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DROIT INTERNATIONAL

PUBLIC
Le cours de DIP (droit international public) est un cours enseign en 3me anne
de licence de droit.
- Au cours du premier semestre, sont tudis les diffrents modes de formation
du droit international. es traits et les instruments concerts non conventionnels.
Sont donc ainsi tudis la coutume, les principes gnraux de droit, les actes
unilatraux, les moyens auxiliaires de dtermination des rgles de droit.

- Lors du second semestre, le cours envisage les sujets principaux sujets de droit
( savoir l'Etat et l'organisation internationale mais aussi la condition
internationale des particuliers) ; ainsi que les mcanismes de la responsabilit
internationale et les modes de rglement pacifique des diffrends.

Avant d'entrer dans le vif de ce cours, il convient de distinguer le droit


international public du droit international priv.
Le droit international public est l'ensemble des rgles applicables aux Etats et
autres sujets de la socit internationales, telles que les organisations
internationales (ex : les rsolutions de l'ONU, trait sur la non prolifration des
armes, la guerre, les coutumes internationales etc.. .).
Le droit international priv est l'ensemble des rgles applicables aux personnes
prives et morales impliques dans des relations juridiques internationales.

Introduction Gnrale Les


relations internationales et le
droit
Chapitre I La notion de droit international

Le droit international est destin rgir les relations internationales. Il vaut ici
distinguer :
-- les relations inter tatiques
-- les relations transtatiques

Section I Les relations inter tatiques et leur droit

A] Dfinition

Une relation inter tatique et qu'une relation entre deux ou plusieurs acteurs qui sont
des tats, des personnes morales. Ainsi la guerre est l'exemple type d'une relation
inter tatique.
Les relations inter tatique aussi illustr par la diplomatie, par le trait.

B] Ordre juridique de rfrence

-- un droit tatique ? Les relations inter tatiques doivent tel tre gouvern par les
rgles de droit d'un tat A. ou de son partenaire de l'tat B. ? Mais au nom de quoi,
de l'tat A. imposer ses rgles l'tat B. ? Les visaient son souverain et sont
gaux ont droits dans leur souverainet. Cette solution n'est donc qu'hypothtique.
En principe un droit tatique ne saurait gouverner les relations inter tatique, le droit
des relations inter tatique ne peut-tre trouv chez le droit d'un tat.

-- un droit super tatique ?


Un droit super tatique est un droit produit par une entit suprieure aux deux tats
qui sont en relations. Une telle solution respecte l'galit entre les deux tats.
Exemple : une organisation internationale comme l'ONU pourrait imposer un droit
unilatral. Cependant une telle solution pose un problme direct avec la souverainet
des tats qui seraient confronts : car la souverainet et le fait de n'tre soumis
l'autorit de personnes ; mme si l'on est gal dans la dpendance celle-ci est
insupportable. La souverainet est au centre des rapports inter tatique. L'ONU n'a
pas le pouvoir d'imposer son droit aux tats.
Une organisation internationale droge pourtant cette rgle qui voudrait qu'une
organisation suprieure n'labore pas un droit super tatique, il s'agit de la
communaut europenne. Le droit des communauts europennes et cependant
diffrentes du droit international.

-- un ordre juridique inter tatique :


Par le concours de plusieurs tats agissants conjointement. Les tats accepteront
ses rgles calcules ont choisi : l'galit des tats et la souverainet propre de
chaque tat est respecte, leur libert n'est pas en cause. Cet or juridique revoit ses
rgles produites par l'ensemble des tats membres.

Ces relations ne soulvent pas le plus de difficults. Les principales relatent


internationales sont des relations transnationales.

SECTION 2 LES RELATIONS TRANSE TATIQUE ET LEUR DROIT

A] Notion et typologie

Les relations transe tatiques sont les relations entre des tres dont l'un au moins
n'est pas un tat. Ainsi une relation entre un tat et des particuliers ou entre deux
particuliers peut-tre qualifis de relations transe tatiques.
Les relations transe tatiques sont caractrises par ce que l'on appelle lextranit,
c'est--dire le caractre tranger.

Ex : dans un couple franco-italien vivant en France, l'lment italien du couple peut-


tre qualifis d'lment perturbateur en droit car ce que cette personne est
trangre.
Un italien achte une proprit en France. Est un lment perturbateur de
droit ?
Ds lors qu'un lment d'extrmit intervient dans les relations sociales, il perturbe la
relation juridique entre les deux parties.

Cela pose le problme des rapports de systmes par la survenance de l'lment


dextranit.

Type de relations transe tatiques :


- les relations transe tatiques publiques : il s'agit des relations entre un tat
est une personne .exemple : un tranger dsirant entrer sur le territoire et de
situation de relations transe tatiques publiques de mme une fois qu'il est
entr sur le territoire national. Exemple un italien vient en France, il est
propritaire de biens immeubles. ltat franais export oxyde bien lui
appartenant. Faut-il des rgles particulires ?
- Les relations transe tatiques prives : ciment. Exemple d'un contrat de
vente internationale de marchandises entre un franais est un italien sur leur
territoire national respectif, chaque droit national aurait vocation s'appliquer.

B] Ordre juridique de rfrence 1) les ordres extra-tatiques

1) Ordres supertatiques ?
a) Le droit des gens (ius gentium).
Le droit des gens, le ius gentium. Initialement, dans le droit romain, il y avait trois
ordres juridiques : les sujets romains taient soumis au droit civil (droit de la cit),
au droit national (droit auquel est soumis tout tre vivant) et entre les deux, le droit
des peuple, le droit commun tous les peuples (ius gentium), c'est--dire un droit
qui vaut pour les citoyens de nimporte quel pays. Ce quon trouve aujourd'hui sous
le nom de droit des gens, cest un nombre de principes indiffrents la nationalit
des personnes.

b) Le droit communautaire.
On peut trs bien envisager que les relations entre un tat et les trangers, ou les
relations entre deux personnes comportant un lment dextranit soient soumises
un droit qui nmane ni dun tat, ni de lautre mais dun surpertat. Lobjection au
droit supertatique est quil sagissait de rgir des relations tat-tat et que les tats
soient contraints par un droit qui nmant pas deux. La communaut europenne
produit du droit qui sapplique directement aux sujets que nous sommes. Nous
sommes soumis des rgles fabriques par la communaut. Nous sommes dans
un mcanisme de type fdratif, exactement comme un citoyen du Massachusetts
est sujet du droit fdral amricain. Le droit communautaire nest pas une branche
du droit international, il utilise certaines branches du droit international mais aussi
des branches unilatrales du droit unitaire.

2) Ordres transtatiques ?
a) Position du problme.
Toute socit produit des rgles. Des rgles qui ressemblent beaucoup du droit.
Quand une fdration sportive procde une sanction disciplinaire contre un
coureur, elle applique des rgles qui ressemblent beaucoup du droit. Est-ce que
cest du droit, est-ce que cest un ordre juridique. La difficult est que, en ralit, ces
rgles tant quelles sappliquent spontanment fonctionnent comme du droit, mais
sinon il va falloir revenir au systme juridique tatique. Les tribunaux de ltat vont
avoir dterminer si les rgles de ce petit ordre juridique particulier sont du droit et
peuvent alors tre intgrer lordre juridique national. Un ordre juridique
tatique renvoie des ordres juridiques de ce type (ordre professionnels,).

b) Application : la lex mercatoria.


Depuis le Moyen Age, il y a des relations entre les commerants des diffrents pays.
Les commerants ont adopt en commun, spontanment, avec le temps
des usages quils considraient comme tant le droit. Est-ce que ces usages
constituent une lex ? La rponse est non, car si ces rgles sappliquent entre les
marchands, mais ds quil y a une contestation, on va retourner devant
les juridictions tatiques qui vont devoir consacrer ou non le droit de cette
communaut afin de lui donner cette valeur dincorporation au droit tatique.
Leur valeur juridique ne vaut que tant quelles sont incorpores au droit tatique.

C) Ordres juridiques de rfrence 2) ordres tatique et intertatique.

1) Position du problme
a) Dfinition des ordres.
Ordre tatique, rgles adoptes par un tat tout seul, selon ses propres moyens.
Lordre juridique intertatique, cest lordre qui est constitu au contraire par les
rgles produites par laction conjointe de deux ou de plusieurs tats. Dans ces
deux sortes dordres, on voit apparatre des normes qui peuvent tre envisages de
deux manires.
Premirement, selon le moment o on la prend en considration. On peut dabord
songer la norme qui dtermine les conduites de ses destinataires. La loi est
tourne vers lavenir. La norme est ici destine au sujet, elle cherche dterminer
les conduites des sujets : cest une norme de conduite.
Deuximement, au moment ou les sujets agissent, ils ne se posent mme pas la
question de savoir quelles sont les rgles quils appliquent. Cest seulement lorsque
leur conduite a eu lieu quil va falloir identifier les rgles. La norme est alors une
norme de rfrence. Chaque norme est le plus souvent la fois une norme de
conduite (futur) et une norme de rfrence (pass).

b) Rgles substantielles et rgles de dsignation.


Une rgle substantielle cest une rgle de fond qui prtend dterminer les
conduites. Elle sadresse un destinataire pour organiser son comportement.
Dautres normes disent dans quel livre on va trouver les normes du premier type : les
rgles de dsignation. Il y a des rgles qui sont des catalogues.

2) Application, 1 : dans les relations transtatiques prives.


a) Rfrence aux ordres tatiques.
Par exemple, notre vente franco-hongroise. Comment peut-on rgir une opration de
genre ? On peut aller chercher des rgles tatiques. Soit dans le droit franais, soit
dans le droit hongrois. Par exemple, dans le droit franais de la vente, on va trouver
des rgles dont on supposera quelles sappliquent nimporte quelle vente, mme si
elles contiennent un lment dextranit. Mais, on peut trouver aussi des rgles
de dsignation, c'est--dire des rgles qui vont marcher de la manire suivante.
Lacheteur porte un diffrent devant le tribunal franais. Il va se demander sil a bien
raison dappliquer la loi franaise. Il va consulter la rgle de dsignation concernant
la loi appliquer : franaise ou hongroise. Ce sont des conflits de loi. Cest le
centre de ltude du droit international priv. Ceci vaut aussi pour le droit
hongrois. Il y a un risque de dsaccord dans les solutions donnes dun cot et de
lautre.

b) Rfrence lordre intertatique.


Les tats peuvent choisir de renoncer de rgir unilatralement les relations dont il
sagit. Cest--dire quils vont fabriquer des traits, dans lesquels ils fixent les rgles
quils renoncent chercher dans leur droit tatique. Ce peut tre soit des rgles de
fond, soit des rgles de dsignation. Ils font des traits comportant du droit
uniforme. Ils peuvent aussi procder diffremment et choisir de produire des rgles
de dsignation. On retrouve ces mthodes de droit international priv dans une autre
mesure en droit international public.

3) Application, 2 : dans les relations transtatiques publiques.


Premier exemple, chaque tat est intress par la question de savoir qui va accder
son territoire. Quand un tranger cherche entre sur le territoire dun tat il s'tablit
une relation transtatique publique. Deuxime exemple, lexemple fiscal, chaque tat
dtermine quels sont ses contribuables et dtermine par consquent qui va tre
soumis limpt sur le revenu dans son ordre juridique lui.
Concernant lentre des personnes, chaque tat a vocation dterminer quelles
conditions un tranger va pouvoir entrer sur le territoire. Ce sont des questions
centrales. Avant que le droit international nintervienne, chaque tat a le pouvoir de
subordonner laccs son territoire. Chaque tat a le pouvoir de fixer par sa propre
loi ses mcanismes fiscaux, cest le principe de souverainet fiscale. Cette situation
nest pas si confortable que cela. Inconvnients. La France impose par exemple,
lentre de veaux aux hormones amricains des restrictions, au nom dexigences
sanitaires. Initialement, elle peut faire cela. Matriellement rien ne peut lempcher
de la faire. Mais en contrepartie, les Etats-Unis vont rpondre en refusant lentre du
roquefort franais, Le gouvernement amricain a parfaitement le droit de
subordonner la perception du roquefort avec un droit de douane de 100%. Est-
il raisonnable dagir ainsi unilatralement ? Lautre exemple fiscal, que ce passe-t-
il si la France soumet au CGI les revenu peru par toute personne rsidant en
France mme si ces revenus sont trangers. Il va y avoir une tentation de
surenchre : il va falloir aboutir une convention de non double imposition. Ils vont
fixer une rgle de dsignation.

Section 3 Le droit international public dans le champ des


disciplines juridiques internationales.
1) Premire approche : dfinition provisoire.

Le droit international public est le droit produit par le concours de deux ou


plusieurs tats. Ce droit est produit par laction collective des tats.

2) Critre formel principal : international par son origine.

On ne peut pas dfinir le droit international public par son objet. Il se dfinit avant
tout par son origine. Il se trouve dans laction conjointe des tats. Une situation
purement interne : la Cour de cassation a dcid que les rgles de procdure du
Conseil de la concurrence violait la convention europenne des droits de la lhomme,
parce que ces rgles confondent les phases de jugement et dinstruction. Dans un
conflit sans le moindre lment dextranit. Or la rgle applique par la Cour de
cassation est une rgle de droit international.

3) Critre matriel secondaire : public par son objet.

Le deuxime adjectif vient apporter un critre de distinction par lobjet de ce droit


international. Lobjet de ce droit est de rgir des relations publiques.

Chapitre 2 Le systme juridique international.

Un systme au sens dune logique densemble qui lanime, qui permet de le


comprendre, qui en rend compte. Le systme du droit international est bien un
systme juridique.

1) Prliminaires.

A) les systmes juridiques, lments constitutifs.

Quand on parle de systme juridique, presque toujours on voit le droit comme un


ensemble de rgles. Le droit cest aussi autre chose. Il y a une multiplicit de
pices qui interviennent dans le jeu juridique.
Les systmes juridiques se constituent de deux sortes dlments. Il y a dabord
des modes de production du droit, les moyens de fabriquer du droit et des effets
de droit. Dautre part, il y a des objets juridiques, lgaux qui rsultent de ces
oprations de fabrication du droit.
1) Les modes lgaux de production de droit.

Lensemble du droit se produit par deux techniques : celle de lacte juridique et celle
du fait juridique.

a) Les faits juridiques.


Les faits juridiques ce peut tre soit de purs vnements, puis on a cot de ces
vnements il y a les comportements, les conduites, des faits qui rsultent de
lagissement ou du non agissement de quelqu'un. Par exemple, conduire sa voiture
et causer un accident est un fait juridique. Ce simple comportement matriel est
rig en comportement juridique, en fait juridique. Source de consquences. Do
vient la qualification de fait juridique : ce sont des faits matriels interprts par des
rgles de droit qui voient dans ces faits matriels des faits juridiques et qui attribuent
ces lments matriels des consquences et des effets de droit.

b) les actes juridiques.


Les actes juridiques sont fondamentalement diffrents des faits juridiques, en ce
quils sont voulus pour produire un certain effet de droit. Do vient leffet de lacte
juridique ? Est-ce que cet effet juridique vient de la volont de lauteur de lacte, la
volont elle seule ne peut pas faire que lactivit matriel dcriture soit autre chose
quune activit matrielle dcriture, il faut un ensemble de rgles de droit qui
attribuent cette activit matrielle des effets et des consquences juridiques. Les
effets de droit des actes juridiques ne rsultent pas de lacte juridique lui-mme, ni de
ce que les parties ont voulu produire un effet de droit, mais rsulte de ce que leffet
de droit voulu rsulte dune rgle de droit objectif et qui rattache un effet juridique
la volont de lauteur de lacte.

2) Les objets lgaux : les effets de droit.

Ces objets sont de deux sortes : les normes et une catgorie plus difficile nommer,
les institutions (concepts juridiques) et les tres juridiques individuels (situations
juridiques).

a) Les normes.
Une norme cest ce qui entend soit dterminer un comportement futur, soit
qui permet dapprcier les comportements passs. Les deux fonctions se
rejoignent, chaque norme juridique permettant la fois de dire comment se
comporter et permettent dapprcier (par exemple pour un juge) si le comportement
est conforme au modle de conduite. Une multiplicit de normes. Il ny a pas que des
normes qui prescrivent des conduites. Les normes dhabilitation : toute personne a
le pouvoir de faire un contrat par exemple. Cette norme nordonne nullement ses
destinataires de faire les choses quelle prvoit. Il y a cot de ces normes
dhabilitation, des normes prescriptives avec diffrents degrs dans la
prescriptivit, en ce sens quune norme nen est pas moins une norme lorsquelle
nest pas obligatoire. La classification la plus intressante au sein des normes est
lopposition normes gnrales, normes individuelles.
Les normes gnrales ce sont des rgles, et les normes individuelles nont pas de
nom particulier, mais ne sont pas des rgles. Une norme individuelle est celle qui
sadresse un destinataire particulier, individualis. La norme dit que un tel devra
faire telle chose. La norme peut tre individualise tel que rencontrant une situation,
un tel doit faire telle chose. Au contraire, les normes dites gnrales statuent de
manire gnrale. Elles sadressent aux destinataires quelles dfinissent en tant
que catgorie. Elle ne les dcrit pas, elle sadresse eux qui sont dfinis en tant
quil appartienne la catgorie dfinie. On ne connat aprs ldiction de la rgle
les personnes quelle pourra intresser. Cette distinction, norme catgorique et
norme hypothtique. Hypothtique en ce sens quelles dfinissent une hypothse qui
se formulerait : chaque fois que quelqu'un ralisera les conditions dapplication de la
prsente rgle, alors ce quelqu'un devra faire telle chose.

b) Les institutions et les tres juridiques individuels.


La proprit, le concept de proprit, la filiation, le concept de filiation, la citoyennet,
la nationalit, voil des institutions. De mme, pour ltat, le fonctionnaire, Tout
cela, ce sont des concepts juridiques, c'est--dire des tre qui nexistent pas
matriellement, ils sont constitus par le droit et chacun de ces mots, le droit
attache un certain statut. Nous avons l des concepts juridiques qui sont le produit
de rgles, mais qui ne sont pas en eux-mmes des rgles. Cest ce que lon peut
appeler des institutions lgales, ou des concepts lgaux. Il sagit l de quelque
chose de purement abstrait. Il faut trouver des supports : les tres juridiques
individuels. Quand un individu entre dans un concept : un ensemble de droit va lui
tre reconnu. Le concept sincarne dans un individu : cest ce que lon appelle
une situation juridique individuelle.

c) Le problme de lopposabilit des objets lgaux.


Ces noncs, aux yeux de qui valent-ils ? A qui sont opposables les effets de droits
consquents de ces noncs ? On retrouve lopposition entre systme juridique
tatique, et systme juridique intertatique.

B) le systme juridique tatique : le modle hirarchique.

Ltat ou plus exactement le droit de ltat obit un modle


dorganisation : hirarchique. Un modle vertical ou tout va du haut vers le bas.

1) Production du droit : ltat, producteur primaire du droit.

En ce qui concerne en premier lieu la production, ltat est un producteur de droit,


mais il nest pas le seul. Les personnes prives produisent elles aussi du droit, mais
de manire considre comme accessoire par rapport au mode de production
primaire de ltat.

a) Production publique : pouvoir de production originaire (le type-loi ;


diffrenciations dans le droit objectif).
La production publique, dans ltat, il y a un mode de production du droit qui est du
droit public. Il y a un mode de production unilatral de droit. Au nom de quoi ltat
a-t-il le pouvoir de faire des lois sans que nous ayons les examiner pour faire
connatre notre opinion ? Lorsquune loi a t vote et promulgue, elle a une vertu
obligatoire intrinsque. Il y a donc ici lexpression dun phnomne de pouvoir
justifi par le fait que ltat exprime lintrt gnral par opposition aux citoyens qui
nexprime que leurs intrts particuliers. Or le gnral est plus important que le
particulier.
A lintrieur mme du modle loi, il y a dabord une distinction entre les diffrents
degrs de la hirarchie. En outre, lintrieur du droit public il faut distinguer les
actes de ltat et ceux des personnes publiques secondaires.

b) Production prive : pouvoir de production driv des particuliers.


Il reste malgr tout une place pour la production prive de droit. Nous avons des
pouvoirs lgaux, ce que nous faisons, nos actions sont pertinentes au regard du
droit. Nous produisons aussi des situations juridiques. La question propos de ces
effets de droit que nous crons sont dabord la question de lopposabilit. Par
exemple, la proprit, entre nous il y a dsormais une situation juridique constitue
qui est opposable tous : le droit rel est opposable tous. La qualit de
propritaire que nous avons constitue par lacte est opposable lgard des tiers.
Nous avons un pouvoir rel de production de droit de la part des sujets rels qui ont
des effets dpassant le cercle des producteurs privs.
Ce pouvoir juridique des particuliers est un pouvoir driv. Par opposition au pouvoir
originaire de ltat. Larticle 1134 du Code Civil. Nous tirons le pouvoir de produire
du droit de ce que la loi attache ces oprations matrielles que nous avons fait une
qualit juridique.

2) La ralisation du droit : lEtat, garant du droit.

Sil y a un diffrend sur un point de droit, nous pouvons saisir les tribunaux. Ce sont
des organes de ltat et mis disposition. Unilatralement, on peut constituer
quelqu'un en dfendeur par une action en justice. Encore des mcanismes
hirarchiques. Si aprs que jai obtenu un jugement, jai la possibilit de solliciter de
lautorit publique des mcanismes dexcution force. Cette hirarchie nexiste
pas en droit international.

2) Le systme juridique international : un modle anarchique.


Un systme qui ne comporte pas le mcanisme du pouvoir au sens de cette
unilatralit que nous avons vu dans ltat.

A) La souverainet de ltat, premire approche.


1) La socit tatique : gaux mais non souverains.

La socit interne, une fois que lon retire ltat, cest nous et nous nous
sommes gaux. Nous ne sommes pas gaux en puissance, pas gaux en capacit
de fait. Ces ingalits sont des ingalits de fait. En droit nous sommes tous gaux.
Par consquent, nous obissons notre volont de produire du droit librement.
Egaux, mais non souverain dans la socit interne. Lgalit est canalise par
lexistence dun droit qui nous est suprieur : le droit objectif. Les sujets que nous
sommes sont sujets de ltat, assujettis ltat. Autrement dit les sujets sont
soumis un droit suprieur.

2) La socit intertatique : la souverainet comme attribut ngatif (rejet du phnomne du pouvoir).

Egaux souverain. Les tats sont gaux : une galit lgale en droit. Dans les faits
il ny a aucune galit, comme pour les individus dans la socit. En droit, il ny a pas
de petits ou de grands tats. Ces tats qui sont tous gaux sont gaux un mme
niveau et un niveau suprieur. Egalit souveraine ou souverainet gale. Ces
deux aspects sont la consquence lune de lautre. La souverainet ce nest pas la
puissance, cest le pouvoir de ntre pas commander. Pas de pouvoir lgal au dessus
de ltat. Le droit international est ncessairement un droit qui fonctionne sans
mcanisme de pouvoir et qui permet la verticalit. Les sujets que sont leur tour les
tats ne sont assujettis personne, mais ils ne sont pas des sujets au sens ou
nous sujets internes sommes des assujettis ltat. Ltat nobit qu lui-mme. Il en
rsulte que la socit des tats ressemble dune certaine manire la socit des
individus. Il y a la fois des ressemblances et des divergences. En droit interne,
nous obissons au sens de notre intrt individuel. La diffrence, cest que quand
nous faisons valoir nos intrts particuliers, nous le faisons dans le cadre du droit
objectif qui canalise le jeu des intrts particuliers. Il ny a pas de tout cela dans
lordre intertatique. Personne na qualit pour dire ce quest lintrt gnral.
Comment concevoir une socit organise juridiquement sans loi ?

B) Une socit sans loi, 1 : production du droit international.

Le modle international est peu prs aux antipodes du modle tatique. A partir du
moment o une loi est valable, elle produit ses effets. Lefficacit de la loi en droit
est que lon ait prvu des effets lgaux dans des textes.

1) principe gnral : distinction de la production et de lopposabilit du droit.

Dans lordre international, il va toujours falloir dissocier le mcanisme de production


du droit et ses effets.
En droit international, il y a plusieurs modes de production de droit. Il y a trois grands
modes : le conventionnel, le coutumier et les unilatraux. Ces mcanismes
comportent une apparence, une ressemblance avec des mcanismes de droit
interne. La formation des traits. La loi quant elle a t ainsi vote, dsormais elle
est une loi (par le mcanisme de la majorit) et elle est inconditionnelle. Elle
est opposable lensemble des sujets. Le trait a pu tre adopt la majorit. Il
noblige personne tant que les tats par des actes unilatraux individuels nacceptent
ce trait. Distinction de la production des rgles qui se fait par ladoption du trait et
les effets rels de la rgle qui du fait que les tats ont accept que le trait produise
des effets leur gard. Ncessit de dissocier la fabrication du droit et lefficacit du
droit qui repose sur des procdures diffrentes. Il en rsulte un certain nombre de
consquences quil faut prsenter.

2) Production et opposabilit des normes. Inexistence du type-loi ; corollaire.

- Les normes internationales sont ncessaires des normes relatives. On peut dire
quune norme existe objectivement, mais la rgle lie ltat A et ltat B qui a
accept les effets du trait. Mais ltat X nest li ni A, ni B. La rgle
est intersubjective entre A et B et tous les tats qui lont accept
seulement. Relativit gnralise, il est trs improbable quune rgle soit
accepte par tous les tats du monde. Le droit international gnral cest un abus
de langage.
- Le fait que le droit international est indiffrenci, ou trs faiblement diffrenci. En
droit international, quel est le fondement ultime des rgles et des normes ? Le
fondement ultime, cest la volont des tats. Tous les traits reposant sur la
volont des tats sont gaux. Toujours pas de hirarchie : anarchie. Des traits
plutt de caractre lgislatif ou de caractre contractuel, mais pas de
diffrenciation hirarchique. Il ne peut donc y avoir de nullit en droit international.

3) Production et opposabilit des situations : rsultant dactes juridiques, de faits juridiques.

