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EUROMED Marrakech

Cours Droit des


Affaires

Par M. Bruce Harsele


ILEMBI

Anne universitaire : 2012-


2013
Introduction gnrale

Notion et Spcificits du droit des affaires :


Par dfinition, le droit commercial est la partie du droit priv relative aux oprations
juridiques faite par les commerants soit entre eux, soit avec leurs clients. Ces oprations
juridiques qui se rapportent lexercice du commerce sont elles mmes qualifies dacte de
commerce 1. Autrement dit, le droit commercial est lensemble des rgles juridiques
applicables au commerant et aux oprations commerciales. Cette conception classique du
droit commercial na pas rsist limmixtion des rgles dordre public.

Lapparition de nouvelles disciplines linstar du droit conomique, du droit de


lentreprise va rendre ncessaire une reconstruction du droit commercial classique pour
intgrer le concept dentreprise, notion dcoulant de la ralit conomique et de la vie des
affaires.
Droit commercial et droit des Affaires

Le droit des affaires a une connotation plus moderne applique


une activit professionnelle et technicienne exerce par les entreprises
prives. Son domaine est large contrairement au droit commercial qui a un
champ limit (commerants et actes de commerce). Le droit des affaires
dpasse le domaine du droit commercial en raison de sa pluridisciplinarit
et du fait quil englobe les techniques de gestion, de financement et
instrumentales. Cest donc un ensemble des rgles applicables aux
entreprises et leurs relations de droit priv. Il pose le Cadre juridique du
march.

Si lon assimile volontiers (et juste titre dailleurs) le droit


commercial au Droit des affaires, on dira que le droit commercial sest
publicis. Malgr limportance de la libert et de lautonomie, intgration
progressive dlments dordre public.
En dfinitive, le droit commercial reste cantonn aux seules rgles
applicables lactivit des commerants et des actes quils
accomplissent. Toutefois, il a une place majeure au sein du droit des
affaires. Ce dernier a opr une sorte rajeunissement 2 de celui-ci pour le
rendre plus enclin aux ralits conomiques actuelles.
Le dpassement du droit commercial a notamment t rendu
invitable par lintervention de lEtat dans le commerce.
Linterventionnisme tatique vise moraliser et assainir le monde des

1
Cf. Ripert et Roblot, Trait de Droit commercial, 17e dition, LGDJ , 2004. 1326 pages.
2
On peut dire sans se tromper que le droit des affaires a modernis le droit commercial.

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affaires - elle est soucieuse de la protection de la partie faible au contrat et
de la protection de lordre public conomique 3.
Linternationalisation du droit des affaires a galement contribu au
dpassement du droit commercial primaire.
Cest ainsi quest n le droit des affaires 4, droit dont le domaine est plus vaste que le
Droit commercial primaire.
La naissance du droit des affaires a t dicte par la ncessit de trouver des solutions
efficaces aux problmes des commerants et aux besoins des diffrents professionnels qui se
lancent dans le monde des affaires.
Au demeurant, il n ya pas de dfinition formalise du droit des affaires, chaque auteur
propose souvent sa propre conception. Mais, il sagit dune discipline qui est au carrefour de
plusieurs matires (droit des socits, droit fiscal, droit du travail, droit de linsolvabilit).

Particularismes du droit des affaires :


Le droit des affaires est une discipline originale. Sa principale vocation est de rpondre
aux exigences de la vie des affaires et des besoins des professionnels et des commerants.
Pour rpondre ces ncessits, le droit des affaires a dvelopp des rgles et des
mcanismes prompts favoriser lessor des changes en prenant en compte les impratifs de
rapidit et de simplicit, les exigences de scurit et de crdit.
Les sources du droit des affaires
Respectivement, il sagit des sources internes et des sources supranationales (internationales)

Les sources internes :

*La constitution :
La constitution est bien dgards une source non ngligeable du droit des affaires. Elle
contient des dispositions relatives la libert dentreprendre par exemple, principe qui est
minemment important duquel on tire dautres principes subsidiaires. Elle fixe le cadre
gnral dans lequel cette libert doit sexercer.

*La loi :
La loi constitue la source fondamentale du droit des affaires. Ici, la loi est prise dans
son acception le plus large. Elle mane du pouvoir lgislatif.

3
Ordre public de direction : lEtat rglemente la libre concurrence par exemple pour
prvenir et sanctionner les abus de position dominante (monopoles) ou abus de
dpendance conomique notamment.
4
Cf. Mohamed NAKHLI, Droit des Affaires, Tome I, collection Droit marocain des Affaires et
de lentreprise (CDMAE), d. El BADII, p.5, 1.

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Au Maroc, le code de commerce constitue la loi phare qui dicte les rgles rgissant
lactivit commerciale, les actes et les effets de commerce. Le code de commerce rglemente
mme les procdures de traitement des difficults de lentreprise dans son livre V.

Dautres lois plus spcifiques encadrent la naissance, le fonctionnement et la dissolution des


socits commerciales. Cas de la loi sur la SA5 et la loi sur les autres formes de socits.

*Les dcrets lois et les arrts ministriels


La loi tant parfois imprcise car trop gnraliste, le pouvoir excutif est souvent amen
adopter des textes facilitant lapplication de la loi initiale. Ces textes manent des ministres
chargs des matires et questions intressant le commerce et les affaires en gnral. Ils
constituent donc une source importante du droit commercial et du droit des affaires.

*Les usages commerciaux :


Les usages commerciaux sont des rgles non crites, qui ont un caractre gnral et
obligatoire. Leur rle est essentiel, particulirement dans le domaine du droit des contrats et
du droit des contrats internationaux.

*la jurisprudence commerciale :


La jurisprudence est lensemble des dcisions de justice. Elle mane du pouvoir judiciaire
et contribue au dveloppement et lvolution du droit en gnral et du droit des affaires en
particulier.

*La doctrine :
La doctrine est une source importante du droit des affaires. Elle fait gnralement
rfrence aux travaux de recherche, aux opinions et point de vue de personnes membres de la
communaut scientifique cas des universitaires, chercheurs, enseignants voire des praticiens
du droit notamment.

Dans une certaine mesure 6, elle peut influencer le lgislateur ou le juge. Son apport en
droit nest plus dmontrer : Elle a contribue llaboration des principes directeurs du droit
des affaires, des thories importantes et a favoris lmergence des matires comme le droit
bancaire, le droit de la concurrence7.

Les sources internationales :


Louverture des frontires, linternationalisation des changes ont contraints les
marchands et les praticiens trouver des mcanismes efficaces pour limiter ou saffranchir
des contraintes souleves par les droits nationaux.

5
Loi n-
6
Considration faite de lauteur et de la pertinence de son analyse, de sa critique ou de
ses articles.
7
Cf. M.NAKHLI op.cit, p15, 30.

