Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
2016
Captulo 1
Teoria da Constituio
1. CONCEITO DE CONSTITUIO
Antes mesmo de partirmos para o enfrentamento do conceito de Constitui-
o, preciso que se diga que no h uma denio una acerca do seu objeto.
De todo modo, malgrado no se possa extrair da doutrina um conceito nico,
bem verdade que as denies no so destoantes.
Na lio do Professor Dirley da Cunha Jnior, podemos conceituar Consti-
tuio, objetivamente, como um conjunto de normas jurdicas supremas, que
estabelecem os fundamentos de organizao do Estado e da sociedade, dis-
pondo e regulando a forma de Estado, a forma e sistema de governo, o seu
regime poltico, seus objetivos fundamentais, o modo de aquisio e exerccio
do poder, a composio, as competncias e o funcionamento de seus rgos,
os limites de sua atuao e a responsabilidade de seus dirigentes, e xando
uma declarao de direitos e garantias fundamentais e as principais regras de
convivncia social.
No mesmo passo, para Marcelo Novelino, a palavra Constituio pode ser
denida, em termos jurdicos, como o conjunto sistematizado de normas origin-
rias e estruturantes do Estado que tm por objeto nuclear os direitos fundamen-
tais, a estruturao do Estado e a organizao dos poderes.
De todo modo, tendo como base o novo Direito Constitucional, o que no
se pode perder de vista que a Constituio um organismo aberto, vivo e em
constante evoluo.
Efetivamente, essas caractersticas so indispensveis para que ela possa
acompanhar as mutaes e evolues sociolgicas do mundo circundante, e
no cair no limbo do esquecimento, desgastada pelos paradigmas do passado,
tornando-se, pois, obsoleta.
J caiu!
O concurso de Analista do TJ/SE, em 2011, com o Cespe, trouxe a seguinte assertiva.
A concepo sociolgica, elaborada por Ferdinand Lassalle, considera Constituio como sendo a soma-
tria dos fatores reais de poder, isto , o conjunto de foras de ndole poltica, econmica e religiosa
que condicionam o ordenamento jurdico de determinada sociedade.
De fato, como visto, a assertiva est correta.
Essa diviso dos sentidos pode ser bem percebida na diagramao da pir-
mide abaixo:
Norma Hipottica
Fundamental
Constituio Federal
Constituio Estadual
Lei Estadual
Decreto do Governador
Res. do Secretrio
de Estado
Por isso se fala aqui na ideia de uma Constituio total. Pois um mesmo
documento englobando, num nico prisma, os mais variados aspectos e os mais
diferentes valores, como por exemplo de ordem econmica, moral, sociolgica,
losca, jurdica etc.
Comungando desse sentido possvel citar alguns doutrinadores e suas obras
no direito aliengena, a exemplo de Konrad Hesse, com A fora normativa da
28 DIREITO CONSTITUCIONAL PARA CONCURSOS PBLICOS EDEM NPOLI
Cesarista
Cesarista, por sua vez, seria aquela Constituio imposta por um ditador
uma junta militar e submetida posterior aprovao popular.
Neste caso, a participao do povo no democrtica, anal, visa apenas
e to-somente conrmar a vontade do detentor do poder. Os exemplos normal-
mente apontados pela doutrina so os de Augusto Pinochet, no Chile, e Napo-
leo Bonaparte, na Frana.
Pactuada
Finalmente, Constituio pactuada seria aquela Constituio rmada por
um pacto, um acordo entre duas foras polticas adversrias. Como exemplos
de Constituies pactuadas a doutrina aponta as Constituies espanholas de
1845 e 1876.
Fixa
Fixa, por sua vez, aquela Constituio cuja alterao depende da convoca-
o do prprio poder constituinte originrio.
Tambm so chamadas de Constituies silenciosas pelo fato de no estabe-
lecerem, de modo expresso, o seu trmite de reforma.
uma espcie de Constituio tambm fadada ao insucesso, j que incon-
cebvel a ideia de convocao do prprio poder constituinte originrio, toda vez
que se quiser alterar a Constituio.