En droit interne, prenons la cration dune personne morale et la cration dune


personne physique, lquivalent en droit international, cela va tre la cration dune
organisation internationale et la naissance de ltat.
Dans le premier cas, nous avons formation par un fait juridique. Lorganisation des
N.U. sest constitue par un acte juridique, un trait qui institue une organisation
internationale. Il y a une dizaine danne encore, lunion sovitique et les pays de
lest refusaient de reconnatre la CEE en tant quorganisation internationale. Lunion
sovitique considrait que lexistence de la CEE ne lui tait pas opposable et quelle
avait le droit reconnu de regarder directement dans les yeux les tats membres de la
CEE. Les effets juridiques de lexistence de cette organisation internationale
dpendent de lacceptation par les tats tiers de la formation du droit et des effets
du droit.
Autre exemple, naissance dun enfant et naissance dun tat. On dclare un bb,
partir du moment ou il est dclar, son existence en fait et en droit (son statut) sont
opposable tout le monde : lexistence, la capacit juridique, existent partir du
moment ou lexistence a t constate en droit. Pour un tat, il rsulte comme la
production dun enfant, rsulte de pur fait, un certain nombre de conditions de pur
fait runies permettent la constitution en droit de ltat. Ltat existe ? Certains tats
vont laccepter comme un membre du club des tats indpendants.
La reconnaissance en une collectivit des traits caractristiques de ltat et donc on
le reconnat. Un autre tat ne reconnat pas cet tat. Ltat ni nexiste, ni nexiste
pas. Relativit gnralise. Les tats nexiste quintersubjectivement quaux yeux
de ceux qui lon reconnu. Univers mouvant dans un systme de relativit.

C) Une socit sans loi, 2 : ralisation du droit international.


1) Mcanismes juridictionnels.

En droit interne, un litige avec quelqu'un et ce litige on narrive pas le rsoudre. Ce


diffrend, je dcide de le porter devant des tribunaux. En droit international, cela
existe aussi, il y a des juridictions internationales. Ces tribunaux sont crs par les
tats mmes qui vont comparatre devant eux. Pas comme en droit interne
dorganisation juridictionnelle qui rsulterait de la loi : il ny a pas de loi, ni de super-
tat. Le tribunal est la cration des parties elles-mmes : la situation rare en droit
interne darbitrage devient droit commun en droit international. Les tats ont donc
tendance voir ces tribunaux comme nayant pas de vritables pouvoirs, comme
tant leurs cratures. En droit international, la juridiction obligatoire nexiste pas.
Les tribunaux ne sont comptents que si A et B sont daccord pour lui transmettre la
comptence pour connatre de leur diffrend. Ils peuvent laccepter aprs que le
diffrend soit n, ou sengager par avance. Il reste que mme si la juridiction devient
obligatoire, elle ne lest que parce que les tats lon accept lavance.

2) Sanctions lgales : des actes illgaux, des faits illicites.

En droit interne, il y a des mcanismes dexcution force. En droit international,


ceci nexiste pas, cest chaque tat qui dclenche lui-mme des mcanismes
dexcution force. Des mcanismes dcentraliss de raction lillicite en droit
international et pas de mcanisme centralis.

Premire partie : La formation des engagements internationaux.

Cette premire partie va tre consacre aux trois grands modes de


formation : coutumier, conventionnel, unilatral. Mais, avant de procder
ltude, il faut prciser un certain nombre de choses. Lobjet de cette partie. Il est
double, il sagit dune part didentifier la lgalit internationale et de voir quels sont
les modes dengagement de ltat.

1) Inventaire de la lgalit internationale .


Lgalit comme on parle du principe de lgalit en droit administratif. Lensemble des
lments dont se constitue le droit qui simpose. Ou sont les lments de rponse
aux questions de droit international ? La rponse cette question des sources est un
catalogue des lments qui constitue le droit international. Larticle du statut de la
cour internationale de justice qui est le grand tribunal international, elle a t fonde
en mme temps que les Nations-Unies. Le statut est un deuxime trait, il prcise
d'avantage les rgles relatives cet organe. Dans ces statuts on trouve un article
381. Une sorte de catalogue de la lgalit pour la cour. Les traits, la coutume,
les principes gnraux du droit reconnus par les nations civilises, sous
rserve de disposition du statut, la doctrine et la jurisprudence. Ces 4 lments
sont les sources du droit international par le statut.

2) identification des modes dengagement.


La doctrine et la jurisprudence, mme problme quen droit interne. Ce ne sont pas
des sources de droit, ce sont des moyens auxiliaires de dtermination du droit. En
droit international, pas plus quen droit franais, il ny a pas de principe de stare
decisis. Les juges en fait suivent la pratique de la Cour de cassation, du Conseil
d'Etat et cette pratique porte le nom de jurisprudence, mais rien ne les oblige. Les
principes gnraux du droit reconnus par les nations civilises sont les principes
gnraux du droit reconnus par lensemble des tats. L-dessus, ce sont des
principes non adopts par les tats, mais on retrouve ces principes dans les
lgislations internes des diffrents tats. Principes non crits qui concident dun tat
lautre. Par exemple, principe de lestoppel. Principe de non-contradiction
juridique. Dans larticle 38-1 on ne trouve pas les actes unilatraux. Cela
sexplique par lanciennet du texte. Un grand nombre dorganisations internationales
ont le pouvoir de produire du droit par des actes unilatraux. Le dveloppement de
ce pouvoir de dcision des organisations internationales est relativement rcent,
postrieur 1922 et 1945.

Chapitre premier : La formation coutumire.


1) Limportance de la formation coutumire en droit international.
La coutume, le mode coutumier joue en droit international un rle central, non
seulement dans la formation des rgles, mais aussi dans la formation des situations
juridiques. Dautres systmes juridiques internes connaissent une grande activit du
point de vue coutumier. Le droit franais est un droit crit. La coutume est un
substitut de la lgislation internationale. Le droit international est un droit, mais qui ne
comprend pas le mcanisme de la loi. En droit international, sil ny avait que les
traits, ceux-ci ne crs de droits et dobligations que pour les tats qui les ont
accepts. La convention est lexpression explicite de la volont de ltat. La
coutume permet de pallier cette espce de carence. Les rgles coutumires
deviennent opposables aux tats, en vertu dune acceptation tacite. Les tats vont
se voir opposer des effets de droit par leur simple passivit. On va pouvoir tendre
un grand nombre dtat des rgles non accepts par voies conventionnelles.

2) Caractres spcifiques de la coutume internationale.


La coutume revt une apparence diffrente de la coutume en droit interne. En droit
interne on pense des rgles qui rsultent du passage du temps, sans quil y ait
vraiment de consentement. En droit international, le passage du temps nest pas
aussi important. En ralit, la coutume repose sur la volont des tats. Non pas
une volont exprime, mais sur une volont explicite.

Section 1) Mode de formation de la coutume.

1) Formation objective : les lments constitutifs.


Lorsque un tat a des ctes maritimes, juste aprs ces ctes, la mer premirement
sappelle la mer territoriale. Au-del, cest la haute mer, c'est--dire un espace
maritime dans lequel les navires de tous les tats ont la possibilit de faire ce quils
veulent. Dans la deuxime moiti du XX est apparue la notion de zone conomique
exclusive. Elle peut aller jusqu 200 milles de la cote. Elle repousse vers le large la
haute mer. Ce concept juridique est apparu dans les annes 70 et elle a t
consacre par une convention internationale. Elle est apparue coutumirement.
Deuxime illustrations. Le langage, cest un systme coutumier. Par exemple, le mot
vnement. On peut se servir de ce processus par lequel la plupart des gens
crivent vnement avec un accent grave comme rsultat de la coutume.

A) Elment de fait : la pratique (du fait singulier la rgle de fait).

La pratique, cest ce qui fait que lon passe de comportements isols


un comportement gnral, mais indpendamment de toute obligation lgale. La
pratique est purement de fait. Comment cette rgularit se constitue-t-elle ? Elle se
constitue par des prcdents et par leur accumulation.
1) Le prcdent .

Par exemple, la formation de la ZEE, un tat se dit que ce nest pas acceptable que
des navires trangers puissent venir pcher quelques km des cotes. Ils se sont
dits, cest dangereux ces navires tranger avec des armes si prs de nos cotes. Ce
jour-l, ltat ragit dune certaine manire. Par exemple, il fait une loi par laquelle il
dclare que dsormais la pche des trangers sera interdite dans une zone de 200
miles partir des cotes. Ou alors il ne fait mme pas de loi, il fait des actes. Chacun
de ces actes constitue un prcdent, c'est--dire un comportement qui est
susceptible de reproduction, duquel on peut infrer des rgles. Ces actes ont une
deuxime caractristique, cest que ce sont des actes de ltat. Le prcdent l peut
prendre des formes extrmement diffrentes.
Comment du prcdent individuel passe-t-on une pratique de fait ?

2) Du prcdent la pratique.

a) La pratique tatique : concordance dans le temps.


Cette question comporte une double rponse. La pratique rsulte de lextension des
prcdents : dans le temps et dans lespace. Imaginons quaprs avoir proclamer
une fois que les pcheurs trangers ne peuvent pas venir pcher dans une zone de
moins de 100 miles des cotes. Un tat ne donne pas ou que moyennement suite. Il y
a des prcdents, mais contradictoires. Il y a une incohrence des prcdents. Le
temps est une question de densit.

b) La pratique internationale : concordance dans lespace.


La pratique ici est celle dun tat, mais pour quil y ait pratique internationale, il faut
pratique dun grand nombre dtat. Les tats, soient par imitations, soit parce quils
se sont entendus reproduisent le modle des premiers prcdents manifests.

B) Elments de droit : lopinio iuris (de la rgle de fait la rgle de droit).

La coutume est une certaine qualification de lusage. Laccumulation des


prcdents constitue une pratique qui pourra devenir coutume. Nimporte quel
comportement, du moment quil est imputable ltat, peut tre constitutif dun
prcdent.

1) Notion dopinio iuris.

Cette notion est trs mal comprise dans beaucoup de cas. Opinio iuris, c'est--
dire lopinion du droit (de la ncessit). Le fait que lon se reprsente un modle
de conduite comme tant crateur de droit et dobligations. Il faut ici distinguer
deux choses : il y a un clivage qui sopre.
a) Existence du droit (ex post) : croyance.
Lorsquun tat invoque lgard dun autre une rgle coutumire. Cet tat doit une
certaine obligation. Il invoque une rgle de droit qui selon lui existe dj. Il cherche
tablir que la rgle existe dj. Il va donc chercher recenser la pratique
existante dans le pass. Il ne se demande pas comment il constate que les tats
considrent que cette pratique est devenue le support dune rgle. Cest un regard
rtrospectif. Il y a un lment subjectif qui est un lment de croyance. Cest
parce quils croient quelle existe quils en demandent application leur profit. Voil
une premire manire de voir lopinio iuris. Si un diffrend nat entre deux tats A et
B, le juge va examiner la pratique pour dterminer si lattente de A est lgitime. Il
sagit de prouver quaujourd'hui les tats croient au caractre obligatoire dj
tabli de la rgle. Lopinio iuris signifie autre chose aussi.

b) Formation du droit (ex ante) : volont (la prtention de droit )


Comment un certain moment, des tats qui agissaient dune certaine manire se
sont-ils dit que cette manire tait obligatoire ? Comment le fait sest transformer
en droit ? On ne peut pas lexpliquer par la croyance, parce que cette croyance par
dfinition serait errone. En revanche, un certain moment, des tats qui avaient
une pratique, ont voulu que cette manire devienne obligatoire. Par consquent, il
y a ici encore un phnomne subjectif, mais diffrent. Maintenant, il sagit de
volont que stablisse dans lavenir la rgle coutumire. Dans ce deuxime aspect,
il y a de la part des tats qui agissent dune certaine manire, lmission
dune prtention de droit. Ils prtendent lexistence futur dune rgle, ils veulent,
ils souhaitent que la pratique deviennent dsormais obligatoire. Prtention
unilatrale de droits. Autrement dit, dans le premier cas, de lopinio iuris reprsent
comme une croyance, on se reprsente un tat du droit futur.

Ces deux conceptions de lopinio iuris sont valables : le point de vue nest pas le
mme. La deuxime notion dopinio iuris se tourne vers lavenir. Face ces deux
conceptions qui coexistent lgitimement, quel est le droit positif ?

2) Lopinio iuris en droit positif.

Un certain nombre de tmoignage dans la pratique de cette notion.

a) La coutume comme accord tacite entre tats.


Il y a des auteurs qui disent que les rgles coutumires sont de la pratique.
La coutume en effet est prsente, notamment dans la jurisprudence
internationale comme le produit dun accord tacite entre les tats. Le juge ne va
pas se contenter de regarder sil y a eu pratique, il va regarder si les tats croient
l'existence de cette pratique et sils ont contribu ltablissement de cette
pratique. Arrt de la cour permanente de justice internationale de 1927, arrt
Lotus : les rgles de droit liant les tats procdent de la volont de ceux-ci
manifeste dans des conventions ou dans des usages accepts comme consacrant
des principes de droit . Le consentement des tats est la base de la formation
de leurs engagements conventionnels comme coutumier. Rien ne prouve dans cette
pratique que les tats aient voulu crer du droit coutumier. Les tats se
sont comports dune certaine manire, parce quils le voulaient bien. La coutume
est le produit dun accord tacite entre tat. Il est opportun de distinguer lopinio
iuris selon les tats qui y contribue.

b) Lopinio iuris des crateurs des premiers prcdents.


La situation des tats crateurs des premiers prcdents. Une action ex gracia.
Ainsi, il bloque la constitution dun prcdent. Il faut dj quils naient pas montr
par leur comportement quils ne veulent pas constituer un prcdent. Il faut que ces
tats proclament quils agissent dune certaine manire. Il faut que leur action
soit prsente comme un modle de comportement. Il sagit l de lexpression
dune prtention de droit. Ils prtendent unilatralement la naissance dans
lavenir dune rgle. Par consquent, ils vont rclamer rgulirement par la suite que
lon respecte la pratique quils ont inaugure.

c) Lopinio iuris des autres tats.


Les tats suiveurs vont ragir par rapport cette prtention de droit. Un premier
lment de suivi est la simple imitation, des tats vont se conformer au prcdent
et exprimer par l quils acceptent la valeur lgale du premier prcdent. Dautres
tats qui sont suiveurs dune autre manire : ils ne ragissent pas, ils ne rpondent
pas, ils laissent faire. Cette passivit porte le nom : ils acquiescent la prtention
des premiers tats. Qui ne dit mot consent. Est rput avoir acquiesc un
comportement celui qui aurait pu et du, mais ne la pas fait.

Une rgle de droit peut exister objectivement, ce nest pas pour autant quelle
va produire ses effets, il faut donc distinguer le problme de la formation
objective dune rgle norme du problme de lopposabilit intersubjective entre
tel tat et tel autre.

2) Opposabilit subjective : le champ dapplication.

A) Position du problme.
1) Distinction de lexistence et de lopposabilit.

Nous sommes un point o une rgle est suppose exister. Mais nous avons vu
que tre en droit international ne veut pas dire grand chose. Il sagit de savoir si un
autre tat se le reprsente comme existant. Il existe intersubjectivement. Un
rgle coutumire peut tre parfaitement tablie et nest pas pour autant tre
opposable entre un tat et un autre. Le problme de laccord dans la cration des
engagements coutumiers. Le caractre volontariste du droit international. Les
obligations de chaque tat repose sur sont acceptation, sur sa bonne volont.

2) Les trois degrs possibles de volontarisme.

Avant de passer ltude du droit positif, il faut identifier les diffrents niveaux du
volontarisme.
Premire attitude : partir du moment o une rgle coutumire est forme, une
pratique accepte par beaucoup dtat, elle existe objectivement, elle
est opposable aux relations entre tous les tats. Le volontarisme ne joue pas de
rle, si cest la volont individuelle dun tat. La rgle coutumire dsormais lui est
opposable. Ici, cest le degr 0 du volontarisme.
A lautre extrme, on peut concevoir que la rgle partir du moment o elle
est forme objectivement nest opposable un tat que si lon peut dire quil
a contribu lui-mme la formation de la rgle.
Il y a entre les deux une position intermdiaire. Cest celle-ci que lon peut
constater dans la pratique internationale.

B) Droit positif, 1 : Cas gnral (le volontarisme souple).

Ce volontarisme souple peut sexposer en trois rgles.

1) Indiffrence de la participation aux prcdents.

Premier principe, lindiffrence de la participation aux prcdents. Quand un tat


rclame un autre tat une rgle coutumire. A na pas besoin de prouver que B
contribuer la formation de la coutume. Il na pas besoin daller chercher des
prcdents. Du moment que la rgle existe et que B na rien fait pour en nier
lexistence. Alors la rgle existe entre A et B. Ce principe ne va pas dans le sens du
volontarisme.

2) Indiffrence de lacceptation expresse.

Il nest pas ncessaire pour quune rgle coutumire suppose stablisse


subjectivement que A prouve que B la accept expressment. Ce serait
la reconnaissance de la rgle. On ne la demande pas aux tats.

3) Opposition expresse : lobjecteur persistant.

Cest le principe le plus intressant. Cest celui qui rend compte de la souplesse du
volontarisme. Un tat peut empcher quune rgle dont il na pas pu empcher la
formation que cette rgle soit opposable lui. A condition de prendre une position
expresse contre cette rgle. Affaire Anglo-norvgienne de pcherie, arrt de la CIJ
en 1951. Affaire du droit de la mer. Une notion de mer territoriale. On peut dire quil
existait des rgles coutumires relatives la manire dont un tat pouvait tracer sa
mer territoriale. On considrait quil y avait des rgles coutumires qui simposaient
un tat. La Norvge ne respectait pas ses rgles l. La Grande-Bretagne proteste.
Laffaire finit pas arriver devant la CIJ. La dfense secondaire de la Norvge :
supposons que la rgle existe (de fixation des limites de mer territoriale), la Norvge
a continuellement agit contre. La cour a suivi cet argument, elle a considr que
quand un tat na pas pu empcher face une pratique massive la formation de
la rgle, du moins peut-il se soustraire la rgle en montrant quen temps utiles, il
a cherch paralyser la formation de la rgle. Le principe de lobjecteur
persistant.
Daprs la jurisprudence de la cour, il faut pour se rendre inopposable une rgle dont
on na pas pu empcher la formation, il faut avoir protest en temps utiles. Il y a
des tats qui nexistaient pas au moment o la rgle sest forme. La rponse est
donne par la pratique internationale, particulirement en ce qui concerne
la naissance dtats nouveaux. Quand un tat apparat, il a la possibilit de
rcuser dans la priode constitutive sa formation des rgles de droit international
en disant quil ne les accepte pas. Cette prtention de ltat fonctionne.

Opposition expresse : lobjecteur persistant.

Cest le principe le plus intressant. Cest celui qui rend compte de la souplesse du
volontarisme. Un tat peut empcher quune rgle dont il na pas pu empcher la
formation que cette rgle soit opposable lui. A condition de prendre une position
expresse contre cette rgle. Affaire Anglo-norvgienne de pcherie, arrt de la CIJ
en 1951. Affaire du droit de la mer. Une notion de mer territoriale. On peut dire quil
existait des rgles coutumires relatives la manire dont un tat pouvait tracer sa
mer territoriale. On considrait quil y avait des rgles coutumires qui simposaient
un tat. La Norvge ne respectait pas ses rgles l. La Grande-Bretagne proteste.
Laffaire finit par arriver devant la CIJ. La dfense secondaire de la Norvge :
supposons que la rgle existe (de fixation des limites de mer territoriale), la Norvge
a continuellement agit contre. La cour a suivi cet argument, elle a considr que
quand un tat na pas pu empcher face une pratique massive la formation de
la rgle, du moins peut-il se soustraire la rgle en montrant quen temps utiles, il
a cherch paralyser la formation de la rgle. Le principe de lobjecteur
persistant.
Daprs la jurisprudence de la cour, il faut pour se rendre inopposable une rgle dont
on na pas pu empcher la formation, il faut avoir protest en temps utiles cest
dire au moment de la formation de la rgle coutumire.
Un problme se pose cependant vis vis des Etats qui nexistaient pas au moment
de la construction de la rgle. La rponse est alors donne par la pratique
internationale. Quand un Etat apparat, il a la possibilit de rcuser dans
la priode constitutive sa formation des rgles de droit international en disant
quil ne les accepte pas. Cette prtention de ltat fonctionne.
Ces mcanismes gnraux comportent cependant de plus en plus dexception.

C) (suite), 2 : cas particuliers.

1) Volontarisme rduit : les rgles opposables erga omnes.


A lautre extrme, nous avons un volontarisme rduit pour un certain nombre de
rgles de droit internationales applicables tous. Il sagit de rgles vitales,
fondamentales, qui rgissent les rapports entre les Etats (ex : Principe de non-
ingrence). Ces rgles sont inhrentes lexistence dun tat. On estime en effet
quun nouvel Etat qui demande lapplication de ces rgles de coutume internationale
en sa faveur est considr comme les avoir acceptes. Il ne serait en effet pas
concevable que certains tats crussent que le principe suivant lequel il est
impossible darrter des diplomates existe et que dautres tats prtendissent que
cette rgle nexiste pas. Certaines rgles sont considres
comme consubstantielles (souverainet et galit des tats) qu partir du moment
o une collectivit prtend tre un tat, alors il doit accepter un certain nombre
de sujtion. Cest pourquoi ces rgles l, vritablement fondamentales, sont
considres comme inhrentes et essentielles au fonctionnement de la socit
des tats et sont opposables tous les tats.

2) Volontarisme accentu : coutumes spciales.


Rien n'empche que des rgles coutumires se constituent sur la base de pratiques
locales. En Amrique latine, des rgles coutumires se sont formes, mais les tats
prtendaient quelles rgissent leurs rapports mutuels. Les rgles vocation
rgionale, quand on prtend leur existence, il est ncessaire de prouver que
ltat a contribu par ses prcdents ltablissement de la rgle. La preuve est
donc plus difficile rapporter que dans le droit commun puisque lensemble des
Etats doit avoir particip llaboration de la rgle.
Il y a ici de moins en moins de dissociation entre lide de formation et dopposabilit
de la rgle.

Section 2 Constatation et formulation du droit coutumier (le


problme de la codification)

1) Tableau des modes dnonciation des rgles coutumires.

A) Enonciation loccasion de lapplication.


1) Raret de lnonciation : lapplication pure et simple.
Normalement, la question ne se pose pas. Si nonciation, elle se fait au moment de
lapplication. Que se passe-t-il dans le droit international ? Un tat a tabli une Zone
Economique Exclusive et il considre que les principaux lments du rgime
juridique de la Zone Economique Exclusive doivent stablir coutumirement.
Ces rgles coutumires, il les applique. Il nnonce pas la rgle coutumire les
autres Etats qui estiment subir un prjudice du fait de laction de lEtat doivent donc
agir. Cependant, linaction des autres Etats ne suffit pas noncer la rgle
coutumire.

2) Rle du juge dans lnonciation.


Un tat va objecter, un tat va dire que la rgle nest pas de droit. Il va se passer que
le premier tat va se rclamer de la rgle. A ce moment l, le premier tat nonce la
rgle. Le second tat va refuser lexistence et la teneur de la rgle et il nonce
une autre version concurrente de la premire. Des tats divergent au moment de
lapplication sur lexistence et le contenu de rgles coutumires. Il arrive aussi qu
loccasion de cette application, un juge soit saisi. Il y a donc un nonc judiciaire
dune rgle coutumire. Le travail du juge consiste donc vrifier lexistence et le
contenu de la rgle. Il est trs rare que les juges aient intervenir dans les relations
internationales. On cherche noncer lavance des rgles coutumires pour
viter de se quereller sur leur existence.

B) Enonciation a priori : la rdaction des rgles coutumires.

On cherche crire les rgles, les faire passer de ce statut incertain au statut
plus fixe dun texte.

1) Enoncs sans valeur lgale.


Un texte cela peut vouloir dire texte sans valeur officielle.
Des pays ont ainsi des recueils de pratique nationale. Presque tous les pays ayant
des relations internationales importantes disposent de recueils de pratique nationale.
Des recensements des coutumes internationales sont de plus effectus par
des socits savantes. Ces recensements se prsentent sous la forme dune
codification (ex : les Restatement des USA). Ces travaux nont aucune autorit
lgale. On peut citer comme exemple lIDI (Institut du droit international) ou des
savants (et des moins savants) se runissent afin dadopter des rsolutions de
codification coutumire partielle. Les savants en question ne produisent pas des
textes ayant une autorit autre que doctrinale.

2) Enoncs dots de valeurs lgales.


Il y a ici deux sources principales. Il y a tout dabord les rsultats des juges qui
ont une valeur individuelle (autorit de la chose juge), mais aussi collective (il
contribue en effet crer une jurisprudence).
Il y a aussi des textes qui ont une autorit et notamment des conventions de
codification, c'est--dire des textes qui noncent dans un certain domaine des
rgles coutumires. Ces rgles dsormais vont changer de statut pour ntre plus
des rgles purement coutumires, mais des rgles qui tirent leur valeur dans un
texte conventionnel, dans un trait.

2) La codification des rgles coutumires.

A) Place de la codification dans le droit coutumier international.

Quelle est la place de la codification dans le droit international aujourd'hui. Il y a


une cinquantaine danne, lessentiel du droit international gnral tait du droit
coutumier. Les traits servaient surtout crer des rgles entre deux tats, mais il y
avait trs peu de grands traits cherchant poser des rgles vocation universelle.
Le droit international gnral ntait pas fait avec des rgles conventionnelles,
ctaient des rgles coutumires.

1) Le besoin de codification.
Pourquoi a-t-on prouv le besoin de codifier ces rgles coutumires ?

a) Les inconvnients techniques.


Les rgles coutumires nont jamais un contenu trs sr. Les tats peuvent discuter
sur leur applicabilit de la rgle. Techniquement, les rgles coutumires ont une
grande faiblesse qui est celle de leur incertitude. Il faut en effet non seulement
prouver leur existence mais aussi quelles sont applicables lEtat en question. En
effet, beaucoup de rgles coutumires ont t produites une priode o la majorit
des tats factuels nexistaient pas encore. Par consquent, ces tats ont pu
discuter de la rgle, et nont pas t mme de faire primer leur vue.

b) Linconvnient politique.
De quelle codification parle t-on ? Il faut tout dabord faire un petit point de
vocabulaire et distinguer la codification droit constant de lautre (codification droit
non constant ?). La codification droit constant qui consiste poser des rgles en
prenant un nonc des rgles reprenant le plus fidlement de droit positif. Les
tats veulent loccasion de la codification veulent modifier le droit. La codification
de droit positif est en effet beaucoup plus volontariste (mme plus politique) que la
coutume. On peut en effet donner des impulsions beaucoup plus facilement. On va
ainsi remettre en cause le droit coutumier. Les Etats vont en effet pouvoir se faire
entendre beaucoup plus.
Le droit positif prsente de plus un avantage non ngligeable pour les nouveaux
Etats, cest la possibilit daccepter le droit nouveau sous bnfice dinventaire.

