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UNIDAD 1:

EL DERECHO CIVIL COMO BASE DEL ORDEN JURIDICO: UNA VISION GENERAL

Estructura del sistema jurdico.


La sociedad puede asumir diversas formas de organizacin:

- Despotismo: forma de organizacin en la cual, se impone la voluntad de una persona sobre los
dems, los cuales quedan subyugados y sometidos.

- Anarqua: forma de organizacin en la cual, se reconoce la plena libertad de cada uno de los
integrantes de la comunidad, sobre la base de que el arbitrio de cada uno se articule
naturalmente con el arbitrio de los dems.

- Estado de Derecho: forma de organizacin muchsimo ms perfecta, concepcin intermedia


entre el despotismo y la anarqua, la cual supone el reconocimiento de una libertad limitada,
en que toda persona puede desplegar sus actividades, pero dentro de los lmites de un marco
prestablecido. La libertad de que gozan los miembros de la sociedad estar organizada, por lo
tanto, limitada en funcin de la libertad de los dems y de los fines que ella persigue (bien
comn). Se aplica el adagio Mi libertad termina donde comienza la libertad del otro. Por
consiguiente, la organizacin jurdica de la sociedad representa una fase avanzada de la
civilizacin, puesto que supone la capacidad de conocer y comprender un sistema jurdico y
descubrir las ventajas y objetivos de su funcionamiento.

Para nuestro decano Pablo Rodrguez Grez, el Estado de Derecho consiste en la plena
vigencia de un sistema integral de normas impersonales que previenen todas las conductas
sociales posibles, ya sea prohibindolas, permitindolas u ordenndolas, y que son aplicadas
por un poder jurisdiccional independiente. Para el mismo autor, los componentes del Estado
de Derecho son:
a) El ordenamiento positivo;
b) Poder jurisdiccional independiente;
c) Derechos fundamentales de la persona humana.

Este marco prestablecido dentro del cual toda persona puede desplegar sus actividades, es el
sistema jurdico, tambin llamado sistema normativo u ordenamiento jurdico, el cual podemos
definirlo como el conjunto unitario de normas positivas, jerrquicamente estructuradas, dinmico,
coherente y pleno, que rige en determinado territorio, medio social y momento histrico.

Como integrantes de la sociedad estamos sujetos a una infinidad de normas que prescriben y
califican todas nuestras conductas. Coexisten entre ellas las normas religiosas, de trato social, morales
etc, con las normas jurdicas, stas ltimas se caracterizan porque derivan de la estructura del Estado,
y por lo tanto, se caracterizan por ser coercitivas, aspecto que no se encuentra presente en los otros
tipos de normas. La coercitividad significa que si el comportamiento exigido por la norma jurdica no
se realiza, el Estado, que detenta el monopolio de la fuerza, la pone a disposicin de su cumplimiento
forzoso para imponer una sancin, esto es una conducta de reemplazo que corresponder a un
cumplimiento por equivalencia, llamado a restaurar el orden establecido.

El ordenamiento jurdico se estructura sobre la base de 2 mandatos, es decir, prescripciones de


conductas:
-las normas: mandatos generales y abstractos.
-las reglas: mandatos particulares y concretos.

El sistema jurdico puede ser representado como una estructura escalonada, ya que su
funcionamiento slo puede explicarse ubicando las diversas disposiciones en un orden estrictamente
jerrquico, en atencin al poder para obligar. Por lo tanto, el orden jurdico ha de ser representado
como una pirmide invertida, en la cual estn reguladas todas las conductas sociales que son
trascendentales al Derecho. En esta pirmide las normas de mayor jerarqua se caracterizan por
contener un mandato ms general y abstracto1. Cada una de ellas se va concretando
(particularizando) a travs de las normas inferiores, hasta alcanzar el nivel de las reglas, en las cuales
el mandato general y abstracto es reemplazado por un mandato concreto, personalizado o
particular. De lo indicado puede deducirse que la norma de mayor jerarqua se ejecuta a travs de
la norma inmediatamente inferior, dando vida a otra norma y desarrollando por su intermedio un
proceso de creciente concretizacin que culminar en la produccin de una regla llamada a
resolver una situacin social especfica y particular.

CONSTITUCIN
NORMAS
LEY
REGLAMENTOS
RESOLUCIONES
ADMINISTRATIVAS

SENTENCIAS
REGLAS

ACTOS Y
CONTRATOS.

Estructura del sistema jurdico en la pirmide invertida, las normas y reglas son ordenadas de la
siguiente forma, en atencin a un orden estrictamente jerrquico:

- En la base superior ubicamos a la Constitucin Poltica de la Repblica, cuya generalidad y


abstraccin queda reflejada en la extensin de este trazo. Los principios que en ella se
expresan cubre, por as decirlo, todo el ordenamiento jurdico, consagrndose el Principio de
la Supremaca Constitucional art. 7 CPR.

- Por debajo de la CPR y con un grado de menor generalidad y abstraccin, ubicamos a la ley,
encargada de desarrollar el contenido de la CPR.


1
(La norma jurdica es general, en el sentido que regula todos los casos que puedan presentarse en la
hiptesis que considera. Ella no se dirige a casos determinados sino para todos los que ocurren durante su
vigencia. Es abstracta e hipottica. Por ser generales, las normas jurdicas son abstractas, es decir, no
prevn casos concretos, sino situaciones-tipo.
Las normas no dicen que si Pedro no paga su deuda a Juan, deber indemnizarle los perjuicios, sino que si
el deudor no cumple exactamente su obligacin, deber indemnizar el dao que de ello se siga al
acreedor (arts. 1489, 1551 y 1557 del CC).
- Por debajo de la ley ubicamos a los reglamentos, menos generales y abstractos, cuyo objetivo
es seguir el desarrollo destinado a la singularizacin del contenido de la ley.

- A esta altura del sistema jurdico se produce una alteracin sustancial consistente en que las
normas, a partir de este momento, devienen (se transforman) en reglas, es decir, desaparece
la abstraccin y generalidad de las normas, pasando a la particularidad y concrecin de las
reglas, las cuales estn destinadas a regular las situaciones concretas que se despliegan en el
mundo de relacin. De ah que todas las reglas tengan la misma jerarqua, es decir, el mismo
poder vinculante, ya que cada una de ellas est llamada a regular una situacin en concreto.
- Las reglas que encontramos en el sistema jurdico son:
Los decretos y resoluciones administrativas,
la sentencia judicial, y
los actos y contratos.

La estructura del orden jurdico se va desarrollando a travs del principio de la concrecin, esto es de
la singularizacin del mandato, de lo ms general y abstracto hasta lo ms particular y concreto que
son las reglas, destinadas a solucionar situaciones sociales determinadas.
Ejemplo, en la CPR se consagra el derecho a la propiedad art. 19 N23 y el derecho de
propiedad en el art 19 N24 sealando que la Constitucin asegura a todas las personas el
derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales e
incorporales. Slo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y
disponer de ella y las limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin social.
A continuacin le corresponde a la ley ejecutar el mandato contenido en la CPR,
particularizndolo, disminuyendo en generalidad y abstraccin, de ah que el Cdigo Civil,
que es una ley, defina lo que se entiende por dominio o derecho de propiedad en el art 582
CC El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal,
para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho
ajeno, a su vez el mismo Cdigo establece las formas o los llamados modos para adquirir el
dominio, as como sus limitaciones etc., es decir, cumple con la prescripcin de conducta
contenida en la CPR.
Luego, descendiendo por la pirmide, nos encontramos con los Reglamentos, que tiene por
objeto ejecutar, singularizar, concretar el mandato de la ley, lo que hacen es complementarla,
regular su cumplimiento. En el ejemplo del CC, ste en su art 695 CC remite a un reglamento
especial la forma y solemnidades de las inscripciones de dominio, para ello y en cumplimiento
de ese mandato se dict el reglamento del registro Conservatorio de Bienes Races (24 de junio
de 1857, el cual se encuentra en el apndice del CC)
Ahora se produce la alteracin sustancial, porque vamos a pasar a las reglas, las cuales
regulan situaciones concretas, siguiendo con el ejemplo, quiero comprarme una casa, adquirir
el dominio de un bien raz, para ello le propongo a don Pablo comprarle la suya, l est de
acuerdo. Entonces procedo a concretizar el mandato constitucional hasta llegar a la regla
que regule mi situacin social en concreto. Qu dice la CPR?, que la CPR consagra mi
derecho de propiedad como un derecho fundamental, luego cmo adquiero el dominio de la
casa?, voy al Cdigo Civil y seala que para adquirir el dominio de bienes races necesito
escritura pblica (forma de perfeccionar el contrato de compraventa)y luego debo inscribirla
en el CBR (modo de adquirir el dominio, a travs de la tradicin), cmo hago la inscripcin?,
me dirijo al Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races, que describe las
solemnidades de la inscripcin.
En este caso a travs de una regla, que en este caso se llama contrato de compraventa
singularice, lleve a un caso concreto, el mandato contenido en el orden jurdico referido al
derecho de propiedad.
Caractersticas del sistema jurdico:
a) El sistema jurdico es esencialmente jerrquico, atendiendo a la fuerza vinculante de cada
norma, a su generalidad y abstraccin.

b) En el ordenamiento normativo concurren normas y reglas. Ambos mandatos coexisten, pero


difieren en el contenido de su prescripcin de conducta. Las normas son mandatos generales
y abstractos, y las reglas mandatos particulares y concretos. A mayor generalidad y
abstraccin, mayor es la jerarqua de la norma al interior del orden jurdico.

c) La estructura orgnica del mismo se basa en el reconocimiento de la funcin de concrecin,


por medio de la cual las normas van particularizando la prescripcin de conducta, lo cual
culmina en la elaboracin de una regla referida especficamente a una situacin social
determinada. Ello permite que el sistema jurdico sea esencialmente coherente y armnico.

d) Las normas poseen una doble funcin, de ejecucin y de produccin.


- Funcin de ejecucin: por medio de la cual la norma inferior cumple con el mandato
contenido en la norma superior.
- Funcin de produccin: por medio de la cual se genera una norma inferior.
Como podr apreciarse las reglas poseen una de las funciones reseadas, esto es la funcin
de ejecucin, son llamadas a ejecutar, singularizar el contenido de las normas, pero no crean
o generan una norma o regla inferior.

e) Para que toda norma y regla se inserte vlidamente en el sistema jurdico es necesario que se
subordine formal y materialmente a la norma inmediatamente superior, lo cual va a dotar de
validez jurdica a la prescripcin de conducta.
- Subordinacin o coherencia material: consiste en que la norma o regla inferior que se inserta al
orden jurdico no debe contradecir los principios, y valores expresados en la norma superior.
- Subordinacin o coherencia formal: consiste en que la norma o regla inferior que se inserta al
orden jurdico, que nace a la vida del derecho, debe ser incorporada de acuerdo a los
procedimientos establecidos por la norma superior. (ejemplo de la ley, la cual debe
subordinarse material y formalmente a la CPR).

Conforme a lo sealado precedentemente la validez jurdica de toda norma y regla es de


carcter derivado, puesto que el poder para obligar arranca de la norma superior, en la
medida que haya coherencia formal y material, que exista pertinencia de la norma al sistema.
De ah que se emplea la frase la norma vale porque obliga y obliga porque vale.

f) La comunidad civil, la sociedad toda lo que cumple son las reglas, ya que no es posible
cumplir una abstraccin sin haber, previamente singularizado el mandato llevndolo al caso
particular y concreto que me afecta, por lo tanto, las normas se cumplen a travs de las
reglas.

De dnde emanan o nacen las normas y reglas?


Tanto las normas como las reglas emanan del Estado, puesto que la caracterstica distintiva de la
norma jurdica es la capacidad de imponer su cumplimiento por la fuerza, la coercin, y quien
detenta el monopolio del uso de la fuerza, es el Estado, pero slo al servicio de la norma jurdica. No
obstante, el Estado delega la facultad de dictar normas y reglas en las llamadas potestades esto es
un poder o facultad para crear normas o reglas, son los rganos de poder en una sociedad
jurdicamente organizada. En el da de hoy quien controla las potestades controla el poder, porque es
el llamado a dictar las normas que, se trasformarn en reglas, y que por lo mismo impondrn la
conducta a seguir.
La primera clasificacin que se hace de las potestades es en:
- Potestades normativas: destinada a crear normas, osea mandatos generales y
abstractos. Atendido el alcance de su tarea son ejercidas por autoridades, ellas son sus
titulares, ya que slo las autoridades pueden obligar soberanamente a terceros. Dichas
potestades se radican en los poderes constituyente, legislativo y reglamentario.
- Potestades regulatorias: destinadas a crear reglas, dichas potestades son ejercidas por
las autoridades y los particulares cuando consienten en obligarse y se expresan mediante la
jurisdiccin, la administracin del estado y la autonoma privada.

Ahora veremos cada una de las potestades, entendida como fuentes generadoras de normas y
reglas, que permiten conformar el sistema jurdico, y sus respectivos rganos de control de juridicidad
, de manera que las norma y reglas creadas por las potestades puedan ser excluidas del
ordenamiento jurdico (desinsercin y prdida de valor) cuando contravienen la norma superior.

Potestades normativas:

- La Potestad Constituyente: es la potestad normativa ms importante, cuya titularidad


corresponde a los poderes colegisladores, esto es el Presidente de la Repblica (PR) y el
Congreso Nacional, y se expresa por medio de formalidades excepcionales como son los
casos de reforma constitucional2 . Si existiere alguna discrepancia entre el Presidente y el

2
Artculo 127 CPR: Los proyectos de reforma de la Constitucin podrn ser iniciados por mensaje del Presidente de la
Repblica o por mocin de cualquiera de los miembros del Congreso Nacional, con las limitaciones sealadas en el
inciso primero del artculo 65. El proyecto de reforma necesitar para ser aprobado en cada Cmara el voto conforme
de las tres quintas partes de los diputados y senadores en ejercicio. Si la reforma recayere sobre los captulos I, III,
VIII, XI, XII o XV, necesitar, en cada Cmara, la aprobacin de las dos terceras partes de los diputados y senadores
en ejercicio. En lo no previsto en este Captulo, sern aplicables a la tramitacin de los proyectos de reforma
constitucional las normas sobre formacin de la ley, debiendo respetarse siempre los qurums sealados en el inciso
anterior.
Congreso Nacional acerca del proyecto de reforma constitucional, el Presidente podr
consultar a la ciudadana a travs de un plebiscito, en el que el pueblo acta como rbitro en
este caso de conflicto. De manera que son titulares de esta potestad, los rganos
colegisladores y excepcionalmente el pueblo por medio del plebiscito.
La importancia del poder constituyente, es que quien lo detenta controla paralelamente el
contenido esencial de las dems normas, ya que todo el sistema normativo debe subordinarse
material y formalmente a lo que nuestra Constitucin establece, lo que se denomina el ppio
de la supremaca constitucional, por medio del cual ninguna norma ni regla incorporada al
ordenamiento jurdico puede contradecir a la Constitucin.

Control de juridicidad: nuestro sistema jurdico establece respecto de esta potestad, un


rgimen de control de juridicidad a cargo del Tribunal Constitucional (TC), el cual es un
tribunal especial que no forma parte de la estructura del Poder Judicial, y quien deber
conocer los conflictos que plantee el ejercicio de esta potestad entre los titulares de la misma.
Art. 93 N3 CPR el Tribunal Constitucional slo est limitado a velar por la subordinacin formal,
esto es, cautelar que se respeten los qurum establecidos para su ejercicio y los trmites
formales que deben seguir los poderes que ejercen esta potestad.

- La Potestad Legislativa: tambin corresponde a los poderes colegisladores, esto es el


Presidente de la Repblica y el Congreso Nacional. Es indudable que el PR detenta mayores
facultades legislativas que el Congreso, de ah que en nuestro pas exista un Rgimen
Presidencialista vigorizado, por las amplias facultades de que goza el Presidente. Estas mayores
facultades legislativas se manifiestan, en general, por el hecho de que existen ciertas materias
que slo pueden ser de iniciativa del PR (llamadas materias de iniciativa exclusiva art 65 inc 3
CPR), otro ejemplo es el llamado caso de las urgencia3 (que es el tiempo de que dispone el


Artculo 128.- El proyecto que aprueben ambas Cmaras pasar al Presidente de la Repblica. Si el Presidente de la
Repblica rechazare totalmente un proyecto de reforma aprobado por ambas Cmaras y stas insistieren en su
totalidad por las dos terceras partes de los miembros en ejercicio de cada Cmara, el Presidente deber promulgar
dicho proyecto, a menos que consulte a la ciudadana mediante plebiscito. Si el Presidente observare parcialmente un
proyecto de reforma aprobado por ambas Cmaras, las observaciones se entendern aprobadas con el voto conforme
de las tres quintas o dos terceras partes de los miembros en ejercicio de cada Cmara, segn corresponda de acuerdo
con el artculo anterior, y se devolver al Presidente para su promulgacin. En caso de que las Cmaras no aprueben
todas o algunas de las observaciones del Presidente, no habr reforma constitucional sobre los puntos en
discrepancia, a menos que ambas Cmaras insistieren por los dos tercios de sus miembros en ejercicio en la parte del
proyecto aprobado por ellas. En este ltimo caso, se devolver al Presidente la parte del proyecto que haya sido
objeto de insistencia para su promulgacin, salvo que ste consulte a la ciudadana para que se pronuncie mediante
un plebiscito, respecto de las cuestiones en desacuerdo. La ley orgnica constitucional relativa al Congreso regular
en lo dems lo concerniente a los vetos de los proyectos de reforma y a su tramitacin en el Congreso.

Artculo 129.- La convocatoria a plebiscito deber efectuarse dentro de los treinta das siguientes a aquel en que
ambas Cmaras insistan en el proyecto aprobado por ellas, y se ordenar mediante decreto supremo que fijar la
fecha de la votacin plebiscitaria, la que se celebrar ciento veinte das despus de la publicacin de dicho decreto si
ese da correspondiere a un domingo. Si as no fuere, ella se realizar el domingo inmediatamente siguiente.
Transcurrido este plazo sin que el Presidente convoque a plebiscito, se promulgar el proyecto que hubiere aprobado
el Congreso. El decreto de convocatoria contendr, segn corresponda, el proyecto aprobado por ambas Cmaras y
vetado totalmente por el Presidente de la Repblica, o las cuestiones del proyecto en las cuales el Congreso haya
insistido. En este ltimo caso, cada una de las cuestiones en desacuerdo deber ser votada separadamente en el
plebiscito. El Tribunal Calificador comunicar al Presidente de la Repblica el resultado del plebiscito, y especificar el
texto del proyecto aprobado por la ciudadana, el que deber ser promulgado como reforma constitucional dentro de
los cinco das siguientes a dicha comunicacin. Una vez promulgado el proyecto y desde la fecha de su vigencia, sus
disposiciones formarn parte de la Constitucin y se tendrn por incorporadas a sta.
3
Artculo 26 Ley Orgnica Congreso Nacional.- El Presidente de la Repblica podr hacer presente la urgencia para el despacho
de un proyecto de ley, en uno o en todos sus trmites, en el correspondiente mensaje o mediante oficio que dirigir al
presidente de la Cmara donde se encuentre el proyecto, o al del Senado cuando el proyecto estuviere en comisin mixta. En el
mismo documento expresar la calificacin que otorgue a la urgencia, la cual podr ser simple, suma o de discusin inmediata; si
Congreso para estudiar, discutir, aprobar o rechazar un proyecto de ley), es el Jefe de Estado
quien maneja el sistema de las urgencias.
El mandato que emana de esta potestad son las leyes, las cuales deben subordinarse a lo
prescrito por la CPR. Cabe hacer presente que nuestro sistema jurdico contempla diversas
clases de leyes, sin que esto implique que unas tengan mayor jerarqua que otras, se trata slo
de que atendiendo a la materia de que tratan, a unas debe darse mayor estabilidad que a
otras, continuidad en el tiempo. Ello se consigue mediante los qurum, que son un recurso
constitucional para dar estabilidad a las normas (lo que se logra por el hecho de imponer
diversos qurum, cuya finalidad es evitar que mayoras parlamentarias circunstanciales
puedan desmantelar el sistema jurdico imperante). De manera que todas las leyes tienen el
mismo poder vinculante, validez jurdica derivada. As encontramos:
- Las leyes interpretativas constitucionales las cuales tienen por objeto determinar, desentraar
el verdadero sentido y alcance de la norma constitucional. Para su aprobacin, modificacin
o derogacin se requiere de los 3/5 de los diputados y senadores en ejercicio. (art. 66 CPR)
- las leyes orgnicas constitucionales que estn llamadas a normar instituciones esenciales del
Estado (se refieren a la estructura, organizacin y funcionamiento de los servicios y rganos
ms importantes del Estado) y que se encuentran sealadas en la misma Constitucin,
requieren para su aprobacin, modificacin y derogacin 4/7 de los diputados y senadores en
ejercicio. (ejemplo art 92 inc final relativo al TC, art 108 relativo al Banco Central)
- Luego encontramos, las leyes de qurum calificado son aquellas a las que el Constituyente
asigna especial importancia, razn por la cual se encuentran sealadas en nuestra CPR,
(ejemplo art 9 relativo a las conductas terrorista, art 19 N 1 relativo al establecimiento de la
pena de muerte) y para su aprobacin, modificacin o derogacin se requiere la mayora
absoluta de los diputados y senadores en ejercicio.
- Finalmente, las leyes ordinarias que se aprueban, modifican o derogan por las mayoras
simples de los presentes.
- Tambin encontramos las denominadas Leyes de qurum sper calificado: son aquellas que
para su aprobacin, modificacin o derogacin requiere de 2 /3 de los miembros en ejercicio
de cada cmara y la materia que rigen es carcter taxativo, son: el otorgamiento de indultos
generales y amnistas a delincuentes que tengan el carcter de terrorista (artculo 63 numero
16 CPR)

Junto a las leyes deben considerarse otros mandatos, que aunque no son leyes formalmente,
tiene jerarqua de ley, estos son:
- los Tratados Internacionales (TI), los cuales son acuerdos entre sujetos de derecho
internacional pblico, regido por ste y destinado a producir efectos jurdicos.


no se especificare esa calificacin, se entender que la urgencia es simple. Se entender hecha presente la urgencia y su
calificacin respecto de las dos Cmaras, cuando el proyecto respectivo se encuentre en trmite de comisin mixta en
cumplimiento de lo dispuesto en el artculo 20, salvo que el Presidente de la Repblica expresamente la circunscriba a una de las
Cmaras. Las disposiciones de este artculo y de los artculos 27, 28 y 29 no se aplicarn a la tramitacin del proyecto de Ley de
Presupuestos, el que deber ser despachado en los plazos establecidos por la Constitucin Poltica, con la preferencia que
determinen los reglamentos de las Cmaras.

Artculo 27.- Cuando un proyecto sea calificado de simple urgencia, su discusin y votacin en la Cmara requerida
debern quedar terminadas en el plazo de treinta das; si la calificacin fuere de suma urgencia, ese plazo ser de
quince das y, si se solicitare discusin inmediata, ser de seis das. Se dar cuenta del mensaje u oficio del
Presidente de la Repblica que requiera la urgencia, en la sesin ms prxima que celebre la Cmara respectiva, y
desde esa fecha comenzar a correr el plazo de la urgencia. Con todo, los oficios de retiro de urgencia regirn en el
acto mismo en que sean recibidos en la Secretara de la Cmara respectiva.
-los decretos con fuerza de ley (DFL), los cuales son decretos dictados por el Presidente de la
Repblica sobre materias propias de ley, previa delegacin de facultades legislativas por
parte del Congreso a travs de una ley delegatoria (art 64 CPR)
- los decretos leyes (DL), los cuales son decretos dictados durante gobiernos de facto, donde
ha existido un quiebre de la institucionalidad.
- y la Costumbre jurdica, consiste en la repeticin constante y uniforme de un acto de
conducta, durante un perodo de tiempo, en una localidad determinada, y con la conviccin
de estar obedeciendo a un imperativo jurdico.

Control de juridicidad: corresponde tambin de manera exclusiva al TC, el cual debe velar
por la constitucionalidad de las leyes, por medio de diversos controles:
- control de constitucionalidad preventivo y obligatorio: Tratndose de las leyes interpretativas
constitucionales y orgnica constitucionales, lo mismo tratndose de TI que versen sobre
materias de leyes orgnica constitucionales. (art 93 N1 CPR)
- control de constitucional preventivo y facultativo: Tratndose de los conflictos que se susciten
en la tramitacin de otros proyectos de ley, de reforma constitucional o TI, el TC conocer a
requerimiento del PR, de alguna de las cmaras o de sus miembros en ejercicio. (art 93 N3
CPR)

- control a posteriori o represivo: TC conoce del llamado Recurso de Inaplicabilidad y la accin


de inconstitucionalidad. (art 93 N 6 y 7 CPR)

- La Potestad Reglamentaria: corresponde principalmente al Presidente de la Repblica,


sin perjuicio que existen otros rganos que gozan de dicha potestad, como son los Tribunales
superiores de justicia, al TRICEL (Tribunal Calificados de Elecciones), y excepcionalmente para
el solo efecto de dictar sus reglamentos internos a la Cmara de Diputados y al Senado. El PR
(art. 32 n 6 CPR) esta facultado para dictar reglamentos destinados a complementar el
mandato o contenido de la ley, destinado a la correcta aplicacin de sta, denominados
reglamentos de ejecucin, y los llamados reglamentos autnomos destinados a regular
materias que no son propias de ley (art 63 n1 al 20 CPR consagra el llamado dominio mximo
legal).

Control de juridicidad: Los reglamentos de ejecucin estn sujetos al control de


constitucionalidad y legalidad por parte de la Contralora General de la Repblica (CGR). Por
su parte, respecto de los reglamentos autnomos, la CGR solo ejerce el control de
constitucionalidad de los mismos.

Las potestades normativas se caracterizan por diversos rasgos. Desde luego, ellas se ejercen
por la autoridad y por el pueblo excepcionalmente (cuando surge un conflicto entre el PR y el
Congreso en el ejercicio de la potestad constituyente). Slo la autoridad tiene poderes
suficientes para obligar a terceros sin su participacin directa.

Potestades regulatorias: como ya hemos sealado, tienen por objeto la gestacin de reglas,
esto es, mandatos particulares y concretos. Se trata entonces, de mandatos referidos a
personas perfectamente determinadas y que no pueden invocarse en contra de terceros que
no son objeto de ellos.
La primera potestad regulatoria a tratar es:

- La Potestad Jurisdiccional: le corresponde a los tribunales sealados por la ley. La


jurisdiccin se encuentra definida en la CPR art 76 La jurisdiccin es la facultad de conocer las
causas civiles y criminales, de resolverlas y hacer ejecutar lo juzgado, pertenece
exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley. Esta potestad permite a los tribunales
de justicia instituidos en la ley dictar sentencia judiciales en las causas de que conocen, siendo
stas las reglas emanadas de esta potestad, y es una regla porque slo va a afectar a quienes
hayan sido parte del proceso judicial del cual emano (llamado efecto relativo de las
sentencias art 3 CC).
La propia Constitucin fija los principios esenciales de la jurisdiccin:
1) Principio de Independencia: La jurisdiccin slo puede ser ejercida por los tribunales
establecidos en la ley, seala el art 76 CPR Ni el Presidente de la Repblica ni el Congreso
pueden, en caso alguno, ejercer funciones judiciales, avocarse causas pendientes, revisar los
fundamentos o contenidos de sus resoluciones o hacer revivir procesos fenecidos.
Garantiza la separacin de los poderes del Estado.

2) Principio de Inexcusabilidad: art 76 CPR Reclamada su intervencin en forma legal y en


negocio de su competencia, no podrn excusarse de ejercer su autoridad, ni aun por falta de
ley que resuelva la contienda o asunto sometido a su decisin. Cabe preguntarse de qu
modo debe proceder el juez cuando tropieza con una laguna legal, esto es la inexistencia de
una ley llamada a resolver la contienda. El juez deber proceder a integrar dicha laguna o
vaco legal recurriendo primero a:
- Analoga: aplicacin de una norma que ofrece elementos comunes a la situacin que se trata
de resolver.
- Segundo lugar, a los principios generales de derecho: que son aquellos que orientan las
instituciones consagradas en la ley y que se pueden desprender de un anlisis inductivo.
- En ltima instancia, equidad natural: consiste en el sentido intuitivo de justicia aplicado a un
caso concreto con prescindencia del derecho positivo.

3) Principio de Imperio: art 76 CPR para hacer ejecutar sus resoluciones y practicar o hacer
practicar los actos de instruccin que determine la ley, los tribunales ordinarios de justicia, y los
especiales que integren el poder judicial, podrn impartir rdenes directas a la fuerza pblica
o ejercer los medios de accin conducentes de que dispusieren.

4) Principio del Debido Proceso Legal: Est consagrado entre los Derechos esenciales de la
persona humana, en la Constitucin en su art. 19, N 3, inc. 6 Toda sentencia de un rgano
que ejerza jurisdiccin de fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponder
al legislador establecer siempre las garantas de un procedimiento y una investigacin
racionales y justos.

Control de juridicidad: corresponde a los propios tribunales de justicia por medio de los
recursos que franquea la ley. Ello se basa en el orden jerrquico de la estructura judicial, de
modo que la sentencia puede ser revisada, por lo general mediante un sistema de doble
instancia.

- La Potestad Administrativa: sta es una derivacin de la potestad reglamentaria que


corresponde a la Administracin del Estado, o sea ciertas autoridades autorizadas a elaborar
reglas fundadas en atribuciones especiales conferidas por la ley. Las reglas que emanan de
esta potestad son los decretos y resoluciones administrativas.

Control de juridicidad: corresponde a CGR a travs del trmite llamado toma de razn el
cual es un control preventivo de legalidad. Los particulares pueden impugnar los actos
administrativos por medio de los recursos establecidos para ellos.
- La Potestad de la autonoma privada: es la potestad ms importante, no slo porque,
como se demostrar genera la mayor parte de las reglas que debemos cumplir, sino por el
campo casi ilimitado en el que se desenvuelve. Los titulares de esta potestad son los
particulares, es decir, a todos nosotros, permitindonos elaborar reglas por medio de la
ejecucin de actos (el testamento) o la celebracin de contratos, referidos todos a situaciones
especficas y concretas. Existe un principio que rige en derecho privado, y es que puede
hacerse todo aquello que no est expresamente prohibido en la ley, por lo tanto, el campo de
accin de los particulares es bastante amplio, ya que en el silencio se entiende que existe una
permisin, autorizacin para actuar legtimamente.
Indudablemente, el ordenamiento jurdico tiene en estas reglas el material ms abundante
entre todas las prescripciones de conducta, sean normas o reglas. Son, por lo mismo, los
particulares los que estn creando y recreando constante y sucesivamente el sistema jurdico
e incorporando en l una infinidad de reglas que representan la ejecucin, al caso particular y
concreto, de las normas, siempre que ello no este expresamente prohibido y se cumplan los
requisitos mnimos establecidos en la ley.
A ello debe agregarse el hecho de que por este medio cada cual se va dando su propio
derecho en la medida que sus pretensiones coincidan con las de otros contratantes.
Es incuestionable, que en la medida que mayor sea el campo de accin de la autonoma
privada, mayor es tambin el nivel de libertad de que gozan los sujetos en la vida en sociedad.

Control de juridicidad: corresponde a los tribunales de justicia.

Con lo que les sealo, quiero representarles cmo el sistema jurdico establece los medios para hacer
participar en su elaboracin a toda la comunidad, transfirindole, incluso a los particulares el ejercicio
de una potestad, los que los convierte en los legisladores de su propia conducta. Ningn medio o
recurso, por lo mismo, es ms participativo que el derecho y de aqu su enorme plasticidad para
encarar las situaciones sociales e incorporar en ellas los intereses de cada cual.
A travs de las potestades es desenvuelve y desarrolla el sistema normativo cuyo fin ltimo, es
prescribir conducta humana por medio de las reglas que afectan individualmente a cada uno de los
integrantes de la sociedad civil.

Presupuestos del Estado de Derecho:


Para sostener la existencia de un Estado de Derecho como forma de organizacin social, y por lo
tanto, de un marco prestablecido, un sistema jurdico, es necesario que concurran una serie de
presupuestos, es decir, un conjunto de condiciones y requisitos necesarios para la existencia de un
Estado de Derecho:
- Presupuesto del conocimiento presuntivo de la ley.
- Presupuesto de la plenitud del orden jurdico.
- Presupuesto del cumplimiento espontneo del derecho.

1) Presupuesto del conocimiento presuntivo de la ley.


Por medio de este presupuesto se trata de explicar el por qu se cumplen las leyes. Cmo es posible
que debamos conocer las leyes y se nos prohba alegar su desconocimiento. De esta manera, ste
representa el primer presupuesto de todo Estado de derecho que consiste en la necesidad de que
todas las leyes sean conocidas por sus destinatarios, o sea nosotros.

Concepto: Presupuesto del Estado de Derecho que consiste en que, desde la entrada en vigencia de
las normas, stas se entienden conocidas por todos los imperados, de manera que nadie puede
alegar desconocimiento de ella.

Desde cundo la ley es obligatoria para todos los imperados?


Desde su entrada en vigencia, la cual ser:
Art 6 CC: La ley no obliga sino una vez promulgada en conformidad a la Constitucin Poltica
del Estado y publicada de acuerdo con los preceptos que siguen

Art 7 CC: La publicacin de la ley se har mediante su insercin en el Diario Oficial, y desde la
fecha de ste se entender conocida de todos y ser obligatoria.
Para todos los efectos legales, la fecha de la ley ser la de su publicacin en el Diario Oficial.
Sin embargo, en cualquier ley podrn establecerse reglas diferentes sobre su publicacin y
sobre la fecha o fechas en que haya de entrar en vigencia.

Art 8 CC: Nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en
vigencia.

Precisiones:
1) En estos artculos consagra la regla general, esto es, que la ley entra en vigencia desde su
publicacin. No obstante, la misma ley puede establecer que su entrada en vigencia ser
en un perodo distinto a su publicacin, a dicho perodo se le denomina Perodo de
Vacancia Legal, que es aqul que media entre la publicacin y la entrada en vigencia, su
finalidad es lograr que la norma, por su dificultad conceptual o prctica, tenga un tiempo
de acostumbramiento respecto de sus destinatarios, de manera de que su cumplimiento
sea eficaz.

2) Publicacin de la ley: si bien el Cdigo Civil prescribe que la publicacin de la ley se hace
mediante su insercin en el Diario Oficial, la misma ley puede establecer otro medio de
comunicacin social en el cual ser publicada, ya que el Cdigo Civil es una ley, y por
tanto, otra norma con jerarqua de ley puede establecer algo distinto.

El conocimiento de las normas ha sido objeto de una Ficcin Legal, es decir, de una invencin,
fingimiento por parte del legislador, conforme la cual una norma (ley) se entiende conocida de todos
desde que ella es publicada (dada a conocer) en un medio de comunicacin social, que en nuestro
derecho es el Diario Oficial.

Esta ficcin como tcnica jurdica se denomina presuncin de derecho, figura que se desenvuelve
a partir de dos elementos:

a) Un hecho establecido o conocido: la insercin del texto de la norma en el medio de


comunicacin social.
b) Un hecho no establecido: (el cual se desprende del hecho establecido) el que consiste en el
conocimiento de la norma por su destinatario, sin dar a ste la posibilidad o facultad de
probar en contrario, esto es, que no obstante la insercin en el medio de comunicacin social
no se tuvo conocimiento real de la existencia y tenor de la norma.

Tras esta presuncin de derecho existe, a juicio de nuestro decano, un deber social, elevado a una
categora imperativa, conforme al cual todo miembro de la sociedad esta obligado a suministrarse la
informacin jurdica relevante para desplazarse en el mundo de relacin. No interesa al legislador si se
tiene o no conocimiento de la norma, sino la posibilidad de tenerlo y el deber de alcanzarlo. Surgen a
este respecto una serie de interrogantes. Desde luego, cabe preguntarse:

- Cmo es posible que un sistema jurdico tan vasto y complejo pueda fundarse en un
conocimiento irreal, fingido y meramente presuntivo?
La respuesta no es sencilla. Para que este presupuesto consiga funcionar, las normas debern
recoger un mnimo comn tico predominante en la sociedad. No es necesario, por lo tanto,
conocer realmente el contenido de las normas, porque ellas expresan valores, preferencias,
hbitos y costumbres que orientan nuestro comportamiento en todas las relaciones
intersubjetivas. Son muy pocos, probablemente los abogados y ciertamente no todos, los que
conocen en detalle todas las instituciones, figuras y normas jurdicas.
Lo anterior conlleva un riesgo evidente y grave: si el legislador se desentiende de estos valores
y preferencia, se desmorona la presuncin de conocimiento de la ley, se generaliza el
incumplimiento y, por lo tanto, se har imposible la subsistencia y funcionamiento del sistema
jurdico, ya que las normas no van a recoger el sentir de la generalidad de la sociedad,
generndose una sensacin de injusticia que compromete el prestigio del derecho,
castigndose o dejando de castigar conductas que no importan una leccin de valores
sociales.

2) Presupuesto de la Plenitud del Orden Jurdico.


Concepto: Presupuesto del Estado de Derecho que esta representado por la aptitud del sistema
normativo para regular la totalidad de las conductas que puedan desplegarse en el mbito
social.

Cmo se consigue que el orden jurdico pueda prever y regular todas las conductas sociales,
incluso aquellas que no merecen ser objeto de prescripcin normativa por su intrascendencia
social?

En primer trmino debemos establecer que el sistema normativo regula conductas, aquellas que
son ms trascendentales y las otras conductas que se despliegan en el mundo de relacin las
califica, ya sea en legtimas o ilegtimas.

La respuesta a la interrogante planteada requiere comprender el funcionamiento de un


mecanismo en el que interactan las normas de derecho pblico y las normas de derecho
privado.

- Normas de derecho pblico: se refieren a la cosa pblica, relaciones entre el Estado y los
particulares. En el campo del derecho pblico rige el principio de legalidad consagrado en
los art 6 y 7 CPR4, en virtud del cual, la autoridad solo puede realizar aquello para lo cual ha
sido expresamente autorizada por la Constitucin y las leyes, por lo tanto, en el caso de
silencio u omisin normativa existe una prohibicin.
- Normas de derecho privado: se refieren a la actividad entre particulares. En el campo del
derecho privado el principio que rige (Principio de la autonoma de la voluntad) consiste en
que los particulares pueden hacer todo aquello que no esta expresamente prohibido por la
ley, razn por la cual en caso de ausencia de regulacin existe una permisin o autorizacin
para actuar legtimamente.


4
Artculo 6 CPR: Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme
a ella, y garantizar el orden institucional de la Repblica.
Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos como a toda persona,
institucin o grupo.
La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que determine la ley.

Artculo 7 CPR: Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su
competencia y en la forma que prescriba la ley.
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun
a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan
conferido en virtud de la Constitucin o las leyes.
Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades y sanciones que la ley seale.
El funcionamiento de este presupuesto se produce a travs del llamado Efecto Reflejo, el cual
significa que al conjugar ambos tipos de normas y principios, el ordenamiento jurdico puede regular
la totalidad de las conductas sociales.

Por lo tanto, podemos sostener que hay prescripcin de conducta (ya sea prohibiendo o
permitiendo) cuando las normas jurdicas nada disponen sobre un determinado acto de conducta.
De manera que el derecho manda cuando habla como cuando calla.

Teniendo lo anterior establecido, la dificultad surge cuando se trata de determinar cundo nos
encontramos en el campo del derecho pblico y cuando en el campo del derecho privado,
dificultad que se ha acrecentado atendida la expansin del campo de actividades del Estado. Para
ello se han establecido diversos criterios de distincin, sin embargo, el ms importante atiende a la
naturaleza de la relacin.

- Campo del derecho pblico: la relacin entre los sujetos es de Subordinacin, en que el Estado
esta por sobre el individuo.
- Campo del derecho privado: la relacin entre los sujetos es de coordinacin, ya que los sujetos
se encuentran en un plano de igualdad.

3) Presupuesto del cumplimiento espontneo del derecho.

Concepto: presupuesto del Estado de Derecho que consiste en el cumplimiento voluntario de las
normas, sin intervencin del poder coercitivo del Estado.

El ejercicio de las diversas potestades que acabamos de resear, y la participacin activa de los
particulares en la creacin del derecho, da origen a un presupuesto ineludible del estado de
derecho, que es el llamado cumplimiento espontneo del derecho, el cual consiste en que la norma
se cumpla voluntariamente sin intervencin de un tercero que me obligue hacerlo, es decir, por
propia iniciativa. En alguna medida, podra decirse que la comunidad civil cada da presta una
aprobacin tcita al sistema jurdico por el solo hecho de acatar sus prescripciones sin que sea
necesaria la reaccin coercitiva del Estado. Esto nos obliga a reconocer que quienes tienen a su
cargo la elaboracin de las normas estn obligados a incorporar en ellas aquellos valores,
preferencias y objetivos que escoge la comunidad civil, ya que, de otro modo, sta ltima dejar de
cumplir las prescripciones de conducta que no coincidan con sus preferencias y valores, y como
sabemos, si el incumplimiento (desuso de la norma) se generaliza no existe posibilidad alguna de que
el Estado ponga remedio a esta situacin, porque el poder sancionador es limitado y est diseado
slo para reparar infracciones excepcionales.
Esta circunstancia es un presupuesto fundamental para el funcionamiento del orden jurdico, los
valores que expresa la norma son el elemento determinante del sistema como instrumento de
organizacin social.

Por qu cumplimos espontneamente el derecho?


Existen una serie de razones que no es fcil sistematizar, pero la clase anterior algo vimos a propsito
del presupuesto de la plenitud del ordenamiento jurdico y el conocimiento presuntivo de la ley.
Desde luego el derecho se cumple general y voluntariamente porque las normas interpretan valores y
preferencias existentes en la sociedad en un momento determinado, de manera que las normas para
que se cumplan deben interpretar a la sociedad cuya conducta regulan. Podemos sealar que
muchas veces el cumplimiento de las normas es tan espontneo que suele ser inconsciente, en ese
caso el sujeto que cumple espontneamente la norma lo hace mediante la elaboracin de una
regla, que recibe un nombre particular, REGLA PERSONAL, TCITA Y AUTOCOMPUESTA o PARAREGLA, a
travs de la cual el mismo sujeto singulariza, conforme a su parecer, la norma general y abstracta y la
aplica, de ese modo, a la conducta concreta que le toca asumir. Este proceso es automtico y no
siempre acusa, sino por excepcin, un juicio reflexivo. Esta es la situacin que vive la inmensa mayora
de los destinatarios de las normas, la comunidad civil.
Es una regla personal: porque no interviene en su construccin otra voluntad que la del propio sujeto.
Es una regla tcita: ello se opone a lo expreso, ya que necesariamente ha de existir, aun cuando ni
siquiera su autor tenga clara conciencia de la misma.
Es una regla autocompuesta: porque es el sujeto el nico llamado a integrar y elaborar dicha regla,
segn las circunstancias que lo rodeen.
Ejemplos:

- Yo decido pasar con luz roja, a las 4 de la maana, ya que no viene ningn automvil.

- Yo declaro al SII el respectivo monto que corresponde al 10% estipulado.

Otro factor importante para sostener el cumplimiento espontneo del derecho, es la existencia de la
SANCIN (cumplimiento por equivalencia destinado a restaurar el orden social quebrantado) y la
certeza de que ella efectivamente se imponga al infractor. Por regla general, la sancin tiene un
efecto intimidatorio que coloca al sujeto frente a una disyuntiva vital: si no cumple, sobrevendr una
consecuencia que consiste en la imposicin de la conducta de reemplazo. Mientras ms gravoso
resulte al destinatario dejar de cumplir la norma o regla, mayor ser su disposicin a acatar el
mandato jurdico. En la medida que se abra una brecha entre el incumplimiento y la sancin que
permita deducir que sta ltima es slo una probabilidad lejana, se generalizar el incumplimiento,
tras la posibilidad de obtener un beneficio al margen de lo ordenado por el derecho.
Una correcta poltica legislativa debe poner acento, en consecuencia, en la extensin del castigo
(de manera que sea ms gravoso que el cumplimiento), y en la certeza de que la sancin
sobrevendr ciertamente o bien existen altas probabilidades de que tal ocurra. No puede confiarse
exclusivamente a la cultura cvica la tarea de estimular el cumplimiento de la norma. Esto debe
formar parte de una estrategia general, en que se combinen los factores analizados de manera que
el destinatario de la norma opte siempre, en lo posible, por acatar su mandato. No podramos dejar
de destacar que en la medida en que la norma exprese los valores y preferencias subyacentes en la
sociedad, el cumplimiento espontneo se intensificar, porque la norma no ser ms que la
ejecucin del deseo o necesidad de todos y cada uno.
A modo de conclusin podemos afirmar que el derecho es una creacin colectiva, ya que se
desarrolla de forma tal, que hace participar en el proceso de creacin de normas y reglas a toda la
comunidad.


I. EL DERECHO CIVIL COMO BASE DEL ORDEN JURIDICO: UNA VISION GENERAL.
Hemos dicho que el derecho privado se caracteriza por una justicia basada en la igualdad de
equivalencia que debe presidir sus relaciones y actos de intercambio. Para establecer y mantener
esa igualdad, el derecho privado debe precisamente establecer las condiciones y requisitos con que
las personas pueden actuar en el mundo jurdico; determinar al mismo tiempo, qu bienes pueden
participar en las actividades de intercambio y en qu condiciones. Por lo tanto, el derecho privado
tiene una parte orgnica que reglamenta las personas y los bienes, al mismo tiempo que una parte
dinmica que regula el juego de la voluntad en los actos jurdicos de los particulares.
Al hablar del derecho privado nos referimos esencialmente al derecho civil.

1) Definicin y contenido del Derecho Civil.


a) Definicin: entendemos por tal el conjunto de principios y preceptos jurdicos sobre la personalidad
y las relaciones patrimoniales y de familia.
b) Contenido: conforman el Derecho Civil las normas sobre las instituciones fundamentales del
Derecho Privado: la personalidad, la familia y el patrimonio.
Las normas sobre la personalidad miran a la persona en s misma y no en sus relaciones con las
dems (en este sentido, todas las normas que regulan los atributos de la personalidad);
Las normas sobre la familia rigen la organizacin de sta y dentro de ella definen el estado de cada
uno de sus miembros;
Las normas sobre el patrimonio (en su definicin clsica, conjunto de derechos y obligaciones
susceptibles de apreciacin pecuniaria) gobiernan los siguientes derechos:
+ Los derechos reales; art. 577 CC
+ Los derechos personales; art. 578 CC y
+ Los derechos de la sucesin por causa de muerte.-

2) Carcter general y comn del Derecho Civil.


El derecho civil es la proyeccin del derecho romano, que elaborado por los pretores, se vaca
finalmente en el Corpus Iuris Civilis1 (cuerpo de derecho civil) el cual constituye la ms importante
recopilacin de derecho romano de la historia. Tiene, el derecho civil, un carcter de permanencia y
universalidad que emana, principalmente, de no constituir una creacin terica abstracta, sino por
haberse formado a travs de la resolucin adecuada de casos reales presentados en la sociedad en
sus modificaciones ms diversas a travs del tiempo.

El derecho civil es general, porque da su base dogmtica a todo el derecho, rige las relaciones
jurdicas ordinarias y ms generales.
Esto es an ms patente entre nosotros, ya que el Cdigo Civil contiene un Ttulo Preliminar cuyas
normativas trascienden con mucho la normativa civil y aun la privada, para aplicarse, como lo dice
Andrs Bello, a la legislacin toda.

Es comn, porque:
Todas las relaciones jurdicas privadas que no estn disciplinadas por otra rama del Derecho, son
regidas por el Derecho Civil;
Sus principios o normas generales suplen las lagunas o vacos de las dems ramas del derecho
privado.
Con respecto al Derecho Civil, las otras ramas del derecho privado constituyen normas especiales
porque, en su mbito respectivo, derogan o modifican las reglas civiles. Esta caracterstica se
encuentra consagrada en el art 4 y 13 CC.


1
Fue realizada entre 529 y 534 por orden del emperador bizantino Justiniano I (527565) y dirigida por el jurista Triboniano. Su
denominacin proviene de la edicin completa de las obras que la componen publicada por Dionisio Godofredo en Ginebra el ao
1583.
Por ser un derecho general y comn, el derecho civil constituye la parte fundamental y ms
importante de los estudios jurdicos. La organizacin conceptual de su conjunto y de cada una de las
instituciones gobierna o se refleja en todas las disciplinas especiales.
Es imposible concebir el estudio particular y la comprensin de cualquier otra disciplina jurdica sin un
conocimiento previo del derecho civil.

3) El Cdigo Civil chileno.


Cdigo es toda ordenacin sistemtica de normas legales relativas a una determinada rama del
Derecho o una parte orgnica de ella.

Caractersticas de un Cdigo:
1. Sistemtico: Las disposiciones que contiene se hayan ordenadamente relacionadas entre s.
2. Es un todo orgnico: Las leyes que lo integran forman un solo cuerpo.
3. Completo: Contiene la totalidad de las normas de una misma especie que se encuentran
vigentes en un momento determinado.

Diferencias entre Cdigo y Recopilacin:


La recopilacin es una reunin de varias leyes dictadas en distintos momentos. Esta reunin puede
hacerse cronolgicamente o por materias. Cada una de las leyes que se recopilan mantiene su
individualidad.
El Cdigo tambin se compone de diversas leyes pero, a diferencia de la recopilacin, estas pierden
su individualidad. Adems cuando se dicta un cdigo se produce una derogacin orgnica de todas
las leyes anteriores a la vigencia del cdigo. Esto est contemplado en el artculo final del Cdigo
Civil.

* La trascendencia de Andrs Bello.


Nace en Chile la idea de la codificacin conjuntamente con la emancipacin poltica, pues adems
de las consideraciones filosficas, sociales y econmicas, la legislacin espaola que se aplicaba era
anacrnica y confusa. Pero slo con la llegada de don Andrs Bello al pas, en el ao 1829, cobra
fuerza la idea de un proyecto de cdigo civil. El venezolano, nacido en Caracas el 29 de noviembre
de 1781, estudi derecho, filosofa y medicina, adems de leer a los clsicos como Horacio y Virgilio.
A los 19 aos, acompaa al naturalista alemn Von Humboldt en sus exploraciones por Iberoamrica.
Viajar a Londres como ayudante de Simn Bolvar en 1810. Se avecindara en esa ciudad por casi 20
aos, hasta su viaje a Chile. En su perodo londinense, Bello se desempea como secretario de las
legaciones de Chile y Colombia y cultiva una slida amistad con Mariano Egaa. Ser ste quien le
proponga su viaje a Chile, para asumir como Oficial Mayor del Ministerio de Relaciones Exteriores.
Con algo menos de 50 aos y con una formacin humanista de primer nivel, Bello comienza su
aventura chilena en medio de la anarqua que enfrentaba a pipiolos y pelucones. La instauracin
del Estado Portaliano posibilitara que su aporte fuere canalizado en la obra jurdica extraordinaria
que nos dej como legado. Pero adems de jurista, Bello es el redactor de una "Gramtica de la
lengua castellana" (1847) de nombrada en toda Hispanoamrica, constituyendo esta obra la ms
importante de su gnero durante mucho tiempo, tanto en Espaa como en Amrica. Segn el
erudito espaol Menndez Pelayo, con esta obra Bello Fue el salvador de la integridad del
castellano en Amrica.
Llegado a Chile, Bello comienza a trabajar en forma privada y silenciosa. En 1835, tena realizado
cerca de la tercera parte de un Proyecto de Cdigo Civil y haba preparado ya un tratado completo
sobre la Sucesin por causa de muerte.

a) Gnesis del C.C.CH.


Larga fue la gestacin de nuestro cdigo civil. Antes de su promulgacin, se aplicaban en Chile las
leyes espaolas (la Novsima Recopilacin de 1805, la Nueva Recopilacin de1808, las Leyes de Estilo,
las Leyes de Toro, el Fuero Real de 1255 compuesto por Alfonso X, el Fuero Juzgo, las Siete Partidas de
Alfonso X) y ciertas leyes especiales dictadas para Amrica o Chile. A esta legislacin, se agregaron
despus de la Independencia algunas leyes patrias. Entre estas, en materia civil, cabe destacar:
* La relativa al matrimonio de los no catlicos (1844);
*Las referidas a la prelacin de crditos (1845 y 1854, ambas redactadas por Andrs Bello);
* La de sociedades annimas (1854).
En general se trataba de una legislacin muy frondosa y confusa, en la que se sobreponan diversas
disposiciones, recopilaciones y textos, sin que existiera una codificacin de orden general.

Desde los primeros tiempos de la Repblica se pens en la necesidad de una codificacin, en


especial de la ley civil.
Ya en la Constitucin federal de 1826 se contena un artculo que estableca la creacin de una
comisin que presentara a la legislatura un proyecto de legislacin civil y criminal.

* Comisin de Legislacin del Congreso Nacional: en 1840, el Congreso Nacional cre una Comisin
de Legislacin del Congreso Nacional con el objeto de que se aplicar a la codificacin de las
leyes civiles, reducindolas a un cuerpo ordenado y completo, descartando lo superfluo o lo que
pugne con las instituciones republicanas del Estado, y dirimiendo los puntos controvertidos entre los
intrpretes del Derecho. La Comisin, mixta, estaba compuesta de dos senadores y tres diputados, y
entre sus miembros figur por el Senado el propio Andrs Bello. El trabajo de la Comisin se comenz
a publicar en el diario El Araucano desde mayo de 1841, con el fin de que aquellos que as lo
desearen, formulasen sus observaciones. El primer objeto de su trabajo fue la Sucesin por causa de
muerte, a la cual se le dio prioridad por ser la parte ms defectuosa de la legislacin civil vigente.

* Junta Revisora: establecida por ley de 29 de octubre de 1841, estaba compuesta de tres diputados
y dos senadores, elegidos por cada cmara. Su misin consista en examinar los ttulos que la
Comisin presentara al Congreso, y en proponer las modificaciones pertinentes.

* Fusin de la Comisin y de la Junta Revisora: por ley de julio de 1845, se refundieron ambos rganos.
En noviembre de 1846 la nueva Comisin public un cuaderno de la Sucesin por causa de muerte.
En agosto de 1847 se public el Libro de los contratos y obligaciones convencionales. En 1848 y 1849
el trabajo de la Comisin se hizo espordico hasta que dej de reunirse y de hecho se extingui.

* Presentacin del Proyecto por A. Bello y Comisin Revisora del mismo: no obstante lo anterior, A.
Bello continu trabajando solo y logr presentar concluido el Proyecto en 1852. (Llegado a Chile, Bello
comienza a trabajar en forma privada y silenciosa. En 1835, tena realizado cerca de la tercera parte
de un Proyecto de Cdigo Civil y haba preparado ya un tratado completo sobre la Sucesin por
causa de muerte.)

El Gobierno nombr el mismo ao la Comisin Revisora del Proyecto, de la que tambin formaba
parte A. Bello. Integraban dicha Comisin, entre otros, Ramn Luis Irarrzabal, Manuel Jos Cerda,
Antonio Garca Reyes y Manuel Antonio Tocornal.
El mismo decreto del Gobierno que nombr la Comisin Revisora dispuso que el trabajo presentado
por Bello y conocido como "Proyecto de 1853" se imprimiese y distribuyese a los ministros de corte,
jueces letrados y miembros de la Facultad de Derecho de la Universidad, para sus observaciones.
La Comisin Revisora, dirigida por el propio Presidente de la Repblica Manuel Montt, celebr ms de
300 sesiones e introdujo diversas modificaciones, la mayora de ellas propuestas por el propio A. Bello.
Este proyecto de 1853, con las innovaciones que la Comisin Revisora le introdujo, es el llamado
Proyecto Indito, as llamado porque se mantuvo sin imprimir hasta que en 1890 se incorpor en las
Obras Completas de A. Bello.
Despus de dos revisiones, fue presentado por el Gobierno a la deliberacin del Congreso, a fines de
1855. Es el denominado Proyecto Definitivo.
* Aprobacin del Proyecto por el Congreso: el 22 de noviembre de 1855 el Presidente de la Repblica,
Manuel Montt, present el Proyecto Definitivo. El mensaje fue redactado por A. Bello. Despus de
algunos trmites, el Congreso aprob el Cdigo en globo. La ley aprobatoria fue promulgada el 14
de diciembre de 1855, y su artculo final dispuso que comenzara a regir el 1 de enero de 1857, fecha
en la que quedaran derogadas, aun en la parte que no fueren contrarias al cdigo, las leyes
preexistentes sobre todas las materias que en l se tratan.
Ocho aos despus de la entrada en vigencia del cdigo, fallece en Santiago, el 15 de noviembre
de 1865, A. Bello, con casi 84 aos, 25 de los cuales entreg a Chile, sin incluir su servicio en la
legacin nacional en Londres.

* Los diversos proyectos de Cdigo Civil.


Se habla de diversos proyectos por la fecha de su formulacin, pero no en cuanto a su contenido,
pues tienen una misma concepcin y disposiciones idnticas. Hay proyectos que abarcan todas las
materias del CC. aprobado en 1855 y otros que slo se limitan a algunas. Considerando todos los
proyectos, distinguimos cinco en total:
1 Proyecto de 1841-1845 (lapso durante el cual se public en el diario El Araucano). Comprende:
Ttulo Preliminar, De la sucesin por causa de muerte y De los contratos y obligaciones
convencionales.
2 Proyecto de 1846-1847: se limita al libro De la sucesin por causa de muerte (impreso en 1846) y al
De los contratos y obligaciones convencionales (impreso en 1847).
3 Proyecto de 1853: llamado as por la fecha de su publicacin.
4 Proyecto Indito: proyecto de 1853 al cual A. Bello le hizo diversas anotaciones y enmiendas en un
ejemplar que slo se encontr aos despus, y que por eso, se denomina proyecto indito.
5 Proyecto Definitivo o Aprobado.

b) Fuentes del C.C.CH.


Generalmente se cree que nuestro Cdigo Civil se inspir y tuvo por fuente casi nica el Cdigo Civil
Francs o Cdigo Napolen de 1804. Esto no es exacto, pues salvo en materia de obligaciones, en
que lo sigue muy de cerca, pero con criterio independiente al modelo francs, el cdigo es una
creacin original en que, juntamente con los principios tradicionales del derecho romano, se
consultan la opinin de los jurisconsultos ms ilustres, los principios del derecho ingls y las
codificaciones o proyectos ms recientes que existan en la poca.

b.1) De legislacin positiva: A. Bello tuvo presentes, entre otros, el Derecho Romano; el Cdigo Civil
francs (tambin llamado Cdigo de Napolen); el Cdigo de Baviera de 1756, el Cdigo
Austraco de 1812, el Cdigo de Luisiana de 1822, el Cdigo Sardo de 1838, el de los Pases Bajos del
mismo ao, el Cdigo de las Dos Sicilias, etc. Se inspir tambin profundamente en la antigua
legislacin espaola, especialmente en las Siete Partidas, y tuvo muy presente el proyecto de Cdigo
Civil espaol de Garca Goyena y tuvo muy presente la Novsima Recopilacin y el Fuero Real;

b.2) Doctrinarias: se consultaron obras de diversos autores, tales como Savigny, los comentaristas
franceses de su cdigo civil (Delvincourt, Rogron, Mourlon), algunos juristas espaoles, entre ellos
Gregorio Lpez, Matienzo y en especial Florencio Garca Goyena (autor del Proyecto de Cdigo Civil
Espaol). Respecto del libro de las obligaciones y los contratos, el autor ms seguido fue Roberto
Pothier, considerado el padre espiritual del cdigo napolenico.

De esta diversidad de fuentes surge una obra original de especial unidad conceptual. Generalmente
estas fuentes slo sirven para poner de manifiesto el sistema renovado y creador imaginado por A.
Bello.


c) Estructura del C.C.CH.
Don Andrs Bello estructur el Cdigo de manera similar al Cdigo Civil Francs, llamado Cdigo
Napolen. Se divide en el Mensaje, un ttulo preliminar, cuatro libros y un ttulo final de un solo artculo.
Se compone de un total de 2524 artculos, ms el artculo final al que se hizo referencia. El cdigo
Francs slo tiene un Ttulo Preliminar y tres Libros.
Por medio del estudio de la estructura del Cdigo Civil, nuestra intencin es que ustedes desarrollen la
habilidad de tener geografa, manejo de cdigo.

* Ttulo preliminar: compuesto por 53 artculos, trata de todo lo relativo a la ley (su definicin,
promulgacin, obligatoriedad, efectos en cuanto al espacio y el tiempo, interpretacin y
derogacin) y da la definicin de varias palabras de uso frecuente en las leyes; trata el parentesco y
de la representacin legal; define el dolo, la culpa, la fuerza mayor, la caucin y las presunciones;
seala tambin la forma de computar los plazos.
Ley:
- Definicin: el art 1 CC La ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada
en la forma prescrita por la Constitucin, manda prohbe o permite.
Se han formulado crticas de fondo y de forma a la definicin de ley del Cdigo Civil:
CRITICA DE FONDO (O SUSTANCIAL): se critica a la definicin debido a que no da una idea
clara del objeto de la ley, ni de lo que esta es, en s misma. Es una definicin formalista.
CRITICA DE FORMA: se critica porque tal como esta redactada parece decir que manda,
prohbe o permite por estar manifestada en la forma prescrita en la Constitucin, y no por ser
una declaracin de la voluntad soberana, aspecto obviamente ms relevante.
Definicin de nuestro Decano: Es un mandato general y abstracto, emanado de la potestad
legislativa, formal y materialmente conforme a las disposiciones establecidas en la Constitucin
y sancionadas por la fuerza.

- Promulgacin y obligatoriedad de la ley: esta materia se encuentra regulada en los art 6, 7 y 8


CC.
La promulgacin consiste en el acto por medio del cual el Presidente de la Repblica
atestigua al cuerpo social sobre la existencia de una ley, fija su texto y ordena su
cumplimiento. Respecto de la obligatoriedad de la ley, sta es obligatoria desde que entra en
vigencia, y desde ese momento nadie podr alegar la ignorancia de la ley.

- Efectos de la ley: esta materia se encuentra regulada en los art 9 a 18 CC.


La aplicacin de la ley debe analizarse desde el punto de vista de en qu poca se aplica, en
qu territorio, a cules personas; esto es lo que denominamos efectos de la ley.
Si examinamos la poca de aplicacin de la ley estaremos estudiando los efectos de la ley en
cuanto al tiempo, que en la forma ms simple podra decirse que la ley se aplica desde el da
en que empieza a regir hasta aquel en que cesa su vigencia, en virtud de su derogacin.
Por otra parte, si el anlisis se refiere al espacio fsico de su aplicacin, hablaremos de los
efectos de la ley en cuanto al territorio. A este respecto, se denomina territorialidad de la ley su
aplicacin dentro de los lmites del territorio del Estado, extraterritorialidad su aplicacin fuera
de dichos lmites. El principio general en nuestro derecho es la territorialidad de la ley; la
extraterritorialidad es excepcional. Art 14 y 15 CC.

- Renuncia de los derechos: art. 12 CC Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes,
con tal que slo miren al inters individual del renunciante, y que no est prohibida su
renuncia.
Aspectos Generales:
La renuncia es una declaracin unilateral efectuada por el titular de un derecho subjetivo, en
virtud de la cual manifiesta su intencin de abandonar el derecho sin traspasarlo a otra
persona.
CASOS EN QUE NO PUEDEN RENUNCIARSE LOS DERECHOS:
1. Cuando ellos no miran el inters individual del renunciante.
Por ejemplo. Los padres no podran renunciar al ejercicio de la patria potestad, ya que esta
mira tambin al inters de los hijos Art 1497.
2. Cuando la ley prohbe su renuncia, por ejemplo es irrenunciable el derecho a pedir
alimentos. (Art 334). Tambin la prescripcin es irrenunciable cuando an no ha transcurrido el
plazo para que ella se complete (Art 2494i1), otros ejemplos en la LMC art. 28 la accin para
solicitar la separacin judicial es irrenunciable y el art. 57 LMC la accin de divorcio es
irrenunciable.

- Interpretacin de la ley: esta materia se encuentra regulada en los art 19 a 24 CC.


La interpretacin de la ley consiste en el mecanismo destinado a aplicar las normas, por medio
de desentraar el verdadero sentido y alcance de un precepto legal. En esta materia se
estudiarn las diversas clases de interpretacin, tanto la reglada como no reglada, segn si la
legislacin establezca o no normas de interpretacin. Tambin, segn de quien emane la
interpretacin de la ley sta se divide en interpretacin por va de doctrina o privada e
interpretacin por va de autoridad.
La interpretacin por va de doctrina, es aquella que realizan los jurisconsultos, los tratadistas,
los abogados y otros. Esta interpretacin no tiene fuerza obligatoria, si no que slo constituye
una opinin abonada cuya importancia depender del prestigio de la persona de quien
emana o de los fundamentos que se hagan valer.
Por su parte, la interpretacin por va de autoridad, es aquella que emana del legislador o del
juez. La gran diferencia entre la interpretacin legal y la interpretacin judicial; es que la legal
tiene una fuerza obligatoria general, y la segunda una fuerza relativa exclusivamente al litigio
que ha sido resuelto. (Art. 3 CC)

- Derogacin de la ley: esta materia se encuentra regulada en los art 52 y 53 CC.


La derogacin consiste en la supresin de la fuerza obligatoria de una disposicin legal, ya sea
por su reemplazo por otra o por su simple eliminacin. La derogacin de la ley corresponde al
legislador. Quien tiene la facultad para dictar las leyes tiene tambin la facultad de dejarlas sin
efectos, no as los otros poderes del Estado.
De acuerdo al art 52 CC la derogacin de las leyes puede ser expresa o tcita. Es expresa
cuando la nueva ley dice taxativamente que deroga la antigua, por ejemplo: el artculo final
del CC.
La derogacin tcita consiste en la incompatibilidad del precepto nuevo con el precepto
antiguo. Esta incompatibilidad debe ser absoluta. En efecto el art 53 CC dice que la
derogacin tcita deja vigente en las leyes anteriores, aunque verse sobre la misma materia,
todo aquello que no pugna con las disposiciones de la nueva ley. Lo anterior determina la
dificultad de establecer a veces si ha existido derogacin tcita, porque para ello debe existir
incompatibilidad entre preceptos cuyos presupuestos coinciden, es decir, es necesario
determinar si existe contradiccin. Por ejemplo: discusin acerca si la ley 19947 sobre
matrimonio civil, derog la expresin indisoluble del art 102 CC.
La doctrina considera tambin la derogacin orgnica de las leyes. Ella se produce cuando
una nueva ley disciplina todas las materias reguladas por una o varias leyes precedentes,
aunque no haya incompatibilidad entre las disposiciones de stas y las de la nueva ley. Por
ejemplo artculo final del CC.

Palabras de uso frecuente:


Esta materia se encuentra regulada en los art 25 a 51 CC.
- Art 25 CC: Las palabras hombre, persona, nio, adulto y otras semejantes que en su sentido
general se aplican a individuos de la especie humana, sin distincin de sexo, se entendern
comprender ambos sexos en las disposiciones de las leyes, a menos que por la naturaleza de
la disposicin o el contexto se limiten manifiestamente a uno solo.
Por el contrario, las palabras mujer, nia, viuda y otras semejantes, que designan el sexo
femenino, no se aplicarn al otro sexo, a menos que expresamente las extienda la ley a l.
Art 26 CC: Llmase infante o nio todo el que no ha cumplido siete aos; impber, el varn
que no ha cumplido catorce aos y la mujer que no ha cumplido doce; adulto, el que ha
dejado de ser impber; mayor de edad, o simplemente mayor, el que ha cumplido dieciocho
aos; y menor de edad, o simplemente menor, el que no ha llegado a cumplirlos.

