INTRODUCCION

El contenido de la filosofa del derecho en un sentido amplio trata de

aglutinar el estudio filosfico no ya slo de la norma jurdica positiva, sino de todas
las corrientes de pensamiento que sirven de fundamento al propio derecho,
entendido ste como el orden normativo e institucional de la sociedad.

La historia del pensamiento jurdico y poltico tiene un papel decisivo en la

configuracin del entramado institucional del mundo social; su conocimiento no
slo ayuda a comprender las bases de las instituciones jurdicas vigentes
rastreando su pasado, tambin ofrece una experiencia comprensiva para evitar
reproducir errores a la hora de construir las nuevas instituciones jurdicas y
polticas.

El presente tema de investigacin nos muestra las principales orientaciones

del pensamiento, su gnesis histrica, su relacin con los principales
acontecimientos, su desarrollo y adaptacin a los distintos ambientes. En todo
caso nos muestra su proyeccin actual y sus virtuales potencialidades en el
campo social.

Los objetivos que se proponen consisten en conocer las principales

aportaciones del pensamiento jurdico-poltico a lo largo de la historia y las
principales corrientes del mismo. Se incide en su importancia para comprender el
presente y en mostrar los diferentes tipos de ciencia a los que ha dado lugar la
investigacin y el esfuerzo intelectual para comprender el derecho y la poltica.

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 I. REALISMO JURIDICO

El realismo jurdico es una doctrina filosfica que identifica al derecho con la

eficacia normativa, con la fuerza estatal o con la probabilidad asociada a las
decisiones judiciales, el realismo jurdico se desarrolla en el siglo XX, a la raz de
la revuelta contra el formalismo conceptual que haba caracterizado a la ciencia en
el siglo anterior. Para los realistas jurdicos el derecho no est formado
por enunciados con contenido ideal acerca de lo que es obligatorio, sino por las
reglas realmente observadas por la sociedad o impuestas por la autoridad estatal.

Uno quiere pensar que los jueces adoptan decisiones racionales basadas
en la aplicacin lgica de los preceptos legales. Es tranquilizador pensar que la
accin de la Justicia obedece a una lgica y que esa lgica es independiente de
factores ambientales o de otro tipo. Pero puede que las cosas no sean
exactamente as o, mejor dicho, es posible que en el mundo real las decisiones
que toman los jueces se alejen demasiado de esa racionalidad legal.

Es una tendencia de la jurisprudencia sociolgica considerada al derecho

como un hecho social, centra su atencin en el estudio de los efectos que este
produce y examina como acta en la realidad, segn sus partidarios.

Propugna por una investigacin realista del derecho, por un enfoque que
hacia la prctica y las costumbres jurdicas de la comunidad.

Es comn entre los partidarios de esta tendencia mencionar que el derecho

es nicamente a conducta real de los tribunales y, por tanto, la creacin judicial;
proponer el acercamiento al derecho, sin prejuicio alguno, para descubrir la
realidad autentica, propugnar el anlisis de las transformaciones de la sociedad, a
fin de determinar la evolucin del derecho.

Se pueden distinguir al menos cuatro escuelas:

A) El realismo jurdico clsico (de los sofistas griegos).

B) La escuela del realismo jurdico norteamericano,

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C) La escuela escandinava y

D) El realismo de la interpretacin jurdica del francs Michel Troper.

A) El Realismo Jurdico Clsico (de los Sofistas Griegos).

Es algo bien distinto de los modernos realismos: el escandinavo, el

americano, el marxista. Recibe el nombre de realismo, porque ve el derecho en la
res iusta o cosa justa. Aristteles, los juristas romanos, Toms de Aquino y en
general los juristas hasta el momento en el que el derecho subjetivo adquiri la
primaca, forman la serie de seguidores del realismo jurdico clsico, que no han
dejado de existir entre los juristas y los filsofos del derecho hasta hoy; de
nuestros das, el autor ms conocido es Michel Villey.

El rasgo tpico del realismo jurdico clsico consiste en ser una teora de la
justicia y del derecho construida desde la perspectiva del jurista, entendido ste
segn se deduce de la clsica definicin de justicia que se encuentra en la primera
pgina del Digesto: dar a cada uno su derecho, dar a cada uno lo suyo. La funcin
del jurista se ve en relacin con la justicia: determinar el derecho de cada uno, lo
suyo de cada uno. Ese derecho; esa cosa suya es el iustum, lo justo, de donde
resulta que el arte del derecho es el arte de lo justo.

B) Realismo Jurdico Norteamericano

La metodologa emprica de John Locke y de David Hume, as como la

filosofa pragmtica de William James y John Dewey son el fundamento del
pensamiento norteamericano y ambas se traducen en una actitud realista hacia el
derecho. El iusrealismo no slo se suma a la protesta en contra de la concepcin
teolgica y metafsica del iusnaturalismo sino tambin a la reaccin dirigida contra
la concepcin positiva o analtica-normativa del ius formalismo. De hecho, cabe
resaltar la trascendencia de Oliver Wendell Holmes para el realismo
norteamericano: "La vida del derecho no ha sido la lgica: sta ha sido la
experiencia".

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 Esta frase del ministro de la Suprema Corte de los Estados Unidos, que
identifica al derecho con la experiencia prctica, se ha convertido en el credo del
realismo norteamericano. Pero fueron Benjamn Cardozo -otro ministro de la
Suprema Corte- y Roscoe Pound -decano de la Facultad de Derecho de la
Universidad de Harvard- quienes consolidaron la concepcin del derecho como
algo estrechamente vinculado a la realidad de la vida humana.

Se puede decir que el movimiento de realistas jurdico americano asume

como objeto de conocimiento jurdico, no el derecho que est en los libros, sino el
derecho operante. Esta corriente realista americana tiene su origen en la teora del
famoso juez de la Corte Suprema Oliver Wendell Holmes.

