SEMINARIO DE INTEGRACIN IV

INTRODUCCIN

La estabilidad laboral es un tema que ha generado siempre polmica en los diversos

pases del mundo como en el Per, sean los trabajadores, o empleadores, siempre ser
agenda pendiente de esclarecer, los trabajadores desearn que siempre haya una
legislacin protectora de la estabilidad laboral, ms que todo que esta sea absoluta, por el
contrario los empleadores desearan que la legislacin laboral, sea flexible para el cese del
trabajador, es por ello que cada vez que se toca el espinoso tema de la estabilidad laboral
a raz de un cambio en las normas o en la jurisprudencia, se genera inestabilidad en
nuestros empresarios y/o gremios sindicales dependiendo de que el pndulo jurdico gire
hacia la derecha (estabilidad relativa) o hacia la izquierda (estabilidad absoluta).

Y, valgan verdades, el Tribunal Constitucional (TC) y la Corte Suprema (CS) han venido
legislando a travs de recurrentes pronunciamientos sobre la estabilidad laboral
orientados hacia una mayor proteccin a los trabajadores, los cuales para algunos llevan
al pas de retorno a la estabilidad laboral absoluta.

Como se recordar, hacia mediados del ao 2002 el TC fue pionero en retornar a la

estabilidad laboral absoluta pues en un par de pronunciamientos muy conocidos
estableci que los trabajadores podan escoger entre el pago de la indemnizacin legal
por despido arbitrario prevista en la legislacin vigente desde 1991 o su reposicin.
Luego, la CS no se qued atrs y en el Primer Pleno Jurisdiccional Supremo en materia
laboral llevado a cabo el 2012 ratific la posibilidad de demandar la reposicin.

Posteriormente, el TC dispuso que en aquellos distritos judiciales en los que estuviera

vigente la Nueva Ley Procesal del Trabajo los trabajadores podan demandar su
reposicin pero ante la Justicia Laboral y no el amparo, siendo el segundo improcedente.

Para complicar an ms el panorama, la Corte Suprema viene sealando en sus

sentencias que el ser despedido sin causa justa produce sufrimiento en el ex trabajador,
quien puede ver un posible deterioro de su imagen ante sus familiares, amigos y sociedad
en general, por lo que corresponde se le indemnice por el dao moral producido.

DR. LUIS MIGUEL SAN ROMN AQUIZE.Pgina 1

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As, el estado actual de la cuestin es sumamente complejo pues el ex trabajador puede

demandar su reposicin y la indemnizacin por dao moral o la indemnizacin por
despido ms la indemnizacin por dao moral. Es ms, ordenar el pago de una
indemnizacin por dao moral viola expresamente la ley laboral que regula solamente a la
indemnizacin legal por despido como nica reparacin del dao sufrido, adems no
existe metodologa en la legislacin para determinar cmo calcular la indemnizacin por
dao moral por lo que el monto queda a criterio del Juez generando inseguridad.
Tampoco existe un plazo dentro del cual el agraviado puede demandar a su ex
empleador el pago de la indemnizacin por dao moral.

Es equivocado pensar que con toda esta batera de mecanismos de proteccin a los
trabajadores se eliminar los despidos o se fomentar la contratacin indeterminada u
otra medida similar. En efecto, estas decisiones judiciales desalientan la formalizacin
laboral, toda vez que vuelve ms oneroso el sistema laboral en su conjunto al crear un
costo laboral adicional en caso de un despido arbitrario. Asimismo, desincentivan la
contratacin de personal indeterminado, llevando al empleador a recurrir a frmulas de
contratacin temporal o a travs de la intervencin de terceros, lo cual precariza la mano
de obra.

Inclusive, permite el enriquecimiento indebido del ex trabajador pues pese a cobrar la

indemnizacin legal por despido, los Jueces han permitido que acceda a la indemnizacin
por dao moral.

