces, le droit noblige nullement lacceptation
du chque comme mode de paiement, lexception de certains cas trs rares
dans notre lgislation. Tout commerant ou particulier peut fort bien le refuser et
exiger la monnaie officielle ayant cours lgal.
En effet, par drogation au principe de lusage facultatif du chque,
larticle 306 du nouveau code de commerce a rendu obligatoire le paiement par
chque barr ou par virement bancaire toute opration entre commerants pour
faits de commerce dune valeur suprieure 10 000 dhs Cest pourquoi
dailleurs, le lgislateur a fait obligation aux commerants douvrir un compte
chques (article 18).
D LA PROVISION DU CHQUE
La provision est une somme dargent mise la disposition du tireur chez
le tir au moment de la cration du chque.
a - Le contenu de la provision
La provision du chque peut tre constitue par le dpt de fonds chez
la banque (cest--dire par le versement de sommes dargent), la remise
deffets de commerce lencaissement, elle peut aussi rsulter dune ouverture
de crdit.
b - Le moment de lexistence de la provision
Contrairement la lettre de change dont la provision nest exigible qu
lchance, suivant les termes de larticle 241 le chque doit avoir provision ds
le moment de la cration du titre.
Or, cette disposition exigeant lexistence de la provision au moment de la
cration du chque se trouve tre, sinon en contradiction, du moins dpasse
par la nouvelle tendance de la politique pnale du mme code de commerce
qui ne requiert la constitution de la provision quau moment de la prsentation
du chque au paiement (art. 316). Par consquent, la loi nexige plus une
provision pralable lmission du chque.
c- Le transfert de la proprit de la provision
Lmission du chque a pour effet de transfrer la proprit de la
provision dtenue par le banquier au bnficiaire du chque. Cette proprit

76
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

passera ensuite tout nouveau porteur, que ce soit par tradition ou par
endossement. Larticle 256 dispose en effet que lendossement transmet tous
les droits rsultant du chque et notamment, la proprit de la provision.
E JUSTIFICATION DIDENTITE
Larticle 251 a consacr officiellement lobligation pour toute personne
qui remet un chque en paiement de justifier de son identit au moyen dun
document officiel portant sa photographie.
Comme le texte parle de toute personne qui remet un chque en
paiement, il serait judicieux de savoir de quelle personne il sagit ?
Sagit-il du tireur, qui doit justifier de son identit, lorsquil remet le
chque en paiement son crancier ?
Ou est-ce quil sagit du porteur lorsquil prsente le chque la banque
pour recouvrement ?
Nous pensons quil ne peut sagir que du tireur pour les raisons
suivantes :
- dune part, parce que le texte parle de la personne qui remet le
chque en paiement dans le sens de lmission car, si le lgislateur avait
lintention de viser le bnficiaire, il aurait parl de toute personne qui
prsente un chque au paiement ;
- dautre part, ce qui conforte encore cette position, cest que larticle 251
figure parmi les dispositions du chapitre I relatif la cration du chque
et non pas dans le chapitre IV relatif la prsentation et au paiement du
chque.
F LA CIRCULATION DU CHQUE
Rappelons que le chque au porteur ou blanc se transmet par tradition.
Sil est nominatif, il convient de distinguer :
+ sil est non ordre ou non endossable, il ne peut se transmettre que
par cession de crance ;
+ sil est ordre, il est transmissible par endossement :
- soit par endossement translatif de proprit : dans ce cas
lendosseur a le choix de lendosser au porteur ou blanc (auquel
cas il peut circuler par tradition) ou mme nominatif.

77
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

- soit par endossement titre de procuration, exactement comme


pour la lettre de change (en pratique, en cas de remise
lencaissement par la banque).
Mais lendossement du chque ne peut jamais tre fait en garantie (
titre pignoratif).
2 LES SYSTEMES DE PROTECTION DU CHEQUE
En tant queffet de commerce, le chque bnficie naturellement de la
protection du systme cambiaire, mais il se distingue en outre par une
protection traditionnelle et spciale dun systme pnal auquel sest greff
rcemment un autre systme, mais bancaire cette fois.
A LE SYSTEME CAMBIAIRE
Le porteur impay peut en effet exercer ses recours cambiaires contre
tous les signataires du chque (e) ; mais pour cela il doit se montrer diligent et
accomplir certaines obligations de vigilance que la loi lui impose, savoir
prsenter le chque au paiement (a) et, dfaut de paiement, faire dresser
prott (b), donner les avis (c) tout en respectant les dlais de prescription (d).
a La prsentation au paiement
Elle peut se faire ds le jour de lmission puisque le chque est payable
vue. Le porteur dispose nanmoins dun certain dlai pendant lequel il doit
prsenter le chque au paiement sous peine de perdre son droit au recours
cambiaire.
Les dlais sont actuellement de 20 jours de lmission pour les chques
mis au Maroc, et de 60 jours pour les chques mis ltranger (article 268).
Aprs lexpiration du dlai de prsentation, sil a provision, le tir est tenu
quand mme de payer (article 271) sous peine dune amende de 5000 50 000
dhs (article 319). Les peines tant dlictuelles, la prescription dune telle
infraction est donc dlictuelle (5 ans).
Si la provision est insuffisante, le tir a dsormais lobligation de
proposer au porteur le paiement jusqu concurrence de la provision
disponible ; dans ce cas, ce dernier ne peut pas refuser ce paiement et doit
dlivrer une quittance au tir et mention de ce paiement partiel doit tre faite sur
le chque (art. 273).

78
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

Il faut dire quactuellement dans la pratique, les banques refusent tout


paiement, mme sil ne sagit que dune insuffisance drisoire. Et comme cette
obligation, la diffrence de la prcdente, est dpourvue de sanction, elle na
pas beaucoup de chance dtre applique.
b Le prott
A dfaut de paiement, le porteur doit faire dresser prott, comme en
matire de lettre de change, pour pouvoir exercer son recours cambiaire.
Le prott doit tre fait avant lexpiration du dlai de prsentation ; et si
celle-ci a lieu le dernier jour du dlai, il peut tre tabli le premier jour ouvrable
suivant.
c Les avis
Le porteur a ensuite un dlai de 8 jours ouvrables qui suivent le jour du
prott pour donner avis du dfaut de paiement son endosseur et au tireur. En
cas de clause de retour sans prott, ce dlai court du jour de la prsentation.
Chaque endosseur doit aviser son endosseur dans les 4 jours ouvrables
qui suivent la rception de lavis en remontant jusquau tireur.
De son ct, le secrtariat greffe du tribunal est tenu de prvenir le
tireur des motifs du refus de paiement par lettre recommande dans les 4 jours
du prott, condition, dit le texte, que le chque contienne le nom et ladresse
du tireur95 !
d Les dlais de prescription
Il sagit de la prescription des recours cambiaires qui est une prescription
extinctive ou libratoire, cest--dire qui teint laction cambiaire qui rsulte de
lengagement par chque.
Larticle 295 a prvu trois dlais de prescription en fonction des parties
en prsence :
- Pour les actions du porteur contre les endosseurs, le tireur et les autres
obligs la prescription est de 6 mois partir de lexpiration du dlai de
prsentation.

95
On sait que, en pratique, la rigueur certains commerants marquent le numro de la carte
d'identit nationale et le numro de tlphone du tireur sur le dos du chque, mais jamais
l'adresse de ce dernier n'est marque ni par la banque, ni par les commerants.

79
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

- Pour les actions des divers obligs les uns contre les autres la
prescription est galement de 6 mois partir du jour o loblig a
rembours ou du jour o il a lui-mme t actionn en justice.
- Enfin, pour laction du porteur contre le tir le dlai de prescription est
devenu d1 un partir de lexpiration du dlai de prsentation (au lieu de
3 ans prcdemment prvu par le dahir de 1939).
e Les recours cambiaires
Lorsque le porteur aura accompli ses obligations de vigilance, il peut
alors exercer ses recours cambiaires contre toutes les personnes obliges en
vertu du chque. Celles-ci sont en effet tenues solidairement envers le porteur
(art. 287). Ce dernier peut agir contre ces signataires individuellement ou
collectivement et sans avoir respecter lordre dans lequel ils se sont obligs.
Cependant, en cas de dchance, le porteur ngligent ne perd pas tous
ses droits, il conserve :
- une action de droit commun contre les diffrents obligs ;
- une action cambiaire contre le tir qui a provision ;
- une action cambiaire contre le tireur qui na pas fait provision. Or, celui-
ci reste passible du pnal. Mais il convient de signaler que ces rgles ne
sappliquent que pour lexercice de laction cambiaire car, pour lexercice
de laction pnale :
- le porteur na pas besoin de faire dresser prott ;
- et laction publique ne steint pas par les dlais de prescription de
laction cambiaire. tant donn que nous sommes dans le domaine
dlictuel, linfraction ne steindra que par la prescription correctionnelle
de 5 ans.
En pratique, tous les porteurs de chques sans provision prfrent
recourir au pnal vu son caractre rpressif par rapport au systme cambiaire,
mais actuellement le systme bancaire sest impos pralablement au systme
pnal.
B LE SYSTEME BANCAIRE
Ce systme sest dsormais greff sur le systme pnal avant sa
conscration officielle par le lgislateur. Il est appliqu au Maroc depuis le 1 er
juin 1990, date de la mise en vigueur de la fameuse convention interbancaire

80
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

du 29 novembre 1989. Les diffrences techniques et rpressives mises part,


lesprit du code de 1996 ne se distingue gure de celui de la convention
interbancaire.
a Les obligations des banques
1 Lors de louverture des comptes
Nos textes actuels obligent dsormais les banques, pralablement
louverture des comptes, de vrifier lidentit des postulants (personnes
physiques ou morales) par le moyen de documents officiels.
Ltablissement bancaire doit ensuite, et pralablement la dlivrance
du premier chquier, consulter Bank Al-Maghrib (B.M.) sur les antcdents
bancaires du postulant (les incidents de paiement et leurs suites).
2 Lors des incidents de paiement
En cas dincident de paiement, cest--dire de refus de paiement dun
chque pour dfaut de provision suffisante, la banque tire doit adresser une
lettre dinjonction au tireur par laquelle, elle linvite :
- lui restituer, ainsi qu toutes les banques dont il est le client, les
formules de chques en sa possession et en celle de ses mandataires ;
- et de ne plus mettre pendant 10 ans des chques autres que les
chques de retrait et les chques certifis.
La banque doit aussi en informer les mandataires du titulaire du compte
et, sil sagit dun compte collectif, les autres titulaires du compte ; car ces
derniers subissent aussi, de plein droit les mmes mesures tant en ce qui
concerne le compte objet de lincident quen ce qui concerne les autres
comptes collectifs (art. 315).
Le tir qui a refus le paiement doit alors dclarer lincident B.M.
Larticle 309 al. 1 oblige les banques, lorsquelles refusent de payer un
chque, de dlivrer au porteur un certificat de refus de paiement.
b La rparation de lincident
La loi permet au titulaire du compte qui reoit linjonction de retrouver la
facult dmission des chques condition de rgulariser lincident et de payer
une amende forfaitaire.

81
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

1 La rgularisation
Pour recouvrer sa facult dmission, le tireur a le choix entre deux
procds de rgularisation :
- soit la rgularisation directe : cest--dire le rglement du montant du
chque impay entre les mains du porteur, il doit alors prsenter le
chque acquitt au tir ;
- soit la rgularisation indirecte : en constituant une provision suffisante
et disponible pour le rglement du chque par les soins du tir.
2 Lamende forfaitaire
Aprs la rgularisation, le tireur doit sacquitter dune amende forfaitaire
dont le taux dpend du nombre de rptition des incidents de paiement : (art.
314)
- la 1re injonction, le taux de lamende est de 5 % du montant du
chque impay.
- la 2nde injonction, ce taux est de 10 %.
- et, partir de la 3me injonction, il est de 20% 96.
Mais, la rgularisation nempchera pas le tireur dtre poursuivi
pnalement.
Nanmoins, pour assurer le respect de ce systme bancaire, le
lgislateur a assujetti les banques un vritable systme de responsabilit.
c La responsabilit des banques
Cette responsabilit est assortie de deux sortes de sanctions, des
sanctions pnales et des sanctions de garantie.
1 Les sanctions pnales
Les violations des obligations bancaires sont riges en infractions
passibles dune amende de 5000 50 000 dhs, notamment :
- le dfaut de dclaration B.M. des incidents de paiement et des
missions au mpris de linterdiction ;

96
- V. arrt du ministre de l'conomie et des finances du 12 aot 1998 fixant les modalits
d'acquittement de cette amende. (B.O. n 4618 du 3/9/1998, p. 497). Suivant ce texte, l'amende
forfaitaire doit tre acquitte par l'intress la perception de son choix au vu de l'injonction
lui faite par la banque tire. Cette injonction tient lieu de bulletin de versement, elle doit
comporter un certain nombre de mentions notamment le rang de l'injonction. Cette dernire
doit tre tablie en double exemplaire dont l'original est destin justifier la recette ralise et
le second exemplaire est remis l'intress aprs paiement pour justifier l'acquittement de
l'amende auprs de la banque.

82
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

- le refus de dlivrer le certificat de refus de paiement ;


- la dlivrance de formules de chques un interdit bancaire ou judiciaire
ou son mandataire ;
- le dfaut dadresser une injonction en cas dincident de paiement
invitant son auteur restituer les formules de chques et de ne plus
mettre de chques pendant 10 ans.
Il appartient alors B.M. de centraliser les renseignements concernant
ces infractions commises par les banques et de les communiquer au procureur
du Roi.
2 Les sanctions de garantie
dfaut pour le banquier de respecter ses obligations, il devient garant
des missions sans provision. Il doit payer jusqu concurrence de 10 000 dhs
par chque malgr labsence ou linsuffisance ou lindisponibilit de la
provision :
- tout chque quil a dlivr un interdit bancaire ou judiciaire, ou un
nouveau client avant davoir consult B.M. ;
- et tout chque dont il na pas rclam la restitution suite un incident.
Le banquier tir qui a pay le chque est alors subrog dans les droits
du porteur concurrence de la somme avance.
d Le rle de Bank Al-Maghrib
Elle exerce son rle par une sorte de casier bancaire ( linstar du
casier judiciaire) dtenu par le Service Central des Incidents de Paiement (le
S.C.I.P.). Car, en vertu de larticle 322, les banques sont tenues de dclarer
B.M. tous les incidents de paiement survenus dans leurs agences. Il en est de
mme pour les tribunaux lorsquils prononcent une interdiction dmettre des
chques.
Ainsi, le S.C.I.P. centralise tous les antcdents des clients ayant fait
lobjet dune dclaration et se charge de les communiquer aux banques.
Ce service dtient dailleurs aussi tous les renseignements sur les
violations par les banques de leurs obligations de contrle et de leurs
obligations de sanction.

83
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

C LE SYSTEME PENAL
a Les infractions en matire de chque
1 Lomission de constituer ou de maintenir la provision
Il sagit de la fameuse mission de chque sans provision du dahir de
1939 qui est linfraction la plus courante en matire de chque. Par sa nouvelle
formule, le lgislateur de 1996 a compltement modifi la physionomie de cette
infraction.
Alors que les articles 70 dahir de 1939 et 543 du code pnal
sanctionnaient celui qui, de mauvaise foi, a mis un chque sans provision
pralable et disponible ou avec une provision infrieure au montant du chque,
larticle 316-1 du nouveau code incrimine le tireur qui a omis de constituer ou
de maintenir la provision du chque en vue de son paiement prsentation.
2 Lopposition irrgulire
Lopposition est lacte par lequel le tireur fait dfense au tir de payer un
chque quil a mis.
Sous le dahir de 1939, lopposition tait permise dans seulement deux
cas : la perte du chque et la faillite du porteur. Larticle 271 du code de 1996 a
ajout trois autres cas lgaux dopposition : le vol, lutilisation frauduleuse et la
falsification du chque. Par consquent, celui qui fait opposition en dehors des
cas prvus par le lgislateur encourt les mmes peines de lmission sans
provision.
3- Lacceptation et lendossement des chques de garantie
Larticle 316-6/ sanctionne toute personne qui, en connaissance de
cause accepte de recevoir ou dendosser un chque la condition quil ne soit
pas encaiss immdiatement et quil soit conserv titre de garantie.
On notera enfin que pour faire respecter les interdictions bancaire et
judiciaire par les titulaires de comptes interdits, le code de 1996 a incrimin
lmission de chque au mpris dune interdiction dun emprisonnement dun
mois 2 ans et dune amende de 1.000 10. 000 dhs malgr lexistence de la
provision. Et si la provision fait dfaut, ces peines sont portes au double (art.
318).