2) Rsultat : tat actuel du droit codifi.


Cest ce qui explique la place trs importante de la codification dans le monde de
laprs colonisation. On a en effet cherch codifier les rgles coutumires. Cette
codification est une codification partielle (ex : convention sur le droit de la mer, ex :
convention sur le droit diplomatique).

B) Technique de la codification.

Il existe deux techniques de codification. On peut tout dabord confier la tache des
experts qui vont codifier droit constant sans rien changer, on peut ensuite profiter
de cette recherche pour modifier lEtat du droit. On entre alors dans une phase plus
politique.
Le droit international tel quil est codifi par lOnu est un mlange des deux procds.

Ds lpoque de la socit des nations, on sest efforc dentreprendre dans le


cadre de la Socit des Nations de codifier les branches du droit coutumier. La
chose a t reprise aprs la deuxime guerre dans le cadre des Nations-Unies.
Lassemble gnrale a cr un organe subsidiaire qui sappelle la commission
du droit international (CDI). Qui est un organe de lassemble gnrale
compose dexperts, c'est--dire de gens qui ne reprsentent pas des tats. Ils
sont des experts indpendants. Par consquent le travail qui leur est assign est
de caractre technique.

1) Phase technique : La C.D.I (commission du droit international)


Le mode de fabrication : lassemble gnrale de temps autre estime que tel ou
tel domaine du droit international est un domaine tapiss de rgles coutumires
bien stabilises. Elle se dit que le moment est venu de tenter de codifier les
rgles coutumires dans le domaine dont il sagit. LAssemble Gnrale dcide
alors de saisir la CDI qui est invit constater le droit coutumier existant et se
demander sil ne serait pas souhaitable dintroduire des amliorations.
Sur ces bases, la commission du droit international (CDI) fait le genre de travail de
recensement de la pratique et sur ces bases elle arrive discerner certaines
rgles et les reformuler en prparant un texte articul consistant poser par crit
des rgles qui navaient pas ce statut. Discut en commission, observation des
tats. Si le projet aboutit, il est adopt par la CDI. On entre dans une phase
politique : on affaire des tats.
2) Phase politique : lA.G.N.U. et la confrence.
Dabord, la premire phase cest le passage devant lassemble gnrale. Si le
texte nest aprs bon, il est enterr. Sinon, on runit une confrence internationale
de codification. Nous sommes dans cette situation banale ou un texte est ensuite
soumis une confrence. Ce texte peut donner lieu de multiples amendements.
Le texte va tre adopt par la confrence. En 1958, lorsquil sest agit dadopter
la confrence de Genve, le texte sur le droit de la mer. Certaines ont t
acceptes et dautres non. Si le texte est adopt, se pose la question de ses effets.

C) Effets lgaux des conventions de codification.

Une distinction entre dune part les tats qui deviennent partie la commission et
dautre par les autres.

1) Entre les tats parties.


Lorsque un trait est adopt, la convention existe objectivement, elle ne cr pas
deffet de droit. Il faut que les tats fassent lacte de reconnaissance de la
convention. Cest larrive du deuxime palier, de lexistence dune reconnaissance
intersubjective de la rgle. Pour les tats qui vont accepter la convention de
codification, la convention reprsente le droit applicable dans le domaine dont il
sagit. Le droit coutumier a t remplace par les rgles dsormais
conventionnelles et dans ces rgles pour lessentielles, elles se prsentent comme
un reflet fidle du droit coutumier existant auparavant.
Ce qui est plus compliqu, cest le cas des tats qui ne sont pas parties la
convention de codification.

2) Pour les tats tiers : effets immdiats et ultrieurs.


Deux tats ne trouvent pas la convention bonne. On a profit du travail de
codification pour faire du dveloppement progressif du droit. Nous avons
maintenant cette question, quelle est le droit applicable ?

Chapitre deuxime : La formation conventionnelle.

Introduction.

1) La notion de trait.
La formation du droit par la voie de trait. Convention de Vienne sur le droit des
traits.
Quest-ce que lon appelle un trait dans lordre juridique international ?
Un trait est un accord entre les sujets du droit international soumis au droit
international, destin produire des rgles de droit.
Cest un acte juridique crit conclu entre deux, plusieurs, sujets du droit
international. Un acte juridique concert. Rgis par le droit international. Il est tout
fait possible que des sujets de droit international comme le sont les tats
choisissent de conclure entre eux autre chose que des traits. Dernier lment dune
dfinition, le fait que le trait est destin crer des effets de droit. Cest un acte
juridique, sa dfinition mme comporte la volont de ses auteurs de produire des
effets de droit. Il arrive que des tats concluent entre eux des actes qui ont
une apparence conventionnelle qui ne sont pas destins produire des effets de
droit, mais uniquement des effets politiques. Un certain nombre dlments
tmoignent de la volont des tats de se situer sur le plan des faits et non du droit.
Une prcision de vocabulaire. Le mot trait, le concept de trait a le dos large, il se
prte des appellations extrmement diverses. On parle de convention
internationale, on parle daccord international, de trait, de charte, de protocole.
Le trait bilatral est un trait entre deux sujets. Un trait multilatral est un trait
entre beaucoup de sujets. Dans le cas dun petit nombre de partie (jusqu 10
tats), on parle souvent de trait plurilatral. Lambiance juridique du droit des
traits, cest le droit des contrats.

2) Le droit des traits .


Le droit des traits ne concerne pas le contenu des traits. Le fond du trait, son
objet, nous est indiffrent. Ce qui nous intresse, cest la technique
conventionnelle.
Comment les fabrique-t-on, comment les applique-t-on, Ce droit des traits, o va-
t-on le chercher ?
Pendant des sicles, on a fait des traits sur la base de rgles coutumires
(diffrent de conventionnelles). Cest seulement lpoque contemporaine que
lon a jug opportun de codifier les rgles coutumires qui staient ainsi solidifies
par une pratique cohrente. Cette codification cest opre par la convention de
Vienne de 1969. Lassemble gnrale a saisit la commission du droit international
pour obtenir une codification des rgles coutumires dans un trait opposable aux
tats. La convention est entre en vigueur en 1980. Cette convention lie un grand
nombre dtats. Il y a des tats qui ont accepts la convention de Vienne de 69.
Entre deux tats qui sont devenus partie de la convention, les rgles de la
convention font droit. A une rserve prs, les rgles de la convention de Vienne
sont suppltives. Les tats ont parfaitement la possibilit, lorsquils concluent un
trait de le faire par des rgles quils fixeraient eux-mmes. Les rgles gnrales ne
servent qu combler les lacunes de leurs propres dispositions. La question se pose
aussi du cas des tats qui ne sont pas parties la convention de Vienne. Dans
les relations entre un tat conventionn est un tat non conventionn, on appliquera
les rgles coutumires. La France na pas voulu devenir partie la convention de
Vienne, parce que certaines dispositions taient trop progressistes. La convention
ne leur est pas applicable, ils ne peuvent pas en rclamer le bnfice. Ainsi la
France ne peut se voir opposer que certaines rgles du droit coutumier, mais celles-
ci peuvent trs bien avoir t introduites dans la convention de Vienne.

Section 1) Formation objective : letablissement du texte

1) Participation lopration.

Le problme de la participation lopration conventionnelle, qui participe la


confection dun trait. Ici, je distingue deux sortes de questions qui en ralit nont
pas grand chose voir.

A) Sujets participants.

Premire question, quels sont les sujets qui ont la qualit pour conclure des
traits? La rponse, cest que tout les sujets de droit international, mais eux
seulement ont qualit pour conclure des traits. Le trait international doit tre conclu
entre personnes du mme ordre juridique, cest dire du droit international. Les
sujets de droit international sont de deux sortes.
Dabord, les tats. Ensuite, loin derrire, il y a les organisations internationales
(aussi appeles organisations intergouvernementales), organisations qui
regroupent des tats. Le reste, il y a dans la vie internationale bien dautres acteurs
qui interviennent et qui ont un rle trs important. Les sujets de droit international ce
sont les tats et les organisations. Ce sont eux qui ont le pouvoir de conclure des
traits. Ce sont eux qui ont la capacit de conclure des traits, cest le treaty
making power. Il faut distinguer la capacit de jouissance et la capacit
dexercice.
Ils ont tous le pouvoir de conclure des traits. La capacit dexercice, cest autre
chose. Pour conclure un trait, il faut tre au moins deux, et un tat qui a
indniablement la jouissance du pouvoir de conclure nest pas toujours amen
exercer ce pouvoir, parce que les tats avec qui il veut conclure des traits ne le
veulent pas.
Pour les tats, une prcision qui est quil faut sentendre sur le sens du mot tat. Il y
a des choses qui sont des tats au sens du droit constitutionnel interne et
dautres qui le sont au sens international. Dans un tat fdratif, on dit quil y a
dun cot ltat fdral et de lautre, les tats fdrs. Ces tres l ne le sont quau
regard du droit interne. Au sens juridique international, ils nont pas la capacit
dtat. Ils ne sont pas souverains, il y a quelque chose au-dessus deux. Ces actes
l sont des accords internationaux qui nont pas la qualit de trait.
Quant aux organisations internationales, elles ont une capacit de conclure des
traits qui est plus restreinte que celle des tats, car limite leur objet. Mais
lexercice de cette jouissance est trs vari, car elle est aussi limite par les accords
de sige : pour dterminer son statut sur un territoire national, lorganisation doit
conclure un trait avec ltat hte rgissant leurs rapports en diverse matire.
Par qui ces sujets se trouvent-ils reprsents ?

B) Individus ayant la qualit pour reprsenter les sujets participants.

Qui sont les individus qui reprsentent ltat lors de la ngociation dun trait ? Ici,
cest un aspect dune question beaucoup plus large de la capacit dun
individu pour agir pour le compte ltat dans cette manire particulire de mener une
relation internationale en concluant un trait.
Dun cot, un certain nombre de personnes tiennent de leurs positions propres
le pouvoir de participer aux oprations de conclusion dun trait. Ils tirent leurs
pouvoirs ex officio. Dautres ont besoin de montrer quon leur a donn le pouvoir de
conclure le trait. On envisage ici seulement le cas de traits entre tats.
Sur le premier point, ce sont celles qui ont le pouvoir de reprsenter ltat dans ses
rapports avec les autres tats, il y en a trois : le chef de ltat, le chef du
gouvernement, et le chef de la diplomatie. Ce sont les seules personnes que les
tats doivent connatre. Dans une collectivit comme la collectivit
internationale qui nest pas gigantesque, il nest pas monstrueux de devoir
connatre 540 personnes. Ces personnes l on la qualit de reprsentant de ltat.
On sait qui elles sont. Alors quil y a dautres personnes qui peuvent reprsenter les
tats dans les relations entre tats, mais ces personnes l ont montrer patte
blanche. Le chef de la mission diplomatique dun tat auprs dun autre tat a
qualit de ce simple fait ngocier des traits.
Mais les autres reprsentants doivent prsenter des pouvoirs. Ils doivent
dmontrer quils sont des reprsentants de ltat qui les a dsigns loccasion dun
trait particulier. Mais aussi les ministres doivent montrer des pouvoirs. Cela signifie
quils ne sont pas des organes de ltat. Ils sont dans un rapport de
reprsentation au deuxime degr. Ils ont un pouvoir dlgu. Ils nagissent que
sur les instructions de ceux de qui ils tiennent leurs dlgations.

2) Consistance de lopration.

A) La ngociation du texte.

La ngociation du texte, cest ce qui est le plus important. Il ny a rien en dire au


niveau du droit. Le contenu du contrat nest quune condition de pur fait, la
ngociation dans un contrat comme dans une convention nentre pas dans ce qui est
juridiciable.
On peut seulement parler des conditions de la ngociation, cest la procdure de
ngociation qui nous intresse. Les traits bilatraux sont ngocis en tte tte.
Traits ngocis entre un grand nombre dtat : il faut trouver un cadre pour
discipliner cette multitude.
Les tats vont commencer par ngocier la technique de ngociation dans le cas de
trait multilatral. Deux hypothses au moins sont envisageables : la confrence
internationale et lorganisation internationale. La confrence est runie
spcialement pour la ngociation du trait, elle a donc un caractre phmre. Une
organisation internationale au contraire cest quelque chose de stable. Par exemple,
dans le cadre de lorganisation des Nations-Unies, on ngocie un grand nombre
de traits. Les rgles de procdure qui sont appliques diffrent beaucoup de lune
lautre. Lorganisation internationale repose sur un trait, elle prvoit pour ses
diffrents organes la procdure de ngociation. Le premier travail de la confrence
va tre de satteler ldification dun rglement intrieur de procdure.

B) Ladoption du texte.

En effet, ladoption, cest ce qui va clore la ngociation, cest une opration


collective. Pendant trs longtemps, les tats ont cherch faire avancer leurs
positions. Adopter le trait, cela veut dire une convention collective. Si cest un
trait plurilatral restreint, gnralement le rglement intrieur de la confrence
prvoit ladoption unanime. En revanche, sil sagit dune ngociation dans un cadre
plus large, il ne peut pas y avoir cette unanimit. Ladoption va se faire suivant les
rgles du rglement intrieur de la confrence ou de lorganisation. Suivant une
majorit fixe dans le rglement. Le trait ce stade est donc adopt, cest
une opration collective et non individuelle.

C) Authentification du trait.

Traditionnellement, lauthentification ctait lacte par lequel on dclarait que le texte


tait bien celui l. Dans ces conditions, il suffisait que les reprsentants de ltat la
ngociation missent leur signature au bas du texte. A lpoque contemporaine, la
signification a chang. En effet, lorsque un trait est adopt dans le cadre dune
confrence ou dune organisation internationale, on ne va pas faire signer tous les
reprsentants. On va se contenter de faire signer le prsident de la confrence. On
a vu se dvelopper des formules de signature diffre. Lors de la conclusion du
trait, on introduit une clause douverture la signature des tats pendant un certain
dlai. En consquence, ils signent pour dire autre chose. Leur signature nengage
pas le trait. Il manifeste un intrt pour le trait, ils demandent un dlai pour se
dcider vritablement, mais ds prsent ils manifestent plutt une disposition
se voir opposer ultrieurement le trait, cest un praccord valeur politique.
La France normalement ne donne instruction son reprsentant de signer le trait
que si elle a lintention de le signer.

3) Statut du texte au terme de lopration.


Quel est le statut du trait ? Ce trait ce stade normalement noblige personne,
cest un objet. Ce texte, on ne peut plus y toucher. On le prendre ou non, mais il
est invariable. Lobligation nest pas celle du texte lui-mme. Les rgles qui sont
incluses dans le trait ne sont pas encore entres en vigueur. Nous avons
strictement un texte qui na de valeur lgale que virtuelle. Un acte express unilatral
est ncessaire pour que les tats se le rendent opposable. Il faut maintenant passer
au deuxime pallier. Il va y avoir deux sortes de procdures.

Section 2) Opposabilit subjective : lengagement conventionnel.

1) Formation, 1 : les exigences du droit international.

A) Procdures dengagement.

1) Engagement diffr.
a) Consistance : la procdure longue.
Cest la procdure normale. Il consiste ce quun tat se rend opposable le trait
en ce quil veut que le trait produise des effets son gard, mais il ne le veut pas
aussitt au moment de la ngociation, de ladoption et de lauthentification du
texte. Il le veut dans un deuxime temps. Pourquoi diffr ? Des raisons techniques
et politiques.

b) Raisons dtre : pratiques et politiques.


Jusqu prsent, ce que nous avons vu luvre, ce sont des fonctionnaires. Ce
sont des dlgus des organes principaux de ltat. Les agents en question ne
sont que des dlgus, ils agissent sur instruction. Ils en rfrent continuellement
leur dlguant. Le texte adopt doit tre vrifi par les mandants. Il est ncessaire
douvrir une deuxime phase dans laquelle les organes centraux de ltat vrifient
la rgularit de laction du dlgu. La raison la plus importante est lexigence de
caractre politique. En outre, des agents excutifs. Si on considre quun
rgime dmocratique comporte un contrle sur les autorits gouvernementales, il
est ncessaire que ce contrle intervienne dans les rapports avec dautres tats. Il
faut donc que le texte soit adopt sans quil engage ltat pour que les organes de
contrles politiques ou juridictionnels aient la possibilit dexaminer le trait

2) Engagement instantan.
Dveloppement rcent et massif dune procdure anciennement exceptionnelle.
a) Consistance : la procdure courte.
Les oprations aboutissant ladoption produisent dfinitivement un
effet. Ltat est engag par la seule signature de son reprsentant. La conclusion
est dfinitive. Pourquoi ? Des raisons techniques et politiques.

b) Raison dtre des Executive Agreements


Beaucoup de conventions internationales ont pour objet des qualifications tout
fait subalterne. Ces rgles ne comportent pas denjeu politique et ont besoin
dentrer trs vite en vigueur, elles ont souvent un caractre technique. A cela
sajoute des raisons politiques, cest que les autorits qui ont le pouvoir dengager
ltat dans la procdure longue voudraient bien pouvoir agir toutes seules. Pour
certains traits, les chefs dtat ont prn que ce sont des accords en forme
simplifie et qui ne ncessitent donc pas la consultation du parlement. La
question ne se pose pas dans les mmes termes pour les tats qui ont particip la
ngociation et pour les autres.

B) Lacte dengagement, 1 : Etats ayant particip la ngociation.

1) Libert de choix collectif lors de la ngociation.


Cest pendant que lon discute sur le trait que lon va se mettre daccord sur la
question de savoir si le trait va tre soumis une procdure longue ou
une procdure courte. On introduira une clause finale prescrivant la procdure.
Cest dans le trait mme que figure la disposition. Le choix de la procdure nest
pas individuel, il est collectif. Cest donc un choix collectif. Il arrive que dans le trait
on ne mette rien.

2) Actes exprimant un consentement instantan.


a) Signature du ngociateur.
Lors de la ngociation, collectivement, les tats se sont mis daccord pour adopter
le trait. Ceux qui ont vot pour le trait. Ils ne vont pas vouloir forcment que le
texte leur soit opposable. La question est celle de lopposabilit eux. Le trait
comporte une clause disposant que le trait deviendra opposable. Lautorit des
dlgus leur permet dengager ltat. La signature a une fonction, dans cette
hypothse, qui va bien au del dune simple authentification. Lautre technique
frquemment utilise pour des instruments bilatraux est lchange des
instruments constituant le trait.

b) Echange des instruments constituant le trait.


A la fin de la ngociation, les reprsentants se sont mis daccord sur un texte. Les
chefs de ltat senvoient rciproquement des lettres de consentement. Une
deuxime modalit de la procdure courte. Ce nest pas une signature, cest
lchange de deux instruments dont le croisement constitue le trait, cest
lchange des consentements dans la formation du contrat.

3) Actes exprimant un consentement diffr.


Ils sont multiples.

a) Caractres communs : fonctions et effets.


Leurs caractres communs, cest quils interviennent dans un deuxime temps, ils
viennent confirmer quelque chose. Ils viennent confirmer le commencement
dexpression de consentement qui rsulte de la signature par les reprsentants.
Les deux actes en question ont pour objet de confirmer lintention ou le dbut
dintention manifest du fait de la signature du trait. Du coup, lintention est ralise
et ltat qui a fait lacte par lequel il confirme sa signature initiale se rend
dsormais opposable le trait. Il devient un tat contractant. Il y a des instruments
juridiques internes qui doivent se greffer sur cet acte pour le rendre possible.

b) La ratification et lapprobation.
La ratification est un acte spcial lordre juridique international. Cest un acte
qui concerne les rapports entre les tats : ils ne peuvent donc tre accomplis que par
le chef de lEtat. Le chef de lEtat engage internationalement lEtat en confirmant
laction de son reprsentant. La ratification, cest lacte traditionnel des traits au
sens solennel du terme. Jadis, o les traits ne pouvaient tre conclus que par
le monarque, la ratification tait lacte par lequel le monarque confirmait comme
tant le sien lacte pass par son reprsentant.
Lapprobation a le mme caractre dapprobation et le mme objet, mais elle mane
dune autre personne que le chef de lEtat, gnralement du chef du Gouvernement.
Celui-ci approuve les actes des organes reprsents et habilits prendre un
engagement pour leur tat.
Ce sont des actes propres lordre juridique international.

C) (Suite), 2 : tats nayant pas particip la ngociation.

1) Consistance de lengagement : laccession.


Cet tat, sil veut devenir partie au trait, cet tat va devoir procder dune autre
manire qui porte le nom gnrique daccession au trait. Est-ce que cet tat, il
suffit quil veuille participer au trait pour le pouvoir ?

2) Le droit laccession.
a) Question de laptitude accder : dfaut dautomatisme.
Il y a des traits ouverts et dautres qui ne le sont pas. Par exemple, lentre des
pays dEurope de lest dans lUnion Europenne. Les tats qui sont dj partie au
trait sont prts admettre que des tats puissent les rejoindre, mais pas
nimporte quelle condition. Trait ouvert, trait entrebill.

b) Modalits de laccession : adhsion, admission.


Deux procdures sont envisageables. Dune part, celle de ladhsion et celle
de ladmission.

) La procdure dadhsion.
Dans la procdure de ladhsion, les parties au trait ont introduit une clause par
laquelle ils ont dclar que ce trait tait ouvert ladhsion dtats intresss par
le trait et remplissant plus ou moins de conditions. Cet acte unilatral ne lest
qu moiti. Il repose sur une base conventionnelle. Ce qui permet un tat
dadhrer, cest la volont collective des parties qui sest exprime lavance. On
ne peut pas tre trs exigeant.

) La procdure dadmission.
Lorsque des tats qui concluent un trait veulent garder la matrise de laccession
future dautres tats utilisent la technique de ladmission. Elle consiste prvoir
dans le trait la possibilit dentrer, mais il faudra que ltat qui veut entrer dpose
une candidature et les mrites de cette candidature seront apprcis par les tats
dj partis au trait. Le mcanisme de ladhsion aux communauts europennes
consiste ngocier son entre dans les communauts. La Chine doit ngocier les
conditions de son entre dans lOMC.

Quelque soit les procdures, au terme de celles-ci, ltat est dsormais un tat
contractant et dsormais, il sest rendu le trait opposable. Il a fait une dmarche.

2) Formation, 2 : les exigences du droit franais.


La premire question quil va falloir poser est celle de la comptence pour engager
ltat selon la Constitution franaise. La rponse tient assez videmment dans
les exigences mmes du droit international. Les organes comptents pour
engager conventionnellement la France ce sont des organes excutifs. Cela ne
signifie pas que dans le cadre de cette comptence, lexcutif soit libre dagir.

A) Comptence pour engager ltat : le monopole de lexcutif.

Si on regarde de prs larticle 52 de la Constitution, on voit : Al 1 : Le Prsident


de la Rpublique ngocie et ratifie les traits. /.Al 2 Ils sont inform de toute
ngociation tendant la conclusion dun accord international non soumis
ratification.
Il y aurait deux sortes dengagements internationaux de la France : dune part
des traits ngocis par le chef de ltat et soumis ratification dautre part, tout le
reste sappelant des accords (cest prcisment non soumis ratification). En
ralit, cette dichotomie nest nullement respecte par la pratique. Elle comporte en
effet trois sortes dagissement. La ligne de clivage entre ces sortes passe ailleurs.

1) Engagement rsultant dune procdure longue.


Ils sont de deux sortes.

a) Traits strict sensu : la ratification par le prsident de la Rpublique.


Les traits au sens de larticle 52 al 1er de la Constitution. Ngocis par le
prsident de la Rpublique et qui ont t sign par le prsident de la Rpublique ou
par son plnipotentiaire. Ces traits sont ratifis par le prsident de la Rpublique.
Cest ce que lon va appeler officiellement en France des traits, des traits en
forme solennelle.

b) Traits lato sensu : lapprobation par le gouvernement.


On trouve aussi des traits au sens large qui sont les traits mens par le
ministre des affaires trangres et approuvs par le gouvernement suivant la
technique de lapprobation. Des traits qui ne sont aprs diffrents des premiers
quant leur teneur et qui ont t ngocis par un reprsentant du gouvernement.
Par consquent, ayant ts ngocis par le gouvernement, ils ne peuvent tre
confirms que par celui-ci dont manait les pouvoirs du ngociateur. Par
consquent, la signature va tre approuve par le gouvernement.

2) Engagements rsultant dune procdure courte.


Nous avons donc deux sortes dactes qui se ressemblent normment. Il y a tous les
autres accords qui ont t conclus par des autorits subalternes. Tous les autres
traits. Ces accords sont trs souvent conclus par des autorits qui souvent
nont aucun pouvoir constitutionnel pour le faire. Ce ne sont pas des traits, mais
des accords, le plus souvent conclu sous la forme dchange des instruments
constituant le trait. Il y a l quelque chose dassez proccupant que le quai
dOrsay essaye de matriser. L il sagit dengagements rsultant dune procdure
courte. Lexcutif a ainsi le monopole de la conclusion des conventions
internationales de la France. Mais il na pas tous pouvoirs.

Des contrles vont pouvoir sexercer sur leurs actes. Des contrles politiques et
des contrles de caractre juridique, des contrles de lgalit au sens le plus
large. Premire sorte de limitation, celle qui tient au contrle politique des actes de
lexcutif.

B) Limitations des pouvoirs de lexcutif, 1 : le contrle politique.

1) Nature de ce contrle la loi dautorisation.


a) Fonctions : lhabilitation engager ltat.
Il sagit dun contrle dopportunit. Cest un contrle a priori, aucun trait
nengage encore la France. Est-ce quil est opportun politiquement daccepter un
trait pour la France. Ce contrle dopportunit ne peut tre exerc que par
les organes ayant lautorit ncessaire : soit le peuple, soit les reprsentants du
peuple avec le parlement. Cest un contrle de type prventif.
Le contrle a pour objet dautoriser ou de refuser lautorisation aux organes
excutifs de conclure le trait. Les organes qui vont intervenir maintenant ne ratifient
le trait ou lapprouve. Ils autorisent la ratification ou lapprobation. Lacte dont il
sagit ici est donc un acte purement interne. La loi nest pas une loi de ratification,
elle est une loi autorisant le prsident de la Rpublique ratifier. La loi est un acte
interne manant du parlement ou de peuple franais. Ils nont aucune qualit pour
reprsenter la France dans les relations internationales. De cette nature de lacte
de contrle qui est une autorisation, une habilitation rsulte un certain nombre de
corollaires.

b) Corollaires : consistance de la loi dautorisation.