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Plusieurs instruments concourent cet effet :

Les traits internationaux


Il sagit daccords conclus entre deux ou plusieurs Etats. Ils sont labors par des
organismes internationaux et simposent aux Etats parties avec vigueur. Les traits
mettant en place des organes permanents qui gnrent du droit. Les
traits dtablissement : correspond au traitement sur le sol national des
entreprises trangres. Les traits portant rglement des conflits de loi. :
dsigne lEtat dont la loi sera applique en cas de conflit.
Traits bilatraux
Accords signs entre deux pays partenaires. Ils rglent des problmes spcifiques entre
deux Etats : tell est le cas de traits bilatraux visant liminer la double imposition des
ressortissants des pays frontaliers ou partenaires conomiques.

Traits multilatraux
Les traits multilatraux sont des conventions qui visent uniformiser et instaurer un
rgime juridique commun tous les Etats signataires et membres.

Les usages commerciaux internationaux


Les usages du commerce international jouent un rle primordial en la matire. Il sagit le
plus souvent de la pratique des marchands (cas de la lex mercatoria) ou des organismes
internationaux qui ont une connaissance importante du droit du commerce international.
Par exemple : la chambre de commerce international ou encore la Commission des
Nation Unies pour le commerce international (CNUCED).

Gense et volution historique du droit des affaires


Le droit des affaires est le fruit dune longue volution historique. Les historiens trouvent
dans lantiquit les prmices de la naissance du droit commercial. Le droit commercial est n
en mme temps que le commerce. Ds que lon traite des civilisations marchandes, on traite
du droit commercial.

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CHAPITRE 1 : LE COMMERANT PERSONNE PHYSIQUE

La libert dentreprendre et du commerce est garantie par la constitution marocaine 8.


Tout citoyen est libre dexercer tel ngoce quil trouve bon sous rserve du respect des
dispositions lgales bornant lexercice de lactivit commerciale .

Nanmoins, toute personne dsireuse de se lancer dans le monde daffaires sinterroge


ncessairement sur la forme quil convient de donner son activit et quel titre il peut le
faire.

Gnralement, on peut adopter une structure individuelle pour raliser une activit
commerciale. Dans cette hypothse, lactivit est ralise par une personne physique qui va
devenir un professionnel du commerce. Au Maroc et dans la plupart des pays africains, le
nombre de commerant personnes physique est important. Les structures individuelles
fleurissent vue dil. Le tissu conomique marocain est essentiellement compos
dentreprises de taille modeste.

Intrts et dfis soulevs par lexercice du commerce titre individuel :

Autonomie dans la gestion et contrle totale de son activit : Les commerants personnes
physique conservent tous leurs pouvoirs de dcision en matire de direction, gestion et
administration contrairement ce qui se passe dans les socits de capitaux qui sont sous le
dictat des apporteurs de capitaux et ne peuvent parfois pas sopposer certaines dcisions
de dlocalisation.

Peu de formalisme : Les commerants personnes physiques ne sont pas assujetties aux
mmes formalits dacquisition de la qualit de commerant que les personnes morales.
Certes ils sont tenus de se faire enregistrer au registre de commerce 9, mais il est indniable
que les formalits sont plus allges en comparaison de la paperasse requise pour la personne
morale en constitution. Gnralement, le capital minimum exig des structures individuelles
nest pas consquent.

Cependant, lexercice du commerce titre individuel prsente des limites et soulve des
dfis importants : lis responsabilit du commerant qui est illimite, la situation de
confusion du patrimoine de la personne physique son activit qui fait peser des risques
normes en cas dinsolvabilit de ce dernier.

8
Cf. Art. 15 de la constitution marocaine de 1996.
9
Sorte dimmatriculation en somme comme on le verra.

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En second lieu, il y a les difficults lies au drainage de capitaux (source de financement
limit surtout en cas besoin financement investissement achat nouveaux matriels plus
performants). Peu commode pour un dveloppement lchelle nationale voire internationale.

SECTION 1 : LACQUISITION DE LA QUALITE DE COMMERANT

Comment acquiert-on la qualit de commerant, et quelles sont les consquences de


cette qualit ?
Dans les lignes qui suivent nous verrons quil est souvent difficile de dterminer la
fonction de commerant. Nanmoins, en pratique il existe une prsomption qui rgle le
problme, cest limmatriculation au Registre du Commerce. On prsume quun Tiers
immatricul au RC est ncessairement un commerant. Si on sait que la personne nest
pas commerante, on ne peut pas faire jouer la prsomption.
Mais, de manire gnrale, la qualit de commerant sacquiert par laccomplissement
dactes de commerce (1) titre professionnel et habituel10.

1- Laccomplissement des actes de commerce

Lacte de commerce serait lacte de nature conomique rsultat dactivit de production,


distribution11 ou service ralis dans un but lucratif.

a- Les actes de commerce par nature


Ce sont des actes de commerces rattachs aux secteurs conomiques. Traditionnellement,
on distingue trois secteurs conomiques : Secteur primaire (agriculture- pche) - Secteur
secondaire (production et industrie) et tertiaire (services).
Le secteur quaternaire (NTIC) a galement fait son entre en raison importance des
activits lies au NTIC et linternet notamment.
En rsum, il sagit dactes qui se rapportent aux secteurs de la distribution, de la
production des Services et de lintermdiation.

Les prestations de services12 dans toute leur dimension sont des actes de commerce.
(Location de meubles, transport de personnes, entreprises de fourniture, les agences)
Les activits industrielles sont des actes de commerce par nature : Les entreprises
qui transforment des matires 1eres et vendent les produits finis qui en sont issus

10
Cf. Art 6 du code de commerce.
11
La distribution pour but lcoulement rgulier dune production de masse au moyen
de diffrentes techniques de circuit court (producteur au consommateur directement) et
de circuits longs (chaine de vente successive entre le producteur et le consommateur).
12
Ne sont pas comptabiliss, les services fournis par les professions librales car ces
professions sont rglementes et obissent des rgles particulires (rgles de
dontologie dicte par des ordres dans lesquels ils sincorporent.

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(industries) sont commerciales - les activits de construction, dassemblage et de
rparation y compris..
Auxiliaires et intermdiaires : Lactivit commerciale peut simplement consister
fournir aux commerants et a des particuliers le moyen dexercer une activit par
exemple en leur facilitant certaines oprations. On les rattache aux actes commerciaux
car ils agissent leurs risques et prils en exposant leur propre patrimoine. cas des
banques et autres mtiers de lintermdiation (courtage par exemple).

b- Les actes de commerce par accessoire

Ce sont des actes juridiques dont lobjet est purement civil mais qui sont considrs
comme commerciaux lorsquils sont accomplis par un commerant pour les besoins de
lactivit commerciale. Lacte civil est commercial par destination, cest son but.
Exemple : souscription dun contrat dassurance contre lincendie.

c- Les actes de commerce par leur forme

Ce sont des actes qui en raison de leur forme ont un caractre toujours commercial,
quelque soit lobjet ou le but, la personne qui les accomplit mme si cest un non
commerant.
Aussi, sont rputs actes de commerce par leur forme, la lettre de change; le billet
ordre sign mme par un non-commerant, lorsqu'il rsulte dune transaction
commerciale13.
Les socits commerciales sont-elles aussi des actes de commerce par la forme.