84
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

b Les sanctions pnales


Larticle 316 prvoit des sanctions communes toutes les infractions en
matire de chque savoir, lemprisonnement de 1 5 ans et une amende de
2.000 10.000 dhs sans quelle puisse tre infrieure 25% du montant du
chque ou de linsuffisance de la provision.
En outre, le tribunal peut prononcer une interdiction dmission de
chque de 5 ans avec injonction de restituer les formules de chques au
banquier (art. 317).
Il peut aussi ordonner, aux frais du condamn, la publication des extraits
de la dcision dinterdiction dans les journaux.
En ce qui concerne la rcidive, toutes les infractions en matire de
chque sont considres comme constituant un mme dlit (art. 323).
Le sursis ne peut tre accord que pour les peines demprisonnement
(art. 324), il nest donc pas applicable lamende.
Le tireur dun chque sans provision ne peut bnficier des
circonstances attnuantes que sil constitue ou complte la provision dans les
20 jours de la prsentation.

85
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

CHAPITRE II - LE FONDS DE COMMERCE


Le fonds de commerce (F.C.) est dsormais dfini par lart. 79 du code
de commerce de 1996 comme tant un bien meuble incorporel constitu
par lensemble des biens mobiliers affects lexercice dune ou de
plusieurs activits commerciales .
Nous examinerons, dabord, les lments du F.C., ensuite les contrats
qui portent sur le F.C. et les rgles destines le protger.

Section I - LES ELEMENTS DU F.C.


Ces lments sont traditionnellement diviss en deux catgories, suivant
leur nature, en lments corporels et dautres incorporels.
I - LES ELEMENTS CORPORELS
Il sagit du mobilier commercial, des marchandises et du matriel et
loutillage.
1 - Le mobilier commercial : cest--dire tous les objets mobiliers
comme les bureaux, les fauteuils, les chaises, les salons de rception, les
comptoirs
2 - Les marchandises : Cest lobjet mme du commerce, il sagit de
tous les produits et objets destins la vente. Mais, en cas de vente du F.C.,
les marchandises font normalement lobjet dun inventaire et leur prix est fix
sparment.
3 - Le matriel et loutillage : Ces deux termes sont synonymes, ils
dsignent tous les biens meubles, autres que le mobilier commercial, qui
servent lexploitation du fonds, exemple : les appareils et machines, les
moyens de transport
Il faut noter cependant que ces lments corporels nont pas toujours
une importance dans un F.C., sauf par exemple les appareils et machines dans
lindustrie, le mobilier dans lhtellerie ou les vhicules de transport (bus et cars)
dans le commerce de transport
Par consquent, bien que ces lments corporels fassent partie du F.C. :
- le vendeur du fonds reste libre de les exclure de la vente et les vendre
une autre personne ;

86
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

- de son ct, lacqureur du F.C. peut parfaitement se passer du


matriel, outillage et mobiliers anciens.
Par ailleurs, il existe bien des F.C. qui nont pas de marchandises tels
que les fonds des courtiers et agents daffaires
Il reste que, ce sont les lments incorporels qui confrent son
importance au F.C.
II - LES ELEMENTS INCORPORELS
Ce sont les lments les plus divers du F.C. et les plus importants.
1 - La clientle : Cest llment le plus important du F.C. ; dailleurs, en
vertu de lart. 80 du code de commerce, la clientle est devenue un lment
obligatoire du F.C.. Ce dernier ne peut en effet exister sans la clientle.
La clientle est la facult de grouper les clients habituels au commerce.
Il ne sagit donc pas de lensemble des clients dun commerce, car le
commerant ne possde pas la clientle, il nen a pas le monopole et il suffit
dune mauvaise gestion pour la perdre.
Cependant, bien que la clientle soit llment le plus important du F.C.,
cet lment reste insuffisant pour constituer lui seul un F.C. ; la clientle elle -
mme nexiste que parce quelle est attache certains lments du F.C., ce
sont ces lments qui servent de support la clientle, ce sont eux qui sont en
mesure de grouper la clientle. Ces lments vont varier suivant le type de
commerce.
2 - Le nom commercial : Cest lappellation emprunte par le
commerant pour lexercice de son commerce.
# Il peut sagir du nom patronymique du commerant (ou nom civil),
exp. tablissement Ben Chekroun97, ou dun pseudonyme, exp. Garage El
Bahja, ou dun nom de fantaisie, exp. Htel Yasmine.
# En ce qui concerne les socits commerciales, le nom commercial
est dit dnomination sociale qui est gnralement dsigne par lobjet de
lactivit de lentreprise98.
Cependant, en cas de cession du F.C., le vendeur peut, par une clause
expresse, interdire lacqureur duser de son nom commercial, cette clause
97
- Le nom patronymique est hors du commerce, cest--dire ne peut tre cd.
98
- La nouvelle loi sur les socits commerciales a supprim la raison sociale, en ce
qui concerne les socits de personnes, qui tait dsigne, non par lobjet social,
mais par le ou les noms dassocis.

87
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

aura pour effet dexclure la cession du nom commercial avec le F.C., dans ce
cas, le vendeur na plus le droit de cder lusage du nom un autre
commerant, sous peine de concurrence dloyale.
# Le nom commercial fait par ailleurs lobjet dune protection particulire
par le lgislateur.
3 - Lenseigne : Cest un signe distinctif qui sert individualiser un
tablissement commercial.
- Lenseigne peut prendre la forme dun emblme figuratif, exp. la
coquille de Shell, le petit homme de neige de Michelin
- Ca peut tre une dnomination de fantaisie, exp. Htel au Lion dOr,
1000 chemises, Au Rabais, ou un nom dune personne exp. Chez Bahaa,
Chez Smal ou le nom du quartier de lemplacement du commerce, exp.
Caf des Oudayas, Htel de la Tour Hassan
- Souvent lenseigne reprend le nom commercial prsent sous une
forme graphique originale, exp. le signe graphique de la CTM
Lusage dune enseigne semblable celle dun commerant du mme
lieu et faisant le commerce de produits semblables de manire dtourner sa
clientle constitue une concurrence dloyale qui peut donner lieu une action
en dommages-intrts (Art. 84-2 DOC).
4 - Les licences : Lart. 80 parle des licences, mais il sagit aussi des
autorisations et des agrments. Elles sont accordes par les autorits
administratives concernes pour lexploitation de certains F.C., suivant le
domaine dactivit : tourisme, transport, htellerie, restauration, cinma, vido,
boissons alcooliques
5 - Le droit au bail : Ce droit na dintrt que dans le cas o le
commerant nest pas propritaire du local dans lequel il exerce son commerce.
Il est dsign dans la pratique par lexpression de proprit commerciale , ce
qui exprime la protection accorde par le lgislateur aux locataires de locaux
usage commercial contre les ventuels abus des propritaires des murs qui
pourraient avoir des consquences nfastes sur le commerant. De plus, il est
difficile de concevoir une vente dun F.C. sans local.
Le droit au bail est demeur rglement par le dahir du 24 mai 1955, ses
rgles assurent au commerant le droit au renouvellement du bail et, dfaut,
le droit une indemnit.

88
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

6 - Les droits de proprit industrielle :


Lart. 80 dresse toute une numration de ces droits ; il sagit des brevets
dinvention, des licences, des marques de fabrique, de commerce et de service,
des dessins et modles industriels et, gnralement, conclue cet article, tous
droits de proprit industrielle, littraire ou artistique qui y sont attachs .
Ces droits continuent tre protgs par des textes spciaux : les droits
de proprit industrielle sont rglements par le dahir du 23 juin 1916 99, quant
aux droits de la proprit littraire et artistique, qui sont assimils aux droits
industriels, ils restent rgis par le dahir du 29 juillet 1970 100.
Ces droits constituent un monopole du commerant dans son
exploitation commerciale et, comme ils font partie du F.C., ils peuvent tre
cds avec ce dernier, mais pour les exclure il faut prvoir une clause expresse
dans le contrat de vente du F.C..

Section II - LES CONTRATS PORTANT SUR LE FONDS


DE COMMERCE
Le F.C., en tant quune universalit, cest--dire de nature distincte des
lments qui le composent, peut tre vendu ( I), affect en nantissement ( II),
des rgles communes ont cependant pour but la protection des droits du
vendeur et du crancier nanti ( III), enfin le FC peut tre mis en location ( IV).
I - LA VENTE DU FONDS DE COMMERCE
La vente du F.C., linstar de tout contrat, est dabord soumise aux
rgles gnrales du DOC et surtout celles relatives au contrat de vente
prvues par ses articles 478 584.
Vu ses particularits commerciales, la vente du F.C. a fait lobjet dune
rglementation spciale qui fut contenue dans le dahir du 31 dcembre 1914 101.
Cette rglementation a t reprise par le code de 1996 dans ses articles 81
103 tout en subissant des modifications substantielles.
Elle prvoit en effet des conditions particulires au contrat de vente du
F.C. et partant, des effets spciaux.
A - LES CONDITIONS DE LA VENTE
La vente du F.C. est soumise des conditions de fond et de forme.
99
- B.O. du 10/7/1916, p. 690.
100
- B.O. du 7/10/1970, p. 1378.
101
- B.O. du 11/1/1915, p. 14.

89
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

a - Les conditions de fond


Comme tout contrat, la vente du F.C. doit obir aux rgles gnrales en
la matire : le consentement des parties (protection contre les vices tels que
lerreur, le dol et la violence), la capacit commerciale (les oprations portant
sur le FC tant des actes de commerce), lobjet de la vente (les lments du
FC) et le prix de la vente.
b - Les conditions de forme
Afin de protger lacqureur, larticle 81 code de commerce oblige le
vendeur dinsrer certains renseignements dans lacte mme de vente. Par
consquent, la rdaction dun crit simpose dautant plus que lomission de ces
mentions rend lacte annulable.
Mais lcrit ne doit pas prendre obligatoirement la forme authentique, il
peut tre seulement sous seing priv.
B - LES EFFETS DE LA VENTE
Si la vente du F.C. fait lobjet dune rglementation spciale, cest parce
quelle produit des effets particuliers en dehors des effets gnraux de toute
vente.
Cette rglementation a justement pour effet de protger tous les intrts
en prsence ; les droits de lacqureur, ceux du vendeur qui consent une vente
crdit et ceux des tiers, en loccurrence les cranciers du vendeur.
a - Les rgles protectrices des droits de lacqureur
En dehors des rgles gnrales toute vente, lacqureur du F.C.
bnficie dune protection spciale par le code de commerce.
1 - Les rgles gnrales
Il sagit des rgles de droit commun de la vente qui posent certaines
obligations la charge du vendeur.
- Tout dabord, celui-ci soblige transfrer la proprit du F.C.
lacheteur.
- Ensuite, le vendeur est oblig, comme dans toute vente, de garantir
lacheteur contre les vices cachs du F.C.
- Enfin, le vendeur est tenu envers lacqureur de lobligation de non
concurrence.

90
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

2 - Les rgles spciales


Dsormais, le code de 1996 a institu dautres rgles de nature formelle,
spcialement destines la protection de lacqureur.
Lart. 81 a, en effet, prescrit des mentions obligatoires la charge du
vendeur.
Lacte doit donc obligatoirement mentionner :
le nom du vendeur, la date et la nature de son acte dacquisition, le prix
de cette acquisition en spcifiant distinctement les prix des lments
incorporels, des marchandises et du matriel ;
ltat des inscriptions des privilges et nantissements pris sur le fonds ;
sil y a lieu, le bail, sa date, sa dure, le montant du loyer actuel, le nom
et ladresse du bailleur ;
lorigine de la proprit du fonds de commerce 102.
b - Les rgles protectrices des droits du vendeur
En tant que meuble, le FC obit normalement aux rgles de droit
commun relatives la vente des biens meubles; ce titre, lacheteur du FC a
pour obligation principale le paiement du prix convenu.
Devant limportance de linvestissement, un crdit est souvent consenti
par le vendeur lacqureur du FC ; aussi, le lgislateur offre des garanties
lgales au vendeur du FC : le privilge du vendeur (Art. 91 et 92 c. com.) et
laction rsolutoire (Art. 99 103 c. com.). Le vendeur peut mme opter pour
leur cumul.
1 - Le privilge du vendeur
Pour pouvoir bnficier de ce privilge, le vendeur doit linscrire au RC.
Le vendeur doit, peine de nullit, procder cette inscription dans les 15
jours de la date de lacte de vente. Cette inscription na pas besoin de
publication dans les journaux.
Linscription de ce privilge fera alors bnficier le vendeur dun droit de
suite et dun droit de prfrence (V. infra III).
2 - Laction rsolutoire
Au moment de linscription de son privilge 103, le vendeur peut, en plus,
opter pour laction rsolutoire dans la perspective de rcuprer son FC dans le
102
- C'est--dire les propritaires successifs du fonds de commerce.
103
- C'est--dire dans les 15 jours de l'acte.

91
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

cas o il y verrait un intrt. A dfaut de paiement, elle lui permettra dobtenir


leffacement rtroactif du contrat de vente du FC pour inexcution par
lacqureur de son obligation de payer le prix.
Pour pouvoir exercer cette action, le vendeur doit la mentionner et la
rserver expressment lors de linscription de son privilge.
c - Les rgles protectrices des droits des cranciers du vendeur
Lors de lexercice de son activit, il est naturel que le commerant soit
amen recourir au crdit, que ce soit dans ses relations avec ses fournisseurs
ou avec les tablissements de crdit. Il est donc normal quil doit procder,
pralablement la vente de son FC, lapurement de sa situation vis- - vis de
ses cranciers ; ce qui nest pas toujours le cas. Cest en prvision de certaines
pratiques malhonntes que le lgislateur a instaur des rgles pour protger
ces cranciers. Ces rgles sont normalement destines sauvegarder les
intrts des cranciers chirographaires, mais rien nempche, en droit, les
cranciers gagistes de sen prvaloir ; alors que leur protection est assure par
le droit de suite, il leur est inutile de recourir lapplication de ces rgles 104.
Dans le but de protger les droits des cranciers, trois mcanismes
complmentaires sont mis au point par le lgislateur : la publicit de la vente du
FC, lopposition et la surenchre.
1 - La publicit
- Dpt : Pour que les cranciers soient mis au courant de lopration de
vente du FC, lart. 83 du nouveau code impose tout dabord, une fois lacte de
vente enregistr, de dposer une expdition de lacte notari ou un exemplaire
de lacte sous seing priv dans les 15 jours de sa date au secrtariat-greffe du
tribunal dans le ressort duquel est exploit le fonds ou le principal tablissement
du fonds si la vente comprend des succursales.
- Publication au RC : Ensuite, un extrait de cet acte doit tre publi au
RC.
- Publications au BO et journaux dannonces lgales. : Enfin, une
double publication doit tre entreprise :

104
- Cass. civ. 21 dcembre 1937, D.H. 1938, p. 65.

92
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

* Une premire publication de tout lextrait inscrit au RC est effectue


sans dlai par le secrtaire-greffier au BO et dans un journal dannonces
lgales aux frais des parties.
* Cette publication doit tre renouvele par lacqureur entre le 8 me et
le 15me jours aprs la premire insertion.
- La sanction : Etant destins aux cranciers, le dfaut de dpt et de
publicit a pour consquence que la vente du FC leur est inopposable et
lacheteur reste tenu des dettes du vendeur (Art. 89). La jurisprudence est claire
ce sujet, elle considre que lacqureur du fonds nest pas libr vis--vis
des tiers cranciers. Il demeure susceptible dtre actionn par les cranciers
du vendeur 105. En outre, il reste redevable mme lgard de ladministration
fiscale.
2 - Lopposition
Une fois la seconde publicit accomplie, les cranciers du vendeur,
mme si leur dette nest pas encore exigible, ont un dlai de 15 jours pour
former opposition au tribunal.
Il ne sagit pas dune opposition la vente du FC, mais au paiement de
son prix au vendeur. Par consquent, le prix de vente doit rester consign entre
les mains de lacheteur pendant le dlai de lopposition et mme aprs ce dlai
au cas o des oppositions seraient formes; sil passe outre cette consignation
et paie quand mme le vendeur, il ne sera gure libr vis--vis des tiers (Art .
89).
Afin de remdier cette situation de blocage du prix de vente, lart. 85
permet au vendeur, aprs lcoulement dun dlai de 10 jours de lexpiration du
dlai des oppositions, de saisir en rfr le prsident du tribunal afin de
lautoriser percevoir son prix condition de verser la caisse du tribunal une
somme suffisante, fixe par le prsident, pour dsintresser les cranciers
opposants.
3 - La surenchre
Tout crancier, qui se rend compte que le prix de vente dclar est
insuffisant pour dsintresser les cranciers opposants ou inscrits, a la
possibilit de formuler son dsir dacheter lui-mme le FC en se dclarant

105
- Trib. Casablanca, 27 fvrier 1937, G.T.M. 10/4/1937, p. 111.