La teora jurdica del juez Holmes, recogida en su obra la senda del

Derecho; da las ideas que constituye en el fundamento de todas las corrientes del
realismo americano. Segn Holmes Una obligacin jurdica no es nada ms que
una prediccin de que si un hombre hace o deja de hacer ciertas cosas tendr que
sufrir ciertas consecuencias, debido a la sentencia del Juez. Por tanto, segn
Holmes, un concepto de derecho es: las profecas de lo que harn los tribunales.
De ah que Holmes habla del punto de vista del hombre malo; esto es, el
adecuado para entender el Derecho. Este punto de vista es el de quien slo est
interesado en evitar las consecuencias desagradables que puede aplicarle el
derecho.

De ah la importancia de predecir lo que harn los jueces (el hombre malo

no habla de deber, lo que interesa es evitar dichas consecuencias; a distincin del
hombre bueno, que s tiene un concepto de deber y es capaz de actuar en
consecuencia. Puede no hacer algo por temor o bien porque piensa realmente que
es moral).Los juristas realistas americanos profundizarn por este camino (el del
hombre malo) y, rechazando todo intento de concebir el derecho como un sistema
lgico, se dedicarn al anlisis del funcionamiento real de los Tribunales, de los
factores reales que influyen en su precisin, de la importancia de los factores
extra- jurdicos, incluyendo la educacin de los jueces, origen, social, ideologa,
etc. Por tanto, factores reales, y por ello es necesario atender tambin a factores

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extra- jurdicos, pues no slo la norma y su supuesto de hecho tipifican la realidad
de las decisiones judiciales.

Este movimiento de la tendencia realista del derecho tiene la caracterstica

de afirmar que el derecho real y efectivo es lo que los jueces hacen por hecho.
Ejemplo: la obligacin de celebrar un contrato implica la prediccin de que quien lo
incumpla tendr que sufrir unas consecuencias como pagar por los daos
causados.

Benjamn Cardozo resalt la necesidad de que los jueces estn alertas a

las realidades sociales, al fundamentar que es indispensable un anlisis
comprensivo del proceso judicial, que requiere un conocimiento ntimo de los
factores que forman e influencian al derecho, porque el proceso judicial incluye
tanto la creacin como el descubrimiento de las reglas mismas.

C. Realismo Jurdico Escandinavo

A diferencia del realismo norteamericano, el realismo escandinavo tiene una

cercamiento metodolgico mucho ms especulativo hacia los problemas jurdicos,
y le presta menos atencin a las peculiaridades de las decisiones judiciales. No
obstante, comparten lo esencial, al adoptar una actitud empirista hacia la vida
humana y, por ende, hacia el derecho. En la primera mitad del siglo XX en los
Estados Unidos y en Escandinavia se desarroll un conjunto de teoras acerca de
la naturaleza de la ley conocido con el nombre de realismo jurdico o realismo
legal. El elemento central de esas teoras es que la ley es administrada por
personas y, por lo tanto, est sometida a las debilidades, flaquezas e
imperfecciones humanas. Los realistas sostienen que la aplicacin de la razn
legal no es suficiente para explicar las decisiones judiciales y que factores
psicolgicos, polticos y sociales tambin influyen en esas decisiones. El
realismo jurdico ha sido caricaturizado con el tropo la justicia es lo que el juez ha
tenido para desayunar.

El fundador de este movimiento fue Axel Hgerstrm, quien junto a su

discpulo A. Vilhelm Lundstedt, y otros representantes de esta corriente, como son

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Karl Olivecrona y Alf Ross, se cuestionaron sobre tres problemas bsicos
referentes a la naturaleza y validez del derecho; la significancia o insignificancia de
las concepciones elementales del formalismo, y lo caracterstico de la nocin
de justicia.

Para los realistas escandinavos -incluso ms radicales que sus contrapartes

norteamericanos- la naturaleza del derecho se identifica con un conjunto de
hechos en lugar de un conjunto de normas o comandos: El derecho no es
otra cosa que los hechos sociales.

La Filosofa acadmica viene considerando como realismo en su

variedad expresiones sino en lo que gira bajo la denominacin de empirismo
en las presentaciones clsicas de las doctrinas filosficas

El punto departida de estas doctrinas es menos prctico que el realismo

americano puesto que este ltimo se centra de manera casi exclusiva en la
actividad judicial, mientras que el escandinavo se ocupa del derecho como
sistema jurdico y de su fundamentacin. En este sentido cree que la
aceptacin generalizada de las normas jurdicas como vinculantes u obligatorias
se debe a un proceso de condicionamiento psicolgico. Como seres sociales
llevan el proceso de aprendizaje al estudio psico-social.

Los escandinavos no tienen en mente al derecho positivo, sino ms bien al

derecho vigente, es decir, el derecho que es aceptado para su aplicacin por los
jueces y los particulares. En efecto lo que se preguntan los escandinavos no es
como nace formalmente el derecho y por medio de que fuentes formales nace,
sino cundo y porque determinadas normas sociales son consideradas como
derecho por los jueces y los particulares.

Finalmente, los realistas -con la intencin de eliminar por completo los

juicios de valor del campo de la ciencia jurdica- emprendieron un ataque muy
severo a lo que denominan el "mtodo de la justicia". De manera similar a los
positivistas lgicos, sostienen que los juicios de valor en el derecho son
nicamente juicios que corresponden a la forma verbal del mismo; por tanto, la

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discusin sobre el contenido de los principios de justicia es meramente ilusoria. La
justicia es parte del derecho slo cuando el orden jurdico o social es eficaz o
realmente aplicado, cumplido u observado por la sociedad. De este modo, Ross
concluye que toda filosofa de los valores no es otra cosa que ideologa pura que
sirve para justificar algn inters particular dentro de la sociedad. Todos los juicios
de valor sobre lo justo y lo injusto, lo bueno y lo malo estn fundados en
sentimientos emotivos e irracionales; por lo cual, la justicia es invocada para
cualquier causa, sin que exista un argumento o criterio real para determinar que
algo es justo o injusto.