Rgida
J sobre a Constituio rgida, a primeira coisa a ser dita que, de fato, ela
admite alterao no seu texto.
Assim, rgida aquela Constituio que pode ser alterada, mas cujo processo
legislativo de alterao mais formal, solene, complexo e dicultoso do que o
processo de alterao das demais normas no constitucionais.
Sobre essa espcie de Constituio, pode-se concluir que a maioria das
Constituies do mundo so rgidas.
Ainda, correto armar que todas as Constituies brasileiras republicanas
foram rgidas, inclusive a atual Constituio da Repblica de 1988.
A nica Constituio do Brasil que no seguiu a mesma trilha foi a Consti-
tuio Imperial de 1824, considerada semirrgida, como ser explicado.
A rigidez da Constituio brasileira de 1988 pode ser percebida luz do seu
art. 60, que traz as regras procedimentais para a apresentao e aprovao de
uma PEC (proposta de emenda Constituio).
Uma dessas regras estabelece, por exemplo, a necessidade de aprovao
pelo qurum de 3/5 dos membros de cada casa (Cmara dos Deputados e Sena-
do Federal), em dois turnos, com votao separada e desde que no esteja em
vigncia interveno federal, estado de defesa ou estado de stio. Lembrando
que este assunto ser detalhado mais frente.
J caiu!
O concurso de Juiz do TJ/MS, em 2009, com o Cespe, trouxe o seguinte enunciado.
Toda Constituio rgida escrita.
De fato, a assertiva est correta. Isso porque a noo de rigidez pressupe uma Constituio escrita.
J caiu!
Nem toda Constituio escrita rgida.
Aqui o enunciado tambm est correto.
Muito embora exista a regra segundo a qual as Constituies escritas so rgidas, no existe impe-
dimento existncia de uma Constituio escrita e exvel.
Semirrgida ou semiexvel
Semirrgida ou semiexvel o tipo de Constituio que abarca, num s tem-
po, caractersticas da Constituio rgida, bem como caractersticas da Consti-
tuio exvel.
Assim, semirrgida aquela Constituio que possui uma parte que dispensa
formalidade para alterao, e outra que reclama e exige esse formalismo.
Parte dela pode ser alterada informalmente, do mesmo modo como se altera
as demais normas no constitucionais, e outra parte s pode ser alterada por
um processo mais solene, complexo e dicultoso.
A doutrina sempre ventila como exemplo de Constituio semirrgida ou
semiexvel a Constituio Imperial de 1824, notadamente em face do disposto
no seu art. 178.
Atravs deste dispositivo (substancialmente falando), separou-se a matria
constitucional (que exigia formalidade para alterao), da matria no consti-
tucional, (que, por sua vez, dispensava tal formalismo).
Flexvel
Ainda, se diz exvel aquela Constituio cujas normas podem ser alteradas
do mesmo modo como se alteram as normas infraconstitucionais, vale dizer,
sem a necessidade de um processo formal, solene, complexo e dicultoso.
Nesse passo, pelo menos formalmente falando, possvel perceber que no
existe hierarquia entre as normas de uma Constituio exvel e as normas in-
fraconstitucionais.
CAPTULO 1 TEORIA DA CONSTITUIO 35
defesa e do estado de stio); ii) arts. 34 a 36 (Da Interveno nos Estado e Mu-
nicpios); iii) arts. 102 e 103 (Jurisdio Constitucional); iv) art. 60 (Processos
de emenda Constituio).
Elementos formais de aplicabilidade
Estes ltimos elementos podem ser identicados a partir daquelas normas
que estabelecem regras de aplicao da Constituio, a exemplo das normas do
prembulo, das disposies constitucionais transitrias, bem como da norma do
1 do art. 5 da CF/88 que determina que as normas denidoras de direitos e
garantias fundamentais tm aplicao imediata (portanto, direta).
J caiu!