- Parentesco: el cual consiste en las relaciones de familia entre dos personas. Art 27 a 31 CC.
Parentesco por consanguinidad, se denomina tambin parentesco natural ya que se funda
en la relacin de sangre que existe entre dos personas. El artculo 28 CC, lo define como aquel
que existe entre dos personas que descienden una de la otra o de un mismo progenitor, en
cualquiera de sus grados.
Parentesco por afinidad, se llama tambin Parentesco Legal y tiene su origen en el
matrimonio, lo define el articulo 31 inciso 1CC: Es el que existe entre una persona que est o
ha estado casada y los consanguneos de su marido o su mujer.
Cabe consignar que este parentesco por afinidad no desaparece con la muerte de uno de los
que le dieron origen por medio del matrimonio o con la sentencia de divorcio, como lo da a
entender claramente el art. 31, al aludir a persona que est o ha estado casada. Por lo
tanto, el viudo o viuda o los divorciados, siguen siendo pariente por afinidad, con los
consanguneos del cnyuge fallecido o del cnyuge de quien se han divorciado.
El parentesco por consanguinidad se computa por la lnea y el grado.
La lnea: es la serie de parientes que descienden los unos de los otros o de un autor comn. La
lnea puede ser ascendente o descendente
Atendiendo a la lnea, el parentesco puede ser de lnea recta o de lnea colateral. Son
parientes en lnea recta los que descienden unos de otros. Son parientes en lnea colateral los
que sin descender unos de otros, tienen un ascendiente comn (art. 27).
La lnea puede ser ascendente o descendente, segn sea el caso, es decir, desde el pariente
en que nos situemos para el cmputo.
El grado: equivale al nmero de generaciones que separan a dos parientes (art. 27): as, el
padre es pariente de primer grado en la lnea recta del hijo y el abuelo de segundo grado en
la lnea recta del nieto.
En el parentesco colateral, es necesario encontrar al ascendiente comn y subir hasta l para
bajar despus hasta el otro pariente. As, por ejemplo, dos hermanos son parientes en segundo
grado, dos primos hermanos lo son en cuarto grado y dos primos en segundo grado lo son
en sexto grado. Como se indic, de conformidad al art. 992, regla 2, la lnea colateral no se
extiende, para los efectos sucesorios y jurdicos en general, ms all del sexto grado. A su vez,
tambin debemos tener presente que en la lnea colateral, nunca el parentesco lo ser en el
primer grado; el ms cercano, lo ser en segundo grado.
Al parentesco por afinidad, se le aplican las mismas reglas. As, por ejemplo, el yerno tiene con
sus suegros el mismo grado que con sus propios padres. En otras palabras, se ocupa
ficticiamente el mismo lugar de la persona con la cual se contrajo matrimonio (art. 31, inciso
2).

- Representantes legales: son aquellas personas a quienes la ley faculta para adquirir derechos y
obligar al titular de los mismos, conforme lo establece el art 43 CC son representantes legales
de una persona el padre o la madre, el adoptante y su tutor o curador.
De acuerdo a lo anterior el representante legal de los hijos no emancipados ser el padre o
madre que ejerza la patria potestad. El adoptante ser el representante del adoptado. Para
las personas sometidas a tutela o curadura ser el guardador que desempee el cargo el que
las represente2.
No se trata de una enumeracin taxativa la sealada en el art 43 CC, ya que el juez puede
actuar como representante legal (art 671 inc 3 CC y art 659 CPC), as como el sndico respecto
del fallido (ley de quiebras)

- Culpa y dolo: art 44 CC


Culpa: No es un concepto que se encuentra definido en la ley en trminos genricos, pero se
entiende por tal la falta de diligencia o cuidado, en el cumplimiento de una obligacin o en
la ejecucin de un hecho cualquiera.
Nuestro Cdigo Civil, apartndose de la doctrina del C. francs (que slo concibe la culpa
leve, aquella en la que no incurrira el buen padre de familia), adopta la clasificacin tripartita,
elaborada por los escolsticos en la Edad Media y acogida luego por Pothier. El artculo 44
divide la culpa en tres clases: lata o grave, leve y levsima.
La culpa lata o grave es la que impone menos responsabilidad al deudor, es aquella que le
exige un cuidado mnimo; el que responde de culpa lata, deber solamente abstenerse de
ejecutar aquellos actos que sean de tal naturaleza que puedan asimilarse al dolo, entendido
en su definicin del art. 44. Equivale entonces a un descuido maysculo, a la negligencia
mxima. El inciso 2 del artculo 44 define la culpa grave o lata, como aquella que consiste
en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes y de
poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. De esta definicin, pueden
deducirse las siguientes observaciones:
1 El Cdigo alude al manejo de negocios ajenos, partiendo de la base que en ellos, el
individuo actuar con una diligencia menor a la que emplea en los negocios propios;
2 El Cdigo, slo exige desplegar aquel cuidado que suelen emplear personas negligentes y
de poca prudencia en sus negocios propios. O sea, un cuidado bsico, mnimo, que
cumplen an los individuos negligentes.
3 La culpa lata se equipara al dolo en cuanto a sus efectos.

La culpa leve constituye en el Derecho la regla general, es la culpa de que ordinariamente se


responde; ella consiste en la falta de aquel cuidado o diligencia que la gente ordinariamente
emplea en el manejo de sus negocios. La pauta aqu es la conducta del buen padre de
familia, considerado como paradigma de hombre juicioso y diligente, entendidos como
diligencia mediana. Impone una responsabilidad mayor que la culpa lata y por constituir la
regla general, cada vez que la ley alude a la culpa sin otra calificacin, se refiere a la culpa
leve. El inciso 3 del artculo 44 del Cdigo Civil define la culpa leve como la falta de
aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios
propios. Dos observaciones cabe formular al efecto:
1 Alude el Cdigo al cuidado ordinario, usual;
2 Que emplean los hombres, en sus negocios propios.


2
Se definen las guardas en el inciso 1 del art. 338 del Cdigo Civil, en los siguientes trminos: Las tutelas y las
curaduras o curatelas son cargos impuestos a ciertas personas a favor de aquellos que no pueden dirigirse a s
mismos o administrar competentemente sus negocios, y que no se hallan bajo potestad de padre o madre, que pueda
darles la proteccin debida.
Se comprenden dentro de las guardas las tutelas y las curatelas o curaduras.
La distincin entre ambas, responde a las siguientes consideraciones:
a) Solo puede darse tutor al impber (art. 341). La curatela se da a los menores adultos, a los mayores cuando
corresponda (dementes, sordos o sordomudos que no puedan darse a entender claramente y disipadores interdictos)
y a la herencia yacente.
b) La tutela exige velar por la persona y bienes del pupilo, de comn acuerdo con los padres (art. 428). La curatela
puede no estar referida a la persona; usualmente, se refiere a la administracin de los bienes
c) El tutor siempre debe actuar representando a su pupilo, quien por su carcter de absolutamente incapaz, nunca
puede actuar por s solo; el curador, en ciertos casos, puede autorizar al pupilo para que acte por s mismo.
Con todo, cabe advertir que en realidad no hay diferencias sustanciales entre la tutela y la curatela.
El deudor que responde de culpa levsima es el que tiene un mayor grado de responsabilidad
en el Derecho. Debe emplear no slo el cuidado del que responde de culpa leve, sino que
adems el cuidado esmerado que un hombre juicioso emplea en sus negocios importantes.
Precisamente, el inciso 5 del artculo 44 la define como la falta de aquella esmerada
diligencia que un hombre juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes.
Tres observaciones se deducen de esta definicin:
1 La ley no exige cualquier diligencia, sino que una esmerada diligencia;
2 No se trata de la actuacin de un hombre medio, sino de aqul juicioso;
3 No se trata de cualquier negocio, sino de los negocios importantes.

La culpa slo se grada en el mbito de la responsabilidad contractual (esto significa que


debe existir un contrato previo entre las partes), y la graduacin se har en atencin al
beneficio que el contrato reporta para las partes, art 1547 CC:
a) En los contratos que por su naturaleza solo son tiles al acreedor el deudor responder de
culpa grave o lata, o sea la responsabilidad del deudor es mnima y ello se justifica porque
no obtiene ningn beneficio del contrato. As sucede por ejemplo en el contrato de
depsito art. 2222 inc 2 CC
b) El deudor es responsable de la culpa leve en los contrato que se hacen para el beneficio
recproco de las partes, por ejemplo contrato de arrendamiento art. 1939, 1979 CC
c) En los contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio responder de la culpa
levsima. Por ejemplo en el contrato de comodato art. 2178 CC
Las reglas anteriores son supletorias de la voluntad de las partes, y la ley permite que stas
modifiquen, mediante una estipulacin expresa, en sus relaciones jurdicas las reglas del art.
1547 CC, como lo establece el inciso final del mismo artculo.
Dolo: el art 44 inc final seala El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la
persona o propiedad de otro.
El dolo tiene diversas acepciones o mbitos de aplicacin:
1 Como vicio del consentimiento o ms genricamente, como vicio de la voluntad: en este
sentido, se define como toda maquinacin fraudulenta empleada para engaar al autor o
contraparte de un acto jurdico (arts. 1451 y 1458).
2 Como fuente del delito: A este dolo se alude en el artculo 2284 y es al que se refiere la ley en
los delitos. Se trata del dolo cometido al momento de ejecutarse la conducta ilcita y que la
caracteriza como delito.
3 Como agravante de la responsabilidad del deudor: a este dolo se refiere el artculo 1558.

- Caso fortuito o fuerza mayor: seala el art 45 CC Se llama fuerza mayor o caso fortuito el
imprevisto a que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de
enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un funcionario pblico etc.
Se trata por lo tanto, de un imprevisto el cual no es posible de resistir.
Se discute en la doctrina sobre qu diferencias existiran entre el caso fortuito y la fuerza mayor.
Generalmente, se llama caso fortuito a los fenmenos que son obra de la naturaleza (por
ejemplo, un terremoto que impide al deudor presentarse en el lugar convenido a cumplir con
su obligacin), y fuerza mayor a los hechos del hombre que imposibilitan al deudor para
cumplir su obligacin (por ejemplo, un acto de la autoridad poltica, que ordena cerrar las
carreteras de salida de una ciudad en la que reside el deudor). Esta distincin carece de
importancia en nuestro Derecho, donde se las concibe como sinnimos. Con todo, Pablo
Rodrguez Grez advierte que siendo la fuerza mayor una coaccin de la voluntad de un
individuo que, por imperio del derecho, se ve forzado a proceder de la manera que la
autoridad dispone, el afectado debe agotar los recursos jurisdiccionales (por ejemplo,
interponiendo un recurso de proteccin) que eventualmente le permitan impugnar el acto de
la autoridad. En cambio, tratndose de un caso fortuito, el afectado claramente no tiene
ninguna posibilidad de atajar el hecho de la naturaleza. De esta manera, concluye Pablo
Rodrguez Grez, la fuerza mayor tiene un sentido jurdico, mientras que el caso fortuito tiene
un sentido natural.

- Cauciones: seala el art 46 CC Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se


contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies de cauciones la
fianza, la hipoteca y la prenda.
Las cauciones se clasifican en reales y personales.
En cuanto a las reales, estas afectan un bien determinado, sea mueble o inmueble y otorgan
al acreedor un derecho real sobre la cosa. Son la prenda y la hipoteca.
Entre las cauciones personales se ubican la fianza, la clusula penal y la solidaridad pasiva.
Son personales por cuanto se suman patrimonios para responder en caso de insatisfaccin del
crdito.

- Presunciones: seala el art 47 CC Se dice presumirse el hecho que se deduce de ciertos


antecedentes o circunstancias que dan motivo a la presuncin son determinados por la ley, la
presuncin se llama legal.
Se permitir probar la no existencia del hecho que legalmente se presume, aunque sean
ciertos los antecedentes o circunstancias de que lo infiere la ley; a menos que la ley misma
rechace expresamente esta prueba, supuestos los antecedentes o circunstancias.
Si una cosa, segn la expresin de la ley, se presume de derecho, se entiende que es
inadmisible la prueba contraria, supuestos los antecedentes o circunstancias.
Presumir un hecho es deducirlo de ciertos antecedentes o circunstancias conocidos.
La presuncin requiere la existencia clara y precisa de ciertos hechos o datos en que se
fundamentar. Estos son los llamados presupuestos de la presuncin.
Las presunciones pueden ser legales o judiciales.
Presunciones legales: son aquellas en que la ley deduce o infiere de ciertas circunstancias
conocidas un hecho nuevo o desconocido.
En estas presunciones debe probarse los fundamentos en que descansa. Probados stos opera
la presuncin.
Se distinguen dos clases de presunciones legales: propiamente tales y presunciones de
derecho, la diferencia fundamental es que las primeras admiten prueba en contrario.
Presunciones Judiciales: son aquellas en que el juez, de ciertos antecedentes o circunstancias
conocidos, infiere o deduce un hecho desconocido en el proceso.

- Plazos: art 48 a 51 CC, el plazo se encuentra definido en el art 1494 CC como El plazo es la
poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin. Por su parte la doctrina lo ha
definido como el hecho futuro y cierto del cual depende la exigibilidad, ejercicio o la
extincin de un derecho.
Los plazos son modalidades del acto jurdico, esto es, clusulas o elementos accidentales, que
las partes o la ley incorporan al acto jurdico, con el fin de alterar sus efectos normales.

* El Libro Primero se titula De las personas y se extiende desde el art. 54 al 564. Este libro trata de las
personas, no slo de las personas naturales, sino tambin de las personas jurdicas. Al referirse a las
personas trata del matrimonio y de la filiacin, es decir, de las relaciones de familia que generan
derechos y obligaciones emanados de la ley y en que la situacin de cada uno es a la vez un
prerrequisito para la actuacin en los actos de la vida civil. Esta materia es totalmente orgnica,
porque, fuera de la voluntad de los involucrados, fija obligaciones legales y requisitos para actuar en
la vida jurdica. En este libro se trata tambin de los tutores y curadores, es decir, de los representantes
legales de determinados incapaces y de los administradores de ciertos patrimonios.
Por lo tanto, se reglamenta en el Libro I lo relativo a las personas naturales, su domicilio, principio y fin
de su existencia; los esponsales; el matrimonio; obligaciones y derechos entre los cnyuges (entre
ellos, los bienes familiares y la separacin parcial o total de bienes); la filiacin; de las acciones de
filiacin; de los derechos y obligaciones entre los padres y los hijos; la patria potestad; las pruebas del
estado civil; los alimentos que se deben por ley a ciertas personas; de las tutelas y curaduras; y de las
personas jurdicas.

Personas Naturales: conforme lo establece el art. 55 CC Son personas todos los individuos de
la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condicin. Divdense en
chilenos y extranjeros. Este artculo acenta la igualdad de las personas ante el derecho,
consagrado art. 19 n 2 CPR y art. 57 y 997 CC
- A raz de las personas naturales se estudian los llamados atributos de la personalidad, que son
aquellas cualidades o elementos inherentes a los seres humanos y, que son objeto de
proteccin par parte del ordenamiento jurdico, estos son, el nombre, la capacidad, el estado
civil, el patrimonio, el domicilio y la nacionalidad. El domicilio se encuentra regulado en los art
59 a 73 CC, y se entiende por tal, art 59 CC El domicilio consiste en la residencia,
acompaada, real o presuntivamente, del nimo de permanencia en ella. Divdese en poltico
y civil.

- En cuanto al principio y fin de la existencia de las personas naturales, esta materia se


encuentra regulada en los art. 74 a 97 CC. En cuanto a la existencia de las personas naturales,
el legislador distingue la existencia Natural y Legal.
El principio de existencia natural se extiende desde la concepcin, esto es la unin de los
gametos femeninas y masculinas, hasta el nacimiento, el periodo de tiempo que va entre la
concepcin y el nacimiento se denomina gestacin, tiempo durante el cual la criatura no
tiene existencia legal pero si existencia natural. Por su parte, la existencia legal de las personas
principia al nacer, esto es al separarse completamente de la madre, art 74 CC.
En cuanto al fin de la existencia de las personas naturales, El Art 78 CC dispone que la persona
termina en la muerte natural, esta, de acuerdo a como la entienden en un sentido general
quienes profesan la ciencia de la medicina, es la cesacin de los fenmenos biolgicos que
constituyen la vida. A raz de la muerte se estudiar la muerte natural, clnica, la muerte
presunta y los llamados comurientes.

El matrimonio, dispone el art 102 CC El matrimonio es un contrato solemne por el cual un


hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir
juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente.
Caractersticas del matrimonio:
1) Es un contrato solemne: No se perfecciona por el solo acuerdo de voluntades de los
cnyuges, es necesario adems que se cumpla con las formalidades que la ley prescribe y
estas formalidades son: (Las ms relevantes) presencia de un oficial del registro civil y de dos
testigos hbiles.
2) Debe existir diferencia de sexo: Es el nico contrato que exige la diferencia de sexo de los
contrayentes. A su vez, cada parte solo puede ser una persona., por lo tanto, se rechaza la
poligamia y la poliandria.
3) Es un contrato puro y simple: No puede estar sujeto a modalidades, y por lo tanto, los
efectos del matrimonio se inician al tiempo mismo de la celebracin (del matrimonio) Artculo
102 (se unen actual).
4) El matrimonio es un contrato que tiene fines propios: Vivir juntos, procrear y auxiliarse
mutuamente. Como vemos, el objeto de este vnculo es principalmente de orden moral y
secundariamente patrimonial. De los tres fines que menciona la ley, obviamente debemos
entender que hay dos que son permanentes, como ocurre con la convivencia y el auxilio
mutuo, y otro que es slo temporal, cual es la procreacin. La procreacin no es un requisito
para contraer matrimonio, y por lo tanto, son plenamente vlidos los matrimonios entre
personas enfermas o ancianas.
5) El matrimonio produce efectos personales: Esto, porque surte efectos respecto de la persona
misma de los contrayentes (derechos y deberes entre los cnyuges) y patrimoniales (regmenes
econmicos del matrimonio).
6) Se trata de un contrato dirigido: Esto, porque el legislador regul todos y cada uno de sus
efectos, dejando a las partes slo ciertas alternativas (por ejemplo, escoger el rgimen
patrimonial que lo regir).
7) Si se tiene edad para ello la facultad de contraer matrimonio es un derecho inherente a la
persona humana. Art. 2 LMC (ley de matrimonio civil)

La Filiacin, se encuentra consagrada en los art. 179 a 242 CC. En trminos generales, el
Diccionario de la Real Academia define la filiacin como la procedencia de los hijos respecto
de los padres. Se trata de la relacin biolgica que une al procreado con sus procreadores.
Es tanto un hecho natural como una realidad reconocida y regulada por el Derecho, que
presupone la determinacin de la paternidad o maternidad.
El legislador se preocupa de la filiacin desde dos puntos de vista:
a) En primer lugar, da reglas para establecerla con la mayor certidumbre posible, ya que a
veces resulta incierta. Art 179 a 221 CC
b) Seala las consecuencias jurdicas, los derechos y obligaciones que vinculan a los padres
con los hijos. Art 222 a 242 CC

Caractersticas de la filiacin.
a) Es un fenmeno jurdico que tiene como fundamento el hecho fisiolgico de la procreacin;
salvo la filiacin adoptiva, creacin legislativa. De ah que el legislador desconozca las
consecuencias jurdicas de la filiacin si se demuestra que no existe un vnculo de sangre.
b) Constituye un estado civil. Tanto la filiacin matrimonial como la no matrimonial lo
constituyen. Cabe sealar sin embargo que este estado civil podra modificarse, como
acontece por ejemplo con el hijo de filiacin no matrimonial que obtiene la filiacin
matrimonial por el matrimonio de sus padres; o el hijo de filiacin indeterminada que torna en
determinada, por el reconocimiento de ambos o de uno de sus padres.
c) Es fuente de fenmenos jurdicos de gran importancia, como la nacionalidad, la sucesin
hereditaria, el derecho de alimentos, el parentesco entre los mismos hijos, etc.

Las Personas Jurdicas: materia regulada en los art 545 a 564 CC. El art 545 CC Se llama
persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones
civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente.
Las personas jurdicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de beneficencia
pblica. Las corporaciones de derecho privado se llaman asociaciones...
Se dividen en personas de Derecho Pblico y Derecho Privado.
Son personas de Derecho Pblico: el Estado, la Nacin, el Fisco, las Municipalidades, las
Iglesias, las Comunidades Religiosas y Establecimientos que se costean con fondos del erario.
Art.547 inc 2 CC
Las personas jurdicas de Derecho Privado, se clasifican en Personas Jurdicas sin fines de lucro
y con fines de lucro.
Las personas jurdicas sin fines de lucro se clasifican en Corporaciones y Fundaciones.
Las personas jurdicas con fines de lucro son las sociedades. Estas pueden ser:
civiles o comerciales, segn sea la naturaleza del objeto social;
de personas o de capital segn sea la importancia que se le asigna a la persona de los
socios o al capital aportado por estos; y


* El Libro Segundo se titula De los bienes y de su dominio, posesin, uso y goce y se extiende desde
el art. 565 al art. 950. Esta parte es orgnica en cuanto seala las distintas clases de bienes y en
cuanto determina cules son los derechos reales y fija su contenido. Reglamenta lo concerniente a
los bienes; el dominio; los modos de adquirirlo; la posesin; las limitaciones al dominio (la propiedad
fiduciaria, el usufructo, el uso o habitacin y las servidumbres); la accin reivindicatoria; y las acciones
posesorias.-
Bienes: esta materia se encuentra regulada en los art 565 a 581 CC.
Desde un punto de vista vulgar cosa es todo aquello que fuera del hombre tiene una existencia,
que puede ser: material o espiritual, corporal o incorporal. Desde este punto de vista, se entiende
por cosa todo aquello que es perceptible por los sentidos.
En doctrina se distingue entre el concepto de cosa y el de bien, el primero obedece a un
concepto ms amplio que el de bien. As muchos autores consideran que los bienes son aquellas
cosas que, prestando una utilidad al hombre, son susceptibles de apropiacin, por ello entonces el
aire, el altamar son cosas pero no son bienes.
El Cdigo Civil no es tan claro en esta distincin y por eso utiliza indistintamente los conceptos de
Cosa y Bien como sinnimos por ejemplo el art 565 CC, aunque en ciertos casos es preciso, por
ejemplo, se refiere en el art 585 CC las cosas que la naturaleza ha hecho comn a todos los
hombres.
Por otra parte podra pensarse que hay ciertos bienes jurdicos, como la honra de una persona,
que por constituir una abstraccin intelectual (carece de materialidad) no pueden ser
considerados como cosas. Lo anterior no es as, en el derecho actual el concepto de cosa se ha
extendido y contina amplindose, ms all de la materialidad del objeto y, por lo tanto, el
concepto de cosa se va a aplicar a todo aquello que puede ser objeto de una relacin jurdica
(Art. 1460 CC).

Hay algunos elementos o caractersticas que debe reunir la nocin jurdica de cosa:

1. Extraeza al sujeto, es decir, se contrapone el concepto de cosa al de persona.

2. Tener relevancia jurdica, es decir, se debe tratar de un inters o bien que merezca la
proteccin jurdica.

3. Susceptible de apropiacin, es decir, no se exige la apropiacin actual sino que solo importa
la posibilidad de ser apropiado. As por ejemplo un tesoro actualmente puede ser susceptible
de apropiacin (al momento de descubrirse).

4. Debe proporcionar, actualmente o en un futuro una, utilidad al hombre, sea moral o material.

5. Debe ser susceptible de individualizarse, ya sea materialmente, por categoras, por cantidad,
calidad, funcin, etc. Esta individualizacin no implica que se trate de una cosa actual,
porque las cosas que no existen, pero se espera que existan, tambin pueden ser objeto de
una relacin jurdica.

- Clasificacin de los bienes: Nuestro Cdigo Civil en los Art. 565 a 581 (En el titulo I del libro II)
trata de las varias clases de bienes, haciendo referencia a las clasificaciones ms importantes.

I. COSAS CORPORALES E INCORPORALES: El Art. 565 dispone que Los bienes consisten en cosas
corporales o incorporales.
Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidos por los sentidos, como



una casa, un libro.
Incorporales las que consisten en menos derechos, como los crditos, y las servidumbres
activas.
De este modo, las cosas corporales son entidades corpreas que tienen una realidad
fsica, que ocupan un espacio dentro del mundo material. En cambio las cosas
incorporales corresponden a una abstraccin que escapa a la materialidad del mundo
fsico y que son consecuencia de una creacin intelectual.
Esta clasificacin tiene importancia en los modos de adquirir el dominio, toda vez que
algunos de estos, como la ocupacin, se van a aplicar solo respecto de cosas corporales y
otros modos de adquirir, como la prescripcin o tradicin (cesin) tendrn reglas
especiales segn si recaen sobre cosas corporales o incorporales.
A su vez las cosas Corporales se clasifican en:
1. Bienes Muebles e
2. Inmuebles.
Y las cosas Incorporales pueden consistir en:
1. Derechos Reales, o
2. Derechos Personales.

COSAS CORPORALES:
Cosas muebles e inmuebles: El Art. 566 seala que Las cosas corporales se dividen en
muebles e inmuebles.
Esta distincin en su esencia, se efecta, atendiendo a la posibilidad de si la cosa puede o
no ser trasladada de un lugar a otro sin detrimento de su naturaleza.
En el origen del CC la fortuna o riqueza estaba ideada sobre la base de bienes races o
inmuebles y, por lo tanto, no caba duda que revesta mayor importancia un bien raz que
un bien mueble. A partir de este pensamiento el cdigo hace la distincin en todas las
materias en el tratamiento, esto es requisitos, garantas y controles, que le da a los bienes
muebles e inmuebles. Hoy da aparece esta diferenciacin como anacrnica, ya que los
bienes muebles tienen una importancia patrimonial igual o mayor que los bienes
inmuebles.
Entre las diferencias ms importantes entre cosas muebles e inmuebles, podemos sealar:
1) En relacin con los modos de adquirir en dominio: la ocupacin se aplica solo a los
muebles, la accesin, tradicin y prescripcin tendrn reglas diferentes segn si recaigan
sobre bien mueble o inmueble.
2) Hay ciertos derechos reales y algunas limitaciones al dominio que solo tienen lugar
cuando se trata de bienes inmuebles. As ocurre por ejemplo con la hipoteca, las
servidumbres y el derecho de habitacin.
3) La compraventa de un bien mueble es consensual, la compraventa de un bien
inmueble es solemne.

Cosas Corporales Inmuebles: Los bienes inmuebles son aquellas cosas que no
pueden transportarse de un lugar a otro. Tambin son llamados fincas o bienes
races, a las casas y heredades se les llama predios o fundos (Art. 568 CC). Para
nuestro Cdigo los trminos inmueble, finca o bien raz son sinnimos. Tambin
se usa la denominacin predios, los cuales pueden ser rsticos o urbanos. Para los
predios rsticos se usa tambin el nombre de fundos.
Los bienes races (corporales inmuebles) se clasifican en:
a) Inmuebles por Naturaleza: Cosas que por su naturaleza no pueden transportarse
de un lugar a otro como las tierras y minas.



Art. 568 inc.1 primera parte: Inmuebles o fincas o bienes races son las cosas que
no pueden transportarse de un lugar a otro; como las tierras y minas.
b) Inmuebles por Adherencia: El Art. 568 (inc.1 segunda parte) dispone que
tambin son bienes inmuebles aquellas cosas que adhieren permanentemente a
las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro como los edificios, los
rboles.
El Art. 569 agrega que Las plantas son inmuebles, mientras adhieren al suelo por
sus races, a menos que estn en macetas o cajones, que puedan transportarse
de un lugar a otro.
La permanencia a que se refieren los Art. 568 y 569 quiere decir que estas cosas
se mantengan en un mismo lugar sin mutacin por un periodo de tiempo, pero
esta permanencia no es sinnimo de perpetuidad, es decir, la permanencia no
implica duracin sin fin.
c) Inmuebles por Destinacin: El Art. 570 seala que Se reputan inmuebles, aunque
por su naturaleza no lo sean, las cosas que estn permanentemente destinadas
al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, sin embargo de que puedan
separarse sin detrimento.
En el fondo inmueble por destinacin son en realidad bienes muebles, pero
que, por una ficcin jurdica, son considerados por el legislador como bienes
inmuebles.
Cosas corporales muebles: Segn el articulo 567 inc. 1 los bienes o cosas muebles
son aquellas que pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose ellas a
s mismas, como los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que slo se
muevan por una fuerza externa, como las cosas inanimadas.
Las cosas corporales muebles se clasifican en muebles por naturaleza y por
anticipacin.
1) Muebles por naturaleza: Aquellos muebles propiamente y corresponden a la
definicin anterior, los muebles por naturaleza se clasifican a su vez en:
a) Semovientes: Son aquellas que pueden trasladarse de un lugar a otro por s
mismas. Ej. Caballo.
b) Cosas Inanimadas: Son aquellas que se transportan de un lugar a otro de
una fuerza externa. Ej. Libro.
2) Muebles por anticipacin: el Art. 571 dispone Los productos de los inmuebles, y
las cosas accesorias a ellos, como las yerbas de un campo, la madera y fruto de
los rboles, los animales de un vivar, se reputan muebles, aun antes de su
separacin, para el efecto de constituir un derecho sobre dichos productos o
cosas a otra persona que el dueo. Se concluye que el legislador mira estas
cosas no en su estado actual, es decir, unidas al inmueble, sino que las analiza
en su estado futuro, esto es, como cosas separadas y diferentes del inmueble,
por esta razn es que estas cosas se van a regir por las normas relativas a los
bienes muebles.
Dos requisitos son entonces necesarios para que estos bienes tengan el carcter
de muebles: que constituyan productos o cosas accesorias de un inmueble y
que se constituyan sobre ellos un derecho a favor de un tercero.
Se trata entonces de verdaderos inmuebles, ya que estn adheridos o son
accesorios o productos de un inmueble. Separados pasaran en cambio a ser
muebles por poderse transportar de un lugar a otro. La especialidad jurdica
consiste en que los considere muebles antes de la separacin.



COSAS INCORPORALES.
El Art. 576 c.c. en relacin con el Art. 565 inc. 3 disponen
que las cosas incorporales consisten en meros derechos y estos derechos son Reales o
Personales
El principio del anlisis de los Art. 565 inc. 3 y 576 pareciera que las cosas incorporales solo son
derechos reales y derechos personales. El problema de esta interpretacin es que quedaran
fuera ciertas situaciones que, no obstante ser cosas incorporales, no son derechos reales ni
personales.
Doctrinariamente estas otras cosas incorporales reciben el nombre de Bienes Intangibles o
Inmateriales, como el derecho de llave o como la clientela, las patentes de invencin etc,
los que sin ser derechos personales ni reales quedan comprendidos dentro del concepto de
cosas incorporales y por ello reciben tambin la tutela de ordenamiento jurdico.

DERECHOS REALES.
El Art. 577 inc.1 seala que son aquellos derechos que tenemos sobre una cosa sin
respecto a determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los
de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las
acciones reales:
En el derecho real hay una relacin directa entre el titular del derecho o sujeto activo y
la cosa, de manera tal que este titular no necesita, para satisfacer sus intereses, de un
comportamiento ajeno. El comportamiento de los terceros va a tener importancia solo
en el sentido de que todo tercero, la colectividad en general, tiene el deber jurdico de
respetar el derecho real, es decir a toda la colectividad le est vedado desconocer,
turbar o impedir el ejercicio de ese derecho real.

ELEMENTOS DERECHO REAL:

Al menos son 2 (para todos los autores).


1. Sujeto activo: Va a corresponder a la persona natural o jurdica titular del derecho
real.
2. Objeto: La cosa sobre la cual se va a ejercer el derecho real. este objeto puede ser
una cosa corporal o incorporal, pero siempre debe ser determinada.
Donde surge la discusin es a cuanto a si el derecho real tiene o no como tercer
elemento al sujeto pasivo. En nuestro derecho Alessandri y Rozas estiman que solo son 2
los elementos.
En la doctrina extranjera, principalmente Planiol, se estima que debe incorporarse al
sujeto pasivo toda vez que no puede haber una relacin jurdica entre a una persona y
una cosa ya que por definicin en todo derecho subyace una relacin personal entre
un sujeto activo y uno pasivo. Planiol dice que en el derecho real el sujeto pasivo ser
toda la comunidad y su obligacin ser la de abstenerse de realizar cualquier acto
tendiente a desconocer o turbar el ejercicio de este derecho real.

ENUMERACIN DERECHOS REALES:


En doctrina se discute si los derechos reales son limitados a aquellos que seala la ley o
bien si pueden crease por los participantes derechos reales fuera de aquellos que estn
mencionados en los textos legales.
La doctrina est de acuerdo en que aquellos temas relativos a la organizacin de la
propiedad y a los derechos que de ella emanan son asuntos que comprometen el



inters social y que, por lo que tanto, caen dentro del concepto de Orden Pblico, de
lo cual concluyen que los derechos reales necesariamente deben ser creados por ley.

En nuestro Cdigo Civil los derechos reales estn enumerados en los Art. 577 inc. 2 y 579

1. Dominio. (Art. 582)


2. Herencia. Corresponde a un derecho que ejerce sobre una universalidad jurdica
que corresponde al patrimonio del causante.
3. Usufructo. (Art. 764)
4. Uso y habitacin (Art. 811)
5. Servidumbres activas (Art. 820 y 821)
6. Prenda (Art. 2384)
7. Hipoteca (Art. 2407)
8. Censo. Ser real en la medida en que se persiga la finca acensuada y no la
persona de censuario (Art. 579 y 2022)

Fuera del CC hay otros casos de derechos reales, por ejemplo las concesiones mineras y el Derecho
real de aprovechamiento de agua.

DERECHOS PERSONALES O CRDITOS.


El art. 578 CC seala Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse
de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado
las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el
dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las
acciones personales.
La doctrina los define como aquella facultad que tiene una persona, llamada acreedor,
de exigir a otra, llamado deudor, el cumplimento de una determinada prestacin o una
abstencin.
De este modo el objeto de un derecho personal consiste en que una persona
determinada ejecute a favor de otra persona determinada una prestacin o una
abstencin.
En consecuencia vamos a encontrar una completa correlacin entre el derecho del
acreedor y la obligacin del deudor, razn por la cual el acreedor solo podr exigir el
cumplimiento de la obligacin al deudor, por ello se llaman derechos personales, porque
atan o ligan a dos personas, estableciendo entre ellas una relacin de dependencia
jurdica.

ELEMENTOS DERECHOS PERSONALES:


No cabe duda que son 3:
1. Sujeto Activo o Acreedor: Titular del derecho, quien podr exigir el cumplimiento de la
obligacin.

2. Sujeto Pasivo o deudor: Quien debe cumplir la obligacin. Debe procurar al acreedor
un beneficio determinado.

3. Objeto: Podr consistir tanto en un hecho positivo como negativo (abstencin)

PARALELO ENTRE DERECHOS REALES Y PERSONALES:



1) En cuanto a su nmero:
Los Derechos Reales en cuanto a su nmero son limitados ya que ellos van a ser creados solo por ley.
Los Derechos Personales son ilimitados son todos aquellos que las partes acuerden en crear.

2) En cuanto a su fuente:
Los Derechos Reales se constituyen a travs de ttulo y los modos de adquirir (Art. 588).
Los Derechos Personales surgen de las fuentes de las obligaciones. (Art. 578, 1437 y 2284).

3) En cuanto a las personas que intervienen en la relacin jurdica:


En los Derechos Reales el sujeto pasivo es indeterminado y est constituido por toda la colectividad
en cuanto esta debe respetar el ejercicio del Derecho Real.
En el Derecho Personal el sujeto es uno y determinado y solo contra l puede exigirse el cumplimento
de la obligacin.

4) En cuanto al objeto de la relacin jurdica:


Dos implicancias cabe mencionar:
El objeto del derecho real es necesariamente una cosa.
El objeto del derecho personal es un acto humano, que podr consistir en un dar, un hacer o un no
hacer.

El derecho real supone una cosa determinada en especie.


El derecho personal puede aplicarse a una cosa indeterminada individualmente, y slo
determinada por su gnero.

5) En cuanto a la eficacia de los derechos:


El Derecho Real es absoluto, es decir puede oponerse a todos.
El Derecho Personal produce efectos relativos, solo puede ejercerse en contra de la persona
obligada.

APLICACIN DE LOS CONCEPTOS DE COSAS MUEBLES E INMUEBLES A LAS COSAS INCORPORALES.


Las cosas incorporales tambin admiten la clasificacin en muebles e inmuebles
Las Cosas incorporales son meros derechos y estos sern considerados muebles o inmuebles segn lo
sea la cosa en que han de ejercerse o que se debe. Art. 580 CC Los derechos y acciones se reputan
bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse o que se debe. De este
modo el dominio de un bien raz es inmueble; el de un bien mueble, mueble. Por la naturaleza de las
cosas sobre que pueden recaer, algunos derechos reales sern necesariamente inmuebles, como la
servidumbre o la hipoteca; otros sern necesariamente muebles, como la prenda.
En todo caso la ley se ha encargado de sealar que los hechos, es decir, obligaciones de hacer y no
hacer, se considerarn como muebles. Art 581 CC Los hechos que se deben se reputan muebles
Esta clasificacin de las cosas incorporarles tiene importancia desde diversos puntos de vista. En
primer trmino en cuanto al contenido de la relacin jurdica. En cuanto a la ejecucin forzada, y en
lo que dice relacin con la constitucin en mora del deudor.

II. COSAS ESPECIFICAS Y GENRICAS:


Las Cosas Especificas o Cuerpos Ciertos: son aquellas que se encuentran determinadas por sus
caractersticas propias, las que permiten su distincin con todas las dems cosas de un mismo gnero,
es decir, se encuentran individualmente determinadas, as por ejemplo ser especie o cuerpo cierto
un auto BMW, modelo 116 i, patente MJ 3615 etc.



Las Cosas Genricas son aquellas que se diferencian solo por sus caractersticas comunes a todos los
dems individuos del mismo gnero. La cosa genrica puede estar ms o menos determinada pero
nunca puede llegar esa determinacin a implicar una individualizacin total de la cosa. Ejemplo:
auto marca BMW
Nuestro cdigo no formula esta clasificacin, no obstante lo cual, estas cosas, se encuentran
mencionadas en diferentes disposiciones, como son por ejemplo los Art. 951, 1590, 1508 y 1509 CC.

Esta clasificacin es importante entre otras por las siguientes razones:

1) El deudor de una cosa especifica debe conservarla hasta el momento de su entrega (Art. 1548 y
1549 CC), en cambio el deudor de una cosa genrica puede destruir la cosa mientras existan otras
del mismo gnero (Art. 1510 CC), principio Genes non perit: el gnero no perece.

2) La teora de los riesgos solo tiene lugar respecto de las cosas especificas ya que el gnero no
perece. La Teora de los Riesgos, consiste en determinar quien en definitiva va a soportar la prdida
de una cosa dentro de la relacin contractual. (Art.1550 CC)

III. COSAS CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES.


1) Consumibilidad objetiva: Son objetivamente consumibles aquellas cosas que en razn de sus
especiales caractersticas se destruyen natural o civilmente por su primer uso.
La destruccin natural importa el desaparecimiento fsico o la alteracin sustancial de la naturaleza
de la cosa. As, el primer uso de un alimento o bebida o de un combustible, trae consigo su
destruccin natural
La destruccin civil se refiere a la enajenacin del objeto como ocurre por ejemplo el primer uso de
las monedas o billetes, implica, para su propietario, su destruccin civil, su enajenacin.
En trminos negativos, sern cosas no consumibles objetivamente aquellas que no se destruyen
natural o civilmente por su primer uso, como el vestuario, un mueble, un automvil, etc.
La importancia de esta clasificacin radica en que hay ciertas instituciones jurdicas que solo pueden
tener por objeto cosas no consumibles, como por ejemplo el usufructo, el comodato, el uso, el
arrendamiento y el depsito.

2) Consumibilidad subjetiva: Son subjetivamente consumibles aquellas cosas en que se considera o en


las que prevalece su estimacin pecuniaria y en ellas su primer uso, atendido el especial fin a que
estn destinadas, puede no implicar su consumicin. Por ejemplo, para nosotros una botella de vino
es consumible y para un coleccionista no, o las monedas que constituyen piezas de una coleccin
numismtica, o las estampillas que sin cargo de correo, se incorporan en una coleccin filatlica,
depende del criterio.

3) Cosas deteriorables. Aquellas cosas que no se destruyen con su primer uso, pero se van
destruyendo gradualmente con el resto de los usos (Ej. la ropa).

IV. COSAS FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES.


Son Fungibles son las que tienen igual poder liberatorio, aquellas cosas que prestan una funcin que
puede ser reemplazada por otra cosa diversa, es decir, se trata de cosas que se consideran
jurdicamente equivalentes, tienen una igualdad funcional y por lo tanto permiten, por ejemplo,
satisfacer una deuda con cualquiera de ellas. Por ejemplo libros de una misma edicin
Si bien en la naturaleza no existen dos cosas absolutamente idnticas, por presentar ellas una
igualdad econmica, pueden una con otra remplazarse, en trminos negativos son cosas no
fungibles aquellas que no presentan una igualdad funcional.



La importancia radica en que el Art. 575 inc. 1, seala que las cosas muebles se dividen en fungibles y
no fungibles, es decir, en principio esta clasificacin se aplica solo a cosas muebles. A su vez hay
ciertas instituciones que slo pueden recaer o tener por objeto una cosa fungible, por ejemplo el
contrato de mutuo art 2196 CC y, otras instituciones solo pueden tener por objeto cosas no fungibles
como el contrato de comodato art. 2174 CC.

Relacin entre la fungibilidad y la Consumibilidad:


Nuestro Cdigo Civil confunde, mezcla ambos conceptos en el art. 575 CC Las cosas muebles se
dividen en fungibles y no fungibles.
A las primeras pertenecen aquellas de que no puede hacerse el uso conveniente a su naturaleza sin
que se destruyan.
En general las cosas consumibles son a su vez cosas fungibles, as ocurre por ejemplo con el carbn,
pero en algunas situaciones ambas cosas no coinciden, as por ejemplo ser consumible y no fungible
la ltima botella de vino de una determinada cosecha. Ser fungible y no consumible, por ejemplo,
los libros de reciente y masiva edicin, los muebles nuevos y de una misma serie y tipo.

V. COSAS SINGULARES Y UNIVERSALES.


Son Singulares aquellas que orgnicamente son consideradas como una individualidad unitaria.
Ejemplo un celular.
Las cosas Universales corresponden a una agrupacin de cosas singulares que no se encuentran
fsicamente unidas entre s, no obstante lo cual tienen entre ellas ciertos lazos que las vinculan,
recibiendo una denominacin comn que trasciende a las cosas singulares que la componen. Ej: Un
rebao, una biblioteca, patrimonio.
Las cosas universales se clasifican en:
- Universalidades de Hecho
- Universalidades Jurdicas.

1) Universalidades de Hecho: Son el conjunto de bienes muebles de naturaleza idntica o diferente


que no obstante permanecer separadas entre s, y conservar su individualidad propia forman un solo
todo. Ejemplo: Rebao, coleccin de estampillas, biblioteca, establecimiento de comercio aunque
algunos estiman que este ltimo se tratara de una universalidad jurdica.

2) Universalidades Jurdicas: Es el conjunto de relaciones jurdicas constituidas sobre una masa de


bienes que desde un punto de vista jurdico forman una unidad, un solo todo, as ocurre por ejemplo
con el patrimonio, la herencia, la sociedad conyugal.

Poderes jurdicos que se ejercen sobre las cosas.


1) Dominio o propiedad.
2) Posesin.
3) Mera tenencia.
4) Mera o nuda detentacin.



1) DOMINIO O PROPIEDAD
- Concepto:
Como concepto general, entendemos la propiedad como el derecho que confiere al sujeto el poder
ms amplio sobre una cosa. En principio, lo faculta para apropiarse, en forma exclusiva, de todas las
utilidades que un bien es capaz de proporcionar. En cambio, los dems derechos reales otorgan
poderes limitados sobre la cosa, slo autorizan aprovechamientos parciales.
Nuestro CC. define el dominio en su art. 582. Dispone el precepto: El dominio (que se llama tambin
propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no
siendo contra la ley o contra derecho ajeno. / La propiedad separada del goce de la cosa se llama
mera o nuda propiedad.
La definicin legal nos sugiere desde ya ciertas observaciones:
1 Asimila la nocin de propiedad al dominio.
2 Se concibe el dominio, en principio, como un derecho real sobre cosa corporal (lo que no
significa que no exista el dominio sobre cosas incorporales, pues el art. 583 agrega que Sobre las
cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad. As, el usufructuario tiene la
propiedad de su derecho de usufructo. La Constitucin Poltica de 1980 es an ms clara, al
establecer su artculo 19 N 24, dentro de las garantas constitucionales, la proteccin al derecho
de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales. Se
asienta as el principio de que el dominio no slo puede recaer sobre una cosa corporal, sino
tambin sobre un derecho, sea ste real o personal; podemos afirmar entonces que puede haber
derechos -de dominio-, sobre otros derechos reales o personales).
3 El art. menciona dos de las tres facultades inherentes al dominio: gozar y disponer. En cuanto al
uso, se ha estimado que se encuentra subsumido, para los efectos de esta definicin, en la
expresin goce.
4 Los lmites del dominio se encuentran en la ley y en el derecho ajeno.
5 La propiedad puede desmembrarse en sus facultades, y cuando el propietario est desprovisto
del goce de la cosa, su derecho se denomina nuda propiedad.

- Caractersticas.
Segn la doctrina clsica o tradicional, el dominio presenta las siguientes caractersticas: es un
derecho real; es un derecho absoluto; es un derecho exclusivo; y es un derecho perpetuo.-

A) Derecho real: es el derecho real por excelencia (arts. 577 y 582 del CC). Por ello, est amparado
por una accin real, la reivindicatoria (art. 889 del CC).

B) Derecho absoluto: el carcter absoluto del derecho de propiedad tiene dos alcances:
* En primer lugar, significa que el dueo puede ejercitar sobre la cosa todas las facultades posibles;
* En segundo lugar, que tiene un poder soberano para usar, gozar y disponer de ella a su arbitrio, sin
que nadie pueda impedrselo.
Por la nocin de arbitrariedad que incluye, se ha calificado a la definicin del art. 582 del CC. de
clsica, queriendo con ello estimrsele absoluta, en el sentido de estar desprovista de contenido
social. Con todo, se observa que el complemento de la definicin no siendo contra ley o contra
derecho ajeno, permite suavizar o impedir el arbitrio.
En sntesis, si bien nuestro CC. reconoce el carcter absoluto del dominio, el poder soberano del
propietario, ello debe entenderse dentro de los lmites naturales del dominio: la ley y el derecho
ajeno.
Algunos autores sustituyen el carcter absoluto del dominio por la caracterstica de generalidad, en
cuanto el propietario logra obtener toda la utilidad o provecho que la cosa puede proporcionar, sin



necesidad de texto o autorizacin especial, salvo las limitaciones derivadas de otros derechos reales
sobre la misma cosa.
Se seala igualmente que es un derecho independiente, en cuanto no presupone la existencia de
otro derecho real.
En tal sentido, se compara el dominio con otros derechos reales que carecen de la generalidad del
dominio, otorgando al titular slo algunas facultades especiales, como el uso y goce, las que adems
son dependientes, pues presuponen la existencia de un dominio radicado en otra persona. Son
derechos sobre cosa ajena (ius in re aliena).

C) Derecho exclusivo: porque, por su esencia, supone un titular nico facultado para usar, gozar y
disponer de la cosa, y por ende, para impedir la intromisin de cualquiera otra persona. En otras
palabras, el derecho de dominio se atribuye a un titular en forma privativa, de manera que no puede
haber dos o ms propietarios sobre una misma cosa con poderes absolutos.
La exclusividad del dominio no obsta a que puedan existir sobre la cosa otros derechos reales junto al
primero, sin que este, por tal circunstancia, se desnaturalice. En este caso, slo ocurre que los otros
derechos reales limitan la libertad de accin del propietario.
Acerca de la exclusividad del dominio, la doctrina se ha planteado si el condominio se opone a esta
caracterstica. No hay tal oposicin. Para algunos, cuando una cosa pertenece en comn a dos o
ms personas, ya no se tratara rigurosamente de un caso de dominio, sino de condominio o
copropiedad, figura jurdica distinta al dominio. Para otros, el dominio y la copropiedad son el mismo
derecho, que pertenece en el primer caso a una sola persona y en el segundo caso a varias; para los
que sustentan esta tesis, la copropiedad tambin es compatible con la exclusividad, porque este
carcter de la propiedad slo implica que no puede haber sobre una cosa, al mismo tiempo, dos
derechos de propiedad independientes; en la copropiedad no los hay, pues cada uno de los
comuneros tiene una parte del derecho y no el total.

D) Derecho perpetuo: el dominio es perpetuo, en cuanto no est sujeto a limitacin de tiempo y


puede durar tanto como la cosa; en si mismo no lleva una razn de caducidad y subsiste
independientemente del ejercicio que se pueda hacer de l. Por tanto, el propietario no pierde su
derecho por no usar la cosa de que es dueo ni tampoco porque un tercero, sin la voluntad del
dueo o contra ella, ejerza actos de dominio. El propietario slo pierde su derecho si deja poseer la
cosa por el tercero durante el tiempo requerido por la ley para que ste adquiera el dominio de ella
por prescripcin (art. 2517 del CC).
En la doctrina, se dice que el carcter perpetuo no es obstculo a que se pueda hacer depender la
extincin del dominio de ciertas causas establecidas y previstas en el momento mismo de su
adquisicin. En este sentido, se afirma que el derecho de propiedad es potencial o normalmente
perpetuo, pero no irrevocable.

- Facultades inherentes al dominio.


Estas son las posibilidades o poderes que, al ejercitarse, permiten el aprovechamiento econmico del
derecho.
La doctrina clsica, seala uno a uno dichos poderes. Desde el Derecho Romano, se indican tres
facultades al dominio: la de uso (usus); la de goce o disfrute (fructus); y la de consumo o disposicin
(abusus).

a.) Facultad de uso.


a.1.1) Concepto.
El Ius Utendi significa que el propietario puede utilizar o servirse de la cosa. La facultad de uso se
traduce en aplicar la cosa misma a todos los servicios que es capaz de proporcionar, sin tocar sus



productos ni realizar una utilizacin que implique su destruccin inmediata. Si se llega hasta la
apropiacin de los productos, el uso se transforma en goce; y si la primera utilizacin de la cosa
envuelve su destruccin, el uso se confunde con el consumo.

a.1.2) Amplitud y restricciones a la facultad de uso.


Puesto que las atribuciones del propietario son de gran magnitud, en principio puede usar la cosa de
la que es dueo con cualquier fin, incluso aunque sea contrario al destino natural de la cosa (el
dueo de una vivienda o casa-habitacin, podra por ejemplo destinarla a oficinas o bodegas). Las
facultades del propietario slo estn limitadas por la ley y el derecho ajeno. No sucede lo mismo con
los titulares de otros derechos: el habitador no puede servirse de la casa para tiendas y almacenes
(art. 816, 2); el arrendatario, a falta de pacto expreso, slo puede servirse de la cosa arrendada en
armona con su destino natural o que deba presumirse de las circunstancias del contrato o de la
costumbre del pas (art. 1938, 1).

a.1.3) El uso y su relacin con la facultad de goce.


En la prctica, es inusual que la facultad de uso se manifieste aisladamente. Suele ir acompaada
con la facultad de goce, con la cual se refunde. Por eso, en la definicin del dominio en nuestro CC.
(art. 582) al igual que en su modelo francs, no se menciona separadamente esta facultad, lo que ha
llevado a la doctrina a entender que el legislador la incluye en la facultad de goce. En otros
preceptos el uso tambin est comprendido dentro de la facultad de goce: arts. 764 (definicin de
usufructo); 1915 (definicin de arrendamiento); y 811 (definicin del derecho real de uso). Pero lo
anterior no significa que tal supuesto sea un hecho necesario, que siempre ocurra. El CC. se refiere
especialmente a esta facultad en diversas disposiciones, como por ejemplo: arts. 575, 1916, 1946,
2174, 2220. En otros artculos, se refiere separadamente a las facultades de usar y gozar, como por
ejemplo en los arts. 592, 595, 598 y 602.
En sntesis, la facultad de uso, en el hecho y en la teora, es una facultad del derecho de dominio;
autnoma, no se confunde con el goce y puede constituir por s sola el objeto de un derecho.

a.2) Facultad de goce.


a.2.1) Concepto.
Llamada tambin Ius Fruendi, es la que habilita para apropiarse los frutos y los productos que da la
cosa.

a.2.2) Frutos y productos.


La doctrina y la jurisprudencia diferencian unos de otros. Algunos destacan que los frutos son los que
la cosa da peridicamente, ayudada o no de la industria humana y sin detrimento de la cosa
fructuaria (art. 644 CC frutos naturales y art.647 CC frutos civiles); el producto carece de periodicidad
y disminuye o menoscaba la cosa.

a.3) Facultad de abuso o disposicin material.


El Ius Abutendi es el que habilita para destruir materialmente la cosa, transformarla o degradarla. La
facultad de disposicin material representa la facultad caracterstica del dominio. Los dems
derechos reales, si bien autorizan a sus titulares para usar y gozar de una cosa ajena de una manera
ms o menos completa, jams dan poder para destruirla o transformarla; siempre implican la
obligacin de conservar su forma y sustancia.



La facultad de abuso o disposicin material tiene limitaciones sin embargo, sea para proteger el
inters del mismo propietario (por ejemplo, privando al prdigo de la administracin de sus bienes),
sea para cautelar el derecho de los terceros o de la sociedad en general (por ejemplo, la legislacin
protectora de las obras de arte y de los monumentos histricos, que sin extraer del patrimonio de un
particular estos bienes, impone la obligacin de mantenerlos en determinadas condiciones; o
tratndose de la legislacin relativa a la proteccin medioambiental).

b) Facultades jurdicas: facultad de disposicin jurdica.


En un sentido restringido, es el poder del sujeto para desprenderse del derecho que tiene sobre la
cosa, sea o no en favor de otra persona, y sea por un acto entre vivos o por un acto por causa de
muerte. Son formas de disposicin la renuncia, el abandono y la enajenacin.
La enajenacin podemos visualizarla en un sentido amplio o en un sentido estricto.
En un sentido amplio, la enajenacin es todo acto de disposicin entre vivos, por el cual el titular
transfiere su derecho a otra persona, o constituye sobre su derecho un nuevo derecho real en favor
de un tercero, nuevo derecho que viene a limitar o gravar el derecho del propietario.
En un sentido estricto, y ms propio, la enajenacin es el acto por el cual el titular transfiere su
derecho a otra persona. En otras palabras, es el acto que hace salir de un patrimonio un derecho
para que pase a formar parte del patrimonio de otra persona.
En la acepcin amplia, se enajena tanto cuando se transfiere el dominio como cuando se constituye
una hipoteca, prenda o servidumbre; en el sentido estricto, slo se enajena cuando se transfiere el
derecho, debiendo hablarse en los dems casos slo de una limitacin o gravamen al dominio.
En algunos artculos del CC., la expresin enajenacin se usa por el legislador en un sentido amplio:
por ejemplo, en los arts. 1464, 2387 y 2414. La prenda y la hipoteca se consideran como una forma de
enajenacin.
En otras disposiciones del Cdigo, la palabra enajenacin est usada en un sentido restringido: por
ejemplo, en los arts. 393, 1135, 1490, 1754; en estos casos, el legislador no comprende los gravmenes
dentro de la enajenacin.
Por tanto, para determinar el sentido de la palabra enajenacin, habr que atender al texto de la
disposicin en que se mencione.

MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO.


Son hechos jurdicos a los cuales la ley les atribuye la facultad de hacer nacer o de traspasar el
dominio.
Con exclusin de la ley el Art. 588 CC seala cuales son los modos de adquirir el dominio
1. ENUMERACIN:
1) la ley
2) La ocupacin art.606-642 CC
3) La accesin art.643-669 CC
4) La tradicin art.670-699 CC
5) La Sucesin por causa de muerte libro III CC
6) Prescripcin adquisitiva art.2492-2513 CC

2. TITULO Y MODO DE ADQUIRIR EL DOMINIO

MUY IMPORTANTE: Por regla general para adquirir un derecho personal se requiere solo de un
contrato o de un acto constituido (cuasicontrato, contrato, cuasidelito o la ley)

As entonces, por ejemplo una vez que el contrato de compraventa se perfecciona cumpliendo con
todos los requisitos nace un derecho personal para el vendedor de exigirle al comprador el pago del



precio; del mismo modo surge para el comprador el derecho de exigir del vendedor la entrega de la
cosa. Slo adquiere un derecho personal (exigir cumplimiento obligacin).

Pero tratndose de la adquisicin y transmisin de los derechos reales, adems del contrato o acto
constitutivo, es necesario otro requisito esto es la concurrencia de un modo de adquirir el dominio (no
basta ttulo, fuente obligacin, etc.).

Para que el comprador se haga dueo de la cosa es necesario que el vendedor realice la tradicin
de la cosa. Esta es la llamada teora tradicional o clsica cuyo origen se encuentra en el derecho
romano y que fue perfeccionada en la Edad Media.

Se distinguen dos elementos bsicos, en esta teora:

1) Ttulo: Causa remota de la adquisicin, se trata del antecedente jurdico que sirve para
fundamentar la adquisicin del dominio. Solo con la concurrencia del ttulo no se adquiere el
dominio, pero si se adquieren derechos personales. De la compraventa nace el derecho de exigir la
entrega o el pago del precio.

2) Modo de Adquirir el Dominio: Es un hecho o acto jurdico que efectivamente produce la


adquisicin del dominio (de los derechos reales).

Ttulo: Causa Remota


Modo: Causa Inmediata

En esta materia el CC no sigui al Cdigo Civil francs, ya que en este para adquirir los derechos
reales bastaba con el ttulo, la tradicin no era ms que la forma a travs de la cual el vendedor
cumpla con su obligacin de poner la cosa a disposicin del comprador. En Francia, una vez
perfeccionado el contrato de compraventa, el comprador adquiere el dominio aunque no haya
tradicin. En chile se requiere tradicin para que se adquiera el dominio.

En la prctica, la dualidad ttulo-modo de adquirir no siempre se visualiza con nitidez. Tratndose de la


compraventa de cosa mueble, que es consensual, el modo sigue tan inmediatamente al ttulo, que
casi se confunden. La dualidad se distingue s claramente en la compraventa de inmuebles: escritura
pblica en la que debe constar el contrato (ttulo) e inscripcin en el Conservador para verificar la
tradicin (modo de adquirir).

Los modos de adquirir estn establecidos en la ley, de manera que no pueden tenerse como tales
sino los que el legislador reconozca: art. 19 nmeros 23 y 24 de la C. Poltica.

3. MODOS DE ADQUIRIR EN PARTICULAR


1) La Ley: Que en ciertos casos puede operar como modo de adquirir el dominio, as ocurrir por
ejemplo en la expropiacin.

2) La Ocupacin: Art. 606 a 642 C.C.


Es un modo de adquirir el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie y cuya adquisicin no es
prohibida por la ley chilena o por el derecho internacional, mediante la aprehensin material de ellas
y con la intencin de adquirir el dominio.
Art. 606 CC Por la ocupacin se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y
cuya adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas, o por el Derecho Internacional.



Esto es un modo de adquirir el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie mediante su
aprehensin material con nimo de hacerse dueo de ellas.

Son cosas que no pertenecen a nadie:


a) Aquellas que nunca han tenido un dueo, como los animales bravos o salvajes, Artculo 608 (los
que viven naturalmente libres e independiente del hombre) o como las piedras, conchas y sustancias
que arroja el mar y que no presentan seales de dominio anterior. Art. 624 inc. 2
A estas cosas se les denomina Res Nullius.

b) Cosas que han tenido dueo pero que han dejado de tenerlo ya que ste las ha abandonado.
Como sucede con las monedas que se arrojan para que las haga suyas el primer ocupante, Art. 624
inc. 3.
A estas cosas se les llama Res Derelictae, dentro de las cuales estn aquellas cosas que teniendo
un dueo han recuperado su libertad; como los animales domesticados Art. 608 inc.1 y como el
tesoro. (Animales domesticados pueden volver a ser bravos).
En Chile la ocupacin solo procede respecto de bienes muebles, ello porque, de acuerdo al Art. 590
CC, son bienes del Estado todas las tierras que estando situadas dentro de los lmites territoriales
carecen de otro dueo.
En Chile no existen tierras sin dueo y por lo tanto no puede adquirirse un bien raz por ocupacin.

3) La Accesin: art. 643 a 669 CC


art. 643 CC La accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo
que ella produce, o de lo que se junta a ella. Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles.
La accesin se va a derivar de dos circunstancias:
1. De lo que la cosa produce.
2. De lo que se junta a ella.

No importa si lo que se junta a ella lo hace en forma natural o artificial.


La accesin solo procede en las cosas corporales, no se aplica a las incorporales, ello porque el
fenmeno de unirse una cosa a otra no puede darse en stas ltimas.

FUNDAMENTOS DE LA ACCESIN:
En doctrina, muchos ven en la accesin una manifestacin del principio lo accesorio sigue la suerte
de lo principal, por lo tanto el dueo de la cosa principal se hace tambin dueo de lo que ella
produce o se junta a ella.
CLASES DE ACCESIN:
1) Accesin de Frutos o Discreta: Aquella que proviene de la cosa misma sea por el nacimiento o
produccin de una cosa, manifestndose, en consecuencia, mediante la generacin de frutos o
productos.

2) Accesin Propiamente tal o Contina: Aquella que resulta al agregarse una cosa a otra distinta las
que forman un todo con individualidad propia.
Esta clase de accesin se sub-clasifica en:
2.a) Accesin de Inmueble a Inmueble.
2.b) Accesin de Mueble a Mueble.
2.c) Accesin de Mueble a Inmueble.

4) La Tradicin: art. 670 a 699 CC


art. 670 CC : es un modo de adquirir dominio de las cosas que consiste en la entrega que el dueo



hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio y por otra
la capacidad e intencin de adquirirla

1. Tradicin de los Derechos Reales sobre una Cosa Corporal Mueble:


El articulo 684 inc. 1 seala que la tradicin de una cosa corporal mueble deber hacerse
significando una de las partes a la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por
uno de los medios que el mismo Art. seala.
La Corte suprema ha fallado que la enumeracin del Art. 684 no es taxativa, las partes podran pactar
otra forma distinta de llevar a cabo la entrega o tradicin de la cosa.

2. Tradicin de Derechos Reales sobre una Cosa Corporal Inmueble.


El Art. 686 dispone que se efectuar la tradicin del dominio de los bienes races por la inscripcin del
ttulo en el registro del conservador.
De la misma manera se efectuar la tradicin de los derechos de usufructo o de uso constituidos en
bienes races, de los derechos de habitacin o de censo y del derecho de hipoteca.
La tradicin de la servidumbre no se efecta por inscripcin salvo la de alcantarillado en predios
urbanos.
Recordar: El perfeccionamiento de la compraventa de un bien raz se hace por escritura pblica, ya
que un acto jurdico solemne. Otra cosa distinta es que la transferencia de dominio se hace por la
inscripcin del ttulo en el CBR.

5) La Sucesin por Causa de Muerte: art. 951 CC Es un modo de adquirir el dominio que consiste en la
transmisin de todo o parte del patrimonio de una persona difunta a otra u otras personas vivas,
pudiendo stas ltimas ser designadas por el testador en su testamento, o por la ley.

6) Prescripcin Adquisitiva: Art. 2492 inc. 1 a 2513 CC


La prescripcin adquisitiva es un modo de adquirir las cosas ajenas por haberse posedo las cosas
durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales.
La prescripcin adquisitiva recibe tambin el nombre de usucapin.
El Art. 2492 contiene adems la definicin de prescripcin extintiva o liberatoria, llamada tambin
prescripcin de acciones o derechos (Art. 2492 inc. 2). Ambas estn reguladas en forma conjunta.
El tratamiento conjunto de la prescripcin adquisitiva y extintiva en el Cdigo Civil tiene sus
justificaciones:
a) Desde ya, hay reglas comunes que se aplican a las dos clases de prescripcin.
b) En ambas, hay un elemento comn: el transcurso del tiempo.

En cuanto a su ubicacin al final del Cdigo Civil, ello obedece a dos razones:
a) Una razn histrica, pues tal ocurre en el Cdigo Civil francs, modelo del nuestro.
b) Al carcter consolidador de los derechos que exhibe la prescripcin, institucin que de esta forma,
viene a concluir toda la obra codificadora.

Fundamento de la prescripcin como institucin:


Mediante la prescripcin se consolidan las situaciones jurdicas y se hacen estables los derechos.
Hay autores que critican que la prescripcin pueda servir para justificar o amparar ciertas situaciones
ilegales o inmorales, por lo que puestas en la balanza se estima que debe primar un inters social de
consolidar ciertas situaciones o Derechos.

Clases de Prescripcin: art.2506 CC


a) Ordinaria



b) Extraordinaria

a) Prescripcin Ordinaria: es aquella que exige Art. 2507 y Art. 2508 CC


a.1) Posesin Regular: Aquella que procede de justo ttulo y que ha sido adquirida de buena fe aun
cuando esta no se mantenga con posterioridad, y si este justo ttulo es translaticio de dominio se
requerir adems de la tradicin de la cosa. Art.702 CC

a.2) Transcurso del Plazo:


Se distingue entre bienes muebles e inmuebles
Art. 2508 CC: prescripcin ordinaria es de:
2 aos bienes muebles
5 aos para los bienes races.

b) Prescripcin Extraordinaria: es aquella que exige Art. 2510 y Art. 2511 CC


b.1) Posesin Irregular:
No est definida en el c.c. sin perjuicio de lo cual su concepto se obtiene de interpretar a contrario
sensu el Art. 702 inc. 2. (art.708 CC)

b.2) Transcurso del tiempo:


El Art. 2511 seala que el lapso de tiempo necesario para adquirir por esta especie de prescripcin es
de 10 aos contra toda persona.

2) POSESIN
- Concepto
La significacin vulgar de la palabra posesin denota la ocupacin de una cosa, el tenerla en
nuestro poder, sin que importe mayormente la existencia de un ttulo o derecho para ello. El sentido
natural y obvio de posesin denota el Acto de poseer o tener una cosa corporal con nimo de
conservarla para s o para otro.
Nuestro Cdigo Civil, siguiendo otras tendencias, destaca no slo la relacin de hecho existente entre
una persona y una cosa, sino un elemento intelectual o psicolgico: el animus.
La definicin legal est en el artculo 700, se define por el Cdigo Civil en los siguientes trminos: La
posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o
el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre
de l. / El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo.
La definicin del Cdigo, nos sugiere de inmediato las siguientes observaciones fundamentales:
1 Hay dos elementos esenciales en toda posesin, el corpus y el animus;
2 Toda posesin ha de recaer sobre una cosa determinada, precisa, sobre la cual, si es necesario,
el poseedor alegar despus dominio por haberlo adquirido por prescripcin;
3 El poseedor puede ser tambin dueo (situacin normal) o puede no serlo (situacin excepcional).
Por eso el Cdigo dice, sea que el dueo o el que se da por tal tenga;
4 El poseedor puede tener la cosa bajo su dependencia inmediata, lo que ocurrir cuando tenga la
cosa por s mismo; o puede tenerla otra persona, pero a nombre del poseedor, o sea, por otra
persona que la tenga en lugar y a nombre de l. En este ltimo caso, el tenedor de la cosa podr
ser, por ejemplo, un arrendatario, comodatario, etc., vale decir, un mero tenedor;
5 Todo poseedor es considerado por la ley como dueo (lo que resulta lgico, pues la ley presume
aquello que es normal, y ya dijimos que lo usual ser que el poseedor sea tambin dueo), sin
perjuicio de que un tercero puede probar lo contrario (porque la presuncin de dominio a favor del
poseedor, es simplemente legal, no de derecho).