D) Realismo Jurdico Francs

l est vinculado a una variante particular del positivismo jurdico, el

realismo a travs de la teora realista de la interpretacin". Esta teora postula a
que los textos jurdicos, como la Constitucin, las leyes o los reglamentos, se
transforman en normas solamente a travs de la actividad de interpretacin que
corresponde principalmente a las diferentes jurisdicciones. De ser as, la teora
realista de Michel Trooper lleva a considerar que el intrprete de un texto es el
verdadero autor de la norma.

El juez no puede resolver un caso sobre la base de una prediccin, de

cmo va a resolverlo l mismo, y que la regla que un juez aplica en un caso
concreto no le dice en qu forma decidir realmente, sino en que forma debe
resolver el propio caso. El juez no busca en la ley una respuesta a la pregunta
sobre lo que realmente har, sino a la pregunta sobre lo que debe hacer.

El realismo jurdico entiende que la seguridad jurdica no puede lograrse a

travs de los mtodos normativistas tradicionales, sino a travs de la adecuacin a
las exigencias y aspiraciones de los ciudadanos que viven inmersos en una
realidad social en constante cambio. De esta manera, un Derecho dinmico,
flexible, adaptable a la realidad social de cada lugar y de cada momento puede
proporcionar ms seguridad que un conjunto de normas anquilosadas y

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petrificadas por la dificultad para su adecuacin a las necesidades de cada
momento.

Caractersticas del Realismo Jurdico:

Indeterminacin del derecho- los realistas suelen creer que el derecho

positivo (las leyes y los precedentes obligatorios) no determinan las
verdaderas soluciones a los caso.
Enfoque interdisciplinario- muchos realistas jurdicos se han interesado en
los estudios estadsticos (Holmes), socilogos (Ross), antropolgicos.
Enfoque instrumentalista- los realistas creen que el derecho sirve o debe
servir como instrumento para alcanzar propsitos sociales.
El ncleo fundamental del derecho no son las leyes sino los hechos.

II. MARXISMO JURIDICO

El Marxismo es el conjunto de doctrinas polticas y filosficas derivadas de

la obra de Karl Marx, filsofo, economista, periodista y revolucionario del siglo XIX
y de su amigo Friedrich Engels.

En trminos marxistas, el Estado y su Poder poltico han sido siempre

instrumento de control y explotacin de la clase social dominante, siendo el
Derecho el medio que legitima y perpetua el dominio de la clase dirigente.

El marxismo es una doctrina que tiene sus bases en las teoras que
desarrollaron los afamados Karl Marx y Friedrich Engels. Ambos intelectuales de
origen alemn reinterpretaron el idealismo dialctico popularizado por Georg
Wilhelm Friedrich Hegel como materialismo dialctico y propusieron la creacin de
una sociedad sin distincin de clases. A las organizaciones polticas creadas
segn los lineamientos de esta doctrina se las describe como marxistas.

Desde una perspectiva marxista, la clave para comprender el Derecho

tendran que suministrarla nociones tales como la relacin de produccin, inters
de clase, ideologa, etc., pero no de la norma, que no pasara de ser un elemento
de tipo supra estructural o ideolgico.

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 Segn Marx y Engels las ideas y creencias de todo tipo (ideologa) no son
producto de un entendimiento ni de una conciencia incondicionalmente libre en su
actividad, sino que se encuentran fuertemente condicionadas por la economa.
Por esto Marx distingue entre infraestrutura y supra estructura.

Carlos Marx, en el prefacio a la Contribucin a la Crtica de la Economa

Poltica (1859) y en La Ideologa Alemana (1846), haba situado al Derecho en
la superestructura de la sociedad capitalista.

Marx tena una actitud profundamente negativa respecto al derecho. Para el

toda la palabrera alrededor de la legalidad, de la justicia en abstracto y del
derecho no tiene en s valor terico.

Sobre la base real o conjunto de relaciones de produccin, del rgimen

capitalista, se levanta una superestructura jurdica. Califica las formas jurdicas (en
otras) de formas ideolgicas, gracias a las cuales los hombres adquieren
conciencia del conflicto entre las fuerzas de produccin y sus relaciones.

Para Marx el Derecho y la legislacin de una poca estn en funcin de las

relaciones de produccin de esa poca, y no existe nada absoluto y definitivo en
ese sentido. Estado y Derecho surgen de las condiciones materiales de la vida de
los pueblos y son la expresin de la voluntad dominante de aquella clase que
detenta el Poder en el Estado.

Entre la sociedad capitalista y la sociedad comunista existe un perodo

revolucionario al que corresponde un perodo de transicin poltica en el que el
Estado no puede ser otra cosa que la dictadura del proletariado.

La teora marxista del derecho se presenta como una crtica al

apriorismo. Concibe el Derecho siendo consciente que el modo de produccin de
la vida material condiciona el proceso de vida social, poltica e intelectual en
general.

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 Se estudia el Derecho como una relacin social especfica. La regulacin
jurdica tambin debe ser estudiada en cuanto forma de un modelo social
particular. Por lo tanto, la teora marxista del derecho no es una crtica del
derecho desde el punto de vista del derecho.

No es hasta la consolidacin de la sociedad capitalista donde el individuo,

junto con el mximo desarrollo de la industria y el mercado, se separa
definitivamente del grupo.