Origine et Notion de la commercialit par la forme

La notion de commercialit par la forme sest forge suite laffaire de la Socit du


Canal de Panama considre comme socit civile en raison de son objet (creusement du
Canal de Panama).
Lorsquelle sest trouve incapable de rembourser ses cranciers, on ne pouvait pas la
mettre en faillite. Consquence : Les cranciers ne pouvaient porter plainte collectivement
mais devaient le faire individuellement.
Pour pallier ce scandale, la loi du 1er Aot 1893 modifiait larticle 68 de la loi du 24
juillet 1867. Ainsi, quel que soit leur objet, prsent, les socits en commandite ou
anonyme seront ncessairement commerciales.
Lintrt du critre de la forme plutt que de lobjet rside dans sa simplicit et son
absence dambigit.
Mais lacte de commerce ne suffit pas lui seul. Sont commerants ceux qui exercent des
actes de commerce et en font leur profession habituelle.
2- Lexercice du commerce titre professionnelle et habituelle
13
Cf. Art. 9 du code de commerce.

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La qualit de commerant s'acquiert par lexercice habituel ou professionnel des actes de
commerce14.
Par contre, un individu peut effectuer des actes de commerce sans pour autant tre
commerant. On va donc sinterroger sur le caractre professionnel (a) et lhabitude (b).

a- La profession :

La profession est caractrise par son but lucratif : elle procure les ressources
ordinaires de la personne. La personne est ainsi qualifie de professionnelle. On oppose ainsi
professionnels et consommateurs
Lactivit commerciale nest pas forcment principale, elle peut tre secondaire. Il
nest pas non plus ncessaire que ce soit la profession dont on tire le plus de revenus.

b- Lexercice habituel de lactivit commerciale

Lhabitude de faire des actes de commerce entraine la qualit de commerant


Lhabitude suppose une rptition de lacte dans le temps. Lacte de commerce doit donc
sinscrire dans le temps et non pas tre ralis titre occasionnel. Un acte ne suffit pas mme
sil dure longtemps.
Lintrt dajouter lhabitude la profession est dexclure de la qualit de commerant
ceux qui se comportent comme tel de manire occasionnelle. Une association organisant des
soires de temps en temps ne fait pas delle une association commerante.

c- Lexercice du commerce de manire personnelle et indpendante

Ce critre a t ajout par la jurisprudence : est commerant est celui qui exerce un
acte commercial de manire personnelle et indpendante . On se pose la question suivante :
Qui prend le risque ? Le risque pse sur celui dont le patrimoine garantit le risque. Ainsi, le
salari nest pas commerant car il est dans un rapport patrimonial de subordination, il
nest pas indpendant, il nexpose pas son patrimoine.
Il en est ainsi des dirigeants de socit, ils ne sont pas des commerants car ils
nagissent pas en leur nom propre mais en la qualit de leur entreprise, personne morale quils
reprsentent. Seule lentreprise a qualit de commerant.

En dfinitive, la qualit de commerant est refuse ceux qui ont intgr


lentreprise dautrui car ils nexposent pas leur patrimoine.

SECTION 2 : LES OBLIGATIONS DU COMMERANT

La qualit de commerant entrane lapplication de rgles particulires. La personne


physique devenue professionnelle assume des obligations lies sa profession

14
Cf. Art. 6 du code de commerce.

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1- Obligations comptables et de conservation des correspondances

En premier lieu, soulignons que le commerant (devenu) professionnel doit tenir une
comptabilit et conserver les correspondances.

a- Obligations comptables

Le commerant doit tenir une comptabilit rgulire et sincre. Le but tant dinformer
les tiers sur ltat du patrimoine du commerant et de son rsultat. Les Tiers intresss
peuvent tre ladministration fiscale, les cranciers du commerant15 voire les particuliers
dsireux de reprendre le fonds de commerce ou la socit.

Sur le plan juridique, la comptabilit est un instrument de preuve 16 et sur le plan conomique
financier, elle permet dinformer les partenaires, les cranciers, les salaris sur la marge de
lentreprise.
b- Obligations de conservation des correspondances

Daprs larticle 26 du CC, le commerant est tenu de conserver les originaux des
correspondances reues et les copies des correspondances envoyes . Il doit oprer un
classement et conserver lesdites correspondances pendant dix ans compter de leur date.
En cas de concordance entre les nonciations des originaux dtenus par lune des parties et
des copies dtenues par lautre, les uns et les autres ont la mme force probante.

1- obligations dimmatriculation et de publicit

Le commerant est astreint certaines rgles de publicit dont le principal est


limmatriculation au Registre du Commerce qui apporte la connaissance de tous, un certain
nombre dinformations telles que la structure de lentreprise, de la localisation.

Limmatriculation du commerant ne peut tre requise que sur demande crite du


commerant lui-mme ou de son mandataire muni dune procuration crite qui doit tre
jointe la demande17.
En contre partie de ces obligations, les commerants ont les bnfices de procdures
particulires en cas dchec de lactivit commerciale. Le droit de la faillite qui est le droit des
procdures collectives. On cherche sauvegarder lactivit commerciale.

SECTION 3 : LES LIMITATIONS A LEXERCICE DU COMMERCE18


15
Cas des banques qui consentent des crdits au commerant en contrepartie de
certaines garanties (nantissement de leur fonds de commerce par exemple.)
16
Les documents comptables ont une utilit juridique, ils peuvent tre produits en justice
comme moyen de preuve mais seulement quand le litige oppose deux commerants.
17
Cf. Art.38 du code de commerce.
18
On parle aussi de laccs la profession commerciale, les deux expressions
tant synonymes.

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La libert du commerce et de lindustrie est un principe consacr et garanti par la
constitution : il sagit dune libert publique fondamentale.
Toutefois, en raison de la dangerosit de la vie des affaires, et des intrts en prsence,
lexercice de lactivit commerciale reste born par la loi pour protger certaines personnes,
assainir le milieu daffaires19 ou protger lordre public conomique notamment.
Ds lors, nous verrons que les limitations lexercice du commerce sont dune part
lies la personne qui veut se lancer dans les affaires (1) ; dautres parts, elles sont affrentes
lactivit envisage (2).

1- Les restrictions lies la personne

Les incapacits : mineurs20 et incapables majeurs ne peuvent exercer le commerce.


Les interdictions: la nationalit (les trangers21 doivent avoir une autorisation pour
exercer le commerce. Sauf cas de rciprocits entre pays.
Les dchances dexercice : interdiction dexercer le commerce suite une
condamnation pnale devenue dfinitive : Cas condamnation pour fraude fiscale ou
pour faute de gestion ayant entrane la faillite de lentreprise, etc.
Les incompatibilits professionnelles : Pour viter le conflit dintrt. Les
fonctionnaires publics ne peuvent faire le commerce. cest galement pour toutes les
professions librales regroupes en ordres (mdecins, avocats).