93
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

surenchrisseur106 et proposer de payer le prix dclar major dun sixime du


prix des lments incorporels.
Lors de la surenchre, dfaut dun plus fort enchrisseur, le fonds est
adjug au crancier surenchrisseur du sixime.
II - LE NANTISSEMENT DU FC
Le code de commerce rglemente le nantissement du FC sans
dpossder le commerant qui continue de lexploiter.
Du reste, pour que le nantissement du FC puisse produire pleinement
ses effets, ses conditions (A) et ses formalits (B) doivent tre rigoureusement
respectes.
A - LES CONDITIONS
Tous les lments du FC numrs lart. 80 sont susceptibles dtre
compris dans le nantissement lexclusion des marchandises, le lgislateur
entend garder cet lment du fonds aux cranciers ordinaires.
B - LES FORMALITS
Exactement comme pour lacte de vente, le nantissement du FC doit tre
dress par un acte authentique ou sous seing priv et dpos au tribunal dans
lequel le fonds est inscrit dans les 15 jours de sa date.
Ce dpt sera suivi de linscription dun extrait de lacte au RC, mais
aucune publication dans le BO ou les journaux nest exige.
Cette inscription du nantissement au RC doit, peine de nullit, tre
prise la diligence du crancier gagiste dans les 15 jours de lacte constitutif,
autrement dit, dfaut de cette inscription, le nantissement sera purement et
simplement inopposable aux autres cranciers du propritaire du FC. Cette
inscription conserve le privilge pendant 5 ans et doit tre renouvele
lexpiration de ce dlai, sinon son effet prend fin et il est procd sa radiation
doffice par le greffier (Art. 137).
III - LES REGLES COMMUNES A LA VENTE ET AU NANTISSEMENT DU
FC
En dehors de laction rsolutoire qui est propre au vendeur du FC, le
lgislateur a institu des rgles communes la vente et au nantissement qui

106
- En ralit, cette procdure a pour objectif de lutter contre les pratiques de
dissimulation du prix rel de la vente.

94
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

ont pour effet de protger les droits du vendeur et du crancier nanti ; il sagit
en loccurrence du droit de suite et du droit de prfrence.
A - LE DROIT DE SUITE
En vertu du premier alina de lart. 122 c.com. les privilges du
vendeur et du crancier gagiste suivent le fonds en quelques mains quil
passe .
Il sagit donc de ce droit qui permet aux cranciers privilgis inscrits et
non pays de saisir le FC entre les mains de nimporte quelle personne et
quelque titre que ce soit, quil sagisse du propritaire ou dun nouvel acqureur
en vue de le faire vendre aux enchres publiques.
B - LE DROIT DE PRFRENCE
Ce droit permet aux cranciers privilgis, suite la vente du FC aux
enchres publiques, de se faire payer sur le prix de la vente par priorit sur les
autres cranciers.
IV - LA GERANCE LIBRE
La grance libre (ou grance location) permet au propritaire de donner
la grance du fonds une personne en vertu dun contrat de location
moyennant un loyer qui peut prendre parfois la forme dune participation aux
bnfices. Dans ce cas, le grant locataire bnficie de la qualit de
commerant et assume seul les risques de lexploitation.
Le code de commerce de 1996 a rglement pour la premire fois la
grance libre (articles 152 158) ; cette rglementation traite de la publicit du
contrat tout en veillant la protection de tous les intrts en prsence.
A - LES REGLES RELATIVES LA PUBLICITE
Ayant la qualit de commerant, le grant libre doit bien entendu
satisfaire toutes les obligations du commerant et notamment se faire
immatriculer au RC (art. 153 al. 1 c. com.). Mais la publicit dont il est question
au chapitre relatif la grance libre est de toute autre nature, elle a pour
objectif de faire connatre aux tiers que la proprit du fonds nappartient pas au
grant.
Pour ce faire, le lgislateur prvoit trois procds de publicit :
# Tout dabord, un extrait du contrat de grance libre doit tre publi
dans les 15 jours de sa date au BO et dans un journal dannonces lgales. Il
reste quil est dans lintrt du bailleur du fonds deffectuer cette publicit dans

95
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

la mesure o il demeure, jusqu la publication et pendant les 6 mois qui


suivent, responsable solidairement avec le grant des dettes contractes par
ce dernier loccasion de lexploitation du fonds (art. 155).
# Il appartient, en outre, au bailleur du fonds de procder aux formalits
relatives au RC ; il a le choix entre deux inscriptions :
- soit demander sa radiation du RC ;
- soit requrir la modification de son inscription personnelle avec la
mention expresse de la mise en grance libre.
Autrement, le bailleur reste solidairement responsable des dettes de son
locataire tant quil na pas requis ces inscriptions (art. 60 et 155).
# Enfin, quant au grant, il doit indiquer sur tous ses documents
commerciaux ainsi que sur toutes les pices signes par lui ou en son nom, son
numro dimmatriculation au RC avec mention du tribunal o il est inscrit et sa
qualit de grant libre du fonds sous peine dune amende de 2 000 10 000
dhs.
B - LES EFFETS DE LA LOCATION-GERANCE
Il sagit en lespce, des effets du contrat de location qui mettent
certaines mesures la charge du locataire et du bailleur.
- Le premier doit payer le loyer qui peut consister en une participation
aux bnfices, exploiter le fonds dans les meilleures conditions, ne pas en
changer la destination, cest--dire continuer le mme commerce que le
bailleur.
En outre, ntant pas propritaire du fonds, le grant ne peut le vendre ni
le donner en nantissement ; il ne peut non plus en sous louer la gestion sans le
consentement du bailleur tant donne la nature intuitu personae du contrat.
- En contrepartie, le bailleur a pour obligation de mettre tous les
lments du fonds la disposition du grant et ne doit pas en troubler la
jouissance, notamment par la concurrence

96
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

3ME PARTIE LES SOCITS COMMERCIALES


Il n'est pas de doute que les commerants, personnes physiques, jouent
un rle considrable dans notre vie conomique, mais le pouvoir conomique
des entreprises individuelles reste trs limit en comparaison avec celui des
socits qui puisent leur force de la runion des associs et de leurs capitaux,
avec des projets conomiques plus ambitieux et des bnfices souvent plus
avantageux.
Les socits commerciales sont non seulement plus puissantes dans le
commerce et l'industrie, mais des secteurs d'activits des plus importants ne
peuvent tre exploits que par des socits anonymes, tels que la banque et
les assurances du secteur commercial.
II LGISLATION
Notre lgislation des socits commerciales est dsormais contenue
dans deux lois :
- la loi n 17/95 relative aux SA, promulgue par dahir du 30 aot 1996 107 ;
- et la loi n 5/96 relative aux autres socits, promulgue par dahir du 13
fvrier 1997108.

107
- BO n 4422 du 17/10/1996, p.661. Cette loi a t modifie par la loi 20-05 promulgue par
dahir n 1-08-18 du 23 mai 2008, B.O. n5640 du19/06/2008 ; la loi 21/05 promulgue par
dahir du 14 fvrier 2006 modifiant la loi 5/96, B.O. n 5400, du 2 mars 2006 et son article 19 a
t modifi par la loi 23-01 promulgue par dahir n1-04-17 du 21/4/2004 modifiant la loi
relative au CDVM du 21/9/1993, B.O. du 6/5/2004.
108
- BO n 4478 du 1/5/1997, p. 482.Cette loi a t modifie par la loi 21-05 du 14/2/2006 BO
n 5400 du 2/3/2006 et par la loi 24-10 du 2 juin 2011 BO n 5956 bis du 30/6/2011.

97
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

CHAPITRE 1 - LE CONTRAT DE SOCIT


Section 1 LES CONDITIONS DE FORMATION DES
SOCITS
1 LES CONDITIONS DE FOND
En vertu de larticle 982 la socit est un contrat par lequel deux ou
plusieurs personnes mettent en commun leurs biens ou leur travail, ou tous les
deux la fois, en vue de partager le bnfice qui pourra en rsulter.
Il se dgage de cet article que le contrat de socit est soumis trois
conditions de fond qui concernent les associs, les apports, le partage des
bnfices.
A LES ASSOCIES
S'agissant d'un contrat, les associs doivent d'abord remplir les
conditions relatives la capacit avant de s'intresser au nombre d'associs
exig par la loi.
a - La capacit
Il sagit bien entendu de la capacit de sobliger, savoir laptitude
contracter socit.
Pour la souscription ou l'acquisition des parts ou actions de socits, les
mineurs incapables109 doivent tre reprsents par leur tuteur lgal (pre ou
mre) ou, aprs autorisation du juge, par leur tuteur testamentaire ou datif,
puisque l'acte de socit est considr par le D.O.C. comme un acte de
disposition (art. 11 al. 2).
A l'ge de 16 ans, le mineur mancip peut tre actionnaire d'une SA ou
d'une commandite par actions, commanditaire dans une commandite simple, ou
associ d'une SARL.
Cependant, dans les socits de personnes qui ncessitent la qualit de
commerant, lentre dun mineur, mme mancip, est subordonne aux
conditions spciales du droit commercial. Le mineur ne peut donc tre associ

109
Qui n'ont pas atteint l'ge de la majorit lgale qui est actuellement de 18 annes
grgoriennes rvolues.

98
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

dans une socit en nom collectif, ou commandit dans une socit en


commandite simple ou par actions que s'il est autoris faire le commerce.
b Le nombre d'associs
Selon le principe pos par l'article 982 D.O.C. une socit peut tre
constitue au moins par deux associs.
Quant aux socits commerciales, le nombre minimal dassocis varie
selon le type de socit : 5 pour la SA, 3 commanditaires au moins et un ou
plusieurs commandits pour la socit en commandite par actions, deux pour la
SARL et un seul pour la SARL associ unique et ce, et deux associs pour la
SNC.
B LES APPORTS
On distingue trois types dapports.
a. Les apports en numraire
Ce sont les espces (argent) apportes par les associs pour constituer
la socit. Chaque associ remet aux fondateurs sa quote-part financire lors
de la constitution de la socit.
b. Les apports en nature
Ils sont constitus par diffrents types de biens, autres que le numraire,
susceptibles dtre capitaliss.
Ces apports peuvent prendre la forme dimmeubles (btiments, terrains,
etc.) ou de meubles corporels (ordinateurs, bureaux, machines, vhicules, etc.),
ou incorporels (brevets, fonds de commerce, logiciels, etc.)
Ces apports doivent faire lobjet dune valuation. Pour cela les associs
doivent, dans les socits autres que les socits de personnes, faire appel
des commissaires aux apports chargs de donner, sous leur responsabilit, une
valeur ces apports.
c. Les apports en industrie
Ils sont constitus par le savoir-faire de certains associs et ne sont
possibles que dans les socits de personnes et, dans certaines conditions,
dans les SARL. Ntant pas saisissables, ils nentrent pas dans la constitution
du capital social (ce sont des apports non capitaliss).

99
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

En revanche, ils donnent droit une part des bnfices et rendent leur
titulaire responsable des dettes de la socit concurrence de lvaluation de
la valeur de son apport.
C LE PARTAGE DES BENEFICES
La socit est constitue dans le but de faire des bnfices ou de profiter
dune conomie. Ainsi, chaque associ recevra une part des bnfices au
prorata de ses apports. Ces rgles sappliquent galement la contribution des
associs aux pertes.
2 LES CONDITIONS DE FORME
Pour exister, une socit doit remplir des conditions de forme
particulires ; elles sont identiques, peu de chose prs, pour toutes les
socits.
A LES STATUTS
Cest lacte fondateur de la socit ; il consiste dans la rdaction et la
signature des statuts.
En principe, en vertu de larticle 987 D.O.C., le contrat de socit est
simplement consensuel, c'est--dire que seul le consentement des parties est
ncessaire pour constituer une socit ; cependant, s'agissant des socits
commerciales, il est obligatoire que les statuts soient tablis par crit.
Les statuts peuvent prendre la forme dacte sous seing priv ou dacte
authentique. Ils contiennent des indications sur :
- lidentit de la socit (forme, objet social, sige social, dure, capital
social, etc.),
- celle des associs apporteurs (nom, domicile, types dapport, montant,
etc.),
- ainsi que les rgles de fonctionnement qui la rgissent (grance, tenue
des assembles, partage des bnfices, etc.).
B - SOUSCRIPTION DU CAPITAL ET LIBERATION DES APPORTS
Une socit ne peut tre constitue que si tous les titres mis sont
souscrits par les associs.
a - La libration des apports en numraire
La libration est lexcution de la souscription par la ralisation de
lapport promis, soit en numraire, soit en nature.

100
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

En principe, la libration des apports se fait en totalit ds la constitution


des socits. Cependant, les actions en numraire des S.A. et les parts en
numraire des SARL (si capital il y a) doivent tre libres lors de la
souscription au moins du quart de leur valeur nominale, mais il peut tre prvu
que la libration doit tre intgrale ds la souscription.
Sinon, s'agissant de la S.A., la libration des 3/4 restants doit intervenir
en une ou mme en plusieurs fois suivant la dcision du conseil
dadministration ou du directoire dans un dlai qui ne peut dpasser 3 ans
compter de limmatriculation de la S.A. au RC.
Et pour la SARL, la libration du surplus peut intervenir en une ou
plusieurs fois sur dcision du grant dans un dlai qui ne peut excder 5 ans
compter de la date dimmatriculation.
b - La libration des apports en nature
Les apports en nature doivent tre intgralement librs lors de la
constitution de toute sorte de socit commerciale.
Ces apports doivent tre transfrs la socit en formation, mais aprs
avoir t vrifis.
S'agissant des S.A., les fondateurs dsignent un ou plusieurs
commissaires aux apports qui tablissent un rapport sur l'valuation des
apports en nature.
S'agissant de la SARL les commissaires aux apports sont obligatoires:
- quand la valeur dun des apports dpasse 100 000 dh;
- et si le total des apports en nature est suprieur la valeur de la moiti
du capital social (article 53).
Concernant les socits de personnes, l'valuation des apports ne pose
pas de problme vu la responsabilit illimite des associs.
C - LE DEPT DES FONDS EN BANQUE
Cette formalit n'est prvue que pour les socits qui exigent un capital
minimum, notamment la S.A. (art. 22) ; la SARL nest actuellement soumise
cette formalit que lorsque le capital prvu par les associs dpasse 100 000
dhs selon la loi 24-10) (art. 51). Cette formalit a pour objectif dviter la
cration de socits capitaux fictifs.

101
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

En effet, les fonds provenant des souscriptions en numraire doivent tre


obligatoirement dposs par les fondateurs au nom de la socit en formation,
dans les 8 jours de leur rception, dans un compte bancaire bloqu avec la liste
des souscripteurs indiquant les sommes verses par chacun deux.
D - LA DECLARATION DE SOUSCRIPTION ET DE VERSEMENT
Cette formalit ne concerne que les S.A. Lorsque le capital est
intgralement souscrit et les versements exigs sont effectus de manire
rgulire, les fondateurs doivent tablir une dclaration constatant ces
oprations soit par acte notari, soit par acte sous seing priv ; dans ce dernier
cas, lacte doit tre dpos au greffe du tribunal du lieu du sige social 110.
E LES FORMALITES DE DEPT AU TRIBUNAL
Les fondateurs de la socit doivent dposer au tribunal du lieu du sige
social un certain nombre de pices notamment :
- deux copies ou deux exemplaires des statuts certifis conformes par le
reprsentant de la socit ;
- les actes de nomination des premiers dirigeants,
- le cas chant, le rapport du commissaire aux apports etc.
F LA PUBLICITE DE LA CONSTITUTION
Afin dassurer une plus grande transparence de la vie des socits et de
protger leurs partenaires commerciaux, des conditions de publicit ont t
rendues obligatoires.
Aprs le dpt des statuts et autres pices au tribunal, les fondateurs
doivent faire une demande dimmatriculation au registre du commerce qui
permettra la socit dacqurir la personnalit morale.
Ensuite, dans les 30 jours de l'immatriculation de la socit au registre
du commerce, les fondateurs doivent faire publier un extrait des statuts dans un
journal dannonces lgales et au bulletin officiel. Cet extrait doit mentionner les
renseignements essentiels sur la constitution de la nouvelle socit (forme,
dnomination, sige social, dure, montant du capital, etc.) ; il doit galement
contenir le numro de l'immatriculation de la socit au registre de commerce 111.

110
- On constatera que, contrairement larticle 1 alina 9 de la loi de 1922, la DSV nest plus
obligatoirement notarie.
111
Loi 21/05 promulgue par dahir du 14 fvrier 2006 modifiant la loi 5/96, B.O. n 5400, du 2
mars 2006 et loi 20/05 concernant la S.A.