Este hecho slo es posible mediante la consideracin de las personas

como seres formalmente libres e independientes, las cuales se relacionan entre s
por medio del mercado de los productos de su trabajo enajenado. Es aqu donde
nace la contraposicin de intereses privados entre productores de mercancas que
se consideran a s mismos como propietarios privados. sta ltima es la base de
la regulacin jurdica y de la forma-derecho en general.

Conceptos bsicos de la teora marxista

Mtodo dialctico: La base de la dialctica marxista es la hegeliana. El mtodo

dialctico de Hegels consiste en que cada manifestacin del Espritu engendra su
propia contradiccin, que implica una negacin de lo afirmado. En su filosofa de la
historia.

Hegel parte de los pueblos orientales que se desenvuelven dialcticamente

hasta llegar al Estado Ideal. Carlos Marx critic el sentido ideal de la dialctica de
Hegel, en la que dice que est totalmente desconectado de la realidad. Marx parte
de una concepcin materialista. Son las relaciones de produccin y de cambio.
Marx termina diciendo que no es la conciencia de los seres humanos lo que
determina su ser, sino el ser social lo que determina su conciencia. Marx defini al
hombre en relacin con su dimensin productiva y econmica y encontr en la
creacin del estado, la propiedad y el capital el origen de toda la enajenacin
humana.

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 Todo est unido, nada est aislado hay una conexin universal. Todo
cambia. La realidad est en constante transformacin. Lo viejo perece mientras
surge lo nuevo. El cambio es debido a la lucha de fuerzas contrarias en la esencia
de las cosas.

La dialctica busca una explicacin de las contradicciones y conflictos en la

sociedad, formulando de esta manera una relacin dialctica respecto al objeto.

Materialismo histrico: El marxismo sostiene que la historia es consecuencia del

desarrollo dialctico de la infraestructura econmico-social, causa de los hechos y
motor de la evolucin de la humanidad.

Las relaciones econmicas dan origen a las clases sociales y a la

infraestructura que determina la formacin de una superestructura , integrada por
la tica, la cultura, la religin y el ordenamiento jurdico. La sociedad sin clases
alcanzada mediante la praxis (prctica) revolucionaria, sera la sntesis del
proceso histrico.

Propiedad Privada: El marxismo habla de abolir la propiedad de los medios de

produccin en cuanto ello est realizado por el trabajo social. Para el marxismo el
capital no es una fuerza personal, sino una fuerza social, que se obtiene por medio
del trabajo colectivo.

En conclusin a mayor tiempo de trabajo corresponde mayor valor e

inversamente a menor tiempo menos valor. Por eso, una mquina que tiene una
gran productividad, proporcionar artculos ms baratos, mientras que si el mismo
producto es hecho a mano, costar ms caro.

Valor-Trabajo: Para el marxismo, el valor est determinado por el trabajo que los
bienes contienen, y este se mide por el tiempo necesario para producirlo.

Plusvala: Al alcanzar la produccin de mercancas un determinado grado de

desarrollo, el dinero se convierte en capital. El crecimiento del valor primitivo del
dinero que se lanza a la circulacin es lo que Marx llama plusvala.

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 La filosofa materialista dialctica.
El estudio histrico a travs del mercantilismo histrico.
El rgimen econmico es la base de la sociedad, sobre la cual se eleva la
superestructura (aspectos jurdicos, polticos, ideolgicos, etc.).
Desarrolla la teora del valor trabajo

Ese acrecentamiento del dinero lanzado a la circulacin capitalista es un

hecho conocido de todo el mundo y es lo que convierte el dinero en capital, en una
relacin social de produccin determinada. La plusvala se trata de un fenmeno
social medio, generalizado, y no de un fenmeno individual.

Para obtener la plusvala, el poseedor de dinero necesitan encontrar en el

mercado una mercanca cuyo valor de uso posea la singular propiedad de ser
fuente de valor, una mercanca cuyo proceso de consumo sea, a la par, proceso
de creacin valor. Desde el punto de vista del proceso de produccin, en el capital
hay que distinguir dos partes: el capital constante, invertido en medios de
produccin (mquinas, instrumentos de trabajo, materias primas, etc.), y el capital
variable, que es el que se invierte en pagar la fuerza de trabajo.

El concepto Marxista del Estado

Para Marx El gobierno del Estado moderno no es ms que una junta que
administra los negocios comunes de toda la burguesa El Estado no tendr
razn de existir cuando se hayan suprimido las clases sociales

Para la teora del derecho, el pensamiento marxista trae aparejadas

tres doctrinas principales:

La teora de la determinacin econmica del Derecho

En cuanto que ste no es otra cosa que una superestructura construida

sobre una base econmica. La estructura econmica de la sociedad est
conformada por las fuerzas productivas y las relaciones de produccin que en su
unidad constituyen el modo de produccin. Sobre esta base se levanta la
superestructura jurdica y poltica de la sociedad, es decir, el estado y sus
instituciones.

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La teora del contenido clasista del Derecho

Postula que todos los sistemas jurdicos creados en la historia son una obra
de una clase dominante. La clase dominante tiende a travs del Derecho a
perpetuar el sometimiento de la clase dominada y hasta la completa victoria del
comunismo no desaparecern el estado y el Derecho como instrumentos de
opresin.

La teora de la desaparicin del Estado y del Derecho.

Es la tercera teora del pensamiento marxista en este campo. El centro de

inters dirigido por Marx, Engels, y Lenin a esta teora, se explica en primer lugar
por el carcter anti estatal y antijurdico de la doctrina marxista.

El estado y el derecho no son otra cosa que instrumentos sociales, no

paran en aumentar, a costa de la Sociedad, la esfera de su respectiva actuacin,
un proceso que se ha acelerado en el mundo moderno.