Elementos de la posesin
Son dos:
a) La tenencia o el corpus: es un poder fsico o potestad de hecho sobre la cosa. Savigny afirma que
el corpus no supone necesariamente el contacto inmediato del individuo con el bien posedo.
Consiste en la manifestacin de un poder de dominacin, en la posibilidad fsica de disponer
materialmente de la cosa, en forma directa e inmediata, con exclusin de toda intromisin de
extraos. Por ello, si la cosa est temporalmente en manos de un mero tenedor (un arrendatario o un
comodatario, por ejemplo), el corpus contina radicado en el poseedor, pues el mero tenedor
carece de la facultad para disponer materialmente de la cosa, pues expirado el derecho en virtud
del cual detenta la cosa, debe restituir la cosa al poseedor. Dicho en otras palabras: quien tiene la
obligacin de conservar y restituir, no slo carece del nimus, sino tambin del corpus.

b) El animus: de acuerdo con la llamada teora clsica o subjetiva, la posesin no slo implica una
potestad de hecho sobre la cosa (corpus), sino tambin la existencia de una voluntad especial en el
que pretende poseer. Este segundo elemento es de carcter psicolgico o intelectual y se llama
animus. Consiste en tener la cosa como dueo, en la intencin de tener la cosa para s.
Para la mayora de la doctrina nacional, nuestro Cdigo Civil da un papel preponderante al animus,
afirmndose que si bien para adquirir la posesin se necesita el corpus y el animus, para conservarla
basta el ltimo.

La posesin en su relacin con el dominio:


La posesin, por regla general, es una verdadera propiedad aparente. Tanto es as, que el art. 700, 2,
establece que el poseedor se reputa dueo, mientras otra persona no justifica serlo. Se justifica la
presuncin, porque lo ms corriente es que la posesin vaya unida al dominio. Sin embargo, esta
regla tiene excepciones: hay poseedores que no son dueos de la cosa y a la inversa, propietarios
que no tienen la posesin de la cosa.
En esta relacin, visualizamos semejanzas y diferencias:
a) Semejanzas entre la propiedad y la posesin
a.1.) Tanto una como otra recaen sobre una cosa determinada;
a.2.) Ambas son exclusivas, es decir, slo admiten un propietario o un poseedor, lo cual no excluye
por supuesto las figuras de copropiedad y coposesin, pero en estos casos los copropietarios y los co-
poseedores estn limitados en sus acciones;
a.3.) Las ventajas que el Derecho otorga a ambas, son ms o menos idnticas.

b) Diferencias entre la propiedad y la posesin


b.1.) El dominio supone una relacin jurdica entre el propietario y la cosa; la posesin slo entraa
una relacin de hecho; este distingo incide en la posibilidad de que el derecho de dominio, por ser
tal, puede transferirse y transmitirse, mientras que la posesin, por ser slo un hecho, no se transfiere ni
se transmite.
b.2.) El dominio slo se puede adquirir por un modo; en cambio, se puede poseer una cosa por varios
ttulos (art. 701); en efecto, como indica Luis Claro Solar, Una vez adquirido el dominio de una cosa
por un ttulo, cualquiera que sea, no se puede volver a adquirir por otro ttulo distinto, desde que no es
posible que yo adquiera lo que ya es mo; lo que es mo no puede hacerse ms mo (...) Al contrario la
posesin que tengo de una cosa puede proceder de varios ttulos:
b.3.) El dominio est protegido por una accin real, la reivindicatoria; la posesin de los inmuebles
est protegida por las acciones posesorias; en algunos casos la posesin de los muebles e inmuebles
est amparada por la accin reivindicatoria (accin publiciana art 894 CC).

- Ventajas de la posesin



a) De acuerdo con el art. 700, 2, el poseedor se reputa dueo mientras otra persona no justifica serlo;
lo que en otros trminos, significa que est amparado por una presuncin legal. Si alguien quiere
discutirle el dominio, debe probar dicho tercero su calidad de propietario.
b) Habilita para llegar a adquirir el dominio de la cosa por prescripcin, luego de cierto plazo (arts
2498 y ss.)
c) Est protegida con las acciones posesorias (arts. 916 y ss.) y en ciertas situaciones, con la accin
reivindicatoria, aqu denominada accin publiciana (art. 894).
d) En algunos casos -posesin regular-, el poseedor puede hacer suyos los frutos de la cosa poseda
(art. 907, 3).

3) MERA TENENCIA.
- Concepto
La definicin legal de mera tenencia se encuentra en el art 714 CC Se llama mera tenencia la que
se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en lugar o a nombre del dueo. Lo dicho se
aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo dominio ajeno. El mero tenedor
slo tiene el corpus, ms no el nimus.
El art. 714 proporciona algunos ejemplos de meros tenedores: el acreedor prendario, el secuestre, el
usufructuario, el usuario, el que tiene el derecho de habitacin, son meros tenedores de la cosa
empeada, secuestrada, o cuyo usufructo, uso o habitacin les pertenece.

- Fuentes de la mera tenencia


El mero tenedor puede encontrarse en dos situaciones jurdicas diversas:
- puede tener la mera tenencia de la cosa en virtud de un derecho real sobre la misma. Son
meros tenedores, por ejemplo, el usufructuario, el que tiene sobre la cosa el derecho de uso o
habitacin, el que tiene el derecho de prenda. En estos tres casos, se es mero tenedor por
tener un derecho real sobre la cosa.
- y puede tener la mera tenencia en virtud de un ttulo, del cual emana por ende un derecho
personal que lo vincula con el dueo de la cosa. Son meros tenedores, por ejemplo, el
comodatario, el depositario y el arrendatario. En estos casos, se es mero tenedor porque existe
un vnculo personal, contractual, con el propietario de la cosa.

La diferencia entre una u otra situacin es importante: el titular del derecho real es mero tenedor de la
cosa, pero en cambio, tiene la posesin de su derecho real. Por el contrario, cuando la mera
tenencia emana de un vnculo personal, sobre la cosa no hay ningn derecho, de carcter real. Este
distingo reviste trascendencia en cuanto a la posibilidad de interponer acciones (posesorias) contra
terceros, para recuperar la cosa: si se trata de un mero tenedor titular de un derecho real, dispondr
de accin; no ocurrir lo mismo si se trata de un mero tenedor titular de un derecho personal (quin
tendr que recurrir al dueo, para que ste deduzca la pertinente accin contra el tercero).

- Caractersticas de la mera tenencia


1.) Es absoluta: Se es mero tenedor tanto respecto del dueo de la cosa como ante los terceros. Por
ello, por regla general si el mero tenedor pierde la tenencia de la cosa no podr entablar acciones
posesorias, salvo, segn expresamos, si al mismo tiempo fuere titular de un derecho real, como el
usufructuario, por ejemplo (excepcionalmente, si el mero tenedor es despojado violentamente de su
tenencia, podr interponer la querella de restablecimiento, en el plazo de 6 meses, art. 928).

2.) Es perpetua: Si el causante es mero tenedor, tambin el causahabiente o sucesor a cualquier ttulo
lo ser, por regla general (art. 1097).



3.) Es inmutable o indeleble: La mera tenencia no puede transformarse en posesin, puesto que nadie
puede mejorar su propio ttulo: arts. 716 CC.
Esta caracterstica, a juicio de algunos, como nuestro decano, tiene dos excepciones:
1) La contemplada expresamente en el art. 716, que se remite al art. 2510, regla tercera (otros
sealan que se trata ms bien de una excepcin aparente);
2) La del art. 730 CC.

4) MERA DETENTACIN.
La terminologa empleada en el Cdigo es inductiva a error y ella ha servido para desnaturalizar la
correcta interpretacin de las diversas reglas.
En efecto, la triloga de propietario, poseedor y mero tenedor no es suficiente para envolver a
todos quienes detentan materialmente una cosa determinada. Hay casos en que el detentador no
tiene sobre la cosa el Derecho Real de dominio, ni es poseedor porque carece de nimo de seor y
dueo, y tampoco es mero tenedor porque no reconoce dominio ajeno. El caso ms tpico, es la
situacin jurdica de quien roba o hurta una cosa. El ladrn no tiene nimo de seor y dueo porque
sabe que no lo es y, ms an, por lo general sabe quin es el dueo, y el dominio es esencialmente
exclusivo (nadie puede creer seriamente que es dueo de lo que admite pertenece a otra persona).
El ladrn, por lo mismo, es nudo detentador (un tenedor desnudo de toda legitimidad y derecho). De
all que don Pablo Rodrguez Grez estime que la doctrina debera incorporar a la triloga dueo,
poseedor y mero tenedor, una ltima categora (nudo detentador) para eliminar la etiqueta de
poseedor de quien ostenta la materialidad de la cosa a ciencia y conciencia de que no le
pertenece.

* El Libro Tercero se titula De la sucesin por causa de muerte, y de las donaciones entre vivos y se
extiende del art. 951 al art. 1436 CC.
Regula lo relativo a la sucesin intestada; la ordenacin del testamento; las asignaciones
testamentarias; las asignaciones forzosas; la revocacin y reforma del testamento; la apertura de la
sucesin; los albaceas; la particin de bienes; pago de las deudas hereditarias y testamentarias;
beneficio de separacin; las donaciones entre vivos.-
En el mundo del derecho, a diferencia del mundo fsico, las relaciones jurdicas subsisten aunque
cambien sus titulares o aunque los titulares fallezcan. Cuando la persona fallece todas las relaciones
jurdicas de que era sujeto activo o pasivo, no se extinguen pues gracias a la sucesin por causa de
muerte el patrimonio del causante pasa a sus herederos.

Sucesin por causa de muerte.

Esta expresin puede usarse en dos sentidos: uno OBJETIVO y otro SUBJETIVO.
En un sentido OBJETIVO, entendemos por sucesin de una persona la masa o caudal de bienes y las
deudas dejados por el causante al fallecer.
En un sentido SUBJETIVO, entendemos por sucesin los herederos del causante, el nmero de personas
que componen la sucesin de una persona.
Con mayor precisin jurdica, sucesin por causa de muerte es la transmisin del patrimonio de una
persona o de bienes determinados, en favor de otras personas tambin determinadas. En tal sentido,
el art. 588 del CC. la incluye entre los modos de adquirir el dominio.



Fuentes de la Sucesin:
La sucesin podr ser en virtud de un testamento, caso en el cual hablaremos de sucesin testada.
Tambin podr serlo en virtud de la ley y pasar a denominarse sucesin intestada, abintestato o
legal. El Art. 952 agrega que una sucesin puede ser parte testada y parte intestada, caso en que la
sucesin pasa a denominarse sucesin mixta.

Conceptos:
- Herencia: Cuando se habla de herencia uno puede tomarlo desde un punto de vista
objetivo o subjetivo. Desde el punto de vista objetivo la herencia es sinnimo de los bienes que
la componen. Desde el punto de vista subjetivo es un derecho real que consiste en la
facultad o aptitud de una persona para suceder al causante en el total de su patrimonio o en
una cuota de l.

- Herederos: son los asignatarios a ttulo universal, esto quiere decir, que suceden en todo el
patrimonio del causante, en el conjunto de derechos y obligaciones transmisibles o en una
cuota del mismo.
Es por lo anterior que se dice que en los contratos, quien contrata lo hace tanto para s como
para sus herederos.
Los herederos son los continuadores de la persona del causante. (aforismo en derecho, la
muerte es vida).

- Testamento: El origen etimolgico del trmino deriva de dos expresiones latinas: "testatio
mentis", que quieren decir testimonios de la voluntad. En efecto, en el testamento se manifiesta
la ltima voluntad del que lo otorga.
El art. 999 CC proporciona una definicin de testamento que da una idea muy adecuada de
esta institucin: El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone
del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das,
conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva.

- Asignaciones forzosas: Constituyen la gran limitacin que una persona tiene para disponer
libremente de sus bienes. Las asignaciones forzosas estn definidas en el Art. 1167 CC
Asignaciones forzosas son las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando no
las ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas.
Asignaciones forzosas son:
1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas;
2. Las legtimas;
3. La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, de los ascendientes y del
cnyuge

Las asignaciones forzosas tienen aplicacin no solo en la sucesin intestada, sino tambin en la
testada. El legislador lo ha regulado en la sucesin testada pues es all donde pueden ser
vulneradas.

- Las Legtimas: Son, sin lugar a dudas, las asignaciones preferentes y privilegiadas en el sistema
sucesorio chileno. Son la asignacin forzosa ms importante y de mayor aplicacin prctica.
El art. 1181 define las legtimas como aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley
asigna a ciertas personas llamadas legitimarios.
La definicin, entonces, contiene dos elementos que sirven para caracterizar la legtima:



1 Se trata de una cuota de los bienes de un difunto, y por consiguiente, el titular de la
asignacin es heredero en conformidad al art. 951.
2 Los asignatarios son ciertas personas llamadas legitimarios y que estn sealadas en forma
expresa en la ley.
Pero la legtima es, ante todo, una asignacin forzosa de que no puede ser privado el
legitimario, a menos que, por causas legales, haya sido desheredado, es decir, excluido de la
sucesin por el propio causante mediante una clusula testamentaria (y probado el hecho en
que se funda), o por la declaracin de indignidad a requerimiento de cualquier persona
interesada en la exclusin del legitimario.
El art. 1182 establece quienes son legitimarios:
a) Los hijos, personalmente o representados por su descendencia.
b) Los ascendientes.
c) El cnyuge sobreviviente.

rdenes de Sucesin:
La ley reglamenta la forma en que concurren y son excluidos los herederos abintestato en la sucesin
intestada, a travs de los llamados rdenes de sucesin.
Pueden definirse los rdenes de sucesin como aquel conjunto de parientes que excluye a otro de la
sucesin, pero que a su vez, puede ser excluido por otro conjunto de parientes.

Cinco son los rdenes de sucesin:


- Primer orden de sucesin de los hijos: Est formado fundamentalmente por los hijos, que le
dan su denominacin. Concurre tambin el cnyuge sobreviviente. Reglamenta a este orden
el art. 988 CC.

- Segundo orden de sucesin del cnyuge y de los ascendientes: Est contemplado en el art.
989 del CC. Se aplica este orden cuando no hay posteridad: vale decir, hijos. Concurren en
este segundo orden de sucesin el cnyuge sobreviviente y los ascendientes.

- Tercer orden de sucesin de los hermanos: Este orden slo tiene aplicacin a falta de hijos -
personalmente o representados-, de cnyuge sobreviviente y de ascendientes. Habiendo
descendientes tiene lugar el primer orden; si hay cnyuge sobreviviente y/o ascendientes nos
quedamos en el segundo orden. A falta de todos estos parientes y cnyuge sobreviviente, se
pasa al tercer orden. El llamamiento que la ley hace a los hermanos tiene una particularidad,
debido a que stos pueden ser hermanos carnales o de doble conjuncin, es decir, de padre
y madre, o hermanos de simple conjuncin, sea de padre (paternos), sea slo de madre
(maternos): art. 41 del CC. La importancia de la distincin anterior radica en que en este orden
sucesorio, los hermanos de simple conjuncin (paternos o maternos) llevan la mitad de lo que
corresponde a los hermanos carnales. Reglamenta a este orden el art. 990 CC.

- Cuarto orden de sucesin de los otros colaterales: a falta de descendientes y ascendientes,


de cnyuge sobreviviente y de hermanos, sucedern al difunto los otros colaterales. El art. 992
regula este cuarto orden de sucesin.
Los colaterales de grado ms prximo excluyen a los de grado ms lejano. Los colaterales
llamados no se extienden ms all del sexto grado inclusive. Estos son los primos, vulgarmente
llamados primos en segundo grado.



- Quinto orden de sucesin del Fisco: La ley llama en el art. 995, a falta de todos los herederos
abintestato designados en los artculos 988 a 992, al Fisco, esto es, la persona jurdica del
Estado.

Forma de divisin de la herencia.


La herencia se divide en cuatro partes: art 1184 inc 3 CC
- Mitad de la herencia (dos partes): corresponde a la llamada mitad legitimaria, respecto de la
cual concurren los legitimarios, segn el orden y reglas de la sucesin intestada.
- Una cuarta parte: corresponde a la llamada cuarta de mejoras, con la que le difunto puede
favorecer a su cnyuge o a uno o ms de sus descendientes o ascendientes.
- Una cuarta parte: corresponde a la llamada cuarta de libre disposicin, de la cual el difunto
puede disponer a su arbitrio.

Cuarta de Mejoras
Mitad
Legitimaria
Cuarta de Libre
Disposicin

* El Libro IV se titula De las obligaciones en general y de los contratos, y se extiende del art. 1437 al
art. 2524 CC. Se ocupa de la definicin de los diversos tipos de contratos; de los requisitos de los actos
jurdicos; de las clases de obligaciones; del efecto de las obligaciones; de la interpretacin de los
contratos; de los modos de extinguirse las obligaciones; de la nulidad; de la prueba de las
obligaciones; de los regmenes patrimoniales matrimoniales; de los diversos contratos; de la cesin de
derechos; de los cuasicontratos; de los delitos y cuasidelitos civiles; de la prelacin de crditos; y de la
prescripcin.-
NOCIN DEL ACTO JURDICO.
I. LOS HECHOS:

SIMPLE O MATERIAL (irrelevante jurdicamente)

HECHO
(todo lo que acontece)

DE LA NATURALEZA No requieren voluntad


(Nacimiento-muerte-transcurso del tiempo) ni capacidad.

JURDICO
NO VOLUNTARIO


(Actividad humana sin voluntad consciente)

DEL HOMBRE -NO INTENCIONAL


Lcito
Ilcito.

VOLUNTARIO

-INTENCIONAL

ACTO
JURDICO

El acto o negocio jurdico comienza de un concepto anterior, que es el de hecho, esto es, en
general, todo lo que acontece o sucede.

Los hechos, se pueden clasificar segn si ellos producen o no consecuencias jurdicas en:
1) hechos simples o materiales (hechos irrelevantes jurdicamente): Los hechos que no traen
aparejadas consecuencias jurdicas, provienen del hombre o de la naturaleza (cerrar
una puerta, bostezar o la salida del sol).

2) hechos jurdicos: que son aquellos acontecimientos o circunstancias que producen una
consecuencia de derecho.
Los hechos jurdicos pueden provenir de la naturaleza o del hombre.
2.1) hechos jurdicos de la naturaleza, no requieren voluntad ni capacidad y no pueden clasificarse
en lcitos e ilcitos, como ocurre con el nacimiento, la muerte o el transcurso del tiempo.

2.2) hechos jurdicos del hombre (humanos) pueden ser voluntarios o involuntarios, segn si interviene
o no la voluntad del hombre.
2.2.1) Los hechos jurdicos del hombre involuntarios son aquellos que derivan de la actividad humana
sin voluntad consciente, por ejemplo, los actos de los dementes o de los infantes, art 2319 CC, los
reflejos, los que se asimilan a los hechos de la naturaleza.

2.2.2) Los hechos jurdicos del hombre voluntarios pueden clasificarse segn si los efectos jurdicos se
producen porque fueron previstos por la intencin del agente, o si se producen con prescindencia de
la intencin del agente que actu, en:
2.2.2.1) Los hechos jurdicos del hombre voluntarios y no intencionales, son aquellos a los que la ley
atribuye un efecto jurdico no querido o distinto del perseguido por su autor. Estos hechos se clasifican
segn si se dirigen o no contra la ley, en: lcitos o ilcitos. (art 2284)
2.2.2.1.1) Los lcitos, corresponden a los cuasicontratos, (art 2290)
2.2.2.1.2) los ilcitos, si hay dolo sern un delito, si hubo negligencia sern un cuasidelito. (art 2314 CC)

2.2.2.2) Los hechos jurdicos del hombre voluntarios e intencionales son los actos jurdicos, los cuales
son actos humanos conscientes y voluntarios, destinados a producir un efecto jurdico
predeterminado y querido por su autor.

II. CONCEPTO DE ACTO JURDICO



a) Teora Clsica:
Es la manifestacin de voluntad destinada a crear, modificar, o extinguir derechos y obligaciones.

Las principales caractersticas del concepto dado por la teora clsica, son las siguientes:
i) El acto jurdico es una manifestacin de voluntad, es decir, no basta con la
existencia de la voluntad interna, sino que ella debe exteriorizarse, ya sea por su
declaracin o por un comportamiento que permita conocerla.

ii) La manifestacin de voluntad debe perseguir un propsito especfico, es decir,


se realiza con la intencin de producir efectos jurdicos.

b) Definicin de Pablo Rodrguez:


El acto jurdico es una regla de efectos relativos, creada por su autor o por las partes que concurren
a su perfeccionamiento, cuyo objeto es generar una nueva situacin jurdica intersubjetiva, de la cual
resulta la creacin, modificacin o extincin de derechos y obligaciones, y que se integra al
ordenamiento jurdico porque cumple con los requisitos que ste establece.

Las caractersticas de esta teora son:


i) Es una regla jurdica de efectos relativos, es decir, son las partes quienes resultan
vinculadas; respecto de los terceros, el acto jurdico, en cuanto a su contenido,
no les empece, pero s los efectos, en el sentido de que la regla se ha insertado
al ordenamiento.
ii) No basta con la manifestacin de voluntad, sino que ella, adems, debe recaer
sobre un objeto, debe obedecer a una causa y expresarse en la forma prescrita
por la ley.
iii) La regla debe insertarse al ordenamiento jurdico, ya que el valor de la regla es
derivado y obliga en razn del principio de legitimidad, de manera tal que ella
debe respetar formal y materialmente el ordenamiento jurdico.
iv) Se crea una situacin jurdica intersubjetiva, es decir, no slo se trata de los
derechos y obligaciones que surgen del acto jurdico, sino que va ms all, ya
que se coloca a las partes en la situacin de verse forzadas a satisfacer las
obligaciones contradas, pudindose incluso contar con los medios coactivos
para conseguirlo.

III. ROL PREPONDERANTE DE LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD


Es la facultad de los particulares de ejecutar o celebrar todo tipo de actos o negocios jurdicos que
estimen necesarios para la realizacin de sus intereses, con independencia del Estado y de los dems
particulares.

A raz de este principio, el hombre


- es libre para obligarse o no, es decir, para celebrar todo tipo de actos o contratos (artculo 1437),
-es libre para renunciar los derechos que miran su propio inters (artculo 12),
- es libre para determinar el contenido de los actos jurdicos que realiza (artculo 1545), y
- cuando existe duda acerca de lo acordado por las partes, de las diferentes estipulaciones del acto
jurdico, deber el intrprete indagar cual fue la voluntad real de las partes (artculo 1560).



Este principio, tiene ciertos lmites, como son
- el orden pblico,
- las buenas costumbres,
- la ley

Fundamento Constitucional de la Autonoma Privada:


De lo dispuesto en el artculo 19 N21 y 23, se desprende la facultad del individuo para autorregular su
actividad econmica mediante los negocios jurdicos que estime adecuados, con tal que se respete
la legalidad vigente.

IV. CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURDICOS:

1. Atendiendo al nmero de partes cuya voluntad se requiere para que el acto jurdico nazca a la
vida del derecho, ste se clasifica en:
a) Unilateral
b) Bilateral

a) Unilateral: Aquel para cuyo nacimiento requiere de la manifestacin de voluntad de una sola
parte, como ocurre por ejemplo con un testamento, la oferta y la aceptacin.

b) Bilateral: Aquel para cuyo nacimiento requiere de la manifestacin de voluntad de dos partes, es
el acuerdo de voluntades el cual se denomina consentimiento, como ocurre con los contratos, con
la tradicin, con el matrimonio, entre otros.

La clasificacin se efecta atendiendo al nmero de partes y no al nmero de personas, ya que una


sola parte puede estar compuesta por numerosas personas y lo que importa es que todas ellas
formen una sola voluntad al manifestar un inters comn. As lo dice adems el Art.1438.
Hay que hacer una precisin terminolgica en el sentido que se utiliza el concepto de autor de
acto jurdico cuando ste es unilateral y se habla de partes en el acto jurdico bilateral , en este
ltimo caso se habla de partes porque se entiende que cada una de ellas tiene un inters
antagnico con la otra .

* Por otro lado los Actos Jurdicos Bilaterales reciben tambin el nombre de Convencin. Esta es un
acto jurdico bilateral destinado a crear, modificar o extinguir Derechos y Obligaciones. Esta definicin
ha llevado a que comnmente se utilicen como sinnimos los conceptos de contrato y
convencin, de hecho los arts. 1437 y 1438 asimilan estos conceptos. No obstante, no son lo mismo,
existe entre ambos una relacin de gnero y especie:

- Mientras la convencin es el gnero: Todo acto jurdico bilateral destinado a crear, modificar o
extinguir derechos y obligaciones;

- El contrato es la especie, una clase de convencin: El acto jurdico bilateral destinado a crear
derechos y obligaciones.

EN CONCLUSIN, TODO CONTRATO ES UNA CONVENCIN PERO NO TODA CONVENCIN ES UN


CONTRATO.



CONVENCIN Acto Jurdico Bilateral

Crea, Modifica o
Extingue D y Ob. puede tener 3 finalidades.
Ejemplo convenciones: - crea: el contrato.
-modifica: convenciones matrimoniales.
-extingue: el pago.

CONTRATO Acto Jurdico Bilateral siempre es un Acto.Jdco. Bilateral



Crea D y Ob. exclusivamente, 1 finalidad no confundir: el cto. unilateral es tambin
un acto jdco.bilateral art.1439

*No debe confundirse el acto jurdico unilateral y bilateral con el contrato unilateral y bilateral .Todo
contrato es un acto jurdico bilateral, ya sea contrato unilateral o bilateral. El acto jurdico unilateral no
es un contrato.
La diferencia entre contrato unilateral y bilateral est en los efectos no en el origen. Art.1439

Contrato Unilateral una parte se obliga. Ej. Comodato


Contrato Bilateral las partes se obligan recprocamente Ej. Compraventa.

2) Atendiendo a la forma de perfeccionamiento, se pueden clasificar en: (art 1443)


a) Reales.
b) Solemnes.
c) Consensuales.

a) Reales: son aquellos que se perfeccionan, nacen a la vida del derecho por la entrega de la
cosa. Ejemplo contrato de comodato.
b) Solemnes: son aquellos que estn sujetos a la observancia de ciertas formalidades especiales,
de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil. Ejemplo compraventa bienes races, el
matrimonio.
c) Consensuales: son aquellos que se perfeccionan por el solo consentimiento. Ejemplo contrato
de mandato

III. Elementos Constitutivos del Acto Jurdico (artculo 1444).


Debemos distinguir entre los elementos esenciales, naturales o de la naturaleza y elementos
accidentales. (Si bien el Cdigo habla de las cosas de los contratos, se entiende que estas son
de todo AJ)

a) Elementos esenciales.
El artculo 1444 dispone que son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no
produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente.

Estos elementos, se clasifican en:



i) Comunes o generales: Son aquellos sin los cuales el acto no produce efecto alguno. De
manera que no pueden faltar en ningn acto jurdico, cualquiera que sea su especie. Los autores
consideran que estos elementos son:
- la voluntad
- el objeto
- la causa, y
- las solemnidades

ii) Especiales o Particulares: Son aquellos sin los cuales el acto jurdico degenera en otro
diferente. Se trata de elementos requeridos, no para todo acto jurdico, sino que para ciertos
actos jurdicos en particular. por ejemplo, el precio en la compraventa, si la compraventa se
celebra sin precio estaremos frente a una donacin; o si en el contrato de depsito se fija un
precio degenera en un arrendamiento de servicios, ello porque el depsito es esencialmente
gratuito (artculo 2219).

La importancia de esta subclasificacin consiste en que la falta de un elemento esencial y comn


trae como consecuencia que el acto, cualquiera que sea, no producir efecto alguno, es decir,
ser inexistente o adolecer de Nulidad Absoluta, segn sea la postura.

En cambio, la falta u omisin de un elemento esencial particular trae como consecuencia que el
acto jurdico degenere en otro diferente.

b) Elementos de la Naturaleza.
El artculo 1444 seala que son de la naturaleza de un contrato las cosas que no siendo esenciales
en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial.

En otras palabras, se trata de las consecuencias del acto que tienen lugar por disposicin de la ley,
en vista del silencio de los interesados, es decir, si las partes nada dicen, estos elementos se
entendern incorporados. La ley suple la voluntad de las partes incorporando estos elementos.

En todo caso, las partes pueden, estipulndolo, acordar que en un acto determinado, no se
apliquen o no tengan lugar esos elementos. Es decir, las partes slo se refieren a los elementos de
la naturaleza cuando deseen modificar lo establecido en la ley.

Estos elementos simplifican enormemente la vida jurdica, ya que las partes no necesitan estipular
sino los elementos de la esencia, los elementos de la naturaleza del mismo no necesitan
expresarse, ya que se encuentran establecidos por ley.

Por ejemplo, la condicin resolutoria tcita (artculo 1489), o la obligacin de saneamiento en la


compraventa.

b) Elementos Accidentales.
El artculo 1444, seala que son accidentales a un contrato, aquellas cosas que ni esencial ni
naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales.

En otras palabras, se trata de aquellos elementos que las partes, en virtud de la autonoma
privada, pueden incorporar al acto jurdico, y que no dicen relacin ni con su existencia ni con su
validez. Un ejemplo de estas cosas, son las modalidades.



V. REQUISITOS DEL ACTO JURDICO

Se clasifican en dos grandes grupos:

1. REQUISITOS DE EXISTENCIA:
Se trata de aquellos requisitos indispensables para que el acto jurdico nazca a la vida del
Derecho. Sin estos el acto sencillamente no nace y, por lo tanto, jams producira efectos. Estos
requisitos son:

1. La Voluntad;
2. El Objeto;
3. La Causa, y
4. Las Solemnidades exigidas por la ley para la eficacia del acto jurdico. Algunos autores no
consideran a las solemnidades como requisitos de existencia, aduciendo que no se trata de un
requisito general, pues slo ciertos actos las requieren, y en segundo trmino, porque constituyen la
manera de manifestacin de voluntad en los actos solemnes y, por lo tanto, forman parte de ella.

2. REQUISITOS DE VALIDEZ:

Son aquellos requisitos cuya omisin no impide que el acto jurdico nazca. El acto nace, se dice,
pero nace viciado.

Esto quiere decir que si se omite un requisito de validez el acto va producir todos sus efectos pero
podr privrsele de los mismos mediante su declaracin de nulidad, la que deber ser efectuada
mediante sentencia judicial firme o ejecutoriada. A esto ltimo es lo que en doctrina se le llama el
valor provisional de los actos jurdicos.

Los Requisitos de validez, de acuerdo al art. 1445, son:

1. La Capacidad de las partes;


2. La Voluntad exenta de vicios;
3. Objeto lcito;
4. Causa lcita , y
5. algunos autores agregan las Solemnidades exigidas por la ley para la validez del acto.



VI. INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS.

La ineficacia corresponde a la prdida de efectos de un acto jurdico.


La ineficacia se clasifica en:
1) Ineficacia por causas de origen: Provienen de un defecto inicial en el acto jurdico, un
defecto intrnseco, congnito, el cual puede consistir en la falta de alguno de sus
elementos esenciales o constitutivos, tanto de existencia como de validez, que le
impide producir sus efectos que le son propios: Inexistencia y Nulidad.

2) Ineficacia por causas Sobrevenidas: El acto jurdico deja de producir efectos, a


consecuencia de un hecho posterior a la ejecucin o celebracin del acto, ajeno al
acto mismo. Estas son:

a) Resolucin: Es la prdida de eficacia de un acto jurdico por efectos de la condicin


resolutoria tcita, la que generalmente opera con efectos retroactivos, de manera tal que se
hace como si el acto nunca hubiera existido. Art 1489 CC

b) Revocacin: Es la extincin de los efectos de un acto jurdico por la voluntad del autor o de
una de las partes. Se trata de la declaracin unilateral de voluntad, que consiste en la
retractacin de un acto jurdico precedente, incluso bilateral, cuando la aley as lo autoriza. La
revocacin opera slo en ciertos actos jurdicos. Hay actos jurdicos unilaterales
esencialmente revocables, como en el caso del testamento (art. 999); o la oferta hecha a otro
para celebrar un contrato; pero tambin pueden revocarse algunos actos jurdicos bilaterales,
como ocurre en el mandato (art. 2163 N 3).

c) Resciliacin o Mutuo Disenso: Es la prdida de efectos de un acto jurdico que se produce por
el acuerdo de las partes, convencin, en virtud del cual, las partes de comn acuerdo,
estipulan dejar sin efecto un contrato vlidamente celebrado. Procede respecto de todo acto
jurdico. Se encuentra recogida en el artculo 1545 y como modo de extinguir las obligaciones
(artculo 1567 inciso 1).

d) Caducidad: Corresponde a la extincin de los efectos de un acto jurdico, que est sujeto a la
observancia de ciertos requisitos externos a l, cuando estos no son cumplidos.

Por ejemplo:
1 Prdida de un derecho por no hacerlo valer en el plazo legal o contractual (por ejemplo,
art. 1209, 2, en relacin a la accin para impugnar el desheredamiento; art. 212, impugnacin
de la paternidad);
2 Ineficacia de un acto jurdico, por el solo ministerio de la ley, a causa de hechos
sobrevinientes: por ejemplo, testamentos privilegiados, que caducan sin necesidad de
revocarlos (art. 1212); las donaciones revocables que caducan por el mero hecho de morir el
donatario antes que el donante (art. 1143). Donacin por causa de muerte es lo mismo que
donacin revocable; donacin entre vivos lo mismo que donacin irrevocable (art. 1136);
respecto de la caducidad de la hipoteca de cuota (artculo 2417);
3 Exigibilidad anticipada de las obligaciones: caducidad del plazo estipulado para cumplir la
obligacin, en los casos del art. 1496.



4 Extincin de usufructos sucesivos o alternativos o de fideicomisos sucesivos (artculos 745 y
769).

e) Rescisin: Es la privacin de efectos a un acto jurdico por razones de falta de equivalencia en


las prestaciones, prdida del equilibrio conmutativo, como, por ejemplo, en la lesin enorme
art.1888 y sgtes.

f) Inoponibilidad: Corresponde a la privacin de efectos de un acto jurdico en relacin con


terceros a quienes dicho acto no puede afectar, por no haber cumplido las partes algn
requisito externo, as ocurre, por ejemplo, con la falta de notificacin al deudor en la cesin
de crditos (artculo 1902), o la compraventa de cosa ajena art.1815 CC

Ineficacia por causas de origen.


I. Inexistencia: Consiste en la omisin de los requisitos de existencia del acto jurdico
(voluntad, objeto, causa o solemnidades). Si no concurren las condiciones de existencia, el
acto jurdico no nace a la vida del derecho, es inexistente, es decir, nos encontraremos
frente a una apariencia o tentativa de acto que no es tal.

El origen de la inexistencia se encuentra en el siglo XIX y fue obra de un jurisconsulto alemn de


apellido Zachariae, a propsito del matrimonio. En efecto, se observ que las nulidades son de
derecho estricto, de manera tal que slo procede respecto de las causales expresamente
establecidas por la ley.

Entonces, se encontraron con que la diversidad de sexos no estaba establecida como causal de
nulidad de manera expresa en la ley, pero obviamente el matrimonio entre dos hombres o dos
mujeres no poda ser vlido.

Entonces, se dijo que para que un matrimonio exista, la ley supone necesariamente el acuerdo
entre un hombre y una mujer, de modo que si el acuerdo es entre dos personas de idntico sexo, el
matrimonio no puede existir. Luego, se extendi la nocin de inexistencia a los actos patrimoniales.

Diferencias entre la inexistencia y la nulidad:


1) LA NULIDAD DEBE SER DECLARADA POR LOS TRIBUNALES, NO AS LA INEXISTENCIA: pero
en ambos casos debe recurrirse a los tribunales, aunque con un objetivo diferente.
Respecto de la inexistencia deber ser reclamada ante los Tribunales, ya que nadie
puede hacer justicia por s mismo y, para que ella conste. En realidad se reclaman los
efectos de la inexistencia. As, por ejemplo, en un contrato de compraventa que
adolece de nulidad, la parte que pretenda la devolucin de la cosa debe pedir
primero que se declare la nulidad del contrato. En cambio, tratndose de una venta
inexistente (por ejemplo, por falta de precio), se podra solicitar de inmediato la
restitucin de la cosa, interponiendo la accin reivindicatoria (lo que supone,
obviamente, que se desconoce el contrato).

2) EL ACTO INEXISTENTE NO PRODUCE EFECTO ALGUNO, MIENTRAS QUE EL NULO PRODUCE


TODOS SUS EFECTOS, mientras un tribunal no declare la nulidad, mientras no sea
declarada judicialmente. Incluso, en ciertos casos especiales, el acto declarado nulo
igual producir sus efectos, como por ejemplo, respecto del poseedor de buena fe
(artculo 907 inciso 3).



3) MIENTRAS EL ACTO NULO PUEDE SANEARSE CON EL TRANSCURSO DEL TIEMPO, EL ACTO
INEXISTENTE NO.

4) EL ACTO INEXISTENTE NO PUEDE RATIFICARSE POR LA VOLUNTAD DE LAS PARTES, PORQUE


LA NADA NO PUEDE CONFIRMARSE. (la nada confirmada contina siendo la nada); LA
NULIDAD RELATIVA PUEDE RATIFICARSE.

La nulidad relativa puede sanearse por la ratificacin de las partes; no as la nulidad


absoluta ya que ella est establecida en razn de la moral y de la ley y, por lo tanto, es
una institucin de orden pblico.

5) LA NULIDAD PUEDE ALEGARSE COMO ACCIN O EXCEPCIN, MIENTRAS QUE LA


INEXISTENCIA SLO COMO EXCEPCIN. En efecto, si la inexistencia equivale a la nada,
ella no puede ser objeto de una accin y constituir la materia del juicio; pero si puede
oponerse como excepcin, porque en tal supuesto el objeto del juicio lo constituir la
demanda del actor.

6) EN RELACIN A LA PERSONA O PERSONAS QUE PUEDEN ALEGARLA:

i) La nulidad relativa slo puede alegarse por aquellos en cuyo beneficio la han
establecido las leyes, o por sus herederos o cesionarios;
ii) La nulidad absoluta puede alegarse por todo el que tenga inters en ello,
excepto por el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
iii) La inexistencia puede alegarse por todos, sin excepcin.

7) LA NULIDAD JUDICIALMENTE DECLARADA, PRODUCE EFECTOS SLO EN RELACIN A LAS


PARTES EN CUYO FAVOR SE HA DECRETADO (Art. 1690). LA INEXISTENCIA, CONSTATADA
JUDICIALMENTE, PERMITE A TODO INTERESADO APROVECHARSE DE ELLA.

8) EL ACTO NULO ES SUSCEPTIBLE DE CONVERSIN, ES DECIR, PUEDE, EN CIERTOS CASOS,


SUBSISTIR COMO VLIDO, AUNQUE EN OTRO CARCTER (artculo 1701 inciso 2). EL ACTO
INEXISTENTE NO ES SUSCEPTIBLE DE CONVERSIN.

9) LA INEXISTENCIA DERIVA DE LA FALTA DE UN REQUISITO DE EXISTENCIA, LA NULIDAD ES


CONSECUENCIA DE LA FALTA DE UN REQUISITO DE VALIDEZ.

Acepta la legislacin chilena la Inexistencia? :


La respuesta a esta pregunta ha generado un interesante debate. As, Jos Clemente Fabres,
Arturo Alessandri y Alfredo Barros Errzuriz sostienen que la falta de requisitos de existencia del acto
jurdico produce la nulidad absoluta del mismo, negando que el Cdigo Civil contemple como
sancin la inexistencia. Luis Claro Solar y Enrique Rossel, en cambio, han sostenido la tesis de la
inexistencia jurdica.
Carlos Ducci, por su parte, considera que carece de lgica la oposicin entre actos inexistentes y
actos nulos. Seala que no puede haber un acto inexistente, es una contradiccin de trminos. Si
se ha emitido una declaracin de voluntad en vista de producir un efecto jurdico, el acto existe; el
problema que se presenta es saber si ha cumplido los requisitos de forma y fondo para producir
efectos. Si no es as, el acto no es inexistente, es nulo.



Agrega Ducci que la nocin de inexistencia es incierta e intil, recordando que, por lo dems,
nuestra Corte Suprema ha fallado que se confunden los efectos de la carencia de requisitos de
existencia y validez.
Cabe indicar que en el derecho comparado, la tendencia es incluir la inexistencia dentro de la
nulidad absoluta.
De cualquier manera, en nuestro Derecho hay un caso en el cual, claramente, se distinguen los
requisitos de existencia de aquellos de validez: el contrato de matrimonio.

Conclusin:
En general, el resto de los autores estiman que, doctrinariamente la inexistencia puede tener
asidero, pero, en la prctica, terminan optando por recurrir a la nulidad absoluta, ya que, en todo
caso, sea cual sea el camino que se adopte, se requiere de la declaracin judicial.

II. LA NULIDAD:
Se encuentra consagrada en nuestro Cdigo Civil reglamenta en el Ttulo XX, del Libro IV art 1681
CC y ss,

La nulidad es la sancin para todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley
prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad y estado de las
partes (artculo 1681 inciso 1).

Carlos Ducci, la define como una sancin civil establecida por el legislador y que consiste en el
desconocimiento de los efectos jurdicos de un acto por la omisin en l de los requisitos y
formalidades prescritos por la ley.

- Clases de Nulidad.
Absoluta o Relativa (artculo 1681 inciso 2).

I. NULIDAD ABSOLUTA:
Concepto: Es la sancin a todo acto o contrato a que falte alguno de los requisitos que la ley
prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie (artculo 1681 CC).

Fundamento: La nulidad absoluta se encuentra establecida en inters de la moral y de la ley. O


sea, lo que se protege es el inters de toda la colectividad y no el de ciertas personas.

II) LA NULIDAD RELATIVA.


Concepto: De conformidad con lo dispuesto por el artculo 1681, la nulidad relativa es la sancin a
todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del
mismo acto o contrato, segn la calidad o estado de las partes.

Fundamento: La nulidad relativa no se encuentra establecida en el inters de la moral y de la ley,


no est destinada a proteger los intereses de la colectividad, sino que protege los intereses de
ciertas y determinadas personas en cuyo beneficio el legislador la estableci.

Ambos tipos de nulidades tienen principios comunes:


a) Se trata de una sancin de derecho estricto y, por lo tanto, no admite analoga,
de manera tal que no hay otros casos de nulidad que los expresamente
sealados en la ley.
b) La accin de nulidad es irrenunciable, ya que tiene el carcter de medida de
proteccin, ya sea del orden jurdico, ya de ciertas personas que la ley estima


estn en una situacin de inferioridad, tal como lo reconoce el artculo 1469: Los
actos o contratos que la ley declara invlidos, no dejarn de serlo por las
clusulas que en ellos se introduzcan y en que se renuncie la accin de nulidad.
c) La nulidad debe ser declarada judicialmente, no opera ipso iure;
d) La nulidad puede hacerse valer en juicio como accin o como excepcin.
e) Una vez declarada la nulidad, sus efectos son iguales art 1687, 1688 y 1689 CC.
- Entre las partes: opera con efectos retroactivos art 1687 CC la nulidad pronunciada
en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derechos para ser
restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o
contrato nulo.
- Respecto a terceros: artculo 1689 seala que la nulidad judicialmente
pronunciada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores, sin perjuicio de
las excepciones legales.
De este modo observamos que los efectos de la nulidad no slo se limitan a los
contratantes, sino que tambin afectan a terceros, llamados terceros interesados,
es decir, a aquellos cuyos derechos derivan de los contratantes, as por ejemplo, si
el comprador hubiere vendido la cosa, el vendedor primitivo podr perseguirla
contra terceros poseedores, ya que el vendedor nunca ha perdido el dominio de la
cosa, por cuanto se reputa que el acto nunca existi.
Debemos tener presente que nadie puede transferir ms derechos de los que tiene
y tampoco adquirir ms derechos que aquellos que tena su causante.

f) La nulidad produce efectos relativos, es decir, slo afecta a las partes que han
litigado, tal como aparece del artculo 1690: Cuando dos o ms personas han
contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no
aprovechar a las otras.

Ambas clases se diferencian:


a) Por las causales para invocarlas;
Causales de Nulidad Absoluta (artculo 1682 incisos 1 y 2).
a) El objeto ilcito;
b) La causa ilcita;
c) La omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos
actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos (o sea, solemnidades
propiamente tales, exigidas para la validez del acto jurdico) y no a la calidad o estado
de las personas que los ejecutan o acuerdan.
d) Los actos y contratos de personas absolutamente incapaces.

Quienes no aceptan la teora de la inexistencia, a las causales anteriores, agregan:


a) La falta de voluntad o consentimiento.
b) La falta de objeto.
c) La falta de causa.
d) El error esencial.
e) La falta de solemnidades requeridas para la existencia de los actos jurdicos.

Causales de Nulidad Relativa: el art 1682 CC, tras enumerar los casos de nulidad absoluta,
dispone que Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa y da derecho a la
rescisin del acto o contrato. Dichos casos son:



a) Los actos de los relativamente incapaces, sin actuar representados o autorizados por sus
representantes (salvo, en los casos excepcionales ya vistos, en que el menor adulto puede
actuar por s mismo; en cuanto al disipador, estimamos que puede tambin otorgar
testamento y reconocer hijos por s mismos)
b) El error sustancial.
c) El error accidental, cuando dicha calidad haya sido el principal motivo que tuvo una parte
para contratar y esto fue conocido por la otra.
d) El error en la persona, en los casos en que la consideracin de la persona sea la causa
principal del contrato.
e) La fuerza moral grave, injusta y determinante.
f) El dolo, cuando ha sido obra de una de las partes y es determinante, es decir, cuando
aparece claramente que sin l no hubieran contratado.
g) La omisin de algn requisito o formalidad que la ley prescribe para el valor del acto en
consideracin a la calidad o estado de las personas que lo ejecutan o acuerdan.
(formalidades habilitantes)
h) Algunos agregan la lesin enorme.

b) Por las personas que pueden alegarla;


Legitimados Activos Nulidad Absoluta (artculo 1683).
a) El Juez de Oficio:
Seala el artculo 1683 que la nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez,
aun sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato.

Se entiende que aparece de manifiesto cuando de la sola lectura del instrumento en


que se contiene el acto o contrato puede apreciarse el vicio de que estos adolecen, sin
necesidad de relacionarlo con ninguna otra prueba o antecedente del proceso. As, por
ejemplo, si se est en presencia de un contrato de arrendamiento de un inmueble,
celebrado entre el curador y su pupilo, representado por el primero, declarndose en el
contrato tal circunstancia (artculo 412 del Cdigo Civil). O si las partes de una
compraventa declaran ser marido y mujer, y adems sealan que no se encuentran
separados judicialmente (artculo 1796 del Cdigo Civil). En ambos casos, la causal de la
nulidad absoluta ser el objeto ilcito (artculo 1466 del Cdigo Civil).

La doctrina seala, adems, que el acto o contrato en que aparece de manifiesto la


nulidad debe haber sido invocado en el litigio de que conoce el juez, es decir, debe haber
sido acompaado por una de las partes como fundamento de las acciones o
excepciones que se hacen valer.

b) Todo el que tenga inters en ello.


La nulidad absoluta puede solicitarse, por ende, no slo por una de las partes, sino
tambin por un tercero, siempre que tenga inters en su declaracin.
Este inters debe ser pecuniario (apreciable en dinero) y actual (debe existir al momento
de solicitarse la declaracin de nulidad). El inters, as entendido, exige adems los
siguientes requisitos:
Debe existir tambin al momento de pedir la declaracin de nulidad;
El inters debe tener su causa jurdica y necesaria en la lesin o perjuicio producido por
la infraccin.



En otras palabras el inters consiste en obtener la invalidez del acto que perjudica en su
patrimonio a quien alega la nulidad y, por ello, no puede impetrarse la nulidad alegando
un inters meramente moral o afectivo, o fundado en una mera expectativa.

Por excepcin no puede pedir la declaracin de nulidad el que ha ejecutado el acto o


celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. (principio de
que nadie puede ser odo cuando alega su propia torpeza)

Esta excepcin tiene las siguientes reglas:


i) Por ser una excepcin, debe interpretarse restrictivamente y, por lo tanto, se aplica slo
al autor o a las partes, no a terceros.
ii) La expresin sabiendo debe entenderse como el conocimiento personal, real y
efectivo del vicio de nulidad. (principio de que nadie puede aprovecharse de su propio
dolo)
iii) La expresin debiendo saber no est referida al conocimiento presunto de la ley del
art 8 CC, sino al conocimiento que debern tener las partes segn las circunstancias, la
obligacin de conocer el vicio, como en el caso de un abogado que celebre un pacto
sobre sucesin futura.

c) El Ministerio Pblico.
El Ministerio Pblico Judicial, tal como hoy rige en la Regin Metropolitana, es un
organismo auxiliar de la administracin de justicia y que se compone de los fiscales de las
Cortes de Apelaciones y del fiscal de la Corte Suprema (artculo 350 COT).
Como la nulidad absoluta mira el inters general de la sociedad, el Ministerio Pblico tiene
la facultad de solicitar su declaracin en inters de la moral o de la ley, sin necesidad de
que el vicio aparezca de manifiesto en el acto o contrato.

Legitimacin activa: Quin puede pedir la declaracin de Nulidad Relativa artculo 1684 CC.
La nulidad relativa solo pueden alegarla aquellos en cuyo beneficio lo han establecido las
leyes o por sus herederos o cesionarios.

En consecuencia, podrn alegar la nulidad relativa:


a) Aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes:
As, podrn pedir la nulidad, quienes han sido vctimas del error, la fuerza, el dolo o la lesin.
Tambin los relativamente incapaces, aunque no quien ha contratado con el incapaz. Por
ejemplo, quien contrata con un relativamente incapaz, no puede pedir la nulidad. Esta solo
podr ser invocada por el representante del propio incapaz, en cuyo beneficio la ley la
estableci.

b) Los herederos de las personas en cuyo beneficio se ha establecido:


Quedan comprendidos tanto los herederos testamentarios como los abintestato, y los
herederos directos y los que lo son por derecho de representacin.

c) Los cesionarios:
Esto es, aquellos a quienes las personas en cuyo beneficio estableci la ley la nulidad relativa,
han transferido, por acto entre vivos, los derechos y acciones que emanan del acto nulo.



De este modo, y a diferencia de la nulidad absoluta, no puede declararse de oficio por el
juez sino a peticin de parte, y podemos agregar que de cierta parte solamente. Tampoco
puede pedirse su declaracin por el ministerio pblico judicial en el solo inters de la ley.

c) Por la posibilidad de ratificar el acto nulo,


Saneamiento de la Nulidad Absoluta:
El artculo 1683 parte final, dispone que la nulidad absoluta no puede sanearse por la
ratificacin de las partes
No se admite la ratificacin, porque la nulidad absoluta est establecida en el inters general
de la sociedad y, por lo tanto, no puede quedar supeditada a la voluntad particular de los
contratantes.

Saneamiento de la Nulidad Relativa por Ratificacin o Confirmacin.


El artculo 1684 parte final dispone que la nulidad relativa puede sanearse por la ratificacin
de las partes.

Doctrinariamente hablando, la palabra ratificacin se utiliza cuando el mandante aprueba


lo obrado por el mandatario que actu sin poder suficiente o excedindose de los lmites de
ste; o cuando el dueo aprueba la venta que de la cosa ajena hizo otra persona. Por esta
razn, debe utilizarse el trmino confirmacin, ya que la ratificacin opera tratndose de
inoponibilidad, y no de la nulidad relativa.

Alessandri Besa define la confirmacin como el acto jurdico unilateral por el cual la parte
que tena el derecho de alegar la nulidad relativa renuncia a esta facultad, saneando el
vicio de que adoleca el acto o contrato.
El fundamento de la confirmacin, se encuentra en el artculo 12, ya que como la nulidad
relativa se encuentra establecida en beneficio de ciertas y determinadas personas, se trata
de un derecho que slo mira el inters particular de ellos y que, por lo tanto, puede
renunciarse.

Caractersticas de la Confirmacin:
a) Es un acto jurdico unilateral, ya que para nacer a la vida del derecho requiere
solamente la manifestacin de voluntad del confirmante.
b) Es un acto dependiente pues no puede subsistir sin el acto o contrato que se
confirma.
c) Es un acto irrevocable.
d) Opera con efecto retroactivo, es decir, se supone que el acto confirmado ha
sido siempre vlido y que jams ha adolecido de un vicio de nulidad.

d) Por la duracin de la prescripcin o lapso exigido para su saneamiento,


Saneamiento de la Nulidad Absoluta:
El artculo 1683 parte final, dispone que la nulidad absoluta no puede sanearse por la
ratificacin de las partes ni por un lapso de tiempo que no pase de 10 aos.

En consecuencia, transcurridos 10 aos contados desde la fecha de celebracin del acto o


contrato, sin que se hubiere declarado la nulidad absoluta, sea cual fuere el vicio, ste
desaparece, el acto se convalida o purifica del vicio que lo invalidaba, prescribiendo la
accin para solicitar la declaracin de nulidad.



De este modo, el saneamiento constituye en realidad una prescripcin extintiva del derecho
de poder alegar la nulidad, tanto como accin cuanto como excepcin.

Saneamiento de la Nulidad Relativa por el Transcurso de un Plazo.


El artculo 1684 parte final seala que la nulidad relativa puede sanearse por el lapso de
tiempo. Esto supone, entonces, que la persona que tena derecho a demandar la rescisin no
lo hace dentro de plazo legal, transcurrido el cual desaparece el vicio que haca rescindible el
acto.
A este respecto, el artculo 1691 inciso 1 dispone que el plazo para pedir la rescisin durar 4
aos. El mismo artculo 1691 seala desde cundo se cuenta el plazo.

e) La nulidad relativa es la regla general (artculo 1682 inciso 3)




UNIDAD 2:
PRINCIPIOS DEL DERECHO.

PILARES DEL DERECHO CIVIL

Los pilares del derecho civil, son aquellas instituciones en las cuales se sustenta toda la normativa del
derecho privado, son los cimientos del derecho civil. Son 3:

1. La libertad y la responsabilidad
2. La familia
3. La propiedad

1. La Libertad y la Responsabilidad:
La libertad es uno de los elementos y fundamentos bsicos del Cdigo Civil, siendo, para Andrs Bello,
la gua de toda actividad mercantil, ya que, a su juicio, la iniciativa privada era la causa de la
generacin de riqueza y la prosperidad.

Sin embargo, en ciertas materias tratadas en el Cdigo, la libertad se encuentra restringida, como
sucede, por ejemplo, en el derecho de familia, en el que antes de la dictacin de la ley 19.585, en la
prctica se encontraba suprimida la voluntad de los particulares. Luego de la dictacin de la referida
ley, se han producido algunos campos en que la autonoma privada ha tenido mayor relevancia,
como ocurre, por ejemplo, con el ejercicio del cuidado personal de los hijos, toda vez que el Art. 225
CC faculta a los padres para que, actuando de comn acuerdo y cumpliendo con otras exigencias,
determinen a quin corresponder el cuidado de los hijos.

Existen otras instituciones en las que desde los comienzos del Cdigo ha existido una libertad
restringida, por ejemplo, en materia sucesoria, en la cual, teniendo el testador asignatarios forzosos,
slo puede disponer libremente de un cuarto de la herencia.

Este pilar de la libertad, se manifiesta en el adagio que consiste en que en Derecho Privado se puede
hacer todo aquello que no se encuentra prohibido, principio que no es absoluto, ya que siempre se
debe respetar el Orden Pblico, las buenas costumbres y los derechos adquiridos por terceros.

Junto con la libertad, encontramos la Responsabilidad, en el sentido que el hombre es responsable de


sus actos, lo que se traduce en reparar los daos o perjuicios ocasionados por su actuar.

La responsabilidad debe entenderse en conjunto con el concepto de la Previsibilidad, definido por


Pablo Rodrguez Grez, en su libro De la obligacin como deber de conducta tpica, en orden a que
la vida en sociedad nos impone en todo momento el deber de representarnos las consecuencias de
nuestros actos, de manera tal de evitar que se ocasionen daos tanto en los bienes propios como en
los ajenos.

Nuestro Cdigo distingue, en trminos generales en:

a) Responsabilidad Contractual: aquella que emana del incumplimiento de una obligacin


impuesta por un contrato. Art. 1545 y siguientes.
b) Responsabilidad Extracontractual: persigue la reparacin de todo dao que se ocasione
cuando las partes no hayan estado vinculadas por un contrato. Art. 2314 y siguientes.

2. La Familia:
La Constitucin Poltica de la Repblica, en su Captulo Primero, sobre Bases de la Institucionalidad,
dispone que la familia es el ncleo fundamental de la sociedad, y le impone al Estado el deber de
protegerla y fortalecerla. A su vez, en el captulo tercero, de los derechos y garantas, establece en su
Art. 19 n 4 que la Constitucin garantiza a todas las personas, la honra del individuo y su familia.

En cuanto al Cdigo Civil, no cabe duda que en su origen se admiti que la familia tena como base
nica el matrimonio mongamo e indisoluble (Art. 102 CC).

Con el transcurso del tiempo, el concepto de familia se ha ido ampliando, y hoy en da, algunas
leyes, como por ejemplo en la Ley de Violencia Intrafamiliar, la familia apunta ms bien a una
asociacin de personas, en el cual ms que privilegiarse el conjunto, se est al bienestar individual.

El Cdigo Civil, en innumerables ocasiones utiliza el concepto de familia, pero en ninguna de ellas
seala un concepto. En todo caso, s se encarga de mostrarnos el concepto de familia al que aspira
el legislador. Por ejemplo:

a) Art. 42: define lo que debemos entender por parientes de una persona (Art. 28 los
consanguneos y Art. 31 los afines).
b) Art. 815: encontramos una definicin de familia, la que se aplica nica y exclusivamente al
derecho real de Uso y Habitacin, y no puede extrapolarse a otras materias.
c) Art. 988 a 992: Referidos al Orden de Sucesin Intestada. Puede ocurrir que una persona
fallezca sin otorgar testamento, en cuyo caso el legislador presume la voluntad del causante y
estima que de haber podido ste testar, habra favorecido a sus parientes ms cercanos. Por
lo anterior, en la sucesin intestada, el legislador llama a suceder al causante: en primer lugar
a sus descendientes; en segundo lugar, al cnyuge sobreviviente; en tercer lugar, a los
ascendientes de grado ms prximo; en cuarto lugar, a los hermanos; y, en quinto lugar, a los
dems colaterales, hasta el sexto grado inclusive.

3. La Propiedad:
La Constitucin Poltica, en su Art. 19 n 24 y n 25, garantiza a todas las personas el Derecho de
Propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales e incorporales, y tambin el
derecho de autor sobre las creaciones intelectuales y artsticas. Ambos derechos estn garantizados
por el llamado Recurso de Proteccin (art. 20 de la Constitucin).

El Cdigo Civil establece el Derecho de Propiedad como un derecho subjetivo, de carcter absoluto,
tal como se desprende de la definicin sealada en el Art. 582: El dominio (que se llama tambin
propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no
siendo contra la ley o contra derecho ajeno.

Concluimos entonces que la propiedad, en nuestro sistema, est protegida de un modo absoluto, de
manera que el titular no puede ser privado de su dominio ni de los atributos que de l emanan (uso,
goce y disposicin), sino mediante expropiacin, la que requiere de una ley fundada en causa de
utilidad pblica o en el inters de la nacin, y siempre que se pague la correspondiente
indemnizacin.

Se ha establecido, por parte del legislador, el principio de la Libre circulacin de los bienes, y por lo
mismo, en el Mensaje del CC se seala que es una regla fundamental la que prohbe 2 o ms
usufructos o fideicomisos sucesivos, ya que unos y otros embarazan la circulacin y entibian el espritu
de conservacin y mejora que da la vida y movimiento de la industria. Otro efecto que produce el
principio de la libre circulacin de los bienes, est en el Art. 1317 CC, en virtud del cual, ningn
consignatario o comunero est obligado a permanecer en indivisin, teniendo la sola excepcin del
Pacto de Indivisin, en la que los comuneros pueden acordar mantener una cosa en comunidad
por el plazo de 5 aos.

PRINCIPIOS RECTORES DEL CDIGO CIVIL

Existen principios fundamentales en nuestro Derecho Civil, que son ideas inspiradoras y relevantes, que
explican el fundamento de la generalidad de las normas del Derecho Privado, y que permiten una
adecuada armona y vinculacin entre todas ellas.

Si bien muchos de estos principios no estn expresamente sealados en alguna disposicin normativa
especfica, igualmente se presentan inmersos en muchas de ellas, desprendindose de ciertas
deducciones lgicas.

Enumeracin de los Principios:

1. Autonoma de la Voluntad
2. Buena Fe
3. Proteccin de los Incapaces
4. Reparacin del Enriquecimiento sin causa
5. Igualdad
6. Publicidad

1. Principio de la Autonoma de la Voluntad:


Este principio se encuentra recogido principalmente el Art. 1545 CC, en orden a que todo contrato
legalmente celebrado es una ley para los contratantes.

En el mbito del derecho privado, las personas gozan de libertad para crear sus propios actos
jurdicos, segn la conveniencia de sus propios intereses, siempre que no vayan contra la ley, el orden
pblico y las buenas costumbres. Las partes de la convencin podrn, en consecuencia, dar el
contenido que deseen a sus actos jurdicos, modificar las normas establecidas para determinados
actos o contratos, o contratar, incluso, sobre materias no contenidas en el CC. Por lo mismo, se suele
sealar que la voluntad es la fuente y medida de los derechos y obligaciones de los actos jurdicos.
Esto se resume en que, cumplindose los requisitos mnimos que establece la ley, debe dejarse a los
particulares que, en forma libre y soberana, concreten los acuerdos o convenciones que estimen
necesarias para la obtencin de sus intereses.

Es necesario sealar que este principio otorga a los particulares la facultad de auto determinarse,
destacando que opera de forma diferente en las distintas materias del Derecho Civil.

Lmites a la Autonoma de la voluntad

La autonoma de la voluntad no es absoluta, se encuentra limitada por diversas razones,


principalmente porque el derecho es un freno a la libertad individual, en garanta a la libertad de
todos.

Lmites:

a) La ley
b) El orden pblico
c) Las buenas costumbres
d) Los derechos ajenos
En cuanto a la ley, limita la autonoma de la voluntad en dos aspectos, ya que un acto voluntario no
puede transgredir la ley, y, adems, no puede hacer dejacin de los derechos que la ley declara
irrenunciables.

Con respecto al orden pblico y las buenas costumbres, son conceptos que no han sido definidos por
el legislador. Se entiende como orden pblico la organizacin considerada como necesaria para el
buen funcionamiento general de la sociedad, y el Cdigo Civil se refiere a l en los artculos 880,
1461, 1467 y 1475. A su vez, entendemos por buenas costumbres aquellos usos uniformes que la
sociedad considera en un momento dado como normas bsicas de convivencia social. No se trata
de usos cuya contravencin est penada por ley, ya que entonces nos encontraramos en presencia
de una infraccin legal. Es un concepto difcil de precisa y que cambia de una sociedad a otra, o
dentro de la misma, por el transcurso del tiempo.

Por ltimo, la autonoma de la voluntad tiene una clara y amplia limitacin, en cuanto no puede
atentar contra los derechos legtimos de terceros. Como ejemplo encontramos el artculo 582, que
define el dominio y seala que es un derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de
ella arbitrariamente, no siendo contra le ley o contra derecho ajeno.

2. Principio de la Buena Fe:


En derecho privado se protege la buena fe, y consecuencialmente, se castiga la mala fe,
establecindose diversas sanciones civiles en el campo del derecho privado a la violacin de la
buena fe.

Este principio no est contemplado en una frmula general, pero se puede desprender de todas las
instituciones que regula el Cdigo Civil.

Es necesario sealar que en el campo contractual, la mala fe no siempre se va a manifestar como


una intencin positiva o una accin, sino que tambin puede significar una actitud negligente o
culpable, y adems, no siempre se dirige necesariamente contra otra persona, ya que puede ser
motivada por un deseo de beneficio personal, o por tratar de eludir requisitos o prohibiciones legales.

La buena fe puede entenderse desde 2 perspectivas:

a) Estar de buena fe: se trata de una actitud mental, consistente en ignorar que se est
perjudicando ilegtimamente un inters ajeno o no tener conciencia de que se est obrando
contra derecho. Es la conciencia de conducirse en el mundo jurdico, sin lesionar derechos
ajenos.
Este aspecto de la buena fe se manifiesta en el Art. 706, que la define en materia posesoria
como la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos,
exentos de fraude y de todo otro vicio. Este artculo, si bien est establecido en materia de
posesin, se establece como una norma de aplicacin general, ya que importa una buena fe
subjetiva.
Este aspecto de la buena fe se considera, por ejemplo, en las siguientes disposiciones: Art. 706,
906 y ss., 913, 1267, 1576, 1916, 2202, 2295, 2297, 2468.

b) Actuar de buena fe: Es la fidelidad y respeto de las obligaciones que emanan de un


determinado acuerdo de voluntades, o tambin, observar la conducta necesaria para que se
cumpla, en la forma comprometida, el inters ajeno. En este sentido, hablamos de la buena
fe objetiva, que dice relacin con ciertos estndares jurdicos (el buen padre de familia, el
buen comerciante) o conductas tipo, exigindose a los individuos que desplieguen una
conducta asimilable a dichos patrones predeterminados, de carcter objetivo. Art. 1546.
Este segundo aspecto de la buena fe se encuentra consagrado en diversas disposiciones: 1590
y 1591, 1670, 1672, 1548, 1549, 1827, 1858, 1861, etc.
Existen diversas disposiciones que sancionan la mala fe, como por ejemplo: 94 n 6, 658, 662, 663, 897,
1468, 1814, etc.

La legislacin privada parte del supuesto de que los particulares estn y actan de buena fe en sus
relaciones jurdicas. El Art. 707 establece al respecto un principio general, es decir, existe una
presuncin general de buena fe en el mbito del derecho privado. Las presunciones de mala fe son
escasas: 706 inciso final, 968 n 5, en el giro doloso de cheques, etc.

3. Principio de la Proteccin de los Incapaces:


Uno de los requisitos fundamentales para la existencia de todo acto jurdico es la voluntad. No
obstante, existen ciertas personas que no son aptas para expresar su intencin ya sea porque la
voluntad de dichas personas no se encuentra madura, o porque no pueden expresarla.

Al referido grupo de personas, la ley los denomina incapaces, los que pueden ser absolutos o
relativos. Son incapaces absolutos el demente, el impber y los sordos o sordomudos que no pueden
darse a entender claramente. Los incapaces relativos son el menor adulto y el disipador que se halle
en interdiccin de administrar sus bienes. Art. 1447.

A estas personas incapaces, la ley las protege impidindoles actuar por s solas en el mbito del
derecho. De este modo, los absolutamente incapaces debern actuar por medio de sus
representantes. Por otro lado, los incapaces relativos podrn celebrar actos o contratos ya sea
debidamente representados, o bien, con la autorizacin de sus representantes.

4. Principio de la Reparacin del Enriquecimiento sin Causa:


Uno de los requisitos de existencia del acto jurdico es la causa: todo acto jurdico debe tener una
razn o causa que lo determine. De esta manera, estaremos frente a un enriquecimiento sin causa
cuando ste carezca de un motivo vlido para producirse.

Como requisito adicional, para que se produzca el enriquecimiento sin causa, ser necesario que
ste vaya acompaado de un empobrecimiento correlativo en el patrimonio de otra persona.

Ejemplo: cuando pago lo que no debo, tengo derecho a que se me restituya, puesto que no hay una
causa, un vnculo o una razn que lo legitime. Artculo 2295.

Para reparar esta lesin, la ley proporciona al que se ha empobrecido injustamente una accin:
actio in rem verso, que es una accin subsidiaria y de carcter general.

Este principio es considerado por nuestro Cdigo Civil en diversos preceptos, por ejemplo:

a) En la accesin (Art. 658, 663, 668, 669)


b) En las prestaciones mutuas (905 917)
c) En la lesin en la compraventa (1889, 1890, 1893)
d) En la accin de restitucin del pago de lo no debido (2295, 2297, 2299)
e) Etc.