Ante esta situacin incierta y sumamente rgida, sale a la luz una sentencia del TC en la
que parecera que el Supremo Intrprete de la Constitucin cambia de opinin sobre la
estabilidad laboral y retorna a su posicin favorable al pago de la indemnizacin por
despido tarifada como nica reparacin contra el mismo salvo los casos de despido nulo.
Sin embargo, ello no es as pues la sentencia refleja el fundamento de uno de los
magistrados del TC, mientras que los otros dos que formaron parte de la Sala Primera,
desestiman el amparo pues consideran que los demandantes debieron recurrir a la va
laboral pero validando expresamente a la reposicin como mecanismo para reparar al
trabajador ante un despido arbitrario. En otras palabras no se trata de un cambio de
criterio del TC.

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ESTABILIDAD LABORAL

I. ANTECEDENTES HISTORICOS:

En el Per, constituyen antecedentes del derecho de estabilidad laboral, la Ley N 4916,

promulgada el 7 de febrero de 1924, durante el gobierno del Presidente Augusto B.
Legua, la cual confiri libertad al empleador de poner trmino al vnculo laboral, siempre
que cumpla con el pre-aviso de 90 das o le facult el pago de la indemnizacin
equivalente a este lapso; oblig al trabajador en caso de retiro voluntario a dar aviso con
40 das de anticipacin; en consecuencia, legisl el pre aviso y el elemento indemnizatorio
del derecho de estabilidad laboral1.

Asimismo, por Decreto Supremo del 5 de junio de 1953, se legisl sobre el derecho que
tenan los trabajadores con 20 aos o ms de trabajo continuo a favor del mismo
empleador para no ser despedidos arbitrariamente de su centro de trabajo. Fue el inicio
de la proteccin del trabajador, basada en el criterio de la antigedad en el trabajo;
adems, el Decreto Supremo del 04 de noviembre de 1958, estableci que el Ministerio
de Trabajo deba aprobar la resolucin de los contratos de los empleados con 20 o ms
aos de servicios, lo que fue ratificado por la Ley N" 15542 del 30 de abril de 1965, que
rebajando el tiempo de servicios de las empleadas a 15 aos, confirm que la resolucin
de los contratos de trabajo deba ser aprobada por dicho Ministerio.

En 1962, la Ley N 14221 estableci que el empleador para poner trmino a los servicios
de un obrero debera darle aviso con 15 das de anticipacin, norma que fue derogada por
el Decreto Ley N 14857 de fecha 29 de enero de 1964.

En 1970, durante el gobierno militar del General Juan Velasco Alvarado, mediante el
Decreto Ley N 18471 de fecha 10 de noviembre de 1970, se institucionaliz la estabilidad
laboral absoluta para todos los trabajadores asalariados luego de tres meses de iniciados
sus contratos. Esta disposicin signific que transcurrido el perodo de prueba el
trabajador slo poda ser despedido por faltas graves o despido colectivo; lo cual requera
la autorizacin de las autoridades laborales, siendo la empresa la que deba demostrar la
existencia de la causa justa para el despido del trabajador, y la autoridad administrativa de

1 BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. El Derecho de la Estabilidad en el Trabajo.

Asociacin Laboral para el Desarrollo ADEC-ATC, 1era Edicin, Lima, Junio,
1991.

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trabajo determinaba si ste proceda o no, si se determinaba que el despido era injusto, la
empresa deba pagar todos los salarios devengados y el trabajador poda elegir entre la
reposicin o la indemnizacin correspondiente y la liquidacin de beneficios sociales. Por
lo que para realizar el despido efectivo del trabajador, la empresa deba de negociar con
l mismo.

En el ao 1978, mediante la Ley N 22126, el periodo de prueba se extendi de tres

meses a tres aos, lo cual redujo la importancia de la estabilidad laboral. En junio de
1986, durante el gobierno de Alan Garca, se redujo otra vez el periodo de prueba a tres
meses a travs de la Ley N 24514 y una gran porcin de trabajadores adquirieron
sbitamente la estabilidad laboral absoluta. Esta ley implic un alto grado de rigidez
durante el periodo 1986 19912.