III. LA TEORA HERMENUTICA.

La hermenutica viene del griego (hermenutikos), compuesto de

(hermeneuo= yo decifro) y (tekhn= arte) y el sufijo (-tikos= relacionado a). Es
decir, relacionado el arte de explicar, descifrar o interpretar escritos, textos, etc. A
su vez, la palabra hermeneutik, hace referencia al dios Hermes, que entre los
dioses del Olimpo, era el mensajero, encargado de llevar los mensajes secretos
(hermticos) y descifrarlos slo a los destinatarios. Hermes, era pues, el
hermeneuta (intrprete) de los secretos que en forma oral eran trasmitidos a los
otros dioses. Cuando la hermenutica se dedica a la interpretacin de textos
sagrados, como la Biblia, el Corn, los evangelios u otros de similar importancia
para cualesquiera religiones, toma el nombre de exegtica, del griego
exeegomai, que significa extraer, echar fuera, develar, dar a conocer algo,
porque los exgetas, extraen de dichos textos, los mensajes o enseanzas que
segn ellos, fue la intencin de quienes los escribieron o inspiraron.

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 A rasgos ms sencillos la hermenutica es la pretensin de explicar las
relaciones existentes entre un hecho y el contexto en el que acontece.

En sentido teolgico, la hermenutica significa el arte de la correcta

exposicin de la sagrada escritura. En la hermenutica teolgica tanto en la
humanstica de la edad moderna se busca la correcta interpretacin de aquellos
textos que contienen lo decisivo, lo que es preciso recuperar. En este sentido la
motivacin de la labor de la hermenutica no es tanto entender la dificultad de una
tradicin y los malentendidos, sino el deseo de bsqueda de una nueva
comprensin, rompiendo o transformando una tradicin establecida mediante el
descubrimiento de sus orgenes olvidados. La hermenutica intenta alcanzar una
nueva comprensin volviendo a las fuentes originales.

La hermenutica fundamenta la separacin entre las llamadas ciencias

naturales y las ciencias sociales, y dadas sus caractersticas originales, cedi
mucho terreno frente a la postura positivista del anlisis de contenido
norteamericano.

Algunas ramas de la hermenutica:

Hermenutica bblica

Pretende averiguar el significado histrico del texto (bblico), y darle la

relacin, conveniencia y relevancia, teniendo en cuenta el contexto actual. Es el
puente directo entre el pasaje bblico (palabra escrita) y la realidad protagnica del
presente. La hermenutica Bblica, siempre respeta el sentido histrico y literario
del texto, pero abre las puertas para una interpretacin slida y pertinente, sin
violentar en absoluto lo que se quiso decir inicialmente.

Hermenutica filosfica

Es independiente de la lingstica y busca determinar las condiciones

trascendentales de toda interpretacin. Es decir, interpreta las actividades del
hombre culto.

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 La hermenutica jurdica:

Ha sido utilizada desde hace ms de dos siglos por los historiadores,

fundamentando la separacin de las llamadas ciencias naturales y ciencias
sociales.

En el siglo IX, la hermenutica constituyo un auxiliar bsico de la

historiografa y de la jurisprudencia.

La hermenutica como mtodo, es empleada por la teologa, la filosofa, la

historia, la jurisprudencia, la lingstica y hasta el psicoanlisis.

En la actualidad, entre las preposiciones hermenuticas ms importantes se

encuentran la de Paul Ricoeur y la de Hans Georg Gadamer, autores que
propagan por la existencia de la hermenutica.

Comprender e interpretar textos no es solo una instancia cientfica, sino que

pertenece con toda evidencia a la experiencia humana en el mundo. Por eso el
fenmeno de la validez propia dentro de la ciencia y se resiste a cualquier intento
de transformarlo en un mtodo cientfico.

Origen.

Los orgenes de la hermenutica deben buscarse en las intenciones por

explicar la Biblia y los clsicos grecolatinos. Ms tarde hacia el siglo XIX, la
hermenutica constituyo un auxiliar bsico de la historiografa y de la
jurisprudencia, influyendo en la comprensin del lenguaje por los seres humanos.

Originalmente la hermenutica fue una tcnica para la interpretacin de

textos literarios bblicos y jurdicos. En el Romanticismo, adquiere el carcter de
disciplina filosfica.

En su origen fue concebida como el arte de la interpretacin de textos

sagrados, tanto desde el punto de vista de la significacin lingstica como desde
la interpretacin filosfica del pensamiento. Sita las races en la cultura griega

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desde las interpretaciones de Homero y en las tradiciones Judea cristiana ante las
versiones de textos bblicos.

El alcance de la hermenutica va ligado segn Gadamer, a los alcances de

la ciencia, donde existe un lenguaje que trasmitir y comprender, o traducir textos.
El fenmeno de la comprensin tiene validez propia dentro de la ciencia y se
resiste a cualquier intento de transformarlo en un mtodo cientfico.

Definicin.

El trmino HERMENUTICA proviene del griego: "Jermeneueien", que

significa Interpretar, esclarecer, anunciar, declarar o traducir. Se deriva del Dios
HERMES a quien se le atribua el origen del lenguaje y la escritura como patrono
de la comunicacin y del entendimiento humano. Originalmente significaba "La
explicacin de una sentencia oscura y enigmtica de los dioses a travs del
orculo". El principio de los estudios Hermenuticos se encuentra en la teologa
cristiana, teniendo como principio fijar los trminos y normas que han de aplicarse
a los libros sagrados. Obviamente la necesidad de la disciplina hermenutica est
dada por las complejidades del lenguaje que con frecuencia conducen a
conclusiones diferentes o contrapuestas, e incluso en lo que respecta al
significado de un texto. De ello se ocupa la hermenutica jurdica, que establece
los principios elaborados doctrinaria y jurisprudencialmente, para que el intrprete
pueda efectuar una adecuada interpretacin de las disposiciones normativas.