Une loi va autoriser les organes excutifs agir, cest une loi qui ressemble assez
la loi de finances. De la mme manire, la loi autorise faire quelque chose, elle
ne fait rien. Elle ne peut intervenir que dans le cadre dune procdure longue.
Cest un contrle prventif. Dans la procdure courte, le trait est dj conclu ce
stade l. Les organes de contrle politique ne peuvent intervenir que dans le cadre
dune procdure longue, uniquement pour les traits au sens troit comme large.
Lhabilitation nest concevable que sil y a une procdure en 2 temps. Cette loi est
une loi de type particulier : ce nest pas une loi substantielle. Cest une loi qui habilite
faire comme les Loi de Finances. Lhabilitation est dinitiative gouvernementale.
Cest un projet de loi (et pas proposition de loi ---> pas damendements). Cette loi
autorise ratifier ou approuver, mais elle ne les y oblige en aucune manire. La
question qui se pose ici propos de ce contrle est de savoir dans quel cas il est
prvu ?

2) Cas o une loi dautorisation est requise.


Ici, il faut insister sur un fait important. Trs souvent, on croit que lorsquun trait
est soumis une procdure longue, il doit tre ncessairement autoris par une
loi. Le clivage nest pas l, pas dassociation procdure longue et loi et procdure
courte sans loi.
a) Caractre dexception.
Les traits ne peuvent tre approuvs ou ratifis quen vertu dune loi. La loi
dhabilitation nest pas ncessaire pour une procdure longue. Cest une exception
de la constitution. A lalina 1er de larticle 53 de la Constitution, un certain
nombre de traits (7 catgories, lnumration est limitative) ne peuvent tre ratifis
ou approuvs quen vertu dune loi. Ce qui signifie que dans tous les autres cas,
une loi dhabilitation nest pas ncessaire. Premire hypothse, celle o la loi
dautorisation est ou nest pas requise. La liste de larticle 53 est
relativement longue.

b) Inventaire.
La liste de larticle 53 est relativement longue. Cette liste a lair dun inventaire
alatoire. Il y a 7 catgories. Lesprit gnral de cette liste. Nous pouvons distinguer
2 critres de classification des traits :
On trouve tout dabord des traits particulirement importants. Des traits pour
lesquels, dans un rgime reprsentatif, il nest pas concevable que le peuple ou
son reprsentant ne soit pas associ. Lobjet du trait comporte un enjeu trs
important. Il ne faut pas considrer l quil sagit dun critre strict. Le trait de
latlantique nord a t ratifi sans le parlement. En effet, les traits dalliance ne font
pas partie de cette catgorie et ce sont pourtant des traits importants (Ex : Art 5 du
trait OTAN : on est solidaire de nimporte quel alli)
Le deuxime critre, presque tous les traits en cause interviennent dans
une matire o le lgislateur serait comptent si ctait une question
interne. Ces questions figurent dans larticle 34 de la constitution. Il serait
inadmissible, alors que le gouvernement ne puisse pas intervenir dans le domaine
interne, contourner la loi afin de ratifier au niveau international. Par exemple les
traits qui engagent les finances de lEtat : cest le lgislateur seul qui autorise les
dpense du gouvernement. Il faut donc une autorisation au niveau international.

3) Modalits de la procdure lgislative.


Le lgislateur, cest tantt le lgislateur de droit commun, tantt le lgislateur
dexception, cest--dire le peuple franais. Le peuple est un organe constitutionnel
institu par un pouvoir lgislatif. Cest le lgislateur extraordinaire

a) Exception : la procdure lgislative rfrendaire.


Article 11 conserve par une petite disposition la possibilit de soumettre au
rfrendum tout projet de loi tendant autoriser la ratification dun trait qui sans
tre contraire al constitution aurait des incidences sur le fonctionnement des
institutions. Ex : Trait de Maastricht sur lUE.
b) Rgle : la procdure lgislative ordinaire.
Cest normalement le parlement qui intervient pour habiliter. Cest une loi qui ne
peut pas tre amende. On ne peut pas chipoter sur lautorisation.

C) (suite), 2 : le contrle juridique.

Le contrle politique est complt par le contrle juridique. En effet, il sagit


maintenant dun contrle caractre juridique. Cest un contrle de conformit
effectu par le conseil constitutionnel.

1) Nature du contrle : la constitutionnalit de lengagement.


Il sagit de savoir si le trait ne heurte pas certaines exigences de lordre juridique
franais. Comment se pose le problme du contrle de constitutionnalit ? Ce sont
des mcanismes prventifs.

a) Position du problme.
La France nest pas engage internationalement, elle na aucune obligation
juridique internationale de sengager. Si la France sengage internationalisent
dans ce trait, est-ce quelle ne va pas sengager faire des choses que la
constitution franaise interdit de faire ? La Constitution comporte un mcanisme de
contrle de constitutionnalit des ventuels engagements internationaux de la
France. Ce mcanisme expos par larticle 54 de la Constitution est le suivant : le
Conseil constitutionnel peut tre sollicit de dire au moment ou se pose la
question de la ratification si le trait comporte ou non une clause contraire la
Constitution. Soit le Conseil constitutionnel estime quil ny a pas dincompatibilit.
Le trait ne heurte aucune disposition de la Constitution franaise. Dans ce cas, il
lve lobstacle la conclusion du trait. Soit incompatibilit dune disposition du
trait et de la Constitution franaise.
Ex : quand la France a particip la conclusion du trait qui institue la cour pnale
internationale (CPI). Le statut de la CPI vise traduire devant une juridiction
internationale des auteurs allgus de certains crimes. Si la France ratifie le statut de
la CPI, potentiellement, le chef de ltat franais pourrait tre soumis la CPI. Mais
le chef de ltat franais ne peut, selon la constitution tre soumis qu quelques
juridictions et il est de plus soumis une immunit. Il y a donc une incompatibilit
manifeste entre le trait et la constitution.
Nous le savons, on ne peut ratifier ou approuver un trait que dans son ensemble. Si
contradiction, une alternative souvre.

b) Mcanisme : lalternative autorisation / rvision.


On peut dire que la Constitution cest notre norme fondamentale et qu partir du
moment o un trait comporte une clause contraire la Constitution, on renonce
conclure le trait. Ou bien alors, le trait est politiquement indispensable, par
consquent, il faut modifier la Constitution. Pour le trait de Maastricht,
dAmsterdam on a choisit le trait contre la constitution. La constitution est une sorte
de passoire dont on perce les trous au fur et mesure des besoins. La
constitution nest pas inaltrable.

2) Modalits du contrle de la loi dautorisation. :


a) Prvention de dpt.
b) Blocage de la promulgation.

3) Etendue : le problme des rserves.


La question en premier lieu des rserves qui entre dans une question plus
gnrale, la question de ltendu de lengagement, il sagit de sengager par
rapport un acte qui porte des normes, qui porte cration dune institution.

A) Position du problme.

Comme toujours, le problme de lengagement et du champ dapplication de lacte se


pose rationae materiae. Cest le problme des rserves. Mais aussi rationae
temporis et rationae lieu en latin ? . A raison du temps, cest le problme de
lentre en vigueur du trait. A raison du lieu, des questions se posent. Un trait,
normalement lie ltat sur son territoire tout entier. Il arrive que le trait comporte
des clauses territoriales, par lesquels les tats qui ont conclu sont convenus de
mettre lcart de lapplication du trait une partie du territoire. Cette partie
sera soustraite au champ dapplication territoriale du trait. Avant, on avait
des clauses coloniales.
Sur le problme du champ dapplication rationae materiae. Est-il possible quun tat
sengage non pas pour lensemble des dispositions du trait, mais dcoupe un peu le
trait ? Cest la question des rserves.

1) Lalternative intgrit du texte / extension du rgime.


a) Exemple.
On va partir dun exemple courant. Un trait portant sur nimporte quel objet, par
exemple relatif aux relations commerciales. La question ne se pose que pour les
conventions multilatrales ? Une convention par laquelle les tats sengagent
limiter les droits de douane, sur les prestations de services, un trait dont lobjet est
le commerce. Dans ce trait, on introduit une clause qui ne concerne pas le
commerce, qui est une clause juridictionnelle. Cest--dire une clause par laquelle
les tats drogent au principe, les tats doivent aller devant un juge lorsquun
diffrend les oppose. Si litige, il sera impossible de ne pas aller devant un tribunal
international si les deux tats parties ne le veulent pas. Ils renoncent lavance
faire valoir le jour venu le principe de libert daller ou non devant un tribunal
international. On lappelle une clause compromissoire. Certains tats nacceptent
pas du tout une clause compromissoire : ils veulent consentir aller devant le
tribunal lorsque le diffrend est ralis. Ils sont pour ce que lon appelle
la juridiction facultative. Imaginons un tat qui trouve que le trait de commerce est
bon, il accepte lensemble de ses clauses. En revanche, il est contre la clause
juridictionnelle : doit-on exiger de lui que sil devenir partie il doit accepter le lot du
trait, ou peut-on lui permettre de mettre lcart la clause juridictionnelle. Cela
soulve une alternative : soit intgrit du texte, soit extension du rgime.

b) Le principe de lalternative.
Soit on dit que le trait a t discut comme un tout et collectivement adopt
comme un tout. En consquence, quand les tats expriment leur consentement
doivent le prendre comme un tout, cest tout ou rien. A loppos, lautre terme de
lalternative, cest la possibilit dune division du trait, mais si on joue en faveur
de la division, cest parce que lon voudrait que le trait runi le maximum
dtat, que le rgime multilatral soit le plus large possible. On a voulu faire des
rgles qui fussent destines rgir le plus grand nombre dtats et qui se dirige vers
la collectivit des tats dans leur ensemble, il faut diriger vers une universalisation
des rgles. Il faut donc transiger : on permet donc que le trait soit divis, que lon
puisse dcouper certaines de ces clauses en se les dclarant inapplicables. Cest
le mcanisme des rserves.

2) Enjeux du choix, 1 : rciprocit du lien dobligation.


Si un tat A qui napprcie pas larticle 17 va rserver larticle 17. Mais en droit
international, tout est rciproque : un tat ne sengage envers un autre tat que
dans la mesure o celui-ci sengage envers lui. En consquence, il ne pourra pas
prtendre tirer des droits de larticle 17 envers dautres tats, et rciproquement.
Ce serait contraire au principe dgalit et de rciprocit des tats. Larticle 17 ne
va pas sappliquer entre A et aucun autre tat.

3) (suite), 2 : la question de la dnaturation du trait.


Deuxime enjeu, celui qui tient la question de la dnaturation du trait. Il est
possible que la clause sur laquelle un tat accroche soit une clause tout
fait centrale, une clause dterminante, une clause que certains tats ont dtermin
comme le cur du trait (ou la cause du trait). Il ne faut pas porter atteinte
lquilibre du trait. Ce qui est vritablement au centre du dispositif. Ils disent que
si A prtend carter cette clause, il dnature le trait. On doit considrer que quand
un tat apporte ratification avec rserve sur une clause centrale, on doit considrer
que la clause nest pas valable. La rserve dnature le trait.

B) Rgime.
Face ces diffrentes difficults, la pratique a ragi de manire trs diverse avec
une volution qui a amen accepter de plus en plus largement la possibilit
dintroduire des rserves dans lacceptation des trait, autrement dit dans
lalternative intgrit / universalit. Les mcanismes du droit positif va trs largement
dans le sens de ladmissibilit des rserves.
Il semble que le rgime des rserves illustre particulirement bien le caractre
spcifique du droit international, les caractres dgags du droit international.
Cela singularise le gnie propre du droit international : lintersubjectivit et le
dfaut dobjectivit.

1) Notion et nature juridique des rserves.


a) Dfinition et types : rserve et dclaration interprtative.
La rserve est, selon la convention de Vienne, article 2 1, d.
Lalternative exclure ou modifier. On trouve au moins deux grandes formes de
rserves, lune que lon appelle gnralement rserve au sens strict, et lautre que
lon appelle plus volontiers dclaration, ou dclaration interprtative. Deux
modalits.
Une rserve, cest en effet quelque chose qui vise exclure le jeu dune
disposition pour un tat, il rserve. Une rserve limite le champ matriel du
consentement. Une certaine disposition, cest totalement indtermin, ce peut tre
une ligne, un paragraphe, un article, ou mme un terme. Le dcoupage peut tre
aussi fin que lon veut, du moment que le texte a toujours une signification
syntaxique.
La dclaration interprtative cest diffrent. Un tat dit quil accepte la totalit du
trait, cependant, voici comment il lit tel passage. En consquence, cet tat entend
quon lui oppose le passage en question, mais quentre cet tat et les autres, ce
passage soit rput avoir tel ou tel sens donn dans la dclaration. Par exemple,
numration avec un mot technique : interprtation du terme technique.

b) Soumission au rgime des actes unilatraux.


Dans la dfinition donne, on constate quun mot a une importance
particulire, actes unilatraux. Les rserves sont des dclarations unilatrales.
Ce sont des actes quun tat fait tout seul. Nous verrons quils obissent deux
ordres de rgles. Tantt, leffet dun acte unilatral est dtermin par une rgle
suprieure, un acte unilatral dans le cadre dune internationale : son acte unilatral
produit les effets que la rgle suprieure veut bien quelle produise. La valeur et
les effets de lacte juridique dpendent de la volont de la rgle suprieure qui
permet ou non que lacte unilatral soit fait. Puis, il y a des cas o les actes
unilatraux sont faits dans le silence des rgles suprieures, le droit international
ne prcise pas quelles sont les possibilits de faire ces actes unilatraux. Ils
ne prvoient pas leurs effets. Dans ce cas, nous verrons que les effets de lacte
unilatral vont dpendre de la raction des autres tats : reconnaissance
intersubjective. Ce double rgime vaut exactement pour cet acte unilatral
particulier quest la rserve. Les effets dpendent soit de lexistence dune rgle
internationale suprieure, soit de la raction des autres tats.

2) Admissibilit de la rserve : une dcision de validit (erga omnes) ?


Dabord, est-ce que la rserve est admissible ? Est-ce que lorsque un tat exprime
son consentement et introduit une rserve, a-t-il le pouvoir de le faire, peut-il
valablement assortir son acceptation dune rserve au sens large ? Cest une
premire question de validit. Puis, il y a une deuxime question, si la rserve et
valable, ou si lon ne se pose pas cette question de la validit, quels sont ses effets.
Quel est lefficacit au sens juridique du terme des rserves.
Est-ce que la rserve est admissible ? En ralit, la question pose comme cela na
gure de sens. Il y a des cas de la convention de Vienne a prsent. Dabord, les
cas o le trait lui-mme prvoit lhypothse des rserves. Soit pour les permettre,
soit pour linterdire.

a) Dispositions du trait : autorisation et interdiction.


Cest un bon cas o on voit le jeu du caractre suppltif de la convention de
Vienne. Son acte est simplement rendu invalide par le fait quil la gt par
lintroduction dune rserve interdite par le trait lui-mme. Dans le cas o le
trait comporte une disposition qui interdit les rserves, lacte mme qui comporte
une rserve nest pas valable. En sens inverse, le trait peut prvoir les rserves.
Cest--dire quelles sont valables. Mais, ce qui est videmment beaucoup plus
compliqu, dans certains cas, le trait ne comporte pas de causes. Il est silencieux
sur la possibilit dintroduire des rserves. Ici, plusieurs figures sont distinguer.

b) Silence du trait, 1 : jugement objectif dadmissibilit.


Tout dabord, le cas o la nature mme du trait interdit que lon apporte des
rserves. Il nest pas concevable que lon ratifie le trait avec des rserves, en
raison de la nature du trait. Le trait doit tre accept intgralement. Cest
souvent le cas pour les traits constitutifs dorganisations internationales. Le
type de trait, souvent des traits interdpendants, traits obligations
interdpendantes, lensemble des tats parties doivent accepter lensemble des
dispositions. Il est possible que le trait prvoit lui-mme que la dcision sur
ladmissibilit de la rserve va tre rvise par un organe du trait. Ce qui est
intressant, dans ce cas, cest que la dcision va tre prise par lorgane la
majorit. La dcision sera valable erga omnes. Lorgane aura dcid la majorit
lacceptabilit de la rserve et lensemble des tats devra appliquer la dcision
de lorgane.

c) (suite), 2 : jugements subjectifs dincompatibilit.


En dehors des cas prcdents, il ny a pas de dcision possible sur ladmissibilit
mme dune rserve, parce que, la convention de Vienne dit une rserve nest pas
acceptable si elle est contraire lobjet et au but du trait. Cest--dire si elle
dnature le trait au sens vu prcdemment.
Des clauses sont tellement centrales dans le trait, si on prtend les mettre
lcart, pas de sens aller dans le trait. Qui va dcider quelle nest pas valable.
Pour cela, il faut un organe qui a le pouvoir de prendre une dcision opposable
lensemble des tats partis. En dehors des hypothses trs particulires
prsentes, ce mcanisme nexiste pas. On va se situer sur le plan des effets
juridiques de la rserve.

3) Effets de la rserve : des dcisions dopposabilit (international partes).


a) 3 Types de raction : acceptation, objection simple, ou aggrave.
Les dcisions qui vont tre prises sur la rserve sont celles des diffrents autres
tats. Chaque tat va ragir pour son compte. Il va y avoir des rgimes diffrencis.

b) Effets, 1 : entre lauteur et ltat qui accepte.


Entre A rserve et B qui la accept.
Lacceptation peut tre expresse ou tacite. A a voulu par exemple mettre lcart un
article, ou donner sa propre interprtation. Ltat B ny a pas fait objection. Le
plus souvent, il na pas ragi dans un dlai raisonnable. Pas de raction explicite.
Il accepte la rserve. Il veut bien que le trait rentre en vigueur entre lui et A et que
la rserve produise les effets que ltat A a voulu. Si ltat a voulu donner une
certaine interprtation, celle-ci est accepte par ltat B.

c) (suite), 2 : entre lauteur et lobjecteur aggrav.


Entre A et D, objection aggrave.
D estime que la rserve est totalement inacceptable, elle dnature le trait. Selon
lui, on ne peut pas accepter que ltat A devienne partie en ayant mis lcart larticle
en question. Il le fait savoir, cest un acte positif dobjection dont leffet est le
plus grave possible. Ltat D ne veut pas que le trait entre en vigueur entre lui et A.
Du coup, le trait ne va pas entrer en vigueur entre A et D. Le trait ne
produira pas deffet du tout.

d) (suite), : entre lauteur et lobjecteur simple.


Entre A et C, objection simple.
C naccepte pas la rserve de A. Il conteste les effets pour lui et pas la validit.
Soit au fond, il ny aura jamais besoin dappliquer larticle en question. Si elle doit
sappliquer on verra le moment venu. Lobjection ne produit pas beaucoup
deffets, larticle en question est dans une situation incertaine. Il appartiendra
ventuellement un juge de trancher. Sil arrive que la rserve soit une dclaration
interprtative : larticle en question naura pas le mme sens pour les deux tats. Le
mcanisme de lobjection a donc pour effet de rendre inopposable la rserve de
ltat A. Un mcanisme trs frquent, notamment pour les actes unilatraux. Cest
un mcanisme que nous avons trouv pour la formation des rgles coutumires.
Voil pourquoi le mcanisme des rserves est particulirement caractristique du
droit international. On trouve un trait entirement dpec. Entre chacun et les
autres, il va y avoir un rseau extrmement complexe avec des tats qui sont lis
relativement aux uns et aux autres.

4) Entre en vigueur.
Un certain nombre dtats ont exprim leur consentement tre lis par le trait. Ce
sont des tats contractants. Le passage de la qualit dtat contractant tat partie
peut tre instantan ou dcal. Par rapport la notion dentre en vigueur du trait.
Distinction de lentre en vigueur collective ou individuelle.

A) Entre en vigueur collective du trait : du contractant la partie .

1) Instantane.
Normalement, quand un trait est conclu entre deux tats, lentre en vigueur dun
trait va se faire par lacception du deuxime des tats. Si les deux
consentements ne sont pas simultans, cest le deuxime consentement qui va
compter. La plupart du temps, cest ainsi que les choses se passent. Le reste des
tats ne sera qu'largissement du cercle des parties.

2) Suspendue la ralisation dune condition.


Dans des hypothses frquentes, les tats au moment de la conclusion du trait ont
souhait suspendre lentre en vigueur du trait certaines conditions. Par
exemple, le trait de Maastricht ou dAmsterdam, ou plus gnralement les traits
communautaires. On a considr que ces traits ne pouvaient entrer en vigueur
que lorsque lensemble des tats qui lavaient ngoci et adopt les auraient
ratifi. Parce quil sagit de lun de ces traits dans lesquels la nature du trait exige
que lensemble des tats qui ont particip la ngociation laccepte. Si un tat fait
dfection, le trait na plus de sens. Dans une telle hypothse, la condition
suspensive cest que lensemble des tats aient exprim leur consentement tre li
par le trait. Dans dautres hypothses, on estime que le trait a besoin dun
soutien suffisamment fort pour que son entre en vigueur ait un sens. Par
exemple, convention de Vienne de 68. On considre que ces traits sils
nobtiennent pas un nombre raisonnable de ratification ne doivent pas entrer en
vigueur. Par exemple, la convention de Montego Bay de 82 sur le droit de la mer
exigeait la ratification de 60 tats. Il arrive aussi que lon considre que ce nest pas
tant une question de quantit, mais de qualit de certains tats. Par exemple,
l'OMC, si les Etats-Unis ou les communauts europennes, ou le japon navaient pas
voulu participer l'OMC. Aurait-il t concevable que la convention entre en
vigueur sans ces tats ? La question ne se pose pas toujours. Uniquement si dans
le trait on a une clause suspensive dentre en vigueur du trait.

B) Lentre en vigueur individuelle du lien conventionnel.


Normalement lentre en vigueur, celle-ci va se faire instantanment. En dautres
termes, il devient aussitt tat partie par le simple fait qu'il devient tat contractant.
Cependant, il y a des cas o les tats ont souhait laisser un dlai chaque tat
individuel pour sadapter au trait. En particulier, il est ncessaire de modifier la
lgislation interne. On prvoit dans le trait quil nentrera en vigueur que le
90me jour aprs quil aura ratifi le trait. Pour lui laisser le temps avant de lui
opposer le trait dadapter sa lgislation et son administration. Cest un
mcanisme trs frquent. Ne pas confondre cette question de lentre en vigueur
pour un tat en particulier dans lordre juridique international et lentre en
vigueur en droit interne.

Section 3) Opposabilit subjective (suite) : lengagement non


contractuel.
Maintenant la question qui se pose, cest de savoir pour les noncs du trait,
comment ils deviennent vrais dans les rapports entre tats qui ont accept le trait ?

1) Inefficacit de lengagement.
Le principe de linefficacit de lengagement conventionnel lui-mme. Un trait
conclu entre les tats A, B, C, D, E et F. Un tat Z nest en aucune manire affect
par le trait. Cest lapplication tout ce quil y a de plus banal dun principe que lon
connat parfaitement du droit : leffet relatif des conventions. Deux rgles de
la convention de Vienne. Article 26 et 34. Article 26, les traits doivent tre
respect, en fait. Ce dont on est convenu doit tre respect par ceux qui en sont
convenus. Si on na convenu de rien, on na rien respecter. Du coup, le revers de
pacta sun servenda , cest larticle 34. Un trait ne cr pour un tat tiers ni
droit ni obligations. Lapplication parfaitement nette en droit international dun
principe gnral du droit que lon trouve dans tous les systmes juridiques. La
conclusion : le lien conventionnel est totalement dnu deffets pour les tats
tiers.

2) Opposabilit des noncs conventionnels.


Les noncs, ce que lon trouve dans le texte va pouvoir acqurir une valeur par
dautres moyens que celui de lengagement conventionnel. Il y a des cas ou
lextension des tiers de lnonc du tiers rsulte de lacceptation du tiers, de sa
volont expresse ou attnue. Dans dautre cas, lextension aux tiers des effets
est subie. Le premier cas, on le comprend : un tiers accepte de son propre gr les
effets dun trait.

A) Extension volontaire, par accord collatral.


Cest ce que lon appelle le mcanisme de laccord collatral.

1) Analyse du mcanisme.
Par exemple, des tats dont le territoire est voisin et dont le territoire est parcouru
successivement par le mme fleuve. Ils concluent entre eux un trait, et par ce trait,
alors que normalement aucun tat nest oblig de laisser utiliser la section du fleuve
par les navires des autres tats, les tats riverains du fleuve dcident par
convention que leurs navires pourront utiliser tout le cours navigable du
fleuve. Dautre part, il est arriv que lorsque les tats en concluant une telle
convention, des tats tiers pussent eux-mmes avoir des navires de leur nationalit
qui naviguassent sur le fleuve. Ils donnent un droit de passage aux autres tats
partis au trait et aux tats tiers. On peut concevoir que les effets du trait conclu
entre les riverains soient tendus aux tats tiers : ils vont en tirer des avantages, et
par consquent, leurs proposer des avantages, il nest pas difficile de supposer quils
les acceptent. On considre que les tats parties au trait ont fait une
pollicitation, sauf que lautre tat ne va pas faire partie au trait, il laccepte par
un acte exprs ou sil ny a que des droits, son simple silence sera rput valoir
acceptation. Les tats ont cr un droit quils ne pourront plus le retirer.
Un accord conclu en dehors des parties. Le tiers est collatral. Illustration
particulire, la clause de la nation la plus favorise.

2) La clause de la nation la plus favorise.


Elle a jou un rle trs important, en ce qui concerne le domaine des trangers et
les traits de commerce. Sur les traits de commerce, le GATT fonctionne sur un
petit nombre de rgles dont la rgle de la nation favorise est la plus importante.
Deux tats qui concluent un trait de commerce dans lequel ils sentendent pour
saccorder une diminution de leurs droits de douane de 10% sur certaines
marchandises. A cr un avantage au profit de B par rapport des tiers. Ils
introduisent une clause par laquelle, si A ou si B venait accorder un tat tiers un
traitement plus favorable que celui qui rsulte du prsent trait, cette diminution
accorde au tiers sera automatiquement lautre partie au prsent trait. B nest pas
partie au trait AX. Pourtant B va retirer lavantage de ce trait. Pourquoi ? Est-ce
un effet du trait lgard du tiers ? En aucune manire, les faits rsultent de la
clause de la nation la plus favorise qui figurait dans le trait AB. Laccord entre A et
B joue un rle daccord collatral. Le trait AB est un accord collatral par rapport
tous les conclus avec A ou B. En dfinitive, nous avons ici des mcanismes
dextension volontaire.
B) Extension subie vers des tiers prtendus : explication par

1) un rapport dinclusion de partie tiers .