102
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

Section 2 ATTRIBUTS DES SOCITS


Il sagit dtudier successivement les caractristiques de la socit.
1 LA DENOMINATION SOCIALE
Comme toutes les personnes juridiques, les socits sidentifient par un
nom ; cest la dnomination sociale, qui peut tre choisie sans limitation de
possibilits.
Certaines socits ont une raison sociale telles que les socits civiles. Il
sagit dune identification qui comprend tout ou partie des noms des associs
suivis de et compagnie, exemple : socit BENCHEKROUN, BENJELLOUN
et compagnie.
Actuellement les socits de personnes ne sont plus obliges d'adopter
une raison sociale ; quant aux autres socits commerciales, elles doivent,
obligatoirement, avoir une dnomination sociale.
2 LE SIEGE SOCIAL ET LA NATIONALITE
L'intrt de la question est double : au niveau national et au niveau
international.
A AU NIVEAU NATIONAL
Le sige social, qui doit tre mentionn dans les statuts, reprsente le
domicile de la socit :
- il permet de la localiser pour accomplir certaines oprations
(correspondances, impts, etc.),
- les actions en justice contre la socit doivent tre intentes devant le
tribunal de son sige social,
- il permet aussi de dterminer le lieu des formalits de dpt et de
publicit.
- il dtermine en outre la nationalit de la socit qui est celle du pays o
se situe son sige social. Limportance de la nationalit est considrable
puisquelle dfinit les lois applicables la socit (formation, fonctionnement,
etc.).
B SUR LE PLAN INTERNATIONAL : SOCITS INTERNATIONALES ET SOCITS

multinationales
Il existe cependant des socits qui ne sont rgies par aucune loi
nationale, il s'agit des socits internationales qui sont compares par

103
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

certains auteurs aux personnes physiques apatrides, avec cette diffrence


qu'elles sont cres par des conventions internationales (entre Etats) et rgies
par leurs seuls statuts sans tre rattaches une loi nationale. On peut citer
comme exemples le S.A.S. (Scandinavian Air Lines System), la S.F.I. (Socit
financire Internationale) etc.
A la diffrence des socits internationales, les socits
multinationales ont plusieurs nationalits. Ce sont des socits qui forment un
groupe (comprenant une socit mre et des filiales 112) implant sur le territoire
de plusieurs Etats et chaque unit du groupe bnficie d'une autonomie
juridique. Il s'agit en fait d'une seule personne morale laquelle les diffrents
tats attribuent la nationalit.
En ralit, malgr ces diffrentes nationalits, presque toutes les
multinationales sont des socits qui n'ont qu'une seule nationalit, celle de la
socit dominante dont les dirigeants possdent le pouvoir rel de dcision ;
c'est le groupe (compos de toutes les units) qui est qualifi de
"multinationale". On citera comme exemples General motors, I.B.M., Nestl, Air
Afrique, etc.
3 LE PATRIMOINE
Le patrimoine de la socit se compose de lactif, constitu par les
apports en numraire et en nature des associs et par les biens acquis par elle
loccasion de son activit (meubles et immeubles), ainsi que du passif, qui
comprend lensemble des dettes de la socit (les emprunts, les crances des
fournisseurs, les impts, etc.)113
La socit a un patrimoine qui lui est propre. On parle d'autonomie du
patrimoine, car il ne se confond pas avec celui des associs. Ainsi, lactif de la
socit nappartient pas aux associs qui sont seulement titulaires de droits
pcuniaires et non pcuniaires envers la socit par la possession de parts ou
dactions.
Les cranciers personnels des associs ne pourront en aucun cas saisir
le patrimoine social pour teindre leurs crances. Dautre part, le passif de la
112
Alors qu'une filiale n'a pas de personnalit morale distincte de la socit, une succursale est
une annexe de l'entreprise gre par la socit mais qui a une personnalit morale propre.
113
- Il ne faut pas confondre patrimoine social et capital social. Alors que le premier comprend
et lactif et le passif de la socit, le capital social reprsente le montant des apports effectus
par les associs au profit de la socit, il peut tre augment par de nouveaux apports ou par
incorporation de rserves, il peut mme parfois tre rduit.

104
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

socit ne peut tre imput sur le patrimoine des associs lexception des
socits de personnes dans lesquelles la responsabilit des associs est
indfinie.

Section 4 CLASSIFICATION DES SOCITS DE


DROIT PRIVE
La classification des socits de droit priv ncessite de nombreuses
distinctions. Outre la distinction entre les socits civiles et les socits
commerciales, au sein de ces dernires s'opposent les socits de personnes
aux socits de capitaux ; et les SARL y occupent une place particulire.
1 SOCITS CIVILES ET SOCITS COMMERCIALES
Les socits sont civiles ou commerciales selon la nature de leur activit.
Sont civiles, les socits dont lactivit est de nature civile (agriculture,
pche etc.) et commerciales, celles qui exercent lune des activits
commerciales prvues par larticle 6 du code de commerce.
Toutefois, le lgislateur a dcid que toutes les socits qui prendraient
une des formes juridiques suivantes seraient considres des socits
commerciales quel que soit leur objet : SA, SARL, Socit en Nom Collectif
(SNC), Socit en Commandite Simple (SCS) ou par actions (SCA). On dit
quelles sont commerciales par la forme.
2 SOCITS DE PERSONNES ET SOCITS DE CAPITAUX
A LES SOCITS DE PERSONNES (SNC ET SCS)
Ce sont des socits qui se caractrisent par :
- la prdominance du facteur personnel (lintuitu personae) dans leur
constitution et leur fonctionnement ;
- lengagement des associs au-del de leurs apports, leur responsabilit
sera illimite, c'est--dire solidaire et indfinie ;
- en contrepartie de leur apport, les associs reoivent des parts
dintrts ou parts sociales, qui sont des valeurs non ngociables, c'est--dire
quelles ne sont cessibles que par la voie civile.
B LES SOCITS DE CAPITAUX OU PAR ACTIONS (SA ET SCA)
Dans ce type de socits :
- la considration de la personne est indiffrente, la somme des apports
individuels compte plus que la personne des apporteurs ;

105
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

- chaque associ nest tenu que jusqu concurrence de son apport ;


- les associs reoivent des actions qui sont ngociables.
3 LA SARL
Cest une socit mi-chemin entre les deux groupes prcdents :
- comme dans les socits de capitaux, les associs ne sont engags
que jusqu concurrence de leurs apports ;
- comme dans les socits de personnes, les associs se connaissent
(intuitu personae) ;
- et les parts sociales ne sont pas ngociables.

TABLEAU COMPARATIF DES CARACTERISTIQUES DES SOCIETES


COMMERCIALES
LES SOCITS DE LES SOCITS DE
PERSONNES LA SARL CAPITAUX
S.N.C. + SCS S.A + SCA
Intuitu personae Intuitu personae Les apports (capital)
Responsabilit illimite Responsabilit limite Responsabilit limite
Parts sociales Parts sociables Actions
(non ngociables) (non ngociables) (ngociables)

4 LES SOCITS SANS PERSONNALITE


Dpourvues de la personnalit juridique, ces socits ont la qualit civile
lorsquelles ont pour objet une activit civile, mais lorsquil est commercial, elles
sont rgies par les dispositions relatives la SNC. Il sagit de la socit en
participation et de la socit cre de fait qu'il ne faut pas confondre avec la
socit de fait.
A LA SOCIETE EN PARTICIPATION
Rglemente par la loi 5/96 (articles 88 91), la socit en participation
est la plus simple des socits dans la mesure o la loi nexige pour sa
constitution aucune condition de forme, ni de publicit ; de plus, elle na pas de
personnalit morale puisquelle nest pas soumise limmatriculation (art 88),
elle est donc dpourvue de dnomination ou raison sociale, de sige social et
de patrimoine social.

106
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

La socit en participation n'est pas destine tre connue des tiers,


elle n'a d'existence que dans les rapports entre associs.
Elle peut tre cre de fait114.
L'intrt de cette socit est grand pour les personnes qui ne dsirent
pas dvoiler leur socit.
La socit en participation peut tre utilise de manires trs diverses,
allant de l'achat d'un objet dtermin jusqu' l'association entre des socits
industrielles trs puissantes (par exemple pour la ralisation d'un projet
commun).
Selon l'article 89 de la loi 5/96, l'objet, les droits et les obligations des
associs et les conditions de grance de la socit sont convenus librement par
les associs, condition de respecter les dispositions de contrat de socit
prvues par le D.O.C.
Les apports des associs ne deviennent pas la proprit de la socit, ils
sont simplement remis au grant, de mme les bnfices tombent dans le
patrimoine du grant qui devient le dbiteur des associs.
Le grant traite les affaires de la socit en son nom personnel ;
toutefois, la socit peut tre connue des tiers (ostensible) et dans le cas
contraire, elle est occulte115.
tant donn le caractre occulte de la socit, les associs ne peuvent
pas tous assurer la grance de la socit, ils ne peuvent accomplir que des
actes de gestion interne. Le grant, tant cens agir en son nom personnel, il
est seul engag l'gard des tiers. Mais si les associs agissent en leur qualit
d'associs avec les tiers, ils rvlent ainsi leur socit (par exemple ouvrir un
compte au nom de la socit ou faire rvler un nom social sur les documents
de la socit, etc.), la socit devient alors ostensible.
Dans ce cas, si l'objet social est commercial, la socit en participation
se transforme en socit en nom collectif avec la responsabilit indfinie et
solidaire des associs ; sinon, elle est civile.
Les associs sont donc lis par un contrat de socit quils doivent
respecter de la mme faon que dans les autres socits.
114
C'est--dire sans avoir l'intention de crer une socit en participation.
115
- Cest pourquoi le lgislateur nen exige aucune formalit de publicit. Ce caractre occulte
ne joue qu lgard des tiers et non pas vis--vis de ladministration fiscale ; la socit doit se
faire dclarer.

107
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

B SOCIETE CREEE DE FAIT / SOCIETE DE FAIT


- La socit de fait est une socit dont les associs ont voulu agir en
tant quassocis, mais dont la socit a continu de fonctionner tout en tant
entache dun vice de constitution, par exemple dfaut dun lment constitutif
essentiel qui entrane lannulation du contrat de socit.
Avant sa nullit cette socit a pu prendre une des formes des socits
(par exemple une SA, une SARL, etc.), elle a pu tre immatricule au registre
de commerce et partant avoir dj acquis la personnalit juridique.
Cette nullit n'a cependant d'effet que sur l'avenir, les actes
antrieurement effectus sont valables, cette nullit tant inopposable aux tiers.
- La socit cre de fait est une socit dont les associs se sont
comports, en fait, comme des associs sans quils en soient conscients, c'est-
-dire sans avoir voulu crer une socit. Cest une socit dont tous les
lments fondamentaux du contrat de socit sont runis mais, contrairement
la socit de fait, elle n'a jamais acquis la personnalit morale.
Aprs sa dcouverte, cette socit sera considre comme socit de
droit commun, mais si elle exerce une activit commerciale, elle sera
considre comme une socit en nom collectif entranant la responsabilit
indfinie et solidaire des associs.

CHAPITRE 2 LES SOCITS DE PERSONNES


Il s'agit de la socit en nom collectif et de la socit en commandite
simple.

Section 1 LA SOCIT EN NOM COLLECTIF


La SNC est rgie par les articles 3 18 de la loi 5/96.
1 LES CARACTERES GENERAUX
A LE CAPITAL ET LA RESPONSABILIT

Elle ne ncessite pas de capital minimal. Les apports peuvent tre faits
en numraire, en nature ou en industrie ; ils donnent droit lattribution de parts
sociales dgale valeur choisie par les associs.
Toutefois, la responsabilit des associs constitue une contrepartie la
faiblesse de ce capital ; en effet, ces derniers sont responsables indfiniment et
solidairement des dettes de la socit.

108
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

B LA CAPACIT DES ASSOCIS


Larticle 3 de la loi 5/96 considre que tous les associs de la SNC ont la
qualit de commerant. Partant, la capacit commerciale est requise des
associs. De fait, certaines catgories de personnes ne peuvent tre associes
dans la SNC ; ce sont :
- les mineurs, mme mancips, sils ne sont pas autoriss faire le
commerce ;
- les majeurs interdits ;
- les personnes dont la profession nest pas compatible avec la qualit
de commerant (avocat, fonctionnaire, etc.) ;
- les personnes dont lactivit commerciale se trouve interdite raison
dune incapacit ou dune dchance.
2 LA GESTION DES SOCITS EN NOM COLLECTIF
A LES CONDITIONS DE LA GRANCE
Le fonctionnement de la socit est assur par un ou plusieurs grants
nomms dans les statuts (grant statutaire) ou par acte ultrieur.
Sans stipulation des statuts, tous les associs sont grants 116.
Si le grant est associ, sa nomination requiert lunanimit ; dans le cas
contraire, les statuts fixent librement les conditions de sa nomination.
Le grant peut tre une personne physique ou morale, dans ce dernier
cas, la personne morale doit dsigner son reprsentant qui sera responsable de
la mme manire que les personnes physiques.
Le grant doit avoir la capacit de faire le commerce, qu'il soit associ
ou non ; mais nest pas obligatoirement commerant dans le cas o il ne ferait
pas partie de la socit (il n'est dans ce cas que mandataire).
Il lui est possible de cumuler plusieurs mandats de grant dans plusieurs
socits ; mais il lui est interdit d'exercer une activit similaire celle de la
socit, sauf s'il est autoris par les associs.
Sa rmunration est fixe par les statuts ou par dcision ultrieure des
associs.

116
Il faut par exemple mentionner dans les statuts que "la socit sera dirige par un ou deux
ou troisgrants nomms par assemble gnrale" ; dfaut d'une disposition de ce genre,
tous les associs seront considrs des grants.

109
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

B LES POUVOIRS DU GRANT


Il est habituel de distinguer les pouvoirs du grant dans ses rapports
avec les associs et dans ses rapports avec les tiers.
a - Les pouvoirs du grant face ses associs
Dans les rapports avec les associs, le grant peut accomplir tous les
actes de gestion dans lintrt de la socit ; toutefois, les statuts prvoient
souvent une limitation de ses pouvoirs en soumettant certains actes
lautorisation pralable des associs (vente dimmeubles, dpenses excessives,
constitutions de srets, etc.).
b - Les pouvoirs du grant face aux tiers
Dans ses rapports avec les tiers, le grant engage la socit par les
actes qui entrent dans le cadre de lobjet social, par consquent, et
contrairement la SARL, la socit n'est pas tenue par les actes du grant qui
dpassent l'objet social. Les clauses statutaires limitant les pouvoirs des
grants sont inopposables aux tiers.
3 - LES REGLES CONERNANT LES ASSOCIS
A LA CESSION DES PARTS
Lassoci qui veut vendre ses parts sociales doit obtenir lautorisation de
tous les autres associs. En effet, dans les socits de personnes o les
associs sont peu nombreux, ces derniers doivent se protger contre lintrusion
de personnes indsirables dans la mesure o lintuitu personae est trs fort.
Lorsque lagrment est refus, lassoci doit rester dans la socit ou
provoquer sa dissolution par une dcision de justice pour "justes motifs".
B - LA RESPONSABILIT DES ASSOCIS
En cas de non-paiement des dettes par la socit et 8 jours 117 aprs la
mise en demeure de celle ci par acte extrajudiciaire 118, les cranciers peuvent
poursuivre les associs en paiement de lintgralit du passif.
La responsabilit tant solidaire et indfinie, les associs peuvent tre
tenus de payer lensemble des dettes sur leurs biens personnels et un associ
risque, sil est solvable, de payer les dettes des autres associs insolvables

117
- Ce dlai peut tre prolong par ordonnance du prsident du tribunal, statuant en rfr,
une seule fois et pour la mme dure (article 3 alina 2).
118
- Il sagit dun acte dress par un auxiliaire de justice (avocat, huissier de justice, etc.) en
dehors de toute procdure, c'est - - dire avant toute action en justice.

110
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

(c'est--dire toute la dette sociale). Il aura toutefois par la suite la possibilit de


se retourner contre eux pour rcuprer les sommes payes indment (action
rcursoire).