Requisitos para que proceda la reparacin del enriquecimiento sin causa

La doctrina ha enunciado, en trminos generales, los requisitos que hacen procedente la actio in rem
verso:
1) Que una persona se haya enriquecido: el enriquecimiento puede ser material o intelectual o
moral. A su vez, puede consistir no slo en obtener una ganancia, sino tambin en la
economa de un desembolso.
2) Que, correlativamente, otra persona se haya empobrecido: no se trata necesariamente de
una efectiva disminucin de patrimonio, ya que tambin se empobrece quien prest un
servicio o efectu un trabajo que no fue remunerado.
3) Que el enriquecimiento sea injusto, ilegtimo o sin causa: el enriquecimiento debe carecer de
un ttulo que lo justifique (como lo sera una venta, donacin o asignacin hereditaria). Como
lo natural es que exista un motivo, debe probarse la ausencia de causa por quien deduce la
actio in rem verso.
4) Que la vctima no tenga otro medio para obtener la reparacin del enriquecimiento sin causa:
la actio in rem verso debe ser la ltima opcin para reparar el perjuicio (es una accin
subsidiaria).

Por ltimo, en cuanto a los efectos de la accin mencionada, su finalidad es la obtencin del
reembolso de aquello en que el demandado se ha enriquecido. Puede suceder que el
enriquecimiento sea mayor que el empobrecimiento sufrido por el demandante. En tal caso, el
reembolso no podr exceder del monto del empobrecimiento, correspondiendo la diferencia al
demandado.

5. Principio de la Igualdad:
Este principio ha sido expresamente recogido en nuestro Cdigo Civil. As ocurre, por ejemplo, con el
artculo 55, que al definir la persona seala que son personas todos los individuos de la especie
humana, cualquiera sea su edad, sexo, estirpe o condicin.

Tambin lo encontramos en el Art. 57, al disponer que la ley no reconoce diferencias entre chilenos y
extranjeros en cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles que regla este cdigo.

6. Principio de la Publicidad:
El legislador persigue que todos los actos e instituciones que forman parte de nuestro ordenamiento
jurdico puedan ser efectivamente conocidos por todas las personas.

Este principio se manifiesta en una serie de instituciones, por ejemplo:

a) la Ley: en su promulgacin y publicacin (Art. 6, 7 y 8 CC).


b) En materia de bienes: la tradicin del derecho real de dominio se efecta mediante la
inscripcin en el registro de propiedad del Conservador de Bienes Races (Art. 686 n 1)
c) En materia sucesoria: la inscripcin del decreto de posesin efectiva, en el CBR respectivo (Art.
688 n 1)
d) La hipoteca: para su constitucin se exige la inscripcin del ttulo en el registro del CBR (2410)
e) La sentencia judicial que declara la prescripcin adquisitiva: debe ser inscrita en el CBR (2513).
f) Personas naturales: debe inscribirse tanto el nacimiento, matrimonio como la defuncin en el
Registro Civil.
g) Etc.
UNIDAD III:
TEORA DE LA LEY.

Aspectos generales:
La ley constituye, dentro de la estructura de nuestro ordenamiento jurdico, un mandato general y
abstracto que emana del Estado, puesto que la caracterstica distintiva de la norma jurdica es la
capacidad de imponer su cumplimiento por la fuerza, la coercin, y quien detenta el monopolio
del uso de la fuerza, es el Estado, pero slo al servicio de la norma jurdica. No obstante, el Estado
delega la facultad de dictar normas y reglas en las llamadas potestades esto es un poder o
facultad para crear normas o reglas, son los rganos de poder en una sociedad jurdicamente
organizada.

La fuente generadora de la ley es una potestad normativa, especficamente la POTESTAD


LEGISLATIVA, cuya titularidad corresponde a los rganos colegisladores, esto es el Presidente de la
Repblica y el Congreso Nacional, quienes al crear las leyes deben observar el principio de
legitimidad, lo que significa que toda ley debe subordinarse material y formalmente a lo
consagrado por la Constitucin Poltica de la Repblica, es decir, respetar los principios y valores,
como sujetarse al proceso de gestacin consagrado en ella.

Para velar por el respeto al principio de legitimidad la Potestad Legislativa se encuentra sujeta a la
supervigilancia del Tribunal Constitucional, quien ejerce el llamado control de juridicidad de los
preceptos legales.
FUENTES DEL DERECHO:

Existen dos grandes tipos de fuentes del derecho, que son las llamadas fuentes materiales y formales.

- Las fuentes materiales: son aquellos factores que influyen o determinan la


conformacin de una determinada norma jurdica, ejemplo la tradicin, la raza,
ideologas, conflictos sociales, etc.
- Las fuentes formales del derecho: son aquellos medios a travs de los cuales el
ordenamiento jurdico se expresa, es decir, la forma a travs de la cual la norma se
hace vinculante y sancionada. Ej.: Constitucin, la ley.

Ejemplo: el art. 102 CC que define el matrimonio:

- Fuente formal: la ley, el Cdigo Civil.


- Fuente material: la religin catlica, para la cual el matrimonio es monogmico e
indisoluble.

1.- DEFINICIN DE LEY

A.-DEFINICIN EN EL CDIGO CIVIL, ARTCULO 1: La ley es una declaracin de la voluntad soberana


que, manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite.

Tal como seala el precepto, la ley es UNA declaracin de la voluntad soberana y no LA


declaracin, pues no es la nica de esta especie. En efecto, son tambin declaraciones de la voluntad
soberana, por ejemplo, las sentencias judiciales y las decisiones adoptadas por la ciudadana
convocada a un plebiscito.

Se han formulado crticas de fondo y de forma a la definicin de ley del Cdigo Civil:

CRITICA DE FONDO (O SUSTANCIAL): se critica a la definicin debido a que es muy formalista, no da una
idea clara del objeto de la ley, ni de lo que esta es, en s misma, sus caractersticas especficas.

CRITICA DE FORMA: se critica porque se considera una redaccin poco feliz, tal como esta redactada
parece decir que manda, prohbe o permite por estar manifestada en la forma prescrita en la
Constitucin, y no por ser una declaracin de la voluntad soberana, aspecto obviamente ms relevante,
esto porque el poder legislativo humano no es absoluto sino que el mismo est subordinado al derecho
natural (conjunto de principios de carcter jurdico q emana de la misma naturaleza humana).

DEFENSA A LAS CRTICAS: No esta destinada a los Filsofos del Derecho sino que este concepto tiene por
objeto que ello pueda ser comprendido por todos los ciudadanos, por eso se dice que es de carcter
descriptivo. El ciudadano no puede invocar los principios generales de justicia para sustraerse a la
aplicacin de normas positivas concretas. En la aplicacin del derecho a las relaciones jurdicas
especficas no debe acudirse a ms normas que las suministradas por el derecho positivo. Por eso la
definicin del CC, destacando el aspecto formal de la ley, es la nica que conduce a la solucin lgica
y sta debe ser aplicada y respetada por los particulares, sin que stos puedan por una decisin y un
criterio propio sustraerse a su cumplimiento.

B.-DEFINICIONES DOCTRINARIAS

B 1.- SANTO TOMAS DE AQUINO: ordenacin racional encaminada al bien comn, dada y promulgada
por quien tiene a su cargo el cuidado de la comunidad.

B 2.- PLANIOL: es una regla social obligatoria establecida en forma permanente por la autoridad pblica
y sancionada por la fuerza.

De esta definicin resultan las principales caractersticas de la ley en cuanto a su contenido:

a) La ley es una regla social: esto es, una norma de conducta exterior; la ley no regula el fuero
interno de las personas sino sus actos.

b) La ley emana de una autoridad pblica: esto es, del organismo al que la comunidad social ha
investido del poder de dictarlas, es decir, el presidente de la repblica y el Congreso.

c) Las leyes deben ser cumplidas, no es facultativo para los individuos acatarlas o no.

d) La ley es sancionada por la fuerza, ya sea desde las medidas de prevencin, hasta las penas.

e) La ley es general: es decir, se aplica indistintamente a cualquier persona o situacin que cumpla
con los requisitos que la misma norma establece.

f) La ley es permanente: la ley dura indefinidamente desde su promulgacin hasta su derogacin


(perdida fuerza obligatoria de una ley)

g) La ley es cierta: esto es, que no requiere ser probada.


B 3.- Algunos constitucionalistas vislumbran un concepto de ley consagrado en la CPR art 63 N20
slo son materias de ley: n20 Toda otra norma de carcter general y obligatoria que estatuya las
bases esenciales de un ordenamiento jurdico.

B 4.-Definicin de nuestro Decano: Es un mandato general y abstracto, emanado de la potestad


legislativa, formal y materialmente conforme a las disposiciones establecidas en la Constitucin y
sancionadas por la fuerza.

2.- CLASIFICACIN DE LAS LEYES:

1) De acuerdo a sus caracteres: esta clasificacin mira al contenido de la norma, si es IMPERATIVA,


PROHIBITIVA, o PERMISIVA. Toda ley por el hecho de ser tal, implica un mandato, por ser una
declaracin de la voluntad soberana a la cual debemos obediencia. Pero las leyes contienen
mandatos de diversas especies: algunos imperativos, otros prohibitivos y otros permisivos. De ah que
existan leyes imperativas, prohibitivas y permisivas.

a) LEYES IMPERATIVAS: son las que mandan hacer algo, como las que ordenan el pago de los
tributos o cumplir con una serie de requisitos para que un acto o contrato tenga validez.
Por ejemplo, en el Cdigo Civil los artculos 88 y 1464 nmeros 3 y 4.
Conforme a lo anterior las normas imperativas se distinguen entre:
NORMAS IMPERATIVAS PROPIAMENTE TALES: son aquellas que simplemente ordenan algo,
como por ejemplo los artculos 86 (obligacin de hacer inventario); 89 (obligacin de
prestar caucin); 321 (obligacin de proporcionar alimentos); 2329 (obligacin de reparar
los daos causados a otro).

NORMAS IMPERATIVAS DE REQUISITO: son aquellas que permiten ejecutar o celebrar un


determinado acto jurdico previo cumplimiento de ciertos requisitos: por ejemplo, artculos
88; 124; 393; 394; 402 inciso 2; 1464 nmeros 3 y 4; 1554; y 2144. Estas normas suelen tener
apariencia de prohibitivas, pero como en la prctica permiten ejecutar o celebrar un acto
jurdico previo cumplimiento de los requisitos que establece la ley, no son prohibitivas sino
slo imperativas de requisito.

Sancin a la infraccin: hay que distinguir:


- si las disposiciones son de inters pblico o general, ( lo que acontecer cuando el
acto que contraviene la ley adolece de objeto o causa ilcita, o de formalidades exigidas
por la ley en atencin a la naturaleza del acto o contrato, la sancin es nulidad absoluta.
En cambio, si los requisitos que se omiten se exigen por la ley en atencin a la calidad de
las personas que ejecutan o celebran el acto o contrato, la sancin es nulidad relativa.
- La sancin de las leyes imperativas de inters particular ser, en caso de contravencin,
la responsabilidad, como norma general (o sea, la indemnizacin de perjuicios), o incluso,
como sancin adicional, dejar sin efecto el acto o contrato a travs de su resolucin o
terminacin.

b) LEYES PROHIBITIVAS: son las que mandan no hacer algo, que impiden una determinada
conducta bajo todo respecto o consideracin (no queda ninguna posibilidad para intentar
llevar a cabo determinado hecho, la ley lo prohbe en trminos categricos, absolutos).
Ejemplo: Cdigo Civil, artculos 402 inciso 1; 412, inciso 2; 1464 nmeros 1 y 2; 1796; etc.

Sancin a la infraccin:
- la sancin aplicable por su infraccin es la nulidad absoluta, lo que se desprende de los
artculos 10, 1466 (parte final) y 1682 del Cdigo Civil. Del artculo 10, se desprende que
la sancin ser la nulidad. Del artculo 1466 parte final, que los actos que prohbe la ley
adolecen de objeto ilcito; y del artculo 1682, que el objeto ilcito es una causal de
nulidad absoluta. De esta forma, de la interpretacin armnica de los tres artculos,
concluimos que la sancin ante la infraccin de una ley prohibitiva, ser la nulidad
absoluta.
Lo anterior, salvo si la ley contempla otra sancin como en el caso de los fideicomisos
sucesivos y usufructos sucesivos y alternativos, artculos 745 y 769, respectivamente,
hiptesis en las cuales la sancin es la caducidad.

c) LEYES PERMISIVAS: son las que autorizan realizar algn acto o reconocen a un sujeto
determinada facultad. Son leyes permisivas, por ejemplo, todas aquellas que regulan el
ejercicio de un derecho (como el de propiedad) o todas aquellas que posibilitan celebrar
un contrato. La ley permisiva entraa un mandato a todos las personas en el sentido de
que respeten el derecho que ella reconoce al titular del derecho. Ejemplo, ante el derecho
de propiedad que ejercita el propietario, el resto de la poblacin tiene un deber de
abstencin. Los terceros no pueden perturbar el legtimo ejercicio del derecho, por parte
de su titular. Las leyes permisivas no deben confundirse con las imperativas de requisito: as,
por ejemplo, el marido casado en sociedad conyugal puede enajenar los muebles de
aquella, sin restricciones (ley permisiva); pero si pretende enajenar un inmueble social,
necesita obtener autorizacin de la mujer o de la justicia en subsidio (ley imperativa de
requisito).
Sancin a la infraccin:
- por lo general su infraccin permite demandar indemnizacin de perjuicios.

2) Otra categora de leyes.

1. LEYES DECLARATIVAS O SUPLETORIAS: son las que determinan las consecuencias de los actos
jurdicos cuando las partes interesadas no las han previsto y regulado de otra manera, teniendo
libertad para hacerlo. La ley suple el silencio o la omisin de las partes y para ello toma en
consideracin dos ideas directrices:
REPRODUCE LA VOLUNTAD PRESUNTA DE LAS PARTES, reglamenta la relacin jurdica como
probablemente lo habran hecho ellas mismas (por ejemplo, en la compraventa, a la que el
Cdigo Civil dedica 103 artculos, desde el 1793 al 1896).
LA LEY CONSIDERA PRINCIPALMENTE LAS TRADICIONES, COSTUMBRES, HABITOS y EL INTERES
GENERAL: por ejemplo, el artculo 1718, cuando se establece la sociedad conyugal, como
rgimen patrimonial normal del matrimonio.

Gran parte de las disposiciones del Derecho Privado, son principalmente declarativas o supletorias,
es decir las partes pueden desechar su aplicacin para reemplazarlas por otras que ellos mismos se
dan, como acontece por ejemplo en la compraventa, donde en el silencio de las partes se
responde del saneamiento de la eviccin, pero si se estipula por escrito, se puede exonerar al
vendedor de tal obligacin.

2. LEYES DISPOSITIVAS: son aquellas en que el legislador dicta una norma para resolver
conflictos de inters que se presentan entre personas que no han contratado entre s. En estos
casos, el legislador compara y pesa los intereses controvertidos y se pronuncia dando la primaca a
aqul que le parece mas digno de proteccin. As, por ejemplo, puede ocurrir que un individuo
venda a otro una cosa que ha robado. Entre el dueo de la cosa y el que la ha comprado surge
un conflicto de intereses que la voluntad de ninguno de los dos ha contribuido a crear. La norma
del artculo 1815 del Cdigo Civil, dispositiva, regula la situacin. Igual acontece en el caso de que
se venda una misma cosa, separadamente, a dos personas, artculo 1817.

3) Categoras de leyes establecidas por la Constitucin Poltica de la Repblica de 1980.

a) Leyes interpretativas de la Constitucin: son aquellas que buscan aclarar el alcance o sentido de
una norma constitucional sin que el texto sea modificado. Para su aprobacin, modificacin o
derogacin se requiere de los 3/5 de los diputados y senadores en ejercicio. Estn sujetas al
control preventivo y obligatorio de constitucionalidad por parte Tribunal Constitucional antes de
su promulgacin (Artculo 66 inciso 1 CPR).

b) Leyes orgnicas constitucionales: Son aquellas que versan sobre materias expresamente previstas
en el texto de la Constitucin, las que requieren para su aprobacin, modificacin o derogacin
de los 4/7 de los diputados y senadores en ejercicio. Estn sujetas al control preventivo y
obligatorio de constitucionalidad por parte del Tribunal Constitucional antes de su promulgacin,
y no pueden ser materia de delegacin de facultades legislativas. (Artculo 66 inciso 2 CPR)

c) Leyes de Qurum calificado: Son aquellas que versan sobre materias sealadas en la Constitucin
y que para su aprobacin, modificacin o derogacin requieren de la mayora absoluta de los
diputados y senadores en ejercicio. (Artculo 66 inciso 3 CPR)

d) Leyes ordinarias: Son aquellas que para su aprobacin, modificacin o derogacin requieren de
la mayora de los diputados y senadores presentes en cada cmara (asistentes a la sesin).
(Artculo 66 inciso 4 CPR)

e) Leyes de qurum sper calificado: son aquellas que para su aprobacin, modificacin o
derogacin requiere de 2 /3 de los miembros en ejercicio de cada cmara y la materia que rigen
es carcter taxativo, son: el otorgamiento de indultos generales y amnistas a delincuentes que
tengan el carcter de terrorista (articulo 63 numero 16 CPR)

3.- LA CONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY.

La Constitucin es la ley de las leyes, la ley suprema, a la cual deben subordinarse todas las dems.
Cuando stas guardan conformidad con la Constitucin, se dice que son constitucionales.
A.- CONSTITUCIONALIDAD DE FONDO Y FORMA.
La constitucionalidad abarca dos aspectos:
DE FONDO: se cumple cuando el contenido de la ley respeta todo derecho garantido o
consagrado por la Constitucin.
DE FORMA: se cumple cuando la ley es dictada por los rganos competentes y con las
formalidades que para su generacin y promulgacin establece la Constitucin.
En consecuencia, la inconstitucionalidad, es la negacin de uno de los dos aspectos o de ambos a la
vez.
* Ejemplos de leyes inconstitucionales en el fondo:
1.- Cualquier ley que prohibiera el derecho de asociarse sin permiso previo, pues se vulnerara el derecho
reconocido a todo habitante de la repblica en el artculo 19 nmero 15 de la Constitucin;
2.- Una ley, que estableciera la expropiacin de bienes sin indemnizacin a sus dueos, ya que se
burlara el derecho garantido en la Constitucin en el artculo 19 nmero 24.
* Ejemplos, de la inconstitucionalidad en la forma:
1.-Cualquier ley, que pueda ser dictada con prescindencia de uno de los rganos constitutivos del poder
legislativo (Cmara de Diputados, Senado y Presidente de la Repblica).
2.- Una ley, que apareciera en el Diario oficial, con un texto diverso del aprobado por los rganos que
integran el poder legislativo (sin perjuicio de la facultad conferida al Presidente de la Repblica por el
artculo 64, inciso 5, de la Constitucin Poltica, que le permite, al fijar el texto refundido, coordinado y
sistematizado de una ley, introducirles los cambios de forma que sean indispensables, aunque sin
alterar, en caso alguno, su verdadero sentido y alcance).

B.- EFECTOS DE LAS LEYES INCONSTITUCIONALES.


Cabe preguntarse si producen efectos las leyes inconstitucionales, si deben o no ser obedecidas por los
poderes pblicos y la comunidad en general. En principio, la respuesta es afirmativa, pero las
legislaciones de los distintos pases establecen medidas tendientes a obtener que no se apliquen tales
leyes, ya sea en general o en el caso concreto en el cual pretenden hacerse valer. En la mayora de los
pases, incluso en Chile, los efectos de la resolucin que declara la inaplicabilidad por
inconstitucionalidad de una ley no son generales, se limitan a declarar inaplicable dicha ley para el
caso concreto de que se trate, de manera que la ley sigue rigiendo y todas las contiendas y juicios
deben resolverse conforme a ella, si los interesados no solicitan la inaplicabilidad. Es necesario por tanto,
en cada ocasin, solicitar la declaracin de inconstitucionalidad para que la ley no se aplique. Lo
anterior, a menos que el Tribunal Constitucional declare la inconstitucionalidad de un precepto legal,
segn veremos. Esta sentencia, a diferencia de la primera, s tendr efectos generales.

C.-EL CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD EN CHILE.


La determinacin de la constitucionalidad de las leyes en nuestro ordenamiento jurdico, corresponde
hoy da, exclusivamente, al TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.
Dicho rgano ejerce este control, tanto en forma preventiva como a posteriori o represivo.
Control Preventivo: se trata de un control preventivo, ya que en conformidad al artculo 93
nmero 1 CPR debe ejercerse antes de su promulgacin. Este control puede ser, un control
obligatorio, que necesariamente deben cumplir ciertos proyectos y normas, control impuesto por
la CPR, y un control eventual y facultativo, que puede ocurrir o no, segn si se requiera o no la
intervencin del Tribunal por un rgano legitimado para accionar ante l.
- Control Preventivo y Obligatorio: De acuerdo al artculo 93 nmero 1 CPR le
corresponde al Tribunal Constitucional: Ejercer el control de constitucionalidad de las
leyes que interpreten algn precepto de la Constitucin, de las leyes orgnicas
constitucionales y de las normas de un tratado que versen sobre materias propias de
estas ltimas, antes de su promulgacin
Este control abarca tres tipos de normas:
1. Ley interpretativa de la Constitucin
2. Ley Orgnica Constitucional
3. Las normas de un Tratado que versen sobre materias propias de leyes orgnicas
constitucionales.

- Control preventivo y eventual o facultativo: Corresponde al Tribunal Constitucional


resolver las cuestiones sobre constitucionalidad que se susciten durante la tramitacin
de los proyectos de ley o de reforma constitucional y de los tratados sometidos a la
aprobacin del Congreso (artculo 93 nmero 3 CPR).
Este control abarca tres tipos de normas:
a. Los proyectos de Reforma Constitucional.
b. Los proyectos de ley.
c. Los tratados sometidos a la aprobacin del Congreso.

El Tribunal Constitucional slo podr conocer de la materia a requerimiento del


Presidente de la Repblica, de cualquiera de la Cmaras o de una cuarta parte de sus
miembros en ejercicio, siempre que sea formulado antes de la promulgacin de la ley
o de la remisin de la comunicacin que informa la aprobacin del tratado
internacional por el Congreso Nacional y, en caso alguno, despus de quinto da del
despacho del proyecto o de la sealada comunicacin (artculo 93 nmero 3 CPR).

Control a posteriori o represivo: es aquel que se realiza una vez que el precepto legal ha entrado
en vigencia. Existen dos mecanismos: el recurso de inconstitucionalidad por inaplicabilidad y la
accin de inconstitucionalidad.
- Recurso de inaplicabilidad: es aquel recurso que se interpone, por cualquiera de las
partes o por el juez que conoce del asunto, con el fin de impedir la aplicacin de un
precepto legal en una gestin judicial voluntaria o contenciosa pendiente, radicada en
un tribunal ordinario o especial, cuando esa aplicacin resultare contraria a la
Constitucin. Art 93 N 6 CPR. El recurso o cuestin ser declarado admisible, siempre
que haya una gestin pendiente ante el tribunal ordinario o especial y se pruebe que la
aplicacin del precepto legal puede resultar decisivo en la resolucin del asunto.
Efectos del Recurso de inaplicabilidad: El Recurso debe ser acogido por la mayora de
los miembros del Tribunal Constitucional, y en tal caso la sentencia pronunciada por el
Tribunal Constitucional produce efectos relativos, es decir, que el precepto legal seguir
vigente, slo que no se aplicar al caso concreto y particular de que se trata.

- Accin de Inconstitucionalidad: es aquella que tiene por objeto declarar


inconstitucional un precepto legal declarado inaplicable con anterioridad. Art 93 N7
CPR.
Una vez resuelta en sentencia previa la declaracin de inaplicabilidad de un precepto
legal, se concede accin pblica para requerir al Tribunal Constitucional la declaracin
de inconstitucionalidad. Sin perjuicio, que pueda declararse de oficio tal
inconstitucionalidad.
Efectos de la Accin de Inconstitucionalidad: La accin debe ser acogida por la
mayora de los cuatro quintos de los integrantes en ejercicio del Tribunal Constitucional,
y en tal caso la sentencia que declara la inconstitucionalidad del precepto legal
produce efectos absolutos, es decir, dicho precepto se entender derogado del
ordenamiento jurdico, desde la publicacin en el Diario Oficial de la sentencia que
acoja la accin, la que no producir efecto retroactivo.

4.- DECRETOS CON FUERZA DE LEY Y DECRETOS LEYES.


A) Decretos con Fuerza de Ley:
a.1) Concepto: son aquellos Decretos, que por expresa autorizacin del Congreso a travs de una ley
delegatoria de facultades, dicta el Presidente de la Repblica, sobre materias que segn la Constitucin
Poltica, son propias de ley. El nombre se explica, porque una vez dictadas adquieren fuerza de ley.
Los DFL se encuentran consagrados en el art 64 CPR y corresponden a una atribucin especial del
Presidente de la Repblica conforme lo establece el art 32 N3 CPR: Son atribuciones especiales del
Presidente de la Repblica: N3 Dictar, previa delegacin de facultades del Congreso, decretos con
fuerza de ley sobre las materias que seala la Constitucin

a.2) Limitaciones de los Decretos con Fuerza de Ley: se encuentran consagradas en el art 64 CPR.
1. Limitacin de orden temporal: la autorizacin conferida por ley para dictar el DFL no podr exceder el
plazo de un ao.
2. Limitacin en cuanto al contenido o materia: la autorizacin se extiende a materias que corresponden
al dominio de la ley, es decir, aquellas sealadas en el art 63 CPR. La Constitucin, prohbe extender la
autorizacin a diversas materias tales como:
- la Nacionalidad y la Ciudadana.
- las Elecciones y Plebiscito.
- Materias comprendidas en las Garantas Constitucionales
- Materias que deben ser objeto de Leyes Orgnicas Constitucionales o de Qurum Calificado.
- La Autorizacin tampoco podr comprender facultades que afecten a la organizacin, atribuciones y
rgimen de las funciones del Poder Judicial, del Congreso Nacional, del Tribunal Constitucional y de la
Contralora General de la Repblica.
3. Limitaciones de la ley delegatoria de facultades legislativas: La Ley que otorga la referida autorizacin,
sealara las materias precisas sobre las que recaer la delegacin y podr establecer determinadas
limitaciones, restricciones y formalidades que se estimen convenientes.
Los Decretos con Fuerza de Ley, estn sometidos en cuanto a su publicacin, vigencia y efectos a las
mismas normas que rigen para una ley cualquiera.

a.3) Control de Constitucionalidad de los DFL.


- Control ante la Contralora General de la Repblica: A la Contralora General de la Repblica,
corresponder tomar razn de los Decretos con Fuerza de Ley, debiendo rechazarlos cuando ellos
excedan o contravengan la citada autorizacin (Ley Delegatoria de Facultades) o cuando sean
contrarios a la Constitucin Poltica. Ante la representacin de la Contralora General de la Repblica, el
Presidente de la Repblica, no tendr la facultad de insistir y en caso de no conformarse el Presidente de
la Repblica con la representacin, deber remitir los antecedentes al Tribunal Constitucional, dentro del
plazo de 10 das, a fin de que este resuelva la controversia (artculo 99, incisos 2 y 3 de la CPR).

- Control ante Tribunal Constitucional, art 93 CPR: El Tribunal Constitucional, podr ser requerido por el
Presidente de la Repblica dentro del plazo de 10 das siguientes a que la Contralora represente el
decreto con fuerza de ley por inconstitucional.
Tambin podr ser promovida por cualquiera de las Cmaras o por una cuarta parte de sus miembros en
ejercicio, en caso de que la Contralora hubiere tomado razn de un DFL que se impugne de
inconstitucional. Este requerimiento deber efectuarse dentro del plazo de 30 das, contado desde la
publicacin del respectivo decreto con fuerza de ley (93 inc. 7 CPR).
Ahora bien, el control que ejerce el Tribunal Constitucional puede tener un carcter preventivo o
represivo, segn quien formule el requerimiento.
- Control preventivo: Si lo planeta el Presidente de la Repblica, pues el DFL no podr
promulgarse, por haber sido representado por la Contralora General de la Repblica.
En este caso no cabe otra alternativa que recurrir al Tribunal Constitucional.
En cuanto a sus efectos:
a. Si el requerimiento formulado por el Presidente de la Repblica:
1) rechazado, el DFL no podr promulgarse; significar que se mantiene el criterio de la
Contralora General de la Repblica, y al contrario
2) si se acoge, la sentencia debe comunicarse al Contralor para que proceda a tomar
razn de l, con lo cual se habr cumplido con el trmite de su promulgacin; luego se
publicar en el Diario Oficial y entrar en vigencia.

- Control Represivo: si la Contralora toma razn del DFL, el Presidente lo promulgar y


publicar, y entrar en vigencia. Ahora bien, si las Cmaras estiman que es
inconstitucional, podrn requerir el pronunciamiento del Tribunal Constitucional. En este
caso, el DFL estar vigente y producir todos sus efectos en tanto no sea declarado
inconstitucional.
En cuanto a sus efectos:
b. Si quien formul el requerimiento es alguna de las Cmaras o una parte de sus
miembros en ejercicio, habr que realizar una nueva distincin:
1. si se rechaza: El DFL continuar en vigencia, significando con ello que l es
constitucional.
2. si se acoge: la sentencia ser publicada en el Diario Oficial dentro de los 3 das
siguientes a la fecha de su dictacin, y la norma as declarada inconstitucional
quedar sin efecto de pleno derecho. Sin embargo, ello no afectar los derechos que
por sentencia ejecutoriada hubieren reconocido a las partes los tribunales de justicia.

B) Los Decretos Leyes.


b.1) Concepto: son aquellos Decretos, que sin autorizacin alguna del Congreso, dicta el Poder Ejecutivo,
sobre materias que segn la Constitucin Poltica son propias de ley, a consecuencia de una ruptura en
el orden constitucional, gobierno de facto o grave crisis institucional y el jefe de Estado ha asumido en
forma autnoma la funcin legislativa.
b.2) Perodos en que se han dictado: en tres perodos de nuestra historia del siglo XX, se han dictado
Decretos Ley:
- 816 entre septiembre de 1924 y diciembre 1925;
- 669 entre junio y septiembre1932; y
- 3.660 entre el 11 de septiembre de 1973 y 11 de marzo de 1981.
Los Decretos Ley, en consecuencia, tienen la misma fuerza obligatoria de una ley y solo pueden ser
modificados o derogados por una disposicin de jerarqua legal.

b.3) Constitucionalidad de los Decretos Leyes: si bien no se encontraban regulados en la Constitucin


Poltica de 1925 y tampoco en la de 1833, la jurisprudencia termin por aceptarlos, atendiendo para ello
al principio de la seguridad jurdica, pues fueron numerosas e importantes las materias reguladas por
estas normas, especialmente las relativas a la organizacin estatal y normas laborales, de previsin y
social.
Respecto de la constitucionalidad de los DL, ha sido un problema discutido en la historia constitucional
chilena. Al respecto se discutieron dos alternativas doctrinales. Una primera sostuvo que todos los DL eran
nulos porque no se haban ajustado a la Constitucin, y una segunda, en la que destaca don Arturo
Alessandri Rodrguez, que sostuvo la necesidad de hacer una distincin:
a) Los DL que han sido aplicados por los tribunales de justicia, esto es, que han resuelto conflictos
jurdicos. Estos decretos por una razn de seguridad jurdica, deben ser reconocidos por el
ordenamiento jurdico.
b) Los DL que han sido modificados o afectados por alguna norma del gobierno
constitucionalmente elegido tambin tienen que ser reconocidos, puesto que el nuevo gobierno,
al referirse a ellos a travs de leyes, los ha sancionado.
Dado que ellos constituyen una importante fuente del Derecho, su no aplicacin implicara un desastre
jurdico, atendida la cantidad e importancia de las instituciones que stos han creado, y los instrumentos
y beneficios que por ellos se han otorgado.

5.- FORMACIN DE LA LEY.


En la formacin de la ley intervienen los dos rganos colegisladores, el Congreso Nacional y el Presidente
de la Repblica. Dispone el artculo 46 CPR que: El Congreso Nacional se compone de dos ramas: la
Cmara de Diputados y el Senado. Ambas concurren a la formacin de las leyes en conformidad a esta
Constitucin y tienen las dems atribuciones que ella establece. Y el artculo 32 CPR que indica como
primera atribucin especial del Presidente de la Repblica la de concurrir a la formacin de las leyes
con arreglo a la Constitucin, sancionarlas y promulgarlas.
El Captulo V CPR destina a esta materia el prrafo octavo con el epgrafe Formacin de la ley, y que
consta de 11 artculos, desde el 65 hasta el artculo 75.

Se pueden distinguir en la formacin de la ley las siguientes etapas :


i. Iniciativa.
ii. Discusin.
iii. Aprobacin.
iv. Sancin.
v. Promulgacin.
vi. Publicacin.

1. La Iniciativa.
Esta es la etapa en que se da el primer impulso para que una proposicin sea analizada por el Congreso
Nacional. Ello significa elaborar un proyecto que sea susceptible, por su forma y por su contenido, de
convertirse en Ley.
Tiene iniciativa legislativa:
- el Presidente de la Repblica, que la ejerce mediante un mensaje, y
- cualquier diputado o senador, que la ejercen mediante una mocin, las que tienen
como limitacin que no pueden ser firmadas por ms de 10 diputados ni por ms de 5
senadores. Esta limitacin obedece al propsito de resguardar el carcter propiamente
deliberante del proceso de formacin de la ley.

Iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica


Nuestra Constitucin, siguiendo una tendencia inaugurada con la Constitucin de 1925, establece un
amplio mbito de iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica. Estas materias que se reservan a la
iniciativa presidencial permiten al Jefe de Estado mantener un control sobre la administracin financiera
y presupuestaria del Estado, la estructura poltico- administrativa del pas, la creacin de nuevos servicios
pblicos, las remuneraciones del sector pblico entre otras materias. (Establecer la iniciativa exclusiva del
PDR significa como contrapartida una limitacin proporcional de la iniciativa legislativa de los
parlamentarios. Si aqulla aumenta, esta ltima disminuye). Las materias que son de iniciativa exclusiva
del Presidente de la Repblica se encuentran sealadas en el art 65 inciso 3 y ss CPR.

El comienzo de la Tramitacin de un proyecto de Ley : La Cmara de Origen y la Cmara revisora.


La iniciativa dice relacin con el autor del proyecto de ley. El origen, en cambio, se refiere a la Cmara
que comienza a conocer de un proyecto de ley.
La tramitacin comienza en lo que se conoce como Cmara de Origen.
Interesa determinar por tanto, cul de las dos Cmaras es la de origen:
- si la iniciativa la tuvo un parlamentario, ser aquella a la cual pertenece ese
parlamentario (por ejemplo, si fue un senador quien presento un proyecto de ley, la
Cmara de Origen ser el Senado);
- si la iniciativa proviene del Presidente de la Repblica, cualquiera de las dos Cmaras
puede ser la Cmara de origen, esta es la regla general y lo establece el artculo 65
CPR: Las leyes pueden tener origen en la Cmara de Diputados o en el Senado.

Sin embargo, hay ciertas materias especficas que slo pueden tener origen en una de las Cmaras:
a. Cmara de diputados :
1. Proyecto sobre tributos de cualquier naturaleza que sean.
2. Proyecto sobre presupuesto de la administracin.
3. Proyecto sobre reclutamiento.

b. Senado :
1. Proyecto sobre amnista: Es el beneficio que consiste en borrar el delito y la pena respecto de quien ha
cometido un delito.
2. Proyecto sobre indultos generales: Es el beneficio que nunca borra el delito, solo opera sobre la pena.
Lo antes dicho se encuentra en el artculo 65 inciso 2 CPR: Las leyes sobre tributos de cualquiera
naturaleza que sean, sobre los presupuestos de la Administracin Pblica y sobre reclutamiento, slo
pueden tener origen en la Cmara de Diputados. Las leyes sobre amnista y sobre indultos generales slo
pueden tener origen en el Senado.
De lo anterior desprendemos que la Cmara de origen no es siempre la Cmara de Diputados, sino que
es la primera que entra a conocer de un proyecto de ley, y por lo tanto, el Senado tambin puede ser
Cmara de origen e incluso, en algunos casos, tienen que serlo obligatoriamente.
La Cmara que conoce en segunda instancia el proyecto de ley se denomina Cmara revisora, que es
aquella que recibe y discute el proyecto de ley, una vez aprobado por la Cmara de Origen.

2. Discusin
Esta es la etapa en que se produce el estudio, anlisis y deliberacin que hacen las Cmaras sobre el
proyecto de ley.
- La discusin general: dice relacin con las ideas matrices o fundamentales del proyecto (son
aqullas contenidas en el mensaje o mocin) y tiene por objeto admitirlo o desecharlo.

- La discusin particular: se procede a examinar el proyecto en sus detalles.

- Trmite constitucional: es cada discusin y aprobacin o rechazo que se hace de un proyecto de


ley en cada Cmara. El proyecto cumple en su tramitacin con dos o ms trmites
constitucionales.

A. En la Cmara de origen :
a) La Cmara discute el proyecto en sus aspectos generales y decide si aprueba o rechaza la idea
de legislar sobre l (primer trmite constitucional). Esto es lo que se conoce como discusin
general, cuyo objetivo es admitir o desechar el proyecto de ley en sus ideas fundamentales. Se
entienden por estas ltimas las contenidas en el mensaje o mocin, segn corresponda.
- Si se rechaza, el proyecto no podr renovarse sino despus de un ao. Sin embargo el artculo 68
CPR seala: Sin embargo, el Presidente de la Repblica, en caso de un proyecto de su iniciativa,
podr solicitar que el mensaje pase a la otra Cmara y, si sta lo aprueba en general por los dos
tercios de sus miembros presentes, volver a la de su origen y slo se considerar desechado si
esta Cmara lo rechaza con el voto de los dos tercios de sus miembros presentes.

- Si se aprueba el proyecto en general, debern estudiarse los aspectos particulares del proyecto,
es decir, debe analizar cada una de las disposiciones que lo componen, pudiendo establecerse
indicaciones que deben tener una relacin directa con las ideas matrices o fundamentales del
proyecto.

b) Concluido el debate, se procede a votar el proyecto en anlisis, el cual debe ser aprobado por el
qurum que exige la Constitucin, segn sea la naturaleza de la ley.

B. Cmara Revisora. (Segundo trmite constitucional)


Aprobado un proyecto en la Cmara de su origen, pasara inmediatamente a la otra para su discusin
(artculo 69 inciso final CPR)
La Cmara revisora puede adoptar tres actitudes ante el proyecto:
1. La Cmara revisora aprueba el proyecto de ley tal como lo aprob la Cmara de origen.
artculo 72 CPR: Aprobado un proyecto por ambas Cmaras ser remitido al Presidente de la
Repblica, quien, si tambin lo aprueba, dispondr su promulgacin como ley.

2. La Cmara revisora rechaza totalmente el proyecto despachado por la Cmara de


origen. articulo 70 CPR: El proyecto que fuere desechado en su totalidad por la Cmara
revisora ser considerado por una comisin mixta de igual nmero de diputados y senadores,
la que propondr la forma y modo de resolver las dificultades. Se pretende con ello
encontrar una frmula que sea aceptable para ambas Cmaras; se quiere preservar el
principio de que la ley sea producto del consenso de las dos Cmaras.

3. La Cmara revisora le introduce enmiendas o adiciones al proyecto. El proyecto vuelve a


la Cmara de origen, y en sta se entendern aprobadas las adiciones y enmiendas con el
voto de la mayora de los miembros presentes . (Articulo 71 inciso 1 CPR). En tal caso, queda
terminada su tramitacin en el Congreso, y listo para ser enviado al Presidente de la
Repblica. Pero puede ocurrir, que la Cmara de origen repruebe las adiciones o enmiendas
que le introdujo la Cmara Revisora en el segundo trmite constitucional. En este caso se
forma una comisin mixta de igual nmero de diputados y senadores, la que propondr la
forma y modo de resolver las dificultades.
Respecto a las modificaciones de un texto de ley siempre tienen que estar vinculadas con las
ideas matrices. Tal como dispone el artculo 69 de la CPR: todo proyecto puede ser objeto
de adiciones o correcciones en los trmites que corresponda; pero en ningn caso se
admitirn las que no tengan relacin directa con las ideas matrices o fundamentales del
proyecto.

3. La Aprobacin: implica que aprobado el proyecto por ambas cmaras, es remitido al Presidente de la
Repblica para su sancin o veto.

4. La sancin y el veto.
La sancin: es la aprobacin por el Presidente de la Repblica de un proyecto de ley votado
favorablemente por el Congreso.
Se refiere expresamente a ella el artculo 32 numeral 1 CPR que seala como atribucin especial del
Presidente de la Repblica el de sancionarlas.
La sancin, podramos decir, es el requisito ms sustancial e ineludible en el proceso de formacin de la
ley; la diferencia entre un proyecto de ley y una ley consiste sustancialmente en que esta ltima ha sido
aprobada por el Presidente de la Repblica.

El Veto.
a. Qu es el veto?
Es la facultad que tiene el Presidente de la Repblica para oponerse o para formular observaciones a un
proyecto de ley aprobado por el Congreso.
b. Clasificacin o clases de veto.
I. Veto supresivo: Es el que tiene por fin eliminar disposiciones del proyecto. Puede ser a su vez:
a. Total: es aquel que reprueba ntegramente el proyecto, como un todo.

b. parcial: es aquel que reprueba slo una o algunas disposiciones determinadas; solamente
una parte del proyecto aprobado por el congreso.

II. Veto sustitutivo: Es aquel que tiene por finalidad reemplazar o modificar disposiciones del proyecto.
III. Veto aditivo: Es aquel que tiene por objeto agregar disposiciones nuevas al proyecto.
Dispone el artculo 73 inciso 2 CPR que En ningn caso se admitirn las observaciones que no tengan
relacin directa con las ideas matrices o fundamentales del proyecto, a menos que hubieran sido
consideradas en el mensaje respectivo.
Es sta una norma de buena tcnica legislativa, que busca impedir la legislacin miscelnea; es decir,
que por la va del veto se introduzcan materia completamente ajena a las ideas fundamentales del
proyecto. Sin embargo, la CPR del 80 innov al agregar el artculo 73 inciso segundo la frase final CPR:
... a menos que hubieran sido consideradas en el mensaje respectivo, se trata de una excepcin a la
regla enunciada, la cual exige:
1. se trate de un proyecto iniciado por el Presidente de la Repblica.
2. Que en el mensaje se hayan considerado las ideas que se formulan por la va del veto.

Corresponde a los Presidentes de las Cmaras pronunciarse sobre la inadmisibilidad de las


observaciones. Pero la sala de la Cmara que corresponda, podr reconsiderar la declaracin de
inadmisibilidad efectuada por su presidente.
Las observaciones o vetos del Presidente de la Repblica debern ser informados por la respectiva
comisin permanente. Por acuerdo unnime de la Sala podr omitirse el trmite de comisin, excepto
en el caso de los asuntos que deban ser informados por la comisin de hacienda, segn la LOC del
Congreso Nacional.

c. Plazo para vetar.


El Presidente de la Repblica tiene el plazo de 30 das para vetar. Este plazo se cuenta desde la fecha de
la remisin del proyecto al Presidente.
Si el Presidente no devuelve el proyecto con el veto dentro de ese plazo de 30 das, se entender que lo
aprueba y debe proceder a su promulgacin (es el caso de sancin tcita) artculo 75 CPR.

d. Votacin del veto.


Vetado un proyecto por el Presidente de la Repblica, vuelve a la Cmara de origen para pronunciarse
sobre l.
- Si la Cmara respectiva aprueba las observaciones hechas por el Presidente de la Repblica en
el veto, le remiten el proyecto para su promulgacin.
- Si las dos Cmaras desechan todas o algunas de las observaciones debe consultrseles si insisten
por los dos tercios de sus miembros presentes en la totalidad o parte del proyecto aprobado. Si as
ocurre, se enva el proyecto insistido al Presidente de la Repblica para su promulgacin. Artculo
73 inciso 4 CPR
5. La promulgacin.
La promulgacin: es el acto por el cual, el PDR atestigua al cuerpo social acerca de la existencia de
una ley, fija su texto y ordena su cumplimiento.
Se efecta por medio de un decreto supremo promulgatorio, y deber llevar las firmas del Presidente de
la Repblica y la del Ministro o los Ministros de los departamentos respectivos.
La promulgacin deber hacerse dentro del plazo de 10 das contados desde que la promulgacin sea
procedente art 75 inc 2 CPR Desde cundo es procedente la promulgacin?, en trminos generales
procede la promulgacin desde que el Presidente de la Repblica ha sancionado el proyecto de ley.
As lo establece el artculo 72 CPR: Aprobado un proyecto por ambas Cmaras ser remitido al
Presidente de la Repblica, quien, si tambin lo aprueba, dispondr su promulgacin como ley.

6. La publicacin.
Este trmite de la formacin de la ley esta regulado en el Cdigo Civil. No obstante, y para evitar que el
Presidente de la Repblica, una vez dictado el Decreto Promulgatorio y tramitado en la Contralora,
pudiese dilatar su publicacin, la Ley 17.284 de 1970 que modifico la carta de 1925 , elevo esta etapa a
rango constitucional, para el slo efecto de sealar un plazo.
La Carta de 1980 consagr la norma en el artculo 75 inciso final CPR: La publicacin se har dentro de
los cinco das hbiles siguientes a la fecha en que quede totalmente tramitado el decreto
promulgatorio.
De la publicacin dependen el conocimiento y obligatoriedad de la ley, pero su valor y existencia nacen
en la promulgacin constitucional. Es indispensable para que obligue el hecho de su publicacin, pero
su verdadero texto es el que se determina en la promulgacin.
La publicacin de la ley esta regulada en el Cdigo Civil. , artculos 6, 7 y 8
Artculo 6 CC: La ley no obliga sino una vez promulgada en conformidad a la Constitucin Poltica del
Estado y publicada de acuerdo con los preceptos que siguen.
Artculo 7 CC: La publicacin de la ley se har mediante su insercin en el Diario Oficial, y desde la
fecha de ste se entender conocida de todos y ser obligatoria.
Para todos los efectos legales, la fecha de la ley ser la de su publicacin en el Diario Oficial.
Sin embargo, en cualquiera ley podrn establecerse reglas diferentes sobre su publicacin y sobre la
fecha o fechas en que haya de entrar en vigencia.
Artculo 8 CC: Nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en vigencia.

6.- EFECTOS DE LA LEY.

Los efectos de la ley pueden estudiarse desde cuatro puntos de vista:


- en cuanto a la sancin, (a qu obliga la ley)
- en cuanto al tiempo, (cundo obliga la ley)
- en lo relativo al territorio y (dnde obliga la ley)
- respecto a las personas. (a quin obliga la ley)
En lo que se refiere a los efectos de la ley en cuanto a la sancin, nos atenemos a lo sealado cuando
hicimos referencia a las normas imperativas, prohibitivas y permisivas y a las sanciones que pueden
sobrevenir de infringirse.

I.- EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TIEMPO.


1.-) Promulgacin y publicacin de la ley.
El principio general es que la ley se aplica desde el da en que empieza a regir hasta aquel en que cesa
su vigencia.
La ley rige desde su promulgacin y publicacin en el Diario Oficial. (art 6, 7 y 8 CC) Artculo 6 CC: La
ley no obliga sino una vez promulgada en conformidad a la Constitucin Poltica del Estado y publicada
de acuerdo con los preceptos que siguen.
El artculo 6 del Cdigo Civil establece las condiciones necesarias para que la ley sea obligatoria. Dos
requisitos deben cumplirse:
a) Que sea promulgada por el Presidente de la Repblica.
b) Que sea publicada en el Diario Oficial o en otra forma dispuesta en la misma ley, segn agrega el
inciso 3 del artculo 7.

Se define la promulgacin como el acto por el cual, el Presidente de la Repblica atestigua al cuerpo
social acerca de la existencia de una ley, fija su texto y ordena su cumplimiento. La promulgacin, deja
constancia de la existencia y texto de la ley, como dice un autor, es la partida de nacimiento de la ley,
le da existencia cierta, autntica, incontestable y la reviste de la fuerza coercitiva de que antes careca.
La promulgacin se verifica mediante un Decreto Supremo, en el que se inserta el texto de la ley. Dicho
Decreto Supremo lleva la firma del Presidente y del Ministro respectivo (o los Ministros respectivos, si la ley
abarca materias de la responsabilidad de dos o ms Ministros de Estado).

La publicacin es el medio que se emplea para hacer llegar la ley al conocimiento de los individuos. Es
lgico que para exigir obediencia a la ley debe proporcionarse el medio para conocerla. La publicacin
persigue entonces dar a conocer el texto legal.
El artculo 7 del Cdigo Civil regula lo relativo a la publicacin de la ley, estableciendo:
a) Que la ley debe publicarse mediante su insercin en el Diario Oficial;
b) Que desde la fecha de su publicacin, se entender conocida por todos;
c) Que desde la fecha de su publicacin ser obligatoria;
d) Que, para todos los efectos legales, la fecha de la ley ser la de su publicacin;
e) Que, no obstante lo anterior, en cualquier ley podrn establecerse reglas diferentes sobre su
publicacin y sobre la fecha en que la ley de que se trate entre en vigencia.

La regla general entonces, ser que la ley se hace obligatoria, es decir entra en vigencia, desde la fecha
de su publicacin. Sin embargo, en cualquier ley podr establecerse una fecha distinta de vigencia.

El espacio de tiempo que media entre la publicacin de la ley y su vigencia, se denomina vacancia
legal. Puede suceder as que la ley tenga efecto diferido y que exista un perodo entre su publicacin y
su vigencia en que la ley existe, pero no se aplica.

Por tanto, una ley, si as lo dispone ella misma, puede entrar en vigencia un tiempo despus de su
publicacin o puede disponer que en ciertas regiones del pas entre a regir en una fecha y en otras
regiones en una fecha distinta. Incluso, puede disponerse que ciertos artculos de una ley entren en
vigencia inmediatamente de publicada sta y otros con posterioridad (as aconteci, por ejemplo, con
las ltimas reformas del Cdigo Civil, promulgadas por las leyes nmeros 18.802, 19.335 y 19.585 de los
aos 1989, 1994 y 1998, respectivamente, y con la Ley nmero 19.947 de Matrimonio Civil, del ao 2004).

Los plazos prolongados de vacancia legal se establecen en leyes que marcan un cambio acentuado de
rgimen jurdico o en leyes que por su complejidad requieren tiempo para ser cabalmente conocidas y
aplicadas (as, por ejemplo, tratndose de nuestro Cdigo Civil que entr en vigencia el 1 de enero de
1857, y la reforma procesal penal, cuyas normas han tenido una vigencia gradual).
- Presuncin o ficcin de conocimiento de la ley.
El inciso 1 del artculo 7 establece que desde la fecha de su publicacin, la ley se entender conocida
de todos. A su vez, el art. 8 dispone que nadie podr alegar ignorancia de la ley, despus que sta haya
entrado en vigencia.
Descansan estas disposiciones en el principio de que la ignorancia del Derecho no excusa su
incumplimiento.
En la doctrina, se suele indicar que el conocimiento supuesto que todos tienen de la ley no es en verdad
una presuncin, porque la base de toda presuncin es que el hecho que se presume corresponde a lo
que normalmente sucede, y es innegable que lo que acontece normalmente es la ignorancia del
Derecho por parte de la generalidad de los ciudadanos, los cuales, en el enorme laberinto de las leyes
dictadas sin interrupcin no pueden conocer ni siquiera una pequea parte de ellas.
De ah que se hable ms bien de una ficcin legal. Por la necesidad social de que nadie eluda el
cumplimiento de la ley, se finge que con el hecho de su publicacin nadie ignora sus preceptos,
impidiendo as que se alegue su ignorancia. Por lo tanto, estamos frente a una invencin, fingimiento por
parte del legislador, conforme la cual una norma (ley) se entiende conocida de todos desde que ella es
publicada (dada a conocer) en un medio de comunicacin social, que en nuestro derecho es el Diario
Oficial.

Esta ficcin como tcnica jurdica se denomina presuncin de derecho, figura que se desenvuelve a
partir de dos elementos:
a) Un hecho establecido o conocido: la insercin del texto de la norma en el medio de
comunicacin social.
b) Un hecho no establecido: (el cual se desprende del hecho establecido) el que consiste en el
conocimiento de la norma por su destinatario, sin dar a ste la posibilidad o facultad de probar en
contrario, esto es, que no obstante la insercin en el medio de comunicacin social no se tuvo
conocimiento real de la existencia y tenor de la norma.

Tras esta ficcin legal o presuncin de derecho existe, a juicio de nuestro decano, un deber social,
elevado a una categora imperativa, conforme al cual todo miembro de la sociedad esta obligado a
suministrarse la informacin jurdica relevante para desplazarse en el mundo de relacin. No interesa al
legislador si se tiene o no conocimiento de la norma, sino la posibilidad de tenerlo y el deber de
alcanzarlo. Surgen a este respecto una serie de interrogantes. Desde luego, cabe preguntarse:

- Cmo es posible que un sistema jurdico tan vasto y complejo pueda fundarse en un
conocimiento irreal, fingido y meramente presuntivo?
La respuesta no es sencilla. Para que nuestro sistema jurdico consiga funcionar, las normas debern
recoger un mnimo comn tico predominante en la sociedad. No es necesario, por lo tanto, conocer
realmente el contenido de las normas, porque ellas expresan valores, preferencias, hbitos y costumbres
que orientan nuestro comportamiento en todas las relaciones intersubjetivas. Son muy pocos,
probablemente los abogados y ciertamente no todos, los que conocen en detalle todas las instituciones,
figuras y normas jurdicas.
Lo anterior conlleva un riesgo evidente y grave: si el legislador se desentiende de estos valores y
preferencia, se desmorona la presuncin de conocimiento de la ley, se generaliza el incumplimiento y,
por lo tanto, se har imposible la subsistencia y funcionamiento del sistema jurdico, ya que las normas no
van a recoger el sentir de la generalidad de la sociedad, generndose una sensacin de injusticia que
compromete el prestigio del derecho, castigndose o dejando de castigar conductas que no importan
una leccin de valores sociales.

En relacin con lo anterior, Qu sucede si alguien alega desconocimiento de la ley? El art. 706 inciso
final CC dispone Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no
admite prueba en contrario. Por lo tanto, quien alega la ignorancia de la ley, se presume su actuar de
mala fe, lo cual no admite prueba en contrario.
Se ha sealado por algunos autores que la disposicin del artculo 706 inciso final, no tendra una
aplicacin general, sino circunscrita a la posesin. Tal posicin doctrinaria parece sumamente discutible,
considerando la fuerza del art. 8, respecto del cual el art. 706 inciso final, no es sino una aplicacin. La
referida presuncin de mala fe tendra entonces, un alcance general.

2.-) Derogacin de las leyes.


a) Concepto.
Consiste en la cesacin, supresin de la fuerza obligatoria de una ley en virtud de otra ley posterior, ya
sea por su reemplazo por otra o por su simple eliminacin.
El fundamento de la derogacin de la ley lo encontramos en la permanente evolucin de la sociedad, la
que exige constantemente nuevas formas jurdicas, de acuerdo al momento histrico en que se vive.
La derogacin de la ley corresponde al legislador. Quien tiene la facultad para dictar las leyes tiene
tambin la facultad de dejarlas sin efecto.
Los particulares no tienen la facultad para derogar las leyes. Incluso la no aplicacin de una ley por todo
el cuerpo social durante un largo tiempo, el desuso de la ley, no implica su derogacin.

b) Clases de derogacin.
b.1) Derogacin expresa, tcita y orgnica.
La derogacin puede ser expresa o tcita, conforme lo disponen los arts. 52 y 53 del CC. A las anteriores,
la doctrina agrega la derogacin orgnica.
- La derogacin es expresa, cuando la nueva ley dice explcitamente que deroga la antigua. Para
que exista este tipo de derogacin, es necesario, que la ley o precepto derogado se individualice
e indique.
- Es tcita, cuando la nueva ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse con las de la ley
anterior, debe existir una incompatibilidad de carcter absoluta. Se funda en que, existiendo dos
leyes contradictorias de diferentes pocas, debe entenderse que la ms nueva ha sido dictada
por el legislador con el propsito de modificar o corregir la ley ms antigua. Con todo, como no
debe llevarse esta presuncin ms all de su razn y objeto, la derogacin tcita, de acuerdo al
art. 53, deja vigente todo aquello de las leyes anteriores que no pugne con las disposiciones de la
nueva ley. Lo anterior determina la dificultad de establecer a veces si ha existido derogacin
tcita, porque para ello debe existir incompatibilidad entre preceptos cuyos presupuestos
coinciden, es decir, es necesario determinar si existe contradiccin. Por ejemplo: discusin acerca
si la ley 19947 sobre matrimonio civil, derog la expresin indisoluble del art 102 CC.
- Derogacin orgnica es la que se produce cuando una nueva ley disciplina toda la materia
regulada por una o varias leyes precedentes, aunque no haya incompatibilidad entre las
disposiciones de la ley antigua y la nueva. (si hubiese incompatibilidad habra derogacin tcita)
El determinar si una materia est o no enteramente regulada por la nueva ley, depende no del
mayor o menor nmero de disposiciones que contiene la ley nueva en relacin con la antigua,
sino de la intencin, revelada por el legislador, de abarcar con las nuevas disposiciones toda una
materia.
Muchos autores consideran la derogacin orgnica como una especie de derogacin tcita,
porque dicen que toda ley que viene a reglamentar totalmente una materia regida por otra ley
anterior, contiene en sus preceptos una incompatibilidad implcita con cualesquiera otras que
versen sobre el mismo asunto.
En todo caso, nuestros tribunales han reconocido, en diversos fallos, la existencia de la derogacin
orgnica, sealndose que tratndose de una ley general la posterior deroga a la ley general
anterior dictada sobre la misma materia.

b.2) Derogacin total o parcial.


La derogacin, en cuanto a su alcance, puede ser total o parcial.
- La derogacin total suprime por completo la ley antigua, sea que se limite a establecer la supresin, sea
que la reemplace por otras disposiciones.
- Por la derogacin parcial se suprime uno o ms preceptos de la ley antigua, sustituyndolos o no por
otros, quedando el resto de las disposiciones vigentes.

c) La derogacin en relacin con la ley general y la ley especial.


Si con posterioridad a la promulgacin de una ley general se dicta una ley especial sobre la misma
materia, es indudable que sta prevalece sobre la primera en todo lo que sean incompatibles. La ley
especial deroga las disposiciones de otras leyes generales que no pueden coexistir con las normas de la
primera. Lo anterior resulta de la aplicacin del principio de la especializacin as como tambin de los
principios de la derogacin tcita.
El problema es ms complicado cuando a una ley especial sucede una ley general. La mayor parte de
la doctrina, apoyndose en el aforismo la ley posterior general no deroga la ley anterior especial,
sostiene que las disposiciones especiales deben ser derogadas expresamente por la ley general posterior.
Pero algunos autores (Ruggiero, Coviello), no piensan de la misma manera y estiman que esta es una
cuestin de interpretacin que se resuelve por el examen, en cada caso, de la intencin del legislador.
Es posible, sostienen, que la ley general posterior deje en evidencia la determinacin de someter a su
imperio los casos que se encontraban regidos por la ley especial.

d) Efectos de la derogacin de la ley derogatoria.


Conviene recalcar que una vez derogado el precepto legal, no revive posteriormente sino por un acto
de legislacin.
Una ley derogada no revive por el solo hecho de derogarse la ley derogatoria. Ello, porque:
1 La nueva ley nada puede haber dispuesto respecto a las situaciones jurdicas disciplinadas por las
leyes anteriores, con lo cual lisa y llanamente queda abolida la correspondiente institucin jurdica o sta
queda gobernada por normas o principios generales; o
2 Si la nueva ley algo dispuso, significa que se aplican sus disposiciones, aun cuando sean idnticas a las
disposiciones que a su vez fueron suprimidas por la ley derogatoria, tambin abolida ahora.
Es necesario, por tanto, que una ley devuelva expresamente su vigor a una ley derogada; la simple
supresin de la ley derogatoria no puede por s sola dar vida a lo que ya no existe. Y es lgico que as
sea, teniendo presente que la ley es una declaracin positiva y actual del legislador.
Por lo tanto, para que recobrara vigencia el precepto primitivo se necesitara que la nueva ley que
deroga la ley derogatoria lo dijera expresamente, pero ello implicara que se ha dictado una nueva ley
sobre la materia. Las leyes que vuelven a poner en vigor una ley derogada, reciben el nombre de
restauradoras o reestablecedoras.

3.-) Causas intrnsecas que producen la cesacin de la eficacia de una ley.


Si bien la derogacin constituye la causa ms frecuente de la cesacin de la eficacia legal, existen otras
causas que una ley puede contener en s misma y que determinen el trmino de su vigencia, son
denominadas causas intrnsecas, porque van implcitas en la misma ley, a diferencia de la derogacin
que es una causa extrnseca de cesacin.
Tales causas intrnsecas son:
a) El transcurso del tiempo fijado para la vigencia de la ley o el evento de una condicin. Caso en que la
misma ley establece un plazo o condicin de cesacin. Ejemplo de una ley que se dicta para un estado
de guerra que durar slo hasta el trmino de ella.
b) La consecucin del fin que la ley se propuso alcanzar. As, una ley que autoriza una expropiacin por
causa de utilidad pblica, una vez realizada la expropiacin pierde su vigencia, pues ya se realiz el fin
para el cual fue dictada.
c) La desaparicin de una institucin jurdica, o la imposibilidad de un hecho que era presupuesto
necesario de la ley. As, por ejemplo, habiendo sido derogada la pena de muerte (salvo para el mbito
del Derecho Penal Militar), todos los preceptos que partan de la base de su existencia, dejaron por esa
sola circunstancia de producir efecto. Otro ejemplo, si se deroga el rgimen de sociedad conyugal,
todos los preceptos que la reglamentan o se basan en ella perdern su eficacia.

4.-) Efecto inmediato y efecto retroactivo de la ley.


Aspectos generales.
Respecto a la vigencia y obligatoriedad de la ley, pueden distinguirse tres perodos:
1 El perodo que media entre la entrada en vigor de la ley y la derogacin de la misma; caso en que se
habla del Efecto inmediato de la ley: es decir, la nueva ley rige ella sola, exclusivamente, desde el da en
que entra en vigor, todos los actos y situaciones que se produzcan en el futuro. En dicho contexto, la
nueva ley no permite la subsistencia de la ley antigua, ni siquiera para las situaciones jurdicas nacidas en
el tiempo en que sta ltima rega. Los efectos de tales relaciones jurdicas, que se produzcan despus
de entrar en vigencia la nueva ley, se regirn por sta, en virtud del sealado efecto inmediato.

2 El perodo anterior a la entrada en vigor de la ley; donde se estudia el llamado Efecto Retroactivo de
las leyes: Cuando la ley nueva alcanza con sus efectos al tiempo anterior a su vigencia, internndose en
el dominio de la norma antigua, se dice que tiene efecto retroactivo, porque una ley vuelve sobre el
pasado.

3 El perodo posterior a su derogacin. Lo que se denomina el Efecto Ultractivo de la ley: la ley antigua, a
pesar de haber sido derogada, contina rigiendo aquellos actos celebrados bajo su vigencia.

Normalmente, una ley es obligatoria desde el da en que se publica o desde una fecha posterior que la
misma ley establece y su vigencia se extiende hasta que es derogada por otra ley o transcurre el plazo o
acaece el hecho que fija su extincin. La ley rige todos los hechos y actos que se realizan durante el
perodo determinado.
Los hechos, relaciones o situaciones jurdicas que han surgido y producido todos sus efectos bajo el
imperio de la ley antigua, no son, naturalmente, alcanzados por la nueva norma.
Pero el problema se presenta con respecto a los hechos, relaciones o situaciones jurdicas que han
surgido al amparo de una ley y que por cualquiera razn vienen a desarrollarse o a producir todos o
algunos de sus efectos cuando dicha norma ya no rige y tiene imperio otra. En estos casos, cabe
preguntarse entonces qu ley debe aplicarse, si la antigua o la nueva.
Efecto Retroactivo:
El art. 9 del Cdigo Civil contiene al respecto un precepto universalmente aceptado, que no se aplica
solamente a las leyes civiles sino a la legislacin toda: la ley slo puede disponer para lo futuro y no
tendr jams efecto retroactivo. Dos reglas contiene el precepto:
1 La ley dispone para el porvenir: rige todos los actos y situaciones que se produzcan con posterioridad
a su vigencia;
2 La ley nada dispone sobre los hechos pasados, realizados con anterioridad a su vigencia: esta
segunda regla, constituye el principio de la Irretroactividad de la ley.
La regla general es el efecto inmediato de la ley. Lo excepcional es el efecto retroactivo.

a) Justificacin de la irretroactividad.
Las razones que han determinado el establecimiento de este principio se relacionan directamente con la
seguridad jurdica. Ninguna seguridad y confianza tendran los particulares si su patrimonio, su condicin
personal y los efectos de sus actos y contratos fueran a cada instante puestos en discusin, modificados
o suprimidos por un cambio de parecer del legislador. El inters general, exige que lo hecho
regularmente bajo una ley, sea considerado vlido e inamovible, no obstante la mudanza de legislacin.

b) El principio de la irretroactividad ante el legislador.


Es un principio general de nuestro derecho la Irretroactividad de la ley, pero el art. 9 CC es un simple
precepto legal y no constitucional. Por lo tanto, no puede obligar al legislador, ya que ste slo est
subordinado a la Constitucin. Si el legislador puede derogar una ley puede dictar tambin leyes
retroactivas.
Si el legislador puede dictar leyes retroactivas porque la disposicin del Cdigo Civil no lo obliga, tiene no
obstante limitaciones al efecto de carcter constitucional.
En materia penal, conforme al N 3 del art. 19 de la Constitucin, precepto que dispone en su
inciso 4 que nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por un tribunal que
sealare la ley y que se hallare establecido por sta con anterioridad a la perpetracin del
hecho. A su vez seala en el inciso 7, ningn delito se castigar con otra pena que la que
seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley
favorezca al afectado. De tal forma, en materia penal la ley no puede ser retroactiva por
disposicin constitucional cuando es desfavorable al inculpado. A contrario sensu, la ley ms
favorable es siempre retroactiva y, beneficiar tanto al imputado como al condenado,
principio que se denomina in dubio pro reo. (art. 18 del Cdigo Penal Ningn delito se
castigar con otra pena que la que le seale una ley promulgada con anterioridad a su
perpetracin.
Si despus de cometido el delito y antes de que se pronuncie sentencia de trmino, se
promulgare otra ley que exima tal hecho de toda pena o le aplique una menos rigurosa,
deber arreglarse a ella su juzgamiento.
Si la ley que exima el hecho de toda pena o le aplique una menos rigurosa se promulgare
despus de ejecutoriada la sentencia, sea que se haya cumplido o no la condena impuesta, el
tribunal que hubiere pronunciado dicha sentencia, en primera o nica instancia, deber
modificarla de oficio o a peticin de parte.
En ningn caso la aplicacin de este artculo modificar las consecuencias de la sentencia
primitiva en lo que diga relacin con las indemnizaciones pagadas o cumplidas o las
inhabilidades).
En materia civil, existe las limitaciones que nacen del respeto que debe el legislador a las
garantas que establece la Constitucin y, en especial, la garanta del derecho de propiedad
contenida en el N 24 del art. 19 de la Constitucin, dispone dicho precepto que nadie puede,
en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae, o de alguno de los
atributos o facultades esenciales del dominio, sino en virtud, de ley general o especial que
autorice la expropiacin por causa de utilidad pblica o de inters nacional y pagando al
afectado la pertinente indemnizacin. En consecuencia, cualquiera ley que atentare contra el
derecho de dominio habido bajo el imperio de una ley anterior, ser inconstitucional,
consignndose una prohibicin indirecta a la retroactividad, de rango constitucional.

En sntesis, el legislador tiene libertad para dictar leyes retroactivas, salvo en materia penal -a menos que
la nueva ley sea ms favorable- y en materia civil respecto al derecho de dominio.

c) El principio de la irretroactividad ante el juez.


El art. 9 del Cdigo Civil, como toda ley, es obligatorio para el juez. Este no puede aplicar una ley con
efecto retroactivo, salvo que la misma ley as lo disponga, caso en el cual est obligado a aplicarla con
ese efecto. El art. 9 contiene pues una prohibicin para el juez, pero no para el legislador.

d) La retroactividad debe ser expresa.


