CIJ (2002) Inmunidad de jurisdiccin de un Ministro de Relaciones Exteriores

(Repblica Democrtica del Congo c. Blgica)

Alumno: Enrique Quintanilla Leuthner

Hechos

Con fecha 11 de abril de 2000 Damien Vandermeersch -juez de primera instancia

belga- decret una orden internacional de arresto en contra del Ministro de
Relaciones Exteriores de la Repblica democrtica del Congo de aquel entonces,
Don Abdulaye Yerodia Ndombasi.

Se le imputaban cargos como autor y co-autor de delitos que constituan graves

violaciones al tenor de lo prescrito por la Convencin de Ginebra de 1949
incluyendo sus protocolos adicionales, y adems crmenes de guerra y de lesa
humanidad.

La orden de arresto fue recibida por el Congo el 12 de julio del 2000 siendo
transmitida tambin a la INTERPOL. En la misma se acus al seor Yerodia de
haber protagonizado una serie de discursos y ponencias pblicas durante agosto
de 1998, en las cuales incitaba pblicamente al exterminio tnico de la poblacin
de origen Tutsi que se encontraba en el Congo. Dicha incitacin tuvo su efecto
acabando con la expulsin y muerte de cientos de Tutsis en las calles de
Kinshasa, capital del Estado congoleo.

Los Fundamentos legales que Blgica esgrima para solicitar el arresto de Yerodia
se basaban en la Ley del 16 de junio de 1993 sobre Sancin de Graves
Violaciones a las Convenciones Internacionales de Ginebra de 12 de agosto de
1949 y los Protocolos Adicionales I y II del 8 de junio de 1977 y sus
modificaciones segn la Ley del 19 de febrero de 1999 relativa a la Sancin de
Graves Violaciones al Derecho Internacional Humanitario.
El artculo 7 de la ley belga prescribe que: Las cortes belgas tienen jurisdiccin
respecto de los delitos establecidos en la presente ley, sea donde sea que stos
se hayan cometido. En este caso, Blgica reconoce que no se trata de delitos
cometidos en su territorio, ni que haya vctimas que sean nacionales de Blgica. El
seor Yerodia no tena tampoco nacionalidad belga al momento de dictacin de la
orden de arresto. El artculo 5, prrafo 3, de la ley belga dispone adems que la
inmunidad que pueda recaer sobre una persona en funcin de su cargo oficial no
evita la aplicacin de la presente ley.

Pese a no tener una vinculacin objetiva con el caso, la ley anterior habilitaba la
competencia de los tribunales Belgas en base a un principio de aplicacin
relativamente moderna como lo es el de la jurisdiccin universal. Este principio,
asentado en la intencin de evitar la impunidad de los crmenes cometidos contra
la humanidad, habilita a los Estados a juzgar y condenar a todo ejecutor de este
tipo de delitos, cualquiera sea la nacionalidad, la de las vctimas o el lugar donde
haya ejecutado aquellos actos.
El 17 de octubre de 2000 el Congo demand a Blgica ante la Corte Internacional
de Justicia, solicitando a la Corte que declare que Blgica debe dejar sin efecto la
orden de arresto dictada el 11 de abril de 2000.

El Congo aleg que Blgica haba violado el derecho internacional consuetudinario

relativo a la absoluta inviolabilidad e inmunidad de los ministros de relaciones
exteriores. De esta manera seal que no se puede iniciar un proceso penal en
contra de un Ministro de Relaciones Exteriores en un tribunal extranjero mientras
l o ella se encuentre ejerciendo el cargo, y que cualquier decisin de un tribunal
domstico relativa a su responsabilidad criminal, o cualquier acto de investigacin
que se lleve a efecto con la intencin de llevarlo o llevarla ante una corte,
contravendra el principio de la inmunidad de jurisdiccin. De acuerdo al Congo, la
base de esta inmunidad en materia penal es puramente funcional, y la inmunidad
se confiere por el derecho internacional consuetudinario para permitir al
representante del Estado extranjero gozar de una inmunidad que le permita
ejercer su cargo con libertad sin impedimento ni obstculo. Tambin agreg que la
inmunidad as conferida a los ministros de relaciones exteriores cuando estn en
el cargo cubre todos sus actos, incluidos aquellos cometidos antes de tomar
posesin del cargo, y que es irrelevante si los actos que se llevaron a cabo
durante el cargo pueden o no caracterizarse como actos oficiales.