Section 2 - LA SOCIT EN COMMANDITE SIMPLE


La socit en commandite simple est rglemente par les articles 19
30 de la loi 5/96 et par certaines dispositions qui rgissent la SNC.
1 - LES CARACTERES GENERAUX
A- LES ASSOCIS
La socit en commandite simple (ou socit par intrt) est une socit
de personnes qui se caractrise par la coexistence de deux catgories
d'associs :
des commandits qui ont le statut d'associs en nom collectif
et des commanditaires qui ne rpondent des dettes sociales qu'
concurrence du montant de leur apport et qui n'ont pas, ce titre,
la qualit de commerant (article 20 loi 5/96).
Pour tre valablement constitue, elle doit comprendre au moins deux
associs : un commandit et un commanditaire. Pour tre commanditaire, il
suffit donc d'avoir la capacit civile.
B - LES APPORTS ET LE CAPITAL
Les commandits ont la possibilit de raliser toute sorte d'apport, y
compris en industrie ; par contre, il est interdit aux commanditaires de faire des
apports en industrie.
La socit en commandite simple ne ncessite pas non plus de capital
minimum puisque les commandits sont responsables solidairement et
indfiniment ; ce qui constitue une garantie suffisante pour les cranciers
sociaux.
2 - LA GESTION DE LA SCS
En ce qui concerne la gestion, ce sont les mmes rgles de la socit en
nom collectif qui s'appliquent la socit en commandite simple 119. Dans la
mesure o les commandits sont les seuls tre responsables indfiniment et
solidairement des dettes sociales, seuls leurs noms peuvent figurer dans la

119
Y compris la question relative au dpassement de l'objet social et des limites statutaires.

111
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

dnomination sociale et ils sont les seuls pouvoir s'occuper de la gestion de la


socit.
Quant aux commanditaires, ils ne peuvent jamais tre chargs de la
gestion puisqu'aux termes de l'article 25 "l'associ commanditaire ne peut faire
aucun acte de gestion engageant la socit vis--vis des tiers, mme en vertu
d'une procuration" sous peine de rpondre solidairement et indfiniment avec
les commandits des dettes sociales qui rsultent des actes prohibs ou mme
de l'ensemble des dettes si ces actes sont nombreux ou importants. Leur
pouvoir se limite donc aux dcisions collectives.

112
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

CHAPITRE 3 LA S A R L
Actuellement, elle est rgie par les articles 44 87 de la loi 5/96.
La SARL est considre comme une socit hybride dans la mesure o
elle possde certaines caractristiques des socits de personnes et dautres
des socits de capitaux.
Depuis la loi 5/96, il est devenu possible de crer une SARL associ
unique.

Section 1 CARACTERES GENERAUX


1 CAPITAL ET RESPONSABILITE
Fix par la loi 5/96 100 000 dhs, le capital minimum de la SARL a t
rduit 10 000 dhs en 2006120 "afin de lutter contre linformel". Malgr la
modicit de ce capital, la loi 24-10 a estim quil constitue une barrire
lentre pour les entrepreneurs qui souhaitent formaliser leur activit sous la
forme socitale , raison pour laquelle elle a carrment supprim le capital
social. "Le capital de la socit responsabilit limite est librement fix par
les associs dans les statuts", prvoit le nouvel art. 46.
Comme dans les socits de personnes, lorsqu'un capital est prvu, les
apports sont reprsents par des parts sociales gales, dont le montant
nominal tait fix initialement 100 dh, ensuite 10 dh. La loi 24-10 prvoit
seulement que le capital social est divis en parts sociales valeur nominale
gale, ce qui veut dire quil appartiendra dsormais aux associs de dterminer
la valeur nominale.
Tout en supprimant le capital social, la loi 24-10 continue quand mme
interdire les apports en industrie dans la SARL (Art. 51 al. 3). Cependant, dans
notre systme juridique si l'on interdit les apports en industrie dans une socit,
c'est cause de la responsabilit limite des associs ; en plus du fait qu'ils ne
sont ni capitalisables ni saisissables.
Or, actuellement si la socit est constitue sans aucun capital, les
associs ny feront aucun apport, ni en nature ni en numraire ni, bien sur en
industrie, on se demandera alors quoi va se limiter leur responsabilit ?
120
Depuis la loi 21/05 promulgue par dahir du 14 fvrier 2006, B.O. n 5400 du 2 mars 2006.

113
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

Malgr linterdiction des apports en industrie dans la S.A.R.L., la loi 5/96


a quand mme adopt une exception qui est d'ailleurs assorties d'un certain
nombre de conditions : l'apport en industrie ne peut tre effectu dans la SARL
que s'il est li un apport en nature, par exemple lorsque l'apporteur apporte
un fonds de commerce la socit qui fait partie de l'activit de la socit, il
pourra continuer le grer et l'on considrera cette gestion du fonds de
commerce comme un apport en industrie.
Lavantage de ce type de socit consiste dans la responsabilit des
associs qui est limite au montant de leurs apports. En cas de difficults, leur
patrimoine personnel ne sera pas mis en cause comme dans les SNC.
Cependant, en pratique, cette limitation de responsabilit est souvent
mise en chec par le mcanisme du cautionnement bancaire demand aux
associs, qui subordonne les prts octroys aux entreprises la mise en uvre
dune telle garantie.
2 CAPACITE ET OBJET SOCIAL
A LA CAPACIT DES ASSOCIS
Le nombre dassocis est limit 50 ; au-del de ce seuil, la SARL doit
se transformer en SA. dfaut de rgularisation dans les deux ans, la SARL
sera dissoute de plein droit.
Pour devenir associ, la capacit civile suffit, contrairement la SNC
dans laquelle la qualit de commerant est indispensable.
B L'OBJET SOCIAL
Certaines activits sont interdites la SARL, l'article 44 al. 2 de la loi
dispose ce sujet que les socits notamment de banque, du crdit, de
lassurance, etc. ne peuvent adopter la forme de la SARL. Cette drogation au
principe libral s'explique par une certaine crainte du lgislateur quant au crdit
et la solvabilit d'une telle socit.

Section 2 LA GESTION DE LA S.A.R.L.

114
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

1 LE GERANT
A LES CONDITIONS DE LA GRANCE
La SARL est dirige par un ou plusieurs grants, qui est obligatoirement
une personne physique121, associ ou non122.
Dautre part, certaines professions sont incompatibles avec la fonction de
grant (les fonctionnaires par exemple).
Le cumul de mandats de grant dans deux ou plusieurs SARL est
possible. Mais il est interdit au grant d'exercer une activit similaire celle de
la socit, moins qu'il ne soit autoris par les associs.
La dure des fonctions de grant relve des statuts ou de lacte de
nomination, dfaut, elle est lgalement fixe 3 ans.
Sa rmunration est fixe par les statuts ou par dcision ultrieure des
associs.
B LA CESSATION DES FONCTIONS DE GRANT
Le grant de la SARL a la possibilit de dmissionner et les associs
peuvent le rvoquer par dcision reprsentant au moins trois quarts des parts
sociales (art. 69).
2 POUVOIRS DES GERANTS
Ils sont identiques ceux des grants de la SNC (v. art. 63).
Il existe toutefois une diffrence quant lengagement de la socit vis-
-vis des tiers. En effet, si pour la SNC la socit est engage dans la limite de
lobjet social, la SARL se trouve tenue de tous les actes de gestion du grant
mme sils dpassent lobjet social.
Les limites statutaires des pouvoirs du grant sont inopposables aux
tiers.

Section 3 LA SITUATION DES ASSOCIS


2 LES POUVOIRS DES ASSOCIS
A loccasion des assembles gnrales, les associs vont pouvoir
pleinement exercer leur pouvoir. En effet, leur vote permettra dorienter lactivit

121
- On verra plus loin qu'il en est de mme en ce qui concerne les SA pour le prsident du
conseil d'administration, le directeur gnral, les directeurs gnraux dlgus, le prsident et
le vice-prsident du conseil de surveillance ainsi que pour les membres du directoire.
122
- Cette possibilit de nommer un grant tranger est trs utile lorsque tous les associs sont
des personnes morales.

115
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

de la socit comme ils le souhaitent. Il existe deux types dassembles


(ordinaire et extraordinaire).
A LASSEMBLE GNRALE ORDINAIRE ANNUELLE
Elle doit se tenir dans les 6 mois qui suivent la clture de lexercice.
Lassemble est convoque soit par le grant, soit par un commissaire
aux comptes en cas de problme.
Elle a pour fonction principale lapprobation des comptes annuels, mais
de nombreuses autres dcisions peuvent tre prises par les associs cette
occasion (nomination et rvocation du grant, etc.).
Le nombre de voix dont bnficie chaque associ est quivalent au
nombre de parts dtenues123 et les dcisions sont prises par un ou plusieurs
associs reprsentant plus de la moiti des parts sociales.
B LASSEMBLE GNRALE EXTRAORDINAIRE
Ce deuxime type dassemble permet de modifier les statuts.
Lassemble gnrale extraordinaire concerne toutes les dcisions
importantes qui doivent tre prises une forte majorit. Toute modification des
statuts sera dcide par les associs reprsentant au moins les trois quarts du
capital social (article 75).
Cette majorit est ncessaire car les dcisions prises peuvent entraner
des consquences graves pour la socit, et par consquent pour les intrts
des associs (changement de dnomination, de sige social, fusion,
dissolution, etc.).
3 LA RESPONSABILITE DES ASSOCIS
Contrairement la SNC, la responsabilit des associs est limite
leurs apports. Dans ces conditions, le montant de leurs pertes ne peut dpasser
ce quils ont engag dans la socit.
Dans la pratique, les dettes tant reportes chaque anne sur lexercice
suivant, cette responsabilit ne sera rellement mise en jeu qu la dissolution
de la socit ou aprs le paiement des dettes (lapurement du passif social) ;
chaque associ retrouvera alors tout ou partie de son apport (ou mme quelque
fois rien), mesurant ainsi ltendue de sa responsabilit.

123
C'est--dire que chaque associ dispose d'un nombre de voix gal celui des parts sociales
qu'il dtient.

116
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

CHAPITRE 4 LA SOCIETE ANONYME


La SA reprsente larchtype des socits de capitaux. Apparue au
XIXme sicle une poque dexpansion conomique due la rvolution
industrielle, o la recherche et la mise en commun de capitaux importants
taient indispensables afin de crer des entreprises de grande taille rendues
obligatoires par les avances technologiques gnres par le progrs
scientifique.
Actuellement nous disposons dune loi spciale consacre la seule SA,
il sagit de la loi n17-95 promulgue par dahir n 1-96-124 du 30 aot 1996 124.

Section 1 LES CARCTERES GENERAUX


Comme pour toute socit, la S.A. obit pour sa constitution des
conditions de forme (V. pour ces dernires, chapitre 1) et des conditions de
fond.
1 La qualit dassocis : Le nombre des associs dune SA doit tre au
minimum de 5 ; il nexiste pas de maximum comme pour la SARL. La capacit
civile suffit : de fait, toute personne physique ou morale, marocaine ou
trangre peut acqurir des actions dune SA.
2 Le capital social : Le montant des apports doit tre au moins gal
300 000 dh lorsque la socit ne fait pas appel public lpargne et 3 millions
de dh lorsquelle fait appel public lpargne, c'est--dire quand les fondateurs
utilisent des moyens publicitaires pour inciter des personnes devenir leurs
associs.
Le capital social est divis en actions dont le montant nominal ne peut
tre infrieur 50 dh, et 10 dh pour les socits dont les titres sont cots en
bourse (art. 246 al. 3 modifi par la loi 20/05). Alors que la valeur nominale tait
de 100 dh, les pouvoirs publics ont expliqu cette baisse par le fait de rendre
les S.A. accessibles un large ventail d'pargnants et donc de redynamiser le
march boursier marocain.
Or, dans la ralit, le droit de souscription aux socits nouvellement
introduites la cote de Casablanca n'a jamais atteint ce niveau de prix (10 dh) !

124
- B.O. n 4422 du 17/10/1996, p. 661.

117
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

3 Les apports : Les associs quon nomme des actionnaires peuvent


faire des apports en numraire et en nature 125, les apports en industrie tant
interdits.
La contrepartie des apports est reprsente par des titres ngociables
quon appelle des actions ; ces dernires peuvent tre cotes en bourse. Par
consquent, toute personne peut acheter ou cder librement les actions quelle
dtient sur ce march par lintermdiaire des socits de bourse 126.
4 Lobjet social : La forme de la SA est impose pour certaines activits
conomiques : lactivit bancaire, les entreprises dinvestissement, les
entreprises de crdit immobilier.

Section 2 LA GESTION DE LA SA
La nouvelle loi offre dsormais un choix entre deux types de gestion de
la SA : un mode traditionnel avec un conseil dadministration et son prsident,
et un type nouveau, avec un directoire et un conseil de surveillance, repris sur
la lgislation franaise elle-mme inspire du droit allemand.
En introduisant ce nouveau type de gestion, le lgislateur franais avait
pour but de faire introduire dans le directoire (qui est - contrairement au conseil
dadministration ouvert aux non actionnaires) les salaris de lentreprise et
plus particulirement les hauts cadres. Il est cependant tonnant quen France
plus de 99% des SA utilisent le mode traditionnel dadministration et moins de
1% ont recours au nouveau systme avec directoire et conseil de surveillance.
Les SA ont le libre choix entre ces deux modes de gestion.
Nous envisagerons donc dans cette section dabord, le type traditionnel
dadministration, ensuite, le type moderne.

1 - LA SA AVEC CONSEIL DADMINISTRATION


A- LE CONSEIL DADMINISTRATION
a Composition
Le nombre des membres qui composent le conseil dadministration est
fix entre 3 et 12 administrateurs ; toutefois, dans les socits dont les actions

125
V. introduction
126
La loi 20/05 a interdit de soumettre la ngociabilit des actions cotes en bourse
l'agrment des actionnaires (art.255).

118
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

sont inscrites la cote de la bourse des valeurs, ce maximum est port 15


administrateurs.
Les membres du conseil font partie de la socit, ce sont donc des
actionnaires.
Ils doivent possder la capacit civile sans avoir la qualit de
commerant ; nanmoins, comme pour les grants, dautres conditions sont
respecter.
Ce sont des personnes physiques ou morales qui, dans ce cas, doivent
se faire reprsenter par un reprsentant permanent; il nest pas oblig que les
administrateurs soient de nationalit marocaine ; ils peuvent cumuler, sans
limite, plusieurs mandats dadministrateur.
Un salari de la socit peut tre nomm administrateur, condition que
son contrat de travail, stipule larticle 43, corresponde un emploi effectif 127

sous peine de nullit de sa nomination, dautant plus quil ne doit pas perdre les
bnfices de son contrat de travail, autrement dit, il doit continuer percevoir
son salaire, dacqurir lanciennet.
Mais le nombre des administrateurs salaris de la socit, en vertu dun
contrat de travail, ne peut toutefois pas dpasser le 1/3 des membres du
conseil dadministration ; on remarquera cependant que la loi ne prvoit pas de
sanction en cas de dpassement ! Il y a lieu de penser que les nominations
excdentaires peuvent tre frappes de nullit.
b Les pouvoirs du conseil dadministration
Actuellement, le conseil d'administration se contente de :
- dterminer les orientations de l'activit de la socit et veiller leur
application ;
- rgler, par ses dlibrations, les affaires de la socit ;
- et procder aux contrles et vrifications qu'il juge opportuns.
- peut se saisir de toute question intressant la bonne marche de la
socit.

127
- Cest--dire quil faut quil y ait un lien de subordination entre le salari et la socit et,
suivant la jurisprudence franaise, le contrat de travail doit tre srieux et sincre . Mais,
comme le lgislateur na pas exig un dlai minimum danciennet du contrat de travail, rien
ninterdit lintress de dcrocher de la socit un contrat de travail juste avant sa
nomination au poste dadministrateur.

119
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

Il est actuellement possible pour les administrateurs de participer


distance aux runions du conseil d'administration par les moyens de
visioconfrence128 et mme de prendre part au vote de certaines dcisions (art.
50)129.
B LA DIRECTION GENERALE DE LA SOCIETE : LE PDG OU LE DG
Dans sa nouvelle rdaction l'article 67 laisse le choix au conseil
d'administration, et dans les conditions fixes dans les statuts 130, de confier la
direction gnrale de la socit soit au prsident du conseil d'administration
(sous le titre de prsident directeur gnral), soit une personne physique : le
directeur gnral131.
a Le directeur gnral et ses directeurs gnraux dlgus
1. Statut
Le directeur gnral est une personne physique nomme par le conseil
d'administration parmi les actionnaires ou lextrieur de la socit. Il peut
donc tre un salari de la socit. La dure de sa fonction et sa rmunration
sont fixes par le conseil132.
Le directeur gnral peut se faire assister d'un ou plusieurs directeurs
gnraux dlgus (personnes physiques) mandats par le conseil
d'administration.
La rvocation du directeur gnral ou du directeur gnral dlgu peut
intervenir tout moment, mais elle peut donner lieur des dommages intrts
si elle est dcide sans juste motif. Cependant, cette rvocation ne donne pas
lieu la rsiliation de leur contrat de travail s'ils sont en mme temps salaris
de la socit.

128
Surtout pour les socits qui ont plusieurs filiales.
129
En effet, certaines dcisions importantes ne peuvent tre prises par voie de visioconfrence,
telles que l'lection du prsident du conseil d'administration ou du conseil de surveillance, la
nomination du directeur gnral et des directeurs gnraux dlgus ou du directoire ainsi que
leur rvocation, l'tablissement du rapport annuel de gestion.
130
- En cas de silence des statuts, stipule l'article 67dans sa nouvelle rdaction, la direction
gnrale est assure par le prsident du conseil d'administration.
131
- Une fois le choix fait, le conseil d'administration doit en informer la prochaine assemble
gnrale et procder aux formalits de dpt, de publicit et d'inscription au registre de
commerce.
132
- Si le directeur gnral est un administrateur, la dure de ses fonctions ne peut pas excder
celle de son mandant.