El juez no puede eludir la prohibicin del art. 9, bajo el pretexto de una intencin tcita del legislador. En
otras palabras, no es posible aceptar una retroactividad implcita o tcita.
Si se define la retroactividad en su sentido estricto, como la accin de volver sobre hechos consumados,
el legislador slo puede imponerla en forma expresa. Ello, porque dicha retroactividad es contraria a la
funcin del juez, que es simplemente declarativa del derecho. La misin del juez es buscar y determinar
los efectos jurdicos producidos en el pasado, lo que no puede hacer sino conforme a la ley vigente en el
momento en que tales efectos se produjeron.
As, nuestra jurisprudencia ha resuelto que la retroactividad es una regla de excepcin, que debe
interpretarse y aplicarse en forma restrictiva, de acuerdo a sus propios trminos.

c) Las leyes interpretativas.


Merecen un anlisis especial las leyes interpretativas, que son aquellas que aclaran el sentido de otras
leyes. Ello debido a que, no obstante, la necesidad de que el texto de la ley establezca en forma expresa
el carcter retroactivo de ella, hay un caso excepcional en el cual no ser necesario que la ley indique o
manifieste en trminos explcitos que dicha ley tendr el carcter de retroactiva. Esto ocurre con las leyes
interpretativas.
El inciso 2 del artculo 9 CC dispone que las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se
entendern incorporadas en stas; pero no afectarn en manera alguna los efectos de las sentencias
judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio. Lo anterior implica que la ley interpretativa es siempre y
necesariamente retroactiva, ya que se entiende incorporada a la ley anterior interpretada.
Segn el profesor Alessandri, las leyes interpretativas no pueden considerarse ley con efecto retroactivo,
ya que en el fondo, al pasar a formar parte de la ley interpretada, ambas forman un solo todo. En otras
palabras, cuando una ley dice cual es el sentido que debe drsele a otras no hay una nueva
manifestacin de voluntad del legislador, sino que simplemente se limita a reiterar la voluntad que ya
haba manifestado.
El carcter retroactivo de las leyes interpretativas tiene dos limitaciones:
- En primer trmino tendr las limitaciones generales de carcter constitucional que hemos
sealado al referirnos a las leyes retroactivas.
- En segundo lugar tiene las limitaciones que seala el art. 9 CC, consistente en que ellas no
afectarn en manera alguna los efectos de las sentencias ejecutoriadas en el tiempo intermedio.
De ello resulta que si el juez ha interpretado algn precepto legal en un sentido determinado en
una sentencia que se encuentra ejecutoriada, dicha interpretacin se mantiene no obstante que
el legislador interprete posteriormente el precepto de una manera diversa.
Aunque la interpretacin del legislador tiene una obligatoriedad general, ello no llega a alterar la
interpretacin judicial ya realizada. Esta disposicin seala que, en el caso particular sometido a
su decisin, el juez es la autoridad definitiva para fijar el derecho.

f) Criterio para resolver los Conflictos de leyes en el tiempo:


No obstante que una ley no tenga carcter retroactivo es indudable que, posiblemente al crear nuevos
estatutos jurdicos y necesariamente al modificar la legislacin, va a entrar a regir una situacin que estaba
ya regulada por un rgimen legal anterior.
La nueva ley se encuentra con situaciones constituidas, con derechos adquiridos, con expectativas
desarrolladas en un sistema legal que se deroga y que ella pasa a regular en forma distinta; de ello surgen
conflictos que es necesario solucionar.
La primera solucin la constituyen las denominadas disposiciones transitorias de las leyes, cuya finalidad es
prevenir los conflictos que pueden ocurrir entre la antigua y la nueva ley. Esta prevencin la realiza el
legislador sealando de qu modo producir los efectos la nueva ley respecto a las situaciones ocurridas
con anterioridad.
Hay otras leyes que no contienen normas transitorias situacin en la cual ser el juez quien deber precisar
cuales son los efectos que la nueva ley producir respecto de aquellos hechos ocurridos con anterioridad.
Para resolver estos conflictos de leyes existen 2 grandes teoras:

I. Teora Clsica o de los Derechos Adquiridos y las Meras Expectativas


II. Teora Moderna o de Paul Roubier

I. Teora Clsica o de los Derechos Adquiridos y las Meras Expectativas


El principal exponente de esta teora es el italiano Gabba, a fines del siglo 19. Esta teora puede enunciarse
as: una ley es retroactiva cuando lesiona intereses que para sus titulares constituyen derechos adquiridos,
en virtud de la ley antigua; pero no lo es, cuando slo vulnera meras facultades legales o simples
expectativas.
El juez no debe, en una controversia que recae sobre un derecho adquirido bajo la ley precedente,
aplicar una ley nueva; pero puede hacerlo si el juicio versa sobre un hecho que bajo la ley antigua slo
constitua una mera facultad legal o una simple expectativa.
Se entiende por derechos adquiridos: todos aquellos derechos que son consecuencia de un
hecho o acto del hombre o por el ministerio de la ley, apto para producirlos, se han incorporado
al patrimonio de un individuo bajo el imperio de una determinada ley, sin que importe la
circunstancia de que la ocasin de hacerlos valer se presente en el tiempo en que otra ley rige.

Las facultades legales: constituyen el supuesto necesario para la adquisicin de derechos y la


posibilidad de tenerlos y ejercerlos (por ejemplo, la capacidad, la facultad para testar).

Las simples o meras expectativas: son las esperanzas de adquisicin de un derecho fundadas en
la ley vigente y an no convertidas en derecho por falta de alguno de los requisitos exigidos por la
ley (por ejemplo, la expectativa de suceder en el patrimonio de una persona viva; la expectativa
de adquirir por prescripcin el dominio).
Ahora bien, la ley nueva no puede lesionar, si el legislador le ha dado efecto retroactivo, los derechos
adquiridos; pero s puede vulnerar las facultades legales y las simples expectativas, porque ni aquellas ni
stas constituyen derechos que hayan entrado definitivamente a formar parte del patrimonio de una
persona.
La teora clsica es criticada por 2 motivos:
1- Porque en ciertas situaciones resulta muy difcil distinguir entre derechos adquiridos y meras
expectativas.
2- En la definicin de Derecho Adquirido solo se refiere a derecho de carcter patrimonial, pero hay
otros derechos en que la teora no resuelve el problema.

II. Teora Moderna, de Paul Roubier:


El principal autor de esta teora es Paul Roubier, quien seala que el problema radica en determinar la
accin de la ley frente a lo que el llama situaciones jurdicas esto es, la posicin que ocupa un individuo
frente a una determinada norma o institucin jurdica. De este modo, el concepto de situacin jurdica es
ms amplio que el de derecho adquirido, con lo que se salva un problema de la teora clsica, ya que
no se limita solo a los derechos subjetivos sino que se amplia a otras situaciones tales como el estado civil,
la calidad de menor, el estar o no declarado en interdiccin.
Con esta teora se distinguen 2 situaciones:
1- Una ley nueva no podr aplicarse con efecto retroactivo cuando ella ataque o afecte una
situacin jurdica establecida bajo el imperio de una ley antigua.
2- La ley posterior produce efectos inmediatos, es decir, hacia el futuro y, por lo tanto, bajo el
imperio de la nueva ley se regularn los conflictos que digan relacin con los efectos de dichas
situaciones jurdicas y se aplicar tambin para la creacin de nuevas situaciones jurdicas.

5.-) Ley sobre el efecto retroactivo de las leyes.


a) Finalidad y contenido de la ley.
La ley, promulgada en 1861, tiene por objeto, como lo dice su art. 1, decidir los conflictos que resulten
de la aplicacin de leyes dictadas en diversas pocas. Abarca por ello diversas materias.
Fundamento: Se funda la ley en la teora clsica de los derechos adquiridos y en las meras expectativas;
su art. 7 dice expresamente: Las meras expectativas no forman derechos, pero en algunos puntos se
aparta de sus soluciones y establece otras que han parecido ms justas y adecuadas al legislador.
La ley, en los artculos 2 a 9, se ocupa de las personas naturales (aunque varios de sus artculos han
quedado tcitamente derogados con la promulgacin de la Ley N 19.585); el art. 10 de las personas
jurdicas; los arts. 12 a 17 de los bienes; los arts. 18 a 21 de las sucesiones; los arts. 22 y 23 de los
contratos; el art. 24 de las normas de procedimiento; y los arts. 25 y 26 de la prescripcin.
Vale decir, en sus 26 artculos, cubre todas las materias de que trata en sus cuatro libros el Cdigo Civil.

b) Leyes sobre el estado civil.


El art. 304 CC define el estado civil como la calidad de un individuo, en cuanto lo habilita para ejercer
ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles.
Se trata de un concepto defectuoso, ms parecido al de capacidad, y que no explica la naturaleza del
estado civil.
Ms apropiadamente, puede definirse como la calidad permanente que ocupa un individuo en la
sociedad, en orden a sus relaciones de familia, que lo habilita para ejercer ciertos derechos y le impone
un conjunto de obligaciones.
En el marco de la ley que estamos analizando, se distingue entre el estado civil adquirido y el que an no
lo ha sido.
* Adquisicin del estado civil: art. 2. La posibilidad de adquirir un estado civil es una mera expectativa y
mientras no se adquiera e incorpore a una persona, quedar dicha expectativa regida por la ley nueva.
Vale decir, slo se podr adquirir un estado civil conforme a las leyes vigentes (as, por ejemplo, si un
menor adulto de 15 aos pretenda casarse bajo la vigencia de la antigua Ley de Matrimonio Civil, al
entrar en vigencia la actual, en el ao 2004, y exigirle tener cumplidos 16 aos, forzosamente debi
esperar a cumplir tal edad).
* Mantencin del estado civil: artculos 3 de la ley.
Conforme al art. 3, inciso 1, el estado civil se mantiene, aunque la ley en virtud del cual se contrajo, se
modifique (as, si un menor de 16 aos hubiere contrado matrimonio antes del 18 de octubre de 2004,
conservar su estado civil de casado, aunque a partir de esa fecha, la ley exija tener 16 aos cumplidos
para contraer matrimonio).
El art. 5 y 6 derogados.

c) Leyes sobre las personas jurdicas.


El art. 10, se remite en esta materia al art. 3; las personas jurdicas reciben igual tratamiento que las
personas naturales. Por ende, si bien no se puede desconocer por una nueva ley la existencia de las
personas jurdicas constituidas con anterioridad, bajo el imperio de una ley antigua, en cuanto a sus
derechos y obligaciones quedan supeditadas a lo que disponga la nueva ley.

d) Leyes acerca de la capacidad.


Debemos distinguir al respecto entre la capacidad de goce y la de ejercicio.
La capacidad es la aptitud de una persona para adquirir derechos o contraer obligaciones y poder
ejercerlos y cumplirlas por s misma. La capacidad se clasifica en:
- Capacidad de goce es un atributo de la personalidad que consiste en la aptitud para ser sujeto
de derecho, es decir para adquirir derecho y contraer obligaciones.
- Capacidad de ejercicio es la aptitud legal de una persona consistente en poderse obligar por s
misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra.
El art. 7, inciso 2, se refiere a la capacidad de goce. Esta es asimilada a una mera expectativa, por lo
que queda sometida a las nuevas leyes. Si una persona, bajo el imperio de una ley, tiene aptitud para
adquirir ciertos derechos, la pierde si se dicta otra ley que le niega esa aptitud o exige otras condiciones
para constituirla. Lo anterior, debido a que la capacidad de goce constituye una abstracta facultad
legal, es decir, un supuesto para la adquisicin de un derecho. La capacidad de goce no es en s un
derecho adquirido, sino un supuesto que habilita para contraer tal derecho.
Naturalmente que la regulacin de la capacidad de goce por una ley nueva debemos entenderla en el
contexto de la adquisicin de derechos particulares (por ejemplo, el derecho del hijo de filiacin no
matrimonial de adquirir el estado civil de hijo de filiacin matrimonial, con el matrimonio posterior de sus
padres; o la posibilidad que tenemos de comprar un bien raz en tal regin o zona del pas). En otras
palabras, bajo ningn respecto una ley nueva podra desconocer por completo la capacidad de goce
de una persona, pues ello equivaldra a desconocerle su carcter de persona, habida cuenta que la
capacidad de goce es inherente a la personalidad, es un atributo de la personalidad. Adems, tal
norma sera inconstitucional, atendido el principio de la igualdad de todas las personas frente a la ley.
Nada obsta sin embargo a que la ley, para casos concretos y particulares, limite tal capacidad de goce
(por ejemplo, si se dispone que ningn habitante de la Repblica podr comprar inmuebles en tal zona
del pas, por razones de seguridad nacional).
El art. 8 se refiere a la capacidad de ejercicio. Tal capacidad no se puede perder por una ley nueva,
porque se considera incorporada a nuestro patrimonio. As, por ejemplo, si una nueva ley establece que
la mayor edad se alcanzar nuevamente a los 21 aos, aquellos que la hubieren adquirido a los 18 aos
en conformidad a la ley antigua, no pierden su capacidad de ejercicio, aunque no tengan los 21 aos al
tiempo de promulgarse la nueva ley. La capacidad de ejercicio, por tanto, subsiste bajo el imperio de
una nueva ley, aunque sta exija condiciones diversas para su adquisicin. Con todo, en la prctica la
capacidad de ejercicio, aunque no se pierda, puede verse severamente limitada por la nueva ley, pues
en cuanto a su ejercicio, a sus efectos, rigen las disposiciones de la nueva ley. En todo caso, stas no
alcanzan a los actos jurdicos ejecutados con anterioridad.

e) Proteccin a los Incapaces: (Art. 9 y 11) El artculo 9 se refiere a las llamadas guardas, esto es, una
institucin cuya finalidad es la proteccin de aquellas personas que carecen de capacidad de ejercicio,
y de un padre o madre que los represente. Las guardas se clasifican en:

Tutelas: Se otorgan solo a los impberes.


Curatelas: Se conceden a los dems incapaces

El Art 9 inc.1 equipara la constitucin de las guardas a un derecho adquirido y por lo tanto, los
guardadores vlidamente constituidos bajo una ley anterior seguirn ejerciendo sus cargos, aun cuando
la nueva ley establezca reglas diferentes para dicha constitucin.
En todo aquello que dice relacin con el ejercicio de la guarda, con los derechos y obligaciones del
guardador, con su remuneracin y con las causales de extincin de ellas se asimilan a una mera
expectativa y, por lo tanto, si quedarn subordinadas a la nueva ley
Tambin dice relacin con las guardas el Art 11. Este se refiere a la institucin llamada Restitutio In
Integrum. Esta viene del derecho romano y regulaba los efectos de un contrato nulo cuando en el
haba intervenido una persona incapaz. Esta institucin hoy se encuentra derogada en virtud de lo
dispuesto en el Art 1686 del Cdigo Civil, el cual dispone que la nulidad de un contrato por intervenir un
incapaz se regir por las normas comunes aplicables a los dems casos.

f) Leyes relativas a los bienes.


Art. 12 LER seala que todo derecho real adquirido bajo el imperio de una ley y en conformidad a ella,
subsiste bajo el imperio de la ley posterior, pero en cuanto a sus goces, cargas y extincin se rigen por la
nueva ley.
Dispone el art. 12 dos reglas:
1 Los derechos reales adquiridos bajo una ley, subsistirn bajo el imperio de otra;
2 En lo que se refiere a los efectos de tales derechos (goces, cargas y extincin), prevalecern las
disposiciones de la nueva ley.
Aqu se aprecia claramente la aplicacin del principio de los derechos adquiridos. El derecho en s
mismo, permanece intangible, porque incorporado al patrimonio por un ttulo propio, es decir, por la
actividad de una persona, constituye derecho adquirido; pero no ocurre lo mismo en lo tocante a las
facultades anexas al derecho, pues stas entran al patrimonio por un ttulo general, la ley. Por ello, la
nueva ley puede, sin caer en retroactividad, someter dichas facultades anexas a su imperio.

Hay quienes advierten, como Luis Claro Solar una contradiccin en el art. 12, debido a que bajo la
apariencia de irretroactividad, el art. 12 otorga a las nuevas leyes efectos retroactivos, pues al decir que
un derecho adquirido en conformidad a una ley se extinguir por los medios que seale una ley
posterior, afecta directamente al derecho. Si la nueva ley regir aquello que diga relacin con los
derechos reales en definitiva esa nueva ley va a tener efecto retroactivo toda vez que sin importar que el
derecho se hubiera adquirido bajo el imperio de una ley antigua, podr ser modificado por una ley
posterior que establezca nuevas causales de extincin.
Para otros autores, como Alessandri, siguiendo la teora de Paul Roubier (que en lugar de hablar de
derechos adquiridos, alude a situaciones jurdicas constituidas), no habra retroactividad. Al ordenar la
ley que "un derecho real adquirido bajo una ley y en conformidad a ella, subsiste bajo el imperio de
otra", se est refiriendo al caso que una nueva ley imponga nuevos requisitos para la constitucin del
derecho real, la que no recibir aplicacin tratndose de un derecho anteriormente constituido; pero el
legislador no ha querido indicar que este derecho sea perpetuo; la circunstancia de aplicarse la nueva
ley en lo tocante a la extincin del derecho no produce retroactividad, porque no se ataca a una
situacin constituida o extinguida, sino a una que se halla en curso, que est desarrollando sus efectos.
En todo caso, ms all de la discusin doctrinaria, debemos recordar que en Chile, las leyes sobre el
derecho de propiedad son irretroactivas, por disposicin constitucional: art. 19 nmero 24 de la
Constitucin.
Los arts. 16 y 17, referidos al derecho real de servidumbre, reafirman el principio del art. 12.
El Art 15 de la ley se refiere a los usufructos y fideicomisos sucesivos. La norma no hace sino reiterar las
prohibiciones contenidas en los arts. 745 y 769, y se justific al promulgarse la Ley sobre efecto retroactivo
de las leyes, para aquellos usufructos, fideicomisos sucesivos, etc., que se encontraban vigentes en aqul
momento. Para estos efectos el legislador distingue:
1) Si el usufructo o fideicomiso sucesivo ya esta constituido: se asimila a un derecho adquirido.
2) Los usufructos o fideicomisos futuros: los asimila a una mera expectativa.

g) Leyes relativas a la posesin.


El art. 13 alude a ella. La posesin constituida bajo ley anterior no se retiene, pierde o recupera bajo el
imperio de una ley posterior, sino por los medios o con los requisitos sealados en sta.
El legislador asimila a la posesin a una mera expectativa, debido a que se trata de un hecho,
jurdicamente protegido, que a travs de la prescripcin adquisitiva, puede conducir a un derecho. En
consecuencia, mal podra tratarse de un derecho adquirido. Se trata de una mera expectativa, y por lo
tanto, la posesin queda entregada totalmente a la nueva ley.

h) Derechos deferidos bajo una condicin.


Se pone el art. 14 en la hiptesis que una ley nueva, modifique el plazo dentro del cual deba cumplirse
una condicin, para adquirir un derecho. Por lo tanto, se dispone que el plazo para que se considere
fallida una condicin, bajo la cual se ha deferido un derecho, es el de la ley antigua, a menos que ese
plazo excediere al de la nueva ley.

As, por ejemplo, para el cumplimiento de una condicin de la que depende la restitucin de un
fideicomiso, el Cdigo Civil fija como plazo mximo 5 aos, contados desde la delacin de la propiedad
fiduciaria al propietario fiduciario (artculo 739). Por ende, si se constituye un fideicomiso a favor de Juan,
consistente en un inmueble, pero sujetando su dominio al gravamen de pasar a Isabel, si sta jura como
abogado, ella debe cumplir con esta condicin en el expresado plazo de cinco aos. Ahora bien, si el
Cdigo Civil fuere modificado cuando iba transcurrido un ao, y se estableciera en el nuevo texto legal
que la condicin debe cumplirse en el plazo de 3 aos, a Isabel slo le restar para jurar como abogado
el plazo de 3 aos, y no de 4, de haber continuado rigiendo la norma antigua.

i) Leyes relativas a la sucesin por causa de muerte.


Los arts. 18 y 19 se refieren a la sucesin testada. El art. 20, inciso 1, a la sucesin intestada.
Las sucesiones se rigen por la ley vigente al tiempo de su apertura, esto es, por la ley que impera en el
momento de la muerte del causante (artculo 955). Por consiguiente, dicha norma determina la
capacidad e incapacidad de los asignatarios, todo lo relativo al desheredamiento, a la particin de
bienes, al derecho de transmisin y al de representacin, etc.-
1 Sucesin testamentaria: se aplica el principio recin sealado, esto es que la sucesin testada, en
cuanto a sus disposiciones, esto es el contenido del testamento, se rige por la ley vigente al tiempo de su
apertura. Obedece lo anterior a que las disposiciones del testador se reputan dictadas inmediatamente
antes de su muerte, ya que el testamento es esencialmente revocable y slo produce sus efectos al
fallecer el testador.
El art. 19 es una consecuencia del principio anterior. As, por ejemplo, si hoy un testador deja todos sus
bienes a un extrao y no respeta por lo tanto las asignaciones forzosas (es decir, las que est obligado a
hacer a ciertas personas por mandato de la ley) y si antes de su fallecimiento se dicta una ley que
suprime tales asignaciones forzosas, sus disposiciones testamentarias tendrn pleno efecto. Podramos
decir que en este caso, las disposiciones testamentarias cobran eficacia con posterioridad al
otorgamiento del testamento.

La excepcin la constituye los requisitos externos o solemnidades que la ley exige para la validez del
testamento y para su prueba: se rigen por la ley vigente al otorgamiento del testamento (art. 18).

2 Sucesin intestada.
La misma regla general se aplica a la sucesin intestada, esto es que se rige por la ley vigente a la poca
de apertura de la sucesin. De tal forma, el que era incapaz segn la antigua ley, puede recibir la
asignacin si a la apertura de la sucesin la nueva ley lo considera capaz. Por el contrario, el que era
capaz de suceder bajo la antigua ley no podr recoger la herencia si en el instante de su delacin, es
incapaz con arreglo a la nueva ley. La delacin es el actual llamamiento de la ley a aceptar o repudiar
la herencia o legado, y que se hace al momento de morir el causante.

3 El derecho de representacin. El art. 20 se refiere a este derecho, definido a su vez en el art. 984, inciso
2. Dispone el inciso 1 del art. 20 que tal derecho se regir por la ley vigente a la apertura de la
sucesin. Ejemplo: si maana se estableciera por una ley que el derecho de representacin slo tiene
cabida hasta el 2 grado de parentesco en lnea recta y no hasta el infinito, como ocurre ahora, y si la
sucesin se abre bajo el imperio de la nueva ley, los bisnietos del causante, que en conformidad a la ley
antigua podan heredar por derecho de representacin, ahora no lo podran hacer, porque son
parientes en tercer grado del causante.
Dispone por su parte el inciso 2 del art. 20 lo que sucede ante un cambio de legislacin, si en el
testamento se haba llamado a suceder segn las normas del derecho de representacin. En este caso,
el testador ha instituido heredero a una persona determinada y en caso de llegar a faltar, dispone que
deben ser llamadas las personas que tienen derecho a representar al primer heredero. En esta hiptesis,
dice la ley, para la determinacin de esas personas se atender a la ley vigente a la fecha en que se
otorg el testamento. En otras palabras, si la nueva ley dispone que otros sern los llamados a
representar al primer heredero, se preferir a los que podran haber concurrido bajo el imperio de la ley
antigua. Lo anterior se explica, porque el testador tuvo en vista, para referirse al derecho de
representacin, la ley vigente a la poca en que otorg el testamento. Cabe sealar que en este caso
no hay en realidad sucesin por derecho de representacin, puesto que tal derecho no tiene lugar en la
sucesin testada. Lo que ocurre es que el testador manifiesta su voluntad, en orden a indicar quienes
heredarn, remitindose al derecho de representacin que la ley consagra para las sucesiones
intestadas.

j) Leyes relativas a los contratos.


Dispone el art. 22 En todo contrato se entendern incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su
celebracin que las leyes vigentes al tiempo de celebrar un contrato, se entendern incorporadas en
el mismo. En consecuencia, todo lo relativo a los requisitos de un contrato -consentimiento exento de
vicios, capacidad, objeto lcito y causa lcita-, as como lo concerniente a sus solemnidades, han de
entenderse cumplidos conforme a la ley vigente a la poca de su celebracin. Esto es un caso de
ultractividad de la ley, ya que esa ley va a producir efectos entre los contratantes aun cuando ella ha
sido derogada.

Dos excepciones establece el citado art. 22:


1 En lo relativo a las leyes procesales: ya que se exceptan las leyes concernientes al modo de reclamar
en juicio los derechos que resultaren de ellos. Por lo tanto, se aplicarn las leyes vigentes al momento de
promoverse la contienda judicial. En todo caso, en materia de prueba, debemos distinguir conforme lo
dispone el art. 23:
- entre las leyes procesales sustantivas, que establece qu medios de prueba se admiten, respecto
de las cuales rige la ley vigente al celebrarse el contrato
- las leyes procesales adjetivas que establece cmo debe rendirse la prueba, respecto de las
cuales rige la nueva ley.

2 En lo relativo a las penas que por la infraccin del contrato impongan las leyes: el incumplimiento se
castigar conforme a la ley vigente a la poca de la infraccin, no del contrato. Cabe precisar que la
norma se refiere a las penas que impone la ley, no a las penas estipuladas por las partes en caso de
incumplimiento. Estas ltimas quedan sujetas a las leyes vigentes al tiempo de celebrar el contrato. As,
por ejemplo, si por la ley vigente al tiempo de la celebracin del contrato se castiga la infraccin con la
indemnizacin de perjuicios, comprendindose en stos tanto el dao emergente como el lucro cesante
(art. 1556) y con posterioridad una ley establece que la indemnizacin se limitar al dao emergente, las
infracciones verificadas bajo la vigencia de esta nueva ley slo obligarn a responder por este nico
perjuicio y no por el lucro cesante. En cambio, la pena estipulada por las partes (clusula penal) se
mantendr inalterable.

k) Leyes relativas al procedimiento.


Conforme al art. 24, las leyes de procedimiento rigen in actum, tienen efecto inmediato, desde su
promulgacin. Frente a tales normas, no cabe hablar de derechos adquiridos.
Excepcionalmente, los plazos que hubiesen empezado a correr y las actuaciones y diligencias que ya
estuvieren iniciadas, se rigen por la ley vigente al tiempo de su iniciacin. As, por ejemplo, el trmino
para contestar la demanda en un juicio ordinario, se rige por la ley antigua, si tal plazo estuviere
pendiente al dictarse una nueva ley.

l) Leyes relativas a la prescripcin.


El art. 25 se refiere tanto a la prescripcin adquisitiva como extintiva. La prescripcin es un modo de
adquirir el dominio o de extinguir los derechos y obligaciones (art. 2492). Conforme al art. 25, es el
prescribiente quien elige la ley que debe regir la prescripcin alegada. A veces, puede resultarle ms
ventajoso someterse a la ley nueva y en otras ocasiones, a la ley antigua. As, por ejemplo, si la ley
antigua requera 15 aos para adquirir por prescripcin y la nueva ley slo 10 aos, y al ser promulgada
la ltima iban transcurridos 7 aos, le conviene optar por la primera, pues le faltaran slo 8 aos; si
escoge la segunda, debe esperar 10 aos, contados desde la promulgacin de la nueva ley.
El art. 26 slo se refiere a la prescripcin adquisitiva. No es sino una aplicacin del principio de que la
posesin, presupuesto de la prescripcin, no es un derecho adquirido sino una mera expectativa.
Efecto Ultractivo de la ley.
Lo normal, segn dijimos, es una ley entre en vigencia al momento de su publicacin o desde la poca
posterior que ella fije (vacancia legal) y rija indefinidamente hasta que otra ley la derogue, o bien hasta
el cumplimiento de un plazo o condicin que ella misma fija. No obstante, excepcionalmente, la ley
puede regir ms all del perodo normal de cesacin de sus efectos. En este caso estamos ante el efecto
de la ultractividad de la ley, es decir, la ley sigue rigiendo no obstante su derogacin. Un ejemplo de
ultractividad o supervivencia de las leyes es el que se consagra en el Art 22 de la Ley sobre efectos
retroactivos (LER), ya que en todo contrato vlidamente celebrado se entendern incorporadas las leyes
vigentes al momento de su celebracin.
En todo caso los efectos que va a producir esta ley luego de su derogacin son restringidos; ya que ella
solo ser vinculante para las partes contratantes y para el juez que conozca de una controversia
emanada de este contrato.

II.- EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TERRITORIO.


1.-) Territorialidad y extraterritorialidad de las leyes.
Como una manifestacin de su soberana todo Estado ejerce su potestad legislativa, mediante la cual
dicta leyes, y su potestad jurisdiccional, con la cual se hace cumplir la ley, dentro del territorio de cada
Estado. De manera tal, que en principio no es posible aplicar la ley extranjera dentro del territorio de un
Estado, ni tampoco puede pretender un Estado que su ley nacional produzca efectos fuera de sus
fronteras. De ah, que los problemas que origina el conflicto de leyes en el espacio, giran en torno a dos
principios contrapuestos: el territorial y el personal o extraterritorial.
Segn el principio territorial, las leyes se dictan para un territorio y tienen su lmite dentro del mismo. Segn
el principio personal o extraterritorial, las leyes se dictan para las personas y siguen a stas fuera del
territorio nacional.
Si el primero de los principios se aplicara estrictamente, el Estado podra exigir el reconocimiento
exclusivo de su derecho sobre el territorio que le pertenece, pero no podra pretender que sus normas
fueren reconocidas ms all de las fronteras.
Si se aplicara en trminos absolutos el principio personal, el Estado slo podra legislar para sus nacionales
y no podra hacer valer autoridad alguna sobre los extranjeros que residieran en su territorio.
Se visualiza por tanto que la aplicacin extrema de uno o de otro principio, generara graves dificultades.
Por eso, cuando las relaciones sociales y comerciales entre las naciones se hicieron ms continuas y
regulares, se comprendi que la ley no poda ser absolutamente personal ni absolutamente territorial y
que resultaba necesario buscar frmulas de armona y conciliacin entre ambos principios
contrapuestos. Esta ha sido la constante aspiracin de los sistemas de Derecho Internacional Privado.

2.-) Territorialidad de la ley.


El principio general en nuestro derecho es la territorialidad de la ley; el cual consiste en que la ley se dicta
para ser aplicada dentro de los lmites del territorio del Estado, de manera que se puede exigir su
cumplimiento a todos los habitantes, sean ellos nacionales o extranjeros.

a) Normas que lo establecen.


El art. 14 del CC consagra en nuestro Derecho el principio de territorialidad de la ley chilena, al disponer
que la ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, inclusos los extranjeros.
Conforme a lo anterior, en principio, salvas las excepciones que se indicarn, todos los individuos que
habitan en el territorio nacional, sean chilenos o extranjeros, quedan sometidos a la ley chilena desde el
punto de vista de sus personas, sus bienes y sus actos jurdicos.
Dicho principio, respecto de los bienes, tambin est consagrado en el inciso 1 del art. 16 Los bienes
situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en
Chile.
El principio de la territorialidad absoluta est presente en varias disposiciones legales:
1 En lo que se refiere al matrimonio: artculo 80 de la Ley de Matrimonio Civil, que impone a los que se
casaron en el extranjero, el cumplimiento de las normas relativas a los impedimentos dirimentes (que son
aquellos hechos o situaciones que importan un obstculo para la celebracin del matrimonio, y cuya
infraccin acarrea la nulidad del matrimonio).
2 En lo relativo a la sucesin abintestato: art. 997, los extranjeros son llamados de la misma manera que
los chilenos.
3 En el mbito del Derecho Penal, dispone el art. 5 del Cdigo Penal que la ley penal chilena es
obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, incluso los extranjeros.

b) Equiparacin de los chilenos y extranjeros.


En compensacin a las obligaciones que el art. 14 impone a los extranjeros al someterlos a las leyes
chilenas, se les otorga en el art. 57 una franquicia, al establecerse que en lo relativo a la adquisicin y
goce de los derechos civiles, le ley no reconoce diferencias entre los chilenos y los extranjeros.
Hay algunas excepciones a la regla anterior, fundadas ms bien en el domicilio antes que en la
nacionalidad.

3.-) Extraterritorialidad de la ley.


Consiste en que la ley produce efectos fuera del territorio del Estado que las dicta. No obstante, dicha
casos son excepcionales, porque la regla general es que la ley no produzca efectos sino dentro de los
lmites del respectivo Estado. Sin embargo, hay casos en que la ley chilena produce efectos fuera del
territorio nacional, hiptesis en la cual hablamos de extraterritorialidad de la ley chilena.
Para abordar este tema, y resolver el conflicto de leyes en el espacio, se recurre a la Teora de los
Estatutos, creada en siglo XIV por Brtolo de Sassoferrato (1314-1357) , debiendo distinguir entre:
a) Estatuto Personal o Leyes personales.
b) Estatuto Real o Leyes reales.
c) Estatuto Mixto o Leyes relativas a los contratos. (Este estatuto fue creado en el siglo XVI por D Argentr
1519-1590, completando la teora de los estatutos)

a) Estatuto Personal o Leyes personales.


En esta materia rige la extraterritorialidad de la ley chilena, es decir, la ley sigue a la persona donde
quiera que ella se encuentre, lo que est determinada por el art. 15 del CC similar fundamento tiene el
art. 80 de la Ley de Matrimonio Civil.
Debemos precisar que la norma del art. 15 no implica una inconsecuencia con respecto al art. 14. En
principio, pareciera haberla, porque mientras el art. 14 declara que en Chile rige solamente la ley
chilena (lo que equivale a decir que no se acepta la ley personal del extranjero), en el art. 15 se dispone
que la ley personal del chileno rige ms all de las fronteras de nuestro pas. Sin embargo, examinando la
cuestin a fondo, se ve que no hay tal inconsecuencia:
* en primer lugar, porque la ley chilena slo rige en el extranjero para los actos que han de tener efecto
en Chile;
* en segundo lugar, no se exige ni se pide a las autoridades extranjeras amparo para la ley chilena, para
los referidos actos que han de tener efectos en Chile. De tal forma, en caso alguno se pretende que la
ley chilena sea aplicada por tribunales extranjeros.
- Fundamento del art. 15: el legislador chileno quiere evitar que, mediante un subterfugio, se burlen las
leyes nacionales relativas al estado y capacidad de las personas y a las relaciones de familia, todas de
orden pblico, ligadas a la constitucin misma de la sociedad, y en especial a la familia, su ncleo
bsico.

- Aplicacin restrictiva del art. 15: constituyendo esta norma una excepcin al principio general de la
territorialidad, debe aplicarse restrictivamente, slo en los casos que ella contempla. Su carcter
excepcional queda de manifiesto teniendo presente:
1 Que slo se refiere a los chilenos.
2 Slo hace obligatorias para el chileno que est fuera del pas las leyes chilenas relativas al ESTADO de
las personas y a su CAPACIDAD para ejecutar actos que hayan de tener efectos en Chile, y a las
obligaciones y derechos que nacen de RELACIONES DE FAMILIA. Las dems leyes chilenas, aunque sean
personales, no obligan al chileno que se halla en el extranjero.
3 Slo se refiere a los actos que hayan de tener efectos en Chile y slo respecto al cnyuge y parientes
chilenos.

- Anlisis del N 1 del art. 15.


El acto ejecutado por un chileno en el extranjero est sujeto a la ley chilena, en cuanto a su estado y
capacidad, si ese acto va a producir efectos en Chile. Si los produce, queda sujeto a las leyes chilenas;
en caso contrario, se rige por las leyes del pas en que el acto se realiza. Un acto produce efectos en
Chile cuando los derechos y obligaciones que origina, se hacen valer o intentar cumplir en Chile.
As, por ejemplo, en cuanto a la capacidad, si un chileno de 17 aos, domiciliado en Panam, donde la
mayora de edad fuere adquirida a los 16 aos, vende un bien raz ubicado en Chile, tal compraventa
adolecer en nuestro pas de nulidad relativa, a menos que el vendedor hubiere actuado representado
o autorizado. En Panam en todo caso, el acto es vlido.
De igual forma, en cuanto al estado de una persona, si por ejemplo un chileno de slo 13 aos contrae
matrimonio en Arabia Saudita, donde los varones pueden celebrar tal contrato a partir de los 12 aos, el
matrimonio adolecer de nulidad en Chile. El mismo principio se recoge en la Ley de Matrimonio Civil,
art. 80 en relacin a los arts. 4 a 7.

- Anlisis del N 2 del art. 15.


Esta disposicin tiene por objeto proteger a la familia chilena. Los chilenos domiciliados o residentes en el
extranjero quedan sometidos a la ley chilena en lo que respecta a sus relaciones de familia; los derechos
que emanen de tales relaciones de familia, slo pueden reclamarse por los parientes y el cnyuge
chilenos.
Directamente ligada con esta disposicin, est la norma del art. 998. La regla general respecto a las
sucesiones (art. 955) es que stas se reglan por las leyes del ltimo domicilio del causante; pero como las
leyes chilenas protegen siempre a los parientes chilenos, han establecido que si en una sucesin abierta
en el extranjero tiene el causante bienes en Chile, en stos deber adjudicarse el total de lo que
corresponda a los herederos chilenos, quienes tendrn los mismos derechos que las leyes chilenas les
acuerdan en las sucesiones abiertas en Chile. El art. 998 est ubicado entre las reglas de la sucesin
abintestato y comienza diciendo en la sucesin abintestato de un extranjero.... Pero de acuerdo con la
doctrina unnime, este precepto debe aplicarse por analoga a las sucesiones testamentarias en lo que
respecta a las asignaciones forzosas de los sucesores chilenos, pues existen las mismas razones de
proteccin en una y otra sucesin. As, por ejemplo, si un ingls muere en Londres, en donde existe
libertad absoluta para testar, y dicho ingls tena dos hijos, uno ingls y otro chileno, y al morir el causante
deja un testamento en el cual instituye como nico heredero a su hijo ingls, y ha dejado bienes en
Chile, el hijo chileno tiene derecho a pedir que se le adjudique en esos bienes, todo lo que segn la ley
chilena debiera percibir a ttulo de legtima, dado su carcter de asignatario forzoso (arts. 1167 y 1182 N
1).

b) Estatuto Real o Leyes reales.


Son las que se refieren directamente a los bienes, y slo de un modo accidental o accesorio a las
personas.
Tradicionalmente se distingua, para efectos de esta materia, en bienes races y bienes muebles, los
primeros se rigen por el principio de territorialidad de la ley y los segundos por el principio de
extraterritorialidad de la ley, ya que estos ltimos bienes siguen a sus dueos. Nuestro cdigo civil se
apart de esta distincin aplicando el principio de territorialidad a todos los bienes, sean estos muebles o
inmuebles. As se desprende del art 16 inciso 1 los bienes situados en Chile, se rigen por la ley chilena.
No se toma en consideracin para determinar cul es la ley aplicable a un bien situado en Chile, la
nacionalidad del propietario, sino que exclusivamente el lugar de su ubicacin.
A contrario sensu, se desprende del art. 16, 1, que los bienes situados en el extranjero no estn sujetos a
las leyes chilenas, aunque sus dueos sean chilenos y residan en el territorio nacional.

- Excepciones al principio anterior:


1 La del art. 16 inciso 2. La regla del art. 16, 1, se entiende, sin perjuicio de las estipulaciones
contenidas en los contratos otorgados vlidamente en el extranjero. Esto implica que no obstante estar
situados los bienes en Chile, las estipulaciones contractuales que a ellos se refieren, otorgadas
vlidamente en el extranjero, tienen pleno valor y efecto en Chile, es decir, se reconoce la posibilidad de
que los contratantes, por la va de un acuerdo de voluntades, apliquen a los bienes situados en Chile la
ley extranjera. (el art. 16, 3, contiene una contraexcepcin, que nos devuelve al principio general del
inciso 1, como veremos).

2 La del art. 955: en efecto, de acuerdo al inciso 1 del art. 16, dado que los bienes situados en Chile
estn sujetos a la ley chilena, la manera de adquirir dichos bienes tambin ha de ser conforme a nuestra
ley. Sin embargo, segn el art. 955, la sucesin -que es un modo de adquirir- se regla por la ley del ltimo
domicilio del causante; de suerte que si ste fallece teniendo su ltimo domicilio en el extranjero, se
regir por la ley del pas en el cual tena su ltimo domicilio. Aqu, tambin opera una contraexcepcin,
que nos devuelve al principio general del art. 16, 1: la contenida en el art. 998, ya visto, respecto del
cnyuge y parientes chilenos.
Visualicemos lo anterior con un ejemplo: si un alemn fallecido en Berln y teniendo su ltimo domicilio en
dicha ciudad deja bienes en Chile, en principio, segn la regla general del art. 16, 1, la sucesin de sus
bienes deber regirse por la ley chilena; pero en virtud del art. 955, correspondera aplicar la ley
alemana (la del ltimo domicilio); con todo, si hay chilenos con derecho a herencia o alimentos, sus
derechos se reglan por las leyes chilenas y podrn solicitar que se les adjudique el total de lo que les
corresponda en los bienes situados en Chile, solicitando incluso en nuestro pas la posesin efectiva de la
herencia, en lo tocante a esos bienes (art. 998 del CC)

c) Estatuto Mixto o Leyes relativas a los actos y contratos.


Es aquel que se refiere a los actos y contratos. Se llama mixto porque en el converge tanto el estatuto
personal como el real. Para que se produzca un conflicto de ley o jurisdiccin en este estatuto ser
necesario que el acto o contrato se celebre en un pas y produzca efectos en otro distinto.
En el caso chileno el problema se producir cuando se otorgue un contrato en el extranjero para que
produzca sus efectos en Chile. Para determinar la ley por la que se rige un acto jurdico ejecutado en el
extranjero, debemos distinguir entre los requisitos internos o de fondo y los requisitos externos o de forma.
- Son requisitos internos o de fondo la voluntad, la capacidad, el objeto y la causa del acto o contrato.
- Son requisitos externos o de forma los que se relacionan con la manera de hacer constar
fehacientemente la existencia del acto jurdico, es decir, las solemnidades (por ejemplo, escritura pblica
en la compraventa de bienes races).

1- Ley que rige la forma o los requisitos externos de los actos: los actos jurdicos se rigen por la ley del
lugar en que han sido ejecutados o celebrados, cualquiera que sea la legislacin del pas en que han de
producir sus efectos, segn el principio Lex locus regit actum, (la ley del lugar rige el acto) principio
universal de Derecho, consagrado entre nosotros en el art. 17, en el art. 1027 (respecto de los
testamentos) y en el art. 80 de la Ley de Matrimonio Civil. Nuestra Corte Suprema ha declarado que este
principio es de carcter general, se refiere a todo acto o contrato, a todo instrumento, sea pblico o
privado.
El citado principio no es obligatorio en la legislacin chilena, sino facultativo. Es decir, los chilenos en el
extranjero pueden sujetarse a las leyes chilenas para realizar actos que hayan de surtir efecto en Chile,
acudiendo a los funcionarios diplomticos o consulares que estn autorizados para desempear en estos
casos funciones de ministro de fe. De tal forma, en cada caso concreto, los chilenos residentes en el
extranjero decidirn ajustarse a las leyes chilenas o extranjeras segn ms les convenga.

- Requisitos necesarios para que un instrumento pblico otorgado en el extranjero tenga validez en Chile:
1 Se requiere que haya sido extendido con las formalidades prescritas por la ley del pas en que se
otorg;
2 Que se pruebe su autenticidad conforme a las normas establecidas en el C.P.C (Cdigo de
Procedimiento Civil). La autenticidad de los documentos pblicos se refiere al hecho de haber sido
realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los respectivos instrumentos
se exprese (art. 17, 2). La autenticidad de los instrumentos pblicos se prueba en la forma que establece
el art. 345 del C.P.C.: legalizacin.

- Excepcin al principio Lex locus regit actum.


Este principio tiene una excepcin en el art. 1027, que slo reconoce validez a los testamentos
otorgados en pas extranjero cuando fueren ESCRITOS. No se reconoce validez en Chile a un testamento
verbal otorgado en otro pas, cualquiera que sea el valor que las leyes de ese pas le atribuyan.
Para algunos autores, constituiran tambin excepciones al principio los arts. 18 y 2411 (en la prctica, la
hipoteca debe constar por escritura pblica, porque si no, el Conservador de Bienes Races no la
inscribir (aunque la ley extranjera acepte un instrumento privado).

- Casos en que las escrituras privadas no valen como prueba en Chile: art. 18, en relacin con el art.
1701. Cabe recordar que tratndose de actos solemnes, la ley considera que no hay manifestacin de
voluntad si no se cumplen las formalidades por ella exigidas. As, el contrato de compraventa de bienes
races es solemne, porque debe otorgarse por escritura pblica (art. 1801, 2). Igual cosa respecto de la
hipoteca (art. 2409). Estos actos no existen jurdicamente mientras no se realice la solemnidad, y siendo
as, es evidente que no podr probarse su existencia por medio alguno que no sea la escritura pblica.
Se entiende as la conexin existente entre los arts. 1701 y 18. Cabe sealar que el ltimo, se aplica a
chilenos y extranjeros, porque se refiere a los actos que van a producir efectos en Chile y en nuestro pas
slo rige la ley chilena. Todo extranjero que fuera de Chile ejecute un acto que haya de tener efecto en
nuestro pas y que segn nuestras leyes deba otorgarse por escritura pblica, no valdr en Chile si no se
cumple este requisito, an cuando las leyes del pas en que el acto se realiza no exijan dicha
solemnidad.
Lo anterior puede parecer contradictorio con el principio Lex locus regit actum reconocido en el art.
17, pero en verdad no hay tal contradiccin, atendido lo dispuesto en el inciso final del art. 16, que
establece que los efectos de un contrato celebrado en el extranjero para cumplirse en Chile, deben
sujetarse a nuestras leyes (en general, entendemos por efectos de un contrato los derechos y
obligaciones originados por el mismo). Y en tal contexto, uno de los efectos de un contrato es su prueba
(en este caso, por escritura pblica), de manera que el art. 18 es una consecuencia del inciso final del
art. 16.
2- Ley que rige los requisitos internos del acto o contrato.
Por regla general, los requisitos internos, al igual que los externos, se rigen por la ley del pas en que el
acto o contrato se ejecuta o celebra. Pero como estos requisitos miran, por una parte, al estado y
capacidad de las personas, y por otra parte a los bienes, debemos tener presente lo dicho respecto a las
leyes personales y reales, y considerar de igual forma si el acto jurdico producir o no sus efectos en
Chile. El problema slo se plantear si tales efectos se producen en Chile, caso en el cual debemos
distinguir entre el chileno y el extranjero, en cuanto al estado y capacidad (art. 15); el primero debe
sujetarse a nuestra ley, mientras que el segundo, a la ley del pas en que el acto o contrato se ejecut o
celebr.

7.- INTERPRETACIN DE LA LEY

A) Concepto.
La interpretacin consiste en Fijar, precisar, desentraar el verdadero sentido y alcance de una
disposicin legal, de manera tal de aplicarla en forma adecuada y racional al caso concreto.
No debe olvidarse que la ley est redactada en trminos generales, amplios y abstractos, de manera tal
que ser una labor del intrprete determinar cmo ella ser aplicada al caso concreto. Por esto, la
interpretacin tiene dos elementos bsicos:

1) ABSTRACTO: Cuya finalidad es fijar el sentido, significado, alcance de la ley en general.


2) CONCRETO: Consiste en adaptar lo norma legal al hecho particular, a situaciones jurdicas concretas a
que la ley debe aplicarse.

No debe pensarse que las leyes se interpretan slo cuando ellas son oscuras o ambiguas, ya que aunque
la ley presente una redaccin clara en su apariencia debe ser interpretada, ello porque la aplicacin de
la ley, por transparente que esta sea, siempre requiere de una labor intelectual para resolver el caso
concreto. Por ende, resulta evidente que no es posible aplicar la norma sin su previa interpretacin.
La ciencia que tiene por objeto la interpretacin de la ley es la llamada HERMENEUTICA LEGAL.

B) Escuelas o Mtodos de Interpretacin:

1) MTODO LOGICO TRADICIONAL O EXGESIS (Legalista): La interpretacin debe hacerse respetando las
reglas y la voluntad del legislador de manera tal que la labor del intrprete se reduce a desmenuzar o
analizar con detencin el texto legal y la letra de la ley.
Este mtodo pretende sobre todo indagar acerca de la voluntad del legislador al momento de ser
redactada y promulgada la ley. Es propia del positivismo jurdico en boga en el siglo XIX, del cual nace la
escuela EXEGETICA, que postula un fuerte apego al texto, un culto al tenor literal de la ley. Se sostiene por
esta escuela que en los cdigos est todo el Derecho, aun cuando hayan cambiado las circunstancias
que motivaron la promulgacin de los mismos.
La Interpretacin se realiza a travs de procedimientos fundamentalmente lgicos, sin que se permita el
arbitrio judicial, vale decir, se excluye la posibilidad que el juez adecue las normas en el tiempo.
Se distingue en este mtodo entre interpretar y aplicar la ley. La interpretacin corresponde al legislador y
al juez a partir de normas fijas. La aplicacin corresponde al juez; para este ltimo su misin prioritaria es
aplicar ms que interpretar. Prevalece por ende la voluntad del legislador, su intencin, lo que trae como
consecuencia la omnipotencia de la ley. Los artculos 3 y 5 del Cdigo Civil, son una manifestacin de los
principios anteriores.

2) MTODO HISTRICO EVOLUTIVO: Savigny plantea que el derecho evoluciona con el tiempo, y por lo
tanto no puede estar fijo en el texto de una disposicin legal. En consecuencia la importancia de la
interpretacin se encuentra en que a travs de ella se adapta el derecho a los nuevos tiempos.
Segn este mtodo, la ley no debe concebirse como la voluntad de su autor; una vez dictada, se
independiza de quien la cre, adquiere existencia autnoma y comienza a vivir su propia vida, cuyo
destino es satisfacer un presente en constante renovacin. El intrprete est llamado a hacer cumplir ese
destino, vale decir, respetando la letra de la ley, puede atribuirle un significado diverso del originario, que
responda a las nuevas necesidades sociales. El principio es el siguiente: debe darse a la ley, no el sentido
que tuvo al tiempo de dictarse, sino el que pueda tener al momento de ser aplicada.
Se suele criticar este mtodo, indicndose que no seala una pauta para ajustar el sentido de la ley a los
tiempos nuevos, al presente, pudiendo degenerar la operacin en la arbitrariedad. Adems, como el
sentido de la ley queda sujeto a los cambios de cada poca y a las influencias del ambiente, la
certidumbre de la ley desaparece y por ende la seguridad de los particulares para realizar sus negocios
jurdicos.

3) MTODO POSITIVO TELEOLGICO (Ihering): Se parte por criticar a la escuela exegtica, ya que la ley
siempre tiene una finalidad propia que escapa al texto legal y que incluso puede ser diferente a la
voluntad del legislador. A raz de esto se plantea entonces que la labor del intrprete es desentraar el
objetivo o finalidad de la ley.
Segn este mtodo, las normas jurdicas tienen un fin prctico y este es el que debe indagar el intrprete y
no la voluntad o intencin del legislador, que es subjetiva y puede no coincidir con aqul fin.
Dos crticas fundamentales se hacen a este mtodo:
Se sostiene que el defecto de este mtodo, consiste en suponer que cada ley tiene un fin prctico,
propio, nico, cuando en realidad tanto la norma legal como la conducta por ella regulada
supone una cadena de mltiples fines sucesivamente articulados.
Los fines pueden entenderse de manera contradictoria y su apreciacin llevar a la arbitrariedad.

4) METODO DE LA LIBRE INVESTIGACION CIENTIFICA: plantea que la interpretacin no debe limitarse a


analizar las fuentes formales del Derecho, como son la ley o la costumbre, sino que tambin debe recurrirse
a las fuentes reales del Derecho las que estn constituidas por la nocin de derecho y la aspiracin de
armona que tiene todo grupo social.
Por lo anterior, el intrprete no debe restringir el anlisis al texto de la ley sino que debe auxiliarse por otras
ciencias como la filosofa o la sociologa.
Este mtodo hace entrar en juego la interpretacin, solo cuando hay dudas acerca del sentido de la
norma. Tal sentido se determina de acuerdo con la intencin del legislador que revelan las circunstancias
dominantes a la poca de la dictacin de la ley y no a la poca de su aplicacin.
El intrprete debe reconstituir el pensamiento del poder legislativo considerando el que habra tenido el
legislador en su poca, si hubiera conocido las dificultades que hoy se presentan.
Hasta aqu, hay coincidencia con el MTODO LGICO TRADICIONAL. La discrepancia comienza frente a
las obscuridades insalvables y los vacos o lagunas de la ley. En tales casos, intil resulta buscar una
intencin legislativa que no va a existir. El intrprete debe entonces crear la solucin adecuada al caso. La
investigacin que realiza es LIBRE y CIENTIFICA. LIBRE, porque la investigacin se encuentra sustrada a
la autoridad positiva de las Fuentes Formales del Derecho. CIENTIFICA, porque se apoya en elementos
objetivos que slo la ciencia puede revelar (la historia, la sociologa, la psicologa, la economa, etc.) De tal
forma, el plano cientfico estara representado por las fuentes materiales o reales del derecho, mientras
que las fuentes formales, corresponderan a un plano tcnico.
En consecuencia, las Fuentes Materiales, deben prevalecer sobre las fuentes Formales, en caso de
oscuridad o ausencia de la ley, como la ciencia prevalece sobre la tcnica.

5) TEORIA DE LA INTERPRETACION DE PABLO RODRGUEZ GREZ: expuesta en su obra Teora de la


interpretacin Jurdica, la denomina CREACIONISTA. Para este autor, es el intrprete el que va creando
y recreando las reglas de conducta que organizan la vida civil en una trama constante e ininterrumpida a
lo largo del tiempo. La norma jurdica -general y abstracta- no es ms que la fuente de la cual surge el
derecho que nos afecta.
En cuanto la norma jurdica no se realiza espontneamente, ella deviene en la generacin de una regla
particular forjada por el juez, la autoridad administrativa o los particulares, a travs del proceso de
aplicacin del derecho, que se traduce en la interpretacin (formal y sustancial) de las normas jurdicas.
De este modo, las normas generales y abstractas se extienden, gracias a la tarea creativa del intrprete,
mediante el forjamiento de reglas particulares que nacen en el marco de aqullas y que hacen posible
que la regulacin jurdica cubra todo el complejo tejido social.
Como es natural, en esta concepcin la norma jurdica tiene vida, voluntad y sentidos propios,
independientemente del legislador (de quien la cre), de suerte que el intrprete puede, al aplicarla,
extraer conclusiones muy diversas, atendidos los valores y preferencias que gravitan en cada poca.
De los que se trata es adecuar el derecho a las necesidades y principios morales que imperan en la
sociedad contempornea, an a costa de sacrificar la letra de ley, especie de deidad, a la cual
muchos juristas rindieron constante acatamiento.
La norma jurdica no puede asentarse sino en los valores ticos que constituyen en el fondo, la base de
todo mandamiento normativo.

C) Clases de Interpretacin:
1) Reglada o No Reglada:
Interpretacin reglada: es aquella en que el legislador ha dispuesto o sealado cules son los pasos
que debe seguir el intrprete. As ocurre en Chile en el caso de la interpretacin judicial la que
debe sujetarse a las reglas contenidas en los Art 19 a 24 Cdigo Civil.

Interpretacin No reglada: es aquella que se produce cuando el legislador no ha sealado los


pasos a los que debe sujetarse el intrprete en su proceso de hermenutica, como ocurra en el
cdigo civil francs 1804, y en el caso de la interpretacin autntica.

Ambos tienen sus ventajas e inconvenientes.


- El sistema reglado evita la arbitrariedad, pero amarra al juez en cuanto a los medios para indagar
el sentido y alcance de la ley.
- El sistema no reglado, proporciona al juez un campo ms amplio para realizar su investigacin,
permitindole amoldar la ley con mayor facilidad al momento que se vive, pero puede, como
contrapartida, prestarse en mayor grado a la arbitrariedad. Frente a esta objecin, se argumenta
que es difcil que tal abuso se produzca, ya que existen recursos para reclamar de los agravios.

2) Segn el resultado de la Interpretacin:

a) Declarativa
b) Extensiva
c) Restrictiva

a) Declarativa: Cuando el resultado de la interpretacin coincida con el pensamiento del legislador


expresado en el texto interpretado.
Mediante ella se reconoce o constata que la frmula o los trminos literales utilizados por la ley, coinciden
exactamente con la intencin del legislador, vale decir, las palabras de la ley expresan con fidelidad o
acierto dicha intencin legislativa. Por lo tanto, la interpretacin se denomina DECLARATIVA pues no
tiene ms que manifestar o declarar lo que dice la ley.

b) Extensiva: En este caso el texto de la ley permite efectuar una interpretacin que ampla su significado
literal.
Puede ocurrir que las palabras utilizadas en la ley, no reflejen exactamente la intencin del legislador, en
trminos tales que su tenor literal restrinja dicha voluntad legislativa en condiciones no queridas o
deseadas al promulgar la ley. En otras palabras, la ley dice menos o parece abarcar menos de lo que
quiso decir o abarcar el legislador. Frente a ello, es necesario interpretar la ley extendiendo su alcance (as,
por ejemplo, tratndose del nmero 3 del artculo 1464 del Cdigo Civil, respecto a la voz embargadas,
interpretada en sentido extensivo, abarcando no slo el embargo, propio del juicio ejecutivo, sino
tambin, por ejemplo, las medidas precautorias, que se decretan en los juicios ordinarios).

c) Restrictiva: La labor del intrprete no puede tener como resultado extender el campo de aplicacin de
la ley a situaciones que no estuvieren expresamente consideradas en ella. As ocurre con las leyes
prohibitivas o con las que imponen sanciones, las cuales slo pueden aplicarse a la situacin para la cual
se han dictado.
Puede ocurrir que las palabras utilizadas en la ley no reflejen con exactitud la intencin del legislador en
trminos tales que su tenor literal extiende en demasa dicha voluntad legislativa. Es decir, la ley dice ms
de lo que pretendi decir el legislador, pareciera invadir zonas que el legislador no pretendi tocar o
regular. Ante tal conclusin, es necesario interpretar la ley en forma restrictiva (as, por ejemplo, en el
artculo 1490 del Cdigo Civil, la voz enajena se ha interpretado en su acepcin restrictiva o estricta,
referida slo a transferir el dominio a una persona, y no al acto por el cual sin que opere tal transferencia,
el dueo constituya una prenda sobre la cosa mueble, caso de enajenacin en su acepcin amplia).

3) Segn quin la efecte:

a) Doctrinaria o privada
b) De autoridad o pblica:
b.1) judicial,
b.2) autntica :
- legislador,
- otros rganos administrativos

a) Doctrinaria o privada
Aquella que realizan los particulares, todas las personas, abogados o ciudadanos en general. No tiene
fuerza vinculante u obligatoria, descansando su autoridad en la solidez o fuerza del raciocinio y en el
prestigio del intrprete. Se refiere a ella el Cdigo de Procedimiento Civil, en el Recurso de Casacin en el
Fondo, al facultarse a las partes para recabar informes en Derecho, los que si bien no obligan a la Corte
pueden influir en la decisin de la misma segn el mrito de sus argumentos y el prestigio del autor.
b) De autoridad o pblica
Emana de aquellas personas investidas por la ley con la facultad interpretativa. Es obligatoria y se divide
en INTERPRETACION JUDICIAL o INTERPRETACION LEGAL o AUTENTICA.

b.1) Judicial: Es la que realiza el juez en las causas sometidas a su conocimiento. Esta interpretacin tiene
una fuerza obligatoria relativa, es decir, solo es obligatoria en las causas en las que se pronuncie la
sentencia respectiva (Art3 inc 2), esto es, sin perjuicio de las sentencias constitutivas que producen
efectos Erga Omnes.
La interpretacin judicial es reglada, ya que el legislador ha fijado los pasos a que debe ceirse el
intrprete en los Art 19 a 24 del Cdigo Civil, los que no se aplican solamente para interpretar el cdigo
sino que sirven para interpretar, por el juez, todo precepto legal.
La interpretacin Judicial vincula solo a las partes del juicio es decir ni siquiera es obligatoria para el juez
que en una causa diversa puede interpretar la ley de un modo diferente.

b.2) Autntica: Aquella que efecta el legislador ya sea por iniciativa propia o por iniciativa de los jueces
(Art 5 Cdigo Civil) o ya sea por iniciativa de los particulares (Art 19 n14 de la Constitucin).
Esta forma se traduce en la dictacin de una ley llamada interpretativa, la que tiene por objeto
determinar cul es el sentido que debe drsele a un determinado texto legal.
Esta forma de interpretacin, a diferencia de la judicial, es obligatoria y general tal como se desprende
del Art 3inc.1 del Cdigo Civil.
Esta forma de interpretacin, tambin a diferencia de la judicial, no tiene reglas a las cuales debe
someterse.

La interpretacin autntica hecha por otros rganos administrativos:


Hay una serie de organismos pblicos que por mandato expreso del legislador estn facultados para
interpretar la ley. As ocurre por ejemplo por la contralora general de la repblica, la direccin del
trabajo, superintendencias o SII entre otras
Estos rganos carecen de competencia para interpretar toda ley, ya que ellos estn facultados solo
para interpretar aquellas leyes que dicen relacin con el mbito de sus atribuciones.

D) Elementos de Interpretacin.
El Profesor Savigny fue quien primero se refiri a los elementos de interpretacin distinguiendo entre:
Elemento Gramatical
Elemento Histrico
Elemento Lgico y
Elemento Sistemtico.

a) Elemento Gramatical: El intrprete debe examinar en primer lugar las palabras que conforman el texto
legal, la construccin de la oracin que contiene la norma, en la sintaxis, sin que ese examen se limite a
determinar su tenor literal, sino que tambin debe buscar el sentido de la ley. Este elemento est recogido
en el Art.19 inciso1 CC.
Para determinar el sentido de las palabras de la ley los Art 20 y 21 CC distinguen entre las palabras en su
sentido natural y obvio, el sentido legal y el sentido tcnico.

Palabras en su sentido Natural y Obvio (Art. 20 parte 1ra. CC): corresponde al uso general de las
palabras. Sentido natural y obvio, ha dicho la jurisprudencia, es aqul que da a las palabras el
Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola. Se interpretan segn su sentido natural y
obvio todas aquellas palabras que sin entenderse como tcnicas, el legislador tampoco las ha
definido. Algunos autores, siguiendo postulados ms modernos, sostienen que para buscar el
sentido natural y obvio de las palabras ms que atenerse al diccionario citado, hay que atender al
uso general que le da a una palabra la comunidad, considerando las mudanzas o mutaciones que
experimenta el lenguaje. As por ejemplo se desprende del Art 51 CC en que al referirse a las
medidas de peso, extensin o duracin seala que a ellas se les dar su significado legal, y a falta
de ste, ellas se entendern en su sentido general y popular.

Palabras en su sentido legal (Art. 20 parte 2da CC): Esto ocurre cuando el legislador ha definido
expresamente algunas palabras para aplicarlas a ciertas materias. La importancia que tiene este
significado legal es que a dichas palabras debe drsele precisamente el significado que les ha
dado el legislador. Ej. Art 594 CC, tradicin art. 670 CC

Palabras en su sentido tcnico (Art. 21 CC): Seala que las palabras tcnicas de toda ciencia o arte
se tomaran en el sentido que les den los que profesen la misma ciencia o arte, a menos que
aparezca claramente que se les ha dado a dichas palabras un significado diverso.

Como ejemplo a esta excepcin el Cdigo Civil se refiere en distintas disposiciones al concepto de
demente sin dar a l su significado tcnico sino ms bien el sentido natural y obvio de la palabra
esto es, un enajenado mental.
En Medicina, demencia es una prdida de la funcin cerebral que ocurre con ciertas
enfermedades y afecta la memoria, el pensamiento, el lenguaje, el juicio y el comportamiento.

En Derecho, demencia incluye todas las disminuciones o alteraciones de las facultades mentales,
cualquiera sea su causa o la patologa que las produzca, siempre que impida a la persona,
proveer a sus propios intereses.

b) Elemento Histrico: Art. 19 inc.2 CC, su objeto es indagar el estado del derecho existente sobre la
materia al elaborarse o promulgarse la ley y el estudio de los antecedentes que tom en cuenta el
legislador antes de dictar la ley que se trata de interpretar. El conocimiento de los antecedentes o de la
historia fidedigna del establecimiento de la ley que resulta del estudio de los proyectos, actas de las
Comisiones Legislativas, debates en las Cmaras, exposicin de motivos con que se acompaaron los
proyectos, mensajes, etc., tiene un apreciable valor porque trasunta el pensamiento del legislador.

c) Elemento Lgico: Art 19 inc. 2 y art. 22 inc.1 CC. Consiste en la concordancia que debe existir entre las
diferentes partes de una ley, ya que evidentemente entre ellas no puede existir una contradiccin, sino
que por el contrario ellas deben tener una unidad conceptual y de criterio que la unifica. En el Art.19 inc.
2 se encuentra en la expresin claramente manifestados en ella misma.
Por una parte busca desentraar la intencin o espritu de las leyes para lo cual investiga la RATIO
LEGIS, es decir el propsito perseguido por la ley, la razn que la justifica y tambin la OCASSIO LEGIS,
es decir las circunstancias particulares del momento histrico que determinaron su dictacin. En esta
investigacin la ratio legis es la ms importante, hasta tal punto que se ha sostenido que si cesa la razn
de la ley, cesa la ley misma. Tambin se seala que puede cambiar con el tiempo concibindola como
una fuerza viviente y mvil; en tal punto de vista se basa la interpretacin histrico-evolutiva.
Por otra parte el elemento lgico busca determinar la armona y cohesin interior de una ley, las
relaciones lgicas que unen las diversas partes de una ley.

d) Elemento Sistemtico: Art. 22 inc. 2 y Art. 24 CC. Amplia el lgico ya que la ley debe encontrarse
tambin en armona con el resto del ordenamiento jurdico ya que este tiene tambin una coherencia.
Se basa en la conexin que enlaza a todas las instituciones jurdicas y normas en una gran entidad. Se
trata de ver la relacin que hay entre la ley interpretada y el conjunto del ordenamiento jurdico.
Podramos decir que se asemeja al elemento lgico en cuanto a establecer la armona y coherencia de
la ley, pero ahora no entre sus diversas partes sino en su relacin con todo el ordenamiento jurdico, y en
especial con aquellas leyes que versan sobre la misma materia o sobre asuntos semejantes.

CMO OPERAN ESTOS ELEMENTOS?:


Hay una teora tradicional a juicio de la cual el intrprete en primer lugar debe recurrir al elemento
gramatical y si con este logra determinar el verdadero sentido y alcance de la ley, entonces se
pone trmino al proceso Interpretativo. Si no logra su finalidad entonces debe recurrir a los otros
elementos, analizando en conjunto los elementos histrico y lgico, y si con estos an no logra
cumplir su cometido, entonces recurre al sistemtico.
Otra teora del profesor Fernando Fueyo quien seala que como el fin de la interpretacin es
determinar el sentido de la ley, para ello el intrprete no puede restringir su estudio a uno slo de los
elementos por separado sino que por el contrario, en todo proceso interpretativo deben utilizarse los
4 elementos de interpretacin como un todo.