Por su parte, Blgica esgrimi que si bien un actual Ministro de Relaciones

Exteriores generalmente goza de inmunidad de jurisdiccin ante los tribunales de
un Estado extranjero, esa inmunidad slo se aplica a actos que se hayan llevado a
cabo en el curso de sus funciones oficiales y que no puede proteger a aquellas
personas respecto de actos privados o actos que se hayan efectuado fuera del
cumplimiento de sus funciones oficiales. As, Blgica enfatiza el hecho de que los
actos por los cuales se intenta procesar al seor Yerodia fueron realizados por
ste cuando no ejerca ninguna funcin oficial.

Resolucin de la Corte y anlisis del fallo

El fallo dictado se inclin en favor de la posicin de la Repblica Democrtica del

Congo al entender que la orden de detencin dictada por la justicia belga atentaba
contra las normas consuetudinarias de inviolabilidad e inmunidad de jurisdiccin
penal de los Ministros de Asuntos Exteriores y, en consecuencia, consider que
Blgica deba arbitrar los medios para derogar la orden en cuestin e informar al
respecto a las autoridades entre las cuales la haba difundido.

Uno de los cuestionamientos planteados por la defensa belga se centr en la falta

de normas convencionales que reconociesen la inmunidad jurisdiccional de los
Ministros de Asuntos Exteriores. En este punto, la Corte realiz un aporte
interesante en cuanto brinda claridad y definicin al estatuto de dichos
funcionarios respecto de los cuales, si bien es evidente y se les reconoce su
indudable y fundamental intervencin en las relaciones internacionales de los
Estados que representan, no resultaba claro el alcance de los privilegios e
inmunidades de las que stos gozaban. Ello debido fundamentalmente a que tales
derechos se derivan de costumbres internacionales de larga tradicin cuya
regulacin adolece de la ambigedad e imprecisin propias de las normas no
escritas

La CIJ concluy que las funciones de un Ministro de Relaciones Exteriores son

tales que, durante la duracin de su cargo, l o ella mientras se encuentra en el
extranjero goza de total inmunidad de jurisdiccin en materia criminal y de
inviolabilidad. Esa inmunidad y esa inviolabilidad protegen al individuo respectivo
respecto de cualquier acto de autoridad de otro Estado que podra obstaculizarle
el cumplimiento de sus obligaciones.

Por lo tanto, no cabe hacer la distincin entre actos realizados por un Ministro de
Relaciones Exteriores en su capacidad oficial, y aquellos que supuestamente
hayan sido realizados en una capacidad privada, o, para el caso, entre actos
realizados antes de que la persona respectiva haya asumido el cargo como
Ministro de Relaciones Exteriores y los actos realizados durante el perodo de su
cargo.

Por otro lado, la defensa belga plante si la inmunidad de jurisdiccin reconocida

resulta absoluta o bien encuentra sus lmites o excepciones en la entidad de los
delitos que se le imputan al funcionario en cuestin, comprendiendo que dicha
prerrogativa no podra en ningn caso proteger al agente cuando se sospecha que
ha cometido crmenes de guerra o contra la humanidad.

A este respecto, la CIJ realiz un somero anlisis de la normativa internacional

existente, as como tambin de las sentencias dictadas por diversos tribunales
nacionales y los instrumentos de creacin de los tribunales penales
internacionales para concluir que de ellos no puede inferirse una excepcin del
derecho consuetudinario a la regla de inmunidad de jurisdiccin penal e
inviolabilidad que, como se concluyo en primer lugar, incumbe a los Ministros de
Relaciones Exteriores, ni an en los casos en que stos estn acusados de
cometer crmenes de guerra o lesa humanidad.

Inmediatamente despus de fijar tal posicin -a mi parecer bastante polmica- la

Corte hace la aclaracin y salvaguarda de que la inmunidad declarada respecto de
estos agentes no implica impunidad respecto de los delitos que puedan haber
cometido. A fin de sostener tal argumentacin, pese a haber proclamado la
"inmunidad incondicional de jurisdiccin criminal de los representantes de un
Estado extranjero 1luego seala que existen otras vas posibles por las cuales
stos funcionarios pueden ser juzgados. Dichos caminos pueden ser cuatro: 1)
que el agente sea juzgado en su propio pas, de conformidad con el derecho
interno de ese Estado; 2) que el Estado al cual el agente representa o ha

1 HOOFT, Eduardo. Corte Internacional de Justicia: la inmunidad de

jurisdiccin e inviolabilidad personal de los Ministros de Relaciones
Exteriores de los Estados.
representado renuncie a alegar su inmunidad; 3) que el agente pierda su calidad
de tal por finalizar el ejercicio del cargo, en cuyo caso ya no goza de la inmunidad
jurisdiccional ante los tribunales de terceros Estados por aquellos actos realizados
antes o despus de entrar en funciones, o incluso por aquellos realizados durante
el cargo pero en ejercicio de su capacidad privada; y, 4) queda tambin la
posibilidad de que su responsabilidad penal se haga efectiva ante las
jurisdicciones internacionales que tengan competencia para ello segn el Estatuto
que las crea.