En 1991 se introdujeron varias modificaciones que tenan como objetivo flexibilizar el

mercado laboral y reducir los costos de despido y contratacin a travs del Decreto Ley N
728 (Ley de Fomento del Empleo). Una de las intenciones de la reforma era abolir la
estabilidad laboral. Sin embargo, la misma era un derecho establecido en la Constitucin
Poltica de 1979, por lo que slo pudo ser eliminada parcialmente, afectando slo a
aquellos trabajadores que fuesen contratados despus de la promulgacin de la ley. As,
durante el periodo comprendido entre 1991 y 1995, coexistieron dos regmenes. Los
trabajadores contratados antes de noviembre de 1991 podan seguir exigiendo la
reposicin o el pago de la indemnizacin, si no se lograba mostrar que el despido era
justificado, mientras que los trabajadores contratados despus de esa fecha deban
esperar que el juez apruebe la reposicin o la indemnizacin3.

Bajo el marco de la nueva Constitucin de 1993, la Ley N 26513 de julio de 1995

remplaz a la estabilidad laboral absoluta por la proteccin contra el despido arbitrario,
eliminando as la posibilidad de reposicin del trabajador y otorgndose slo el pago de la
indemnizacin en caso de despido injustificado. La Constitucin de 1993, siguiendo la
corriente neoliberal de los 90, recort los derechos sociales y econmicos; entre ellos, los

2 SAAVEDRA, Jaime y MARUYAMA, Eduardo. Estabilidad Laboral e

Indemnizacin: Efectos de los costos de Despido sobre el Funcionamiento del
Mercado Laboral Peruano. Grade, Lima, Febrero, 2000.

3 BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios a la nueva Ley General de

Sociedades. Gaceta Jurdica, Lima, 1998, pg. 421.

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derechos laborales. As, en cuanto a la estabilidad laboral, el artculo 27 seala lo

siguiente: Artculo 27.- La ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra el despido
arbitrario. La Constitucin de 1979 deca: Artculo 48.- El Estado reconoce el derecho
de estabilidad en el trabajo. El trabajador solo puede ser despedido por causa justa,
sealada en la ley debidamente comprobada. El art. 27 de la Constitucin de 1993
omiti la estabilidad laboral pero no la prohibi, y encarg a la ley que regule la proteccin
por despido arbitrario, lo cual legitim el esquema del DL 728 de 1991, Ley de Fomento
del Empleo. Posteriormente, por DL No 855 del 25 de septiembre de 1996, se dispuso que
el DL No 728, Ley de Fomento del Empleo de 1991, que comprenda normas sobre
capacitacin para el trabajo y sobre el contrato de trabajo, fuera separado en dos textos: -
uno denominado Ley de Formacin y Promocin Laboral. - otro denominado Ley
de Productividad y Competitividad Laboral. As, el 27 de marzo de 1997 fue aprobada: -
La Ley de Formacin y Promocin Laboral, por DS. 002-97-TR, y - La Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, por DS. 003-97-TR. La estabilidad laboral es
tratada por: 1. La Constitucin de 1993. 2. El TUO del DL 728, aprobado por DS. No 003-
97-TR, Ley de Productividad y Competitividad Laboral. TUO DEL DL No 728,
APROBADO POR DS No 003-97-TR. LEY DE PRODUCTIVIDAD Y COMPETIVIDAD
LABORAL (LPCL). La ley que regula la proteccin por el despido arbitrario es el TUO del
DL 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por DS 003-97-TR.
Artculo 34.- EL DESPIDO Y SU EFECTOS. El despido del trabajador fundado en causas
relacionadas con su conducta o su capacidad no da lugar a indemnizacin. Si el despido
es arbitrario por no haberse expresado causa o no poderse demostrar sta en juicio, el
trabajador tiene derecho al pago de la indemnizacin establecida en el artculo 38, como
nica reparacin por el dao sufrido. Podr demandar simultneamente el pago de
cualquier otro derecho o beneficio social pendiente. En los casos de despido nulo, si se
declara fundada la demanda el trabajador ser repuesto en su empleo, salvo que en
ejecucin de sentencia, opte por la indemnizacin establecida en el Artculo 38. Este
dispositivo establece como regla general la estabilidad laboral relativa, pues seala que la
defensa en caso de despido arbitrario es la indemnizacin; y como excepcin la
reposicin del trabajador en el caso del despido nulo, segn las causales establecidas en
la ley.