Est-il concevable que les effets soient crs lgard de tiers sans leur
consentement, mme tacite ? Extension subie, il sagit dobligations. Il y a des cas
o X, dans le trait a lair dun tiers, sans en tre un. Dans la premire srie de cas,
cest justement cause de cette fausse tieritude quil se trouve soumis aux
rgles du trait et que dans la seconde srie de cas, il nest pas soumis au trait.

2) un rapport dinstitution entre partie et tiers .


Premier exemple, laccord de sige. Mme si certaines organisations
internationales ne concluent pas beaucoup de trait, elles en concluent au moins un,
laccord de sige. Accord entre lorganisation internationale et le pays o se
trouve le sige. Statut des btiments de lorganisation, statut des agents de
lorganisation, Plusieurs aspects rgler dans laccord. Quelles sont les parties
laccord de sige ? Le pays et lorganisation. Un pays tiers va pouvoir rclamer au
pays et lorganisation le respect des dispositions de laccord de sige. Pourquoi ?
Ce ne sont pas de vritable tiers, ils sont membres de lorganisation.
Deuxime hypothse, concernant le trait constitutif de lorganisation. Les tats
instituent une organisation internationale, par exemple, la charte des Nations-
Unies. Ce trait est un trait entre tats. Or, dans ce trait entre tats, il y a des
rgles qui vont crer des obligations et des droits pour lorganisation elle mme,
et pourtant, elle nest pas partie au trait. Elle est un tiers par rapport au trait
constitutif. Malgr tout, elle en tire des droits et des obligations Elle est un faux
tiers.

C) Des noncs conventionnels objectifs ?

1) Position du problme.
Question de savoir si des noncs conventionnels peuvent avoir un effet objectif,
cest--dire opposable tous, erga omnes ? Par exemple, lorsque lon a refondu
les conventions de Genve de 58 sur le droit de la mer, on a envisag de mettre au
point un rgime de lexploitation du fond des mers. On y trouve des richesses
minrales qui auraient pu appartenir qui venait les chercher. On imposait dans la
convention une rgle suivant laquelle pour pouvoir accder ces ressources, il
faudra que lexploitant demande une autorisation lautorit internationale des
fonds marins. Il nest pas loisible un industriel du secteur de venir librement
semparer dans une zone particulire, il faut quil demande lautorisation. Cest une
rgle qui rsulte de la convention mme. Pour les tats qui lont accept, son
entre en vigueur, pas de problme. Supposons un tat qui naurait pas accept la
convention, il peut faire ce quil veut, il nest pas li. Le raisonnement dun trait
objectif est le suivant : des traits de ce genre qui nont de sens que sils sont
obligatoires pour tous les tats, leur caractre obligatoire pour un tat particulier
doit dpendre de la nature du trait et non de la ratification par ltat.
2) Essai dexplication des effets envers les tiers.
On a essay de raisonn comme cela sur la base dune loi opposable tout le
monde. Ce raisonnement, cest un raisonnement qui est accept par certains
tats, qui est accept par un certain nombre de doctrinaires du droit international qui
croient lide de communaut internationale. Est-ce acceptable ? Non, ce ne
lest. Si on laccepte, cela signifie que certains tats pourront dire quils connaissent
les intrts de lhumanit, de la communaut internationale et quils pourront
prendre des dcisions objectives et non intersubjectives. De tels directoires
internationaux sont impossibles. Il semble que ce qui compte cest que ce
mcanisme nest pas accept, il ne passe pas dans le droit positif.

Chapitre troisime : La formation unilatrale.[1]

Introduction.
1) Notion de formation unilatrale.

Ce sont des actes initiaux, cest dire quils ne sont pas dtermins par des
rgles suprieures.
La formation par des actes dorganisations internationales, cest--dire par des
actes qui sont faits par une organisation qui regroupe des tats. Ils sont imputs
lorganisation internationale, ce ne sont pas des actes des diffrents tats. Dautre
part, on verra les actes unilatraux faits par les tats, faits par un tat agissant tout
seul. Dans les deux cas, il sagit donc dactes qui ne sont pas concerts, de la
mme manire que ceux que lon a vus jusqu prsent. Dans le cas de la formation
du droit coutumier, les rgles coutumires reposent sur des pratiques,
acceptes, voulues par certains tats comme destines produire des effets de
droit.
Cest lentente au moins tacite entre ces tats qui permet la formation dune rgle
coutumire qui va tre obligatoire. Au contraire, ici aucune concertation, grande
diffrence avec conventionnel et coutumier, une action unilatrale. Il faut se
demander dans quelle mesure un droit international peut reposer sur une technique
de formation qui ne soit pas le produit des accords entre les sujets de droit
international, mais la volont unilatrale. Derrire lunilatralit apparat toujours ou
presque quelque chose dautre qui est une forme dorganisation entre les tats.
Cela rejoint les deux premiers chapitres.
2) Ambigut des actes unilatraux.
Ambigut en ce que nous sommes ici dans la prsentation des modes de
formation du droit, nous ne sommes pas encore dans la prsentation
de lapplication du droit international. Les modes de formations sont des modes
dapplications. Ils participent de la formation (1) et de lapplication (2)
(1) Lorsquune organisation internationale fait un acte unilatral par lequel elle
prtend produire du droit, par exemple, lorsque le conseil de scurit dcide que les
tats devront faire quelque chose lgard dun tat, il sagit l dun acte porteur de
droit. Cest un acte crateur de droit, il participe de la formation du droit international,
mais en mme temps, cest un acte qui repose sur une rgle suprieure, sur une
rgle conventionnelle, elle repose sur la charte des Nations-Unies qui permet
la formation de tels actes.
(2) En consquence, la validit et les effets actes du conseil de scurit vont tre
dtermins par une rgle suprieure. Il sagit donc de droits drivs, de droits qui
reposent sur autre chose. Cest de lapplication de rgles antrieures. Mais les
traits que nous avons vus sont aussi de lapplication de rgles antrieures.
Beaucoup de traits bilatraux dans le cadre de traits multilatraux. Mme
chose, pour les actes unilatraux des tats, prtendent produire du droit, mais dans
un cadre qui est dj dtermin par des rgles de droit international qui leur sont
suprieures. Nous sommes dans une situation mi chemin entre
la formation et lapplication et la ralisation du droit international.

Section 1) Droit produit par les actes unilatraux des organisations


internationales.
Chaque organisation internationale repose sur un acte constitutif, sur un trait de
base. LUnesco repose sur un trait particulier. De mme pour lUnion Europenne et
les communauts europennes. Chaque organisation internationale repose sur un
trait particulier qui reproduit un certain nombre de schma organisant la socit.
Chaque organisation internationale a son droit elle, a son droit propre. On va
trouver dans les traits constitutifs des rgles propres chaque organisation. On
trouvera des rgles spciales destines prvoir comment lorganisation
international pourra, supposer que les tats lui donne ce pouvoir, produire du
droit. Par de droit commun lorganisation internationale. Il faudrait tudier
chacune des organisations internationales.

1) Perspectives densemble.
On voit un certain nombre de problmes communs et de solutions assez
proches.
Pour comprendre ce problme, il faut prciser davantage la notion de droit driv.
A) Le droit drive des organisations internationales : tableau gnral.

Quand on parle du droit des organisations internationales, on envisage deux


choses : leur droit originaire et leur droit drive.

1) Le droit originaire.
a) Notion.
Cest le droit qui donne naissance lorganisation internationale. Cest donc le droit
quelle na pas fait, cest le droit quon lui fait, cest le droit qui la compose. Le
trait constitutif est soumis au droit des traits, des traits entre tats comme les
autres. Ce sont des traits dont lobjet est dinstituer une
organisation internationale. Cette organisation obit principalement ce trait.
Dans ce droit originaire, cest celui qui est l des lorigine de lorganisation.

b) Varits : droit institutionnel et droit substantiel.


Il existe 2 types de disposition : caractre substantiel (disposition de fond) et
caractre institutionnel.
On doit distinguer deux ensembles, dune part, on a des dispositions qui
concernent en effet la cration de lorganisation internationale, qui instituent les
organes de lorganisation. Ces dispositions comportent des rgles de
procdure relatives au fonctionnement de chacun de ces organes. Ces rgles l
prcisent encore les rapports entre les organes. Ont-ils la mme comptence, ou
ont-ils des comptences spcialises ? Ce dont on parle ressemble beaucoup la
constitution dun tat, en en cartant les dispositions relatives aux liberts
fondamentales. Cest au sens matriel du terme le droit constitutionnel, institutionnel
de lorganisation internationale. Chaque organisation internationale a
ncessairement un certain nombre important de dispositions de base, de
caractre institutionnel, destines rgir sont fonctionnement en tant
quorganisation internationale. Ces dispositions nont de sens dans le trait que
parce que le trait institue une organisation internationale.
On trouve dautres dispositions qui posent les principes gnraux des relations
des tats membres de lorganisation internationale. Les droits dans leurs
rapports entre eux. Par exemple, dans la charte de lO.N.U., un certain nombre de
dispositions institutionnelles, mais aussi des dispositions de fond sur les rapports
entre tats. Comme celle qui interdit lemploi de la force dans les rapports entre tat,
cest une rgle de droit substantiel. Larticle 51 de la charte qui prvoit la lgitime
dfense est une rgle de fond qui dtermine le comportement des tats membres
des Nations-Unies. Elle pourrait exister alors mme quil nexisterait pas
lorganisation internationale. Autre exemple, des communauts europennes, il
reste que les communauts reposent sur un acte constitutif, dans ces traits cots
des dispositions relatives aux institutions, on trouve et cest le plus important
des dispositions de caractre substantielles : liberts fondamentales,

2) Le droit driv.
a) Notion.
Si lon sen tenait cela, il y aurait des rgles qui rgiraient lorganisation et dautres
qui rgiraient des tats et ces rgles seraient dabord des rgles assez gnrales.
Et des rgles poses une fois pour toutes. En effet, les procdures de modification
sont extrmement lourdes. Or, les problmes que les organisations internationales
sont charges de rsoudre supposent de prendre des dcisions rapidement. Par des
techniques qui ne peuvent pas tre les techniques conventionnelles. La capacit
normative des organisations internationales est fondamentale pour leur existence et
pour leur rle. Par exemple, les communauts europennes. Il est donc ncessaire
de prvoir la possibilit de crer un droit de deuxime degr, de 2 me ordre qui
sera cr par les organisations elles-mmes, dbouchant sur une capacit de
produire du droit driv. Dans ce droit driv on va trouver dans
dispositions institutionnelles et substantielles. Chaque organe des organisations
internationales va se voir reconnatre par lacte constitutif le pouvoir de se donner un
rglement intrieur. De la mme manire, il va y avoir un droit matriel driv et par
exemple, lensemble des dcisions qui sont prises par les organisations
internationales lgard des tats, ce sont des actes qui viennent concrtiser
les dispositions matrielles des actes constitutifs. Parmi cet ensemble, on va
faire ici une distinction. Problme de la valeur obligatoire.

b) Varits, 1 : actes non normateurs ( opratoires ).


Il y a dabord des actes qui ne prtendent obliger personne, parce que leur objet
nest pas de crer des normes. La distinction des effets des actes juridiques, les
uns prescrivant des normes ou dinstituer une situation individuelle, de donner
quelquun une situation individuelle. Par exemple, lorsque un tat devient membre
des NU, il y a une dcision du conseil de scurit proposant lassemble gnrale
son admission comme membre, aprs quoi lassemble gnrale prend une
deuxime dcision lui donnant la qualit de membre. On cr une situation
juridique dans le chef de ltat particulier. Quel est le sens de la question ? Est-ce
que cet acte est obligatoire ? Obligatoire pour qui ? Il nest pas normateur. Il est
opratoire. Il donne une qualit juridique quelquun, il lui donne la qualit dtat
membre. La question de la valeur obligatoire ne se pose pas, son effet est de crer
une situation juridique dans un individu particulier, cette situation juridique est
immdiatement opposable tous les autres membres des NU.

c) (suite), 2 : actes normateurs, porte interne, porte externe.


Si on se tourne vers les actes normateurs, on distingue vers les actes qui ont
une porte interne ou externe. Certains actes comme les rglements intrieurs
prtendent rgir lintrieur de lorganisation. Ce sur quoi il faut concentrer son
attention cest sur les actes normateurs porte externe.

B) Effets lgaux des actes normateurs porte externe.

1) Actes dont lobjet nest pas de crer des droits et des obligations.
a) Dfaut de caractre obligatoire de lacte lui-mme.
Quels les effets nouveaux des actes normateurs porte externe ? Il faut encore
faire un tri. Il faut identifier ces actes qui dans les intentions de leur auteur mme
nont jamais t entendu comme ayant pour effet de crer des droits et des
obligations. Par exemple, certaines organisations internationales servent de cadre
la confection de trait. Par exemple, le Conseil de lEurope a pour principal
activit, pour activit la plus utile la fabrication de traits qui sont conclus entre tats
dans le cadre du Conseil de lEurope. La convention la plus connue est la CEDH.
Au sein des NU, de multiples conventions sont ngocies et adoptes, et plus
prcisment au sein de lassemble gnrale des NU. Cest--dire au sein dun
organe. Dernier exemple, au sein de OIT, une activit normative est trs importante
dans les confrences internationales du travail. A chaque fois, le texte du trait
est incorpor dans un acte de lorgane au sein duquel il a t adopt. Une
rsolution de lorgane. Que signifie et quelle est la port de ces rsolutions ? Ce
sont des actes qui ont pour effet dadopter un texte. Le fait que lorgane lait adopt
ne signifie en aucune manire que les tats membres de lorganisation ne serait li
par les rgles inclues dans le trait.

b) Cration dobligations rsultant de lacceptation.


Un trait doit tre ratifi que si les tats individuellement lacceptent. Lacte par
lequel lorganisation internationale a adopt le trait ne produit aucune obligation
pour les tats membres. Si par consquent, un trait figure dans une rsolution de
lassemble gnrale des Nations-Unies, il ne faut pas se dire que de ce seul fait il
est obligatoire pour les tats.

c) Obligations de comportement rsultant de lacte mme.


Il arrive cependant que lorganisation internationale adopte un acte par lequel elle
ne prtend pas crer de droits et dobligations, mais par lequel elle demande
un tat ou des tats de faire quelque chose. Soit aprs coup, soit lavance,
avant que lacte nest t adopt, les destinataires de la rsolution dclarent quils
acceptent de tenir pour obligatoire le contenu de la rsolution. Les NU ont
dtermin par une rsolution de lassemble gnrale le sort des anciennes colonies
italiennes. Les NU navaient aucun pouvoir. Elle ne prtendait nullement crer des
obligations pour les tats, un certain nombre dtats ont dclar lavance quil
tiendrait pour obligatoire le contenu de la rsolution.
La base du caractre obligatoire, cest lacceptation par le ou les intresss du
contenu de la rsolution. Cest lacte dacceptation des tats qui produit leffet
obligatoire. Un acte par lequel le destinataire nest en aucun oblig par lacte dclare
quil en accepte le contenu. Les tats peuvent-ils considrer ces actes de
lorganisation internationale comme totalement indiffrents ? Rponse, non.
En effet, les tats membres de lorganisation peuvent ne pas tre obligs par
les actes, mais ils ne peuvent aprs faire pour autant comme si ces actes
nexistaient pas. Ils doivent au moins considrer de bonne foi les documents produits
par lorganisation. Par exemple, une simple recommandation doit tre examine par
le destinataire de cette recommandation. Par exemple, les recommandations prises
par lOIT nobligent en aucune manire les tats en suivre le contenu mais
transmettre les recommandations leurs organes internes pour apprcier
lopportunit de lapplication de ces recommandations. Mais les tats sont
invits sexpliquer sur les suites quils vont donner cette recommandation.

2) Actes dont lobjet est de crer des doits et des obligations


a) Position du problme : un mode lgislatif de formation ?
Lorganisation en prenant son acte a fait un acte normateur quil veut obligatoire.
Comment se pose ce problme ? Le problme en termes gnraux est celui-ci, un
acte dune organisation internationale est un acte qui est prix par un organe de
lorganisation internationale. Il est rare davoir des dcisions unanimes. Si
unanime, aucune difficult ne se prsente. Lun des problmes centraux des
communauts europennes. Le progrs de la communaut cela a t le progrs des
dcisions prises la majorit. Une dcision lunanimit aurait pu tre faite par un
trait entre tous les tats membres de lorganisation. Que les tats soient obligs par
une dcision prise lunanimit ne fait aucune difficult. Le problme, cest quand
une dcision est prise la majorit. La question est de savoir si un acte comme
celui-l peut-tre obligatoire aussi pour les tats ayant vot contre ou stant
abstenu ? Sil est possible pour une organisation dadopter des actes qui produiraient
des obligations et que ces actes puissent tre pris sans respecter la rgle de la
lunanimit, il existerait un mode quasi lgislatif de cration du droit. Les tats se
verraient opposer des dcisions auxquelles ils se sont opposs ou auxquelles ils
nont pas concouru. Les effets de lacte sont obligatoires si on en dduit une
acceptation due leur comportement.

b) Elments de rponse.
Un cas que lon trouve dans un certain nombre dorganisation internationale et qui
est particulirement typique. On a des organisations internationales de caractre
technique, tel que lorganisation de laviation civile internationale, lOMS, Ces
organisations ont un pouvoir normatif important qui leur est attribu dans
des domaines techniques. Le caractre politique est trs faible dans ces cas l. Il
sagit bien de questions continuellement rajustes. Par consquent, ces
organisations qui jouent un rle trs important dans les relations internationales. Ces
organisations se voient attribuer le pouvoir de produire du droit driv, des
rglements. Le mot de pouvoir rglementaire sonne familier pour nous, parce que
nous y pensons comme un pouvoir moins important, subordonn autre chose. Or,
ces actes l, comment sont-ils faits ? En gros, un organe souvent restreint de
lorganisation adopte les rglements en question la majorit. Ces rglements
prtendent poser des rgles, ils se veulent normatifs obligatoires. Ils sont adresss
par le secrtaire gnral ou directeur excutif aux tats membres. Suivant les
organisations, la procdure est la suivante : les tats membres vont avoir la
possibilit de prendre position par rapport aux actes. Du coup, dans ces
organisations l, les actes ne vont devenir des actes que sils nont pas t
dsapprouvs par une majorit dtat. Ladoption collective se fait par des actes
individuels de chaque tat. Cest un vote par correspondance. Lacte nentre pas
en vigueur si la majorit des tats ont exprim leur dsapprobation. De toute faon
partir du moment o lacte est devenu dfinitif, est-il obligatoire pour chacun
deux ? L, selon les organisations, deux formules sont gnralement adoptes.
Lopting in, chaque tat va pouvoir dire quil accepte les rgles poses dans lacte
en question. En dautres termes, ce nest pas une ratification, mais il y
a acceptation pour lui-mme des effets dun acte. Les principes sont parfaitement
saufs. Cest en tant quil a accept quil rentre dans la rgle.
Lautre formule est plus souple, cest la formule de lopting out : les tats se voit
soumette les rglements adopts par lorganisation, ils ont la possibilit de dire
quils ne les acceptent pas. En dautres termes, leur silence vaut acceptation.
On voit que dans rien de tout cela, il ny a datteinte au principe de ce quun tat nest
li que par sa volont.

2) Cas particuliers : les actes unilatraux de lO.N.U.


A) Formation des actes.

Les deux principaux des organes principaux des NU.

1) Rsolutions de lassemble gnrale.


A lassemble gnrale, les rsolutions de lassemble gnrale sont adoptes
la majorit simple des membres votant. Sauf que sur certaines questions
importantes, la rsolution est adopte la majorit des deux tiers. Cela signifie
que de toute faon, part les cas exceptionnels dune rsolution adopte
lunanimit, des rsolutions vont tre adopte contre le gr de certains
tats. Article 18.

2) Rsolutions du conseil de scurit.


Article 27. Selon cet article, les rsolutions du conseil de scurit sont pris
la majorit de 9 membres, l il ny a pas de majorit des deux tiers. Une distinction,
entre les membres permanents et les membres lus. On distingue deux sortes de
rsolutions, les unes qui portent sur les questions de procdure, 9 voies. Pour
les questions de fond, les rsolutions sont adopte la majorit de 9 voies, mais
doit y figurer les voies des 5 membres permanents. L encore, il y a des dcisions
qui peuvent tre prises contre nimporte quel tat. Il existe un vto des membres
permanents.
Est-ce que ces pouvoirs de lassemble gnrale et du conseil de scurit
sont effectivement tablis ? NON.

B) Effets lgaux, 1 : normes particulires.

1) Notion.
Ce sont les normes soit qui sadresse un tat particulier ou plusieurs tats, soit
particulire par lobjet de la rsolution. Par exemple, la rsolution recommande
lensemble des tats membres de ratifier le trait relatif linterdiction des mines
antipersonnel.
Ces normes peuvent avoir 2 effets :
- Politique : une rsolution peut navoir aucun caractre obligatoire mais tre
soutenu dans une trs forte majorit.
- Juridique : les tats doivent sy soustraire
Les tats tiers ne sont nullement tenus par les actes qui se voudraient obligatoires.

2) Cas gnral : les recommandations .


Le cas le plus gnral, cest le cas de la simple recommandation, autrement dit
dune norme, en effet elle prtend dterminer un comportement de manire
facultative. Il est trs rare que certaines dentre elles soient des dcisions. Des
recommandations, lassemble gnrale ne peut faire que cela, elle en prend
foison. Ses actes nont aucune valeur obligatoire. Elle se rattrape sur les
recommandations. Politiquement, elles peuvent avoir beaucoup de poids. Cest de
lordre du fait.
Deuxime prcision, un tat ne peut pas dire quune telle rsolution nexiste aprs
pour lui. Il ne peut le dire quen prouvant quelle nest pas valable, quelle na pas t
valablement faite. Si la recommandation est valable, il ne peut pas faire comme si
elle nexistait pas. On peut nanmoins lui demander des comptes, on peut lui
demander dexpliquer pourquoi est-ce quen opportunit il na pas appliqu les
recommandations ? Pour lassemble gnrale, on ne va pas au-del lgard des
tats. Le conseil de scurit qui a un pouvoir de dcision a principalement de
recommandation. Quel est en effet le pouvoir du conseil de scurit ? Le conseil de
scurit lorsque une situation de crise internationale se prsente que cette situation
est en train de se prparer, cest le chapitre 6 de la charte, le conseil de scurit a
le pouvoir de recommander aux tats une procdure de rglement de leurs
diffrends, une solution, Si la situation relative la paix et la scurit
internationale devient chaude, quil y a une vrai menace, soit une rupture de la
paix ou un acte dagression, alors le conseil de scurit a le choix, soit il peut
prendre des dcisions, soit il peut continuer agir par voie de simples
recommandations.

3) Cas particulier : les dcisions .


Le conseil de scurit a entendu prendre une recommandation de caractre
obligatoire. Il dcide que les tats devront faire quelque chose. Ou alors, ils
dcident des sanctions contre ltat auquel est imputable lacte dagression.
Lensemble des tats des NU vont devoir (si dcision) interrompre leurs relations
conomiques, les relations de transport avec ltat vis par la rsolution. Il la fait trs
rarement. Beaucoup plus souvent depuis 1990. Cela reste un tout petit nombre de
dcisions.
C) (suite), 2 : normes-rgles.

Elles permettent de dterminer durablement les conduites des tats membres.

1) Notion et types ; le cas des dclarations .


Va-t-on voir apparatre l davantage de pouvoirs de dcision obligatoire de
lorgane des NU.
La rponse est ici que le conseil de scurit est hors de course, cest un policier, il
na pas le pouvoir de poser des rgles. Il intervient chaud et lon ne pose pas les
rgles chaud. Seul se pose donc la question de lassemble gnrale. Elle a
vocation produire des textes qui chercheraient dfinir de manire gnrale
des comportements. Est-ce quil est anormal que lorgane qui reprsente la quasi-
totalit des tats du monde puisse poser des rgles applicables tous les tats du
monde ? La charte ne donne pas lassemble gnrale le pouvoir de produire
des rgles obligatoires. Cependant, un certain type de rsolutions intressantes,
les dclarations de lassemble gnrale, ou des rsolutions dclaratoires de
lassemble gnrale. La plus ancienne des rsolutions de ce type cest
la rsolution 217.
Cest une rsolution de 1948 qui porte le nom de Dclaration universelle des
droits de lhomme. Cest un rpondant international de notre Dclaration des Droits
de lHomme et du Citoyen. Elle prtend donc noncer des droits qui devraient tre
reconnus tout individu, quelque soit sa nationalit dans le monde. Cette rsolution
ne se prsente pas comme posant du droit existant, mais comme prsentant des
objectifs atteindre. Cest une rsolution qui prtend poser des rgles souhaites.
La rsolution 1514 que lon appelle la dclaration sur loctroi de lindpendance
aux pays et peuples coloniaux. Dclaration sur la dcolonisation. En 1960. Elle a
prtendu poser un certain nombre de rgles. Autre rsolution du mme type,
la charte des droits et devoirs conomiques des tats, en 74. A lpoque de crise
ptrolire.
Enfin, entre les deux, la rsolution sur la souverainet permanente des tats sur
leurs ressources nationales de 1962 (rsolution 1803). Un certain nombre de textes
qui se prsentent comme des noncs de rgles, ce sont des structures
hypothtiques. Est-ce que ces rsolutions ont un effet
obligatoire ? Politiquement beaucoup de poids. Mais juridiquement,
plutt ngatif. Analyse ngative est trs conteste. Il y a deux manires de soutenir
que ces rgles sont de droit obligatoire pour les tats. Mais on voit rcuser par des
tats le caractre obligatoire de ces rsolutions.
Ce sont des dclarations de caractre solennel.

2) Effets lgaux, 1 : explication en termes de formation conventionnelle.


Le Droit International Public nest pas un droit formaliste. Laccord informel joue un
rle important. Elles ne peuvent tre opposs que aux tats qui ont vot pour. Pour
les tats qui se sont abstenus, le doute subsiste. Ils peuvent voter en faveur de la
rsolution sauf pour telle ou telle disposition. Cest un mode para-conventionnel
dacceptation dobligations. On dit lorsque lassemble gnrale des Nations-Unies
adopte solennellement une rsolution de ce genre, cest exactement comme
quand lassemble gnrale adopte un trait, ou quand une confrence
internationale adopte un trait. Il va falloir examiner le vote de chaque tat. Sil a
vot pour, il doit tre considr comme ayant accept informellement le contenu de
la rsolution. La deuxime analyse se fait en termes davantages coutumiers.

3) (suite), 2 : en termes de formation coutumire.