E) Otras reglas de Interpretacin:

1) Especiales:
Leyes especiales prevalecen sobre las generales: Se explica por el hecho que si el legislador ha querido
regular ciertas materias en forma particular, ello quiere decir que las ha querido exceptuar de la normativa
general. Ej. : Art 4 cdigo civil en primer lugar, tambin en el Art 13

Lo favorable u odioso de una disposicin no se considerar al momento de la interpretacin.: La


extensin que deba darse a toda ley, se determinar por su genuino sentido, de acuerdo al artculo 23 del
Cdigo Civil. Este artculo tiene un fundamento histrico, ya que en tiempos antiguos, al interpretar la ley, lo
odioso se restringa y lo favorable se ampliaba. Como esto se prestaba para abusos, el legislador consider
conveniente abolir en forma expresa tal frmula.
Alessandri plantea el problema en materia penal y dice ; el principio Indubio Pro- Reo no es una
infraccin al Art 23 del Cdigo Civil y es favorable al imputado, pero no es as porque es ms fuerte en
materia pena el principio de legalidad (todo delito se castigara con una pena establecida por una ley
anterior a su perpetracin)

2) Prcticas

Argumento de Analoga: Consiste en resolver una cuestin no prevista por el legislador de acuerdo a las
leyes que regulan situaciones o materias semejantes. Se expresa en el adagio DONDE EXISTE MISMA
RAZN DEBE EXISTIR MISMA DISPOSICIN Ej. el artculo 998 est ubicado entre las reglas de la sucesin
abintestato y comienza diciendo en la sucesin abintestato de un extranjero..., de acuerdo con la
doctrina unnime, este precepto debe aplicarse por analoga a las sucesiones testamentarias en lo que
respecta a las asignaciones forzosas de los sucesores chilenos, pues existen las mismas razones de
proteccin en una y otra sucesin; Otro ejemplo. Art 1122 legado de carruaje, lo importante es que el
legislador no ha regulado el legado de automvil por lo que se entiende que se puede usar el art.1122
cuando se lega un auto.

Argumento de No Contradiccin: A contrario Sensu. Consiste en que la norma se supone completa, es


decir, cuando ella regula una determinada situacin excluye por ese hecho a todas las dems. Se expresa
en la frmula siguiente: LO QUE SE DICE DE UNOS SE EXCLUYE DE OTROS (por ejemplo, artculo 1801, inciso
2 del Cdigo Civil: si la ley exige escritura pblica en ciertas compraventas, en las dems, no; artculo
1465: la condonacin del dolo futuro no vale; a contrario sensu, la del dolo ya acaecido, es vlida). Se
suele criticar este argumento afirmando que el silencio del legislador nada prueba. Si la ley es una
declaracin de voluntad, es necesario que el legislador se haya manifestado. Por esta razn, este
argumento debe utilizarse con cautela y discrecin.

Argumento de No Distincin: Se expresa en la frmula DONDE EL LEGISLADOR NO DISTINGUE NO ES


LCITO AL INTRPRETE DISTINGUIR (por ejemplo, artculo 988: si la ley no distingue, todos los hijos del
causante, tanto matrimoniales como no matrimoniales, concurren en el primer orden sucesorio, con
igualdad de derechos).

Argumento A Fortiori: Se puede extender la aplicacin de una disposicin legal a casos que no estn
expresamente contenidos en ella. Esta regla se expresa en dos frmulas:
i) Argumento a mayore: QUIEN PUEDE LO MAS PUEDE LO MENOS. Si una persona puede vender un
inmueble con mayor razn puede hipotecarlo o arrendarlo.
ii) Agumento a minore, conforme al siguiente aforismo: AL QUE LE ESTA PROHIBIDO LO MENOS CON
MAYOR RAZON LE ESTA PROHIBIDO LO MAS. Si alguien no puede arrendar o hipotecar un bien con mayor
razn no puede vender.

Argumento de No Reduccin al Absurdo: El resultado de una interpretacin no puede ser para alcanzar
una solucin absurda o ridcula. Por ejemplo, una parte de la doctrina ha invocado ste argumento, para
los efectos del cmputo del plazo de prescripcin de la accin destinada a perseguir la responsabilidad
extracontractual por la comisin de delitos y cuasidelitos (artculo 2332, se postula que el plazo debe
computarse desde que se manifiesta el dao y no desde la comisin del hecho ilcito).

F) Integracin de la Ley
Frente a un caso especfico puede ocurrir que el juez se encuentra en una situacin en que no haya una
ley que resuelva una controversia en forma expresa, en esta situacin no hay problema de interpretacin,
sino que de integracin de la ley. Esta es una laguna legal, o caso que no fue previsto por el legislador.
La mayora de los autores estima que no puede hablarse de lagunas del derecho, ello porque el orden
jurdico es un todo coherente y armnico y autosuficiente, y por lo tanto, el mismo contiene las formas de
solucionar las lagunas o vacos que se encuentren dentro del ordenamiento positivo.
En la Constitucin de 1925 no se contemplaba la integracin, pero bajo la CPR del 80 si, y ello conforme al
principio de inexcusabilidad. Las disposiciones que contemplan esta obligacin son las siguientes:
Artculo 76 CPR, cuando establece que reclamada su intervencin en forma legal y en negocios
de su competencia los tribunales no podrn excusarse de ejercer su autoridad, ni aun por falta
de ley que resuelva la contienda o asuntos sometidos a su decisin.
Artculo 10, inciso 2, del Cdigo Orgnico de Tribunales, que reitera la norma constitucional.
Artculo 170, nmero 5, del Cdigo de Procedimiento Civil, cuando dispone que toda sentencia
definitiva debe contener la enumeracin de las leyes y en su defecto de los principios de
equidad con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo.
Artculo 24 del Cdigo Civil, al referirse a la equidad natural.

Alessandri seala que el problema de integracin de la ley no se produce en el derecho mercantil, porque
en esta materia en el silencio de la ley puede recurrirse a la costumbre jurdica. Hernn Corral cree que
esto no es exacto ya que para poder recurrir a la costumbre, aun en el silencio de la ley, es necesario un
texto legal que lo autorice
Teora de la Interpretacin

Generalidades
Segn Pablo Rodrguez Grez es el mecanismo destinado a aplicar una norma general y abstracta, o en
otras palabras, la finalidad del proceso de interpretacin consiste en llevar la abstraccin al caso
particular y concreto.
Para cumplir con este objetivo es necesario, por parte del intrprete, la creacin de una regla particular la
cual se elabora a partir de la norma general y abstracta. En consecuencia la labor del intrprete no se
limita a descubrir cul es el sentido de la ley sino que su funcin va ms all, ya que debe finalizar el
proceso de interpretacin mediante la creacin de una regla particular. Este proceso de interpretacin se
lleva a cabo a travs de dos etapas o fases:
Formal
Substancial

Fase Formal: El proceso de interpretacin est encaminado a determinar cul es el sentido o significado
de la norma. En esta etapa el intrprete recurrir a elementos objetivos que son los elementos gramatical,
histrico, lgico y sistemtico.

Fase Sustancial: Aquella destinada a extraer de la norma general una norma o regla particular. En este
caso, el intrprete, conociendo el exacto significado de la norma debe obtener de ella una regla
particular que ser o deber derivarse de la norma general de manera que entre una y otra no exista
contradiccin.

I. FASE FORMAL:
En ella el intrprete deber desentraar el verdadero sentido de la norma jurdica, es decir, determinar con
precisin que dice una determinada ley, cul es su exacto significado, de manera tal de extraer la
voluntad del legislador, el juez va a dividirla en 3 sub-fases:

1. En esta primera sub-fase el intrprete deber determinar cul es el tenor literal de la norma para lo
cual recurrir al elemento gramatical contemplado en el Art 19 inc.1 CC. Para determinar el tenor literal de
la ley el intrprete deber analizar las palabras que usa el legislador para lo cual recurrir al sentido natural
y obvio de las palabras o al significado legal o tcnico de ellas. (Art 20 y 21 del Cdigo Civil).
Una vez que el juez ha determinado el sentido natural y obvio de la ley debe preguntarse si determin el
sentido exacto de la ley, si as lo hizo (mediante el elemento gramatical) pasa a la siguiente fase
(sustancial) si no lo determina debe continuar en la fase formal, especficamente pasando a la siguiente
Sub-fase.

2. En la segunda sub-fase, a la cual llega cuando no se pudo determinar el sentido de una ley por
aplicacin del elemento gramatical, utilizaremos o recurriremos a cualquiera o todos los elementos:
histrico, lgico o sistemtico contemplados en los Art19 inc 2 (histrico y lgico) 22 (lgico y sistemtico) y
24 (sistemtico)

3. En la tercera sub-fase llamada tambin clausura, por cuanto con ella se pone trmino al proceso de
interpretacin formal cuando el intrprete no ha podido en las 2 sub-fases anteriores determinar el
verdadero sentido de la ley, por eso tambin se dice que es una sub-fase subsidiara, lo cual resulta de la
redaccin de la primera parte del art. 24: En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de
interpretacin precedentes. Los elementos de esta sub-fase son los principios generales del derecho o el
espritu general de la legislacin y equidad natural, los que deben aplicarse en el orden que menciona el
Art. 24 Cdigo Civil

*Principios Generales de Derecho


Son las grandes directrices que se derivan del sistema normativo, que se extraen inductivamente y que
permiten proyectar a grandes rangos los horizontes de un determinado ordenamiento jurdico. Toda
institucin tiene un fundamento el que est ligado a la filosofa que inspira el sistema normativo en su
totalidad. As, por ejemplo la proteccin de los incapaces, la buena fe, el rechazo al enriquecimiento sin
causa etc.
Estos principios generales tienen por objeto ilustrar al intrprete, cuando enfrentado a determinar el
verdadero sentido de la norma, la interpretacin que sea ms conforme con el espritu general de la
legislacin

*Equidad natural
Sentido intuitivo de la justicia aplicada a un caso o situacin concreta, con prescindencia del derecho
positivo.

II. FASE SUBSTANCIAL.


Se presenta tratndose de normas generales y abstractas y su finalidad consiste en deducir de dicha
norma una regla particular que singularizando el mandato normativo d una solucin concreta a la
controversia de que conoce el juez. Constituye la fase ms importante, aquella destinada a generar una
nueva norma inferior o regla.
Nuestra legislacin no contiene ninguna norma que encare esta tarea del intrprete. Por lo mismo su
desarrollo y contenido queda entregado a la doctrina jurdica.
Los supuestos de esta fase son los siguientes:

1) La aplicacin de la norma general y abstracta supone la creacin de una regla particular y concreta,
proceso en virtud del cual la abstraccin se lleva a la singularizacin o concrecin

2) El ordenamiento jurdico es coherente, el no admite contradicciones, ello porque toda norma y toda
regla emana de una de mayor generalidad y jerarqua

3) Las situaciones concretas que originan el conflicto se resuelve a travs de la creacin de reglas
particulares que se desprenden e inspiran de normas generales.

Para crear una regla particular se utilizan 4 criterios

1. De coherencia lgica o gentica


2. De coherencia teleolgica o axiolgico
3. De coherencia orgnica
4. De coherencia jurisprudencial

1) De coherencia lgica o gentica


Este criterio consiste en la necesidad de que la norma superior transfiera a la norma inferior los elementos
normativos (genticos) que permitirn que sta ltima pueda insertarse en el ordenamiento jurdico. En
virtud de este criterio se logra la unidad del sistema, porque por sobre toda norma y regla gravitar el
respeto de la primaca constitucional, con lo que se obtiene adems la constitucionalizacin de todo el
sistema normativo asegurndose a la vez, la validez de las reglas particulares.
Para asegurarse de la aplicacin de este criterio el legislador ha contemplado una serie de recursos para
eliminar o desinsertar aquellas reglas que se crean vulnerando las normas ms generales y abstractas.

2) De coherencia teleolgica o axiolgico


Apunta a la finalidad de ley y obtener mediante la creacin de la regla precisamente la aplicacin de la
voluntad de la ley, es decir, mediante este criterio el intrprete intentar poner en ejecucin los valores
contenidos en norma, para lo cual indagar en su fin, su razn ltima de ser para alcanzar la proteccin y
supremaca de los intereses que se procuran realizar.

3) De coherencia orgnica
Como la regla particular deriva de una norma general, ambas se encuentran ligadas, es decir, entre la
norma fundante y la regla fundada debe haber una unidad tal que ellas no presenten contradiccin
con el resto del ordenamiento jurdico. Para ello debern desinsertarse del ordenamiento jurdico todas
aquellas reglas que no guarden coherencia con su norma fundante.
Para velar por este criterio existen diversos elementos:
1) El juez debe buscar la armona entre la norma general y la regla especial
2) El juez frente a una excepcin debe interpretarlas en forma restrictiva.
3) Cuando el legislador no ha distinguido no es lcito al interprete distinguir
4) Lo favorable u odioso de una disposicin no considerar al momento de determinar su extensin (Art 23)
5) Todo lo relativo a la irretroactividad o retroactividad de la ley son normas de derecho estricto
6) Quien est facultado para hacer lo ms se entiende facultado para hacer lo menos, a quien le est
prohibido lo menos se entiende que tambin le est prohibido lo ms ( a fortiori)
7) Exclusin de toda interpretacin que lleve a lo absurdo

4) De coherencia jurisprudencial
Es llamado tambin a auxiliar ya que no proporciona una herramienta destinada directamente a la
creacin de una regla particular, sino que ms bien este elemento busca colaborar o auxiliar al juez de
manera tal que su decisin sea coherente con las decisiones pronunciadas por los tribunales superiores.
Esto no significa que la sentencia tenga fuerza obligatoria ms all de la causa en que se pronuncie sino
que simplemente implica que las decisiones del tribunal superior tiene un valor moral respecto del inferior.

Fase de interpretacin substancial cuando no existe norma fundante.


En este caso estaremos en presencia de una laguna legal, donde el intrprete se ver obligado a integrar
esta laguna de la manera sealada en el mismo ordenamiento jurdico, debiendo recurrir a los siguientes
criterios de coherencia:
1) Debe recurrirse al criterio de coherencia analgica, es decir, recurrir a una norma que regule una
situacin semejante, con elementos comunes, a la que se trata de resolver.
2) Criterios de coherencia global: Se superara el vaco legal recurriendo a los principios generales del
Derecho.
3) Se recurrir al criterio de coherencia en la equidad que en definitiva es el ltimo elemento para resolver
el asunto planteado.
UNIDAD IV:
DE LOS SUJETOS DE DERECHO
LOS SUJETOS DE DERECHO
I.- NOCIONES GENERALES.
Los sujetos de derecho se estudian a propsito de la relacin jurdica, la cual consiste en Vnculo
jurdico (descrito por el derecho) entre dos o ms sujetos, que surge con ocasin de un hecho o de
una conducta elevada a la categora de hiptesis en una norma o en una regla, y que se resuelve
asignando a un sujeto la facultad de exigir una determinada conducta y al otro la obligacin de
desplegar dicha conducta.
El primer elemento de toda relacin jurdica son los sujetos, ya que los derechos y obligaciones deben
tener como fundamento o base una persona.
La palabra relacin implica por s misma la idea de personas que se encuentran ligadas
jurdicamente. Y esto es lgico ya que, como dice don Carlos Ducci, para un hombre aislado, la idea
de derecho y el concepto de relacin jurdica, son totalmente extraos. Es la sociedad, la vida en
relacin, la que da existencia y significado a estos trminos.

1.- Concepto de Persona.


- El vocablo persona proviene etimolgicamente del teatro griego antiguo, del concepto de
personaje, donde los actores cubran sus rostros con una mscara, cuyos rasgos correspondan al
papel que desempeaban.
- Los romanos distinguan entre hombre y persona. La ltima denominacin corresponda al hombre
libre, mientras que los esclavos eran hombres pero no personas.
- La palabra persona se comienza a utilizar en forma tcnica en la teologa para explicar el dogma
de la Santsima Trinidad.
Fue Santo Toms de Aquino quien utiliz este concepto, ahora desde un punto de vista filosfico,
sealando que la persona es la sustancia individual de la naturaleza racional.
- Desde el punto de vista jurdico, persona y hombre continan siendo conceptos sustancialmente
diferentes. La palabra hombre da cuenta de una realidad biolgica. El concepto de persona da
cuenta de una abstraccin jurdica que expresa solamente el centro de convergencia de un
conjunto de derechos y obligaciones (Lyon Puelma, Teora de la Personalidad).
En nuestros das, todo individuo de la especie humana, por el solo hecho de serlo, es persona, no
siendo necesario que est dotado de plena voluntad y conciencia. Por tanto, los nios y dementes,
no obstante carecer de voluntad consciente, poseen personalidad, es decir, aptitud para tener
derechos y obligaciones. Pero esto es as no por la naturaleza del hombre, sino porque el derecho as
lo dispone. Adems, no es el hombre el nico que puede estar dotado de personalidad, como se
demuestra con la nocin de las personas jurdicas.

Arturo Alessandri R.: Persona, desde el punto de vista jurdico, es todo ser capaz de tener derechos y
obligaciones. Sinnimo de persona es la expresin sujeto de derecho.

Carlos Ducci: Persona son los sujetos de derecho. El trmino persona significa precisamente en
derecho la posibilidad de ser sujeto de una relacin jurdica.

2.- Clasificacin de las personas.


Los hombres no son los nicos sujetos de derecho. La ley eleva tambin a la categora de personas a
colectividades de individuos o conjuntos de bienes organizados para alcanzar ciertos fines. Son las
personas jurdicas o morales.
Hay, pues, dos especies de seres con personalidad: de un lado, las personas fsicas, de carne y hueso,
que tienen una existencia material; de otro, las personas jurdicas, que no poseen existencia corprea,
fsica, sino inmaterial, puramente jurdica. De esta manera, nuestro Cdigo Civil contempla:
a) Personas naturales (Art. 55 CC): Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera
sea su edad, sexo, estirpe o condicin; y

b) Personas jurdicas (545 CC): Se llama persona jurdica una persona ficticia capaz de ejercer
derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente.

II.- LAS PERSONAS NATURALES.


1.- Definicin legal.
Est contenida en el art. 55 del CC, el cual debemos relacionar con los arts. 1 (Las personas nacen
libres e iguales en dignidad y El Estado esta al servicio de la persona humana y su finalidad es
promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a
todos y cada uno de los integrantes de la comunidad nacional, su mayor realizacin espiritual y
material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece.) y 19
N 2 (En Chile no hay persona ni grupo privilegiados) de la Constitucin Poltica.

2.- Principio de la existencia de las personas naturales.


El legislador distingue dos tipos de existencia de la persona natural:

A. EXISTENCIA NATURAL: Comienza con la concepcin, o sea, el momento en que se unen las
clulas sexuales masculina y femenina, y se extiende hasta el nacimiento, que marca el inicio
de la existencia legal.

B. EXISTENCIA LEGAL: Es aquella que va desde el nacimiento hasta la muerte de la persona natural.

a) Existencia natural.
Comienza con la concepcin y se extiende hasta el nacimiento, momento que marca el comienzo
de la existencia legal (art. 74).
Nuestras leyes amparan y protegen en forma muy amplia al que est por nacer (nasciturus), que si
bien no es persona legalmente considerada, es un germen de vida humana que inspira toda suerte
de medidas destinadas a permitir que se desarrolle y nazca vivo.

Esta proteccin se da desde dos aspectos:

a. Proteccin de la vida e integridad fsica del que est por nacer


b. Proteccin de los derechos patrimoniales del que est por nacer

a. Proteccin de la vida e integridad fsica del que est por nacer: Este principio es de rango
constitucional ya que se encuentra recogido en el N.1 del art. 19 de nuestra Constitucin Poltica, el
que asegura a todas las personas el derecho a la vida y la integridad fsica y que en su inciso
segundo consagra: la ley protege la vida del que est por nacer.

El art. 75 de nuestro Cdigo Civil, entrega diferentes herramientas para proteger la vida del
nasciturus:

- El juez tomar, a peticin de cualquier persona o de oficio, todas las providencias que le parezcan
convenientes para proteger la existencia del no nacido, siempre que crea que de algn modo
peligra;
- En ese entendido, todo castigo a la madre por el cual pudiese peligrar la vida o salud de la criatura
que esta en su vientre deber diferirse, postergarse hasta despus del nacimiento;

En el campo penal, los arts. 342 a 345 del CP tipifican el delito de aborto, en el ttulo de Crmenes y
simples delitos contra el orden de las familias y contra la moralidad pblica sancionando a la
madre como al tercero que haya intervenido en el mismo. Ntese que el delito no est
contemplado entre los Crmenes y simples delitos contra las personas (arts. 390 y ss. del CP), por
cuanto la personalidad comienza con el nacimiento, es decir, con la existencia legal.
Otra proteccin, encontramos en el artculo 195 del Cdigo del Trabajo, que consagra el perodo de
descanso prenatal y post natal.
A su vez, el artculo 2, inciso 3, de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones
Alimenticias, dispone que la madre podr solicitar alimentos para el hijo que est por nacer. (actual
art 1 DFL 1 )

b. Proteccin de los derechos patrimoniales del que est por nacer: art. 77 CC Los derechos
que se deferiran a la criatura que est en el vientre materno, si hubiese nacido y viviese,
estarn suspensos hasta que el nacimiento se efecte. Y si el nacimiento constituye un
principio de existencia, entrar el recin nacido en el goce de dichos derechos, como si
hubiese existido al tiempo en que se defirieron. En el caso del artculo 74, inciso 2, pasarn
estos derechos a otras personas, como si la criatura no hubiese jams existido.
Para determinar la suerte final de estos derechos, debemos distinguir:
* Si se verifica el nacimiento (Si el nacimiento constituye un principio de existencia): entra el recin
nacido en el goce de los derechos, como si hubiere existido al tiempo en que se defirieron (en que
fueron concedidos). En el mismo sentido, el art. 962 que hace vlidas las asignaciones a personas
que al tiempo de abrirse la sucesin no existen pero que se espera que existan (como lo es el caso de
la criatura que no tiene existencia legal pero que se encuentra en gestacin). A su vez, los arts. 485 y
siguientes establecen normas relativas a los derechos eventuales del que est por nacer, cuando se
nombra un curador, a falta de padre o madre.

* La criatura muere en el vientre materno o perece antes de estar completamente separada de su


madre o no sobrevive a la separacin un momento siquiera: pasan los derechos a otras personas,
como si la criatura jams hubiese existido.

Se discute en doctrina acerca de cul es la naturaleza jurdica de los derechos patrimoniales del que
est por nacer. Existen distintas posturas al respecto:

a) Derecho Condicional: Algunos (Alessandri y Claro Solar) sealan que estamos frente a un
Derecho sujeto a condicin suspensiva, esto es, un hecho futuro e incierto del cual depende el
nacimiento de un Derecho, el cual consistir en que la criatura nazca con vida.

b) Derechos eventuales: Porque no se sabe si ellos van a concretarse sino hasta el momento en
que se produzca el nacimiento o algunas de las circunstancias previstas en el Art 74 inc.2.
Por ltimo, cabe preguntarse tambin a quin corresponder la administracin de los derechos del
que est por nacer. De acuerdo a lo dispuesto en los artculos 243 inc. 2, 343 y 491 del Cdigo Civil,
podemos concluir que la administracin corresponde:

- Al padre o madre que ejerza la patria potestad; y


- A falta de los anteriores, a un curador de bienes cuya labor finalizar a consecuencia del
parto.

poca de la concepcin: inicio de la existencia natural


Como ya hemos visto, el legislador otorga una importante proteccin al que est por nacer y, por lo
tanto, importa determinar cundo se produce la concepcin, para determinar el comienzo de la
existencia natural y junto con ella, todos los efectos que conlleva.

Como la concepcin no es un hecho ostensible, que pueda probarse categricamente, como s


acontece con la maternidad, el legislador ha establecido para su prueba una presuncin, esto es,
que en virtud de un hecho conocido, como es el nacimiento, se obtiene o colige uno desconocido,
como es la concepcin. Esta presuncin es de derecho y, por lo tanto, no admite prueba en
contrario (art. 47 CC).

A este respecto el art. 76 CC dispone que: de la poca del nacimiento se colige la de la


concepcin, segn la regla siguiente:

Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos que ciento


ochenta das cabales, y no ms que trescientos, contados hacia atrs, desde la medianoche en que
principie el da del nacimiento.
El plazo se cuenta hacia atrs, desde la medianoche en que principia el da del nacimiento (o sea,
desde las 0 horas del da respectivo). Normalmente, el nacimiento se produce entre los 270 y 285 das
posteriores a la concepcin, y por ello la ley pone como plazo mximo 300 das. Tambin presume la
ley el tiempo mnimo de gestacin en 180 das. Se ha criticado sin embargo la presuncin citada,
porque la experiencia mdica demuestra que hay casos de gestacin de ms de 300 y de menos de
180 das.
La regla del art. 76 tiene gran importancia. Desde ya, es necesario estar concebido para que los
derechos eventuales del que est por nacer permanezcan en suspenso hasta el nacimiento (salvo
que se trate de una asignacin hecha en favor de persona que no existe pero se espera que exista,
conforme al inciso 3 del art. 962, caso en el cual no hay duda de que se trata de una asignacin
condicional). El artculo 210 del Cdigo Civil, por su parte, dispone, en el prrafo de las acciones de
reclamacin de la filiacin, que el concubinato de la madre con el supuesto padre, durante la
poca en que ha podido presumirse legalmente la concepcin, servir de base para una presuncin
judicial de paternidad. A su vez, el artculo 184 establece presunciones de paternidad, las que son
simplemente legales, admiten prueba en contrario.

En definitiva, el legislador estima que el perodo de gestacin no puede haber durado ms de 300
das (10 meses aprox.) ni menos de 180 (6 meses aprox.).

b) Existencia legal.
Con el nacimiento concluye la existencia natural de la persona y comienza su existencia legal. Con
tal hecho, se inicia la personalidad legal del sujeto. Sin embargo, de acuerdo al art. 74 CC, para que
el nacimiento constituya un principio de existencia (legal), deben cumplirse tres requisitos::
1 Que la criatura haya sido separada totalmente del cuerpo de su madre: es decir, que se
desprenda del claustro materno, sea naturalmente, sea artificialmente, por medios quirrgicos.
2 Que la separacin sea completa: sobre el particular, en la doctrina se han sustentado dos tesis.
* Para algunos (Claro Solar), ningn vnculo fsico debe haber entre madre e hijo, es decir, debe haber
una efectiva separacin material, lo que ocurrir cuando se corte el cordn umbilical y se expulse la
placenta.
* Otros, (Pablo Rodrguez Grez) piensan que la ley ha querido decir que la criatura salga
completamente del seno materno, sin importar si el cordn umbilical est o no cortado, pues dicho
cordn junto con la placenta, no significa propiamente unin de los dos cuerpos, dado que se trata
de un anexo que no pertenece al cuerpo de la madre ni del hijo. Se agrega que si la existencia
quedara supeditada a una operacin exgena como es el corte del cordn umbilical, el nacimiento
no sera un acto natural y se podra decidir a voluntad el principio de la existencia legal de la criatura.

3 Que la criatura haya sobrevivido a la separacin un momento siquiera: como seala un autor,
basta un destello de vida. La criatura que muere en el vientre materno o antes de estar
completamente separada de su madre, o que no sobrevive a la separacin un momento siquiera, se
reputa no haber existido jams (art. 74, 2).
Determinar si una criatura ha vivido o no puede tener gran importancia, en lo que se refiere a la
sucesin por causa de muerte. La supervivencia del hijo puede probarse por los medios ordinarios de
prueba, como el testimonio de los mdicos, matronas, etc. Pero si no hubo manifestaciones externas
evidentes de vida, como el llanto, habr que recurrir a procedimientos mdico-legales, dirigidos
fundamentalmente a comprobar si la criatura alcanz a respirar. El ms usado es la docimasia
pulmonar hidrosttica (verificar si los pulmones flotan).
Nuestro CC. no plantea ninguna exigencia posterior al nacimiento, para conceder la personalidad.
La duracin de la vida le es indiferente, en cuanto al reconocimiento de la personalidad se refiere. Lo
que exige nuestro legislador es que la criatura haya tenido vida propia al menos un instante, con ello,
se recepciona la llamada doctrina de la vitalidad. Otras legislaciones, en cambio, acogen la doctrina
de la viabilidad, que exige a la criatura aptitud para continuar viviendo por un determinado lapso
(sea viable su existencia). En tal sentido, el art. 30 del CC. espaol establece: "Para los efectos civiles,
slo se reputar nacido el feto que tuviere figura humana y viviere 24 horas enteramente desprendido
del seno materno". Se critica esta doctrina, por cuanto es enteramente arbitrario e injustificado
designar cierto plazo. La tendencia moderna se inclina por la doctrina de la vitalidad.
Prueba del nacimiento: Respecto de terceros, el nacimiento se acredita mediante un
certificado de nacimiento proporcionado por el Registro Civil. A este respecto, el art. 28 de la
Ley 4808 sobre registro civil dispone que dentro del trmino de sesenta das contados desde la
fecha en que hubiere ocurrido el nacimiento, deber hacerse la inscripcin del recin nacido,
a requerimiento verbal o escrito de alguna de las personas que indica el artculo siguiente.1

Fecundacin in vitro: El art. 182 del CC dispone que el padre y la madre del hijo concebido
mediante la aplicacin de tcnicas de reproduccin humana asistida son el hombre y la mujer
que se sometieron a ellas.
Con la entrada en vigencia de esta disposicin, el CC reconoce por primera vez la existencia
de las tcnicas de reproduccin humana asistida como una forma de filiacin, la que en
doctrina se ha llamado filiacin tecnolgica.
El gran efecto que produce este tipo de filiacin es que no puede ser impugnada. As lo
dispone el inciso segundo de la norma en comento al sealar que no podr impugnarse la
filiacin determinada de acuerdo a la regla precedente, ni reclamarse una distinta.


1
Art. 29. Estn obligados a requerir la inscripcin las siguientes personas:
1. El padre, si es conocido y puede declararlo;
2. El pariente ms prximo mayor de dieciocho aos, que viviere en la casa en que hubiere ocurrido el
nacimiento;
3. El mdico o partera que haya asistido al parto o, en su defecto, cualquiera persona mayor de dieciocho aos;
4. El jefe del establecimiento pblico o el dueo de la casa en que el nacimiento haya ocurrido, si ste ocurriere
en sitio distinto de la habitacin de los padres;
5. La madre, en cuanto se halle en estado de hacer dicha declaracin;
6. La persona que haya recogido al recin nacido abandonado; y
7. El dueo de la casa o jefe del establecimiento dentro de cuyo recinto se haya efectuado la exposicin de algn
expsito.
3.- Fin de la existencia de las personas naturales.
Actualmente, nuestro CC slo considera la muerte natural (art. 78). Esta puede ser:
1. Real; y
2. Presunta.

Antiguamente (hasta octubre de 1943), exista adems de la muerte natural, lo que se llamaba la
muerte civil, que era la profesin solemne, ejecutada conforme a las leyes, en instituto monstico
reconocido por la Iglesia Catlica. Su efecto principal era que marcaba el trmino de la
personalidad de los religiosos en lo relativo a los derechos de propiedad. Sin embargo, como es de
imaginar, esta institucin fue derogada puesto que ya no se avena con la realidad social.

1. MUERTE REAL:
Muerte real es, a diferencia de la presunta, aqulla cuya ocurrencia consta. sta se da con la
terminacin de las funciones vitales del individuo.
La muerte real frente al derecho coincide con lo que se denomina muerte clnica o cerebral. As
aparece de lo dispuesto por la Ley N19451 de 1996 (que autoriza el trasplante de rganos solo con
fines teraputicos) que dispone en su art. 11 la muerte se acreditar mediante certificacin unnime
e inequvoca, otorgada por un equipo de mdicos, uno de cuyos integrantes, al menos, deber
desempearse en el campo de la neurologa o neurociruga.
Los mdicos que otorguen la certificacin no podrn formar parte del equipo que vaya a efectuar el
trasplante.
La certificacin se otorgar cuando se haya comprobado la abolicin total e irreversible de todas las
funciones enceflicas, lo que se acreditar con la certeza diagnstica de la causa del mal, segn
parmetros clnicos corroborados por las pruebas o exmenes calificados (esto es a lo menos dos
evidencias electroencfalogrficas). El reglamento deber considerar, como mnimo, que la persona
cuya muerte enceflica se declara, presente las siguientes condiciones:
1.- Ningn movimiento voluntario observado durante una hora;
2.- Apnea luego de tres minutos de desconexin de ventilador, y
3.- Ausencia de reflejos troncoenceflicos.
En estos casos, al certificado de defuncin expedido por un mdico, se agregar un documento en
que se dejar constancia de los antecedentes que permitieron acreditar la muerte.

La disposicin anterior ha llevado a definir la muerte real como la cesacin total e irreversible de las
funciones enceflicas de una persona.

a) Acreditacin de la muerte.
La persona termina en la muerte natural (art. 78).
Dado que la muerte es un hecho jurdico de la naturaleza de gran trascendencia jurdica, la ley ha
tomado diversas medidas tendientes a acreditar, en todo momento, la efectividad de la muerte.
Tales normas se encuentran en el Cdigo Sanitario, en el Reglamento del Registro Civil y en el CC.
Entre estas medidas:
- la fecha de la muerte ser la que indique la inscripcin respectiva del deceso en el Libro de
Defunciones del Registro Civil, para lo cual deber presentarse el certificado de defuncin del
mdico que asisti al difunto.
- Otra medida, es la prohibicin de sepultar el cadver sin previa autorizacin del oficial del
Registro Civil de la comuna en que haya ocurrido la defuncin, etc.
Sobre el particular, cabe destacar que por la Ley nmero 20.577, publicada en el Diario Oficial
de fecha 8 de febrero de 2012, se incorporaron tres artculos en el Ttulo II del Libro I, que
corresponden al prrafo 4, De la comprobacin judicial de la muerte. Por la misma ley, se
modificaron los artculos 44 y 45 de la Ley sobre Registro Civil, relativos a la inscripcin de las
defunciones. Estos preceptos parten de la base de que existe certeza acerca de la muerte de
una persona, aunque su cadver no haya sido habido o identificado2. No corresponden por
tanto a la institucin de la muerte presunta, regulada en el prrafo 3 del Ttulo II.
Las reglas son las siguientes:
Toda vez que la desaparicin de una persona se hubiere producido en circunstancias tales que la
muerte pueda ser tenida como cierta, aun cuando su cadver no fuere hallado o no fuere posible
identificarlo, el juez del ltimo domicilio que el difunto haya tenido en Chile, a solicitud de cualquiera
que tenga inters en ello, podr tener por comprobada su muerte para efectos civiles y disponer la
inscripcin de la resolucin correspondiente en el Servicio de Registro Civil e Identificacin (artculo 95
del Cdigo Civil y artculo 44, inciso 1, de la Ley sobre Registro Civil).
La resolucin que tenga por comprobada la muerte del desaparecido, se publicar en el Diario
Oficial, en extracto, dentro del plazo de 60 das, contado desde que aquella estuviere firme y
ejecutoriada. El extracto debe contener, al menos, los antecedentes indispensables para la
identificacin del fallecido y la fecha de muerte que el juez haya fijado (artculo 96 del Cdigo Civil).
El Registro Civil proceder a practicar la respectiva inscripcin del fallecimiento, con el mrito de la
sentencia, sin que en este caso deba adjuntarse un certificado expedido por un mdico (artculos 44
y 45 de la Ley sobre Registro Civil).
La resolucin podr dejarse sin efecto, cumpliendo con las mismas formalidades de publicidad
previstas en el artculo 96.

b) Los comurientes.
El determinar con precisin el momento en que una persona muere, puede tener gran importancia
jurdica sobre todo en materia sucesoria. De ah que puede ocurrir que dos o ms personas llamadas
a sucederse recprocamente o una a la otra, mueran en un mismo acontecimiento sin que se sepa
cual falleci primero. Se habla en tal caso de comurientes, regulado por el art. 79 CC. Este precepto
establece una presuncin simplemente legal (admite prueba en contrario): dispone que sino pudiere
saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se proceder como si dichas personas
hubiesen perecido en un mismo momento y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras. Por
ende, no habr entre ellas sucesin por causa de muerte. Esta disposicin debe relacionarse con los
artculos 958 y 962. El primero seala que si dos o ms personas llamadas a suceder una a otra se
hallan en el caso del artculo 79, ninguna de ellas suceder en los bienes de las otras. Y esto est en
coherencia con el art. 962 que dispone que para ser capaz de suceder se requiere existir al tiempo de
abrirse la sucesin (poca de la muerte del causante).
La presuncin del art. 79 es simplemente legal: puede destruirse por tanto, demostrando por cualquier
medio de prueba que una de las personas falleci antes o despus que la otra.

c) Efectos jurdicos de la muerte.


c.1) La sucesin de una persona se abre al momento de su muerte (art. 955).
c.2) Se disuelve o termina el matrimonio (art. 42 de la Ley de Matrimonio Civil).


2
Fundamento de dicha ley: El Mensaje expone que el pas ha sido testigo del reciente accidente ocurrido el 2 de
septiembre en el archipilago de Juan Fernndez, en que un avin con veintiuna personas a bordo, se perdi de vista
mientras realizaba maniobras de aterrizaje. Agrega que hasta la fecha solamente se ha podido encontrar partes del
avin y se han podido reconocer algunas de las vctimas, aadiendo que transcurridos ya algunos das, se ha llegado
a la conviccin de un desenlace fatal para todos los pasajeros.
Agrega que con el fin de evitar mayores sufrimientos en los familiares de las vctimas y darles ms seguridad jurdica,
se propone consagrar una normativa especial en materia de inscripcin de defunciones que permite que, una vez que
se tiene plena certeza de la muerte, pueda procederse a la inscripcin del fallecimiento, a pesar de no haberse
hallado el cadver o no haber sido posible su identificacin. Lo anterior, segn el Mensaje, permitir distinguir con
nitidez los casos en que corresponde declarar la muerte presunta, de aquellos en que la muerte cierta no puede ser
acreditada por el examen fsico de los restos.
Asimismo, con igual finalidad, se modifican los plazos de ausencia requeridos por la normativa vigente, a fin de
otorgar mayor celeridad a la tramitacin de las solicitudes de muerte presunta en los casos de desaparicin a
consecuencias de accidentes aeronuticos, naufragios, sismos o catstrofes.
c.3) Se extinguen los derechos que no pueden transmitirse (alimentos, usufructo, uso o habitacin,
etc.).
c.4) Terminan algunos contratos: por ejemplo, mandato, sociedad de personas, etc.
c.5) Se emancipan los hijos por la muerte del padre o madre que estuviere ejerciendo la patria
potestad, salvo si corresponde al otro de los padres ejercer la patria potestad, y por la muerte del
ltimo, si la ejerce (art. 270 nmero 1).
c.6) Extincin de ciertas acciones civiles del mbito del derecho de familia: accin de nulidad de
matrimonio (art. 47 de la Ley de Matrimonio Civil, por regla general, slo podr intentarse si viven
ambos cnyuges, salvo ciertos casos excepcionales contemplados en el artculo 46 de la citada ley);
accin de divorcio (art. 56 de la misma ley).

2.- LA MUERTE PRESUNTA.


Destacamos al comenzar el estudio de la muerte real que es aquella cuya ocurrencia consta. Pues
bien, en ciertos casos no ser posible acreditar con exactitud la muerte natural de una persona y ello
se deber bsicamente al hecho de que no se ha podido encontrar el cadver. Es por esta razn
que la ley establece una presuncin legal de fallecimiento de una persona la que debe ser
declarada judicialmente y tiene como uno de sus fines el de entregar a los interesados un medio para
probar la muerte de una persona.

2.1. Concepto. Es la declarada por el juez, en conformidad a las reglas legales, respecto de un
individuo que ha desaparecido y de quien se ignora si vive o no. (art 80 CC)
El juez, partiendo de ciertos antecedentes, presume la muerte de una persona. Por ello, el Cdigo la
trata bajo el ttulo De la presuncin de muerte por desaparecimiento, en los arts. 80 al 94.
La presuncin es de carcter simplemente legal, y se basa en dos circunstancias conocidas:
a) La ausencia o desaparecimiento de un individuo por largo tiempo de su domicilio;
b) La carencia de noticias de ste.

2.2.- Objeto.
Esta presuncin, por fuerte que parezca, es del todo lgica ya que si una persona desaparece de su
domicilio y transcurre un largo tiempo sin que d noticias de su paradero, no es arrebatado pensar
que el individuo ha muerto, porque, dentro de las relaciones de familia y de amistad, no es para
nada comn que no mantenga comunicaciones con los suyos, ms aun si tiene bienes en el lugar
desde el cual ha desaparecido.
Adems, con la facilidad y rapidez de las comunicaciones en el da de hoy, mayor es la probabilidad
de que una persona haya muerto cuando por mucho tiempo no se ha tenido noticia en el centro de
sus relaciones de familia y de sus intereses.
El objeto de la muerte presunta es resguardar diversos intereses. La ley considera:
a) El inters de la persona que ha desaparecido;
b) El inters de los terceros, principalmente de aquellos que tengan derechos eventuales en la
sucesin del desaparecido; y
c) El inters general de la sociedad de que no haya bienes y derechos abandonados, lo que atenta
contra el principio de la libre circulacin de la riqueza.
El principal objeto de la declaracin de muerte presunta es definir la suerte de los bienes que
constituan el patrimonio dejado por el desaparecido o de aquellos bienes que pudieran
corresponderle en las sucesiones abiertas durante su ausencia.

2.3. Condiciones para que tenga lugar la muerte presunta.


Del artculo 80 y siguientes, se desprende que para que tenga lugar la muerte presunta, deben
concurrir cuatro requisitos:
a) Que sea declarada por sentencia judicial;
b) Que la declaracin se haga de conformidad al procedimiento contemplado en el Cdigo Civil;
c) Que el individuo haya desaparecido, esto es, que se haya ausentado de su domicilio; y
d) Que no se tenga noticias de su existencia.-

2.4. Perodos de la muerte presunta.


Distinguimos tres perodos:
a) El de la mera ausencia, al fin del cual se pide la declaracin de muerte presunta;
b) El de posesin provisoria de los bienes del desaparecido; y
c) El de posesin definitiva de los mismos bienes.-

2.5. Quines pueden pedir la declaracin de muerte presunta.


Puede ser provocada por cualquiera persona que tenga inters en ella (artculo 81 N 3); y es tal,
toda persona que tiene un inters pecuniario subordinado a la muerte del desaparecido (por
ejemplo, los herederos presuntivos, el nudo propietario de bienes que el desaparecido tena en
usufructo, el fideicomisario a quien por la muerte del desaparecido ha de deferirse el fideicomiso, los
legatarios, etc.).
No pueden pedirla los acreedores del ausente, porque su inters pecuniario no est subordinado a la
muerte del desaparecido. En efecto, si los acreedores quieren hacer valer sus crditos, les basta con
dirigirse a los apoderados del ausente o si no los tena, provocar el nombramiento de un curador,
contra el cual se dirigir la demanda (arts. 473 y ss.)

2.6. Juez competente.


La muerte presunta debe declararse por el juez del ltimo domicilio que el desaparecido haya tenido
en Chile (artculo 81 N 1 del Cdigo Civil y artculo 151 del COT.)
Si el desaparecido hubiere tenido dos o ms domicilios, no habr inconveniente para que cualquier
juez de uno u otro domicilio, declare la muerte presunta.
Si el desaparecido no hubiere tenido domicilio en Chile, nuestros jueces son incompetentes para
declarar la muerte presunta.
2.7. Formalidades que deben cumplirse para obtener la declaracin de muerte presunta.
a) Los interesados deben justificar previamente que se ignora el paradero del desaparecido y que se
han hecho las diligencias posibles para averiguar tal paradero: artculo 81 N 1. Lo anterior puede
probarse por medio de informacin de testigos, sin perjuicio que el juez, de oficio o a peticin de
cualquier persona interesada o del defensor de ausentes, pueda decretar las medidas que estime
necesarias para el esclarecimiento de los hechos (artculo 81 N 4).
b) Citacin del desaparecido: deber hacerse hasta por tres veces, en el Diario Oficial, corriendo ms
de 2 meses entre cada dos citaciones; por ende, cuatro meses corren a lo menos entre la primera y
tercera citacin. (artculo 81 nmero 2).
c) Intervencin del defensor de ausentes (artculo 81 N 4).
d) Insercin de la sentencia en el Diario Oficial (artculo 81 N 5). Las sentencias ejecutoriadas que
declaren la muerte presunta deben inscribirse en el Libro de Defunciones del Registro Civil, en la
comuna correspondiente al tribunal que hizo la declaracin (art. 5 N 5 Ley de Registro Civil).
e) Transcurso de cierto plazo mnimo desde la ltima citacin: deben haber transcurrido tres meses al
menos desde la ltima citacin (artculo 81 N 3).
f) Transcurso de cierto plazo mnimo desde la fecha de las ltimas noticias que se tuvieron del
desaparecido: deben haber transcurrido a lo menos 5 aos, desde la fecha de las ltimas noticias del
desaparecido (artculo 81 N 1).
Se ha discutido en la doctrina acerca del momento desde el cual se cuenta el plazo de 5 aos: si
desde que fueron enviadas las ltimas noticias (Claro Solar) o desde la fecha en que estas se
recibieron (Somarriva).
No es necesario que las ltimas noticias del desaparecido provengan directamente de ste (...que
se tuvieron..., artculo 81 N 1).
El indicado plazo de 5 aos debe haber transcurrido cuando llega el momento de la declaracin de
muerte presunta y no cuando se inicia el trmite (si as fuere, deberan transcurrir 5 aos 7 meses al
menos, para declarar la muerte presunta; sin embargo, se requieren slo 5 aos).
Legislacin especial:
La ocurrencia de ciertos hechos catastrficos ha motivado la dictacin de leyes especiales que
vienen a modificar los plazos requeridos para solicitar la muerte presunta a propsito de ellos. La Ley
especial que se dict en esta materia es la Ley 20.436 que acorta los plazos para pedir la muerte
presunta respecto de los desaparecidos en el terremoto del 27 de febrero de 2010, disponiendo en su
artculo segundo:
Transcurridos noventa das desde el 27 de febrero de 2010, cualquiera que tenga inters en ello
podr pedir la declaracin de la muerte presunta de los desaparecidos con ocasin de la catstrofe
ocurrida en esa fecha, que se encontraban en las Regiones de Valparaso, Libertador Bernardo
O'Higgins, del Maule y del Biobo.
Ser juez competente para conocer del procedimiento el del ltimo domicilio del causante o
cualquier otro con competencia en materia civil de la regin en que se presume haya desaparecido.
El juez fijar como da presuntivo de la muerte el 27 de febrero de 2010, e inmediatamente oficiar al
Servicio del Registro Civil con el fin de que ste proceda a la inscripcin de la muerte presunta.
En lo que no fuere contrario a lo establecido en los incisos anteriores, regir lo dispuesto en el prrafo
tercero del ttulo II del Libro I del Cdigo Civil.

2.8. Fijacin del da presuntivo de la muerte.


Conforme al artculo 81 N 6, el juez fijar como da presuntivo de la muerte, por regla general, el
ltimo del primer bienio contado desde la fecha de las ltimas noticias (vale decir, si las ltimas
noticias se tuvieron el 15 de junio de 2000, el da presuntivo de muerte ser el 15 de junio de 2002, da
que no podr fijarse sino por una resolucin dictada despus del 15 de junio de 2005).
La regla anterior es imperativa para el juez, quien no est facultado para fijar otra fecha, lo que
responde a un principio general en orden a restringir los plazos judiciales, que segn Bello, abren
campo a la arbitrariedad. Por eso, el legislador estim preferible indicarle cual ha de ser el da
presuntivo de muerte.
Excepcionalmente, en tres casos, el da presuntivo de muerte se fija en otra fecha:
a) Da presuntivo de la muerte de una persona que recibi una herida grave en la guerra o le
sobrevino otro peligro semejante: ser el de la accin de guerra o peligro y si no es posible determinar
tal da, el juez adoptar un trmino medio entre el comienzo y fin de la accin blica o de peligro
(art. 81 N 7).
b) Da presuntivo de la muerte de una persona que se encontraba en una nave o aeronave reputada
perdida: se fijar conforme a la regla anterior (art. 81 N 8).
c) Da presuntivo de muerte en caso de sismo o catstrofe: ser el del sismo, catstrofe o fenmeno
natural (art. 81 N 9).

2.9. Perodos que establece la ley tratndose de la muerte presunta.


2.9.1. Perodo de mera ausencia (art. 83).
a) Extensin.
El perodo de mera ausencia, al trmino del cual se declara la muerte presunta, comienza con la
fecha de las ltimas noticias del desaparecido y dura hasta el da en que se decreta la posesin
provisoria o definitiva de sus bienes (a los 5 aos, por regla general, y excepcionalmente despus de
3 meses o de 6 meses, segn los casos).
b) Finalidad esencial.
Este primer perodo constituye un estado de hecho, en el cual el legislador entiende que an
predominan las posibilidades de vida y de regreso del desaparecido, de manera que las medidas
adoptadas tienden exclusivamente a preservar sus derechos y su patrimonio, garantizndole su
integridad. Entre los derechos de los presuntos herederos y el inters del ausente, prevalece el ltimo.

c) Personas que administran los bienes del desaparecido.


Segn el art. 83, durante el perodo de mera ausencia deben cuidar los intereses del desaparecido
sus apoderados o representantes legales.
Si el ausente no hubiere dejado representante legal o mandatario general, o el mandato hubiere
terminado, procede el nombramiento de curador de bienes, de acuerdo a los arts. 473 a 491.
Tambin como efecto de esta etapa, los artculos 145 y 1758 y ss. del CC establecen que si por
desaparecimiento del marido se suspende la administracin que l ejerca de la sociedad conyugal,
esta administracin pasa, como extraordinaria, a un curador que puede ser la mujer si acepta el
cargo.

d) Trmino del perodo de mera ausencia: expira:


1 Por el decreto de posesin provisoria;
2 Por el decreto de posesin definitiva, cuando el anterior no tiene cabida;
3 Cuando el ausente reaparece; y
4 Cuando existe certeza acerca de la fecha de la muerte real del desaparecido.-
En los dos ltimos casos, no slo termina el perodo de mera ausencia, sino todo el proceso de la
muerte presunta, pues se desvirta la presuncin en que se basaba. Si el ausente reaparece, recobra
la administracin de sus bienes; y si se logra probar la fecha exacta de la muerte real, corresponde
aplicar las reglas de sta y no las reglas de la muerte presunta.

2.9.2. Perodo de posesin provisoria.


a) Extensin.
Comienza el perodo con el decreto del juez que concede la posesin provisoria y termina con el
decreto que otorga la posesin definitiva de los bienes del desaparecido.

b) Finalidad esencial.
En este perodo el legislador ya no hace prevalecer la posibilidad del regreso del desaparecido pero
tampoco la probabilidad de su muerte, por lo tanto, lo que busca es conciliar los derechos del
desaparecido con los de las personas a quienes habran pasado los bienes del ausente si hubiera
realmente fallecido. Para ello, permite a los herederos presuntivos administrar y disponer de los bienes
del desaparecido pero bajo ciertas condiciones y limitaciones (artculos 86 a 89).

c) Fecha en que se dicta el decreto de posesin provisoria: transcurridos 5 aos desde la fecha de las
ltimas noticias del desaparecido, el juez conceder la posesin provisoria de sus bienes (art. 81 N 6).
Sin embargo, este perodo de posesin provisoria no existir cuando la desaparicin:

1) se produjo en un sismo o catstrofe (81 n9); o


2) provino de la prdida de una nave o aeronave (art. 81 N8 CC);
3) el desaparecido recibi una herida grave en la guerra o le sucedi otro peligro semejante (art.
81 N7).

En estas tres situaciones se habla de desaparecimiento calificado ya que se produce en


circunstancias que hacen ms posible la muerte del desaparecido y, por lo mismo, se concede de
inmediato la posesin definitiva sin pasar por la posesin provisoria.

d) Quienes pueden solicitar el decreto de posesin provisoria.


Slo pueden hacerlo los herederos presuntivos del desaparecido, entendindose por tales los
testamentarios o legtimos (alusin a los legitimarios, o con mayor propiedad, a los asignatarios
forzosos) que lo eran a la fecha de la muerte presunta (artculos 84 y 85).
Herederos testamentarios son los instituidos en el testamento otorgado por el desaparecido;
herederos legtimos o abintestato, los establecidos por la ley.
Si no se presentan herederos, el juez, a instancia de cualquier interesado o de oficio, declarar
yacente la herencia y le nombrar curador (art. 1240).
La ley slo concede la posesin provisoria de los bienes a los herederos, no a los legatarios. Estos, al
igual que los nudos propietarios y los fideicomisarios de bienes usufructuados o posedos
fiduciariamente por el desaparecido y, en general, todos aquellos que tengan derechos
subordinados a la muerte del desaparecido, no podrn hacerlos valer sino despus de decretada la
posesin definitiva (art. 91).

e) Patrimonio cuya posesin provisoria se confiere a los herederos presuntivos.


Comprender la totalidad de los bienes, derechos y acciones del desaparecido, cuales eran a la
fecha de la muerte presunta (art. 85, 2).
En cuanto a la naturaleza del derecho de los herederos presuntivos, algunos estiman que estaramos
ante un caso de usufructo legal. Con todo, otros han sealado que los poseedores provisorios no
tendran un usufructo, sino la propiedad sujeta a condicin resolutoria (que consistira en que el
desaparecido reaparezca o se establezca su muerte efectiva).

f) Efectos del decreto de posesin provisoria:


1 Se disuelve la sociedad conyugal o el rgimen de participacin en los gananciales, si los hubiere
con el desaparecido (arts. 84, 1764 N 2 y 1792-27 N 2).
El rgimen patrimonial del matrimonio debe entenderse disuelto el da fijado por el juez como
presuntivo de muerte.
2 Se procede a la apertura y publicacin del testamento, si el desaparecido hubiere dejado alguno
(art. 84, 1).
3 Opera la emancipacin legal de los hijos que se hallaban bajo patria potestad del padre o de la
madre desaparecidos, salvo que corresponda ejercitar la patria potestad al otro de los padres. Si
fuere ste el desaparecido y ejerca la patria potestad, se produce la emancipacin de los hijos (art.
270 nmero 2). Se define la patria potestad en el art. 243 y la emancipacin en el art. 269.
El caso referido, es de emancipacin legal.
4 Se da la posesin provisoria de los bienes del desaparecido a los herederos presuntivos; no
habindolos, se procede a declarar yacente la herencia.

g) Obligaciones de los poseedores provisorios.


Recaen sobre los herederos presuntivos ciertas obligaciones encaminadas a garantizar los intereses
del desaparecido. Son tales:
1 Formar inventario solemne o revisar o rectificar con igual solemnidad el que exista (art. 86).
Inventario solemne es aqul que se hace, previo decreto judicial, por el funcionario competente y
con los requisitos que las leyes expresan (art. 858 del CPC).
2 Constituir caucin de conservacin y restitucin de los bienes del desaparecido (art. 89). El art. 46
define lo que se entiende por caucin. Slo otorgando la garanta, los poseedores provisorios se
harn dueos de los frutos que produzcan los bienes del desaparecido (cabe indicar que los intereses
a los que alude el art. 89 junto con los frutos, no son sino frutos civiles).

h) Venta o hipoteca de los bienes del desaparecido por los poseedores provisorios (art. 88).
Debemos distinguir segn se trate de bienes muebles e inmuebles.
1 Bienes muebles: pueden ser vendidos siempre que:
* El juez lo creyere conveniente;
* Sea odo el defensor de ausentes; y
* La venta se efecte en pblica subasta.
2 Bienes inmuebles: pueden venderse o hipotecarse, pero en este caso el legislador toma mayores
precauciones, exigiendo:
* Que la venta o hipoteca obedezcan a causa necesaria o utilidad evidente. Hay causa necesaria,
por ejemplo, en el caso de una parcela que no produjese ni siquiera lo necesario para solventar los
gastos de administracin y el pago de las contribuciones; existira utilidad evidente, por ejemplo, si se
vendiese un inmueble paga pagar una deuda del desaparecido, por cuyo motivo los acreedores
hubieren obtenido el embargo de dicho inmueble
Como se observa, la ley slo permite la venta. Por ende, los herederos presuntivos no podrn, por
ejemplo, donar los bienes del ausente.
* Que la causa necesaria o la utilidad evidente sean calificadas o declaradas por el juez, con
conocimiento de causa. Es decir, que debe resolver atendiendo a las pruebas que se le han hecho
valer.
* Que sea odo el defensor de ausentes.
* Que la venta se efecte en pblica subasta.
Si se omite cualquiera de los requisitos indicados al venderse y enajenarse un bien mueble o inmueble
del desaparecido, tal venta y enajenacin (o hipoteca, en su caso) adolecer de nulidad relativa. En
efecto, estando establecida en favor del ausente, para el caso de reaparecer slo l puede alegarla.
La accin de nulidad prescribir en 4 aos, contados desde el reaparecimiento del desaparecido.

i) Trmino del perodo de posesin provisoria (art. 90). Puede terminar:


1 Con el decreto de posesin definitiva;
2 Con la reaparicin del ausente; y
3 Si se tuvieran noticias que motivaren la distribucin de los bienes del desaparecido, segn las reglas
generales (esto alude a la muerte real del desaparecido, debiendo aplicarse por ende las normas de
la sucesin por causa de muerte).

2.9.3. Perodo de posesin definitiva.


a) Inicio.
Se inicia con el decreto del juez que concede la posesin definitiva de los bienes del desaparecido,
transcurridos diez aos desde la fecha de las ltimas noticias, cualquiera fuere la edad del
desaparecido. Dicho decreto se inscribir en el Conservador de Bienes Races que corresponda al
ltimo domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile. Si el decreto no se inscribe, ser
inoponible a terceros (art. 52 N 4 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races).

b) Finalidad esencial.
En este ltimo perodo el legislador hace prevalecer las probabilidades de muerte del desaparecido
por sobre las probabilidades de vida, de modo que hace cesar las restricciones y ampla las
facultades de los presuntos herederos confirindoles pleno derecho de uso, goce y disposicin sobre
los bienes del ausente como si en realidad ste hubiera muerto.

c) Casos en que tiene lugar.


c.1) Regla general: transcurridos 10 aos desde la fecha de las ltimas noticias, cualquiera que fuese,
a la expiracin de esos 10 aos, la edad del desaparecido, si viviese (art. 82, segunda parte). En este
caso, antecedern al decreto de posesin definitiva, el perodo de mera ausencia (5 aos a lo
menos) y el de posesin provisoria (otros 5 aos).
c.2) Cuando cumplidos 5 aos desde la fecha de las ltimas noticias, se probare que han transcurrido
70 o ms desde que naci el desaparecido (art. 82, primera parte). En este caso, no hay perodo de
posesin provisoria.
c.3) Inmediatamente despus de transcurridos 5 aos desde la fecha de la batalla o peligro en que
se encontr la persona desaparecida sin haberse sabido ms de su existencia (art. 81 N 7). En este
caso, tampoco hay perodo de posesin provisoria.
c.4) Despus de tres meses contados desde la fecha de las ltimas noticias que se tuvieren de la
nave o aeronave reputada perdida y en la cual se encontraba la persona desaparecida (art. 81 N
83). Tambin se pasa directamente al perodo de posesin definitiva.


3
La Ley nmero 20.577, publicada en el Diario Oficial de fecha 8 de febrero de 2012, rebaj de seis a tres meses,
este plazo.
c.5) Despus de seis meses de ocurrido un sismo o catstrofe (art. 81 N 94). Tambin se omite el
perodo de posesin provisoria.

d) Personas que pueden pedir el decreto de posesin definitiva: los poseedores provisorios y todos los
indicados en el art. 91, es decir, en general, los que tengan derechos subordinados a la muerte del
desaparecido.

e) Efectos del decreto de posesin definitiva.


e.1) De conformidad con el art. 42 nmero 2 de la Ley de Matrimonio Civil, se disuelve tambin el
matrimonio a consecuencia de la declaracin de muerte presunta.
No basta sin embargo con la sola declaracin de muerte presunta para que opere la disolucin del
matrimonio; se requiere, adems, que transcurran los plazos que dispone el artculo 43 de la Ley de
Matrimonio Civil.
Del tenor de los artculos 42 y 43 de la Ley de Matrimonio Civil, se deduce que la disolucin del
matrimonio opera ipso iure, cuando, declarada la muerte presunta, transcurren los plazos de uno,
cinco y diez aos, sin que sea necesario que se dicte el decreto de posesin definitiva o que se dicte
otra resolucin judicial que declare la disolucin del matrimonio. El Servicio de Registro Civil e
Identificacin, por ende, a solicitud del interesado, deber practicar la pertinente subinscripcin,
dejando constancia que termin el matrimonio, si al presentar la solicitud, se prueba que han
transcurrido los plazos legales.
e.2) Podrn hacerse valer los derechos subordinados a la muerte del desaparecido (art. 91).
e.3) Apertura de la sucesin del desaparecido, conforme a las reglas generales, si no antecedi
posesin provisoria (art. 90, 3).
e.4) Cancelacin o alzamiento de las cauciones y cesacin de las restricciones para vender e
hipotecar (art. 90, incisos 1 y 2).
e.5) Particin de bienes, de conformidad a las reglas generales.
e.6) Finalmente, se producirn todos los dems efectos de la posesin provisoria, en el caso en que
sta no hubiera operado.

f) REVOCACIN del decreto de posesin definitiva: arts. 93 y 94.


Naturalmente que la presuncin de muerte no puede sobreponerse a la realidad. Por ello el artculo
93 CC dispone: El decreto de posesin definitiva podr rescindirse a favor del desaparecido si
reapareciere, o de sus legitimarios habidos durante el desaparecimiento, o de su cnyuge por
matrimonio contrado en la misma poca.

f.1) Revocacin, no rescisin: cabe indicar que el legislador alude equivocadamente a la rescisin
del decreto, es decir, a la nulidad relativa, lo que supondra un vicio de tal naturaleza que permitira la
anulacin del decreto. No hay tal nulidad sin embargo, sino causales de revocacin del decreto.
El Cdigo Civil se refiere slo a la revocacin del decreto de posesin definitiva, sin decir nada
respecto a la revocacin del decreto de posesin provisoria. Por ello en este ltimo caso, si el
desaparecido reaparece se producirn los siguientes efectos:
1) No se podr decretar la posesin definitiva y concluir el proceso de muerte presunta;
2) Las prestaciones mutuas no se regirn por el Art 94, sino que por las normas generales;
3) En caso de haberse infringido dao a los bienes del desaparecido, ste puede hacer efectiva
la caucin que se hubiere rendido.

f.2) Causales: la ley permite pedir la rescisin del decreto de posesin definitiva en tres casos:
1 Si se tuvieren noticias exactas de la existencia del desaparecido;
2 Si se tuvieren noticias exactas de la muerte real del desaparecido;


4
La Ley nmero 20.577, publicada en el Diario Oficial de fecha 8 de febrero de 2012, rebaj de un ao a seis meses,
este plazo.
3 Si el presunto muerto reaparece.-

f.3) Personas a favor de las cuales puede rescindirse el decreto (art. 93):
1 El desaparecido;
2 Los legitimarios habidos durante el desaparecimiento (el art. 1182 seala quienes son legitimarios
del causante; el art. 93 se refiere obviamente a los descendientes);
3 El cnyuge del ausente por matrimonio contrado en la poca del desaparecimiento.-

f.4) Plazo para pedir la rescisin del decreto (art. 94).


1 El desaparecido puede pedirla en cualquier tiempo;
2 Los dems interesados no pueden pedirla sino dentro de los respectivos plazos de prescripcin
contados desde la fecha de la verdadera muerte (En otras palabras, estas personas podran pedir la
rescisin del decreto de posesin definitiva mientras los poseedores definitivos no hayan adquirido por
prescripcin la herencia del desaparecido. Se refiere la ley a la prescripcin de la accin de peticin
de herencia -arts. 2512, 704 y 1269-, el Art. 2512 n1 dispone que el derecho real de herencia se
adquiere por prescripcin extraordinaria de 10 aos. En todo caso el Art. 1269 seala que el heredero
putativo (Art 704 inc. final) adquirir por prescripcin ordinaria de 5 aos. Lo que equivale a decir que
adquirido el derecho real de herencia por prescripcin, podr enervarse la accin de rescisin del
decreto de posesin definitiva).

f.5) Efectos de la rescisin:


Sus efectos son relativos, slo aprovechan a las personas que obtuvieron la dictacin del
decreto de revocacin. (art. 94, regla tercera)
El desaparecido que reaparece o sus legitimarios habidos en tiempo intermedio o el cnyuge
en igual caso, recobrarn los bienes del desaparecido, en el estado en que se encuentren, y
todos los actos de disposicin (incluyendo las hipotecas y dems derechos reales) realizados
en el tiempo intermedio, valen (art. 94, regla cuarta).
Para toda restitucin, los demandados sern considerados como poseedores de buena fe, a
menos de prueba en contrario (art. 94, regla quinta). A consecuencia de esta presuncin
legal, los poseedores definitivos no responden de los deterioros de los bienes y tienen derecho
al reembolso de las mejoras necesarias y tiles conforme lo disponen los arts. 904 y siguientes,
sobre las prestaciones Mutuas (las mejoras son necesarias cuando deben hacerse para la
conservacin de la cosa; son tiles aquellas que aumentan el valor comercial de la cosa).
La ltima regla del art. 94 establece que el haber sabido y ocultado la verdadera muerte del
desaparecido, o su existencia, constituye mala fe. La ley presume la mala fe cuando se saba
la verdadera muerte del desaparecido o su existencia y se haba ocultado tal circunstancia.
La sentencia que rescinde la declaracin de muerte presunta, debe subinscribirse, al
margen de la partida correspondiente.

LOS ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD


CONCEPTO.
Los atributos de la personalidad son las propiedades o caractersticas inherentes a toda persona.
Importan, al mismo tiempo, una serie de ventajas o prerrogativas y un conjunto de deberes y
obligaciones. Se trata de derechos extrapatrimoniales, sin un significado econmico directo.
Estos atributos, que se refieren tanto a las personas naturales como a las jurdicas (con algunas
salvedades), son principalmente:
1 La capacidad de goce.
2 La nacionalidad.
3 El nombre.
4 El estado civil.
5 El domicilio.
6 El patrimonio.
A los anteriores, suelen agregarse los llamados derechos de la personalidad, como lo son el
derecho a la honra, a la imagen, a la privacidad, etc.

CARACTERSTICAS:
a) Son derechos originarios e innatos: Ya que se adquieren por el hecho del nacimiento;
b) Derechos absolutos: Ya que son oponibles a todos los dems integrantes de la sociedad es
decir producen efectos erga omnes;
c) Derechos extrapatrimoniales: Porque no pueden ser objeto de una valoracin pecuniaria, sin
perjuicio de lo cual en caso de lesionarse uno de estos derechos, el juez puede imponer una
indemnizacin en dinero a travs del dao moral.

Analizaremos por el momento slo los atributos en relacin a las personas naturales.

I.- LA CAPACIDAD DE GOCE.


1.-) Definicin.
La capacidad en trminos generales es la aptitud legal de una persona para ser sujeto de derecho,
esto es, para adquirir derechos, poder ejercerlos por s misma y contraer obligaciones

2.-) Clasificacin.
De la definicin, se desprende que la capacidad puede ser:
a) La capacidad de goce es la aptitud legal de toda persona para ser titular de derechos.
b) La capacidad de ejercicio El art 1445 inc. 2 Cdigo Civil seala que la capacidad legal
(de ejercicio) de una persona consiste en poder obligarse por s misma sin el ministerio ni
la autorizacin de otra. sta no constituye un atributo de la personalidad ya que, si bien
toda persona puede ser titular de derecho (capacidad de goce), no toda persona
puede ejercerlos en los trminos del 1445 inc.2 (capacidad de ejercicio).

3.-) Capacidad de goce, atributo de la personalidad.


El concepto de personalidad se confunde con el concepto de capacidad de goce. Ser persona, en
realidad, es tener capacidad de goce; todo individuo susceptible de ser sujeto de derecho, es
persona. Por eso, no existen seres humanos desprovistos en absoluto de la capacidad de goce. Privar
a un ser humano de la capacidad para adquirir todo derecho, sera dejar de considerarlo persona.
Dentro de nuestra legislacin, slo hay incapacidades de goce especiales, esto es, referentes a uno o
ms derechos determinados, pero jams una incapacidad de goce absoluta. La ley contempla
algunas incapacidades de goce, respecto de determinados derechos, denominadas incapacidades
particulares, consistentes en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar o
celebrar algunos actos o contratos (por ejemplo, arts. 402, 412, 961-965-1065, 1796 a 1800). Alude a
ellas, genricamente, el ltimo inciso del artculo 1447.
En cambio, es posible que ciertos individuos estn totalmente desprovistos de capacidad de
ejercicio, lo que no infringe los principios anteriores, pues sta capacidad no constituye un atributo de
la personalidad.