La hermenutica jurdica; es la rama de la ciencia del derecho que trata de

la interpretacin de las normas que lo constituyen.

Elementos.

Los elementos que se deben tomar en cuenta, segn De Ruggiero son:

1. El gramatical, tratando de entender lo que dice la norma en sus palabras,

relacionndolas entre s, para captar su sentido, en relacin a los dems vocablos.

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2. El lgico, para tratar de descubrir en caso de oscuridad del texto, el motivo para
el cual fue creada (la ratio legis) y el contexto histrico social que determin su
sancin.

3. El histrico, que no debe confundirse con el anterior ya que all se observaba

las circunstancias del momento en que la ley se dict y en este caso, cmo lleg a
dictarse, y las normas que la precedieron.

4. El sociolgico, adecuando la norma a los cambios sociales producidos.

Interpretacin de la hermenutica.

Segn los expertos en esta materia, la interpretacin crtica es una de las

condiciones que la sociedad tiene para promover el debate y el necesarsimo
dilogo ante un discurso que se asume y se ejerce como totalitario. Por supuesto
con esta metodologa no daremos respuesta a todos los problemas sociales que
nos acogotan da a da, pero ejercer la interpretacin nos da mejores condiciones
para el ejercicio de la racionalidad, y que la misma sea utilizada para el anlisis de
la compleja situacin que hoy atravesamos.

Para poder hablar y opinar sobre cualquier materia hay que or primero, y
los medios de comunicacin son la piedra angular de la expresin de los que no
tienen voz. Por ello ante la librrima interpretacin del TSJ, se han alzado voces
de protesta de distinguidos y reputados juristas especialistas en derecho
constitucional, reclamando lo que a su juicio es un "Coup de etat". Tocar a la
sociedad organizada venezolana, determinar qu acciones se han de tomar al
respecto. El tiempo y las circunstancias, dictarn la pauta.

La observacin y la interpretacin constituyen procesos inseparables:

En toda ciencia y en los procesos de investigacin se desarrollan tcnicas

especficas de observacin sistemtica (observacin directa, indirecta,
participante, no participante, entre otras) para garantizar lo ms posible una
correcta interpretacin.

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 La hermenutica jurdica se refiere a la interpretacin del "espritu de la ley",
y se entiende, como un conjunto de mtodos de interpretacin de textos legales
.De acuerdo con algunos autores es una forma de pensamiento que permite
controlar las consecuencias posibles y su incidencia sobre la realidad antes de
que ocurran los hechos. Por ejemplo no se puede interpretar literalmente el texto
legal. La interpretacin lgica fundamentada en la escuela positivista del derecho
implica que: La norma o disposicin debe ser hecha en armona con los principios
generales del ordenamiento jurdico vigente. Los efectos de la hermenutica vista
en su sentido funcional, es "funcin Idnea" donde se anula el "caos social" y se
reducen a la mnima expresin "los errores" en la interpretacin, como accidentes
o disfunciones de la praxis social.

Todo mensaje requiere ser interpretado, y entre ellos los mandatos

contenidos en las normas jurdicas; pero no es fcil lograr una correcta
interpretacin si no se cuentan con reglas precisas y claras, metdicas y
sistemticamente establecida.

Caractersticas.

El mtodo hermenutico dialctico se caracteriza segn Martnez (1998)

por:

1.- Ser un mtodo interpretativo que permite la captacin de diversos elementos,

tales como estructuras o sistemas dinmicos.

2.- Se basa en el estudio de la profundidad para determinar la generalidad.

3.- Las tcnicas ms utilizadas son las que adoptan una forma de dilogo
cotidiano.

4.- Involucra un proceso interpretativo llamado crculo hermenutico, el cual es un

movimiento del pensamiento que va del todo a las partes y de las partes al todo.

5.- Existe una relacin entre el sujeto conocedor y el cognoscente.

Aplicacin.

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 La hermenutica tiene como propsito bsico proveer los medios para
alcanzar la interpretacin del objeto o escritura que es interpretado, sorteando los
obstculos que surgen de la complejidad del lenguaje o de la distancia que separa
al intrprete del objeto investigado.

Adaptada a su objeto de estudio, la Hermenutica es usada en el arte, la

historia, la literatura, la arqueologa, ciencias jurdicas y la traduccin.
Tradicionalmente se la consider una disciplina teolgica especial. Actualmente se
ha ampliado su mbito de aplicacin. La hermenutica brinda herramientas, guas,
que van a auxiliar al juzgador para hacer su tarea de la forma ms equitativa
posible.

Importancia

Se incluye para analizar, interpretar y comprender desde la realidad de la

comunidad, los casos concretos y problemas jurdicos que presentan las mismas y
analizar desde el punto de vista de las diferentes leyes para dar al problema una
respuesta adecuada, tomando en cuenta los derechos humanos.

Nosotros como estudiantes debemos vincular, con la ayuda de los docentes

de las diferentes unidades curriculares, la teora sobre Derechos Humanos,
apoyndonos en la hermenutica como mtodo interpretativo e involucrar a las
comunidades, para encontrar la solucin correcta a sus problemas presentados,
buscando siempre una solucin congruente y compatible con los ideales y anhelos
de la misma, para obtener un sistema jurdico que no contrari la norma
fundamental y que haga que esta se respete y se cumpla, garantizando la vigencia
del Estado de Derecho y la construccin de una nueva ciudadana.

Principios.

El mtodo hermenutico dialctico se gua por los principios que, segn

Hurtado y Toro (1998) son: 1.- Parte de que el ser humano es por naturaleza
interpretativo.

19
2.- Afirma que no hay mtodo cientfico sino que todo hay que interpretarlo, el
discurso hermenutico no puede formalizarse.