On va soccuper de lattitude collective en matire de coutume. Il y a des rsolutions
qui sont adoptes par une trs forte majorit. Des rsolutions adoptes par une
majorit considrable dans laquelle il y avait des tats qui souffraient de ladoption.
Le raisonnement consiste dire que si la rsolution a t adopte ric-rac, alors la
solution ne peut aprs tre considre comme exprimant une opinio juris
universelle. Dans le cas dune opinion juris quasi universelle, on va pouvoir
considrer le texte comme valant pour lensemble des tats.
Une remarque qui vaut pour les deux, cest que ces deux sortes de
raisonnement tendent faire de ladoption une acceptation. Quand un tat vote
en faveur du texte, il ne vote pas en faveur du contenu, mais en faveur de
ladoption du texte.
En effet, beaucoup dtats ne ratifient pas leurs signatures.

Section 2) Droit produit par les actes unilatraux des tats.[2]

1) Position du problme.

A) Identification des modes tatiques de formation de droit des relations internationales.

Un certain nombre dactes contribuent la formation du droit international.


Normalement, ce nest pas possible, puisque ce serait une contradiction dans les
termes. En ralit des actes unilatraux des tats peuvent contribuer dans certaines
conditions la formation du droit international, ce sont ces actes l que nous allons
identifier. Les actes de ltat qui peuvent ainsi contribuer la formation du droit
international sont de trois ordres. Les uns sont des actes juridiques, et des actes
juridiques qui relvent de lordre juridique international. En second lieu dautres
actes qui sont des actes juridiques de lordre juridique national, au regard du
droit interne. Enfin, une catgorie de comportements plus difficile qualifier dactes
juridiques. Qui sont les comportements purement matriels, faits juridiques de
ltat.

1) Actes juridiques
a) Notion.
Le droit international lui-mme assorti deffets juridiques internationaux les actes
en question. Ce sont donc bien des actes juridiques qui tirent leurs qualits
juridiques du droit international lui-mme. Ces actes juridiques internationaux
sont des actes diplomatiques cest--dire des actes qui manent des autorits qui ont
le pouvoir dengager lEtat (le Chef DEtat, le Chef du gouvernement et le ministre
des affaires trangres). Ces actes peuvent prtendre produire des effets
internationaux et on peut les classer en deux catgories. Les uns sont de purs
actes unilatraux. Les autres sont des actes unilatraux qui viennent se greffer sur
une opration conventionnelle.

b) Actes unilatraux purs.


La reconnaissance, cest lacte par lequel un Etat dclare quune situation de
fait existe pour lui et sengage lui faire produire des effets de droit. Cest un
tmoignage. Ce quelque chose, il dclare quil en tiendra compte, il lui attache
des consquences de droit. Par exemple la reconnaissance dtat. Cest un acte
qui cherche produire des effets internationaux. Cest une institution centrale du
droit international.
Il nest pas rare quun tat, reprsent par ses organes suprieurs, fasse ce que
lon appelle une promesse, sengage unilatralement envers un autre. Il donne sa
parole. Un acte unilatral a la volont de produire des effets de droits dans lordre
juridique international.
Un autre exemple, les dclarations dacceptation des dcisions obligatoires de
la cour. Quand un tat le veut, il peut dclarer unilatralement quil acceptera la
juridiction de la cour internationale de justice pour juger laffaire qui viendrait
lopposer un autre tat. Ces dclarations sont faites par un certain nombre dtat.
Ltat qui a fait cette dclaration dacceptation entend bien sengager
internationalement accepter la juridiction de la cour. On pourrait multiplier les
exemples.

c) Actes unilatraux lis une opration conventionnelle.


Le droit international des traits est trs largement le droit des actes unilatraux
des tats relatifs un trait. La rserve est un acte unilatral, ou une modalit
dun acte unilatral. Ainsi, il y a des actes unilatraux relatifs une procdure
conventionnelle nen sont pas moins des actes unilatraux. Ces actes unilatraux
ne prennent en aucune manire le moule dun acte de droit interne. Ce sont des
actes qui formellement nexistent que dans lordre juridique international. Un
autre exemple tel que la dnonciation, cest un acte par lequel un Etat tente de se
dgager de son adhsion un trait.

2) Comportements purement matriels : les faits juridiques de ltat.


L, les frontires de lacte et du fait juridique sont particulirement difficile
tracer. Comportement purement matriel, des comptences de ltat qui ont vocation
produire des effets de droit. Deux exemples.
Les prcdents, ce sont des comportements purement matriels par lequel lEtat
entend produire des effets de droit (opinio juris). Ces comportements sanalysent en
droit comme des actes juridiques car leurs consquences sont voulues par leurs
auteurs.
Est-ce quun comportement isol peut produire des effets de droit ?
Affaire des pcheries norvgiennes. En lespce, la Norvge a dtermin la largeur
de sa mer territoriale, cet acte peut-il lui seul produire des effets de droit ? Il sagit
dun comportement actif.
Deuxime exemple, les actes purement passifs de ltat, le silence. Nous verrons
que la passivit de ltat est trs largement analysable entre terme dacte juridique.
Nous verrons que dans un grand nombre de cas, qui ne dit mot consent en droit
international. Leffet de cette passivit est considr comme un effet voulu. Accepter
une prtention cela sappelle un acquiescement, cest le silence, ou la
transcription juridique du silence. Le silence devient du droit par cette alchimie
juridique qui consiste lanalyser juridiquement comme constituant une acceptation.
Ce nest pas propre au droit international.

B) Rgime.

1) Actes dtermins par une rgle internationale suprieure


a) Cas dune rgle permissive. Validit de lacte ; efficacit de lacte
Elle peut rsulter soit dune convention soit dune rgle :
Ex : le droit de rserve, il existe des cas o le trait prvoit des possibilits
dintroduire des rserves. Si un Etat introduit une rserve dans son acte de
ratification, effets ?
- si le trait prvoit la rserve alors lacte est valable et il nest pas ncessaire
que les autres Etats acceptent la rserve, lobjection na ici pas de porte.
- Mais si les Etats ne peuvent exercer une objection aggrave car il porterait
la validit de lacte, lEtat peut refuser que lacte produise des effets. Dans ce
cas, lacre est valable mais ne produira des effets quavec lautorisation des
autres Etats.
b) Rgle prohibitive
Lorsque le Trait interdit que la ratification sera assortie dune rserve, lacte
unilatral de lEtat sera nul car il sera contraire une rgle qui lui est suprieur, le
Trait. (Mme effet dans le cas dun trait ferm).
Dans la pratique, aucune autorit na le pouvoir de dire ce qui est permis et ce qui
ne lai pas. Ainsi chaque Etat set matre de son apprciation, le problme de la
validit et de lefficacit des actes est donc une question trs relative.

2) Actes unilatraux purs, obligeant inconditionnellement leurs auteurs.


Les effets de ces actes ne sont pas prvus par des rgles.
A ces deux hypothses, un troisime qui relve dun cas particulier.

(a) Illustration : lengagement unilatral : exprs ou infr[3]

Dans cette situation, seul lauteur sest engag. 2 exemples :

- Par exemple, dans lentre deux guerre, devant la cour permanente de justice
internationale, opposant le Danemark et la Norvge, laffaire du Groenland
oriental. Opposition sur la question de savoir si la cte orientale du Groenland
appartenait la Norvge ou au Danemark. La Norvge avait lors de
ngociation avec le Danemark dclar quelle ne ferait pas obstacle aux
prtentions du Danemark, et notamment dincorpor le territoire du Groenland
au sien. Plusieurs annes plus tard, la Norvge revient sur cette concession et
naccepte plus les prtentions du Danemark. La cour a considr du fait de
cette dclaration solennelle, la Norvge avait inconditionnellement et de
manire irrversible renonc ses prtentions sur le Groenland.

- On trouve en 1974 une affirmation un peu quivalente de la Cour de Justice


Internationale dans une affaire qui opposait la France et lAustralie et la
Nouvelle-Zlande. Dans cette affaire, lAustralie et la Nouvelle-Zlande se
plaignait que la France poursuivit des essais nuclaires en dpit des traits
contre les essais que la France navait ni sign ni ratifi. Le prsident de la
Rpublique franaise de lpoque avait fait devant les protestations
diplomatiques une dclaration solennelle suivant laquelle, la France renonce
dsormais ses essais dans latmosphre. Devant la Cour de Justice
Internationale, la question sest pose de savoir si de cette dclaration faite
par la plus haute autorit de ltat franais rsultant inconditionnellement la
France ? La Cour de Justice Internationale a rpondu dans le mme sens que
la Cour Permanente de Justice Internationale

(b) Effets : lefficacit automatique

Dans ce cas, il y a un engagement pris unilatralement par un tat. Ltat se cre


donc une obligation au profit des autres tats.
3 Actes unilatraux croiss, obligeant rciproquement leurs auteurs

(a) Illustration : le dbut dengagement, lacquiescement

Ce sont des actes qui crent des rapports de droit entre leurs auteurs. Par exemple,
laffaire du temple de Prah Vihear (Le temple de Preah Vihear, est situ au
Cambodge).

Affaire entre le Cambodge et la Thalande. Le Cambodge tait un protectorat


franais. La France agissant pour le Cambodge et le Siam (futur Thalande)
tablissent un trait de frontire. Avec sur cette frontire un temple. Dans le trait,
pas de dcision sur la possession de la zone du temple. 70 ans plus tard, la question
se pose de savoir qui appartient le temple. Or, devant la Cour de Justice
Internationale, au moment o les deux parties avaient conclu leur trait, elles
s'taient mises daccord pour quune commission mixte dtermine exactement sur
une carte ce qui tait indiqu de manire incertaine dans le trait. Cette commission
de dlimitation ne sest jamais runie.
La carte a t faite unilatralement par la France. Cette carte attribue la zone du
temple au Cambodge. Quand 70 ans plus tard la question se pose, on se demande
quel effet attribuer lacte unilatral quest la carte. La Cour de Justice Internationale
a raisonn de la manire suivante. Cette carte a t faite de manire officielle, elle a
t prsente des autorits Siamoises. Lesquelles nont pas protest. Ils auraient
du. Du fait de cette passivit immdiate, ce nest pas un phnomne coutumier, la
cour tire un acquiescement de la part du Siam.

(b) Effets : lefficacit conditionnelle


Lautre tat est en position de ragir. La prtention unilatrale se consolide par le fait
que ltat na pas ragi. Ce sont donc des actes unilatraux croiss car :
- prtention de lun des tats
- acceptation par le silence de la prtention
Son consentement rsulte donc de son silence. Ltat ne doit pas laisser sans ragir
un autre tat qui fait des prtentions qui lui font du tort. Sil garde le silence, il est
rput avoir acquiesc ses prtentions. Il a acquiesc implicitement aux
prtentions. Accepter une prtention cela sappelle un acquiescement, cest le
silence, ou la transcription juridique du silence. Le silence devient du droit par cette
alchimie juridique qui consiste lanalyser juridiquement comme constituant une
acceptation. Ce nest pas propre au droit international.
2) Actes Etatiques internes

A. Identification

1 Position du problme

(a) Le droit tatique complmentaire, condition dopration du DI

Le droit tatique est le droit tabli par un tat agissant tout seul. Presque toutes les
rgles internationales supposent pour pouvoir sappliquer une collaboration du droit
interne.
- Ex1 : la rgle de Droit International Public qui dit que les trangers bnficient du
droit de saisir les tribunaux et ont une capacit dester en justice. Le mot
dtranger nest dfini quen droit interne. La qualit de franais sapprcie par la
qualification des rgles franaises. La rgle de droit international renvoie donc
des rgles de droit national.
- Ex 2 : dans un trait franco-suisse, trait qui tablit des dispositions fiscales sur
les socits franaises tablies en Suisse et Socits suisses tablies en France.
Le mot socit nest pas dfini dans le DIP, il renvoie aux dfinitions suisses et
franaises du mot socit.
Le Droit International Public a donc besoin de la collaboration du droit interne.

(b) Notion dacte tatique interne ; validit et efficacit dans les 2 ordres

Ce sont des actes faits par des autorits internes de ltat. Ces autorits peuvent
avoir des comptences internes et externes (le prsident de la Rpublique par
exemple) ou juste internes (le parlement ne trouve aucun ancrage dans lordre
juridique international).
Ces actes intressent les relations transnationales.
La question : dans quelle mesure ltat peut produire dans son droit interne des
actes qui vont avoir un effet international ?

2 Varits : actes-rgles et actes constituant une situation lgale individuelle

actes-rgles : cela peut tre par exemple :


- les rgles de la constitution : un trait ne peut pas tre ratifi en Droit
International Public si la constitution ne dit pas qui a la comptence pour
ratifier les traits
- Les rgles lgislatives : chaque tat a sa loi pour dfinir les conditions
dattribution de la nationalit
- Les rgles infra-lgislatives : les rgles rglementaires comme la notion
de Zone conomique exclusive qui a t dtermin par un rglement.

actes constituant une situation lgale individuelle :

Exemple : la loi franaise dtermine la nationalit. Si un tranger demande la


naturalisation, cest un acte par lequel une autorit administrative lui accorde la
qualit de franais. Cet acte, appliquant une rgle, dtermine une qualit. Cet
acte, purement interne va donc avoir des consquences internationales.
Question : est-ce que cet acte peut tre opposable aux autres tats ?

B. Dtermination par le droit international des actes tatiques

Type 1 et 3 : ce sont les types extrmes qui ne posent pas de problme.

1 Type 1 : cas ou la rgle internationale est complte

(a) Illustrations : rgles substantielles renvoyant des actes tatiques formels

Par exemple, le cas de la rserve interdite, ou le cas de ladhsion interdite un


trait. Si un tat fait un acte unilatral, il est ncessairement sans port, puisque la
rgle de droit international dtermine de manire parfaitement univoque linterdiction
de cet acte. Lacte unilatral de ltat est parfaitement dtermin par la rgle
internationale qui ne laisse ltat aucune libert. Dans cette premire hypothse,
nous avons une collaboration entre lordre juridique internationale et dautre part les
rgles de ltat. Nous avons donc un concours du droit international et du droit
interne pour produire un certain effet. Mais ici la rgle du droit international dtermine
100% la conduite de ltat. Un acte entirement dtermin par le droit international.

Autre exemple de cette premire catgorie, les conventions de droit uniforme. Des
tats pouvaient parfaitement par trait sentendre pour appliquer et pour adopter la
mme loi, au lieu de fabriquer chacun dans son coin une loi relative la vente ou au
transport international. Les tats se mettent daccord pour adopter une relation
commune. Lobjet du trait est de fixer un texte que chacun des tats va devoir
reproduire nationalement. Quelle est la latitude laisse ltat. Cest de faire une loi.
Il va faire un acte unilatral. Cette loi, il na plus du tout la matrise de son contenu.
Premier ple.

(b) Rgime : validit et efficacit, dans lordre interne et dans lordre internat

La rgle de droit international va entirement dterminer les actes de ltat dans sont
ordre juridique interne, la rgle internationale ne va lui laisser aucune libert dans
lapplication. Lautorit de chaque tat est compltement lie.

2 Type 3 : cas ou la rgle internationale est vide


Ce sont des rgles de pure habilitation.

(a) Illustration : rgles formelles renvoyant des actes tatiques substantiels

- Ex 1 : Pour quun tat ratifie un trait, il faut que la constitution


dtermine qui ratifie les traits. Il appartient donc chaque tat de
dterminer qui va ratifier les traits. La rgle de droit international
renvoie donc une rgle interne : elle est vide car elle ne dit rien au
fond. Elle laisse toute libert ltat pour dterminer le contenu de ses
rgles.

- Ex 2 : pour les rgles relatives limmunit des chefs dtat : ce sont


des rgles internationales. Mais ces rgles ne disent pas qui est le chef
de ltat. Cest le droit interne qui va dterminer qui est le chef de ltat.

(b) Rgime : validit et efficacit, dans lordre interne et dans lordre internat

Le pole oppos. Des rgles internationales disent aux tats, dans tels domaines,
dans tels matires, vous tre seuls comptents pour fixer les rgles, et lintrieur
de ce domaine, vous faites ce que vous voulez. Une comptence exclusive pour se
donner les rgles et dans le cadre de cette comptence exclusive, pouvoir
discrtionnaire du contenu de ces rgles
3 Type 2 (droit commun) : cas o la rgle internationale est incomplte
Il y a la situation intermdiaire, le degr intermdiaire de conduites tatiques. Il y a
un renvoie partiel au droit interne car la rgle internationale est incomplte.
(a) Illustration : rgles mixtes renvoyant des actes tatiques mixtes

- Ex 1 : trac de la mer territoriale.


Ltat dtermine unilatralement la largeur de sa mer territoriale et il le fait par des
actes juridiques purement internes. Cest lui qui va dire que sa mer territoriale va
avoir telle largeur, Acte unilatral, mais le droit international ne se dsintresse pas
du fond de la rglementation des tats. Il existe des rgles de droit international qui
sont concurrentes des rgles de droit interne. Conflit, il faut trouver un moyen pour
que le droit international qui se prsente comme le cadre simpose au droit de ltat.
Dans le DIP, il y a des rgles de fond souple qui laissent une marge dapprciation.

- Ex 2 : Droit de la nationalit.
Chaque tat dtermine lui-mme par sa propre loi quelles sont ses propres rgles
de nationalit. Actes unilatraux. Mais, le droit international ne se dsintresse pas
des conditions dattribution de la nationalit. Le droit international pose des rgles
gnrales en disant que les tats ont le pouvoir de dterminer leurs rgles de
nationalit, mais doivent obir aux rgles internationales.

(b) validit et efficacit, dans lordre interne et dans lordre internat

2 lments importants dans le rgime juridique :

La validit des actes en question :

Ce sont des actes tatiques tels que la constitution, la loi, etc. Ce sont des rgles
internes. Le Droit International Public na aucune prise sue la validit des actes
juridiques internes et ne prend pas position sur la validit des actes de droit
interne. Il ny a pas de contact entre lordre juridique interne et lordre juridique
international. A la diffrence du droit communautaire ou il peut y avoir invalidit ou
incompatibilit.

Lefficacit :

Un acte juridique tatique de droit interne ne sera efficace dans lordre juridique international que
sil est conforme aux rgles de fond du droit international qui dtermine sa validit. Cf. : exemple
mer territoriale et Nationalit.

Deuxime partie : La ralisation des engagements internationaux.


Chapitre premier : Application
des engagements.

Tout engagement est un engagement entre tat. Cest du droit international fait par
laction conjointe de plusieurs tats. Do application dans lordre juridique
international. Mais lengagement peut aussi consister dire que lon sengage faire
telle chose dans lordre juridique interne. Cela suppose alors une action dans lordre
juridique interne de chacun des tats qui ont souscrit cet engagement.

Section 1) Application dans lordre juridique international.


On ne va plus sappliquer que des engagements conventionnels.

Introduction.
Sens de Pacta sunt servanda : reconnaissance des noncs conventionnelles. Tout
trait en vigueur lie les parties et doit tre excut par elles de bonne foi. Cette rgle
ne signifie pas les traits doivent tre excuts, mais les engagements
internationaux, ceux dont on est convenu doivent tre respects. Larticle 26 de la
convention de Vienne. Les noncs qui figurent dans un trait doivent tre
considrs comme vrai par les tats qui les ont souscrits. Par consquent,
lapplication dans lordre juridique international va consister ne pas contredire les
noncs auxquels on a adhr dans les traits.
Le trait est un acte juridique et cest un acte juridique crit. Cest donc quelque
chose qui a t voulu comme produisant des effets de droit. Cest un acte juridique
qui se formalise en un texte. Il va falloir dterminer la signification du trait. Cest
dterminer ce que les tats ont voulu faire et ce que les tats ont voulu dire.

1) Objet de lacte : ce que le trait veut faire (signification


pragmatique).

Des actes juridiques navaient pas toujours pour objet de faire des rgles, ni des
normes lgales, il des actes juridiques qui veulent avoir un effet normatif et dautres
veulent oprer par eux-mmes des effets prciser dans un deuxime temps.
A) Dispositions normatives.
Dispositions qui visent rgir des conduites. Soit par des rgles, soit par des normes
individuelles.

1) Notion (le faire - faire) : rgir des conduites.

Leffet que lon cherche produire est un effet obligatoire.


Ex : un trait entre 2 tats pour condition dtablissement dun barrage sur un fleuve
commun ---> lobjet de ce trait est de poser des normes dterminant des conduites
que chacun des 2 tats devra fournir.

2) Varits : rgles et normes individuelles.

Normes hypothtiques et normes catgoriques.


3) (suite) : traits-contrats et traits-lois ; notion et rgime.

Distinction entre les traits lois et les traits contrats. Cest une distinction que la
doctrine traditionnelle faisait sans rserve et qui aujourdhui est discrdite. Les
traits qui par leur techniques ressemblent un contrat. En droit international, le
trait se trouve revtu la fois des fonctions du contrat en droit international et aussi
des fonctions de la loi. Les traits normalement obissent une logique de
rciprocit.
Un tat A sengage envers un tat B. Du coup, ltat B va tirer de cette obligation de
A des avantages et va accepter des obligations envers A. Cest un mcanisme que
lon trouve dans des contrats synallagmatiques. Si 80 tats sentendent pour fixer
entre eux des rgles. Le contrat est synallagmatique pour lensemble des parties au
trait. Des traits qui ressemblent des contrats. A cot de cela, certains traits
ressemblent des lois, par lesquels des tats sengagent sans tirer de profit de leur
acceptation dobligation. Ce sont les traits relatifs aux droits de lhomme. Lorsque
des tats souscrivaient la convention europenne des droits de lhomme. Ils
acceptent des obligations. Ils sengagent sans en tirer avantage. Le mcanisme de
rciprocit ne joue plus. Pour ces traits, il semble que ces tats se sont runis pour
faire ensemble quelque chose qui ressemble une loi. Les sujets ce sont les sujets
de droit interne et non plus les autres tats.
Aure ex : convention contre le gnocide. Certains tats sengagent ne pas faire un
certain nombre dactes constitutifs de comportements gnocidaires. Mais les
bnficiaires sont les individus qui vont tre mis labri du gnocide. Ce trait
ressemble des lois.
B) Dispositions opratoires.
1) Notion (le faire) et exemples.
Dans un trait, il ny a pas que des normes, il y a aussi de simples oprations. Lacte
constitutif de lorganisation internationale. Lorsque des tats se mettent daccord
pour instituer une organisation internationale, ils le font par un trait. Dans ce trait, il
y a des dispositions normatives. Des dispositions qui pourraient exister si
lorganisation nexistait pas.
Le trait institue lorganisation internationale. La question de savoir lgard de qui le
trait est obligatoire na pas beaucoup de sens. Linstitution dune organisation
internationale ce nest pas quelque chose pour laquelle on peut sinterroger sur
lopposabilit. Ces dispositions oprent immdiatement quelque chose. La question
des effets de lacte ne se pose plus du tous dans les mmes termes.
Deuxime exemple, deux tats conclus entre eux un trait par lequel ils oprent une
cession de territoire. Lobjet du trait, cest doprer, cest une opration juridique,
cession de territoire. Cela constitue des situations juridiques.

2) Rgime.
Il na rien dit, comme lanne dernire.

2) Sens du texte : ce que le trait veut dire (signification


smantique).
Qualit dacte juridique crit. Il incorpore un texte, quelle est sa signification.

A) Qui interprte ? (Modes dinterprtation).


Ce pouvoir est trs diffus. Des interprtes qui en le faisant lexcute. Dautres en
linterprtant, en applique le texte. Le mode dinterprtation dans ces deux situations
varie.

1) Interprtation-excution, par les assujettis (et auteurs) : individuelles,


collectives.

Un trait a t conclu entre deux tats. Chacun des tats est li par le trait. Il est
dans la situation de celui qui doit excuter le trait. Mais, un principe gnral du droit
que lon trouve dans toutes les banches du droit. Personne nest mieux mme de
dcider du sens dun acte juridique que celui qui la fait. Celui qui a fait lacte ici, cest
ltat. Par consquent, lopration dexcution est continuellement perturbe par le
retour de lopration de fabrication du trait. Linterprtation va tre du coup un
processus ambigu. Les destinataires vont continuellement faire revenir leur qualit
dinterprte du texte.

Par consquent, lopration de conclusion du trait nest jamais compltement


verrouille. Quand linterprtation est collective, ce nest pas trop grave. Si doute, il
va falloir que les auteurs se mettent daccord sur linterprtation. Do une
interprtation authentique. Chaque tat va pouvoir prtendre donner un certain sens
une certaine disposition. Tant quun tiers ne sera pas intervenu pour trancher entre
leurs deux interprtations. Chacune de ces interprtations sera acceptable. En
consquence, chaque tat reste juge du sens du texte.

2) Interprtation-application, par des autorits tierces : juridictionnelle, non


juridictionnelle.

Cest linterprtation par quelquun qui voit le texte comme quelque chose quil faut
faire appliquer par dautres. Les juges ont entre autre pouvoir celui dinterprter les
traits pertinents. Lorsque le juge donne une dcision, son interprtation du trait va
tre opposable aux deux parties. Une interprtation uniforme donne par un juge. Le
tiers peut tre galement une organisation internationale. Un organe de
lorganisation peut se voir reconnatre par le trait le pouvoir dinterprter le trait.

B) Interprte comment ? (mthodes dinterprtation).


Parmi les multiples questions que posent les mthodes, on en retiendra deux.
2 grandes questions se posent :
- ce quon doit interprter et par rapport quel critre : interprtation objective
- interprtation subjective : elle ne va pas sattacher au texte mais a ce quaurait
voulu dire lauteur du texte.

1) Le dire et le vouloir-dire (sens contre nonc) : position du problme, droit


positif.

Savoir si lorsque lon interprte un texte, on doit rester les yeux rivs sur le texte, ou
si lon doit chercher lintention des auteurs du texte. Doit-on chercher donner une
interprtation de caractre subjectif ou doit-on sattacher la signification objective
du texte ? En droit international, on se mfie du recours linterprtation subjective
et on met plutt laccent sur les lments objectifs dinterprtation.

Quand lune des parties met en avant les travaux prparatoires du trait, il y a une
rserve mise par le juge. On attache une importance prdominante au texte. Cest
ainsi que la convention de Vienne dispose comme rgle gnrale dinterprtation que
le texte soit interprter dans son sens national. On sattache aux mots eux-mmes.
Cette rgle est aussitt nuance par lappel au contexte. On ne doit pas avoir une
vue borne de chaque lment du texte quil sagit dinterprter. On doit restituer
larticle interprter dans le contexte gnral du trait. Tout dun coup, ce nest plus
de la pure interprtation objective.