120
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

2 - Pouvoirs
Le directeur gnral assume sous sa responsabilit la direction gnrale
de la socit. Il la reprsente dans ses rapports avec les tiers.
Le directeur gnral est investi des pouvoirs les plus tendus pour agir
au nom de la socit. Il engage la socit mme pour les actes qui dpassent
lobjet social. Les limites statutaires ou celles fixes par le conseil
d'administration sont inopposables aux tiers.
L'tendue et la dure des pouvoirs des directeurs gnraux dlgus
vis--vis de la socit sont dtermines par le conseil d'administration sur
proposition du directeur gnral. Mais l'gard des tiers, ils disposent des
mmes pouvoirs que le directeur gnral.
b Le prsident du conseil d'administration
1. Statut
Larticle 63 exige que le prsident soit lu par le conseil dadministration
exclusivement en son sein ; il doit donc obligatoirement, peine de nullit de sa
nomination, tre un administrateur de la socit et tre une personne physique ;
la dure de sa prsidence ne peut excder celle de son mandat
dadministrateur, mais il est rligible133.
Il peut galement tre rvoqu "ad nutum" par le conseil d'administration.
Comme il est administrateur, il peut aussi tre rvoqu en tant que tel par
l'assemble gnrale et il sera indirectement mis fin sa fonction de prsident.
La rvocation ou la cessation de fonction du prsident, pour tre
opposable aux tiers, doit faire l'objet d'une inscription au registre de commerce.
2. Pouvoirs
Le prsident du conseil d'administration, s'il n'est pas en mme temps
PDG, il n'est plus investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en toutes
circonstances au nom de la socit, il ne reprsente plus la socit dans ses
rapports avec les tiers ; il se contente dsormais de :
- reprsenter le conseil d'administration ;
- organiser et diriger ses travaux, et en rendre compte l'assemble
gnrale ;
133
- A la diffrence de la loi franaise qui fixe 2 le nombre de mandats que le prsident peut
exercer simultanment dans des SA, la loi 17/95 ninterdit gure le cumul de mandats, elle ne
prvoit non plus aucune limite dge, alors quen France cette limite est de 65 ans dfaut de
disposition statutaire.

121
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

- veiller au bon fonctionnement des organes de la socit et de s'assurer


que les administrateurs sont en mesure de remplir leur mission.
Ce n'est que dans le cas o les statuts gardent le silence sur le choix
laiss au conseil d'administration relatif la formule de gestion, c'est--dire le
recours la nomination d'un directeur gnral, que le prsident se charge de la
direction gnrale de la socit, mais dans ce cas, sous le nom de Prsident
Directeur Gnral (PDG).
Et lorsque le prsident assure la direction gnrale de la socit, ce sont
alors les mmes dispositions concernant les pouvoirs du directeur gnral qui
s'appliquent.
2 LA S.A AVEC DIRECTOIRE ET CONSEIL DE SURVEILLANCE
A LE DIRECTOIRE
a Conditions
Le directoire ne peut comprendre plus de 5 membres appels directeurs,
7 si les actions de la socit sont cotes la bourse, mais lorsque le capital ne
dpasse pas 1 500 000 dh, les fonctions du directoire peuvent tre exerces
par un directeur unique.
Ils sont nomms par le conseil de surveillance pour une dure de 4 ans
dfaut de dispositions statutaires (art. 81).
Ce sont obligatoirement des personnes physiques (sous peine de nullit
de leur nomination) qui, la diffrence des administrateurs, peuvent tre
choisies en dehors des actionnaires. Ils peuvent donc tre choisis parmi les
salaris de la socit, c'est d'ailleurs l'essence mme de ce mode
d'administration.
Afin dassurer lindpendance du directoire par rapport au conseil de
surveillance, une rgle est pose par la loi sur les SA : le non-cumul de
fonctions dans les deux organes. Larticle 86 interdit formellement, en effet, aux
membres de ce dernier de siger au directoire et sil arrive quun membre du
conseil de surveillance soit dsign au directoire, sa nomination ne serait pas
nulle, mais il serait simplement et automatiquement mis fin son mandat au
sein du conseil de surveillance ds son entre en fonction.

122
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

Et, lorsqu'une personne morale membre du conseil de surveillance est


reprsente par une personne physique, il est interdit cette dernire de faire
partie du directoire.
Cest lacte de nomination tabli par le conseil de surveillance qui fixe le
montant et le mode de rmunration de chacun des membres du directoire.
Lorsquun salari devient membre du directoire, il ne perd pas le
bnfice de son contrat de travail, par consquent, rien nempche ce quil
peroive un salaire en plus de sa rmunration en tant que membre du
directoire.
b Cessation des fonctions
Par drogation la rgle du paralllisme des pouvoirs, les membres du
directoire, qui sont nomms par le conseil de surveillance sont rvoqus par
lassemble ordinaire des actionnaires ; ils ne peuvent cependant tre rvoqus
par le conseil de surveillance que si les statuts le prvoient.
Contrairement encore aux administrateurs, qui peuvent tre rvoqus ad
nutum, la rvocation des membres du directoire donne lieu des dommages
intrts si elle nintervient pas pour justes motifs.
c Pouvoirs du directoire
Ils sont identiques ceux du directeur gnral (tendue, dpassement
de lobjet social, engagement de la socit, limitations statutaires).
La socit est reprsente par un prsident du directoire nomm et
rvoqu en tant que tel par le conseil de surveillance.
B LE CONSEIL DE SURVEILLANCE
a Conditions
Les mmes rgles gouvernent le conseil d'administration et le conseil de
surveillance en ce qui concerne la capacit, la rmunration, le nombre minimal
et maximal de conseillers (entre 3 et 12), les conditions de nomination, la dure
de leur mandat, la tenue des runions
Comme les administrateurs, les membres du conseil de surveillance
peuvent tre rvoqus tout moment par lassemble gnrale ordinaire. Ils
ont aussi le droit de dmissionner dans les mmes conditions.
Les membres du conseil de surveillance peuvent tre des personnes
morales, condition d'tre reprsentes par une personne physique.

123
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

b Pouvoirs
La fonction principale du conseil de surveillance rside dans le contrle
permanent de la gestion de la socit par le directoire (art. 104). Il peut, toute
poque de lanne, demander communication et copie de tous les documents
quil juge utiles afin de les consulter ou de les vrifier.
Il reoit un rapport trimestriel et des documents annuels (notamment
l'tat de synthse) du directoire et possde des pouvoirs spcifiques
(autorisations spciales, nominations des membres du directoire, rpartition des
jetons de prsence, etc.).

Section 3 - LA SITUATION DES ASSOCIS


1 LES ASSEMBLES GNRALES
Afin de lutter contre l'absentisme lors des assembles gnrales et de
surmonter les problmes de l'loignement gographique, la loi a prvu la
possibilit pour les statuts de considrer prsents, pour le calcul du quorum et
de la majorit, les actionnaires qui participent aux assembles gnrales par
visioconfrence. Mais il n'empche qu'il est possible pour tout actionnaire de se
faire reprsenter par un autre actionnaire, par son conjoint ou par un ascendant
ou un descendant.
D'un autre ct, il est dsormais possible de prvoir dans les statuts que
les actionnaires puissent voter par correspondance.
A - LASSEMBLE GNRALE ORDINAIRE
a Convocation
Elle se tient, comme pour toutes les socits, dans les 6 mois qui suivent
la clture de lexercice. Les conditions de quorum sont de un quart des actions
sur premire convocation ; lorsque lassemble ne peut valablement dlibrer, il
doit tre procd une deuxime convocation, auquel cas, aucun quorum nest
requis.
b Droulement
Les dcisions sont prises la majorit des voix (la moiti plus une). Tout
associ peut participer aux assembles, mais quelque fois les statuts exigent
un minimum dactions qui ne peut tre suprieur 10.

124
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

c Attributions
Les attributions de lassemble gnrale ordinaire sont importantes.
Elles concernent notamment lapprobation des comptes, le partage des
bnfices, la nomination et la rvocation du conseil d'administration et du
conseil de surveillance, ventuellement la rvocation du directoire, etc.
B LES ASSEMBLES GNRALES EXTRAORDINAIRES
a Principales attributions
Elles ont pour objet la modification des statuts, ce qui concerne aussi
bien:
lidentit de la socit (dnomination, sige social),
que les rgles de son fonctionnement (pouvoirs des dirigeants, tenues des
conseils, des assembles, etc.),
ou encore ses possibilits de transformation (augmentation ou rduction du
capital, fusion, scission, etc.),
voire mme sa dissolution.

b - Quorum et majorit
Il est de la moiti des actions ayant droit de vote sur premire
convocation et du quart sur deuxime convocation ; sinon, comme la loi ne
permet pas de rduire ce quorum, cette deuxime assemble est reporte
une date qui ne peut dpasser les deux mois de celle laquelle elle avait t
convoque.
La majorit des deux tiers des voix dont disposent les actionnaires est
ncessaire pour prendre une dcision.
Enfin, comme pour les SARL, la responsabilit des associs est limite
aux apports et ne devient effective qu la dissolution de la socit.
2 - LES TITRES EMIS PAR LES SA
Ce sont les valeurs mobilires ; elles sont en principe ngociables, c'est-
-dire quelles peuvent tre cdes librement et sans formalits particulires,
sauf exceptions prvues par les statuts134.
On distingue essentiellement les actions et les obligations, sans oublier
les nouveaux certificats d'investissement.

134
Rappelons que les statuts ne peuvent soumettre les actions cotes en bourse l'agrment de
la socit.

125
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

A - LES ACTIONS
Ce sont des titres qui permettent lactionnaire dtre titulaire de droits
pcuniaires (dividendes, boni de liquidation) et non pcuniaires (droit de vote,
de communication, dinformation, etc.).
On distingue plusieurs catgories dactions telles que :
- les actions vote double : qui confrent leurs titulaires le double des
voix accordes aux actions ordinaires, ces actions ont pour but de rcompenser
les actionnaires fidles, c'est--dire dont les actions sont entirement libres
et pour lesquelles il est justifi d'une inscription nominative depuis deux ans au
moins au nom du mme actionnaire. Ce droit de vote double est attribu soit
par les statuts, soit par une assemble gnrale extraordinaire (art. 257);
- les actions dividende prioritaire sans droit de vote : dont les titulaires
ont une priorit par rapport aux titulaires dactions ordinaires pour la distribution
dun premier dividende135 et, en contrepartie, ils sont privs du droit de participer
aux assembles gnrales et dy voter ;
- les actions dapports : c'est--dire des apports en nature ; etc.
B - LES OBLIGATIONS
Ce sont des titres ngociables qui reprsentent une crance long
terme sur la socit et donnent droit la perception dintrts (alors que les
actionnaires ne sont pas assurs de toucher un dividende annuel). La valeur
nominale des obligations ne peut tre infrieure 50 dh, et 10 dh pour les
socits dont les titres sont cots en bourse (art.292 al.2) 136.
Leurs titulaires ne disposent pas du droit de vote.
Les sommes obtenues par la socit au moyen de cette technique
particulire de crdit, lui permettent dinvestir.
Lobligation joue donc un rle important dans la vie financire des
socits ; cest pourquoi, afin dattirer des capitaux, les socits ont t
conduites crer des types dobligations donnant droit des avantages
spcifiques.

135
- Il sagit dun dividende qui est prlev sur le bnfice distribuable de lexercice avant toute
autre affectation. Ce dividende se situe donc au 4 me rang aprs les prlvements de frais de
constitution, l'augmentation du capital, la rserve lgale et les pertes des exercices antrieurs.
136
Le mme argument des pouvoirs publics vu supra propos de la valeur nominale actuelle
des actions vaut pour les obligations, surtout concernant les obligations convertibles en
actions, nous dit la note de prsentation du projet de loi.

126
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

Ainsi, certaines obligations ne donnent droit qu un intrt fixe, dautres


offrent, en plus, une participation aux bnfices (obligations participantes), de
mme quil existe des obligations convertibles en actions et des obligations
avec bons de souscription dactions, qui permettent leur titulaire de devenir
actionnaires de la socit mettrice137.
- Les obligations convertibles en actions (OCA) : ce sont des obligations
qui permettent leurs titulaires de demander, tout moment ou certaines
priodes dtermines fixes par le contrat d'mission, les convertir en
actions. C'est la raison pour laquelle leur taux d'intrt est plus faible que celui
des obligations ordinaires.
- Les obligations bons de souscription d'actions (OBSA) : ce sont des
obligations auxquelles, lors de leur mission, sont attachs des bons qui
donnent droit la souscription un certain nombre d'actions, dans des
conditions et des dlais fixs pralablement. Le bon de souscription a une
autonomie par rapport l'obligation ; il peut non seulement permettre la
souscription d'actions, mais il peut tre cd un tiers. Leur taux est galement
infrieur celui des obligations ordinaires.
la diffrence des obligations convertibles, les titulaires des OBSA ne
sont pas obligs, l'arrive des dlais de libration des actions, d'opter entre la
conservation de leur situation d'obligataire et l'acquisition de la qualit
d'actionnaire. Autrement dit, les OBSA ne prennent pas fin avec la libration
des actions objet des bons de souscription ; dans les dlais fixs, le titulaire des
OBSA reste obligataire mme aprs avoir acquis la qualit d'actionnaire en
cumulant ainsi les deux qualits jusqu' la fin du dlai de remboursement des
obligations.
Dans les deux cas (OCA ou OBSA), il y a augmentation du capital, la
valeur des actions tant celle de la date des librations, elle est gnralement
prvue dans le contrat d'mission.
C - LES CERTIFICATS DINVESTISSEMENT
De nos jours, on trouve sur le march de nombreux titres utiliss par les
socits afin de se procurer des capitaux ; parmi ces titres on peut citer les
certificats dinvestissement.

137
- Ces nouvelles obligations, bien que non rglementes par la loi, elles sont susceptibles de
connatre un grand essor en pratique.

127
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

Ce sont des actions dmembres qui ont pour fonction de procurer des
dividendes de nouveaux actionnaires qui ne possdent pas de droit de vote,
ce dernier tant reprsent par des certificats de vote, ils sont rpartis entre les
anciens actionnaires pour viter des changements de majorit.

Section 4 - LES MOYENS DE CONCENTRATION


Ces oprations intressent tous les types de socit ; nanmoins, tant
pratiques essentiellement dans les SA, nous les traiterons dans ce chapitre.
Elles concernent lensemble des techniques de concentration utilises
par les socits dans le but damliorer leur capacit de production.
Il existe essentiellement trois :
* La fusion : constitue un des moyens le plus utilis ; on distingue deux
procds :
- la fusion pure et simple qui consiste pour deux socits
associer leurs actifs pour se fondre juridiquement dans une nouvelle
socit,
- et la fusion - absorption qui permet une socit de sapproprier
le capital dune autre socit qui disparat juridiquement (il sagit du cas
le plus frquent).
* La fusion - scission : cest lorsquune socit se scinde en deux ou
plusieurs autres socits nouvelles.
* Lapport partiel dactifs : cest une technique, enfin, qui consiste pour
une socit apporter une partie de son patrimoine une autre socit tout en
conservant sa structure juridique dorigine.
Remarque sur la dissolution des S.A.:
Outre les causes communes toutes les socits, les SA doivent tre
dissoutes :
- si le nombre des actionnaires devient infrieur 5 pendant plus dun
an,
- lorsque le capital devient infrieur au minimum lgal,
- ou enfin si les capitaux propres deviennent infrieurs au quart du
capital social et quils ne sont pas constitus dans les deux ans hauteur au
moins du quart du capital social (article 357).

128
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

BIBLIOGRAPHIE
I THEORIE GENERALE DE DROIT COMMERCIAL
A DROIT MAROCAIN
- CHOUKRI SOUBAI (A), Trait de droit commercial marocain et compar,
Rabat, Imprimerie Al Maarif Al Jadida, (en arabe) :
* T I, Thorie gnrale de l'volution du commerce et du droit commercial
et les actes de commerce par nature, 4me d., 1994,
* T III, Les entreprises commerciales, les actes de commerce maritimes,
les actes de commerce par accessoire, les actes mixtes, le commerant
individuel ses obligations et ses droits, 1993,
- DECROUX (P), Les socits en droit marocain, Rabat, ditions LA PORTE,
3me d., 1987.
- DRISSI ALAMI MACHICHI (M), Droit commercial, Cour polycopi, Facult de
droit de Rabat, 1974.
- MARTIN (D), Droit civil et commercial marocain, Casablanca, Al Madariss, 3 me
d. 1985.
- MOTIK (M), Droit commercial marocain, Rabat, Imp. AL MAARIF AL JADIDA,
2001.
- ZEROUAL (A.), Droit commercial, Cour policop. 3 me anne de licence droit
public, Facult de droit, Rabat, sans date.
B DROIT FRANCAIS
- GUYON (Y), Droit des affaires, T 1, Droit commercial gnral et socits, 6 me
d., Economica, 1990.
- HAMEL (J), LAGARDE (G), et JAUFFRET (A), Droit commercial, 2 me d., T
I, Volume I, Paris, Dalloz, 1980.
- de JUGLART (M) et IPPOLITO (B), Cours de droit commercial, Volume I,
9me d., Montchrestien, 1988.
- LE GALL (JP), Droit commercial, 12 me d. Paris, Dalloz,1998, Coll. Mmentos
Dalloz.
- LUCAS (F.X), Droit commercial : actes de commerce, commerant, fonds de
commerce, Paris, Montchrestien, 1998, Coll. Focus droit.