II. CONCEPTO DE LA ESTABILIDAD LABORAL

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El concepto de estabilidad laboral ha sido bastante empleado en los ltimos aos, sobre
todo en las sentencias emitidas por el Tribunal Constitucional en materia laboral, las
cuales estuvieron referidas principalmente a la proteccin contra el despido arbitrario,
pero tambin a los Trabajadores de Confianza. La estabilidad laboral es definida como el
derecho que tiene un trabajador a conservar su puesto indefinidamente, siempre que no
incurra en faltas previamente determinadas o que no acaezca en especialsimas
circunstancias. Tambin se define como estabilidad laboral el derecho del trabajador a
conservar su puesto durante toda la vida laboral, no pudiendo ser declarado cesante
antes que adquiera el derecho de su jubilacin, a no ser por causa taxativamente
determinada. Segn PREZ REY, la estabilidad en el trabajo o los trabajos constituye la
versin ms amplia y, a grandes rasgos, consiste en procurar al trabajador continuidad en
su estatuto profesional ms all de los lmites de una concreta empresa4.

La estabilidad laboral es un derecho por el cual se busca la conservacin del contrato de

trabajo el contrato tpico de trabajo tiene vocacin de permanencia y ello por el carcter
protector del Derecho Laboral- ante las vicisitudes que se presentan en la relacin laboral
siendo una manifestacin del principio de continuidad5.

En palabras de PL, sin la estabilidad laboral, seran mnimas o nulas las posibilidades de
ejercicio de los derechos individuales o colectivos y los mecanismos para la tutela de los
mismos no tendran la suficiente "exigibilidad" frente al empleador. As, la estabilidad
laboral, es, como ha dicho VILLAVICENCIO, la "garanta imprescindible para el ejercicio
de los dems derechos laborales"6.

La estabilidad laboral, significa en si la permanencia en el empleo, que el contrato de

trabajo que una persona tiene con su empleador, esta se mantenga en el tiempo, que no
termine de un momento a otro sin motivo. Como es natural, todo persona, desea tener un
trabajo estable, que no est preocupado que al da siguiente deje de trabajar, es decir la

4 PREZ REY, Joaqun. Estabilidad en el Empleo. Editorial Trotta, Madrid, 2004,

pg. 22

5 TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Instituciones del Derecho Laboral. 2da. Edicin,

Gaceta Jurdica, Lima, 2005, pg. 501.