3.- No hay una ltima interpretacin, siempre vendrn nuevas interpretaciones, el

circulo hermenutico es infinito.

4.- No existe la verdad sino que el hermeneuta dice su verdad.

5.- La hermenutica es deconstructiva porque solo des construyendo la vida se re

construir de otra manera. En este sentido, se expresa que la hermenutica se
puede aplicar correctamente a cualquier forma de la vida humana que puede tener
algn significado, por medio de ciertas normas, reglas o tcnicas que ayudan a
hacer ms clara la interpretacin.

CONCLUSION.

La hermenutica jurdica es utilizada para analizar y comprender el

conocimiento. Pero la interpretacin es posterior a la comprensin. Siendo
utilizada por todas las personas de la sociedad, por medio de reglas y normas
para lograr entender su interpretacin de la mejor manera.

Nosotros como estudiantes de Estudios Jurdicos de la Universidad

Bolivariana de Venezuela, utilizamos la hermenutica jurdica para analizar,
interpretar y comprender desde la realidad de la comunidad, los casos concretos y
problemas jurdicos que presentan las mismas y analizar desde el punto de vista
de las diferentes leyes para dar al problema una respuesta adecuada, tomando en
cuenta los derechos humanos y las leyes vigentes en el pas.

La hermenutica jurdica brinda las herramientas, estrategias y guas, que

van a auxiliar al juzgador para hacer su tarea de la forma ms equitativa posible y
siendo de gran utilidad para los jueces, abogados, legisladores, estudiantes y
personas de la sociedad.

IV. TEORAS DE LA ARGUMENTACIN.

20
 Definicin de argumentacin

La argumentacin es una operacin que se apoya sobre un enunciado

asegurado (aceptado) aceptado)- el argumento - para llegar a un enunciado
menos asegurado (menos aceptable) aceptable)- la conclusin-. Argumentar es
dirigir a un interlocutor un argumento, es decir, una buena razn para hacerle
admitir una conclusin e incitarlo a adoptar los comportamientos adecuados. "()
acto de lenguaje complejo que slo cabe realizar (en sentido propio) en
situaciones determinadas; concretamente, en el contexto de un dilogo (con otro o
consigo mismo), cuando aparece una duda o se pone en cuestin un enunciado
(), el problema ha de resolverse por medios lingsticos (por tanto, sin recurrir a
la coaccin fsica). La relacin aqu, no es la de inferencia lgica _en el sentido de
inferencia deductiva- sino, la "ser un argumento a favor de" o "ser un argumento
en contra de"[1]

Finalidad de la argumentacin

La argumentacin tiene como finalidad conseguir que la tesis propuesta sea

admitida por el interlocutor. La argumentacin est orientada especfica a
persuadir a los dems sobre lo que dice el argumentante; y, si fuere el caso, lograr
que los persuadidos obren conforme a sus designios. La eficiencia de la
argumentacin consiste en imprimir en la tesis esgrimida una vitalidad tal la fuerza
y las razones convincentes, tales que conduzcan a los interlocutores, destinatarios
de la argumentacin, haca la accin u omisin que se busca.

Importancia de la argumentacin

La argumentacin resulta importante en cuanto permite suplir la falta de

prueba fehaciente respecto de la veracidad o falsedad de la tesis objeto de la
argumentacin. La argumentacin constituye tambin parte de la necesidad social
de comunicacin al servicio de la actividad cognoscitiva y prctica, ya que

21
constituye objeto de la argumentacin, ya sea una tesis, un hecho, un acto, un
fenmeno, que sea susceptible de generar puntos de vista en pro y en contra. Es
importante sealar un lmite entre la demostracin y la argumentacin, analizando
sus semejanzas o diferencias; ya que la demostracin debe ser en todos los casos
muy rigurosa y tener como nica finalidad descubrir la veracidad o validez de la
tesis sin importarle quien o quienes podrn quedar convencidos de ella.

mbito de aplicacin

El campo de aplicacin de la argumentacin es el rea de lo cognitivo. Por

lo tanto se aplica a todo ello que pueda ser expresado, alcanzando a casi todas
las formas del pensamiento desde la lingstica, oratoria, el arte, la poesa, la
literatura, el derecho, etc.

En el campo jurdico se suele restringir la argumentacin al rea de la

jurisprudencia, pero en realidad alcanza a todo operador jurdico en cualquier
quehacer de esa naturaleza.

Teora de la argumentacin

La teora de la argumentacin concibe la naturaleza del lenguaje como

esencialmente persuasiva, esto es, orientada a conducir al receptor hacia el punto
de vista desde el que el emisor presenta la informacin en su discurso.

Las teoras de la argumentacin jurdica se desarrollan en Europa tras la

Segunda Guerra Mundial (desde la dcada de los 50 en adelante) con un
denominador comn: la bsqueda de la racionalidad de la decisin jurdica, as
como el estudio de la justificacin del proceso de toma de decisiones.[3] Sin
temor a equivocarnos, es Theodor Viehweg el padre o creador de las bases a

22
partir de las cuales se desarrollaron en Europa y en Amrica las distintas ramas o
corrientes acerca de la argumentacin jurdica.

Histricamente predomin como mecanismo de argumentacin la

concepcin

lgico-deductiva del razonamiento jurdico (silogismo decimonnico).

Probablemente una de las expresiones ms clebres y rotundas de esta forma de
contemplar el razonamiento jurdico se deba a Cessare Beccaria, quien en su obra
De los delitos y las penas, afirma:

"En todo delito debe hacerse por el juez un silogismo perfecto: la premisa
mayor debe ser la ley general; la menor debe ser la accin conforme o no con la
ley; la consecuencia, la libertad o la pena (). No hay cosa ms peligrosa que
aquel axioma comn de que es necesario consultar el espritu de la ley".