2- Les restrictions lies lactivit

La libert du commerce et de lindustrie cde devant les monopoles de ltat et se restreint


de manire significative en cas dactivit soumise une autorisation administrative. Il y a
donc des activits interdites et dautres soumises obligations. Dautres par contre ne
peuvent faire objet de commerce : on parle dactivits interdites.

a- Les monopoles dtat et des collectivits territoriales

Certaines activits relvent de la seule comptence de lEtat qui conserve une certaine
exclusivit sur ces domaines.

La libert dentreprise nempche pas la constitution de monopole public notamment


lorsquune exploitation a le caractre dun service public national (Banque de France, La
Poste). Dautres monopoles dtat peuvent rsulter dun souci de scurit ou dun souci de
morale publique, prenons par exemple la Franaise des Jeux, le PMU. Ces monopoles
19
En cartant les personnes de mauvaise rputation et de mauvaise foi ayant fait objet
de condamnations.
20
, la capacit pour exercer le commerce obit aux rgles du statut personnel.cf.Art.12 du
code de commerce.
21
On peut y voir une sorte de protectionnisme tatique.

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dveloppent des limites trs fluctuantes selon les vagues successives de nationalisation ou de
privatisation.
b- Les activits soumises autorisation administrative

Lexercice de certaines activits commerciales reste subordonn lobtention


dautorisations pralables. On parle alors dactivits rglementes. Cest le cas de la vente de
lalcool ou de louverture des dbits de boisson au Maroc qui reste trs encadr par exemple.

c- Les activits interdites ou prohibes

Sont prohibes toutes les activits pouvant porter atteinte lordre public et/ ou celles qui
sont ou seraient contraires aux bonnes murs. Le trafic dtres humains, la vente dorganes
humains est interdite car ltre humain est sacr.
Le trafic de stupfiants (drogue) est galement interdit au Maroc.

CHAPITRE II : LE COMMERANT PERSONNE MORALE

Lactivit commerciale peut tre ralise titre individuel par un commerant personne
physique. Cest ce que nous avons vu dans le cadre du chapitre prcdent. Sans renier le rle
jou par les commerants personnes physiques au sein de lconomie, on ne peut manquer de
souligner les dfis poss par lexercice du commerce titre individuel.
Il est avr que les structures individuelles ne parviennent pas souvent drainer
suffisamment de capitaux pour rsister la forte concurrence qui svit sur le march du fait
de lexistence dentits conomiques structures sous la forme socitaire. La force de ces

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entits rside dans la mise en commun (runion) des apports de la part de leurs associs
fondateurs. Cela leur confre une puissance commerciale et financire beaucoup plus grande
que trs peu de structures individuelles ne pourraient runir.
Au mieux, les structures individuelles sont peu adaptes au contexte actuel marqu par
linternationalisation des marchs. La conqute des marchs extrieurs est difficilement
envisageable avec des structures individuelles la puissance conomique rduite. Elles offrent
peu de flexibilit dans la gestion galement.
En dfinitive, lexercice des activits commerciales sous la forme socitaire prsente de
nombreux attraits. Elle supple les lacunes des structures individuelles notamment en matire
de partage de risque entre associs notamment. Leur responsabilit y est gnralement limit 22
Par ailleurs, certaines activits ne peuvent tre ralises que par des commerants personne
morale : banque, assurance, activits boursires notamment.
Les socits se caractrisent par le fait quelles sont des personnes morales. Il
convient de sinterroger sur le sens de cette notion et les conditions pour acqurir la
personnalit morale.

Par dfinition, une personne morale est un tre abstrait 23(donc un groupement) dot
sous certaines conditions de la personnalit juridique.24. La personne morale se compose d'un
groupe de personnes physiques runies pour accomplir quelque chose en commun. Ce groupe
peut aussi runir des personnes physiques et des personnes morales. Il peut galement n'tre
constitu que d'un seul lment.
La personnalit juridique donne la personne morale des droits et des devoirs.

Socit et association :
Lassociation sapparente une socit. Cest un regroupement de personnes - donc
un contrat entre plusieurs personnes qui mettent en commun leurs connaissances et leurs
activits dans un but commun. De manire semblable, il y a un engagement dans un but
commun, dans la dure et un certain intrt commun dans un but donn. La diffrence
fondamentale rside dans le but dsintress poursuivi par lassociation contrario de la
socit qui a un but lucratif.
SECTION 1 : ACQUISITION DE LA PERSONNALITE MORALE

La socit peut tre considre juste titre comme une technique daffectation de biens une
activit donne. En vertu de larticle 982 la socit est un contrat par lequel deux ou
plusieurs personnes mettent en commun leurs biens ou leur travail, ou tous les deux la
fois, en vue de partager le bnfice qui pourra en rsulter.
. Les parties au contrat de socit sappellent les associs et sengagent aussi par contrat
contribuer aux pertes de lactivit de la socit. Double engagement de la part des associs : Vocation
aux bnfices ou lconomie que doit procurer la socit mais aussi la contribution aux pertes.

22
La responsabilit des associs est proportionnelle leurs apports dans la socit. Ils ne
peuvent perdre plus quils nont apport contrairement ce qui se passe dans les
structures individuelles o le commerant voire ses associs sont indfiniment et
solidairement responsables des dettes de lactivit.
23
On parle galement de fiction juridique.
24
La personnalit juridique peut tre dfinie comme laptitude tre titulaire de droits et
tre soumis des obligations.

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NB : Il existe des socits dpourvues de la personnalit morale ! Cest le cas des
socits en participation, socit cre de fait notamment)
Au demeurant, la socit ne jouit de la personnalit juridique qu partir de son
immatriculation au registre de commerce (2), laquelle ne peut avoir lieu quaprs des
formalits pralables (1).

1- Les formalits pralables limmatriculation

Pralablement limmatriculation proprement dite, les parties doivent raliser un certain


nombre de formalits. Ils doivent se concerter pour dfinir les tenants et les aboutissants du
projet (a), rdiger les statuts (b) et raliser les apports (c).

a- Concertation entre associs fondateurs

Cette phase plus ou moins informelle a pour but de fdrer les associs autour du projet
et de plancher sur les modalits de fonctionnement (grant, administrateur, nature et quantit
des apports, dure de leur projet commun, etc.).
La formalisation du projet intervient aprs cette phase ; elle correspond la phase plus
formelle.

b- La formalisation des statuts

Les statuts sont lacte de naissance de la socit . Ils matrialisent la socit en


tant quacte juridique. Dans la plupart des pays, les statuts de la socit sont
ncessairement tablis par crit.
Forme des statuts
Les statuts peuvent prendre la forme dacte sous seing priv ou dacte authentique
(cas de lacte notari). Lacte authentique est souvent exig surtout lorsquil sagit de
lapport dimmeubles. Ils doivent tre signs par les associs.