129
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

- MERCADAL (B) et MACQUERON (P), Le droit des affaires en France


Principes et approche pratique du droit des affaires et des activits
conomiques, jour au 1er aot 1995, Paris, Ed. Francis LEFEBRE, 1995.
- PEDAMON (M), Droit commercial. Commerants et fonds de commerce.
Concurrence et contrats du commerce, Paris, Dalloz, 1994.
- PIEDELIEVRE (A), PIEDELIEVRE (S), Actes de commerce, commerants,
fonds de commerce, 2me d. Paris Dalloz, 1999.
- RIPERT (G) et ROBLOT (R), Trait lmentaire de droit commercial, TI,
12me d., Paris, LGDJ, 1986.
- RIPERT (G) et ROBLOT (R), Trait lmentaire de droit commercial, TII,
14me d., Paris, LGDJ, 1994.

II - BIBLIOGRAPHIE LES DIFFICULTES DE LENTREPRISE

CHERKAOUI (H.), Droit commercial, Imprimerie Najah Al Jadida, 3 me


d., 2010
DRISSI ALAMI MACHICHI (M.), Droit commercial fondamental au Maroc,
Imprimerie de Fdala, 2006
EL HAMMOUMI (A.), Droit des difficults de lentreprise : la prvention
des difficults, le redressement judiciaire, la liquidation judiciaire, Librairie Dar
Assalam, 3e d., Rabat, 2008

GUYON (Y.), Droit des Affaires, Tome 2 : Entreprises en difficults,


redressement judiciaire faillite, ECONOMICA DELTA, 9e d., Paris, 2003
MOTIK (M.), Droit commercial marocain, Imprimerie El Marif Al Jadida,
Rabat, 2001

III LES EFFETS DE COMMERCE


A DROIT MAROCAIN
- CHAFII (M), Les effets de commerce la lumire du nouveau code de
commerce, Marrakech, Walili, 1998, (en arabe).
- CHOUKRI SOUBAI (A), Trait des effets de commerce TI : La lettre de
change et le billet ordre, Rabat, Imprimerie Al Maarif Al Jadida, 1998.
- CHOUKRI SOUBAI (A), Trait des effets de commerce TII : Le chque et les
autres moyens de paiement, Rabat, Imprimerie Al Maarif Al Jadida, 1998.

130
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

- BAKKOUR (E), Les effets de commerce en droit marocain, lettre de change et


chque, Rabat, Babil, 1993.
B DROIT FRANCAIS
- GAVALDA (Ch.) et STOUFFLET (J), Effets de commerce, chques, carte de
paiement et de crdit, 3me d., Paris, Litec, 1998, Coll. Droit du crdit.
- JEANTIN (M.), Droit commercial, Instruments de paiement et de crdit
Entreprises en difficults, 4me d., Paris, Dalloz, 1995.
- KNANI (Y), Droit commercial Les effets de commerce Le chque le
virement et la carte de paiement, 2 d., Centre de publication universitaire,
1999.
- PUTMAN (E.), Droit des affaires, T.4, Moyens de paiement et de crdit, Paris,
PUF, 1995.
IV - LE FONDS DE COMMERCE
A DROIT MAROCAIN
- TIJANI (A), La grance libre du fonds de commerce, in travaux de la
journe d'tudes du 24 mai 1997 : Les innovations du code de commerce et
leur impact sur l'entreprise marocaine, Publications de la Facult des Sciences
Juridiques conomiques et Sociales de Rabat - Souissi, Srie Colloques n 2,
p. 15.
- BENSETTI (A), La publicit dans le code de commerce (fonds de
commerce et autres), in travaux de la journe d'tudes du 24 mai 1997 : Les
innovations du code de commerce et leur impact sur l'entreprise marocaine,
Publications de la Facult des Sciences Juridiques conomiques et Sociales de
Rabat - Souissi, Srie Colloques n 2, p.15, (en arabe).
- GHMIJA (A), Le contrat de nantissement du matriel et des
quipements, in travaux de la journe d'tudes du 24 mai 1997 : Les
innovations du code de commerce et leur impact sur l'entreprise marocaine,
Publications de la Facult des Sciences Juridiques conomiques et Sociales de
Rabat - Souissi, Srie Colloques n 2, p. 223, (en arabe).
- DOUMOU (Omar), Le nantissement du fonds de commerce, mmoire
de DES, Facult de droit, Rabat, 1980.
- MCHKAKA (R), Lecture travers le code de commerce (3/
observations sur le fonds de commerce), in travaux de la journe d'tudes du
24 mai 1997: Les innovations du code de commerce et leur impact sur

131
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

l'entreprise marocaine, Publications de la Facult des Sciences Juridiques


conomiques et Sociales de Rabat - Souissi, Srie Colloques n 2, p. 104, (en
arabe).
ERRHAIMINI (MA), Le fonds de commerce : textes, jurisprudence et
doctrine (France et Maroc), Mmoire de licence, Fac droit Rabat, 1999.
B DROIT FRANCAIS
- BARRET (O.), Les contrats portant sur le fonds de commerce, Paris,
LGDJ, 2001.
- DELLATOLAS (J), Pratique des actes de vente de fonds de commerce,
Paris, Sirey, 1990.
- DERRUPPE (J), Le fonds de commerce, Paris, Dalloz, 1994, Coll.
Connaissance du droit.

V LES SOCITS COMMERCIALES

I DROIT MAROCAIN

- BAHNINI (B), La SA en droit marocain, Analyse et explications,


Casablanca, Headline, 1998.
- CHERKAOUI (H.), La socit anonyme, Casablanca, Najah Al Jadida,
1997.
- COUR SUPREME, Arrts de la cour suprme en matire commerciale
de 1970 1997, Rabat, Al Maarif Al Jadida, 1997.
- DECROUX (P), Les socits en droit marocain, Rabat, ditions LA
PORTE, 5me d., 1988.
- DRISSI ALAMI MACHICHI (M), Cours de droit commercial, cours
polycopi, Facult de droit, Rabat, 1974.
- FCULTE DES SCIENCES JURIDIQUES ECONOMIQUES ET
SOCIALES DE CASABLANCA (Colloque), La nouvelle rforme des SA :
implications et enjeux, Revue Marocaine de Droit et d'conomie du
Dveloppement, n 37, 1996.
- MOTIK M'hamed, Le droit marocain des socits commerciales, Rabat,
EL MAARIF AL JADIDA, 2004.
-
13.97 17.95 5.96

132
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

3 2003 2 1
.2005 5 2004 4
-----------------------------------------
II DROIT FRANAIS

- ANDRIEUX (Ph) et RAVEL (J), Code annot des socits commerciales, 3 me


d., Paris, Ed. Groupe revue fiduciaire, avril 1995.
- BESARD (P), La socit anonyme, Paris, Montchrestien, 1986.

- BONNARD J., Droit des socits, Les Fondamentaux, 9e d., 2012,


Hachette.
- CHARTIER (Y), Droit des affaires, T 2, Socits commerciales, Paris, Thmis,
PUF, 3me d., 1992.

- CONSTANTIN A., Droit des socits, des groupes et des marchs


financiers, 5e d., 2012, Mmento Dalloz.

- COZIAN M (), VIANDIER A. et DEBOISSY Fl., Droit des socits, 25e d.,
2012, Lexis-Nexis, coll. Les Manuels.
- DIDIER D. et DIDIER Ph., Droit commercial, Les socits, t. 2, Economica,
2011.

- DONDERO B., Droit des socits, 2me d., 2011, Hypercours, Dalloz.

- GIBIRILA D., Droit des socits, Ellipses, 2010.

- GUIRAMAND (F), HERAUD (A), Manuel et applications : Droit des socits,


preuve n1, 5me d., Paris, Dunod, 1988, Coll. Expert sup. DECF.
- GUYON (Y), Droit des affaires, T 1, Droit commercial gnral et socits, 6 me
d., Economica, 1990.
- GUYON (Y), La socit anonyme, Paris, Dalloz, 1994, Coll. Connaissance du
droit.
- HAMEL (J), LAGARDE (G) et JAUFFRET (A), Droit commercial, T. I, socits,
groupements d'intrt conomique, entreprises publiques, 2me dition, 2me volume, par
Gaston LAGARDE, Paris, Dalloz, 1980.
- HEMARD (J), TERRE (F) et MABILAT (P), Socits commerciales, Paris,
Dalloz, T 1 : 1972, T 2 : 1974, T 3 : 1978.
- HOUIN (R) et BOULOC (B), Les grands arrts de la jurisprudence
commerciale, T 1, 2me d., Paris, Sirey, 1976.

133
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

- JEANTIN (M), Droit des socits, 2 me dition, Paris, MONTCHRESTIEN,


1992.
- de JUGLART (M) et IPPOLITO (B), Cours de droit commercial, Les socits
commerciales, 2me volume, 8me dition, Paris, MONTCHRESTIEN, 1988.

- LE CANNU P. et DONDERO B., Droit des socits, 4e d., 2011, Prcis


Domat, Montchrestien, Lextenso ditions.

- MAGNIER V., Droit des socits, 2011, 5e d., Cours Dalloz.

- Mmento pratique Francis LEFEBVRE, Droit des affaires. Socits


commerciales 2013, oct. 2012, d. Francis Lefebvre.

- MESTRE J. (avec le concours de VELARDOCCHIO D. et BLANCHARD-


MERLE Ph. (avec la collaboration de A. FAUCHON), Droit commercial.
Socits commerciales, 15e d., 2012, Prcis Dalloz.

- MERLE (Ph.), Droit commercial, Socits commerciales, 3 me dition, Paris,


Prcis Dalloz, 1992.
- MERLE (Ph) et CHEVALLIER-MERLE (E), L'application jurisprudentielle de la
loi du 24 juillet 1966 sur les socits commerciales, Paris, Dalloz, 1976.
- MESTRE (J) et FAYE (S) ou Lamy socits, Lamy socits commerciales,
1992.
- RIPERT (G) et ROBLOT (R), Trait lmentaire de droit commercial, T.I, 14 me
d., Paris, L.G.D.J., 1991.
- SAINTOURENS (B), Droit des socits, Cours, 2 me d. Paris, Vuibert, 1998,
Coll. Expertise comptable.

- SEBASTIEN C.), Socits commerciales, Lamy, 2012.

- SINE (L), Droit des socits, 2me d. Paris, Dunod, 1999.


- VALLANSAN (J) et DESMORIEUX (E), Socit en participation et socit cre de
fait, aspects juridiques et fiscaux, Paris, d. GLN JOLY, 1996.

- VIDAL D., Droit des socits, 7e d. 2010. LGDJ Manuel.

134
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

TABLE DES MATIERES


INTRODUCTION.............................................................................................................2
I - DEFINITION ET PARTICULARITES DU DROIT COMMERCIAL................................2
A - LE FORMALISME DU DROIT COMMERCIAL................................................................2
B - LA SOUPLESSE DU DROIT COMMERCIAL....................................................................3
II - LES SOURCES DU DROIT COMMERCIAL...................................................................3
A- LES SOURCES ECRITES............................................................................................3
a - Les sources nationales............................................................................................................3
1/ Le code de commerce et la refonte du droit des affaires....................................................3
2/ Le D.O.C. :........................................................................................................................4
b- Les sources internationales......................................................................................................4
B- LES SOURCES NON ECRITES...................................................................................5
a- Les usages commerciaux.........................................................................................................5
b - La jurisprudence.....................................................................................................................6
III LES JURIDICTIONS DE COMMERCE...........................................................................6
A LES TRIBUNAUX DE COMMERCE ........................................................................6
a Composition..........................................................................................................................6
b Comptence...........................................................................................................................6
B Les cours dappel de commerce ................................................................................7
a Composition..........................................................................................................................7
b Comptence...........................................................................................................................7

PREMIRE PARTIE :.................................................................................................................8

LA MATIERE DU DROIT COMMERCIAL.............................................................................8

CHAPITRE 1 - LOBJET DU DROIT COMMERCIAL..........................................................9

SECTION I - LES ACTIVITES COMMERCIALES..................................................................9


1 - LES ACTIVITES DE PRODUCTION.......................................................................9
2 LES ACTIVITES DE DISTRIBUTION...................................................................10
A - LACHAT POUR REVENDRE...........................................................................................10
B - LA FOURNITURE..............................................................................................................11
3 - LES ACTIVITES DE SERVICES.............................................................................11
A - LES SERVICES DE LINTERMEDIATION.......................................................................11
a - Le courtage.....................................................................................................................11
b - La commission...............................................................................................................12
c - Les bureaux et agences daffaires...................................................................................12
B - LES SERVICES FINANCIERS..........................................................................................12
1 - La banque.................................................................................................................13
2 - Le crdit...................................................................................................................13
3 - Les transactions financires.....................................................................................13
4 - Lassurance..............................................................................................................13
C - LES AUTRES SERVICES..................................................................................................14
1 L'activit industrielle...............................................................................................14

135
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

2 - La location de meubles.............................................................................................14
3 - Lexploitation de locaux usage public...................................................................15
4 - Le transport..............................................................................................................15
SECTION II - LES ACTES DE COMMERCE..........................................................................15
I - LES ACTES DE COMMERCE PAR LA FORME....................................................16
A - LA LETTRE DE CHANGE................................................................................................16
B - LES SOCIETES COMMERCIALES..................................................................................16
II - LES ACTES DE COMMERCE PAR ACCESSOIRE..............................................16
III - LES ACTES MIXTES...........................................................................................17

CHAPITRE II - LE SUJET DU DROIT COMMERCIAL.....................................................18

SECTION I - DEFINITION DU COMMERANT...................................................................18


I - LEXERCICE HABITUEL OU PROFESSIONNEL DES ACTIVITS
COMMERCIALES.........................................................................................................................19
II - LEXERCICE POUR SON PROPRE COMPTE....................................................19
A LA RGLE.........................................................................................................................19
B - LES EXCEPTIONS.............................................................................................................20
a - Les commissionnaires....................................................................................................20
b - Les prte-noms...............................................................................................................20
SECTION II - LA CONDITION JURIDIQUE DU COMMERCANT......................................20
I - LA CAPACITE COMMERCIALE............................................................................21
II - LES RESTRICTIONS A LA LIBERTE DU COMMERCE......................................21
A - LES INCOMPATIBILITS.................................................................................................22
B - LES DCHANCES...........................................................................................................22
C - LES INTERDICTIONS.......................................................................................................22
D - LES AUTORISATIONS......................................................................................................23
SECTION III - LES OBLIGATIONS DU COMMERCANT....................................................23
1 LES OBLIGATIONS NOUVELLES........................................................................23
2 LA PUBLICITE AU REGISTRE DE COMMERCE................................................25
A - LE FONCTIONNEMENT DU R.C.....................................................................................25
a - Lorganisation du R.C.....................................................................................................25
b - Les personnes assujetties................................................................................................25
c - Les inscriptions au R.C...................................................................................................25
1 - Les immatriculations................................................................................................26
1/ Limmatriculation principale..............................................................................26
2/ Les inscriptions complmentaires......................................................................26
3/ Les immatriculations secondaires......................................................................26
2 - Les inscriptions modificatives..................................................................................27
3 - Les radiations...........................................................................................................27
B - LES EFFETS DE LIMMATRICULATION........................................................................27
a - Les effets l'gard des personnes physiques..................................................................27
1 - La prsomption de commercialit............................................................................28
2 - Les effets du dfaut dimmatriculation.....................................................................28

136
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

b - Les effets lgard des personnes morales.....................................................................29