6 VILLAVICENCIO RIOS, Alfredo. PROEM. En: Revista Coyuntura Laboral N

049. DESCO. Lima, 2006, pg. 9.

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estabilidad se dar siempre en cuando haya un contrato de trabajo. Sea este un contrato
de trabajo a plazo indeterminado o plazo fijo, en el primer caso tendr que una persona
laborar cotidianamente, sin fecha de trmino del contrato, salvo las causales legales de
terminacin del contrato, en el segundo caso, el trabajador permanecer dentro del plazo
fijado en el contrato, la misma que debe ser respetada por el empleador, salvo que exista
causal legal para la finalizacin de esta. Histricamente se ha considerado que el contrato
de trabajo, es un contrato de tracto sucesivo, que hay prestaciones que cumplir tanto del
trabajador como del empleador, uno de prestar los servicios en el tiempo, en una jornada,
por su parte la otra parte de cumplir con el pago de esa jornada de trabajo, es decir hay
un principio de continuidad de la labor del trabajador subordinado. Martn Carrillo 7
laboralista peruano nos indica sobre el tema Es del principio de continuidad de donde
dimana el concepto de la estabilidad que opera en los dos extremos de la relacin laboral:
en la contratacin (con la llamada estabilidad de entrada) y en el despido (con la llamada
estabilidad de salida). Es todo nos conlleva que en inicio un trabajador debe primero
adquirir la estabilidad, la estabilidad de entrada y esta la adquiere superando el periodo de
prueba que en el Per es de tres meses, en el rgimen laboral privado. Es decir no es
suficiente que uno labore continuamente para adquirir la estabilidad, es necesario cumplir
los requisitos legales para ello, ms aun cuando la legislacin laboral peruana y
comparada permiten al empleador, que dentro del periodo de prueba pueda prescindir
unilateralmente al trabajador. El artculo 10 del Decreto Supremo N 003-97-TR. Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, sobre el periodo de prueba expresa: El periodo
de prueba es de tres meses, a cuyo trmino el trabajador alcanza derecho a la proteccin
contra el despido arbitrario. Las partes pueden pactar un trmino mayor en caso las
labores requieran de un perodo de capacitacin o de adaptacin o que por su naturaleza
o grado de responsabilidad tal prolongacin pueda resultar perjudicada. La ampliacin del
periodo de prueba debe constar por escrito y no podr exceder, en conjunto con el
periodo inicial, de seis meses en el caso de trabajadores calificados o de confianza y de
un ao en el caso de personal de direccin.

En si la norma laboral indicada, permite que el periodo de prueba pueda prorrogarse por
acuerdo de las partes, trabajador y empleador, cuando as se consideren ms que todo en
trabajadores calificados. En casos de que se le prescinda sus servicios a un trabajador
7 Carrillo Calle Martn. La Flexibilizacin del contenido laboral de la
Constitucin. En Balance de la Reforma Laboral Peruana. Sociedad Peruana de
Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Lima, 2001, pg. 77.

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que se encuentra dentro del periodo de prueba, que labore mnimamente cuatro horas,
tiene derecho a que se le abone el pago de su compensacin por tiempo de servicios y
vacaciones truncas. Explicando el tema de la estabilidad en el empleo, Alonso Garca 8
laboralista espaol, las cuales las comparto indica que los ordenamientos jurdicos acusan
su tendencia protectora del trabajador, y que la estabilidad del empleo se adquiere en
ciertos casos, cuando el contrato de trabajo es por tiempo indefinido. Por su parte Neves
Mujica9, ayuda a complementar la idea de la estabilidad de entrada, cuando sostiene que
en sta se da preferencia por la contratacin de duracin permanente sobre la temporal.
En fundamento de la estabilidad laboral en un pas, busca proteger que los trabajadores
laboren ms en trabajos permanentes que temporales, ms indefinidos que los de plazo
fijo, y adems durante su vida laboral tenga permanencia, ello conlleva estabilidad
familiar, social, econmica.

III. CAUSAS JUSTAS DE DESPIDO

El Dec. Leg. 728 incorpora nuevas causas de despido, relacionadas con la capacidad del
trabajador concretamente.

El detrimento de la facultad fsica o mental o la ineptitud sobrevenida, determinante para

el desempeo de las labores;

El rendimiento deficiente del trabajador en relacin a su capacidad y con el rendimiento

promedio en las labores y condiciones similares;

La negativa injustificada del trabajador a someterse a examen mdico previamente

convenido o establecido por ley, determinantes de la relacin laboral, o a cumplir las
medidas profilcticas o curativas prescritas por el mdico para evitar enfermedades o
accidentes10.

8 Alonso Garca, Manuel. Curso de derecho del Trabajo. Editorial Ariel.

Barcelona, Espaa, 1975, pg. 444.