Les mentions obligatoires dans les statuts


la forme de la socit (SARL, SA, SNC...) ;
la dnomination sociale prcise
l'objet de la socit ;
le sige social (lieu du principal tablissement) ;
le montant du capital ;
les apports de chacun des associs ;
la dure (pas plus de 99 ans25)

La libration des apports

La runion de tous les apports forment le capital social venant remplir le patrimoine de la
socit. Ce patrimoine est le gage commun des cranciers sociaux.
On distingue trois types dapports :

25
Cette dure est prorogeable donc renouvelable.

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Apport en numraire
Lapport en numraire consiste en un transfert la socit de la proprit des sommes
dargent que lassoci sest engag apporter la socit. Ce type dapport doit en principe
tre intgralement libr lors de la constitution de la socit
Lapport en nature
Lapport en nature consiste en lapport dun bien autre quune somme dargent ou de
lindustrie: bien meuble ou immeuble, corporel ou incorporel (fonds de commerce, brevet,
crance, march, etc.).
Lapport en industrie
Ils sont constitus par le savoir-faire de certains associs et ne sont admis que dans les
socits de personnes, exceptionnellement et sous certaines conditions, dans les SARL.
Ntant pas saisissables, ils nentrent pas dans la constitution du capital social : ce sont des
apports non capitaliss.

2- Limmatriculation proprement dite

Les commerants personnes physiques ou morales sont tenus de se faire immatriculer au


RC cest ce que confirme larticle 37 : Sont tenues de se faire immatriculer au registre du
commerce toutes les personnes Physiques et morales, marocaines ou trangres exerant une
activit commerciale sur le territoire du Royaume .

En pratique, la formalit dimmatriculation (ou dinscription) au Registre du


Commerce fait peser une prsomption. On prsume quun Tiers immatricul au RC est
ncessairement un commerant.
Limmatriculation de la socit est requise par les grants ou par les membres des organes
dadministration, de direction ou de gestion et, par le directeur, s'il s'agit dun tablissement
public, dune succursale, dune agence ou dune reprsentation commerciale 26. Elle se fait par
demande crite introduite par le dirigeant ou son mandataire.
Le registre de commerce est tenu par le secrtariat- greffe prs du tribunal de commerce.
3- La phase de publicit

Afin dassurer une plus grande transparence de la vie des socits et de protger leurs
partenaires commerciaux, des conditions de publicit ont t rendues obligatoires.

Aprs le dpt des statuts et autres pices au tribunal, les fondateurs doivent faire une
demande dimmatriculation au registre du commerce qui permettra la socit dacqurir la
personnalit morale.
En outre, dans les 30 jours de l'immatriculation de la socit au RC, les fondateurs
doivent faire publier un extrait des statuts dans un journal dannonces lgales et au bulletin
officiel. Cet extrait doit mentionner les renseignements essentiels sur la constitution de la
nouvelle socit (forme, dnomination, sige social, dure, montant du capital, etc.) ; il doit
galement contenir le numro de l'immatriculation de la socit au registre de commerce.

26
Cf. Art 38 du code de commerce.

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4- Sort des actes passs pour le compte de la socit en formation

La socit nacquiert la personnalit morale quau jour (date) de son immatriculation au


RC. Quel est le sort des actes accomplis par les associs fondateurs avant limmatriculation ?
(ouverture de compte bancaire, loyer, achats matriels, embauches personnel?)

Le principe est la reprise des actes par la socit aprs sa constitution.


Intrts de la reprise des actes : la socit va bnficier des actes passs pour son
compte tout en dchargeant les associs fondateurs de la responsabilit encourue du
fait de la signature de ces actes dans lintrt de la socit en devenir.

Conditions et mcanismes formels de reprise des actes


Pour tre repris, les actes doivent avoir t conclus dans lintrt de la socit natre.
Les Mcanismes formels de reprise des actes:
La reprise automatique par limmatriculation :
Reprise dans une annexe des statuts ou le mandant spcial. Une assemble
constitutive de reprise peut tre organise.
La reprise avant limmatriculation par une AG constitutive
La reprise aprs immatriculation par AG spciale : en cas de dfaut des 1eres
techniques conscutive au non respect des formalits de reprises. Cest la
mthode de rattrapage.

SECTION 3 : ATTRIBUTS DE LA PERSONNE MORALE

La personnalit morale est un avatar juridique visant reconnatre une personne


morale - une socit, en loccurrence- des droits et des attributs (un nom, un patrimoine, un
domicile). La socit disposant de la personnalit morale peut ester en justice (exercer une
action juridique), contracter en son nom ou encore acqurir des biens. Elle a son propre
patrimoine, est tre identifie par un nom (dnomination sociale), disposera dun domicile (le
sige social) et dune nationalit. Lensemble de ces lments individualise la socit (1).
De mme, elle assume une responsabilit du fait des actes accomplis par ses dirigeants (2)
et du fait de ses activits (3).

1- Individualisation de la personne morale

La socit est individualise par un certains nombre dlments :

le patrimoine : il est reprsent par l'actif et le passif du bilan et constitu de


l'ensemble des biens, des crances et des dettes de l'entreprise. Il est
compltement indpendant du patrimoine des associs;
La dnomination sociale: librement dtermin par les associs et bnficie
d'une protection lgale ;
le sige social : Il s'agit du lieu o sont prises les principales dcisions de
gestion. C'est le lieu du sige social qui donne la nationalit la socit ;

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la capacit juridique : de jouissance : c'est l'aptitude de la socit tre
titulaire de droits (par exemple le droit de proprit);
la capacit d'exercice : capacit dester en justice. La socit en tant que
personne morale peut tre pnalement responsable.

2- La gestion de la personne morale


La gestion de la personne morale est assure par les dirigeants sociaux qui sont des
reprsentants lgaux de la socit. Il sagit des personnes que le Code de Commerce a
dsignes pour grer, administrer et diriger les socits commerciales.
Il sagit des grants pour les SARL, EURL, Socits en Nom Collectif (SNC) et pour les
Socits en Commandite simple et en Commandite par actions,
Pour les socits anonymes, il sagit des administrateurs, du prsident du Conseil
dadministration, du directeur gnral et du Directeur gnral dlgu dans une certaine
mesure pour les SA classiques ou des membres du Directoire et des membres du Conseil de
Surveillance dans une certaine mesure pour les SA conseil de surveillance et directoire,
Du ou des liquidateurs lorsque la socit est dissoute et en cours de liquidation.