3 - LA TENUE DUNE COMPTABILITE....................................................................29
A - LES LIVRES ET DOCUMENTS COMPTABLES.............................................................29
B - LES REGLES RELATIVES LA TENUE DE LA COMPTABILITE ET LEURS
SANCTIONS............................................................................................................................................30
a - Les rgles.......................................................................................................................30
b - Les sanctions..................................................................................................................31
1 - Les sanctions fiscales...............................................................................................31
2 - Les sanctions pnales...............................................................................................31
C - LA PREUVE PAR LES DOCUMENTS COMPTABLES...................................................32
a - La force probante des documents comptables.................................................................32
b - Les modes de production en justice................................................................................34
1 - La communication...................................................................................................35
2 - La reprsentation......................................................................................................35
SECTION IV L'AUTO-ENTREPRENEUR....................................................................................36
SECTION V LE REGIME JURIDIQUE DU DOMAINE COMMERCIAL..........................38
I - LES PARTICULARITES DES REGLES DE FOND...............................................38
1/ La capacit...............................................................................................................39
2/ La solidarit.............................................................................................................39
II - LES PARTICULARITES DES REGLES DE FORME............................................39
1/ La comptence judiciaire.........................................................................................39
2/ La preuve.................................................................................................................40
3/ Le redressement et la liquidation judiciaires............................................................40

CHAPITRE III LES DIFFICULTES DE LENTREPRISE................................................41

SECTION I PRVENTION DES DIFFICULTS DE LENTREPRISE...............................41


I - LA PREVENTION INTERNE..................................................................................41
II - LA PREVENTION EXTERNE................................................................................42
A - Dclenchement de la procdure de prvention externe........................................................43
B - Dsignation dun mandataire spcial...................................................................................43
C- Le rglement amiable...........................................................................................................44
a - Ouverture de la procdure de rglement amiable............................................................44
b - Accord conclu entre le dbiteur et ses cranciers............................................................45
c - Effets du rglement amiable...........................................................................................46
SECTION II - TRAITEMENT JUDICIAIRE DES DIFFICULTES DE LENTREPRISE.......46
I - Ouverture des procdures.......................................................................................47
A - Les conditions douverture des procdures..........................................................................47
a - Conditions de fond douverture des procdures..............................................................47
1 - Le dbiteur...............................................................................................................47
2 - Ltat de cessation des paiements.............................................................................48
b - Conditions de forme douverture des procdures...........................................................49
1 - Tribunal comptent..................................................................................................49
2 - Saisine du tribunal....................................................................................................49
3 - Le jugement douverture..........................................................................................51

137
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

c - La fixation de la date de cessation des paiements...........................................................51


B - Les organes de la procdure.................................................................................................51
a - Publicit du jugement douverture..................................................................................53
b - Les voies de recours.......................................................................................................54
II - La priode dobservation.......................................................................................54
A - Prparation de la solution....................................................................................................54
B - Plan de la solution...............................................................................................................55
a - Le redressement judiciaire de lentreprise............................................................................56
a - Le redressement par la continuation...............................................................................56
1 - Le plan de continuation............................................................................................56
2 - Apurement du passif dans le plan de continuation....................................................57
b - La cession de lentreprise...............................................................................................58
1 - Modalits de la cession............................................................................................58
2 - Effets de la cession...................................................................................................58
b - La liquidation judiciaire de lentreprise................................................................................59
a - Dessaisissement du dbiteur...........................................................................................60
b - Ralisation de lactif......................................................................................................60
c - Apurement du passif dans le plan de cession..................................................................61

DEUXIME PARTIE :...............................................................................................................62

LES INSTRUMENTS DU COMMERCE.................................................................................62

CHAPITRE 1 LES EFFETS DE COMMERCE...................................................................62

SECTION 1 LA LETTRE DE CHANGE...............................................................................62


1 LEMISSION DE LA LETTRE DE CHANGE........................................................63
A CONDITIONS DE VALIDITE...........................................................................................63
a La capacit.....................................................................................................................63
b Les mentions obligatoires..............................................................................................63
B SANCTION DE LA VALIDIT DE LA LETTRE DE CHANGE......................................64
a Les omissions dans les mentions obligatoires................................................................64
b Lincapacit...................................................................................................................64
2 LACCEPTATION..................................................................................................64
A FORMES ET MODALITES...............................................................................................64
B CONSEQUENCES DE LACCEPTATION........................................................................65
a Provision et valeur fournie.............................................................................................65
1 Constitution de la provision.....................................................................................65
2 Proprit de la provision..........................................................................................65
3 La valeur fournie.....................................................................................................65
b Inopposabilit des exceptions du tir au porteur............................................................65
c Les exceptions opposables au porteur............................................................................66
d Les effets de complaisance et de cavalerie.....................................................................66
3 LES GARANTIES DE PAIEMENT DE LA LETTRE DE CHANGE.......................67
A LE TRANSFERT DE LA PROPIETE DE LA PROVISION...............................................67
B LA SOLIDARITE...............................................................................................................68

138
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

C LAVAL...............................................................................................................................68
4 LA CIRCULATION DE LA LETTRE DE CHANGE..............................................68
A LENDOSSEMENT TRANSLATIF DE PRORIETE..........................................................69
B LENDOSSEMENT PAR PROCURATION.......................................................................69
C LENDOSSEMENT PIGNORATIF....................................................................................70
5 LE PAIEMENT DE LA LETTRE DE CHANGE.....................................................70
A LECHEANCE....................................................................................................................70
B LA PRESENTATION AU PAIEMENT...............................................................................70
a Lieu et date de la prsentation........................................................................................70
b La perception du montant de la crance.........................................................................71
6 LES OBSTACLES AU PAIEMENT DE LA LETTRE DE CHANGE......................71
A LOPPOSITION AU PAIEMENT.......................................................................................71
B LE REFUS DE PAIEMENT...............................................................................................71
a Le prott........................................................................................................................71
b Le cas de dispense du prott..........................................................................................72
7 LES RECOURS......................................................................................................72
A LES RECOURS DU PORTEUR DILIGENT.....................................................................72
B LES DECHEANCES DU PORTEUR NEGLIGENT..........................................................72
C LES PRESCRIPTIONS DES RECOURS...........................................................................73
SECTION 2 LE BILLET A ORDRE.......................................................................................73
1 SPECIFICITES......................................................................................................73
A Dfinition............................................................................................................................73
B Nature du billet ordre.......................................................................................................73
C Rgime cambiaire...............................................................................................................74
2 CONDITIONS DE VALIDITE................................................................................74
A LES CONDITIONS DE FORME.......................................................................................74
a La dnomination billet ordre...................................................................................74
b La promesse pure et simple de payer.............................................................................75
B LES CONDITIONS DE FOND..........................................................................................75
a La capacit.....................................................................................................................75
b Absence de la notion de provision.................................................................................75
c Absence de la notion dacceptation................................................................................76
SECTION 3 LE CHQUE......................................................................................................76
1 LES ASPECTS TECHNIQUES..............................................................................76
A NATURE ET FONCTION DU CHQUE..........................................................................76
B LES CONDITIONS FORMELLES....................................................................................76
a Les mentions obligatoires..............................................................................................77
b Les mentions facultatives..............................................................................................77
C LE CHQUE, INSTRUMENT DE PAIEMENT FACULTATIF.........................................78
D LA PROVISION DU CHQUE.........................................................................................78
a - Le contenu de la provision..............................................................................................78
b - Le moment de lexistence de la provision......................................................................79
c- Le transfert de la proprit de la provision......................................................................79
E JUSTIFICATION DIDENTITE.........................................................................................79

139
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

F LA CIRCULATION DU CHQUE.....................................................................................80
2 LES SYSTEMES DE PROTECTION DU CHEQUE..............................................80
A LE SYSTEME CAMBIAIRE.............................................................................................80
a La prsentation au paiement..........................................................................................81
b Le prott........................................................................................................................81
c Les avis..........................................................................................................................81
d Les dlais de prescription..............................................................................................82
e Les recours cambiaires...................................................................................................82
B LE SYSTEME BANCAIRE...............................................................................................83
a Les obligations des banques...........................................................................................83
1 Lors de louverture des comptes..............................................................................83
2 Lors des incidents de paiement................................................................................83
b La rparation de lincident.............................................................................................84
1 La rgularisation......................................................................................................84
2 Lamende forfaitaire................................................................................................84
c La responsabilit des banques........................................................................................85
1 Les sanctions pnales..............................................................................................85
2 Les sanctions de garantie.........................................................................................86
d Le rle de Bank Al-Maghrib..........................................................................................86
C LE SYSTEME PENAL.......................................................................................................86
a Les infractions en matire de chque.............................................................................86
1 Lomission de constituer ou de maintenir la provision.............................................86
2 Lopposition irrgulire...........................................................................................87
3- Lacceptation et lendossement des chques de garantie...........................................87
b Les sanctions pnales....................................................................................................87

CHAPITRE II - LE FONDS DE COMMERCE......................................................................89

SECTION I - LES ELEMENTS DU F.C...................................................................................89


I - LES ELEMENTS CORPORELS..............................................................................89
II - LES ELEMENTS INCORPORELS.........................................................................90
SECTION II - LES CONTRATS PORTANT SUR LE FONDS DE COMMERCE..................92
I - LA VENTE DU FONDS DE COMMERCE.............................................................93
A - LES CONDITIONS DE LA VENTE...................................................................................93
a - Les conditions de fond...................................................................................................93
b - Les conditions de forme.................................................................................................93
B - LES EFFETS DE LA VENTE.............................................................................................93
a - Les rgles protectrices des droits de lacqureur.............................................................94
1 - Les rgles gnrales.................................................................................................94
2 - Les rgles spciales..................................................................................................94
b - Les rgles protectrices des droits du vendeur.................................................................95
1 - Le privilge du vendeur...........................................................................................95
2 - Laction rsolutoire..................................................................................................95
c - Les rgles protectrices des droits des cranciers du vendeur..........................................95
1 - La publicit..............................................................................................................96

140
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

2 - Lopposition.............................................................................................................97
3 - La surenchre...........................................................................................................97
II - LE NANTISSEMENT DU FC.................................................................................97
A - LES CONDITIONS.............................................................................................................98
b - Les formalits.......................................................................................................................98
III - LES REGLES COMMUNES A LA VENTE ET AU NANTISSEMENT DU FC.....98
A - Le droit de suite...................................................................................................................98
B - Le droit de prfrence..........................................................................................................99
IV - LA GERANCE LIBRE...........................................................................................99
A - LES REGLES RELATIVES LA PUBLICITE.................................................................99
B - LES EFFETS DE LA LOCATION-GERANCE................................................................100

3ME PARTIE LES SOCITS COMMERCIALES..........................................................101

CHAPITRE 1 - LE CONTRAT DE SOCIT......................................................................102

SECTION 1 LES CONDITIONS DE FORMATION DES SOCITS...............................102


1 LES CONDITIONS DE FOND............................................................................102
A LES ASSOCIES................................................................................................................102
a - La capacit...................................................................................................................102
b Le nombre d'associs...................................................................................................103
B LES APPORTS.................................................................................................................103
a. Les apports en numraire...............................................................................................103
b. Les apports en nature.....................................................................................................103
c. Les apports en industrie.................................................................................................103
C LE PARTAGE DES BENEFICES.....................................................................................104
2 LES CONDITIONS DE FORME.........................................................................104
A LES STATUTS.................................................................................................................104
B - SOUSCRIPTION DU CAPITAL ET LIBERATION DES APPORTS...............................104
a - La libration des apports en numraire.........................................................................105
b - La libration des apports en nature...............................................................................105
C - LE DEPT DES FONDS EN BANQUE...........................................................................105
D - LA DECLARATION DE SOUSCRIPTION ET DE VERSEMENT.................................106
E LES FORMALITES DE DEPT AU TRIBUNAL...........................................................106
F LA PUBLICITE DE LA CONSTITUTION......................................................................106
SECTION 2 ATTRIBUTS DES SOCITS.........................................................................107
1 LA DENOMINATION SOCIALE.........................................................................107
2 LE SIEGE SOCIAL ET LA NATIONALITE..........................................................107
A au niveau national.............................................................................................................107
B SUR LE PLAN INTERNATIONAL : SOCITS INTERNATIONALES ET SOCITS multinationales.........108
3 LE PATRIMOINE..................................................................................................109
SECTION 4 CLASSIFICATION DES SOCITS DE DROIT PRIVE..............................109
1 SOCITS CIVILES ET SOCITS COMMERCIALES....................................109
2 SOCITS DE PERSONNES ET SOCITS DE CAPITAUX............................110
A LES SOCITS DE PERSONNES (SNC ET SCS)........................................................110

141
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

B LES SOCITS DE CAPITAUX OU PAR ACTIONS (SA ET SCA)..............................110


3 LA SARL...............................................................................................................110
4 LES SOCITS SANS PERSONNALITE

CHAPITRE 2 LES SOCITS DE PERSONNES.............................................................111

SECTION 1 LA SOCIT EN NOM COLLECTIF.............................................................111


1 LES CARACTERES GENERAUX........................................................................111
A LE CAPITAL ET LA RESPONSABILIT.......................................................................111
B LA CAPACIT DES ASSOCIS......................................................................................111
2 LA GESTION DES SOCITS EN NOM COLLECTIF......................................112
A LES CONDITIONS DE LA GRANCE...........................................................................112
B LES POUVOIRS DU GRANT.......................................................................................112
a - Les pouvoirs du grant face ses associs....................................................................112
b - Les pouvoirs du grant face aux tiers...........................................................................113
3 - LES REGLES CONERNANT LES ASSOCIS......................................................113
A LA CESSION DES PARTS...............................................................................................113
B - LA RESPONSABILIT DES ASSOCIS........................................................................113
SECTION 2 - LA SOCIT EN COMMANDITE SIMPLE...................................................113
1 - LES CARACTERES GENERAUX.........................................................................114
A- LES ASSOCIS.................................................................................................................114
B - LES APPORTS ET LE CAPITAL.....................................................................................114
2 - LA GESTION DE LA SCS.....................................................................................114

CHAPITRE 3 LA S A R L....................................................................................................116

SECTION 1 CARACTERES GENERAUX..........................................................................116


1 CAPITAL ET RESPONSABILITE........................................................................116
2 CAPACITE ET OBJET SOCIAL..........................................................................117
A LA CAPACIT DES ASSOCIS......................................................................................117
B L'OBJET SOCIAL............................................................................................................117
SECTION 2 LA GESTION DE LA S.A.R.L.........................................................................117
1 LE GERANT.........................................................................................................118
A LES CONDITIONS DE LA GRANCE...........................................................................118
B LA CESSATION DES FONCTIONS DE GRANT.........................................................118
2 POUVOIRS DES GERANTS................................................................................118
SECTION 3 LA SITUATION DES ASSOCIS...................................................................118
2 LES POUVOIRS DES ASSOCIS........................................................................119
A LASSEMBLE GNRALE ORDINAIRE ANNUELLE..............................................119
B LASSEMBLE GNRALE EXTRAORDINAIRE.......................................................119
3 LA RESPONSABILITE DES ASSOCIS..............................................................119

CHAPITRE 4 LA SOCIETE ANONYME...........................................................................120

SECTION 1 LES CARCTERES GENERAUX....................................................................120


SECTION 2 LA GESTION DE LA SA.................................................................................121

142
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir

1 - LA SA AVEC CONSEIL DADMINISTRATION...................................................122


A- LE CONSEIL DADMINISTRATION...............................................................................122
a Composition................................................................................................................122
b Les pouvoirs du conseil dadministration....................................................................123
B LA DIRECTION GENERALE DE LA SOCIETE : le pdg ou le dg..................................123
a Le directeur gnral et ses directeurs gnraux dlgus.............................................124
1. Statut.......................................................................................................................124
2 - Pouvoirs.................................................................................................................124
b Le prsident du conseil d'administration......................................................................124
1. Statut.......................................................................................................................124
2. Pouvoirs...............................................................................................................125
2 LA S.A AVEC DIRECTOIRE ET CONSEIL DE SURVEILLANCE.....................126
A LE DIRECTOIRE.............................................................................................................126
a Conditions...................................................................................................................126
b Cessation des fonctions...............................................................................................126
c Pouvoirs du directoire..................................................................................................127
B LE CONSEIL DE SURVEILLANCE...............................................................................127
a Conditions...................................................................................................................127
b Pouvoirs.......................................................................................................................127
SECTION 3 - LA SITUATION DES ASSOCIS....................................................................127
1 LES ASSEMBLES GNRALES.......................................................................128
A - LASSEMBLE GNRALE ORDINAIRE....................................................................128
a Convocation.................................................................................................................128
b Droulement................................................................................................................128
c Attributions..................................................................................................................128
B LES ASSEMBLES GNRALES EXTRAORDINAIRES............................................128
a Principales attributions................................................................................................128
b - Quorum et majorit......................................................................................................129
2 - LES TITRES EMIS PAR LES SA...........................................................................129
A - LES ACTIONS..................................................................................................................129
B - LES OBLIGATIONS.........................................................................................................130
C - LES CERTIFICATS DINVESTISSEMENT....................................................................131
SECTION 4 - LES MOYENS DE CONCENTRATION.........................................................132

BIBLIOGRAPHIE....................................................................................................................133

143