2) Le pass et le prsent (dynamique du sens).

La deuxime question que pose les mthodes dinterprtation est celle de la


dynamique du sens. On interprte en 1999 un trait conclu en 1945. Linterprtation
doit-elle se faire en fonction du sens que pouvait avoir chacun des noncs en 1945,
ou en fonction du sens que peut avoir cet nonc en 1999 ? L encore, pas de rgle
gnrale dinterprtation, il y beaucoup de varit dans la jurisprudence et des cas
o les juges sont rests trs fidles lnonc et dautres cas o le juge cherche
adapter aux circonstances actuelles.

Section 2 : application dans lordre juridique interne.[4]

Cette section regroupe en ralit les diffrentes faons dont le droit international
entre dans lordre juridique interne.

I Condition internationale dapplicabilit substantielle des normes


internationales : limmdiatet

A) Analyse thorique des rapports entre les ordres juridiques.

Un certain nombre de rgles du droit international ne cherchent rgir que des


rapports dtat tat. Des rgles intertatiques, des rgles dont lobjet est de rgir
des relations intertatiques. Parmi ces rgles, certaines intressent trs
directement les sujets de droit interne que nous sommes.
Deux exemples. Dun cte, une rgle relative linterdiction des essais nuclaires dans latmosphre.
Rgle qui va rgir uniquement les relations entre tats et entre les tats qui lont conclu. Son
application concerne les relations dtat tat. Au contraire les rgles que lon trouve dans une
convention dextradition est une rgle qui sans doute a t conclue dtat tat, mais cest une
rgle qui nous concerne. Cest ce mcanisme de coopration pnale internationale par lequel des
tats se mettent daccord remettre ltat A un sujet par ltat B, alors que le sujet se trouve sur le
territoire de ltat B. La question qui se pose pour des normes de droit international qui sont
dorigine intertatique et qui intressent le sort des sujets internes, est de savoir comment ces
normes nous traitent, dans quelle mesure ces normes nous concernent. Ces rgles peuvent nous
concerner de deux manires.

Nous sommes dans lhypothse o deux Etats sentendent pour organiser la condition de leurs
nationaux sur le territoire de lautre. A qui les rgles qui figurent dans cette convention dtablissement
sadressent-elles ? Deux analyses :

1) Analyse internationaliste : deux ordres juridiques distincts ( dualisme )

a) Les normes formellement internationales nappartiennent pas


en tant que telle la lgalit interne.
On admet ici deux sortes dordre juridique.
Pour une disposition conventionnelle par exemple par laquelle un Etat sengage
traiter sa population dune certaine manire, cette disposition sadresse aux Etats
mais les bnficiaires sont des individus. LEtat doit ainsi transformer par une rgle
interne, les rgles qui donnent effet des obligations internationales ou des droits
internationaux
On parle de dualisme, cest--dire de la communication de lordre internationale et
de lordre interne par le pivot qui est lEtat.

b) Mdiatet du Droit International. Les sujets internes


comme objet.

Dans lhypothse prsente, une convention relative lextradition. On peut trs


bien considrer que cette convention a t conclue entre deux tats et quelle
parle de nous sans que nous puissions en aucune manire linvoquer. Pour le
sujet, que ltat sur lequel il se trouve, ltat requis, lextrade ou non, cela a des
consquences importantes. Nanmoins, le sujet ne tire pas ncessairement de droit
de cette convention. Ce sont des droits et des obligations entre les tats qui ont
conclu cette convention. La rgle par du sujet, mais pas au sujet. Le sujet bnficie
en fait ou non de son application, mais ce nest pas le destinataire de la rgle. Nous
sommes les objets dun grand nombre de rgles de droit international. Par
exemple, les rgles relatives au traitement des prisonniers de guerre en temps de
guerre. Cela nimplique nullement que nous soyons les sujets du droit international,
nous sommes seulement les bnficiaires ou les malficiaires (contraire de
bnficiaire) du droit international.

2) Analyse fdraliste : un ordre, deux sous-ordres (monisme)

a) Les normes formellement internationales appartiennent en


tant que telle la lgalit interne.
Les rgles du Droit International Public ont immdiatement cres par leur seule
existence des droits et des obligations au profit des sujets internes sans mdiation
de lEtat.

b) immdiatet du Droit International. Les sujets internes


comme sujet.
Ces sujets de droit interne deviennent ainsi des sujets de Droit International si les
Etats lont voulu. On ne parle plus deux , on parle eux . Il y a deux parties
dun ordre juridique unique, cest le monisme.

b) Corollaires : immdiatet et mdiatet de lordre juridique international.


Cette opposition purement thorique a des consquences pratiques.
Dans lordre moniste, ltat ne fait pas cran et les normes sont immdiatement
applicables. Dans la thorie dualiste, ltat fait cran et il faut que cet tat fasse
mdiation entre la rgle de droit international et les sujets de droit interne. On
retrouve la distinction entre rglement et directive en droit communautaire

B] Droit positif

Poly.
On va partir dune affaire clbre qui a fait lobjet dun avis par la Cour Permanente
de Justice Internationale en 1928, affaire de la comptence des tribunaux
Dantzig. En vertu des traits de paix, la ville de Dantzig avait t constitue ville
libre. Cest--dire quelle tait soustraite lAllemagne, elle ntait pas intgre
la Pologne. Or, dans cette ville tat, il y avait des agents allemands dune
administration des chemins de fer polonaise. A un certain moment, les agents en
question sont en conflit avec ladministration polonaise. Les rgles qui rgissaient
leurs statuts dpendaient dune sorte de trait qui avait t conclu entre la ville
libre et la Pologne. Cette disposition du statut tait juge suffisamment favorable
par les agents de ladministration du chemin de fer pour que ceux-ci trouvassent
judicieux dinvoquer ces dispositions devant les tribunaux de
Dantzig. Ladministration polonaise oppose ces moyens tirs par les
requrants, une exception tire de lirrecevabilit du moyen en disant que peut
tre que les agents polonais ont avantage que la convention entre la Pologne et
Dantzig sapplique, mais ils nont pas qualit pour en demander lapplication par les
tribunaux de la ville libre. Les traits crs des obligations dtats tats. En droit
interne de Dantzig, il nest possible aux sujets dinvoquer les dispositions dun trait
duquel ils ont intrts, mais duquel ils ne tirent aucun droit. Cette affaire est venue
devant la Cour Permanente de Justice Internationale. Pour demander un avis
consultatif. La cour permanente a apport une rponse la question de savoir si les
agents de ladministration ferroviaire ont la possibilit dinvoquer devant les tribunaux
dun tat les traits dont les dispositions leurs paraissent avantageuses.
1) Comparaison (la rponse du droit communautaire).

Cest le problme qui se pose avec leffet direct, un acte issu du Trait ou de ses
institutions peut-il cre des droits et des obligations dans le chef des particuliers ?

2) La rponse du droit international : le refus des solutions essentialistes. (Principes applicables)

Affaire de la comptence des tribunaux de Dantzig, avis de la Cour permanente de


Justice 1928.
Cest un litige entre la Pologne et la ville de Dantzig que lon peut comparer un
Etat. Un accord t sign concernant la rglementation du personnel des chemins
de fer de Dantzig, sur leur condition de travail. Un litige nat entre ladministration et
ces agents. Ils saisissent le tribunal de Dantzig et ils trouvent dans laccord
international des lments favorables leur prtention ainsi dans leur contrat, il y a
des dispositions du trait. La Pologne soutient que seuls les 2 Etats sont obligs, il
faut la mdiation de la ville de Dantzig.
Il y a donc une lecture moniste et une lecture dualiste.
La Cour dit que selon le principe de Droit International, un accord ne
peut crer des droits aux particuliers.
Mais, rien par la nature ninterdit aux Etats de lgifrer en commun, leur
intention tant de crer des droits et obligations pour les sujets internes.
Lintention des parties peut donc droger ce principe.
Il faut donc une analyse casuistique pour savoir si les Etats ont voulu crer des droits
et des obligations, cest une exception.

1) Principes applicables.
Selon la cour : Selon un principe de droit international bien tabli, un accord
international ne peut comme tel crer directement des droits et des obligations pour
des particuliers. Mais, on ne saurait contester que lobjet mme dun accord
international dans lintention des parties contractantes puisse tre ladoption par les
parties de rgles dtermines crant des droits et obligations pour les individus et
susceptibles dtre appliques par les tribunaux internationaux. Un accord
international est avant tout destin rgir des relations dtat tat. Aussitt, la
cour ajoute une prcision au principe. Deuxime point, par exception, si les parties
lon voulu, il ny a rien dans la nature des rapports entre le droit international et
le droit interne qui leur interdirait de le faire. Le principe va tre : les rgles de
droit international ne sintressent pas aux particuliers. Par exception, prouver, si
lintention des tats tait de crer des droits et des obligations pour les simples
particuliers il leur tait loisible de le faire.
Pas de rponse globale lalternative monisme, dualisme. Cela dpend des cas. Si
le principe de 1928 reste encore valable, lquilibre entre le principe et lintention
sest dplac. Leur intention des de plus en plus de crer des droits notre profit.
Comment cet quilibre entre le principe et lexception se ralise-t-il dans la pratique
internationale ?

3) Application du principe, casuistique de limmdiatet

Il faut sintresser lintention commune des parties pour savoir sil y a cration de
droits et obligations, on doit interprter le trait.
a) indice
- Nature de lengagement : conventionnelle ou coutumier. Il est plus facile
dadmettre que ce soit dans un trait que dans une coutume, les coutumes tant
moins prcises car elles rgissent des rapports dEtat Etat.
- Nature des noncs : leur degr de prcision. Si on trouve des les Etats
sengagent faire des lois , il y a absence de bnfices sans ces lois de
transposition. Les sujets internes ne peuvent invoquer ce type de disposition
devant les juridictions internes.

Problme car cette question se pose devant les juridictions internes, le tribunal se
demande si la convention a produit des effets immdiats ou seulement dEtat Etat.
Les tribunaux interprtent cela leur manire, il cherche lintention de lEta dont ils
sont issus.
Exemple arrt Lejeune 1993 de la cour de cassation. Concernant la convention des
droits de lenfant de l ONU. Malgr le caractre prcis des dispositions, la Cour
considre que les dispositions de cette convention navaient pas de vocation crer
des droits au profit des parties.

Poly :
2) Application : la casuistique de limmdiatet.
Rien ninterdit que lobjet du trait dans lintention des parties, Cela veut dire
lintention commune. Si des tats veulent faire des rgles de droit international en
vertu desquelles nous tirerions directement, immdiatement des droits, il faut quils
se mettent daccord pour cela. Dans la pratique, les choses se prsentent
diffremment. A un moment dans un procs purement interne entre deux sujets de
droit interne, le particulier va dgoter un trait dans lequel il y a une rgle
avantageuse pour sa cause. Il va linvoquer devant le tribunal. Lautre partie va
objecter que la rgle ne cr ici des obligations que dtats tats. Cest donc le
tribunal en question qui va devoir rsoudre dabord la question de savoir si le
trait invoqu par lune des parties est effectivement invocable dans lordre
juridique interne. Le risque, cest que mme si il y a quelques critres
internationaux, ce sont les tribunaux de chaque tat qui vont rpondre la question
de savoir si les rgles de trait cres des droits aux sujets juridiques internes.
En droit international : les indices de limmdiatet.
Premier point de repre, cest le caractre de la
rgle : conventionnelle, coutumire. Les rgles coutumires sont gnralement
des rgles considres comme ne considrant des droits et des obligations de dtat
tat. Ce serait exceptionnel. Les rgles conventionnelles peuvent jouir dun prjug
favorable.
Deuxime point de repre, le degr de prcision de la rgle.

2) Applicabilit interne des normes immdiates : conditions


rsultant du droit interne.

Il sagit de conditions formelles et non plus matrielles.

A) La question de lincorporation.
1) Analyse thorique.

a) Position du problme.
Nous avons des rgles dorigine internationale. Or ces rgles sont fabriques par des
techniques qui ne sont pas celles du droit interne. Ces rgles sont formellement
diffrentes. Le trait na pas dquivalent en droit interne. Par consquent, il peut y
avoir dans la nature mme des supports des rgles, quelque chose qui les rend
difficilement applicable dans lordre juridique interne. Il existe un dfaut
dhomognit. Afin dtre dans lordre juridique interne, elles doivent tre
transformes.

b) Solutions thoriques possibles : incorporation automatique contre


rception

Opposition entre lanalyse dualiste et monisme.

Analyse moniste. Si on considre que doit international et droit interne, cest la


mme chose, alors il ny a aucune difficult. A partir du moment o une rgle cest
correctement form en droit international, et partir du moment o cette rgle est
dclare opposable un tat particulier. A partir de l, il ny a aucune difficult quelle
entre dans lordre juridique interne qui dailleurs pas un ordre juridique spar, mais
un sous-ordre dun ordre juridique unique.
Cest la solution du caractre fdral.
Au contraire, dans lanalyse dualiste, on va considrer que sans aucun doute, il
peut y avoir du droit interne qui peut reposer sur la formation du droit international,
mais il faut quelque chose (la rception) pour transformer ces rgles en droit interne.
Il ne serait pas concevable que les organes internes de ltat appliquent purement et
simplement des rgles de droit international, si elles nont pas t acclimates au
droit interne. Il faut des rgles civilises. Par consquent, dans cette formule,
lincorporation du droit international ne va plus se faire de manire automatique, il va
falloir des actes de rception du droit international. Il va falloir que chaque trait pour
rentrer dans lordre juridique interne soit reu par une rgle de droit interne qui
reprsente une sorte denveloppe formellement interne qui civilise la rgle dorigine
internationale, de manire la rendre homogne avec les autres rgles de droit des
organes internes. Ltat qui naura pas fait lacte de rception commettra un acte
illicite et pourra tre dclar responsable dans lordre juridique international.
Quelle est la position du droit international ?

c) Indiffrence du droit international : renvoi aux droits


tatiques.

Le droit international sen moque. Le droit international est indiffrent la question de


savoir comment chaque tat fait rentrer les normes de son droit international dans
son ordre interne. Ce qui lintresse cest que les rgles internationales soient
appliques dans lordre juridique interne. Mais le droit international limite son
ambition l, pour le reste, technique moniste ou dualiste. Ainsi, on a des tats qui ont
une rponse moniste. Par exemple, qui ne se posent mme pas la question, les
juges et les autres organes de ltat appliquent sans retenues les rgles dorigines
internationales. Dautres tats ont une rponse dualiste. Il y a une disposition dans la
Constitution qui veut que les normes internationales soient incorpores par des actes
particuliers. Puis il y a des situations particulires, tantt de manire moniste, tantt
de manire dualiste. La Constitution des Etats-Unis dans sont article 6 section 2.
Suivant ce texte, les traits sont mis sur le mme plan que les lois comme loi
suprme du pays, ce qui ne sera pas le cas pour la coutume. En sens contraire,
dans le systme britannique, on considre que les rgles internationales dorigine
coutumire sont automatiquement incorpores dans le droit interne. En matire de
trait, la Grande-Bretagne est dualiste, alors quen matire de coutume elle est
moniste : le droit international fait partie du droit du pays (oui, mais le droit
coutumier). Les Etats-Unis cest le contraire. Diversit normale vu la position du droit
international par rapport cette question. La seule exception, cest le mcanisme
tranger au droit international, dans le droit communautaire (contre preuve plutt
quune exception). Les rglements communautaires sont des rgles dorigine
extranationale dapplication immdiate. Mme pas besoin dune publication au JO
des tats membres de la communaut. Solution radicalement moniste. Ceci est
voulu par la rgle de lordre juridique suprieur. Cest un mcanisme fdral.

2) Les solutions du droit franais : le droit international comme lment de lordre juridique interne.
Comment le droit franais procde pour incorporer des rgles de droit international
en droit interne. Pas de rponse uniforme, des rponses particulires pour
chaque type de rgles.

a) Quant au droit non conventionnel

Celui qui rsulte de la coutume. Est-il automatiquement incorpor dans lordre


juridique franais ? Lenjeu pratique de la question est assez faible. Est-ce que les
rgles internationales immdiates qui veulent entrer dans lordre juridique interne des
tats y entre automatiquement ? Or, les rgles coutumires du droit international sont
rarement dapplication immdiate. Distinction les dispositions constitutionnelles et la
pratique.
Les dispositions constitutionnelles sont trs quivoques. Le prambule de la
Constitution de 46 contient un alina 14 ( La rpublique franaise, fidle ses
traditions, se conforme aux rgles du droit public international. ).
Si on va voir la pratique. Celle du Conseil constitutionnel, il est arriv quon lui
demande une dclaration dinconstitutionnalit dune loi en invoquant le fait que cette
loi serait en contradiction avec le droit international coutumier qui lie la France.
Exemple des lois de nationalisation de 1981. Le Conseil constitutionnel a considr
quil ny avait pas de contradiction avec le droit international coutumier, mais le seul
fait davoir accept le moyen comme recevable : les rgles coutumires sont
incorpores dans lordre juridique franais et sont comparables aux normes
lgislatives. Les juridictions ordinaires appliquent assez rarement des rgles
coutumires internationales. Les juridictions suprmes appliquent peu volontiers le
droit international coutumier. Il est arriv que le Conseil dEtat refuse dappliquer une
rgle coutumire en disant simplement quelle ne sappliquait pas en lespce. Cest
un arrt rcent.

b) Quant au droit conventionnel : larticle 55 de la


constitution

Nous trouvons une disposition constitutionnelle essentielle, larticle 55 de la


Constitution : Les traits ou accords rgulirement ratifis ou approuvs ont, ds
leur publication, une autorit suprieure celle des lois, sous rserve, pour chaque
accord ou trait de son application par lautre partie. Les traits ou accords ont ds
leur publication une autorit. Enonc selon lequel des rgles dorigine
conventionnelle ont une autorit en droit franais du seul fait dune disposition
constitutionnelle gnrale. Automatiquement avec malgr tout une double rserve. Il
est ncessaire que lacte soit publi. Publication veut dire au J.O. Formalit de
publicit qui nest pas diffrente celle des lois et des rglements. A la limite,
puisque rien noblige le prsident de la Rpublique prendre le dcret de publication
dans un dlai quelconque, il aurait en droit la possibilit de retenir lapplication en
droit interne dun engagement international qui engagerait internationalement la
France. Ceci peut entrainer un dcalage entre les obligations internationales de la
France et la possibilit de rclamer en droit interne le respect de ces obligations.
Deuxime remarque, on dit habituellement que la disposition de larticle 55
reprsente une profession de foi moniste de la France. Mais, il faut remarquer que si
en dfinitive le droit international sapplique en droit franais, ce nest pas cause du
droit international, cest cause du droit franais. En consquence, pour le
professeur, cet article consacre plutt un systme dualiste.

B) La question de lapplication effective (droit franais) : les conditions supplmentaires


dapplicabilit

Une rgle se veut immdiate, elle est incorpore, va-t-elle effectivement sappliquer ?
Ici, on songe trois obstacles possibles qui pourraient venir contrarier
lapplication effective de ces normes internationales.

1) Existence de lengagement (condition de validit interne).

a) Larticle 55 de la constitution
Le texte de la Constitution, article 55 nouveau. Rgulirement . Quest-ce que
cela signifie ? Cela veut dire rgulirement par rapport au droit interne. Or il existe
des conditions constitutionnelles la rgularit interne la conclusion internationale
des traits. Par exemple, article 53 du la Constitution. Est-ce que cette circonstance
est de nature entacher dinapplicabilit le trait international ainsi irrgulirement
ratifi par la France ?

b) Application
Jusqu lanne dernire, la rponse a t que les tribunaux franais refusaient de
prendre en considration un tel moyen. La seule chose que les tribunaux tenaient
vrifier, cest que le trait tait entr en vigueur. Arrt du Conseil dEtat trs rcent a
au contraire donn un effet utile ladverbe rgulirement . Pour le reste, devant
les juridictions administratives, la rgularit peut tre mise en cause.

2) Application de lengagement par les autres parties (condition de rciprocit).

a) Larticle 55 de la constitution
Article 55, sous rserve de son application par lautre partie. Une condition de
lapplicabilit interne se serait la condition de rciprocit. Question dlicate.
Problme, par exemple, avec les traits relatifs aux droits de lhomme.
b) Application
Jusqu peu, les tribunaux considraient quils navaient pas prendre partie sur
cette condition de rciprocit, ou simplement sur la rciprocit formelle. Est-ce que
les autres tats en cause dans laffaire taient bien partie la convention. Ils
sollicitaient un avis du ministre des affaires trangres. Cette question de
rciprocit formelle est trs acadmique. La condition de rciprocit est aujourdhui
fortement conteste.

Les deux types de rciprocit sont donc :


- rciprocit formelle : vrification que lautre tat est bien li par le trait ---
> facile vrifier
- rciprocit substantielle : regarder comment le trait est appliqu par lautre
partie.

3) Identification de la consistance de lengagement (condition dinterprtation).

Le trait qui est immdiat, qui a t incorpor dans le droit franais, auquel on ne
peut rien opposer quand son applicabilit en droit interne, supposons que ce trait
est invoqu. Lautre partie dit que le trait sapplique, mais il ne sapplique pas aux
faits de lespce. Deux lectures diffrentes du trait. Question dinterprtation. Elle
est toujours en droit une question extrmement dlicate. Elle le devient de plus en
plus lorsquil sagit dune question de droit international. Interprtation de droit
international devant les juges nationaux va poser des problmes de divergence
dinterprtation. Voil pourquoi, les tribunaux pendant longtemps ont beaucoup
hsit interprter eux-mmes les traits. (Ex : quand la CEDH donne une
interprtation mais ce pouvoir dinterprtation nest pas exclusif).

La pratique des tribunaux franais consistait surseoir statuer sur la question


principale, de demander au gouvernement (ministre des affaires trangres) une
interprtation faisant autorit par une question prjudicielle. Divergence de pratique
entre Cour de cassation et Conseil dEtat. Cette pratique est de plus en plus rode.
Les juridictions judiciaires continuent, mais avec beaucoup plus de rserve
appliqu le principe de la question prjudicielle. Mais le Conseil dEtat, depuis le
dbut des annes 90, se reconnat lui-mme le pouvoir dinterprter les traits. On
pourrait une solution qui consisterait solliciter linterprtation dun tribunal
international. On retrouve le mcanisme du renvoi prjudiciel de larticle 177.

3) Rang interne des normes immdiates applicables.


A) Analyse thorique.

Un trait se veut immdiat. Il a franchi tous les barrages qui pouvaient empcher son
application en droit interne. Problme du rang de la rgle dorigine internationale en
droit interne. Il va falloir dterminer la situation de la rgle dorigine internationale. Le
droit interne peut rpondre suivant diffrents types de mcanismes cette question.

1) Rponses possibles du droit international : supriorit essentielle de lordre internationale.

Le Droit International nest pas indiffrent cette question de son rang en droit
interne. On ne conoit pas le Droit International comme ne se voulant pas suprieur
au droit interne. Sinon, quel serait le sens du droit international, sil appartenait
chaque tat par son droit interne de mettre lcart des engagements internationaux
quaurait conclu cet tat. Ncessairement, au regard du droit international, la rponse
est quil est suprieur au droit interne. Deux modalits peuvent venir se dessiner.

a) Modalit moniste ( fdraliste ). Applicabilit exclusive de la norme


internationales (Bundesrecht bricht Landesrecht).

Manire moniste de voir les rapports entre les deux ordres consiste dire pour le
droit international quil est inconcevable que dans un ordre juridique unique, que
deux rgles contradictoires soient simultanment valables. Dans la mesure o de
droit international doit ncessairement lemporter, la supriorit du droit international
veut dire que toutes les rgles internes contraires sont prives de validit. Cest le
mcanisme mme du droit communautaire. Les rgles intrieures ne peuvent pas
tre valables si elles sont contraires au droit international. Toute norme infrieure
contraire au droit international doit tre carte.

b) Modalit dualiste ( internationaliste ) : applicabilit concurrente des


deux normes et responsabilit internationale.

Elle correspond ltat international du droit positif. Ces rgles internationales et


internes coexistent.
Disposition de la convention de Vienne sur le droit des traits. Article 27 :
une partie un trait ne peut invoquer les dispositions de son droit interne comme
justifiant la non excution dun trait.
Si un organe dun Etat choisit la norme interne plutt que la norme internationale, il
sagit dun acte illicite dont ltat devra rpondre et sa responsabilit pourra tre
engage.
Cela signifie que par exemple, la France a conclu avec la Cte-dIvoire un trait relatif la condition
des ivoiriens en France et des franais en Cte-dIvoire. Lors de lapplication de ce trait, un ivoirien
se plaint quil a t trait de manire non conforme ce trait. Par exemple, que les autorits
administratives franaises ne lui ont pas accord un permis de travail. Ladministration franaise
oppose sa requte un moyen tir de ce que le trait na pas t respect, mais parce quune loi
franaise interdisait de respecter la clause en question. Une telle application est ncessairement
impossible.

Le droit international se veut alors suprieur aux normes internes contraires, mais il
na pas le pouvoir dannuler les normes internes contraires. Il va y avoir une
coexistence. Deux rgles valables en mme temps, mais pas valables dans le mme
ordre.

2) Rponses possibles du droit interne.

a) Perspective dualiste (rception) : rang dtermin par le


rang de lacte de rception.
Cela suppose la rception de chaque trait. Comme en droit anglais. La loi ne fait
que transposer le trait, sans rien en changer. Dans cette perspective de rception,
le rang du trait va tre celui de lacte de rception. Si le trait est reu par une loi,
les tribunaux internes vont appliquer les traits exactement comme une loi.

b) Perspective moniste : rang indtermin par une rgle interne

Lincorporation se fait automatiquement, soit sans aucune disposition


constitutionnelle, soit en vertu dune disposition constitutionnelle. L, il ny a pas dans
ce mcanisme dincorporation globale du fait dune rgle, il ny a pas de rang donn
au trait internationale. Le rang est indtermin. La constitution ou une pratique
jurisprudentielle peut parfaitement prendre position de manire globale sur cette
hirarchie. On pourra soit avoir un monisme primaut (supriorit) du droit
international, soit (ce nest que thorique) un monisme primaut du droit interne.
Puis, toutes les possibilits intermdiaires dans la hirarchie des normes des
diffrents ordres juridiques internes.

B) Les solutions du droit franais (cas des traits).