O concurso de Delegado de Polcia/PB, em 2008, com o Cespe, trouxe o seguinte enunciado.
O dispositivo constitucional que determina a competncia do Superior Tribunal de Justia (STJ) para jul-
gar crimes cometidos por governador de estado insere-se no chamado elemento formal de aplicabilidade.
Neste caso a assertiva est equivocada, pois o texto apresentado na questo insere-se nos chamados
elementos orgnicos da Constituio, anal trata-se de regra que diz respeito organizao dos Poderes.
Prembulo
Devem ser postos em relevo os valores que norteiam a Constituio e que
devem servir de orientao para a correta interpretao e aplicao das nor-
mas constitucionais e apreciao da subsuno, ou no, da Lei 8.899/1994
a elas. Vale, assim, uma palavra, ainda que brevssima, ao Prembulo da
Constituio, no qual se contm a explicitao dos valores que dominam a
obra constitucional de 1988 (...). No apenas o Estado haver de ser convo-
cado para formular as polticas pblicas que podem conduzir ao bem-estar,
igualdade e justia, mas a sociedade haver de se organizar segundo aque-
les valores, a m de que se rme como uma comunidade fraterna, pluralista
e sem preconceitos (...). E, referindo-se, expressamente, ao Prembulo da
Constituio brasileira de 1988, escolia Jos Afonso da Silva que O Estado
Democrtico de Direito destina-se a assegurar o exerccio de determinados
v alores supremos. Assegurar, tem, no contexto, funo de garantia dog-
mtico-constitucional; no, porm, de garantia dos valores abstratamente
considerados, mas do seu exerccio. Este signo desempenha, a, funo prag-
mtica, porque, com o objetivo de assegurar, tem o efeito imediato de pres-
crever ao Estado uma ao em favor da efetiva realizao dos constitucionais
que do a esses valores contedo especco (...). Na esteira destes valores
52 DIREITO CONSTITUCIONAL PARA CONCURSOS PBLICOS EDEM NPOLI
Captulo 1
1. QUESTES
1 (CESPE/2015/FUB) As normas que integram uma constituio escrita possuem hierarquia
entre si, de modo que as normas materialmente constitucionais ostentam maior valor
hierrquico que as normas apenas formalmente constitucionais.
2. GABARITO
Questo Resposta Fundamentao
No h hierarquia entre as normas que integram a constituio, em razo de
01 E
todas possurem o mesmo valor, seja ela material, formal ou material-formal.
Constituio em sentido material conjunto de normas, escritas ou no, cujo
contedo seja considerado propriamente constitucional, isto , essencial
02 C
estruturao do Estado, regulao do exerccio do poder e ao reconheci-
mento dos direitos fundamentais.
03 C Conforme artigo 11 do ADCT.
Esse conceito de constituio tirado do sentido jurdico-positivo levantado
04 C por Hans Kelsen, em que ela vista como norma fundamental que cria a
estrutura bsica do Estado.
A Constituio Federal de 1988 FORMAL (quanto ao contedo) e no
material portanto realmente consiste em um documento escrito formado
05 E por normas substancialmente constitucionais que s podem ser alteradas por
meio de processo legislativo especial e mais dicultoso (processo legislativo
de emendas constitucionais).
Constituies exveis so aquelas em que o processo para alterar suas nor-
06 E
mas constitucionais o mesmo usado para leis ordinrias.
Trata da supremacia da constituio, que nasceu no constitucionalismo mo-
07 C
derno.
No que tange a Classicao das Constituies pela Doutrina Clssica, a Cons-
08 E tituio de 1988 entendida como Dogmtica em relao ao seu modo de
elaborao.
A primeira Constituio do Brasil foi a de 25 de maro de 1824, outorgada por
09 E
D. Pedro I e instituiu quatro poderes no Imprio Brasileiro.
A Constituio Federal de 1988 tambm conhecida como Constituio Cida-
10 C d. Um dos fatores que justicam essa nomenclatura a posio de destaque
dos direito e garantias individuais.