4.-) La incapacidad es excepcional.


La capacidad es la regla general y la incapacidad lo excepcional (art. 1446).
De la falta de capacidad trata el art. 1447, distinguindose entre los absolutamente incapaces y los
relativamente incapaces.
a) Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordos o sordomudos que no
pueden darse a entender claramente. Bajo ninguna circunstancia pueden actuar
personalmente en la vida jurdica, sino slo a travs de representantes.
b) Son relativamente incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo
interdiccin de administrar lo suyo. Los incapaces relativos deben actuar representados o
personalmente, si son debidamente autorizados. El art. 43 establece quienes son los
representantes legales de una persona.

II.- LA NACIONALIDAD.
1.-) Definicin.
La nacionalidad es el vnculo jurdico que une a una persona con un Estado determinado, y que
origina derechos y obligaciones recprocas.
Este vnculo genera derechos y deberes recprocos, los cuales se encuentran regulados en la
Constitucin Poltica de la Repblica y la ley. El Estado tiene diversos deberes, que son
recprocamente los derechos de los particulares, entre ellos otorgar el amparo legal (comprendiendo
el derecho a la vida, a la integridad fsica y psquica, a la libertad, etc.), garantizar el desarrollo de la
personalidad (asegurando al menos la educacin bsica y fomentando la educacin media,
tcnica y superior y la cultura en general), conferir derechos polticos, garantizar la igual reparticin
de los impuestos, prestar amparo diplomtico a los chilenos en el extranjero, etc.
Los particulares, por su parte, tienen deberes correlativos, entre ellos fundamentalmente el respeto a
la institucionalidad y legalidad vigentes, defender y prestar determinados servicios etc. (art. 22 y 23
de la Constitucin Poltica).

2.-) Igualdad de los chilenos y extranjeros ante el Derecho Civil.


El CC. no reglamenta la nacionalidad, sino que se remite a la Constitucin.
El art. 55 seala que las personas se dividen en chilenos y extranjeros.
El art. 56 dispone que son chilenos los que la Constitucin declara tales. Los dems son extranjeros.
El art. 57 consagra el principio de igualdad entre chilenos y extranjeros en cuanto a la adquisicin y
goce de los derechos civiles. De igual forma, el artculo 997 ratifica que no hay diferencias entre
chilenos y extranjeros, en lo concerniente a las sucesiones intestadas abiertas en nuestro pas. Estas
disposiciones estn directamente relacionadas con los arts. 14 y 16, que consagran el principio de la
territorialidad

3.-) Adquisicin y prdida de la nacionalidad.


a) Quienes son chilenos: art. 10 de la Constitucin.
1 Los nacidos en el territorio de Chile, con excepcin de los hijos de extranjeros que se encuentren en
Chile en servicio de su Gobierno, y de los hijos de extranjeros transentes, todos los que, sin embargo,
podrn optar por la nacionalidad chilena; (ius solis)
2 Los hijos de padre o madre chilenos, nacidos en territorio extranjero. Con todo, se requerir que
alguno de sus ascendientes en lnea recta de primer o segundo grado (padres o abuelos), haya
adquirido la nacionalidad chilena en virtud de lo establecido en los nmeros 1, 3 o 4 . (ius sanguinis)
3 Los extranjeros que obtuvieren carta de nacionalizacin en conformidad a la ley.
4 Los que obtuvieren especial gracia de nacionalizacin por ley.
La nacionalidad puede ser adquirida (por el Ius Solis o lugar de nacimiento, o el Ius Sanguinis o
filiacin) o derivada carta de nacionalizacin o nacionalizacin por gracia.

b) Prdida de la nacionalidad chilena: art. 11 de la Constitucin Poltica establece las causales:


1 Por renuncia voluntaria manifestada ante autoridad chilena competente. Esta renuncia slo
producir efectos si la persona, previamente, se ha nacionalizado en pas extranjero.
2 Por decreto supremo, en caso de prestacin de servicios durante una guerra exterior a enemigos
de Chile o de sus aliados.
3 Por cancelacin de la carta de nacionalizacin, y
4 Por ley que revoque la nacionalizacin concedida por gracia.
Los que pierdan la nacionalidad chilena, slo podrn ser rehabilitados por ley.
El art. 12 de la Constitucin establece un recurso, llamado de reclamacin de nacionalidad, ante la
Corte Suprema, que debe interponerse en el plazo de 30 das. La Corte Suprema conoce del recurso
como jurado (es decir, en conciencia) y en pleno.

III.- EL NOMBRE.
1.-) Definicin.
Se entiende por tal las palabras que sirven para distinguir legalmente a una persona de las dems. Es
la designacin que sirve para individualizar a las personas, grfica y verbalmente, tanto en la
sociedad como en su familia de origen.

2.-) Clasificacin.
Se distingue entre:
2.1) El nombre civil
2.2) El sobrenombre o apodo. (Es el nombre que suele darse a una persona, tomado de sus defectos
corporales o de alguna otra circunstancia. Carece de todo valor jurdico).
2.3) El seudnimo. (Es un nombre imaginario que voluntariamente adopta una persona para esconder
o caracterizar su verdadera personalidad en una determinada actividad. Como suele ocurrir en las
obras literarias, el seudnimo est reconocido en la ley 17.336 sobre propiedad intelectual5).
2.4) El nombre o marca comercial (Esto es el nombre o designacin que utiliza el comerciante para
individualizar un determinado establecimiento o producto. A diferencia del nombre de las personas
naturales, la marca comercial s es negociable y s tiene contenido pecuniario. Este ltimo lo veremos
a propsito de las personas jurdicas).

2.1) El nombre civil.


Comprende dos elementos:
1) Nombre propiamente tal o pronombre: Sirve para individualizar a la persona dentro de su
familia, obedece al nombre propio, individual o de pila. Por ejemplo: Pedro.

2) Nombre patronmico, de familia o apellido: identifica a la persona dentro de la sociedad, se


utiliza para sealar a los miembros de una misma familia. Por ejemplo: Gonzlez.

2.1.1.) Adquisicin del nombre:


1) El nombre propiamente tal o pronombre: ser el que seale la persona que solicita la inscripcin de
nacimiento ante el oficial del registro civil (Art 31 N3 Ley Registro Civil). En todo caso, no puede
imponerse al nacido un nombre extravagante, ridculo o impropio de persona, equvoco respecto del
sexo o contrario al buen lenguaje. El oficial del registro civil est facultado para rechazar una
inscripcin en que el nombre tenga alguna de estas caractersticas y en caso de haber insistencia
resolver el juez sin forma de juicio, con audiencia de los padres, debiendo fallar en definitiva si el
nombre propuesto cae o no dentro de la prohibicin legal (Art 31 inc. 2 y 3 Ley de Registro Civil).


5
art. 5, letra e), se define la obra seudnima como aquella en que el autor se oculta bajo un seudnimo
que no lo identifica; el art. 8 establece que se presume que es autor de la obra la persona que figure como
tal en el ejemplar que se registra, o aquella a quien, segn la respectiva inscripcin, pertenezca el
seudnimo con que la obra es dada a la publicidad.
2) El nombre patronmico, de familia o apellido: se determina o adquiere por la filiacin de la persona.
- Si el hijo es de filiacin determinada matrimonial o no matrimonial entonces le corresponden los
apellidos de sus padres.
- Si la filiacin es determinada slo respecto de la madre, entonces llevar un solo apellido o se
repetir el mismo.
- Si la filiacin no es determinada ni del padre ni de la madre, los apellidos sern los que indique
la persona que llevar a cabo la inscripcin.
- Si la filiacin es adoptiva, el adoptado tendr el apellido de los adoptantes. En este caso, el
registro civil debe efectuar una nueva inscripcin de nacimiento y cancelar la antigua.

2.1.2) Caractersticas del nombre civil.


a) No es comerciable.
b) Es inalienable: No es susceptible de una cesin entre vivos ni transmisible por causa de muerte.
c) Es inembargable.
d) Es imprescriptible: no se pierde por no usarlo ni se gana por su uso.
e) Es irrenunciable: no se puede hacer dejacin de la individualidad.
f) Es inmutable: Es, por regla general, permanente, no obstante en ciertas circunstancias y por una
sola vez, se autoriza el cambio de nombre.
g) Es uno e indivisible: de ah que las sentencias que se dictan en materia de nombre, produzcan
efectos absolutos y no relativos.
h) Proteccin Legal: El derecho al nombre est protegido, y un uso fraudulento del mismo acarrea la
imposicin de penas y eventualmente responsabilidad civil. Los art 214 y 468 del Cdigo Penal
establecen como delito y sancionan al que usurpare el nombre de otro, y al que defraudare o
estafare utilizando nombre fingido.

2.1.3) El cambio de nombre.


El nombre no tiene un carcter inmutable. Definitivo en principio, puede modificarse sin embargo en
el curso de la existencia de una persona. El cambio puede producirse por va principal o
consecuencial.
- El cambio por va principal o directa: est constituido por el procedimiento que tiende nica y
exclusivamente a obtener la mutacin del nombre.
- El cambio por va consecuencial o indirecta: es el que se produce como consecuencia del
cambio de una determinada situacin jurdica. Por ejemplo, el hijo de filiacin no matrimonial
reconocido slo por la madre y que despus adquiere la filiacin matrimonial por el
matrimonio posterior de sus padres, pasando a llevar el apellido paterno y el materno, en lugar
slo del ltimo.

- El cambio de nombre por va principal o directa.


Est reglamentado en la Ley N 17.344, la que dispone que cualquiera persona puede solicitar, por
una sola vez, que se la autorice para cambiar sus nombres o apellidos o ambos a la vez, en los
siguientes casos:
a) Cuando unos u otros sean ridculos, risibles o la menoscaben moral o materialmente;
b) Cuando el solicitante haya sido conocido durante ms de 5 aos, por motivos plausibles, con
nombres o apellidos o ambos, diferentes de los propios; y
c) En los casos de filiacin no matrimonial o en que no se encuentre determinada la filiacin, para
agregar un apellido cuando la persona hubiere sido inscrita con uno solo o para cambiar uno de los
que hubieran impuesto al nacido, cuando fueren iguales. En este caso, se trata de que no se haga
manifiesta una filiacin no matrimonial o indeterminada.
La ley contempla otras situaciones que tambin habilitan para introducir cambios en el nombre civil:
a) Supresin de nombres propios cuando se cuenta con ms de uno: en los casos en que una
persona haya sido conocida durante ms de 5 aos, con uno o ms de los nombres propios que
figuran en su partida de nacimiento, el titular podr solicitar que se suprima en la inscripcin de
nacimiento, en la de su matrimonio y en las de nacimiento de sus descendientes menores de edad,
en su caso, el o los nombres que no hubiere usado.
b) Traduccin o cambio de nombres o apellidos que no sean de origen espaol: el interesado puede
solicitar autorizacin para traducirlos al idioma castellano. Podr solicitar, adems, autorizacin para
cambiarlos si la pronunciacin o escrituracin de los mismos es manifiestamente difcil en un medio de
habla castellana.
c) Peticiones entabladas por los menores de edad: si carecen de representante legal o si tenindolo
ste estuviere impedido por cualquier causa o se negare a autorizar al menor el cambio o supresin
de los nombres o apellidos, el juez resolver, con audiencia del menor (oyndolo), a peticin de
cualquier consanguneo de ste o del Defensor de Menores y an de oficio.

IV.- EL ESTADO CIVIL.


1.-) Concepto.
Su definicin legal se encuentra en el art. 304 CC: la calidad de un individuo, en cuanto le habilita
para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles. La definicin es imperfecta, por
cuanto se trata de una frmula muy amplia o general, que no se compadece con el contenido del
ttulo del CC. dentro del cual est ubicada. No expresa en realidad qu es el estado civil, limitndose
a consignar que de l resultan consecuencias jurdicas, sin sealar en qu consiste la calidad de
que proceden tales consecuencias. Adems, la definicin tambin podra aplicarse a la capacidad
de ejercicio.
Por otra parte, es evidente que el legislador tiene un concepto del estado civil limitado a las
relaciones familiares.
Por ello, es ms acertado decir que el estado civil es la calidad o posicin permanente que un
individuo ocupa en la sociedad, en orden a sus relaciones de familia, en cuanto le confiere o impone
determinados derechos y obligaciones civiles.

2.-) Consecuencias del estado civil.


Produce dos efectos fundamentales:
a) Da origen a un conjunto de derechos y obligaciones.
b) Da origen al parentesco.

3.-) Fuentes del estado civil.


Puede emanar el estado civil:
a) De la ley: se trata de hechos jurdicos ajenos a la voluntad del hombre como en el caso de la
edad, del nacimiento; as, un hijo tiene filiacin matrimonial si es concebido o nace dentro del
matrimonio de sus padres, sin que ninguna influencia tenga la voluntad de stos, para reconocer o no
tal estado civil.
Tambin encontramos la muerte, por ejemplo en un matrimonio, la muerte de uno de los cnyuges
da al cnyuge sobreviviente el estado civil de viudo o viuda.
b) De los actos jurdicos: se trata de casos en que la manifestacin de voluntad o el acuerdo de
voluntades constituyen fuentes u origen del estado civil, por ejemplo, el matrimonio, la adopcin,
reconocimiento de un hijo.
c) De sentencias judiciales: la de nulidad de matrimonio, la de divorcio, la determinacin judicial de
la filiacin de una persona o aquella sentencia que acoge la solicitud de adopcin de un individuo,
etc.

4.-) Caractersticas del estado civil.


a) Todo individuo tiene un estado civil; siendo ste un atributo de la personalidad, es inconcebible
una persona que no lo tenga.
b) Es uno e indivisible, ya que respecto a una determinada relacin de familia slo se puede tener
una categora de estado civil. As, por ejemplo, una persona puede ser soltera, casada, divorciada o
viuda, pero no puede tener las tres categoras al mismo tiempo.
Puede ocurrir que dos estados civiles coexistan, cuando dependen de dos hechos distintos: el de hijo
de filiacin matrimonial, por mandato imperativo de la ley; y el de casado, por voluntad del individuo.
Pero la unidad e indivisibilidad se relaciona con un mismo hecho de origen; as, por ejemplo, no
pueden coexistir en una misma persona las calidades de hijo de filiacin matrimonial y de hijo de
filiacin no matrimonial.
c) Las leyes sobre el estado civil son de orden pblico.
Todo lo relativo al estado civil es de orden pblico, toda su regulacin est establecida por la ley y
escapa a la autonoma de la voluntad, ello implica que el estado civil est fuera del comercio
humano y por ende, es imprescriptible, no puede renunciarse, transferirse ni transmitirse. Por ejemplo
el art. 2450 CC dice expresamente que no se puede transigir sobre el estado civil de las personas.
Adems, no puede adquirirse por prescripcin, pues el art. 2498 CC establece que slo puede
adquirirse por este modo las cosas que estn en el comercio humano.
d) Es un derecho personalsimo, lo que implica:
* Que en los actos de estado civil, no se admita la representacin legal, sino slo la voluntaria (arts.
103 CC).
* Que son estrictamente personales las acciones judiciales para adquirirlo o protegerlo, y por lo tanto,
intransferibles e intransmisibles (arts. 205; 212; 317 CC).
* Que son inembargables ciertos derechos inherentes a estados civiles: art. 2466 inciso final CC.
e) Es permanente, lo que no significa que sea perpetuo.

5.-) La familia y el parentesco.


a) La familia.
Desde el punto de vista del Derecho, la familia es un conjunto de individuos unidos por vnculo de
matrimonio o de parentesco.
Dos son en consecuencia las vertientes de la familia: el matrimonio y el parentesco.
Teniendo presente lo dispuesto en el art. 992, inciso 1 CC, se concluye que el parentesco y la familia,
desde el punto de vista jurdico, se extiende hasta el sexto grado en la lnea colateral, inclusive.

b) El parentesco.
El parentesco es la relacin de familia que existe entre dos personas.
Esta relacin se establece atendiendo a dos vnculos diferentes:
1 Vnculo de sangre: que da origen al parentesco por consanguinidad.
Son parientes consanguneos los que tienen la misma sangre, y esto ocurre entre individuos que
descienden unos de otros o entre los que descienden de un progenitor comn, en cualquiera de sus
grados.
2 El matrimonio: da origen al parentesco por afinidad.
Nace del matrimonio, y es el que existe entre una de dos personas que se han casado y los
consanguneos de la otra.
Cabe consignar que este parentesco por afinidad no desaparece con la muerte de uno de los que le
dieron origen por medio del matrimonio, como lo da a entender claramente el art. 31 CC, al aludir a
persona que est o ha estado casada.
Tambin debe precisarse que no existe parentesco por afinidad entre los consanguneos de una de
dos personas que se han casado y los consanguneos del otro. As, por ejemplo, los consuegros o los
concuados no son parientes entre s.

* Los cnyuges no son parientes por afinidad.


Aun cuando el CC. no resolvi el tema expresamente, la doctrina ha concluido que los cnyuges no
son parientes afines entre s. En efecto, no quedan comprendidos en el art. 31 CC ni tampoco es
posible computar el grado de parentesco en que estaran si se aceptara la hiptesis de que fueran
parientes. Ello demostrara que no fueron considerados tales al crearse el sistema de parientes afines.
Es cierto que en otras disposiciones legales, los cnyuges son comprendidos entre los parientes -art. 42
CC, por ejemplo-, pero para resolver la duda, se dice que es necesario atender a las reglas
normativas del fenmeno y no a aquellas accidentales. En tal sentido, se agrega que el art. 42 CC
sera ms bien una norma de carcter procesal.
Por lo dems, en otros artculos se distingue claramente entre parientes y cnyuges: art. 15 N 2 CC;
art. 353,3 CC.

* Importancia del parentesco.


El parentesco es sin duda la vinculacin ms importante que establece el Derecho Privado. Sus
efectos son tan amplios que abarcan toda la vida del individuo. En orden de importancia, lo es ms el
parentesco por consanguinidad que el de afinidad.

6.-) Prueba del estado civil.


Puede probarse por un medio principal y por diversos medios secundarios o supletorios.
a) Medio principal de prueba.
La regla general consiste en que el Estado Civil se acredita mediante las respectivas partidas o
certificados emitidos por el Registro Civil. Las partidas ms importantes la constituyen las partidas de
matrimonio, de nacimiento o bautismo y de defuncin (arts. 304 al 308 CC).
En todo caso, estas partidas ms que acreditar el estado civil de la persona lo que hacen es
demostrar o probar los hechos constitutivos de dicho estado civil (Art 305 inc. 2 y 3 CC).
Debe tenerse presente que el Art 24 de la ley sobre registro civil dispone que los certificados o copias
de inscripciones o subinscripciones que expidan los Oficiales del Registro Civil, tendrn el carcter de
instrumentos pblicos.

b) Medios supletorios (arts. 309 CC y siguientes):


La falta de partidas del Registro Civil puede suplirse utilizando los llamados mtodos supletorios para
acreditar el estado civil, los que estn contemplados en los Art 309 y siguientes del Cdigo Civil.
Debemos distinguir al efecto entre la prueba del matrimonio y la prueba del estado civil de hijo de
cierta persona, o sea, la prueba de la filiacin. b.1.) Prueba del estado de matrimonio. Estos medios
son:
b.1.1.) Otros documentos autnticos: es decir otros instrumentos pblicos, como por ejemplo, una
sentencia en la que se da cuenta que ciertas personas contrajeron matrimonio.
b.1.2) Declaraciones de testigos, que hayan presenciado la celebracin del matrimonio: no se admite
por ende testigos de odas, sino slo presenciales.
b.1.3) La posesin notoria del estado civil de casado, en defecto de las pruebas anteriores: en
general, este medio de prueba se traduce en demostrar que se ha gozado del estado civil de
casado a la vista de todos y sin protesta o reclamo de nadie. Los arts. 310, 312 y 313 CC se refieren a
la posesin notoria del estado civil de casado.
Precisemos que el trmino posesin est tomado en un sentido diverso al del art. 700 CC, referido a
la posesin sobre los bienes. La posesin notoria dice relacin a hechos notorios, pblicos,
especialmente el trato, nombre y fama, que la persona ha tenido ante terceros.
Conforme al art. 312 CC, la posesin notoria del estado de matrimonio deber haber durado 10 aos
continuos por lo menos.

b.2) Prueba de filiacin:


La ley restringe la prueba en esta materia. El art. 309, 2 CC, establece que la filiacin, a falta de
partida o subinscripcin, slo podr acreditarse o probarse:
b.2.1) Con los instrumentos autnticos mediante los cuales se haya determinado legalmente: por
ejemplo, un testamento otorgado ante funcionario pblico, en el cual el testador declara reconocer
que tiene un hijo (art. 187, N4 CC).
b.2.2) A falta de dichos instrumentos autnticos, el estado de padre, madre o hijo deber probarse en
el correspondiente juicio de filiacin en la forma y con los medios previstos en los arts. 195 a 221 del
CC.
Dispone la ley que en los juicios sobre determinacin de la filiacin, la maternidad y la paternidad
podrn establecerse mediante toda clase de pruebas, decretadas de oficio o a peticin de parte
(art. 198, 1 CC). Como por ejemplo prueba testimonial, presunciones, pruebas periciales de carcter
biolgico.
b.2.3) Posesin notoria del estado civil: la posesin notoria de la calidad de hijo respecto de
determinada persona servir tambin para que el juez tenga por suficientemente acreditada la
filiacin (art. 200).
La posesin notoria consiste en que el padre, la madre o ambos hayan tratado al individuo como hijo,
proveyendo a su educacin y establecimiento de un modo competente, y presentndolo en ese
carcter a sus deudos y amigos; y que stos y el vecindario de su domicilio, en general, le hayan
reputado y reconocido como tal (artculo 200,2).
Para acreditar la filiacin mediante la posesin notoria, se requiere cumplir con los siguientes requisitos
copulativos:
* Que la posesin notoria haya durado a lo menos 5 aos continuos; y
* Que se pruebe por un conjunto de testimonios y antecedentes o circunstancias fidedignos que la
establezcan de un modo irrefragable.
Ante una eventual colisin de pruebas, el art. 201 CC dispone que la posesin notoria del estado civil
de hijo, preferir a las pruebas periciales de carcter biolgico en caso de que haya contradiccin
entre una y otras. En efecto, podra ocurrir que una persona hubiere sido tratado como hijo en los
trminos sealados precedentemente, y que del examen biolgico no quedare establecida dicha
filiacin. Como la ley propende a beneficiar al hijo, opta por dar preferencia a la posesin notoria.
Sin embargo, si hubiere graves razones que demuestren la inconveniencia para el hijo de aplicar la
regla anterior, prevalecern las pruebas de carcter biolgico. (art. 201,2 CC).

7.-) Cosa juzgada en cuestiones sobre estado civil.


De acuerdo con la regla general del art. 3 CC, las sentencias no tienen fuerza obligatoria sino en las
causas en que se pronunciaren. Tienen efecto relativo, afectando slo a las personas que han
intervenido en el juicio. Tal principio se altera por el art. 315 CC. Las sentencias en que se declare
verdadera o falsa la paternidad o maternidad de un hijo tienen efecto absoluto o Erga Omnes, valen
respecto de todos, no solamente respecto de quienes intervinieron en el juicio.
A su vez, para que la sentencia produzca los efectos absolutos del art. 315 CC, deben concurrir los
requisitos del art. 316 CC:
1 La sentencia haya pasado en autoridad de cosa juzgada: debe estar firme o ejecutoriada (art. 174
de CPC).
2 Sentencia pronunciada contra legtimo contradictor: el art. 317 establece quienes lo son: padre e
hijo y madre e hijo son los legtimos contradictores en las cuestiones de paternidad y maternidad,
respectivamente. Son tambin legtimos contradictores los herederos del padre o madre fallecidos en
contra de quienes el hijo podr dirigir o continuar la accin y, tambin, los herederos del hijo fallecido
cuando stos se hagan cargo de la accin iniciada por aquel o decidan entablarla.
3 Ausencia de colusin en el juicio: se entiende por colusin el acuerdo secreto y fraudulento para
provocar que se dicte una sentencia en un sentido dado. La prueba de la colusin incumbe a quien
la alega, pero con el objeto de evitar un prolongado estado de incertidumbre, el art. 319 CC limita su
admisibilidad, de manera que debe acreditarse la colusin dentro de los cinco aos subsiguientes a
la sentencia.
Finalmente, el art. 320 CC establece el principio de ausencia de cosa juzgada e imprescriptibilidad de
la accin del verdadero padre, madre o hijo: art. 320, 1. La verdadera filiacin siempre podr ser
reclamada por el hijo, el padre o la madre.
El mismo principio se consagra en el artculo 195, cuyo inciso 2 dispone que El derecho de reclamar
la filiacin es imprescriptible e irrenunciable.

V.- EL DOMICILIO.
1.-) Concepto.
As como la nacionalidad determina el Estado al que un individuo pertenece y el estado civil la
familia a la cual una persona se encuentra ligada, el domicilio precisa el lugar en que el individuo se
considera siempre presente, aunque momentneamente no lo est, para el ejercicio de sus derechos
y el cumplimiento de sus obligaciones.
En el lenguaje vulgar, se llama domicilio la morada o habitacin de una persona.
Jurdicamente, el domicilio tiene un sentido diferente. Se define, en trminos generales, como
el asiento legal de una persona para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus
obligaciones. Se trata en consecuencia de un concepto jurdico, no de un concepto de
hecho.
Se define en el art. 59 del CC, como la residencia, acompaada real o presuntivamente, del
nimo de permanecer en ella. Divdese en poltico y civil. Se trata de la conjugacin de dos
elementos:
- uno objetivo (corpus), la residencia, y
- otro subjetivo (animus), el nimo de permanecer en ella.
Los dos elementos, residencia y nimo, son necesarios para constituir domicilio. La residencia
actual, por prolongada que sea, no basta por s sola para constituir domicilio, porque la
persona puede conservar el nimo de volver a la residencia anterior. El nimo, por s solo,
tampoco es suficiente para constituir domicilio si no opera un efectivo cambio de residencia.
Pero el solo nimo basta para conservar el domicilio: si se abandona la residencia con la
intencin de volver a ella, la falta de permanencia en el lugar, por prolongada que sea, no
hace perder el domicilio. De ah que se diga que el nimo es el principal de los elementos
constitutivos del domicilio.
2.-) Niveles de vinculacin jurdica de una persona con un lugar.
La doctrina distingue tres niveles, respecto a la permanencia de una persona en un lugar: habitacin
o morada; residencia; y domicilio.
Tal distingo es paralelo al de mera tenencia, posesin y dominio, aludiendo a las cosas y sus niveles de
radicacin con las personas.
a) La habitacin o morada: es el asiento ocasional y esencialmente transitorio, el lugar en que
accidentalmente est una persona, en el cual pernocta o tiene alojamiento. Es la relacin
ms tenue o dbil entre una persona y un lugar determinado (por ejemplo, los pasajeros de un
hotel). Prcticamente no tiene trascendencia para el derecho, salvo en cuanto las leyes
obligan a todos los habitantes de la Repblica, sean nacionales o extranjeros, domiciliados o
transentes (art. 14 CC).

b) La residencia es el lugar en que habitualmente se encuentra una persona. Se refiere a la sede


estable, aunque no sea perpetua ni continua. No es transitoria u ocasional, como la morada o
habitacin.

El domicilio es un concepto jurdico y no de hecho como los dos anteriores. Es una abstraccin legal,
que considera a una persona presente en el lugar en que tiene el asiento principal de sus negocios o
donde ejerce habitualmente su profesin u oficio, aunque en el hecho as no ocurra
permanentemente (art. 62).
La residencia y el domicilio pueden ser uno mismo. As por ejemplo, si un abogado que vive y ejerce
en Santiago, pero que durante el mes de febrero se traslada a Villarrica, tiene durante 11 meses su
domicilio y residencia en Santiago y durante febrero su residencia en Villarrica, conservando su
domicilio en Santiago. Y si al trasladarse a Villarrica pernocta en Temuco, habr tenido su morada o
habitacin en esa ciudad.

3.-) Presunciones de domicilio.


Como el elemento subjetivo es esencial en el domicilio, pero de difcil prueba, el legislador en el CC.
establece diversas presunciones acerca del nimo de una persona de avecindarse en un lugar, y por
ende, cambiar efectivamente su domicilio. Tales presunciones son positivas y negativas, es decir, en
algunos casos el legislador presume el nimo de constituir un nuevo domicilio y en otros, deduce de
ciertos hechos que no existe nimo de cambiar domicilio.
Las presunciones positivas de domicilio.
a) El lugar donde un individuo est de asiento, o donde ejerce habitualmente su profesin u
oficio, determina su domicilio civil (Art. 62 CC).
b) Se presume el nimo de permanecer y avecindarse en un lugar, por el hecho de abrir en l
tienda, botica, fbrica, taller, posada, escuela u otro establecimiento durable, para administrarlo en
persona. (Art.64 CC).
c) Se presume el nimo de permanecer y avecindarse en un lugar por el hecho de aceptar en
dicho lugar un cargo concejil, o un empleo fijo de los que regularmente se confieren por largo
tiempo; y por otras circunstancias anlogas. (Art 64 CC).
En los casos que sealan dichos artculos, se manifiesta la intencin de un sujeto de avecindarse en
determinado lugar.

Las presunciones negativas de domicilio.


a) No se presume el nimo de permanecer, ni se adquiere, consiguientemente, domicilio civil en
un lugar, por el solo hecho de habitar un individuo por algn tiempo casa propia o ajena en l, si
tiene en otra parte su hogar domstico o por otras circunstancias aparece que la residencia es
accidental, como la del viajero, o la del que ejerce una comisin temporal, o la del que se ocupa en
algn trfico ambulante. (Art. 63 CC)

b) El domicilio civil no se altera o modifica por el hecho de residir el individuo largo tiempo en
otra parte, voluntaria o forzadamente, conservando su familia y el asiento principal de sus negocios
en el domicilio anterior. (Art. 65 CC).
Estos preceptos establecen hechos que no hacen presumir que cambio de domicilio. Ambos artculos
se refieren a la habitacin o morada.

Todas las presunciones anteriores son simplemente legales y no de derecho, y en consecuencia,


pueden destruirse probando lo contrario de lo que suponen.

4.-) Clases de domicilio.


a) Domicilio poltico y domicilio civil.
De acuerdo a lo sealado en el Art 59 inc. 2 CC se clasifica en Civil y Poltico:
El domicilio poltico se define en el art. 60 CC es el relativo al territorio del Estado en general. El
que lo tiene o adquiere se hace miembro de la sociedad chilena, no obstante que conservar
su calidad de extranjero. La constitucin y efectos del domicilio poltico pertenecen al
Derecho Internacional. La palabra poltico se usa en el sentido de nacional, de modo que
este domicilio podra llamarse tambin domicilio nacional. Abarca todo el territorio sujeto a la
soberana de un Estado en que se entiende avecindada una persona. Los chilenos lo tienen
por origen y los extranjeros por el hecho de avecindarse en Chile. Al domicilio poltico se
refieren los arts. 15, 497 N 6, 1012 N 10 del CC.
El domicilio civil es el relativo a una parte determinada del territorio del Estado (art. 61 CC).
Puede definirse como la residencia, en una parte determinada del territorio del Estado,
acompaada, real o presuntivamente, del nimo de permanecer en ella.

b) Domicilio de origen y adquirido.


El domicilio de origen se adquiere por el nacimiento. Se determina por el domicilio de los
padres.
El domicilio adquirido es el que resulta de la eleccin de la persona, al fijar en un lugar
determinado la sede principal de sus negocios, distinta al domicilio de origen.

c) Domicilio legal, convencional y real.


El domicilio legal o de derecho es el que la ley impone de oficio a ciertas personas, en razn
del estado de dependencia en que se encuentran con respecto a otras o por consideracin
al cargo que desempean. Dentro del domicilio legal, cabe el domicilio de origen. El domicilio
legal es un verdadero imperativo de la ley. De ah que siempre tenga un carcter forzoso y en
algunos casos sea ficticio.
Slo existen los domicilios legales manifiestamente establecidos por la ley y no cabe
extenderlos por analoga a otras situaciones, siendo por ende de interpretacin restrictiva.
- Casos de domicilio legal:
a. El que vive bajo patria potestad sigue el domicilio paterno o materno segn el caso. El que se
haya bajo tutela o curadura sigue el domicilio de su tutor o curador (Art 72 CC)

b. El domicilio de una persona ser tambin el de sus criados y dependientes que residan en la
misma casa que ella; sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos precedentes. Art. 73 CC.
c. Los obispos, curas y otros eclesisticos obligados a una residencia determinada, tienen su
domicilio en ella. Art. 66 CC. (Hoy injustificado, atendida la separacin de la Iglesia y el Estado).
d. La mera residencia har las veces de domicilio civil respecto de las personas que no tuvieren
domicilio civil en otra parte. Art. 68 CC. Como ocurre por ejemplo con los gitanos.
e. Los jueces estn obligados a residir constantemente en la ciudad donde tenga su asiento el
tribunal en el cual prestan sus servicios (Art.311 inc. 1 COT) los jueces estn obligados a residir
constantemente en la ciudad o poblacin donde tenga asiento el tribunal en que deban prestar sus
servicios. Sin embargo, las cortes de apelaciones podrn, en casos calificados, autorizar
transitoriamente a los jueces de su jurisdiccin para que residan en un lugar distinto del asiento del
tribunal. Cabe sealar que no es este propiamente un caso de domicilio legal, porque la ley slo
impone la residencia, y si bien se les aplicara a los jueces la presuncin del artculo 64, se podra
destruir la presuncin.

El domicilio convencional: art. 69 CC se podr en un contrato establecer de comn acuerdo


un domicilio civil especial para los actos judiciales o extrajudiciales a que diere lugar el mismo
contrato. Es aquel que se pacta en un contrato, para efectos judiciales o extrajudiciales, y
puede alterar las reglas de competencia, sometiendo el conocimiento de un juicio a los
tribunales de un determinado lugar, en el cual las partes, de comn acuerdo, fijan su domicilio.
Adems de ser acordado por ambas partes, el domicilio convencional debe determinarse con
claridad, bastando en todo caso sealar una ciudad o comuna. Una estipulacin vaga, no es
suficiente; por eso, nuestra jurisprudencia ha dicho que carece de valor la clusula que fija
como domicilio del deudor el lugar que el acreedor designe o donde judicialmente se pida
el cumplimiento del contrato. Por su vaguedad, estipulaciones de esta naturaleza no
importan fijacin de domicilio convencional.
El domicilio convencional, aunque sea ficticio o pueda llegar a serlo, ser inmutable mientras
dure la convencin: arts. 1545 y 1546; art. 1589 CC, respecto del pago.
Domicilio real o de hecho: es aquel que las personas eligen a su arbitrio. Es real, porque en l
se encuentra efectivamente el asiento jurdico de una persona; se denomina tambin de
hecho, para distinguirlo del domicilio legal o de derecho. La definicin del art. 59, 1 CC, se
refiere al domicilio real y constituye la regla general, salvo que un individuo posea un domicilio
legal o convencional.

d) Domicilio general y especial.


Domicilio general es el que se aplica a la generalidad de los derechos y obligaciones que
entran en la esfera del Derecho Civil. En otras palabras, es el que tiene una persona para todas
sus relaciones jurdicas.

Domicilio especial es el que slo se refiere al ejercicio de ciertos derechos o relaciones


jurdicas. Por ejemplo, art. 2350, inciso 1, domicilio especial para la fianza en que se exige que
el fiador tenga domicilio en el lugar de asiento de la Corte de Apelaciones respectiva)

5.-) Pluralidad de domicilios.


De acuerdo a lo dispuesto en el art. 67 CC si respecto de un individuo concurren en diferentes y
determinados territorios circunstancias constitutivas de domicilio civil, se entender que tiene su
domicilio en todas ellas. Puede concluirse que nuestro CC. acepta la pluralidad de domicilios
generales. Pero ser condicin que en cada uno de ellos concurran todas las circunstancias
constitutivas del domicilio. Lo anterior tiene especial importancia para los efectos de notificar una
demanda. Sin embargo, tratndose dicha pluralidad de una excepcin, corresponde probarla a la
parte que la alegue, pues las excepciones no se presumen.

6.-) Importancia del domicilio.


La gran importancia jurdica del domicilio queda de manifiesto en las siguientes materias:
a) Por regla general, el domicilio determina el lugar en el cual debe efectuarse el pago de las
obligaciones. Si no se estipula un lugar determinado, en las obligaciones de gnero el pago debe
hacerse en el domicilio del deudor (art. 1588 CC).
b) En materia sucesoria: se abre la sucesin de una persona en su ltimo domicilio; a su vez, la
sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre (art. 955 CC).
c) En materia de estado civil: la posesin notoria del estado de matrimonio o hijo debe haberse
tenido ante el vecindario del domicilio (arts. 310, 312, 313 y 200 del Cdigo Civil).
d) En materia procesal, por regla general, es juez competente para conocer de una demanda civil o
para intervenir en un acto no contencioso, el del domicilio del demandado o interesado (art. 134 del
COT).
e) Es juez competente para declarar la muerte presunta el del ltimo domicilio que el desaparecido
haya tenido en Chile (art. 81 nmero 1 CC).

VI.- EL PATRIMONIO.
1.-) Concepto.
Josserand dice que es el conjunto de valores pecuniarios, positivos o negativos, pertenecientes a
una misma persona, figurando unos en el activo y otros en el pasivo.

Planiol expresa que el patrimonio es el conjunto de derechos y obligaciones de una persona,


susceptibles de apreciacin pecuniaria.

Podra decirse, en trminos ms contemporneos, que es la aptitud para llegar a ser el centro de
relaciones jurdicas pecuniarias.

2.-) Caractersticas y naturaleza jurdica del patrimonio.


Para explicarlas, se han formulado dos doctrinas: la clsica o subjetiva y la moderna u objetiva.
a) Doctrina clsica o subjetiva.
Esta doctrina fue formulada en el seno del derecho francs, en especial por Aubry y Rau.
Segn esta doctrina, el patrimonio tiene las siguientes caractersticas:
1 Responde a una nocin esencialmente pecuniaria: comprende todos los bienes, derechos y
obligaciones de una persona, apreciables en dinero. Los bienes y derechos configuran su activo y las
obligaciones o deudas, su pasivo. El patrimonio slo se justifica para adscribir ciertos bienes al pago
de ciertas obligaciones. Segn esta doctrina, quedan fuera del patrimonio los derechos que no son
susceptibles de ser avaluados en dinero, que carecen de un carcter pecuniario y que se denominan
por ende extrapatrimoniales (derechos de familia, derechos de la personalidad, los derechos
pblicos), pues estos derechos no estn afectos al cumplimiento de las obligaciones del titular; lo que
no obsta a que stos derechos puedan devenir en patrimoniales, en caso de ser infringidos por un
tercero en perjuicio del titular, originando eventualmente accin de indemnizacin de perjuicios.
2 Es una universalidad jurdica: el patrimonio constituye un todo, de naturaleza jurdica
independiente de los elementos que lo componen. El continente (el patrimonio) es diferente al
contenido (los bienes, derechos y obligaciones). Las modificaciones que se produzcan en el
patrimonio (ingreso y salida de bienes, asuncin o extincin de obligaciones) no alteran su carcter
de universalidad jurdica. As, si una persona deja de tener bienes, el patrimonio subsiste. Esto explica
que el recin nacido que usualmente carece en absoluto de bienes, sea titular de un patrimonio. El
patrimonio universalidad jurdica, es una nocin abstracta, intelectual, metafsica.
3 El patrimonio es un atributo de la personalidad: es una emanacin de la personalidad, no se
concibe una persona sin patrimonio. De esta caracterstica se desprenden las siguientes
consecuencias:
* Slo las personas pueden tener patrimonio (lo que no acontece en la doctrina objetiva del
patrimonio).
* Toda persona tiene necesariamente un patrimonio.
* Toda persona no tiene sino un patrimonio. El patrimonio es indivisible, no puede ser fraccionado en
dos o ms partes, cada una con activos y pasivos propios e independientes entre s. Y no puede
dividirse, porque la personalidad de un individuo no puede ser dividida en partes o fracciones.
* El patrimonio es inseparable de la persona: mientras viva, no podr enajenarlo como un todo, pues
la enajenacin del patrimonio importara la enajenacin de una parte de la personalidad, lo que no
puede aceptarse; lo anterior, sin perjuicio de que una persona enajene la totalidad de sus bienes
individualmente considerados (art. 1811). Pero en este caso, no hay enajenacin del patrimonio, sino
de bienes determinados.
La nocin clsica o subjetiva de patrimonio ha sido objeto de crticas. Se dice que estando fundado
en una concepcin puramente terica -el vnculo que existira entre la personalidad y el patrimonio-
la nocin clsica de patrimonio aparece como demasiado estrecha y como un obstculo muy serio
para el desenvolvimiento de las relaciones jurdicas. Por de pronto, cabe sealar que la existencia de
masas de bienes, dotadas de vida propia, independientes del patrimonio general o personal,
denominados patrimonios separados o especiales, no pueden ser explicadas por la teora clsica. Por
otra parte, se agrega que con frecuencia sera deseable que un comerciante pudiera afectar a su
empresa slo una determinada masa de bienes, a fin de preservar, para la seguridad de su familia,
una parte de su capital contra los riesgos de la quiebra.

b) Doctrina objetiva, moderna o materialista.


Esta doctrina desvincula a la personalidad del patrimonio. Considera al patrimonio como una entidad
independiente de la persona, formado por un conjunto de bienes que presentan un valor econmico
y que estn afectados a un destino o finalidad comn.
La doctrina objetiva est sustentada por autores alemanes (Brinz, Bekker).
Se critica a la doctrina objetiva, sealando que todo bien, derecho u obligacin, debe tener un
titular, y ese titular no puede ser otro que la persona. Las cosas, carecen de voluntad propia.
Conforme a la doctrina objetiva, el patrimonio tiene las siguientes caractersticas:
1 Se concibe el patrimonio desvinculado de una persona, como un patrimonio de afectacin, sin un
titular.
2 Una persona puede tener varios patrimonios, segn afecte bienes diversos al cumplimiento de
finalidades distintas (por ejemplo, un patrimonio familiar, otro profesional y otro comercial; el
patrimonio reservado de la mujer; el patrimonio profesional o industrial del menor). Se trata de los
llamados patrimonios fraccionados, es decir aquellos que tienen como destino un fin especial, en
contraposicin al patrimonio general del hombre que se encuentra al servicio de los fines ms
genricos de su titular. Distinguimos as entre el patrimonio general de una persona, que persigue un
fin principal, y sus patrimonios fraccionados, que persiguen fines secundarios. En los patrimonios
fraccionados, opera una limitacin de la responsabilidad. Cada fraccin est sometida a un rgimen
jurdico diferente y las gestiones realizadas en cada uno de ellos slo obligan o comprometen los
bienes de aquella parte o fraccin, sin que sea lcito comprometer los bienes de la otra.
3 El patrimonio tiene una realidad material: los bienes, derechos u obligaciones, tienen una realidad
material o fctica. Para la doctrina moderna, el patrimonio no es una abstraccin, sino algo tangible,
corpreo.

Los Patrimonios de Afectacin constituyen una derivacin o consecuencia de la doctrina moderna.


Progresivamente, han tenido recepcin en nuestra legislacin. As, por ejemplo, tratndose de los
Fondos de Inversin, regulados por la Ley nmero 18.815. En el marco de la misma, de define el
Fondo de Inversin como un patrimonio integrado por aportes de personas naturales y jurdicas para
su inversin en los valores y bienes que esta ley permita, que administra una sociedad annima por
cuenta y riesgo de los aportantes.
Otra reciente manifestacin de los patrimonios de afectacin, en su variante de patrimonios
fraccionados, es la empresa individual de responsabilidad limitada, recientemente creada por la Ley
nmero 19.857, publicada en el Diario Oficial del 11 de febrero de 2003. Conforme a esta ley, se
autoriza a toda persona natural el establecimiento de empresas individuales de responsabilidad
limitada, consideradas como personas jurdicas con patrimonio propio distinto al del titular, siempre
comerciales y sometidas al Cdigo de Comercio cualquiera que sea su objeto; podrn realizar toda
clase de operaciones civiles y comerciales, excepto las reservadas por la ley a las sociedades
annimas (artculo 2). La empresa individual de responsabilidad limitada responder exclusivamente
por las obligaciones contradas dentro de su giro, con todos sus bienes. El titular de la empresa
responder con su patrimonio del pago efectivo del aporte que se hubiere comprometido a realizar
en conformidad a la escritura de constitucin y sus modificaciones.

III. LAS PERSONAS JURIDICAS.


A) NOCIONES GENERALES.

Sujetos de derecho son todos los seres que el ordenamiento jurdico considera capaces de tener
derechos y obligaciones. Entran en la definicin, por lo tanto, no slo los individuos humanos, las
personas fsicas o naturales, sino tambin otros seres, ideales, que llamamos personas jurdicas o
morales. Se trata de conjuntos de hombres o de bienes jurdicamente organizados y elevados por
dicho ordenamiento a la categora de sujetos de derecho.
Su existencia tiene amplia e indiscutida justificacin. Cuando una necesidad humana, un fin de
carcter ms o menos permanente o duradero que no puede conseguirse fcilmente con las fuerzas
y actividades de uno solo, determina a varios a unirse y cooperar o impulsar a alguien a destinar para
su realizacin de modo permanente un conjunto de bienes, se origina con la intervencin del Estado
un nuevo sujeto de derechos que, como la persona fsica, resulta centro de una serie de relaciones
jurdicas: es la persona moral o jurdica, que no es una simple reunin de personas o un mero
conjunto de bienes destinados a un fin, sino una unin de tal naturaleza que da vida a una unidad
orgnica, a un ente en el que el Estado reconoce una individualidad propia distinta de las
individualidades de las personas que componen el cuerpo colectivo o que lo administran o a las
cuales son destinados los bienes.

B) CONCEPTO.

SAVIGNY, define a las personas jurdicas como seres creados artificialmente, capaces de poseer
bienes, de tener patrimonio. El jurista alemn, los concibe como una ficcin terica que nuestro
Cdigo Civil recepciona en su artculo 545, cuyo tenor es el siguiente:

Se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones
civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente.
Las personas jurdicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de beneficencia pblica.
Las corporaciones de derecho privado se llaman tambin asociaciones.
Una asociacin se forma por una reunin de personas en torno a objetivos de inters comn a los
asociados. Una fundacin, mediante la afectacin de bienes a un fin determinado de inters
general.
Hay personas jurdicas que participan de uno y otro carcter.

Tomando en cuenta sus elementos, podemos definir las personas jurdicas como entes colectivos
integrados por personas y bienes adscritos a una personalidad comn y a los que se les reconoce
una personalidad jurdica distinta de las personas naturales que las integran.

C) ELEMENTOS ESENCIALES.

Son dos:

1.- ELEMENTO MATERIAL, esto es, un conjunto de personas o bienes con una finalidad comn.

2.- ELEMENTO IDEAL, reconocimiento explcito por parte de la autoridad de su individualidad, de su


capacidad de actuar en el mundo jurdico

D) NATURALEZA JURIDICA.

Se pregunta la doctrina Cmo puede concebirse la existencia de sujetos de derecho que no son
personas naturales?, Cmo comprender que la personalidad jurdica pueda tener otros sujetos que
los seres humanos? Y cmo determinar la amplitud de los derechos de estos entes? De la bsqueda
a estas respuestas han surgido diversas teoras, hay teoras que aceptan y otras que niegan las
personas jurdicas.

1. - TEORIAS QUE LA ACEPTAN


1.1. - TEORIA DE LA FICCION, postula que solo existen las personas naturales, siendo las personas
jurdicas entes ficticios, creados artificialmente. Esta teora parte del supuesto que el derecho
subjetivo es un poder atribuido a una voluntad y que en tal sentido solo un hombre puede ser
naturalmente sujeto de derechos. Sin embargo, agrega Savigny, el derecho positivo puede
modificar esta regla natural y considerar la capacidad jurdica en relacin con otros seres ficticios
a los cuales se les llama personas jurdicas. Esta teora es la que acepta nuestro Cdigo Civil, segn
se desprende del artculo 545 y de la historia fidedigna del establecimiento de la ley, pues existe
una nota al proyecto de 1853, que alude a Savigny en este punto, gran sostenedor de esta teora.
En todo caso, cabe hacer presente que nuestro Derecho, se aparta de la teora de la ficcin en
muchas de sus consecuencias: por de pronto, considera que las personas jurdicas poseen
voluntad propia, circunstancia rechazada por Savigny. En cuanto a la responsabilidad civil de las
personas jurdicas por los delitos o cuasidelitos civiles o criminales cometidos por sus representantes,
el artculo 58 del Cdigo Procesal Penal, se aparta tambin de la solucin dada por Savigny, pues
el citado precepto hace responsable civilmente a las personas jurdicas por los daos que
provoquen los delitos y cuasidelitos cometidos por sus representantes o dependientes, bajo el
entendido que hayan actuado dentro de la esfera de sus atribuciones. An ms, segn
referiremos, la Ley nmero 20.393, contempla responsabilidad penal para las personas jurdicas, por
la comisin de ciertos delitos.

1.2. - TEORIA DE LA REALIDAD (Gierke), postula que las personas jurdicas no son entes ficticios, sino
poderosas individualidades sociales, se trata de organismos sociales, es una realidad objetiva. Se
vincula esta teora con la concepcin orgnica de la sociedad, que reconoce la existencia de
mltiples rganos intermedios, entre el Estado y el individuo. Uno de tales, es la persona jurdica.
Esta teora responde a una ideologa colectivista. (En la persona jurdica cada uno de sus
miembros hace las veces de cada una de las clulas que conforman el cuerpo humano).

2. - TEORIAS QUE NIEGAN LA PERSONALIDAD JURIDICA.


2.1. - TEORIA DEL PATRIMONIO COLECTIVO.
Sustentada por Planiol, quien afirmaba que la idea de la personalidad ficticia es una concepcin
simple, pero superficial y falsa. Agrega que en verdad, estamos ante una propiedad colectiva,
que existe junto a la propiedad individual. Seala que Bajo el nombre de personas jurdicas o
civiles, hay que entender la existencia de bienes colectivos, en el estado de formas o masas
distintas, posedas por grupos de hombres ms o menos numerosos y substradas al rgimen de la
propiedad individual. Por consiguiente, estas pretendidas personas no existen ni aun de manera
ficticia. Concluye Planiol afirmando que no puede haber sobre la tierra, otros titulares de derechos
que los hombres.

2.2. - TEORIA DEL PATRIMONIO DE AFECTACION


Propuesta por los alemanes Brinz y Bekker, a quienes ya citamos a propsito de la teora objetiva
del patrimonio, postula esta teora que los derechos y las obligaciones no tienen necesariamente
por base a las personas. Existiran patrimonios sin dueo, basados en la afectacin a un fin nico de
todos los bienes que forman parte de ellos. El fundamento de la existencia de una persona jurdica
se encuentra en la necesidad de afectar o destinar un patrimonio a un fin determinado, de
manera tal que los bienes de esta persona jurdica no van a pertenecer a alguien sino que a algo;
esto es al patrimonio. Como podemos observar, esta teora es radicalmente opuesta a la de
Planiol.

E) CLASIFICACION.
En trminos amplios, de acuerdo a su finalidad, las personas jurdicas pueden clasificarse en:
1) Personas Jurdicas de Derecho Pblico: el Estado, la Nacin, el Fisco, las Municipalidades, las
Iglesias, las Comunidades Religiosas y Establecimientos que se costean con fondos del erario.
2) Personas jurdicas de Derecho Privado: se clasifican en Personas Jurdicas sin fines de lucro y
con fines de lucro. (la ley 20500 art. 15 agreg las sin fines de lucro con inters pblico)
2.1) Las personas jurdicas sin fines de lucro se clasifican en Corporaciones o asociaciones y
Fundaciones.
2.2) Las personas jurdicas con fines de lucro son las sociedades.
Para distinguir entre las personas jurdicas de derecho pblico y privado pueden atenderse a los
siguientes criterios:
1) Iniciativa para la creacin del ente: las personas jurdicas de derecho pblico obtienen su
existencia en virtud de resoluciones de la autoridad, mientras que las de derecho privado emanan
directamente de la iniciativa de los particulares.
2) Naturaleza del fin: las personas jurdicas de derecho pblico tienen por objeto servir fines
pblicos (bien comn), mientras que las de derecho privado cumplen con los objetivos sealados
por los asociados o fundadores o persiguen la obtencin del lucro.
3) Fuente de Recursos: en el caso de las personas jurdicas de derecho pblico provienen por lo
general de todos los habitantes de la nacin; en cambio, en las de derecho privado, provienen de
aportes, donaciones, cuotas sociales, etc.

F) LAS PERSONAS JURIDICAS DE DERECHO PBLICO.


En general son personas jurdicas de derecho pblico aquellas que participan de la actividad del
Estado y que por consiguiente gozan de ciertas facultades que son exclusivas y esenciales del
Estado.
El artculo 547 inc. 2 del Cdigo Civil dispone: Tampoco se extienden las disposiciones de este
ttulo a las corporaciones o fundaciones de derecho pblico, como la nacin, el fisco, las
municipalidades, las iglesias, las comunidades religiosas y los establecimientos que se costean con
fondos del erario: estas corporaciones y fundaciones se rigen por leyes y reglamentos especiales.
Conviene hacer ciertas precisiones sobre el alcance de esta disposicin:
1) Las reglas establecidas en el Ttulo XXXIII del Libro I del Cdigo Civil no se aplican a las
personas jurdicas de derecho pblico en cuanto a la organizacin y administracin de las mismas,
porque ellas se regulan por otras leyes y reglamentos: Constitucin Poltica, leyes administrativas y
reglamentos especiales de los distintos servicios pblicos.

2) Esta disposicin no significa que se excluya por completo a las personas jurdicas de derecho
pblico de las normas del Cdigo Civil en cuanto a los actos que les son plenamente aplicables.
Por ejemplo, el artculo 2497 CC, que dice: Las reglas relativas a la prescripcin se aplican
igualmente a favor y en contra del Estado, de las iglesias, de las municipalidades, de los
establecimientos y corporaciones nacionales, y de los individuos particulares que tienen la libre
administracin de lo suyo. Por lo mismo, la Corte Suprema ha dicho que el Fisco (persona jurdica
de derecho pblico), en sus relaciones contractuales con los particulares, queda sujeto a las
normas del Derecho Civil como cualquier otro contratante.

3) La enumeracin de personas jurdicas de derecho pblico que hace la disposicin no es


taxativa o limitativa, si no slo por va de ilustracin y ejemplo.

El Cdigo Civil menciona las siguientes:


1. LA NACION Y EL FISCO: debemos entender que al aludir a la Nacin se refiere la ley al Estado,
como lo prueba una nota de Andrs Bello. El Estado representa la organizacin poltica, jurdica y
econmica de la sociedad nacional; por ello es la persona jurdica por excelencia.
Cuando el Estado interviene como titular de potestades pblicas, mantiene su denominacin, y
cuando interviene como titular de derechos subjetivos privados o realiza ciertas actividades que
implican una capacidad patrimonial, estaremos en presencia del Fisco, caso en el cual, el Estado
pasa a ser considerado en un rango de igualdad con los particulares.
El representante extrajudicial del Fisco es el Presidente de la Repblica y su representante judicial
es el Presidente del Consejo de Defensa del Estado., se le denomina Fisco.

2.- LAS MUNICIPALIDADES: son corporaciones autnomas de derecho pblico con personalidad
jurdica y patrimonio propio y cuya finalidad es satisfacer las necesidades de la comunidad local y
asegurar su participacin en el progreso econmico, social y cultural de las respectivas comunas.
Estn regidas por una ley Orgnica Constitucional de Municipalidades, ley 18.695, y son
representadas judicial y extrajudicialmente por el alcalde.

3.- IGLESIAS Y COMUNIDADES RELIGIOSAS: a pesar de que el Cdigo Civil habla en forma general y
sin distinguir el tipo de culto de que se trata, debe concluirse que se refiere exclusivamente a la
Iglesia Catlica, Apostlica y Romana, por una razn muy simple: era la nica que poda existir,
conforme a la Constitucin de 1833, vigente a la promulgacin del Cdigo Civil en 1857.
En 1999 se dict la ley 19.638 en virtud de la cual se autoriz a otras iglesias y confesiones religiosas
para que, siguiendo el procedimiento establecido en dicha ley, puedan ellas tambin obtener
personalidad jurdica.
A ste respecto se seala que las entidades religiosas, esto es las iglesias, confesiones y entidades
religiosas de cualquier culto integradas por personas naturales que profesen una misma fe, podrn
crear personas jurdicas en conformidad a dicha ley.
Se agrega adems, que se reconoce la personalidad jurdica ya obtenida por determinadas
confesiones en el pasado, reglamentndose solo la obtencin de personalidad jurdica para
aquellas que se constituyan con posterioridad a la ley 19.638, indicndose que en todo caso
debern constituirse siempre como personas jurdicas sin fines de lucro.

4. - ESTABLECIMIENTOS QUE SE COSTEAN CON FONDOS DEL ERARIO: Si bien el Art 547 inc. 2 hace
referencia a aquellos establecimientos que se costean con fondos del erario (dinero fiscal), ms
bien debe entenderse como establecimientos pblicos. Esto porque hay innumerables
instituciones costeadas con fondos del erario que no tienen una personalidad jurdica propia sino
que mantienen la misma del Estado, por otra parte, hay instituciones privadas que reciben auxilio
fiscales o municipales y no por ello tienen personalidad jurdica de derecho pblico.
Por esta razn resulta ms correcto referirse a los establecimientos pblicos, entendindose por
tales aquellos que son rganos descentralizados de la administracin del Estado, es decir, que
tienen una personalidad jurdica y patrimonio propio, distintos del Estado, aunque formen parte de
la organizacin estatal.

G) REGULACIONES JURIDICAS DE LAS PERSONAS JURIDICAS DE DERECHO PRIVADO.


Se encuentran reguladas en diversas leyes:
1) En el Cdigo Civil:
En los artculos 545 al 564 CC, en lo que respecta a las Corporaciones o Asociaciones y
Fundaciones;
En los artculos 2053 al 2115 CC, respecto de las sociedades.

2) En el Cdigo de Comercio:
Artculos 348 y siguientes acerca de la sociedad.
En el apndice del mismo, Ley nmero 3.918 sobre Sociedades de Responsabilidad
Limitada y, tambin la Ley nmero 18.046 sobre las Sociedades Annimas y su Reglamento
aprobado por el Decreto Supremo N 587 del Ministerio de Hacienda.

3) El Cdigo del Trabajo, especficamente cuando se alude a las organizaciones sindicales.

4) Las Leyes Especiales:


Los Decretos Leyes 2.757 y 3.163, relativos a las Asociaciones Gremiales;
La Ley nmero 19.499 sobre saneamiento de vicios formales que afecten a las sociedades; y
La Ley nmero 19.857, sobre empresas individuales de responsabilidad limitada.
La Ley nmero 20.393, sobre responsabilidad penal de las personas jurdicas, por la comisin
de ciertos delitos.
H) LAS PERSONAS JURIDICAS DE DERECHO PRIVADO SIN FINES DE LUCRO.
1) Aspectos generales.
Antes de comenzar el estudio de las personas jurdicas de derecho privado sin fines de lucro, cabe
advertir que el 16 de febrero de 2011 se public la ley 20.500 que contiene importantes
modificaciones en esta materia. De acuerdo a la segunda disposicin transitoria de esta ley, las
modificaciones que se hacen al Ttulo XXXIII del Libro I del Cdigo Civil, entrarn en vigencia doce
meses despus de su publicacin en el Diario Oficial, vale decir, el 17 de febrero de 2012.
Tradicionalmente las Personas Jurdicas de Derecho Privado sin fines de lucro, se dividen en
Corporaciones y Fundaciones de beneficencia pblica, clasificacin del autor alemn Heise que
la propuso en 1807 y posteriormente la adopt Savigny. La ley chilena, denomina tambin a las
corporaciones de derecho privado como asociaciones (artculo 545, inciso 2, del Cdigo Civil).
El artculo 545 del Cdigo Civil, en su inciso 3, las define de la siguiente manera:
Corporaciones o asociaciones: Una asociacin se forma por una reunin de personas en torno
a objetivos de inters comn a los asociados. es la unin estable de un conjunto de personas que
pretenden fines ideales y no lucrativos. As ocurre por ejemplo con los bomberos, las juntas de
vecinos o con los clubes deportivos.

Fundaciones: Una fundacin (se forma) mediante la afectacin de bienes a un fin determinado
de inters general. se compone de una masa o conjunto de bienes destinados por la voluntad del
fundador o fundadores a un fin determinado de inters general.

La diferencia fundamental entre corporaciones o asociaciones y fundaciones no est entonces en


sus fines, que pueden ser similares, sino que reside en que las primeras tienen como elemento
bsico un conjunto de personas, mientras que en las fundaciones el elemento bsico es la
existencia de un patrimonio o conjunto de bienes destinados a la obtencin de un fin.
Lo anterior implica que tratndose de las Corporaciones o Asociaciones es fundamental la
existencia de las personas y no de bienes, mientras que en las fundaciones, lo importante es que se
disponga de bienes requirindose un nmero mnimo de personas necesario para su
administracin.
Aunque sealbamos que no es el fin el aspecto que distingue a una corporacin o asociacin de
una fundacin, si cabe precisar que los sujetos a quienes en definitiva beneficiarn suelen ser
distintos. Las corporaciones o asociaciones tienen asociados y el fin comn perseguido puede
incluso beneficiarlos, como acontece con una corporacin deportiva y de recreacin, que
beneficia a sus asociados exclusivamente. Por ello, el artculo 545 indica que las personas se renen
en torno a objetivos de inters comn a los asociados. En cambio, las fundaciones tienen
destinatarios, es decir, aquellos beneficiarios sealados por el fundador, y que son ajenos,
usualmente, a los integrantes de la fundacin. Pero el fin de la fundacin ha de ser, segn expresa
el artculo 545, de inters general, es decir, que sea socialmente significativo para la comunidad.
Por lo dems, reiteradamente el Cdigo Civil alude a las fundaciones agregndoles la expresin
de beneficencia pblica (artculo 545) o simplemente de beneficencia (artculos 562 y 563).
Ello denota que el inters general de que habla la ley dice relacin con el inters de un sector
relevante de la sociedad.
Adems de lo anterior, la ley 20.500 establece en su artculo 6 que las antedichas
corporaciones/asociaciones, pueden formar uniones o federaciones y stas a su vez pueden
constituir confederaciones.
Por ltimo, en lo que dice relacin al inters de la persona jurdica de derecho privado sin fines de
lucro, la situacin cambia con la ley 20.500, agregndose una nueva clasificacin.
Antes de la ley en comento, las corporaciones tendran como inters el beneficio de sus miembros
mientras que las fundaciones, un objeto sealado por su fundador.
Luego de la ley, se agregan las personas jurdicas sin fines de lucro que tienen como fin la
promocin del inters general en materia de derechos ciudadanos, asistencia social, educacin,
salud, medio ambiente o cualquiera otra de bien comn, en especial las que recurran al
voluntariado (art. 15 ley 20.500). As entonces, se crea la categora de personas jurdicas de
derecho privado sin fines de lucro de inters pblico.
El sentido de la distincin de esta nueva categora, dice relacin con la entrega de fondos
pblicos por el Consejo Nacional de Fondo de Organizaciones de Inters Pblico.

Dentro de las organizaciones de inters pblico, a su vez, existen:


a) Aquellas a las que se les otorg este carcter (de organizaciones de inters pblico) por el slo
ministerio de la ley: organizaciones comunitarias funcionales, juntas de vecinos, uniones comunales
y asociaciones indgenas, y

b) Aquellas que no lo tienen por el solo ministerio de la ley sino que al momento de su constitucin
declaran tener tal fin (de inters pblico).

2) Constitucin de las corporaciones o asociaciones y fundaciones.6


a. Formalidades del acto constitutivo.
El acto constitutivo es solemne, debiendo constar en escritura pblica o en escritura privada, y en
este ltimo caso siempre que sea suscrita ante notario, oficial del Registro Civil o funcionario
municipal autorizado por el alcalde (artculo 548, inciso 1, del Cdigo Civil).
En el acto constitutivo, ser necesario (artculo 548-1 del Cdigo Civil):
Individualizar a quienes comparezcan otorgndolo.
Expresar la voluntad de constituir una persona jurdica.
Reproducir y Aprobar los estatutos.
Designar las autoridades inicialmente encargadas de dirigir la persona jurdica.
b. Contenido de los estatutos.
La materia se encuentra regulada en el artculo 548-2 del Cdigo Civil. Nos referiremos primero a
las menciones generales o comunes para ambas clases de personas jurdicas, y despus
aludiremos a ciertas menciones especiales que deben contener los estatutos de las corporaciones
o asociaciones, y aquellas que slo deben contener los estatutos de las fundaciones.
Los estatutos tanto de las corporaciones o asociaciones como de las fundaciones, debern
referirse a las siguientes materias:
a) El nombre y domicilio de la persona jurdica.
Dispone el artculo 548-3 CC, que el nombre deber hacer referencia a la naturaleza, objeto o
finalidad de la persona jurdica. No podr coincidir o tener similitud susceptible de provocar
confusin con ninguna otra persona jurdica u organizacin vigente, sea pblica o privada, ni con
personas naturales, salvo con el consentimiento expreso del interesado o sus sucesores, o salvo si
hubieren transcurrido veinte aos desde su muerte.
El domicilio es relevante, pues determina el municipio ante el cual debe practicarse el depsito de
los estatutos.
b) La duracin, a menos que la persona jurdica se constituya por tiempo indefinido, lo que habr
que declarar.


6
En lo que sin duda constituye un cambio sustancial en la obtencin de personalidad jurdica por corporaciones y
fundaciones, la Ley nmero 20.500, publicada en el Diario Oficial con fecha 16 de febrero de 2011 y vigente a partir
del 17 de febrero de 2012, introdujo numerosas modificaciones al Ttulo XXXIII del Libro I del Cdigo Civil. Ahora, en
lugar del antiguo rgimen en que se solicitaba al Presidente de la Repblica la concesin de la personalidad jurdica,
se pasa a un rgimen de registro, en el que la peticin para constituir la asociacin o la fundacin se tramita ante el
municipio y sta se constituye como tal, por el solo ministerio de la ley, mediante su inscripcin en el Registro
Nacional de Personas Jurdicas sin Fines de Lucro a cargo del Servicio de Registro Civil e Identificacin. De esta
manera, en la constitucin de estas entidades deja de intervenir el Presidente de la Repblica (en la prctica, el
trmite se realizaba a travs del Ministerio de Justicia), optndose por centralizar en los municipios su tramitacin. Lo
anterior obedece a la constatacin de que la formacin de una corporacin o fundacin es una manifestacin del
derecho de asociacin, reconocido en nuestra Constitucin Poltica (artculo 19 nmero 15), y no un acto de concesin
de la autoridad central. En todo caso, el Ministerio de Justicia conserva un rol importante, cual es fiscalizar las
corporaciones y fundaciones, para que no se aparten de sus fines propios.
c) La indicacin de los fines a que estar destinada la persona jurdica.
d) Los bienes que forman al patrimonio inicial, si los hubiere (en realidad, esto slo podra ocurrir
tratndose de una corporacin o asociacin, pues una fundacin no puede constituirse sin
bienes), y la forma en que se aporten.
e) Las disposiciones que establezcan los rganos de administracin, cmo sern integrados y las
atribuciones que les correspondan.
f) Las disposiciones relativas a la reforma de estatutos y a la extincin de la persona jurdica,
indicndose la institucin sin fines de lucro a la cual pasarn sus bienes en este ltimo evento.

En lo que se refiere a los estatutos de las corporaciones o asociaciones, stos debern contener
tambin:
1) La determinacin de los derechos y obligaciones de los asociados.
2) Las condiciones de incorporacin de los asociados.
3) La forma y motivos de la exclusin de los asociados.
4) Los aportes ordinarios o extraordinarios que deban efectuar los asociados, materia que deber
fijar la asamblea (se trata del pago de las cuotas respectivas).