De acuerdo con Atienza se deben distinguir tres tipos de concepciones

(dimensiones) o maneras de contemplar la argumentacin que pueden dar lugar a
otras tantas concepciones si cada una de esas tres dimensiones se trata como si
fuera la nica o la fundamental. Sera entonces la concepcin o perspectiva
formal, la material y la pragmtica una distincin bsica y obvia que puede
rastrearse en muchos autores, aunque no est trazada de esa forma exactamente

La concepcin formal, la concepcin material y la concepcin pragmtica de

la argumentacin

La concepcin formal se utiliza para la solucin de problemas formales de

tipo matemtico que tiene como elemento comn el no ser problemas reales,
sino ficticios, cuya utilidad es que nos ayudan a resolver los que se presentan en
la realidad.

La concepcin material, al igual que la formal, debe valerse de argumentos

generalmente deductivos, aunque no siempre. Esto da pie a que se diga que este
tipo de concepcin presupone la formal.

23
 La diferencia es que en la concepcin material el razonamiento no acaba,
como en la formal, en las formas, sino que lo esencial es el contenido. Quien
soluciona un problema de corte material tiene comprometerse con la verdad o la
correccin de un contenido o supuesto de hecho determinado, no as en la
concepcin formal, en la cual basta que la inferencia sea lgica.

La concepcin pragmtica resulta necesaria porque hay un tercer tipo de

problema, que genera la necesidad de argumentar y que no puede calificarse ni de
formal ni de material. Es el caso de las situaciones en las que interactuamos con
otros. En estos casos, lo que buscamos es persuadir sobre la veracidad de algo o
bien sobre la falsedad de la tesis contraria. En el rea jurdica esto est a la orden
del da. El abogado debe convencer al juez de que su tesis y no otra es la
verdadera, el juez debe convencer a las partes y aun a la comunidad en general
de que su fallo ha sido emitido haciendo un buen anlisis del caso, que razones de
hecho o de ley son los motivos de su decisin

CONCLUSION

Salvo algunas formulaciones idealistas, la filosofa pretendi, en sus inicios,

ofrecer la explicacin de todos los fenmenos de la naturaleza, la sociedad y el
pensamiento humano, y fue contusionando de manera progresiva, con los trabajos

24
y los datos de las ciencias particulares que iban obteniendo conclusiones sobre las
distintas esferas de fenmenos de que se ocupa cada una.

Esta situacin condujo a que en el siglo XIX la Escuela Alemana intentara

hallar un espacio singular y exclusivo al que hacer filosfico, con lo que redujo la
filosofa a su contenido gnoseolgico y plante, lo que Engels calific como el
problema principal de la filosofa, la relacin pensar ser.

La Filosofa Jurdica no slo puede y debe existir, como medicin y

especulacin concreta sobre el fenmeno derecho asumido en su universalidad,
sino que esa medicin nicamente puede hacerse de manera acertada a partir de
la adopcin de una visin y una concepcin filosfica general, en la cual, debe
plantearse y resolverse de forma conveniente el problema principal de la filosofa,
la relacin pensar ser.

El hombre, dio, en un principio a las inquietantes preguntas de por qu

suceden las cosas, una respuesta teolgica, las mitologas de los pueblos
antiguos acallan las inquietudes y ofrecen a la mentalidad humana la explicacin
que requiere.

Pero llega un momento en que los hombres intuyen la posibilidad de buscar

la explicacin no en una solucin sobrenatural, sino natural, no apelando al mito,
sino al lgos, a la razn, no obstante, en los primeros filsofos pesan an las
consideraciones religiosas, as en Grecia, como en toda cultura, la primera
filosofa consiste en la racionalizacin del dogma religioso, en la secularizacin de
lo teolgico, sin que se prescinda de este elemento de un modo repentino, sino de
la manera paulatina como aconteci hace siglos..

BIBLIOGRAFIA

25
 LECCIONES PREELIMINARES DE FILOSOFIA. EDITORIAL PORRUA.
MANUEL GARCIA MORENTE.

EL PODER DE LA FILOSOFIA. FONDO DE CULTURA

ECONOMICA.EDUARDO NICOL.

DERECHO COMPARADO. 2002 ENRIQUE CACERES NIETO.

Teoria-del-derecho.blogspot.mx/2007/08/principales-concepciones-del-

derecho.html#sthash.bYA7BV2O.dpuf

PREGUNTAS

1.- Es una doctrina filosfica que identifica al derecho con la eficacia normativa,
con la fuerza estatal o con la probabilidad asociada a las decisiones judiciales?.

R= Realismo Jurdico.

2.- Mencione al menos dos de las cuatro escuelas que distingue al Realismo
Jurdico.

R= Realismo Jurdico Norteamericano y Realismo Jurdico Escandinavo.

3.- Es el conjunto de doctrinas polticas y filosficas e influy en movimientos

sociales y en sistemas econmicos y polticos?

R= El Marxismo Jurdico

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4.- Concepto bsico de la Teora Marxista que consiste en que cada
manifestacin del Espritu engendra su propia contradiccin, que implica una
negacin de lo afirmado?

R= El Mtodo Dialctico.

5.- A rasgos ms sencillos qu es la hermenutica?

R= Es la pretensin de explicar las relaciones existentes entre un hecho y

el contexto en el que acontece.

6.- A qu se refiere la hermenutica jurdica?

R= Se refiere a la interpretacin del espritu de la ley.

7.- Qu tiene como finalidad la argumentacin?

Tiene como finalidad conseguir que la tesis propuesta sea admitida por el
interlocutor.

8.- En dnde y en qu poca se desarrollan las teoras de la argumentacin

jurdica?

R= Se desarrollan en Europa tras la Segunda Guerra Mundial (desde la

dcada de los 50 en adelante).

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