3- Responsabilit de la personne morale

a- Responsabilit civile de la socit


La responsabilit civile dune socit peut tre engage tant sur le plan contractuel que
sur le plan dlictuel conditions : une faute ayant entrane un prjudice avec un lien de
causalit directe. En cas inexcution obligations contractuelles.

b- Responsabilit pnale de la socit


Les personnes morales, lexclusion de lEtat, sont responsables pnalement dans les cas
prvus par la loi ou le rglement des infractions commises, pour leur compte, par leurs
organes ou reprsentants (...). Elle nexclut pas la responsabilit des personnes physiques
auteurs ou complices des mmes faits.

SECTION 3 : CLASSIFICATION DES SOCIETES

Socits civiles et socits commerciales


Les socits sont civiles ou commerciales selon la nature de leur activit.
Socits civiles : Sont civiles, les socits dont lactivit est de nature civile (agriculture,
pche etc.)
Socits commerciales :
Toutes les socits qui prendraient une des formes juridiques suivantes : SA, SARL,
Socit en Nom Collectif (SNC), Socit en Commandite Simple (SCS) ou par actions (SCA),
seraient considres comme des socits commerciales quel que soit leur objet. On dit
quelles sont commerciales par la forme.

Socits de personnes et socits de capitaux:

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Socits de personnes:
Ce sont des socits qui se caractrisent par la prdominance du facteur personnel
(lintuitu personae) dans leur constitution et leur fonctionnement ;
Les associs y sont indfiniment et solidairement responsables. En contrepartie de leurs
apports, les associs reoivent des parts dintrts ou parts sociales, qui sont des valeurs non
ngociables, c'est--dire quelles ne sont cessibles que par la voie civile

Socits de capitaux:
Elles sont constitues en considration des capitaux apports, dans lesquelles les parts
dassocis appeles actions sont ngociables et peuvent tre librement transmises entre vifs et
cause de mort (ex. SA, SARL, Socit en commandite par actions,)

CHAPITRE III : LES BIENS DU COMMERANT : LE FONDS DE


COMMERCE

SECTION 1 : GENESE ET DEFINITION DU FONDS DE COMMERCE

1- Gense et historique du fonds de commerce

La notion de fonds de commerce telle que nous la connaissons est dapparition rcente.
Elle serait apparue au dbut du XIX sicle dans la langue des praticiens. qui utilisent alors les
mots de fonds de marchandises , fonds de boutique puis fonds de commerce .
Lexpression de fonds de commerce dans son sens moderne, apparat dans une loi fiscale
franaise de 1872 qui organise lenregistrement des mutations de fonds de commerce.
Une esquisse de dfinition juridique de la notion de fonds de commerce apparat avec la
loi du 17 mars 1909 qui considre le fonds de commerce comme un ensemble de droit ou de
biens.

2-Dfinition du fonds de commerce

La dfinition du fonds de commerce est fournie par larticle 79 du CC qui prcise que le
fonds de commerce est un bien meuble incorporel constitu par lensemble de biens mobiliers
affects lexercice dune ou de plusieurs activits commerciales 27.

Concrtement, le fonds de commerce est donc un ensemble de biens htroclite quun


commerant, personne physique ou morale, affecte une exploitation commerciale.

27
Art.79 du code de commerce.

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SECTION 2 : ELEMENTS CONSTITUTIFS DU FONDS DE COMMERCE

Le fonds de commerce comporte la fois des lments tangibles appels lments


corporels (1) et dautres bien qui ont un caractre immatriel : les lments incorporels (2).
Chacun de ses lments a son rgime juridique propre, mais lensemble de ces biens
constitue le fonds de commerce et est utile lexploitation de lactivit.

1- Les lments corporels

Les lments corporels sont constitus par lensemble des biens ayant un caractre
tangible. Au rang de ces lments, on retrouve le mobilier commercial, le matriel ou
loutillage servant lexploitation du fonds ainsi que des marchandises.

Le matriel et loutillage :
Ce sont des objets mobiliers que le commerant utilise pour exploiter son entreprise.
Les marchandises : constitues par les matires 1eres destines tre transformes et
par les produits finis destins tre vendus.
C'est l'lment le moins stable du FC car le stock de marchandises est appel varier tous
les jours en fonction des achats et des ventes, c'est pourquoi il est trs difficile au commerant
de mobiliser ses marchandises pour prendre du crdit.

2- Les lments incorporels


Principalement, il sagit de la clientle, de lenseigne, du droit au bail. On note galement
les droits de proprit industrielle, littraire et artistique attachs lentreprise

La clientle

lment essentiel du fonds de commerce, la clientle dsigne lensemble des personnes


qui ont pris l'habitude de se servir en biens ou en service chez le mme commerant et qu
ce titre, lui tmoigne une certaine confiance.
La clientle est trs difficile apprhender et dfinir : prsente une certaine incertitude,
virtualit. Toutefois, elle se caractrise par la fidlit et la stabilit et fait lobjet dune
protection juridique.

Lachalandage

Lachalandage dsigne des clients de passage appels chalands, qui neffectuent que des
achats occasionnels, ils ne sont pas fidliss et sont essentiellement attirs par lemplacement
Cas des clients magasins aroports / stations service

Protection juridique de la clientle : elle est assure par laction en concurrence dloyale
lencontre de toute personne qui par ses agissements tenterait de dtourner la clientle
dautrui par des moyens illgaux.
Dans le mme ordre, mentionnons que la clause de non concurrence signe par certains
salaris vise limiter le trouble la clientle par le salari qui risque de faire concurrence
son ancien employeur.

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Pour la clientle de passage (lachalandage), la protection se fait par le biais du
renouvellement du contrat de bail28.

Le nom commercial
Cest lappellation sous laquelle un commerant exploite son commerce. Pour les
personnes physiques, on parle de raison de commerce , qui est gnralement le propre nom
du commerant.
Pour les socits, c'est la dnomination sociale qui est librement choisie. Lorsque le nom
commercial est inscrit au RC et publi dans un journal d'annonces lgales, il bnficie d'une
protection lgale particulire.

Le droit au bail :
Le droit au bail nest considr comme lment du FC que si le commerant est
locataire des lieux du local dans lequel il exploite son commerce. Il porte sur la jouissance
dun local usage commercial.
Le droit au bail est un lment extrmement important du fond de commerce, de ce fait, il
bnficie dune protection juridique qui consiste dans le renouvellement du bail au terme
de lchance de celui-ci.

A dfaut de renouvellement du bail sans motif lgitime, le bailleur est tenu de lui
accorder une indemnit dviction qui reprsente le prjudice subit par le commerant ;
indemnit qui sera calcule sur le chiffre daffaire augmente des frais de dmnagement et de
rinstallation. Tant que le commerant locataire na pas t indemnis, il bnficie du droit de
refuser de quitter les lieux.

Remarque : La rsiliation du bail nest possible quen cas dinexcution du contrat


par le locataire, notamment par le non paiement des loyers. Dans ce cas, le bailleur peut
rsilier de plein droit le bail sans mise en demeure.

Les droits de proprit intellectuelle :


La proprit intellectuelle concerne les uvres de lesprit. Elle comprend la proprit
industrielle et la proprit littraire et artistique.