A mi entender, el problema dogmtico que plantea el caso refiere al confronte

entre un principio de origen consuetudinario y consagrado (en algunos casos)
convencionalmente, como lo es la inmunidad jurisdiccional en materia criminal de
los funcionarios estatales de alta jerarqua frente al accionar de los tribunales
extranjeros, contra una norma internacional con carcter de jus cogens, como lo
es la que prohbe los crmenes de guerra y delitos de lesa humanidad que, en
razn del principio de jurisdiccin universal, podran ser juzgados y condenados
por los tribunales de terceros Estados ajenos a la nacionalidad del agente, de las
vctimas, o al lugar de comisin de los mismos.

Las normas del Jus cogens, parten del supuesto que mas all de los propios
valores de los estados, existen valores ms altos que son necesarios para
salvaguardar su constitucin en conjunto y cuya violacin afecta a todos los
miembros de la comunidad internacional o, ms precisamente, al gnero humano.
Por lo anterior, la principal crtica que se le puede hacer a este fallo es que pone
de relieve a partir de la determinacin de la CIJ de otorgar, en definitiva,
preeminencia jerrquica a la norma consuetudinaria de las inmunidades.

A mi juicio, lo anterior evidencia un claro retroceso en la lucha contra los crmenes

de lesa humanidad. Aunque la CIJ seala cuatro alternativas esgrimiendo que la
inmunidad de jurisdiccin no implica la impunidad del autor de crmenes
internacionales. Ests funcionan en el campo de lo terico, pero no en el de su
efectiva realizacin.

En primer lugar la corte propone que el agente sea juzgado en su propio pas, de
conformidad con el derecho interno de ese Estado; En muchos de los casos, como
ocurre con el que aqu se aborda, el Estado de origen del funcionario que goza de
la inmunidad -salvo ante el acaecimiento de profundos cambios polticos-, no tiene
inters alguno en enjuiciar a sus agentes ni, mucho menos, en renunciar a alegar
dicha inmunidad a los efectos de su juzgamiento por parte de terceros Estados.

En lo atinente a la posibilidad de juzgamiento por parte de tribunales penales

internacionales, no puede dejar de sealarse que la competencia de los mismos
se encuentra limitada personal, temporal y espacialmente por lo establecido en
sus Estatutos. De este modo, en principio esta alternativa tambin llevara a un
callejn sin salida.
Finalmente queda la restante opcin dispuesta, consistente en el supuesto de que
el agente finalice en el ejercicio de su funcin, con lo cual entonces pierde su
inmunidad jurisdiccional. El problema en estos casos radica en la falta de
definicin por parte de la CIJ con respecto a cules han de ser aquellos actos que
encuadran en la categora de actos oficiales, aquellos respecto de los cuales
subsiste la inmunidad an con posterioridad a la salida del cargo.

Para finalizar y a modo de conclusin resulta necesario hacer una valoracin con
respecto a la preeminencia que la CIJ le otorg a las inmunidades jurisdiccionales,
en particular porque dicha prelacin se efectu con respecto a una norma con
carcter de Jus Cogens a mi juicio- sin la necesaria fundamentacin que amerita
una decisin de esta magnitud.

A su respecto, cabe sealar el conflicto que se genera al equilibrar dos intereses

divergentes en el derecho penal internacional, por un lado, la necesidad de dar
una respuesta internacional clara y concisa en contra de los crmenes como la
tortura, el terrorismo, los crmenes de lesa humanidad y de guerra y por otro lado,
el principio de igualdad soberana de los Estados, que presupone un sistema de
inmunidades.

Ante tamaa dicotoma, debo disentir por lo resuelto por la Corte, inclinndome a
favor de la primera, en base a la profundidad de los valores que trasunta y a los
bienes jurdicos que protege. No me parece acertado que la CIJ haya optado por
el camino de revisar la cuestin estrictamente tcnica de las inmunidades de los
Ministros encargados de las Relaciones Exteriores en el ejercicio de su cargo,
dilapidando la oportunidad de tomar una postura contundente frente a esta
problemtica del Derecho Penal Internacional.