A su vez, los estatutos de las fundaciones deben precisar:


1) Los bienes o derechos que aporte el fundador a su patrimonio.
2) Las reglas bsicas para la aplicacin de los recursos al cumplimiento de los fines fundacionales.
3) Las reglas bsicas para la determinacin de los beneficiarios.

El artculo 548-4 CC, dispone por su parte que todos aquellos a quienes los estatutos de la
corporacin irrogaren perjuicio podrn recurrir a la justicia, en procedimiento breve y sumario, con
dos eventuales fines:
Para que los estatutos se corrijan; y
Para que se repare toda lesin o perjuicio que de la aplicacin de dichos estatutos les haya
resultado o pueda resultarles.
El precepto es similar al antiguo inciso 2 del artculo 548, pero con la diferencia que deca ste
que el afectado poda recurrir al Presidente de la Repblica (entindase Ministerio de Justicia)
para obtener la correccin de los estatutos, sin perjuicio de recurrir despus a la justicia para el
resarcimiento de los perjuicios.

c. Depsito del acto constitutivo. Objecin o aprobacin por el secretario del municipio.
Establece el inciso 2 del artculo 548 CC que una copia del acto constitutivo, autorizada por el
ministro de fe o funcionario ante el cual fue otorgado, deber depositarse en la secretara
municipal del domicilio de la persona jurdica en formacin.
El plazo para efectuar el depsito ser dentro de 30 das, contado desde el otorgamiento del acto
constitutivo. Con todo, este plazo no regir para las fundaciones que se constituyan conforme a
disposiciones testamentarias. Es razonable la salvedad, pues lo usual ser que en este caso, el acto
constitutivo de la fundacin se realice despus de transcurridos 30 das desde el fallecimiento del
testador.
Nada dice la ley para el caso que no se pida el depsito del acto constitutivo dentro del plazo
mencionado. Entendemos que habra que volver a realizar el acto constitutivo, y que el primero ya
no podra generar efectos jurdicos.
Del estudio de los antecedentes por el secretario municipal, y en particular si se cumplieron o no los
requisitos que la ley o el reglamento sealen, puede resultar que ste formule una objecin o que
apruebe el acto constitutivo:
Objecin al acto constitutivo: deber ser fundada y realizarse dentro de los 30 das siguientes a la
fecha del depsito. Advierte la ley que no se podrn objetar las clusulas de los estatutos que
reproduzcan los modelos aprobados por el Ministerio de Justicia. La objecin ser notificada al
solicitante por carta certificada (inciso 3 del artculo 548 CC). Sin perjuicio de las reclamaciones
administrativas y judiciales procedentes, la persona jurdica en formacin deber subsanar las
observaciones formuladas, dentro del plazo de 30 das, contado desde su notificacin. Los nuevos
antecedentes se depositarn en la secretara municipal, procedindose conforme al inciso 2 del
artculo 548 CC. El rgano directivo de la persona jurdica en formacin, se entender facultado
para introducir en los estatutos las modificaciones que se requieran para estos efectos (inciso 4 del
artculo 548).

Aprobacin del acto constitutivo: si transcurriere el plazo de 30 das contado desde el depsito
del acto constitutivo sin que el secretario municipal hubiere notificado observacin alguna, se
entender por el solo ministerio de la ley que no objeta la constitucin de la organizacin. Lo
mismo ocurrir cuando se hubieren presentado nuevamente y en forma oportuna los
antecedentes subsanando las objeciones planteadas por el secretario municipal. En ambos casos,
el secretario municipal, de oficio y dentro de quinto da, archivar copia de los antecedentes de la
persona jurdica y los remitir al Servicio de Registro Civil e Identificacin, a menos que el
interesado solicitare formalmente hacer la inscripcin (en realidad, debi decir la ley pedir que se
haga la inscripcin), en forma directa (incisos 3 y 5 del artculo 548).

d. Inscripcin del acto constitutivo y obtencin de personalidad jurdica.


Recibidos los antecedentes por el Servicio de Registro Civil e Identificacin, ste proceder a
realizar la pertinente inscripcin en el Registro Nacional de Personas Jurdicas sin Fines de Lucro.
Cabe sealar que el mencionado Servicio carece de la facultad para objetar el acto constituido,
debiendo limitarse a llevar a cabo la citada inscripcin. La asociacin o fundacin gozar de
personalidad jurdica a partir de esta inscripcin.
3) Modificacin de los estatutos de una corporacin o fundacin.
Conforme al artculo 558 CC, cabe distinguir segn se trata de corporaciones o asociaciones y de
fundaciones:

a. Respecto de las corporaciones o asociaciones.


La modificacin de los estatutos de una asociacin o corporacin deber hacerse por acuerdo de
la Asamblea, citada especialmente con ese propsito. Se trata por ende de una reunin
extraordinaria (as por lo dems lo seala el artculo 559, letra b CC). El qurum ser el que se
indique en los estatutos, pero en dos casos, la modificacin deber ser aprobada por dos tercios
de los asociados que asistan a la respectiva asamblea:
Cuando se acuerde la disolucin de la asociacin.
Cuando se acuerde la fusin con otra asociacin o corporacin (inciso 1).

b. Respecto de las fundaciones.


Deben cumplirse los siguientes requisitos para modificar los estatutos de una fundacin (incisos 2 y
3):
1) Acuerdo del directorio de la fundacin en tal sentido.
2) Informe previo favorable del Ministerio de Justicia. Para tal efecto, el Ministerio emitir un
informe respecto del objeto de la fundacin; del rgano de administracin y de direccin;
respecto a la generacin de dicho rgano; y tambin en cuanto a su integracin y
atribuciones.
3) Siempre que la modificacin resulte conveniente al inters fundacional.
4) Y en la medida que el fundador no hubiere prohibido la modificacin de los estatutos.
c. Requisitos comunes para la modificacin de los estatutos de corporaciones o asociaciones y
fundaciones.
Agrega el inciso 4 del artculo 558 CC que En todo caso deber cumplirse con las formalidades
establecidas en el artculo 548. Nos remitimos a lo que expresamos acerca de la constitucin de
las corporaciones y fundaciones.
4) Voluntad, direccin y administracin de una corporacin o asociacin y de una fundacin: la
asamblea y el directorio.
4.1. Voluntad de la corporacin o asociacin.
La voluntad de la corporacin se manifiesta en la asamblea respectiva. De conformidad con el
artculo 550 CC:
- la mayora de los miembros de una corporacin, que tengan segn sus estatutos voto
deliberativo, ser considerada como una asamblea o reunin legal de la corporacin entera
(inciso 1).
- La asamblea se reunir ordinariamente una vez al ao, y extraordinariamente cuando lo
exijan las necesidades de la asociacin (inciso 2).
- La voluntad de la mayora de la asamblea es la voluntad de la corporacin (inciso 3).
- Todo lo cual se entiende sin perjuicio de las modificaciones que los estatutos de la
corporacin prescribieren a este respecto (inciso 4). Generalmente, para ciertas materias de
mayor trascendencia (como por ejemplo, modificaciones de los estatutos o enajenacin de
bienes inmuebles), los estatutos suelen exigir mayoras especiales (por ejemplo, la aprobacin
de a lo menos 2/3 de los asociados).
Le corresponde a la asamblea, entre otras funciones:
Fijar el monto de los aportes ordinarios y extraordinarios de los asociados.
Elegir el directorio de la asociacin.
Conocer y aprobar la rendicin de cuenta del directorio.
Conocer y aprobar el pago a directores o personas relacionadas con stos.
Aprobar el balance anual de la corporacin.
Designar a los auditores externos independientes, en el caso del artculo 557-1.
Aprobar la modificacin de los estatutos de la corporacin.
Aprobar la fusin de la corporacin con otra asociacin.
Acordar la disolucin de la corporacin.

4.2. Direccin y administracin de la corporacin o asociacin o de una fundacin.


La ley slo regul lo concerniente a las corporaciones o asociaciones, salvo una referencia a las
fundaciones, segn veremos seguidamente. Con todo, se mantuvo la vigencia del artculo 563 del
Cdigo Civil, que hace aplicables a las fundaciones y a los individuos que las administran, todo lo
que se dispone en los artculos 549 hasta el 561, acerca de las corporaciones y de los miembros
que las componen. Por ende, lo que sigue se ha de entender que tambin rige para las direccin y
administracin de las fundaciones.
- Conforme al artculo 551, la direccin y administracin de una asociacin o corporacin,
recaer en un directorio, de al menos tres miembros, cuyo mandato podr extenderse hasta
por cinco aos (inciso 1 del artculo 551). Se entiende por ende que los estatutos podran
establecer un nmero mayor de directores (pero siempre nmero impar, para poder tomar
decisiones), pero nunca uno menor a tres. A su vez, tambin podran fijar un plazo menor de
duracin del directorio, pero en ningn caso mayor a 5 aos.
- No seala la ley cmo se elige al directorio de una corporacin, cuestin que deber
establecerse en los estatutos. De cualquier manera, se entiende que ser la asamblea quien
lo elija. En el caso de una fundacin, el directorio ser elegido por el fundador.
- No podrn integrar el directorio personas que hayan sido condenadas a pena aflictiva
(inciso 2 del artculo 551).
- Si uno de los directores fuere condenado por crimen o simple delito, o incurriere en cualquier
otro impedimento o causa de inhabilidad o incompatibilidad establecida por la ley o los
estatutos, cesar en sus funciones, debiendo ser reemplazado por quien el directorio nombre,
para completar el perodo (inciso 3 del artculo 551).
- El presidente del directorio lo ser tambin de la corporacin o asociacin, la representar
judicial y extrajudicialmente y tendr las dems atribuciones que los estatutos sealen (inciso
4 del artculo 551).
- El directorio sesionar con la mayora absoluta de sus miembros y sus acuerdos se adoptarn
por la mayora absoluta de los asistentes, decidiendo en caso de empate el voto del que
presida (inciso 5 del artculo 551).
- El directorio rendir cuenta ante la asamblea de la inversin de los fondos y de la marcha de
la asociacin o corporacin durante el perodo en que ejerza sus funciones. Cualquiera de
los asociados podr pedir informacin acerca de las cuentas de la asociacin o
corporacin, as como de sus actividades y programas (inciso 6 del artculo 551).
- Los directores ejercern su cargo gratuitamente, pero tendrn derecho a ser reembolsados
de los gastos, autorizados por el directorio, que justificaren haber efectuado en el ejercicio de
su funcin (inciso 1 del artculo 551-1). Con todo, el directorio podr fijar una retribucin
adecuada a aquellos directores que presten a la corporacin o a la fundacin servicios
distintos de sus funciones como directores. En tal caso, de toda remuneracin o retribucin
que reciban los directores (o las personas naturales relacionadas por parentesco o
convivencia o las personas jurdicas relacionadas por inters o propiedad), deber darse
cuenta detallada a la asamblea, en el caso de las corporaciones, o al directorio, en el caso
de las fundaciones. Sin embargo, ninguna retribucin o remuneracin podr ser pagada a
directores, an por trabajos distintos al que corresponda por su rol de directores, si los
estatutos lo prohibieren (inciso 2 del artculo 551-1). Lo expuesto, se aplicar tambin
respecto de todo asociado de una corporacin a quien la asociacin encomiende alguna
funcin remunerada (inciso 3 del artculo 551-1).
- En el ejercicio de sus funciones los directores respondern solidariamente hasta de la culpa
leve por los perjuicios que causaren a la asociacin (inciso 1 del artculo 551-2). El director
que quiera salvar su responsabilidad por algn acto o acuerdo del directorio, deber hacer
constar su oposicin, debiendo darse cuenta de ello en la prxima asamblea (inciso 2 del
artculo 551-2).
- Los actos del representante de la corporacin obligarn a sta, siempre y cuando se hayan
realizado en el marco de las facultades que los estatutos confieran al primero. Los dems, le
sern inoponibles a la corporacin, obligando exclusivamente al representante. Al efecto,
dispone el artculo 552: Los actos del representante de la corporacin, en cuanto no
excedan de los lmites del ministerio que se le ha confiado, son actos de la corporacin; en
cuanto excedan de estos lmites, slo obligan personalmente al representante.

5) Sanciones a los integrantes de una corporacin o asociacin.

Dispone el inciso 1 del artculo 553 que los estatutos de una corporacin tienen fuerza obligatoria
sobre toda ella, y sus miembros estn obligados a obedecerlos bajo las sanciones que los mismos
estatutos impongan.
El inciso 2 del mismo artculo regula lo concerniente al rgano llamado a imponer las sanciones,
disponiendo que la potestad disciplinaria que le corresponde a una asociacin sobre sus
asociados se ejercer a travs de una comisin de tica, tribunal de honor u otro organismo de
similar naturaleza, que tendr facultades disciplinarias respecto de los integrantes de la respectiva
asociacin, las que ejercer mediante un procedimiento racional y justo, con respeto de los
derechos que la Constitucin, las leyes y los estatutos confieran a sus asociados. En todo caso,
advierte el precepto que el cargo en el rgano de administracin es incompatible con el cargo en
el rgano disciplinario. Por ende, un integrante del directorio de la corporacin, no puede al mismo
tiempo formar parte del rgano disciplinario.
Por su parte, el artculo 555 establece que los delitos de fraude, dilapidacin y malversacin de los
fondos de la corporacin, se castigarn con arreglo a sus estatutos, sin perjuicio de lo que
dispongan sobre los mismos delitos las leyes comunes. Se puede entender que la primera parte del
artculo alude a la sancin disciplinaria que podra imponerse, una vez que se acreditare ante la
justicia penal, la comisin de un delito en perjuicio de la corporacin.
6) Del patrimonio de las corporaciones o asociaciones y de las fundaciones.
Se refiere a esta materia el artculo 556, siendo necesario distinguir segn se trata de corporaciones
y fundaciones.
En cuanto a las corporaciones o asociaciones, se integra su activo por:
Los bienes muebles e inmuebles, adquiridos a ttulo gratuito u oneroso, por actos entre vivos o por
causa de muerte.
Los aportes ordinarios o extraordinarios que la asamblea imponga a sus asociados, con arreglo a
los estatutos.
Los frutos naturales y civiles que produzcan los bienes y aportes antes mencionados. Sobre el
particular, advierte la ley que las rentas, utilidades, beneficios o excedentes de la asociacin no
podrn distribuirse entre los asociados ni an en caso de disolucin.

Respecto de las fundaciones, se integra su activo por:


Los bienes destinados a la fundacin por el fundador.
Estos bienes podrn destinarse:
a. Por una asignacin testamentaria, dejando un legado para tal efecto (artculo 963, inciso 2 del
Cdigo Civil).
b. Por una asignacin modal, contenida tambin en un testamento (artculo 1089 del Cdigo Civil).
c. Por una donacin modal, lo que supone un contrato de donacin en el cual se impone al
donatario una carga o modo.
d. Por una declaracin unilateral de voluntad del fundador, distinta del testamento.
Los bienes muebles e inmuebles, adquiridos a ttulo gratuito u oneroso, por actos entre vivos o por
causa de muerte.
Los frutos naturales y civiles que produzcan los bienes antes mencionados.

En cuanto al pasivo de las corporaciones y fundaciones, estar conformado por las obligaciones
que contraigan sus representantes, siempre y cuando hayan actuado dentro de la esfera de sus
atribuciones.
En una disposicin que bien podra estimarse innecesaria, pero que pone de manifiesto que no
debe confundirse la persona jurdica con las personas naturales o jurdicas que la conforman, el
artculo 549, inciso 1, seala que lo perteneciente a una corporacin, no pertenece ni en todo ni
en parte a ninguno de los individuos que la componen; y recprocamente, las deudas de una
corporacin, no dan a nadie derecho para demandarlas, en todo o parte, a ninguno de los
individuos que componen la corporacin, ni dan accin sobre los bienes propios de ellos, sino
sobre los bienes de la corporacin.

7) De la fiscalizacin de las corporaciones y fundaciones.


Establece el artculo 557 CC que corresponder al Ministerio de Justicia la fiscalizacin de las
asociaciones y fundaciones (inciso 1).
En ejercicio de esta potestad, el Ministerio podr requerir a los representantes de las asociaciones y
fundaciones que presenten para su examen:
Las actas de las asambleas (en el caso de las corporaciones) y de las sesiones de directorio (en el
caso de las corporaciones y de las fundaciones).
Las cuentas y memorias aprobadas.
Los libros de contabilidad, de inventarios y de remuneraciones.
Cualquier otra informacin respecto del desarrollo de sus actividades (inciso 2).
En el ejercicio de esta fiscalizacin, el Ministerio podr ordenar a las corporaciones y fundaciones
que subsanen las irregularidades que comprobare o se persigan las responsabilidades pertinentes,
sin perjuicio de requerir del juez las medidas que fueren necesarias para proteger de manera
urgente y provisional los intereses de la persona jurdica o de terceros (inciso 3).
El incumplimiento de las instrucciones impartidas por el Ministerio de Justicia se mirar como
infraccin grave a los estatutos (inciso 4), lo que puede originar la disolucin de la persona
jurdica, por sentencia judicial.

8) De la disolucin de las corporaciones y fundaciones y del destino de sus bienes.


8.1. De la disolucin de las corporaciones o asociaciones.
Dispone el artculo 559 que las asociaciones o corporaciones se disolvern:
a. Por el vencimiento del plazo de su duracin, si lo hubiera.
b. Por acuerdo de la asamblea general extraordinaria, cumpliendo los requisitos formales
establecidos en el artculo 558, a los que ya nos referimos. En este caso, la disolucin constar en
un decreto alcaldicio.
c. Por sentencia judicial ejecutoriada, en caso de:
Estar prohibida por la Constitucin o la ley.
Por infringir gravemente sus estatutos.
Por haberse realizado ntegramente su fin.
Por hacerse imposible la realizacin del fin de la asociacin.
La sentencia, por regla general, slo podr dictarse en juicio incoado a requerimiento del Consejo
de Defensa del Estado (el que ejercer la accin previa peticin fundada del Ministerio de
Justicia), en procedimiento breve y sumario. Con todo, en el caso de haberse realizado
ntegramente el fin de la asociacin y tambin si se hiciera imposible su realizacin, la sentencia
podr asimismo dictarse en juicio promovido por la institucin llamada a recibir los bienes de la
asociacin (tambin alude la ley a las fundaciones), en caso de extinguirse. Por ende, slo dos
personas tienen legitimacin activa: el Consejo de Defensa del Estado y la institucin en la que se
radicarn los bienes de la corporacin o fundacin, a su disolucin. Recurdese que tal institucin
debe quedar sealada en los estatutos (artculo 548-2).
Copia autorizada de la sentencia ser remitida al Servicio de Registro Civil e Identificacin, para los
efectos de inscribir la disolucin en el Registro Nacional de Personas Jurdicas sin Fines de Lucro
(artculo 9, inciso final, de la Ley nmero 20.500).
d. Por las dems causas previstas en los estatutos y en las leyes. Un caso encontramos en la Ley
nmero 20.393, que establece responsabilidad penal de las personas jurdicas en ciertos delitos. Su
artculo 8 dispone que se podr aplicar a una persona jurdica la pena de disolucin o
cancelacin de la personalidad jurdica.

8.2. De la disolucin de las fundaciones.


Las fundaciones pueden disolverse por las siguientes causales:
a. Por aquellas causales aplicables a las corporaciones, segn lo recin sealado, salvo la letra b
del acpite precedente, que no se aplica por aludir a un rgano propio de las corporaciones o
asociaciones. Las causales de disolucin de las asociaciones establecidas en el artculo 559 se
aplican tambin a las fundaciones (con la salvedad mencionada), atendido lo dispuesto en el
artculo 563: Lo que en los artculos 549 hasta 561 se dispone acerca de las corporaciones y de los
miembros que las componen, se aplicar a las fundaciones de beneficencia y a los individuos que
las administran.
b. Por la destruccin de los bienes destinados a su manutencin (artculo 564). En realidad, en este
caso sera necesario que una sentencia judicial lo declare, correspondiendo al caso en que se
hace imposible la consecucin de los fines previstos por el fundador.
Puede disolverse una fundacin por acuerdo de su directorio, cumpliendo con los requisitos
previstos en el artculo 558 en relacin con el artculo 548? Creemos que sera posible, siempre y
cuando en los estatutos as estuviere previsto.

8.3. Del destino de los bienes de la corporacin o fundacin, una vez disuelta.
Consigna el artculo 561 (que alude a las corporaciones pero que tambin se aplica a las
fundaciones por disposicin del artculo 563), que disuelta la corporacin (o fundacin), se
dispondr de sus propiedades (es decir, de sus bienes):
En la forma que para este caso hubieren prescrito sus estatutos; o
Si en ellos no se hubiere previsto este caso, pertenecern dichas propiedades al Estado, con la
obligacin de emplearlas en objetos anlogos a los de la institucin. Tocar al Presidente de la
Repblica sealarlos. En realidad, es muy improbable, por no decir imposible, que opere esta
hiptesis, considerando que el artculo 548-2, al referirse a las menciones que imperativamente
deben contener los estatutos de la corporacin o fundacin, seala en su letra f): Las
disposiciones relativas a () la extincin de la persona jurdica, indicndose la institucin sin fines
de lucro a la cual pasarn sus bienes en este ltimo evento.
De esta manera, los bienes, necesariamente, deben pasar a una persona jurdica (jams a una
persona natural), que adems no tenga fines de lucro.

I) ATRIBUTOS DE LA PERSONA JURDICA.

Cuando vimos los atributos de la persona natural, dijimos que stos eran 6:

1) Capacidad,
2) Nombre,
3) Nacionalidad,
4) Estado Civil,
5) Domicilio,
6) Patrimonio.

La persona jurdica tiene todos estos atributos salvo uno: el estado civil.

1. Capacidad:

Las corporaciones y fundaciones son capaces de ser titulares de derechos y obligaciones, y de


ejercerlos, mediante la representacin de su Presidente. As aparece de los artculo 545, 551,y 556 CC.

La capacidad de las personas jurdicas es limitada; ya que se encuentra condicionada por el objeto
para el cual fue creada, es decir, la capacidad de la persona jurdica busca que ella pueda, en
definitiva, cumplir con sus fines estatutarios. A esto se le denomina Principio de la especialidad.

Esta capacidad de ejercicio debe entenderse solo en relacin a los derechos patrimoniales,
limitndose respecto de otros derechos como son:

1. Los derechos que emanan de las relaciones de familia

2. Aquellos derechos que suponen una integridad fsica , como ocurre por ejemplo con la
posibilidad de contraer matrimonio, ser testigo u otorgar testamento

3. Tambin se restringen aquellos derechos llamados Personalsimos, esto es, aquellos cuyo
ejercicio es enteramente personal, como el Derecho de uso y habitacin . Art.1618 n9
Con la entrada en vigencia de ley 20.500, no se innova en esta materia (545 inc.4 y 556 CC).

2. Nombre:

Antes de la entrada en vigencia de la ley 20.500, las corporaciones y fundaciones podan llamarse
como sus miembros o su fundador lo desearan. Luego de la entrada en vigencia de la ley 20.500, en
cambio, se establece que las corporaciones/asociaciones y fundaciones no podrn tener cualquier
nombre sino que ste deber hacer referencia a su naturaleza, objeto o finalidad (548-2).

El nombre debe estar sealado en el estatuto y no podr coincidir o tener similitud, susceptible de
provocar confusin, con alguna otra persona jurdica, organizacin vigente, ni persona natural, salvo
con el consentimiento expreso del interesado o sucesores, o que hubieren transcurrido ms de 20
aos desde su muerte (art. 548-3).

3. La Nacionalidad:

Una primera materia consiste en determinar si las personas jurdicas tienen o no nacionalidad. Hay
autores, como Laurent, que han negado la posibilidad de que las personas jurdicas tengan
nacionalidad ya que sta supone a un hombre de carne y hueso capaz de tener lealtad, capaz de
tener un sentimiento de pertenencia hacia su patria, razn por la cual se sostiene que no es posible
concluir que un ente ficticio sea chileno o extranjero

Agregan estos autores que si uno analiza las principales fuentes de la nacionalidad, ver que en
ninguna de ellas puede enmarcarse a las personas jurdicas. En efecto, la Nacionalidad puede surgir
de la filiacin, lo que se denomina Ius Sanguinis; puede surgir del nacimiento, lo que se denomina Ius
Solis; o bien puede surgir de la voluntad en los casos de nacionalizacin en un pas determinado.

En general, la doctrina mayoritaria, si bien reconoce la validez de estos argumentos, los estima del
todo extremos, ya que por una serie de circunstancias, no puede negarse que las personas jurdicas
requieren de una nacionalidad, aunque sta tendr peculiaridades o caractersticas diferentes a la
nacionalidad de las personas naturales.

En nuestra legislacin no cabe duda que el legislador ha distinguido entre personas jurdicas
nacionales y extranjeras, tal como se desprende, por ejemplo, del artculo 29 y 34 de la ley general de
bancos, entre otros.

Habiendo resuelto que las personas jurdicas s tienen nacionalidad, cabe ahora preguntarse, Cmo
se determina dicha nacionalidad?

Criterios para determinar la nacionalidad de las personas jurdicas:

a) Atender a la nacionalidad de los miembros de la persona jurdica;


b) Entender que la nacionalidad corresponde a la del pas en cuyo territorio se encuentra la
mayora o el total de los bienes de la persona jurdica;
c) Atender al lugar donde funciona la sede principal del rgano;
d) En atencin a la nacionalidad de las personas que controlan las decisiones de la entidad
moral;
e) De acuerdo al Estado que haya autorizado o aprobado su existencia (Art. 16 del Cdigo de
Derecho Internacional Privado o Cdigo Bustamante).
CAPACIDAD DE LAS PERSONAS JURDICAS PARA ACTUAR EN UN PAIS DISTINTO DE AQUEL QUE APROBO
SU EXISTENCIA JURDICA.

* Personas Jurdicas de Derecho Pblico Extranjeras:

Si bien nuestra legislacin no contiene ninguna norma que implique un reconocimiento general a los
Estados extranjeros nadie discute que estos son reconocidos como verdaderas personas jurdicas y
que, por lo tanto, tienen capacidad para ejercer todos los Derechos que les correspondan en su
calidad de tal.

Para justificar esta afirmacin se ha dicho que el reconocimiento diplomtico lleva implcita la
aceptacin y constatacin de la persona jurdica del Estado.

Por otro lado y en un mismo sentido, el art. 31 del Cdigo de Derecho Internacional Privado dispone
que cada Estado contratante, en su carcter de persona jurdica, tiene capacidad para adquirir y
ejercitar derechos civiles y contraer obligaciones de igual clase en el territorio de los dems estados
contratantes, sin perjuicio de las restricciones que se establezcan en el Derecho local.
* Corporaciones y Fundaciones Extranjeras:

El punto que se debe dilucidar consiste en determinar si la corporacin o fundacin constituida en un


pas extranjero requiere o no de reconocimiento o de aprobacin de la legislacin chilena para ser
considerada como tal.

En nuestro pas la doctrina se ha dividido en dos grandes grupos, uno liderado por Arturo Alessandri y
el otro por Luis Claro Solar.

Alessandri sealaba que para que una corporacin o fundacin extranjera pueda gozar de
personalidad jurdica en Chile es necesario que previamente cumpla con todos los requisitos
establecidos en el Art. 546 CC, es decir , las personas jurdicas extranjeras no podrn actuar en
Chile mientras no se han autorizado en Chile de acuerdo al Derecho Chileno.

Argumenta su postura en tres grandes fundamentos:

1. El art. 546 CC no distingue entre personas jurdicas chilenas y extranjera y por lo tanto dicha
disposicin se aplica a ambas.

2. El art. 14 CC en el sentido que la ley chilena es obligatoria para todos los habitantes de la
Repblica , inclusos los extranjeros, por lo tanto deben tambin las corporaciones o
fundaciones extranjeras sujetarse al procedimiento que establece la legislacin chilena para la
constitucin de una persona jurdica

3. Nuestro cdigo civil acepta la Teora de la Ficcin y, por lo tanto, toda persona jurdica existe
solo en virtud de una ley. Si esta ha sido dictada en un pas extranjero, en Chile ella carece de
autoridad y, en consecuencia, ser menester que la ley chilena reconozca a esa persona
jurdica antes de que pueda actuar en nuestro Derecho.

Luis Claro Solar postula que las personas jurdicas constituidas en pas extranjero no carecen en
Chile de personalidad jurdica, ello porque al dictarse el art. 546 CC el legislador solo tuvo en
vista a las personas jurdicas que se constituiran en Chile, lo anterior se debe a que cuando se
dicta una ley el legislador busca regular una determinada situacin dentro del pas en que la
ley se ha dictado.
Agrega que el art. 22 CC recurre al contexto de la ley para ilustrar el sentido de cada una de
sus partes, de manera que entre todas ellas exista la debida correspondencia y armona,
entonces dice, apoyado por Alberto Lyon, que no resulta armnica una interpretacin en la
que se sostenga que para las personas jurdicas con fines de lucro no se requiere una
autorizacin especial y por otro lado sealar que las personas jurdicas sin fines de lucro si
requieren de dicha autorizacin.

Hoy en da ha cobrado importancia la llamada Teora de la Constatacin Normativa , es decir, que


la persona jurdica constituida en el extranjero deber cumplir con los requisitos establecidos por la ley
chilena para que la autoridad constante su existencia, debiendo manifestar adems su intencin de
actuar en el pas.

Artculo 32 Cdigo de Bustamante: El concepto y reconocimiento de las personas jurdicas se regirn


por la ley territorial.

4. Domicilio:

Las personas jurdicas deben encontrarse localizadas en un lugar determinado del territorio de la
Repblica, en el cual se supone que ellas estn presentes para ejercer sus derechos y contraer
obligaciones. El domicilio debe encontrarse determinado o sealado en los respectivos estatutos de
la persona jurdica. (Art. 548-2 CC).

A las personas jurdicas se les aplican los arts. 59 a 73 CC.

En materia de competencia de los tribunales, el art. 142 del COT distingue 2 situaciones:

1. Cuando el demandado fuera una persona jurdica, se reputar por domicilio, para los efectos
de fijar la competencia del juez, el lugar donde tenga su asiento la respectiva fundacin o
corporacin.

2. Si la persona jurdica tiene diversos establecimientos u oficinas en lugares distintos, ella deber
ser demandada ante el juez del lugar en que exista el establecimiento u oficina que haya
celebrado el acto o haya intervenido en el hecho que dio origen al juicio.

5. Patrimonio:

Las personas jurdicas, por el solo hecho de constituirse como tal, tienen un patrimonio, distinto al de
las personas naturales que la componen.

En su momento, al explicar el patrimonio como atributo de la persona natural, dijimos que sta tendra
o gozara de patrimonio aun cuando careciera de bienes o incluso cuando el pasivo fuera mayor
que el activo. En el caso de las personas jurdicas, y en especial respecto de las fundaciones, esta
regla cambia ya que de acuerdo al art. 564 CC, las fundaciones perecen por la destruccin de los
bienes destinados a su mantencin.

De la radical separacin que se produce entre el patrimonio de los miembros de la corporacin y el


de la persona jurdica (549), se derivan las siguientes consecuencias:

1) Lo que pertenece a una corporacin no pertenece ni en todo ni en parte a ninguno de los


individuos que la componen.
2) Las deudas de una corporacin no dan a nadie derecho para demandarlas, en todo o parte,
a ninguno de los individuos que componen la corporacin, ni dan accin sobre los bienes
propios de los miembros de la corporacin, sino solo sobre los bienes de la persona jurdica.

3) Sin perjuicio de lo anterior, los miembros de una corporacin pueden, expresndolo, obligarse
en particular al mismo tiempo que la corporacin se obliga colectivamente. En este caso, si as
se estipulare, podr pactarse solidaridad en los trminos del Art. 1511.
4) La responsabilidad que hayan contrado los miembros de la persona jurdica en conjunto con
ella, no se extender a los herederos de aqullos, salvo que los miembros de la corporacin los
hayan obligado expresamente.

En esta materia no existe innovacin por la ley 20.500 (549)

J) RESPONSABILIDAD DE LAS PERSONAS JURDICAS

En nuestro derecho esta materia, por regla general, debe circunscribirse a la Responsabilidad Civil,
puesto que por regla general, la Responsabilidad Penal solo puede hacerse efectiva en las personas
naturales, nicas capaces de cometer delitos. No obstante, una persona jurdica s podr responder
civilmente por aquellos hechos punibles cometidos por aquellos que hubiesen actuado a nombre de
la primera. Dispone al efecto el artculo 58 del Cdigo Procesal Penal: Responsabilidad penal. La
accin penal, fuere pblica o privada, no puede entablarse sino contra las personas responsables del
delito. / La responsabilidad penal slo puede hacerse efectiva en las personas naturales. Por las
personas jurdicas responden los que hubieren intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la
responsabilidad civil que las afectare.

Excepcionalmente, las personas jurdicas pueden tener responsabilidad penal, conforme a lo


dispuesto por la Ley nmero 20.393, publicada en el Diario Oficial de fecha 2 de diciembre de 2009.
Esta responsabilidad slo puede originarse por la comisin de los delitos de lavado de activos,
financiamiento del terrorismo y cohecho a funcionario pblico nacional e internacional. Afecta a las
personas jurdicas de derecho privado, con y sin fines de lucro, y a empresas del Estado. Esta
responsabilidad se configurar cuando una de las personas naturales con facultad de direccin al
interior de la empresa, algn subordinado de ella o algn funcionario que tenga facultades de
administracin y supervisin, cometa alguno de los delitos mencionados en inters o provecho directo
de la empresa, y sta no haya adoptado o implementado modelos de organizacin, administracin y
supervisin para prevenir estos delitos, o avinindolos implementado, estos hayan sido insuficientes.
Las penas aplicables a la persona jurdica pueden ser, principalmente, las siguientes:

Disolucin de la persona jurdica o cancelacin de la personalidad jurdica.


Prohibicin temporal o perpetua de celebrar actos y contratos con los organismos del Estado.
Prdida parcial o total de beneficios fiscales o prohibicin absoluta de recepcin de los mismos
por un perodo determinado.
Multa a beneficio fiscal de 200 UTM a 20.000 UTM.
En cuanto a la Responsabilidad Civil, se debe distinguir en Responsabilidad Contractual o
Extracontractual.

Responsabilidad Civil:

Respecto de la responsabilidad civil contractual, las personas jurdicas responden de todas las
obligaciones contradas a su nombre por sus representantes legales, siempre que ellos acten dentro
de los lmites de su mandato. Art.545 y 552 c.c.

A raz de lo anterior, la persona jurdica es obligada al cumplimiento de sus obligaciones


contractuales, de manera tal que en el evento de incurrir en falta a este respecto ser responsable
contractualmente y deber reparar los perjuicios que haya ocasionado.

Para que la persona jurdica sea responsable contractualmente deben concurrir 2 requisitos:

a) Que se contraiga una obligacin a nombre de la persona jurdica.


b) Que la o las personas que contraigan la obligacin acten con personera suficiente, es decir no
excedan los lmites de su mandato, artculos 545 y 552.
Concurriendo estos requisitos, las personas jurdicas debern responder civilmente pagando la
indemnizacin de perjuicios que en derecho proceda.
A su vez para que se disponga por el juez el pago de indemnizacin de perjuicios se requiere
acreditar:
a) Incumplimiento de una obligacin;
b) Incumplimiento imputable, vale decir culpa o dolo del deudor (el incumplimiento no obedece a
casos fortuitos o fuerza mayor);
c) Que el deudor se encuentre en mora;
d) Que el incumplimiento ocasione perjuicios al acreedor, esto es dao material o moral.
e) Relacin de causalidad.
f) Ausencia de Clusulas que exoneren de responsabilidad.

En cuanto a la Responsabilidad civil Extracontractual de las personas jurdicas, distinguimos segn se


trate de daos ocasionados por delitos o cuasidelitos que son al mismo tiempo penales y civiles o por
delitos o cuasidelitos exclusivamente civiles.

En cuanto a la responsabilidad civil que pueda derivar de la comisin de delitos o cuasidelitos


penales y civiles, debemos atenernos a la regla contemplada en el inciso 2 del artculo 58 del
Cdigo Procesal Penal, ya citada, en relacin con los artculos 2314 y siguientes del Cdigo Civil.

Respecto de delitos o cuasidelitos exclusivamente civiles, la responsabilidad de las personas jurdicas


se funda en las normas contempladas en los artculos 2314 y siguientes del Cdigo Civil.

Para Carlos Ducci, se incurre en esta responsabilidad por los daos que produzca la actividad de una
persona jurdica realizada por intermedio de cualquiera de las personas que la integran, tengan o no
representacin. Como fuente de la obligacin se cita el artculo 2320 del Cdigo Civil, uno de cuyos
ejemplos alude a los empresarios y dependientes bajo el cuidado de los primeros.

Alessandri, sin embargo, siguiendo a los autores franceses, seala que el delito o cuasidelito civil que
origina la responsabilidad extracontractual, debe haberse cometido por el rgano a travs del cual
se manifiesta la voluntad de la persona jurdica, o sea la mayora del directorio o la asamblea segn
el caso y adems actuando en el ejercicio de sus funciones.

Se refuta lo anterior, sealndose que para contraer responsabilidad civil extracontractual no se


requiere poseer capacidad para ejecutar o celebrar actos jurdicos considerando que dicha
responsabilidad se origina por hechos jurdicos y no por actos jurdicos.

RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES PARA CON LA PERSONA JURDICA:

La ley 20.500 agreg una norma expresa relativa al grado de diligencia que han de cumplir los
directores de las corporaciones/asociaciones y fundaciones, en el ejercicio de sus funciones, cual es
la culpa leve, por los perjuicios que causaren a la persona jurdica, salvo en cuanto hagan constar su
oposicin (artculo 551-2CC).

ABUSO DE LA PERSONA JURDICA


Por el hecho de constituirse la persona jurdica se produce una radical separacin entre la entidad
moral y sus miembros. Esta situacin puede prestarse para soslayar una serie de impedimentos o
prohibiciones legales que afectan a las personas naturales que componen la persona jurdica.

Planteado as este tema, corresponde analizar en qu circunstancias es posible prescindir de la


estructura formal de la persona jurdica para indagar en su interior y alcanzar a las personas que se
han escondido tras el velo corporativo.

A la doctrina que ha planteado este problema de abuso de la persona jurdica se le llama


Descorrimiento o Levantamiento del Velo Corporativo.

En el Derecho americano se ha planteado que cada vez que los individuos recurren a la forma de la
persona jurdica para apartarse de los fines que tuvo en vista el legislador, puede el juez levantar el
velo corporativo y penetrar as en la persona jurdica. Esto traer como consecuencia que el juez
quedar facultado para radicar en dichos individuos las consecuencias de los actos o conductas
antijurdicas.

Puede ocurrir que al aplicar esta teora se termine la persona jurdica, porque se constituye
precisamente para disminuir la carga impositiva o la Responsabilidad Penal.

Casos donde podra procederse al descorrimiento del velo.

Se estima que puede recurrirse a este descorrimiento o levantamiento del velo cuando la persona
jurdica ha sido utilizada para realizar un acto en fraude a la ley. Se trata de situaciones en las cuales
se utiliza la forma de la persona jurdica para obtener un resultado que consiste en sustraerse de la
fuerza coactiva del derecho (burlar una ley por ejemplo).

Los autores estiman que es posible descorrer el velo en 3 casos:

1. Burla a la Ley: Se utiliza la forma de la persona jurdica para que los individuos a quienes va
dirigida la norma se oculten tras el velo corporativo. De este modo el mandato normativo no
aparece infringido ya que la conducta aparece ejecutada por una persona diferente a la del
destinatario de la norma legal. Por ejemplo, el cnyuge no separado judicialmente vende a la
persona jurdica y sta ltima vende al otro cnyuge.

2. Burla al contrato: Se produce cuando con el objeto de burlar una determinada prohibicin
contractual se constituye una persona jurdica.

3. Burla a los Derechos de Terceros.


UNIDAD V:
LOS DERECHOS SUBJETIVOS.

1. CONCEPTO.
Se distingue entre Derechos objetivos y Derechos subjetivos. Generalmente se dice que el Derecho
Objetivo corresponde al conjunto de normas que se encuentran vigentes en una sociedad organizada,
se trata del derecho positivo, la norma jurdica, expresada en normas constitucionales, leyes, decretos,
costumbres, etc.
El Derecho subjetivo, y como una aproximacin al tema, es definido por Pablo Rodrguez como el poder
de obrar de una persona para la realizacin de un inters, en conformidad a la norma jurdica. Carlos
Ducci se entiende por derecho subjetivo la facultad para actuar o potestad que un particular tiene,
sancionada por una norma jurdica.

2. TEORIAS.
Desde un punto de vista histrico esta nocin no fue conocida por el Derecho antiguo, como por
ejemplo el Derecho Romano; su creacin se encuentra en el S. XIV y principalmente es obra de
Guillermo de Occam.

Teoras que niegan el concepto


1. Duguit: Critica la definicin de Derecho Subjetivo por estimarla extremadamente individualista.
Esta autor, sobre la base de un criterio socialista, seala que ni los individuos ni la colectividad
tienen derechos sino que las personas se encuentran obligadas en su calidad de seres sociales a
obedecer las reglas sociales, las que se fundan en la solidaridad social esto es, en el conjunto de
necesidades que originan una relacin de interdependencia entre los distintos sujetos que
constituyen una comunidad. Cambia el concepto de Derecho Subjetivo por el de Situacin
subjetiva del Derecho.
2. Kelsen: dentro de una teora estatista, comienza de una premisa; dice que no hay razn para
que se opongan Derecho Objetivo y Derecho Subjetivo, ello porque el Derecho Subjetivo es la
resultante de la aplicacin a los individuos de la norma de Derecho Objetivo, es decir, el Derecho
subjetivo slo corresponde a la subjetivizacin de la norma jurdica. Los derechos subjetivos no
pasan de ser posibilidades que la norma jurdica concede al sujeto, ponindose a disposicin del
mismo para que pueda hacer valer sus intereses y, en definitiva, para que pueda cumplir sus
deberes.

Teoras que aceptan el concepto.


1. Teora de la Voluntad (Savigny): Sostiene que los Derechos subjetivos son un poder o seoro
concedido a la voluntad por el ordenamiento jurdico. Es decir, el ordenamiento jurdico ordena o
prescribe en la norma, un comportamiento o una determinada conducta, quedando el precepto
a la libre disposicin de aquel a cuyo favor se ha dictado.
Crticas a esta teora:
- no logra explicar ciertas situaciones como por ejemplo el hecho de que incapaces, es
decir; personas que carecen de voluntad o cuya voluntad no se encuentra madura,
puedan ser titulares de Derechos.
- Una segunda critica es que tampoco puede explicar situaciones en que el titular de un
derecho desconoce que lo ha adquirido, as puede ocurrir, por ejemplo, que una
persona ignore que es heredera de otra, o bien cuando el mandante ignora que su
mandatario ha celebrado un contrato o ejecutado un acto en ejercicio del mandato.
2. Teora del Inters (Ihering): Afirma que los derechos subjetivos existen en razn de ciertos fines que
el titular necesita o quiere alcanzar. Estos fines son los intereses que la ley estima o considera como
dignos de proteccin. Ihering, en una clebre definicin que han hecho suya importantes juristas
franceses (Planiol, Capitant, Baudry-Lacantinerie) sostiene que el derecho subjetivo es un inters
jurdicamente protegido.
Se critica esta teora:
- porque el inters no es un elemento esencial del Derecho, sino que uno de sus
aspectos, cual es, el fin de la norma.
- Otra crtica es que no logra explicar la situacin que se produce con ciertos intereses
que se encuentran garantizados por la norma pero que no constituyen un derecho
subjetivo. As ocurre generalmente por ejemplo con las normas de trnsito, muchas de
las cuales corresponden a una reglamentacin que protege un determinado inters
que no constituye un derecho subjetivo en si mismo. A estas normas las llamaba
normas de polica

3. Teora Eclctica ( Bekker): Seala que la estructura del Derecho Subjetivo no se basa solo en la
voluntad ni tampoco corresponde solo a un inters que la ley protege sino que contiene ambos
elementos.
Por ello define el Derecho Subjetivo como el poder de la voluntad del hombre de obrar para
satisfacer los propios intereses en conformidad a la norma jurdica.

3. CLASIFICACIN
1. Propiamente Tales o Impropios:
a) Propiamente Tales: Aquellos que renen todos los elementos que llenan o integran el
concepto de Derecho Subjetivo, esto es: la existencia de un sujeto activo y uno pasivo, el
objeto la fuente u origen y la vinculacin jurdica entre el sujeto activo y el pasivo.

b) Derechos Subjetivos Impropios: Son aquellos en que falta alguno de los elementos o requisitos
que integran el concepto de Derecho Subjetivo, como ocurre en los siguientes casos :
Las facultades que emanan de ciertos derechos como el uso, goce y disposicin
respecto del dominio. Estas facultades no son Derechos Subjetivos porque ellas
carecen de autonoma, son dependientes respecto del Derecho Principal.
Lo mismo ocurre con las potestades, como la patria potestad, ya que ellas no se
ejercen para satisfacer un inters propio sino que un inters ajeno, es decir el inters del
beneficiario de la potestad.
Lo mismo con las expectativas, ya que ellas no han llegado a ser un Derecho.

2. Segn la eficacia y naturaleza del Derecho:


2.1 Absolutos y Relativos.
a) Absolutos: Aquellos Derechos que deben ser respetados por toda la comunidad, es decir,
cuyo sujeto pasivo es la sociedad toda. Se trata de Derechos que producen efectos Erga
Omnes, como ocurre por ejemplo con el Derecho de Propiedad o Dominio.
b) Relativos: Son aquellos que solo pueden hacerse valer en contra de una o ms personas
determinadas, es decir, el sujeto pasivo del derecho, como ocurre con los Derechos
personales o crditos.

Esta clasificacin importa para los efectos de distinguir entre los Derechos Reales y los Derechos
Personales (Arts. 577 y 578 CC)
2.2 Originarios y Derivados.
a) Originarios: Son aquellos que emanan de su titular, es decir, derechos que no existan antes y
que nacen por un hecho del propio titular. As ocurre por ejemplo con los modos de adquirir
de la Accesin, Ocupacin y Prescripcin.

b) Derivados: Son aquellos que con anterioridad pertenecan a otro titular, de manera tal que se
ha verificado un hecho que implica el cambio del titular del derecho, como ocurre con la
tradicin.

2.3 Puros y Simples y Sujetos a Modalidad


a) Puros y Simples: Aquellos que pueden ejercerse sin necesidad de que previamente se deba
cumplir con algn requisito, es decir, se trata de derechos que no estn sujetos a modalidad que
altere su funcionamiento normal, y desde su nacimiento se desenvuelven normalmente.
b) Sujetos a Modalidad: Son aquellos cuyo normal funcionamiento se ve alterado, ya sea por
disposicin de la ley o por acuerdos de las partes. Son en general las modalidades (condicin,
plazo, modo)

3. Segn su contenido y objeto:


3.1 Derechos Subjetivos Pblicos y Privados.
Esta divisin se formula en atencin a la norma objetiva en que se fundan, la que podr ser de Derecho
Pblico, si la norma objetiva en que se funda es de derecho pblico o de Derecho Privado, si la norma
objetiva en la que se funda es de derecho privado . Ejemplo de Derecho Subjetivo Pblico Derecho
que tiene el fisco de percibirlos impuestos o los que tienen los empleados fiscales a ser promovidos en sus
cargos o el Derecho que tienen a la inamovilidad.

3.2 Patrimoniales y Extrapatrimoniales.


Esta divisin se efecta solo en atencin a los derechos subjetivos privados.
a) Patrimoniales: Aquellos Derechos que pertenecen al patrimonio, y que pueden avaluarse en
dinero, en otras palabras, son los que tienen por contenido una utilidad econmica.

b) Extrapatrimoniales: Aquellos Derechos que no tienen un valor original avaluable en dinero, ya que
en caso de existir una lesin a estos derechos puede disponerse una indemnizacin en dinero.
Ejemplos: Los derechos que emanan de las relaciones de familia, derechos de la personalidad.

3.3 Transferibles e Intransferibles.


Atiende a si el derecho admite o no su traspaso de un titular a otro. Se habla de transferencia cuando el
acto jurdico, en virtud del cual se traspasan los derechos es entre vivos, y es trasmisin cuando el acto
sea Mortis Causa, o por causa de muerte.
La regla general consiste en que todos los derechos son transferibles, la excepcin est constituida por
aquellos derechos que se encuentran ntimamente ligados a la persona de su titular, como ocurre con
los derechos personalsimos.

4. NACIMIENTO, MODIFICACIN Y EXTINCIN DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS.


Como toda entidad, los derechos subjetivos tienen su propia vida y recorren un ciclo que puede
agruparse en tres momentos:
1. Nacimiento
2. Modificacin
3. Extincin

4.1 Nacimiento o Adquisicin:


Todo Nacimiento de un Derecho se produce con su adquisicin esto es; con la unin del Derecho a una
persona determinada.
La adquisicin puede ser:
Originaria o
Derivativa

- Ser Originaria cuando el Derecho que se une al sujeto surge en ste directamente y en forma
autnoma, es decir, con independencia a toda relacin jurdica previa con alguna persona
determinada, el derecho nace directamente en manos de su titular. As ocurre por ejemplo en materia
de ocupacin en donde existen las Res Derelictae (abandonadas) y las Res Nullius (que carecen de
dueo).

- Ser derivada cuando la adquisicin provenga de una relacin jurdica con otra persona. El derecho
exista antes en manos de otro titular, pero se ha verificado un acontecimiento que ha determinado el
cambio del titular del derecho.

La mayora de los derechos personales nacen originariamente, a consecuencia de la obligacin que en


favor de una persona, contrae otra. Como en el caso de la obligacin que una persona contrae de
pagar a otra cierta suma de dinero, da nacimiento al derecho personal o crdito del acreedor, que slo
viene a existir desde el momento que el primero contrae la obligacin. Con todo, es posible que el
derecho personal sea tambin derivado, en virtud de la cesin del crdito que el acreedor primitivo
hace a un nuevo acreedor (artculo 699 en relacin al artculo 1901 del Cdigo Civil). A su vez, la mayora
de los derechos reales nacen derivadamente. As acontece con los derechos reales que nacen a
consecuencia de la tradicin y de la sucesin por causa de muerte, modos de adquirir precisamente
derivativos. En cambio, los derechos reales que nacen a consecuencia de la ocupacin, la accesin y la
prescripcin, son originarios, pues en estos casos, el derecho no es transferido o transmitido por otro.

4.2 Modificacin:
Se refiere a la alteracin que puede sufrir un derecho entre su nacimiento y su extincin.
Se puede clasificar en:
A) Subjetiva

B) Objetiva : y esta a su vez puede ser:


B.1) Cuantitativa
B.2) Cualitativa

A) Subjetiva: Se refiere a todo cambio que sufre el derecho en la persona de su titular, es decir,
alteraciones que afectan al sujeto activo o pasivo del derecho.
Puede ser por acto entre vivos, en cuyo caso se habla de transferencia, o por causa de muerte, en cuyo
caso estamos ante una trasmisin. La traslacin o traspaso de los derechos puede ser a ttulo universal o
a ttulo singular, atendiendo a la determinacin o indeterminacin de los bienes que se traspasan. La
transferencia o trasmisin es a ttulo universal, cuando comprende el traspaso de todos los bienes de una
persona o de una cuota de ellos. La transferencia o transmisin es a ttulo singular, cuando el traspaso
comprende determinados bienes. En nuestro Derecho, no hay transferencia a ttulo universal, sino solo a
ttulo singular. Por ende, una persona no podra vender a otra todos sus bienes sin especificarlos (artculo
1811 CC). En cambio, la trasmisin puede operar a ttulo universal (una herencia) o a ttulo singular (un
legado).

B) Objetiva: Se refiere a un cambio o alteracin cualitativo o cuantitativo en el objeto del derecho.


- Este cambio ser cuantitativo cuando el objeto del derecho se incrementa o disminuye.
Ejemplo:
Incremento Nuda Propiedad se consolida con usufructo Propiedad Plena

Disminucin $ 1 milln se declara quiebra slo puede pagarse $500.000. Cuando el acreedor no
logra obtener el pago ntegro de su crdito, pues su deudor carece de bienes suficientes, siendo
necesario castigar el saldo. Lo mismo acontecer cuando el heredero acepta la herencia, pero con
beneficio de inventario, limitando su responsabilidad hasta el valor total de los bienes que reciba del
causante.

- Ser cualitativa cuando el Derecho se transforma experimentando un cambio en su naturaleza. As por


ejemplo una persona es duea de una propiedad que est en la mitad del camino pblico, el Estado
expropia la propiedad y le da una suma de dinero, en este caso se produce una subrogacin real.

4.3 Extincin:
Puede producirse ya sea solo para su titular, que lo detentaba, mediante transmisin o transferencia, o
puede producirse respecto de todas las personas, es decir, en forma definitiva como ocurre por ejemplo
con la destruccin total de una cosa o con la prescripcin extintiva de un derecho.

5. FUENTES DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS.


Corresponden a aquellos hechos de los cuales emanan.
Por fuente de los derechos subjetivos se entiende la voluntad que los crea o los hechos de que esa
voluntad hace surgir los derechos. La voluntad como fuente de los derechos, no puede ser sino la del
legislador o la de los particulares. La voluntad legal crea obligaciones, cuando ella, por s sola,
prescindiendo de toda voluntad particular, establece el derecho (por ejemplo, artculo 321, derecho de
alimentos). A su vez, la voluntad de los particulares origina derechos libremente, ejerciendo la autonoma
de la voluntad y uno de sus subprincipios, la libertad contractual, siempre y cuando no infrinjan la ley, el
orden pblico, la moral y las buenas costumbres (todos los derechos que emanan de los contratos
legalmente celebrados). Los hechos que dan nacimiento a los derechos subjetivos, son todos aquellos de
donde arrancan stos, sea por voluntad de la ley, sea por voluntad de los particulares. Se clasifican en
hechos jurdicos propiamente tales y en actos jurdicos.
- Los Derechos Reales tienen su fuente en los modos de adquirir el dominio: la ocupacin,
la accesin, la tradicin, la sucesin por causa de muerte, la prescripcin y la ley.
(art.588 CC)

- Los Derechos Personales surgen de las fuentes de las obligaciones, esto es, de los
antecedentes de donde nace una obligacin y el derecho correlativo a ella. Las
fuentes de las obligaciones son: los contratos, los cuasicontratos, los delitos, los
cuasidelitos y la ley. Se agrupan normalmente en hechos jurdicos, actos jurdicos y la
ley. (Arts. 1437, 1438, 578, 2284 y 2314 CC)
Tales son las fuentes directas o inmediatas, porque a fin de cuentas, la fuente mediata, para todo
derecho y obligacin correlativa, ser la ley, porque en ltimo trmino, los derechos no podran existir sin
el reconocimiento y proteccin que la ley les otorgue.

6. EJERCICIO DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS.


El ejercicio de los derechos subjetivos es la actuacin prctica que de su contenido hace el titular de los
mismos, es decir, es la realizacin del acto o de la conducta a los cuales el derecho autoriza.
A juicio de Pablo Rodrguez el derecho subjetivo entrega a su titular una herramienta para exigir un
comportamiento o una conducta.
La interrogante que surge consiste en determinar si el titular de un derecho subjetivo, por el hecho de ser
tal, puede ejercerlo sin limitacin alguna, es decir, arbitrariamente y en forma caprichosa, sin que ello le
reporte ningn beneficio, o bien, que puede ejercitarlo, culpable o dolosamente, infiriendo un dao a un
tercero.

Dentro de los criterios individualistas del derecho se estima que los derechos subjetivos confieren a las
personas facultades para que stas las ejerzan en forma libre y discrecional, como a ellas les plazca.
De acuerdo a esta tesis, si el ejercicio de las prerrogativas que se confieren a una determinada persona
implica que se cause un dao a un tercero, el autor del dao de nada responde, ya que estar obrando
amparado por su derecho. De aqu surge un adagio jurdico que dice quien su derecho ejerce, a nadie
ofende

Esta teora tradicional o absolutista de los derechos comenz hacer criticada en S. XIX surgiendo el
concepto de la Relatividad de los Derechos, en virtud de la cual, los derechos solo pueden ejercerse
para un fin legtimo. Actuar de un modo distinto implica que los titulares no ejercen sus derechos sino que
abusan de ellos, siendo responsable de los daos que se causen a la vctima.

Teora del Abuso del Derecho:


Se plantea que el ejercicio de un Derecho en forma abusiva no est autorizado ni amparado por la ley,
de manera tal que el Derecho Subjetivo solo puede ejercerse en la medida que no ocasione perjuicios a
terceros.
As por ejemplo el art. 226 del c.c. alemn (BGB) dispone que el ejercicio de un derecho es inadmisible si
nicamente puede tener por finalidad la de causar dao a otra persona. Por otro lado en el mismo
sentido el art. 2 c.c. Suizo dispone que toda persona esta obligada a ejercer sus derechos y cumplir con
sus obligaciones de buena fe. El abuso manifiesto de un derecho no esta protegido por la ley.

En todo caso autores como Planiol critican esta teora sobre todo desde un punto de vista terminolgico.
Seala Planiol que hablar de abuso del derecho es una antinomia, ya que el acto abusivo es
necesariamente ilcito y el ejercicio de un derecho en caso alguno puede ser considerado como un
acto ilegtimo, es decir, una determinada conducta no puede ser a la vez conforme y contraria a
derecho.

Hay abuso de un Derecho cuando el ejercicio de un Derecho, reconocido por la ley, puede ser para su
titular fuente de responsabilidad civil.

Otro problema consiste en determinar en qu momento el ejercicio de un derecho llega a ser abusivo. A
este respecto existen diferentes teoras:
1. Teora Subjetiva: exigen que haya culpa o dolo en el ejercicio del derecho, es decir, aplican las
normas de la responsabilidad extracontractual. Habr abuso del derecho cuando el titular del mismo lo
ejerce con la finalidad de causar dao.
Determinar cul es el nimo del titular es una tarea muy compleja.

2. Teora Objetiva: En este caso habr abuso del Derecho cuando este se ejerce apartndose de su
funcin social, es decir, cuando se ejerce fuera de los cnones normales causndose un perjuicio a
terceros.

3. Teora de la Desviacin del Inters: Pablo Rodrguez seala que habr abuso del derecho cuando el
ejercicio del mismo no se realiza dentro de los lmites del inters jurdicamente protegido. En otras
palabras se incurre en un inters o desviacin que coloca al titular del Derecho al margen del
ordenamiento jurdico, por eso resulta abuso del Derecho all donde en realidad no hay derecho.

7. EJEMPLOS DE LA LEGISLACION CHILENA QUE DE ALGN MODO RECOGEN EL CONCEPTO DE ABUSO DEL
DERECHO.
No existe una norma general en nuestro ordenamiento jurdico que consagre de modo expreso la teora
del abuso del derecho, no obstante lo cual hay ciertas disposiciones que en forma particular si recogen
los principios en que se funda esta doctrina, as ocurre por ejemplo en los siguientes casos:

1. Artculo 56 del Cdigo de Aguas:


Recoge antiguo art.945 c.c., Esta disposicin seala que Cualquiera puede cavar en suelo propio pozos
para las bebidas y usos domsticos, aunque de ello resulte menoscabarse el agua de que se alimente
algn otro pozo; pero si de ello no reportare utilidad alguna, o no tanta que pueda compararse con el
perjuicio ajeno, ser obligado a cegarlo.

2. Artculo 2110 c.c.:


A este respecto el art. 2108 CC faculta a los socios de una sociedad para renunciar a ella, caso en el
cual se disolver la sociedad. No obstante lo anterior, el art. 2110 CC limita el ejercicio de este derecho
prohibindolo cuando el mismo se haga de mala fe o en forma intempestiva o extempornea. Los
artculos 2111 y 2112 CC explican en qu casos la renuncia ser de mala fe o intempestiva.

3. Artculo 280 C.P.C:


El art.273 del mismo cdigo faculta a todos los litigantes para iniciar un juicio mediante la realizacin de
ciertas medidas llamadas prejudiciales. Una de estas medidas son las llamadas medidas prejudiciales
precautorias, en virtud de las cuales, con el objeto de asegurar los resultados del juicio, el demandante
puede solicitar alguna de las medidas cautelares indicadas en el art. 290 del mismo cdigo.
Desde luego que una medida precautoria decretada en su carcter de prejudicial causa al afectado
una serie de perjuicios, por ello el art. 280 CPC le impone al peticionario de estas medidas la carga de
notificar la demanda dentro de cierto plazo, y de pedir que las medidas prejudiciales sean mantenidas
como precautorias. Si l no cumple con estas exigencias ser considerado doloso el procedimiento y
deber indemnizar los perjuicios ocasionados.

4. Artculo 45 de la ley de quiebras 18175.


Esta disposicin seala que si la solicitud de quiebra fuere desechada en forma definitiva el deudor
podr demandar indemnizacin de perjuicios al acreedor si probare que este actu en forma culpable o
dolosa.
8. LMITES AL EJERCICIO DE LOS DERECHOS.
A) LMITES INTRNSECOS.
Se refiere a aquellos lmites que son inherentes al derecho mismo y a su ejercicio, como ocurre en los
siguientes casos:

1. Segn la naturaleza del derecho: esta situacin es un lmite al ejercicio de los derechos, ya que las
facultades conferidas a un titular de un derecho no pueden ir ms all del contenido propio de ese
derecho, as por ejemplo el usufructuario, que carece de la facultad de disposicin, no puede enajenar
la cosa, o el acreedor que es titular de un crdito a plazo no puede exigir el cumplimiento de la
obligacin antes de la llegada de dicho plazo.

2. El segundo lmite est constituido por la buena fe: esto implica que los derechos no pueden ser
autorizados ni ejercidos de mala fe, ya que en tal caso se sobrepasa al derecho mismo, de manera tal
que dicha conducta no estar avalada o protegida por el derecho.
En el Cdigo Civil, observamos diversos ejemplos de los que se desprenden que es inherente al ejercicio
de un derecho subjetivo, el proceder de buena fe. As ocurre por ejemplo con el artculo 1546 CC exige
ejecutar los contratos de buena fe; el artculo 1468 CC, que no permite repetir lo dado o pagado por
objeto o causa ilcita a sabiendas; el artculo 1683 CC, que impide alegar la nulidad absoluta al que
ejecut o celebr el acto o contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; el artculo
1685 CC, que no permite al incapaz pedir la declaracin de nulidad, cuando de su parte hubo dolo
para inducir al otro contratante a celebrar el contrato, etc

3. El tercer lmite intrnseco est constituido por la Funcin Social: Se considera por algunos autores que
los derechos subjetivos son reconocidos a los individuos como funciones sociales, o, al menos, con
determinados fines sociales. Si el titular del derecho los desva o aparta de su fin comete un fraude que
no merece proteccin jurdica. En nuestro Cdigo Civil, es posible encontrar algunas normas que limitan
el ejercicio de un derecho por consideraciones de orden social, as ocurre por ejemplo con las
limitaciones a la construccin de los arts. 600 y 601 CC o con las limitaciones al derecho de propiedad.
Arts. 930 y 932 CC

B) LMITES EXTRNSECOS
Se refiere a aquellas situaciones cuando el Derecho se pone en movimiento, cuando se desenvuelve en
el medio social. As ocurre en los siguientes casos:
1. Respecto de la buena fe de terceros: En este caso no se trata del respeto a la buena fe objetiva que
deben mantener quienes se encuentren unidos por un vnculo jurdico, sino que se trata de terceros
extraos a dicha situacin cuya buena fe no puede ser desconocida . Por ejemplo, art. 94 n4 CC dentro
de las etapas de la muerte presunta est la dictacin del decreto de posesin definitiva, el cual entre
otros efectos autoriza a los herederos presuntivos a celebrar actos o contratos, respecto de los bienes
que han heredado, sin restriccin alguna.
Puede suceder que se revoque el decreto que concedi la posesin definitiva de los bienes caso en el
cual debern restituirse al desaparecido que reaparece sus bienes, con algunas limitaciones entre las
cuales se encuentra el respeto a los actos y contratos celebrados con terceros de buena fe. Art 1490-
1491CC

2. La concurrencia de Derechos: en este caso nos encontramos con diversos derechos que concurren
respecto de un mismo objeto. As acontece cuando sobre una misma cosa, concurren el derecho del
nudo propietario y el derecho del usufructuario, caso en el cual ambos derechos estn limitados
recprocamente (artculo 765 CC). Pero no es imprescindible que concurran sobre la cosa dos derechos
reales, pues tambin puede acontecer que el dueo de un inmueble que da en arrendamiento, vea por
tanto limitado su derecho, pues carece del uso del predio; en este caso, concurren un derecho real (el
del dueo y arrendador) y un derecho personal (el del arrendatario).

3. La colusin de Derechos : A diferencia del caso anterior, en que varios derechos concurren sobre un
mismo objeto, en la colisin se trata de derechos independientes, muchas veces equivalentes, que rara
vez recaern sobre el mismo objeto, pero que entran en contacto legtimamente en el mundo del
derecho. El problema se presenta cuando estos derechos que entran en contacto, no pueden
satisfacerse simultneamente en su totalidad. Se pregunta Ducci al efecto: Es posible preferir a unos
sobre otros y, en tal caso, qu criterios debemos aplicar? Al respecto, pueden presentarse las siguientes
hiptesis de colisin, segn el autor citado:
i) la que se produce entre derechos reales y personales: as acontece en el artculo 1962 CC, en el
contrato de arrendamiento, del cual se desprende que el dueo de la cosa arrendada slo est
obligado a respetar el contrato de arrendamiento en los casos sealados en el artculo; por ello, se
podra desprender como conclusin general, que al colisionar derechos reales y personales, prevalecen
los primeros. Sin embargo, el artculo 792 CC, en el usufructo, establece una regla inversa: el
usufructuario, est obligado a respetar el arrendamiento. Por ende, no parece posible llegar a una regla
general sobre esta colisin, debiendo estarse a cada caso en particular.

ii) la que se produce entre derechos reales de la misma naturaleza: tal acontece, cuando se trata de
dos o ms acreedores hipotecarios (artculo 2477), caso en el cual, prevalecen los que se constituyeron
primero.

iii) la que se produce entre derechos de distinta jerarqua y naturaleza: en este caso, el criterio de nuestro
Cdigo Civil parece ser que prevalezca el derecho de mayor jerarqua. As, el artculo 1815 CC dispone
que la venta de cosa ajena es vlida, pero sin perjuicio de los derechos del dueo, para quien dicha
venta es inoponible.

iv) La que se produce entre derechos personales: Se produce una colusin de entre derechos personales
por ejemplo, patrimonio de un deudor que tiene distintos acreedores sin preferencias ni privilegios en
esta situacin los derechos personales que no gocen de preferencia ni privilegios (los que son
excepcionales) concurrirn en un plano de igualdad y, por lo tanto, debern pagarse a prorrata. Art.
2489 y 1374 CC

--------- o --------
ABUSO CIRCUNSTANCIAL DEL DERECHO.
Pablo Rodrguez (teora del abuso del derecho y del abuso circunstancial)
Plantea que el abuso del derecho toma la forma de circunstancial cuando los intereses jurdicamente
protegidos se hacen valer en un escenario fctico o bajo circunstancias de hecho distintas de aquellas
en que el derecho subjetivo se constituy, de manera tal que se obtiene un beneficio jurdico diferente al
que habra correspondido d haberse ejercido el derecho en la hiptesis originalmente creada para su
ejercicio, es decir se trata de situaciones en que existe un inters jurdico legitimo, pero que al alterarse
las circunstancias de hecho del mismo se obtiene un resultado sustancialmente diverso a aquel previsto
por el legislador.

Pablo Rodrguez cree que esto s est consagrado en nuestro ordenamiento jurdico y funda esa
afirmacin en el Art. 1890 CC; el que establece el llamado Derecho de Rescate en la lesin enorme. En
ella se afecta un principio de los contratos bilaterales que es la justicia conmutativa, es decir, las
obligaciones de las partes deben efectuarse en un plano de igualdad.
En la lesin enorme se vende un determinado bien raz, pero el precio que se paga por l no
corresponde al justo precio de ste al tiempo del contrato. De manera que se alegar la nulidad
fundada en la lesin enorme.