Tous les droits de la proprit industrielle sont protgs par laction en contrefaon et dont
le but est de faire cesser lactivit avec confiscation des objets litigieux, attribution de
dommages & intrts, la contrefaon constituant en outre un dlit, sajoute ces sanctions
civiles des sanctions pnales.

La proprit industrielle qui consiste dans lexploitation exclusive ou monopolise


de certains droits dans lexercice des activits commerciales ou professionnelles de
lentreprise. cas des brevets dinvention, les marques de fabrique, de commerce,
les dessins et modles, etc.

28
Se rfrer au point consacr ltude du bail qui est lui aussi un lment essentiel du
fonds de commerce.

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Proprit littraire et artistique : elle est couverte par les droits dauteurs.
Llment essentiel FC est lexploitation de la proprit littraire et artistique.
---- Exemple de lindustrie des films, des livres romans, CD et chansons.

Elments incorporels qui ne sont pas cds avec le fonds

Les Licences & Les Autorisations Administratives


Lexercice de nombreux commerce est subordonn lobtention des licences et
autorisations administratives.
Lorsque lautorisation est personnelle - tel est le cas du pharmacien dofficine et
agent immobilier, dans ce cas elle nest pas cde avec le fonds.
Si les autorisations sont rattaches au fonds de commerce cas des dbits de
boissons, tabac, agence de voyage, elles sont cdes avec le fonds.

Les crances, dettes, livres comptables


En principe, ni les crances, ni les dettes du commerant ne font partie du fond. Toutefois,
sont transmis au successeur : cas de certains contrats concluent par le commerant
(contrats dassurance par exemple).
Sagissant des livres comptables, ils ne font pas partie du fonds mais en cas de cession, ils
doivent tre mis disposition de lacqureur pour une dure de 3 ans.

SECTION 3 : OPERATIONS PORTANT SUR LE FONDS DE COMMERCE

Le fonds de commerce est un bien particulier qui a une vie juridique distincte des
lments qui le composent. De ce fait, il peut faire lobjet de contrats divers : contrat de vente,
contrat de location grance et le contrat de nantissement.

1- La cession ou vente du fonds de commerce


Le fonds de commerce peut faire lobjet dune cession (vente). Dans ce cas, il importe de
se pencher sur les conditions de validit de lopration (a) sans occulter les effets de celle-ci
entre les parties (b).

a- Les conditions de la vente


La vente du fonds de commerce, linstar de tout contrat de vente obit aux rgles de
droit commun. Cependant, des drogations ont t apportes soit dans lintrt des cranciers
du vendeur pour prserver leur gage sur le fonds de commerce, soit dans lintrt du vendeur
pour le protger contre linsolvabilit de lacqureur.
A ces conditions il convient dajouter les mesures de publicit.

Les conditions de forme

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La vente du fonds de commerce doit ncessairement tre constate par crit (acte sous
seing priv ou par acte authentique); le montant de la vente tant dpos auprs dune instance
habilite conserver les dpts29.

Le document actant la vente doit comporter les mentions obligatoires ci-aprs:


Le nom du vendeur, la date et la nature de son acte dacquisition, le prix de
cette acquisition, en distinguant les lments incorporels et les lments
corporels du fonds.
Ltat des inscriptions des privilges et nantissements pris sur le fonds.
Le bail, sa date, sa dure, le montant du loyer actuel, le nom et ladresse du
bailleur.
Lorigine de la proprit du fonds de commerce.
Labsence de lune de ces mentions est sanctionne par la nullit de lacte de vente.

les conditions de fonds


Le contrat de vente doit respecter les conditions de validit de tous les contrats, donc les
rgles du droit commun : Consentement doit tre libre et clair - exempt des vices de
consentement (dol, erreur, violence notamment).
- Lobjet : La loi exige que soient numrs dans lacte de vente, les diffrents lments
qui composent le fonds vendu, savoir les lments incorporels (voir plus haut), le matriel et
les marchandises (lments corporels).
Le prix doit tre parfaitement identifi et contrlable.
- La cause : elle doit tre licite. La cession du fonds pour contrepartie le paiement du
prix.

- Le prix : Il doit tre rel et srieux. Un prix drisoire dissimule gnralement soit une
atteinte aux droits des cranciers soit une fraude fiscale pour viter de payer les droits
de mutation.

LES MESURES DE PUBLICITE DE LA VENTE DU FC30

La publicit a pour but dinformer les cranciers du vendeur du fonds de commerce


pour quils puissent agir en recouvrement de leurs crances sur le prix de vente. Le FC
constitue gnralement le seul bien du commerant ; on peut craindre que sa vente ne soit
prjudiciable aux cranciers en cas dinsolvabilit du commerant.

Pour protger les cranciers du vendeur, la loi exige que la vente du fonds de
commerce fasse lobjet dune publicit devant informer les cranciers du vendeur afin que
ceux-ci puisse faire valoir leurs droits.

29
Cf. Art 81 du code de commerce.
30
Fonds de commerce.

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Lacte de vente doit tre dpos dans les 15 jours de sa date au secrtariat du tribunal
dans le ressort duquel le fonds est situ. Un extrait de lacte de vente doit tre inscrit au
registre du commerce et publi au bulletin officiel et dans un journal dannonces lgales.
Cette double publication doit tre renouvele entre le 8e et le 15e jour aprs la premire
insertion.
La publicit est faite dans lintrt des cranciers du vendeur, on distingue cet gard
deux catgories de cranciers :
En premier lieu, les cranciers nantis31 cest--dire ceux qui bnficient dun
nantissement inscrit sur le fonds de commerce, ces derniers nont rien craindre parce que du
fait de linscription de leur gage, la vente ne peut pas se faire sans eux.

En second lieu, les cranciers chirographaires, donc ceux qui nont pas de garantie
particulire, ils sont inconnus de lacqureur, ce qui fait que le commerant peut vendre son
fonds, toucher le prix sans quils puissent prtendre au paiement de leurs dettes.

Lopposition :

Dans les 15 jours qui suivent la deuxime insertion, les cranciers chirographaires ont la
possibilit de faire opposition sur le prix de vente, cest--dire sopposer au versement du prix
au vendeur.
Lopposition peut se faire soit par lenvoi dune lettre recommande avec accus de
rception au secrtariat greffe du tribunal o lacte de vente a t dpos, soit par le dpt de
lopposition au greffe contre rcpiss.