9 Neves Mujica, Javier. Introduccin al Derecho Laboral, Pontificia Universidad

Catlica del Per. Fondo Editorial. Lima.2003. pg. 39.

10 http://sitovur.webcindario.com/estabilidad.htm.

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Las dos primeras (detrimento de facultades o ineptitud, y rendimiento deficiente) debern

ser perfilados ms ntidamente por va reglamentara y principalmente, jurisprudencial.

En lo relativo a la conducta del trabajador, se hace el distingo entre la falta grave que es
definida en abstracto como La infraccin por el trabajador de los deberes esenciales
que emanen del contrato, de tal ndole, que haga irrazonable la existencia de la relacin
y otras causas. Las faltas graves son, con apenas matices diferentes las mismas
contempladas en la ley N 24514

Las otras causas contienen importantes diferencias en la relacin a la Ley 24514, a saber:

La condena penal por delito doloso faculta al despido aunque no se produzca inasistencia
al centro de trabajo. La ley 24514 equvocamente pareca sancionar la privacin de la
libertad motivada para la reclusin penal mientras que el Decreto Legislativo N 728
sancionada al hecho del mismo de la condena Por delito doloso, ya que la ndole de la
infraccin hace que quien la cometa sea un delincuente cuya permanencia en la empresa
es obviamente insostenible.

La inhabilitacin que puede conllevar despido no slo es la judicial, sino tambin la

administrativa, como por ejemplo la del chofer al que le cancelen la licencia o brevete por
conducir en estado de ebriedad.

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CONCLUSIONES

La estabilidad laboral es un derecho por el cual se busca la conservacin del

contrato de trabajo ante las vicisitudes que se presentan en la relacin laboral
siendo una manifestacin del principio de continuidad, el cual junto con el derecho
al trabajo en sus dos manifestaciones, la de acceder a un puesto de trabajo y la de
conservar este empleo, son los fundamentos jurdicos de la estabilidad laboral, y
es principalmente en esta segunda manifestacin que se cimienta la estabilidad
laboral, ya que el trabajador no puede ser despedido sino por causa justa.

El tipo de estabilidad que se encuentra regulado en el Per es el de la estabilidad

laboral relativa impropia, en este sistema la proteccin contra el despido arbitrario
del trabajador es la indemnizacin, Teniendo su excepcin en el despido nulo
(estabilidad laboral absoluta). Sin embargo los recientes pronunciamientos del
Tribunal Constitucional han ampliado los supuestos de reposicin, y por ende los
casos de estabilidad laboral absoluta.

Es indispensable que la Ley, a travs de la cual el Estado garantiza la estabilidad

laboral, debe adecuarse a nuestra realidad socioeconmica que, al ser aplicada
traiga consigo el desarrollo de la misma, para tal efecto, es necesario que la Ley
en mencin garantice el equilibrio del ejercicio de los derechos y obligaciones del
empleador y del trabajador, sancionando el incumplimiento segn corresponda,

DR. LUIS MIGUEL SAN ROMN AQUIZE.Pgina 10

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garantizando la produccin y productividad eficientes en beneficio del desarrollo

socioeconmico para alcanzar la paz social.

BIBLIOGRAFIA

ASESORAMIENTO Y ANLISIS LABORALES. Extincin de la Relacin Laboral,

Condiciones y Procedimientos para el Despido. 3 Edicin, JL Impresores, Per,
Junio, 2014.

BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. El Derecho de la Estabilidad en el Trabajo.

Asociacin Laboral para el Desarrollo ADEC-ATC, 1era Edicin, Lima, Junio, 1991.

DERECHO INDIVIDUAL DEL TRABAJO (Exgesis y Casustica), GUILLERMO

BENDEZU NEYRA, Editora FECAT, Lima Per 1996.

TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Instituciones del Derecho Laboral. 2da. Edicin,

Gaceta Jurdica, Lima, 2005, pg. 501.

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