La surenchre :

Les cranciers opposants, sils estiment quune partie du prix a t dissimule, peuvent
demander au tribunal de faire vendre le fonds de commerce aux enchres publiques, en se
portant eux- mmes acqureurs de ce fonds et en offrant de payer le prix des lments
incorporels augment du 1/6 (la surenchre du sixime).

b- LES EFFETS DE LA VENTE

La cession du fonds de commerce produit ncessairement plusieurs effets vis--vis des


parties. Il importe de les tudier en se plaant tour tour du ct du vendeur que de celui de
lacheteur.
Le vendeur a une obligation de renseignements et de conseils. Il a galement une
obligation de dlivrance (transfert) du bien. Il doit galement garantir contre lviction et
contre les vices cachs.
Lacheteur doit prendre livraison du fonds (obligation de retirement) et il doit payer le
prix prvu dans le contrat.

c- les garanties spcifiques du vendeur du fonds

31
On parle galement de cranciers privilgis.

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Le fonds de commerce est achet frquemment crdit car les sommes sont trs
importantes. Il existe toujours un risque que le vendeur ne soit pas intgralement pay.
Pour le prmunir contre linsolvabilit de lacheteur, la loi a prvu deux protections
juridiques :

Le privilge du vendeur de fonds de commerce :


Si le fonds de commerce est de nouveau vendu par lacqureur alors que ce dernier na
pas encore pay intgralement le prix du fonds, le vendeur bnficie dun privilge (sret).
Ce privilge lui confre un droit de prfrence : c-ad- quil a le droit dtre pay avant tous
les autres cranciers) et un droit de suite32
La vente doit avoir t constate par acte authentique ou par acte sous seing priv
enregistr. Le privilge doit tre inscrit dans les 15 jours de la vente.

Laction rsolutoire :
Dans le contrat de vente il est insr une clause qui va permettre au vendeur de faire
annuler la vente en cas de non-paiement du prix. Le vendeur qui exerce cette action doit en
avertir les cranciers car les cranciers disposent dun mois pour payer la place de lacheteur
dfaillant.

2- Le nantissement du fonds de commerce

Le fonds de commerce peut faire lobjet de nantissement conformment aux conditions


prvues par le code de commerce33.
Par dfinition, le nantissement est un contrat par lequel le propritaire du fonds de
commerce le donne en garantie de lexcution dune obligation.
Exemple : Garantir lemprunt que lon vient de contracter pour lachat du fonds de
commerce ; garantir lachat crdit de m/ses ou de stocks..

a- conditions de formation du contrat de nantissement

Le nantissement va porter sur les biens incorporels du fonds. Les marchandises sont
exclues. Exceptionnellement et sur autorisation le nantissement peut porter sur dautres
lments comme le matriel.
. Il doit tre constat par acte notari ou par acte sous seing priv enregistr. Il doit tre
publi dans les 15 jours par le tribunal de commerce.

b- Effets du nantissement :

Le nantissement est une suret relle qui confre son titulaire un droit de prfrence et
un droit de suite.

32
Il a le droit de suivre le fonds en quelques mains quil se trouve en cas de cession
successive.
33
Cf.art.106 du code de commerce

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Le nantissement est sans dpossession et reste protg contre certains actes comme le
dplacement du fonds notamment. Le crancier nanti doit tre averti et doit donner son avis.
En cas de vente dun lment du fonds, cette vente est interdite car le fonds va perdre de sa
valeur.

3- La location grance du fonds de commerce


La location grance est un contrat par lequel le locataire grant prend en location un fonds
de commerce qui appartient un propritaire bailleur pour lexploiter ses risques et prils.
Le propritaire bailleur concde une location grance moyennant le versement dune
redevance (un loyer) par le locataire grant. Le locataire grant devient commerant et le
propritaire bailleur cesse de ltre pour cette location grance.
Il ne faut pas confondre la location grance qui porte sur un fonds de commerce (bien
meuble incorporel) et le bail commercial qui porte sur le local (immeuble) dans lequel on
exploite le fonds.
La location grance du fonds est un mode dexploitation trs rpandu mais
prsentant des risques importants.
Il sagit de la pratique de la grance libre. Le locataire - grant exploite le fonds quil a
pris bail ses risques et prils, moyennant le versement dune redevance priodique,
forfaitaire, fixe ou variable.

a- La formation du contrat de location grance

Comme les autres oprations, la location grance doit respecter les conditions de formes et
de fonds utiles la perfection de cette opration.

Conditions de fond
Il sagit des conditions communes tous les contrats dictes par le code des obligations
et des contrats : capacit des contractants, consentement non vici, lobjet dtermin et la
licit de la cause.

Conditions de forme et mesures de publicit :

Le contrat de location doit tre constat par crit (acte sous seing priv ou acte
authentique). En sus des mentions obligatoires, signalons que lcrit doit tre publi dans un
journal dannonces lgales34.
Cette mesure de publicit revt une importante capitale car elle produit deux incidences
concernant la solidarit des dettes :
Dans un dlai de 6 mois compter de la publication le propritaire bailleur est
solidairement responsable avec le locataire grant des dettes qui ont t contractes
par le locataire grant pour lexploitation.
34
Au BODAL (bulletin officiel dannonces lgales).

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Dans le dlai de 3 mois compter de la publicit les cranciers du propritaire bailleur
peuvent exiger du tribunal de faire dclarer exigible les dettes du bailleur.

b- les effets de la location grance

La location grance est un contrat donc il y a des obligations rciproques entre les parties
(locataire grant et propritaire du fonds).
Le locataire grant a lobligation de payer une redevance. Il doit galement grer le fonds
en bon pre de famille, en dautres termes, il est comporter de faon valoriser lactivit
comme si le fonds lui appartenait.
Au terme du contrat, il doit dlivrer le restituer et le mettre la disposition du locataire.
- Il a lobligation de garantie contre lviction.

4- L'apport en socit d'un fonds de commerce


A linstar des autres biens, le fonds de commerce, peut faire lobjet dun apport en socit
Le propritaire dun fonds de commerce peut effectivement apporter son fonds au profit
dune socit en cration ou constitue.
Il sagit dun apport en nature, qui peut tre fait par le propritaire du fonds en
contrepartie dactions ou de parts dans la socit. Il transfert donc la proprit du fonds la
socit, transfert qui nest pas obligatoirement fait en pleine proprit

Conditions de validit de lapport en socit dun fonds.

Lopration consiste galement en un contrat entre les parties, ce titre elle obit aux
rgles de droit commun mentionnes ci-dessus, de quelques rgles spcifiques
lopration pour les autres oprations suivies des mesures de publicit.
Lopration doit tre publie dans les termes prvus par larticle 83 du code de commerce.

Publicit de lapport du fonds en socit

. Lapport en socit dun fonds doit tre publie dans les mmes conditions que la vente
et ceci conformment aux dispositions de larticle 83 du code de commerce.
Dans les 15 jours qui suivent la dernire publication, les cranciers non inscrits doivent
dclarer leurs crances au secrtariat-greffe du tribunal qui lui en dlivrera un rcpiss.
Sauf demande par les coassocis de lannulation de lapport dans les 30 jours de la
seconde insertion, la socit est solidairement tenue des dettes de lassoci au payement du

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passif dclar et dment justifi. Ceci ne sapplique que sous rserve des dispositions relatives
la fusion ou la scission des socits.

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