1) position du problme.

a) Influence du Droit International: libert lgale et contrainte de fait


La solution est dtermine par linfluence du droit international mais le Droit International Public na
aucun moyen dimposer au droit interne la conformit de ses dispositions.
b) Solution constitutionnelle et situation du juge. Larticle 55 de la
constitution)

Les traits ou accords ont une autorit suprieure celle des lois . Article 55.
Dans la hirarchie des normes du droit interne, le trait se situe au moins une
hauteur suprieure la loi. Est-il en-dessous, ou galit avec le bloc de
constitutionnalit ? Cest une question qui reste ouverte. Le seul problme va tre de
savoir quel niveau il se situe. Ces problmes tiennent la place particulire de
lautorit judiciaire en France et la place quont en fait les tribunaux par rapport aux
diffrentes autorits et aux diffrents types dactes dont il est question ici. Les
tribunaux franais sont trs rservs lgard des autorits excutives et lgard
des autorits lgislatives. Les tribunaux franais se considrent avant tout comme
des organes dapplication de la loi.

c) Modalits du conflit de normes : contestation de la validit / de


lapplicabilit ; contestation dune rgle / dune dcision individuelle.

Deux grandes catgories de conflit qui peuvent apparatre. Comment peut-on


contester une norme interne face un trait ? Tout dabord, lorsque lon invoque un
trait contre une loi ou contre un dcret, on va peut tre chercher obtenir
linvalidation de lacte interne en tant que cet acte interne est contraire au trait qui lui
est suprieur. Un contrle de validit. Action o on conteste directement la validit de
la norme infrieure en tant quelle est contraire la norme suprieure. Cest une
action. Il y a quelque chose qui existe cot de laction qui est lexception. Alors que
cette fois, on invoque une norme infrieure et on y oppose une norme suprieure. On
excipe contre lapplication de la norme infrieure de sa non conformit la norme
suprieure.

2) Droit positif, 1 : conflit entre trait et une norme de rang administratif.

Invoquer le trait en tant quil est suprieur un acte administratif. Article 55. Tout ce
qui a une autorit gale ou infrieure la loi doit cder devant le trait. Acte
rglementaire, ou acte individuel.

a) Action en annulation de lacte.

Dcision dexpulsion. Le sujet estime quen vertu dun trait, il avait le droit de ne pas
tre expuls. Il va attaquer par la voie du recours pour excs de pouvoir larrt
dexpulsion. Les arrts font partie du bloc de la lgalit. Il est donc parfaitement
possible dobtenir lannulation dun acte administratif individuel ou rglementaire en
tant que cet acte serait contraire un trait. Aucune difficult, sauf si lautorit
administrative a pris son acte en vertu dune loi. Et ce nest que depuis peu que lon
peut passer outre la loi cran.
b) Exception de lillgalit de lacte.

Encore plus aisment, la suprmatie du trait va pouvoir tre obtenue. Pas


dexcution de larrt, traduit devant un tribunal pour refus dexcuter larrt, il
excipe devant le tribunal du trait. Il invoque contre un acte administratif un trait et
le tribunal ne va faire aucune difficult pour examiner la conformit de lacte au trait.

3) (suite), 2 : conflit entre le trait et une norme de rang lgislatif.

a) Inexistence des voies dannulation.

Laction en annulation nexiste pas en droit franais. Plus exactement, si elle existe,
cest devant le Conseil constitutionnel. On peut faire dclarer une loi contraire la
Constitution dans la mesure o elle est contraire la Constitution (article 61). Est-il
possible de concevoir un mcanisme analogue lorsque le conflit nest pas entre une
loi et un trait ? Question pose pour la premire fois : Arrt IVG de 1975. Atteinte
aux droits de lembryon la vie, or la France vient de ratifier la convention
europenne des droits de lhomme. Le Conseil constitutionnel a t saisi pour faire
invalider cette loi sur le moyen de la signature de la CEDH. Le Conseil
constitutionnel a rejet le moyen ainsi prsent. Larticle 55 ninterdit en aucune
manire au lgislateur de faire des lois contraires aux traits. Il a une comptence
pour apprcier la conformit des lois la constitution, et pas aux traits.

b) Les voies dexception, 1 : volution de la pratique.

La question est pose depuis fort longtemps, la question du rapport entre la loi et les
traits. Avant la Constitution 58, elle tait rsolue de la manire suivante. Les juges
confronts ce choix cherchaient au maximum viter le conflit. Sil fallait trancher,
la tendance des tribunaux franais tait de trancher comme sil sagissait de deux lois
concurrentes. En consquence, on donnait prfrence soit la loi spciale par
rapport la loi gnrale, soit la loi postrieure sur la loi antrieure. En
consquence, si le trait tait antrieur la loi, la loi tait suprieure au trait. Cette
pratique tait acceptable avant larticle 55 de la Constitution 58.

c) (suite), 2 : pratique actuelle des juridictions.

Cette pratique des tribunaux sest poursuivi jusqu larrt de la Cour de cassation de
1975, et celui du Conseil d'Etat de 1989 (Arrt Nicolo : laisse lcart la loi
franaise). Ces deux arrts reviennent sur la jurisprudence traditionnelle et assurent
dsormais de manire claire la prminence du trait sur la loi. Aujourd'hui, les
tribunaux assurent cette prminence par la voie de lexception.
4) (suite), 3 : conflit avec une norme constitutionnelle.

a) Rsolution a priori (art 54 de la constitution, renvoi) (I et II


nont pas de contact)

Normalement, la question du conflit premire vue ne devrait pas se prsenter. Le


mcanisme de larticle 54 est un mcanisme prventif prcisment destin
empcher quun trait soit conclu par la France si celui-ci est contraire la
Constitution. Quand mme, elle se pose. Il y a des cas o un trait peu entrer en
conflit avec des dispositions constitutionnelles antrieur au mcanisme de larticle
54.

b) Rsolution a posteriori

La question est donc de savoir si devant un tribunal, dune manire ou dune autre, il
va tre possible dinvoquer une disposition constitutionnelle contre un trait. Deux
cas qui tablissent la suprmatie dans la jurisprudence actuelle de la Constitution.
Affaire Kon (1996) et laffaire Saran (1998). Deux affaires tranches par le Conseil
d'Etat. Dans les deux cas, la constitution a t mise labri de la prminence du
droit international. La suprmatie du droit international par le droit interne a t tenue
par le Conseil d'Etat comme ne pouvant pas aller jusqu donner prfrence une
dispositions conventionnelle contre une dispositions de valeur constitutionnelle.
Suprmatie qui sarrte au seuil des principes de hauteur constitutionnelle.

Chapitre deuxime : Mutation des engagements.[5]

On illustrera par la mutation des engagements conventionnels.


Les engagements conclus par un tat sont quelque fois limits dans le temps. Ce
dont il sagit ici, cest des traits qui sont destins sappliquer sans limitation
dans le temps. Des traits qui posent des rgles, c'est--dire des normes de
caractre hypothtique qui sont censes pouvoir sappliquer. Or ces conventions
vont rencontrer des circonstances nouvelles qui justifient sans doute des
modifications conventionnelles. Ainsi, lorsque ltat a conclu le trait avec
dautres, il la conclu en fonction dun quilibre de ses intrts ; en compensation de
ses obligations, il acquiert du fait du trait un certain nombre de droits. Mais,
avec lvolution du temps, il va trouver que ses intrts sont lss et cherche se
retirer ou modifier le trait.
On va se mettre du point de vue de ltat qui cherche se librer dun
engagement conventionnel. Comment obtenir la mutation de ce quil avait
accept ?

Section 1) Tableau gnral.


Introduction.
Deux lments, dabord nous verrons que des mutations peuvent rsulter
dautres engagements internationaux souscrits par les tats. Cela soulve des
difficults, mais pas de difficult de principe norme. Le principe pacta sun
servanda nest pas atteint par ces modifications conventionnelles. Le principe que
chacun est li par sa parole nempche pas que les tats remettent en cause
ensemble leurs engagements. Dans un second point, nous verrons le problme de
la modification par des actes unilatraux, puisquil a remise en cause unilatrale
dun acte conventionnel.

1) Mutations rsultant dengagements internationaux ultrieurs.


Coupure entre deux sortes de mutations. La deuxime, la mutation rsultant
dun amendement au trait. Ceci ne soulve pas de difficult fondamentale. Mais,
ct de cela, il y a des mutations de fait qui rsultent simplement de la
conclusion dun trait incompatible avec le premier.

A) Modification de fait : la conclusion dun engagement incompatible.

1) Relations entre engagements successifs incompatibles : position du


problme.
A un moment M1, des tats conclus un trait, et un moment M2, les mmes tats
concluent un deuxime trait. Quand on confronte ces traits, le premier et le
second, on constate quil y a entre eux une incompatibilit soit totale, soit
partielle. Ayant le mme champ dapplication, ces deux traits ne peuvent pas tre
appliqus simultanment.

a) Dfinition et formes de lincompatibilit.

Dans les cas dans lesquels elle est manifeste par la simple confrontation des
textes. On ne peut pas ne pas se dire que les tats savaient quils entraient en
conflit avec le premier. On pourrait en dduire que les tats entendaient annuler
implicitement les clauses du premier trait.
Mais une autre incompatibilit est plus subtile et plus innocente. On ne pouvait pas
lenvisager, elle apparat de manire contingente lors de lapplication de lun ou
lautre des traits. On se dit alors que lautre trait prescrit le contraire. Par exemple,
des tats conclus un trait de commerce par lequel ils sengagent respecter la
libert de commerce des chacun des pays partis. Or ces deux pays sont membres
des Nations-Unies et un moment, ltat a un comportement que le conseil de
scurit des Nations-Unies estime justiciable du chapitre 7 de la charte qui permet
lorganisation des Nations-Unies de dclencher des mesures de pression
conomique pour le faire renoncer contredire la charte. Le conseil dcide un
embargo conomique que les tats membres des Nations-Unies devront appliquer.
Dcision prise par le conseil de scurit sur la base de la charte des Nations-Unies
qui est un trait. Le problme, cest que les deux tats sont membres des N.U. et il y
a une contradiction entre lobligation des tats des N.U. et des obligations pour ces
deux tats du trait bilatral. Ce nest pas une contradiction essentielle entre les
deux traits, cest une contradiction contingente.

b) Difficults juridiques.

Au moins deux. La premire, cest le principe de lgalit des traits entre eux.
Quand il sagit de confronter deux normes qui ne sont pas situs au mme niveau
dans un mme ordre hirarchique, il ny a pas de problme. Mais les traits ne sont
pas hirarchiss les uns avec les autres en droit international gnral.
Deuxime difficult. Rien ne dit que le deuxime trait va ncessairement tre
conclu entre les parties au premier trait. L'incompatibilit apparat si le premier
trait est multilatral de A X et un trait bilatral entre A et Z. Au nom de quoi
pourrait-on imposer Z la primaut du trait conclu entre A et les autres de B X.
Et inversement.

2) Solutions conventionnelles.
a) Un trait B se subordonne un trait A.

Formule par laquelle le deuxime trait se subordonne lautre, on y introduit une


clause par laquelle il est bien entendu quil nest pas incompatible avec lautre. Le
trait en question se soumet un trait existant en disant quen cas de conflit,
cest lautre trait qui prvaudra. Solution la plus simple.

b) Un trait A prtend lemporter sur un trait B ; modalits : invalidit du trait B ou primaut


du trait A.

Un trait se prtend suprieur dautres traits. Tant que lon conclut le trait entre
les mmes parties, il ny a pas beaucoup de difficults. Il nest pas rare quun trait
dise quil abroge les dispositions dun trait prcdent ou quil dit quen cas de
conflit entre ses propres dispositions et celles dun trait conclu auparavant, ce sont
les dispositions du prsent trait qui prvalent. Cest gnralement assez difficile
faire et surtout cest un peu brutal. En effet, en ralit il ne sagit pas dabroger les
dispositions dun autre trait, il sagit de les faire prvaloir lorsquun conflit
apparat. Article 103 de la charte des N.U. Cela signifie quentre les tats membres
des Nations-Unies, ils sengagent donner la primaut aux dispositions de la
charte. Aucune abrogation du trait antrieur.

3 Solutions du droit international gnral.

Un trait a t conclu entre A, B et C, un deuxime trait entre A, B et D. Ces deux


traits comportent des dispositions au moins partiellement incompatibles. Entre A et
B, aucune difficult. Ils peuvent entre eux avoir manqu aux engagements du
premier trait, dans le silence des traits, cest le plus rcent qui prvaudra. Le 2 nd est
venu implicitement modifier le trait. Mais ltat C ne pourra pas tre li par les
engagements entre A, B et D. Et inversement pour D. La solution va tre simplement
que puisquils ont eu la sottise de se mettre dans ce cas l, ils vont devoir payer leur
sottise. Les tats vont devoir choisir entre respecter le trait avec C ou le trait avec
D. Et ayant choisi entre lune ou lautre de leurs obligations contradictoires, ils
engagent leur responsabilit par rapport aux autres obligations quils ne respectent
plus. Il y a une impossibilit radicale de respecter les 2 traits en mme temps. Ils
devront rpondre de leur comportement illicite.

B) Modification dlibre des engagements : lamendement au trait.

Mutation concerte, plusieurs, mais qui a t vritablement voulue. Tout amendement va obir aux
rgles gnrales des traits. Cest un nouveau trait qui vient sincorporer dans lancien.

1 Dfinition.

Cest toute modification volontaire. La teneur de cette modification varie beaucoup. On peut supprimer
des parties du texte. On peur rajouter du texte. Et on peut modifier du texte. Dans tous les cas, il sagit
dun amendement qui peut porter des noms diffrents.

2 Rgime.

Ce rgime, cest celui de droit commun, parce quun amendement ce nest rien
dautre quun trait. Donc lamendement va tre soumis lensemble des rgles du
droit des traits et son objet particulier ne change rien ou presque rien au jeu normal
des rgles du droit des traits. Le seul problme vritable, cela va tre que lorsque
des tats ont conclu initialement un trait et ont ratifi ce trait entr en vigueur.
Certains tats estiment que le trait doit tre amend. Or, les amendements adopts
sont jugs trs acceptables par la quasi-totalit des tats. Mais pas absolument tous
les tats. Que se passe-t-il si un tat parti au trait refuse de devenir partie
lamendement. On ne peut pas soumettre contre leur gr lamendement. Entre les
tats qui ont accept le trait initial et pas lamendement et entre les tats qui ont
accept les amendements, seul le trait initial aura deffets. Deux rgimes
conventionnels qui vont subsister cte cte, Deux traits vont se superposer, le
trait initial prvaudra, non sans difficult quelques fois.

Ex : Pour le conseil de scurit de lONU, quand on modifie le nombre de membres


du CS, il faut une homognit parfaite. Donc dans ce cas, il faut accepter
lamendement ou quitter le trait.

2) Mutations rsultant dactes tatiques unilatraux

A. Typologie des mutations

1 Mutations provisoires et mutations dfinitives

Une mutation consiste pour un tat de se librer dun engagement conventionnel.


Une premire distinction consiste opposer des mutations provisoires (interruption
des effets du trait) et des mutations dfinitives (le trait perd sa validit)

(a) Suspension et perte de validit

Un tat se contente dobtenir la suspension de ses obligations et de ses droits aussi. Suspension de
lapplication de lengagement. Ceci peut correspondre des circonstances de temps destines ne
pas durer. Par exemple, le temps de guerre est gnralement considr comme une cause de
suspension des effets du trait pour lensemble des parties. Par exemple, les clauses de sauvegarde
qui sont par exemple dans la convention europenne des droits de lhomme : un tat peut demande
se librer de lexcution de certains rgles.

A ces suspensions sopposent des extinctions de lengagement, des mutations


dfinitives, c'est--dire irrversibles. Cette fois, la circonstance qui rend possible ces
mutations dfinitives est elle aussi dfinitive, elle aboutit la caducit.

(b) Modalit de la perte de validit : ex nunc (extinction), ex tunc (nullit)

Lextinction, cest une caducit qui ne vaut que pour lavenir, une circonstance est apparue qui justifie
que lengagement de ltat soit teint pour lavenir, partir de maintenant, ex nunc. A loppos, il y a
des possibilits en technique juridique, des mcanismes de nullit. Elle est une cause dinvalidation de
lacte juridique et par consquent du contenu de lacte, elle vaut galement pour le pass. Elle vaut
rtroactivement. A partir du moment o la cause de nullit est apparue.

Si lon compare lextinction la nullit, la nullit est moins grave que lextinction, mais
elle est aussi moins compromettante par rapport pacta sunt servenda. Le trait
na jamais pu produire valablement deffets. Ces situations juridiques sont caduques
rtroactivement.

2 Mutations

(a) du trait et de lengagement

La mutation peut affecter le trait lui-mme ou lengagement individuel dun tat. Un tat peut
prtendre que le trait est nul ou teint. Si cest un trait bilatral, cela signifie que chacun des tats
est libr de son obligation. Mais dun trait multilatral, un tat qui cherche se librer peut se dire
quil veut se librer de son engagement conventionnel. Il cherche uniquement un cause dextinction de
son engagement et non pas de la totalit du trait. On a dj associ les deux lments du premier
couple constitu.

(b) combinaison avec le couple nullit/extinction

Un tat a le choix entre 4 possibilits, Il peut chercher


- la nullit du trait,
- la nullit de son engagement unilatral,
- lextinction du trait
- lextinction de son engagement unilatral.

3 Mutations globales et partielles

Problme de la divisibilit des traits. Quelques fois, un tat cherche se librer dune seule
disposition du trait. Il cherche faire valoir la nullit de sa participation une seule clause du trait.
L encore, possibilit de jeu entre les deux lments de ce couple. Cela suppose que les dispositions
soient divisibles. Est-ce que le texte est divisible, ou ne lest il pas ? Sil est divisible, il est possible de
soustraire une disposition sans affecter lquilibre gnral du trait.

B. Le problme de la mutation unilatrale : vision densemble


2 hypothses : Distinction centrale doit tre faite ici entre les cas o la mutation a
t ou na pas t prvue par le trait. Les rgles du droit des traits sont des rgles
suppltives. Par consquent, les tats peuvent introduire dans les traits des clauses
qui permettent que ce trait steigne. En effet, il est inconcevable quun acte
juridique prvoit sa propre nullit.

1 Mutation prvue par le trait : la dnonciation conventionnelle

Un tat peut-il dclarer unilatralement quil se libre de son engagement conventionnel ? Lextinction
lorsqu'elle est ainsi prvue par le trait sopre par un acte unilatral qui sappelle la dnonciation
conventionnelle. Nous sommes ici dans le cadre des actes unilatraux. Lorsque la validit et les effets
dun acte unilatral sont prvus par une rgle suprieure, alors la validit et les effets sont purement et
simplement dtermins par cette rgle suprieure. Si les tats ont introduit parmi les clauses finales
du trait une disposition permettant tout tat partie au trait de se retirer du trait, alors il ny a pas
besoin quil y ait une acceptation par les tats partis au trait, cette acceptation a t donne
lavance, priori. La dnonciation produit automatiquement ses effets. Cest un acte dextinction et
non de nullit. Cest une situation qui est extrmement frquente. Mais dans les conditions de
dnonciation, on rajoute souvent des conditions de dlai (ex : pas dnonciation avant 5 ans) et des
conditions de pravis.

2 Mutation non prvue par le trait : les solutions du Droit International


gnral

(a) Hypothses envisageables

Lextinction ou la nullit. Est-ce quun tat peut dans le silence du trait sur la possibilit de le
dnoncer unilatralement, dnoncer un trait et par consquent voir son engagement teint pour
lavenir ? Est-ce quil peut unilatralement soulever un cas de nullit de son engagement
conventionnel, ou du trait lui-mme ? Cette question connat dans la pratique internationale des
rponses assez fermes.

(b) Le mcanisme de la mutation concerte dorigine unilatrale

Affaire de 1871. Il y a avait un trait conclu entre les grandes puissances


europennes qui prvoyait la dmilitarisation de la mer noire. La politique de la
Russie consistait a essay daccder la Mditerrane aussi librement de possible.
Et lEurope agir dans le sens contraire. A un moment, la Russie dcide de se
librer unilatralement son engagement conventionnel. Les autres puissances ont
considr la chose comme suffisamment importante et elles ont voulu marquer le
coup et lon fait par un document, le protocole de Londres de 1871, dans lequel les
puissances noncent le principe suivant : un tat ne peut se dlier des
engagements dun trait qu la suite de l'assentiment des parties contractantes, au
moyen dune entente amiable. Cela signifie quil nest pas exclu quun tat cherche
se dlier de ses engagements conventionnels, et il nest pas exclu quil y
parvienne. Deuxime principe, si un tat soulve des motifs pour obtenir la nullit ou
lextinction de son engagement, il dclenche par l une procdure concerte. Ltat
soulve un cas de nullit et par l il ouvre une procdure collective. Il va y avoir une
interdpendance entre les motifs de nullit ou dextinction dune part et la procdure
de nullit ou dextinction.

Section 2) Cas particulier : la mutation unilatrale de lengagement


conventionnel en Droit International gnral

1) Motifs de nullit

Nous sommes dans lambiance gnrale de la thorie des actes juridiques. On distingue des cas de
nullit interne et des cas de nullit externe. Inversement, des cas de validit interne et externe. La
validit externe est celle au regard des circonstances dans lesquelles lacte a t produit.
Validit interne, validit au regard du contenu de lacte, du fond en particulier de lacte.

A. Dfaut de validit externe : les vices du consentement

1 Nature des motifs invoqus

(a) Motif commun : invalidit du consentement

Il existe 2 types de vices du consentement : les vices du consentement simple et les


vices du consentement aggravs.
Section 2 partie 5 de la Convention de Vienne.
Entre articles 46 et 53, toutes ces dispositions sauf la dernire qui concerne les cas
de nullit.
Article 48 : lerreur,
Article 49 : dol,
Article 50 : corruption du reprsentant,
Article 51 : contrainte sur le reprsentant,
Article 52 : contrainte sur ltat lui mme.
(b) Motif propre : illicit imputable au cocontractant

Dune part, consentement vici, mais lautre partie au moment de la ngociation du


trait a commis des actes illicites qui peuvent justifier plus encore la nullit du trait
que le simple vice du consentement. Hypothse du dol. Deux motifs, la contrainte et
la violation du droit interne.

- Les violations des dispositions de droit interne.

Article 46, il sagit des violations des dispositions du droit interne concernant la
comptence pour conclure des traits. Il faut que les violations des rgles soient
manifestes. Lorsquun tat a en vertu de son droit interne a la possibilit de
sengager internationalement, sil y a une violation de ces conditions, alors ceci peut
tre un motif pour cet tat pour obtenir linvalidation de son engagement
conventionnel. Par exemple, un gouvernement du parti blanc a conclu un tat un
certain moment malgr lopposition du partie noir et en contradiction de larticle 53
de la Constitution. Les autres tats ne pouvaient pas ne pas le savoir. Le principe
suivant lequel le droit international lemporte toujours sur le droit interne ne
sapplique pas aux procdures internes dadoption des traits.

- La contrainte.

Deux dispositions de la convention de Vienne concernent la contrainte, articles


51 (exerce sur le reprsentant) et 52 (exerce sur ltat). Ceci soulve une
question. Que lemploi de la force soit de nature entrainer un vice du
consentement, cest une vidence. En droit international cest moins vident.
Lemploi de la force, militaire, na t que rcemment interdite. Cette interdiction
remonte la charte des Nations-Unies de 1945. Aujourd'hui, si un trait a t
obtenu dun tat que par lemploi de la force dans des conditions contraires au droit
international, alors le consentement de ltat est vici par cet emploi de la force.
Lemploi de la force est interdit en principe avec deux exceptions fondamentales. La
premire, lexception de lgitime dfense. Deuxime exception, celle qui rsulte du
systme de coercition de la charte. Chapitre 7.

2 Natures des sanctions de linvalidit

(a) Invalidit relative et invalidit absolue


Question de savoir si ce dont il sagit est une nullit absolue ou relative. A partir du
moment o il sagit de vice du consentement, il s'agit de nullit relative. Mais si pour
lerreur, les cocontractants ont eux-mmes contribus la ralisation du vice. Dans
ces conditions, il nest pas anormal que nous soyons plus dans la logique de la
nullit absolue. De fait, articles 46 52 de la convention de Vienne. Cette question
repose sur le caractre ambigu des vices du consentement.

(b) Qualit pour invoquer linvalidit

La question est avant tout de savoir quels sont les tats qui peuvent invoquer les cas
de nullit.
Est-ce quil sagit seulement de celui dont le consentement a t surpris ? Ou est-ce
quil sagit de lensemble des tats partis au trait ? Il y a une ouverture de plus en
plus grande de la qualit pour agir en nullit.

B. Dfaut de validit interne : illicit de lobjet

Est-ce quun trait, un engagement conventionnel peut tre rendu nul par son contenu ? Existe-t-il des
rgles de droit interne qui viendraient limiter le contenu dun acte. La premire chose pour quil y ait
une invalidit interne, il faut que le contenu du trait soit contraire au contenu dune autre rgle. Cela
suppose sur lide dune hirarchie.

1 Une hirarchie des actes ?

Entre les traits eux-mmes. La question peut se poser de la manire suivante. Des tats concluent
un trait et par exemple dans ce trait ils sinterdisent de conclure un nouveau trait contraire au
premier. Est-ce que si nanmoins ils le font, lengagement du premier trait aboutit la nullit du
deuxime trait ? La rponse cette question nous lavons examin rapidement dans le problme de
la succession des engagements conventionnels et que ce que les tats ont fait une premire fois, ils
peuvent parfaitement le dfaire une deuxime fois. Pas dengagement ternel. Pas de hirarchie des
actes. Les traits se valent tous.

2 Une hirarchie des normes ? Les rgles internationales dordre public

Hirarchie des rgles qui figurent dans les traits.

(a) Rgles impratives / r. Obligatoires : notion et fonction du ius cogens


Position du problme : par exemple, lorsque deux tats ont des ctes qui se font
face, normalement chacun naura pas une mer territoriale de la longueur normale.
Ou va situer la frontire maritime entre eux deux. Elle va se situer sur une ligne
d'quidistance. Cette rgle, cest une rgle que les tats ont parfaitement la
possibilit dcarter conventionnellement. Ils peuvent carter la rgle de droit
international gnral qui nest quune rgle suppltive. C'est--dire que certes, un
tat ne peut pas unilatralement carter cette rgle, mais il est parfaitement loisible
aux deux tats dtablir une autre rgle qui leur convient davantage.

Mais, nous arrivons ici au problme de lordre public. Cest l que survient la notion
de droit impratif qui sest dgag dans la doctrine internationale depuis les annes
50. Il sest dgag lide que les tats ne pourraient pas mettre absolument ce quils
voudraient dans les traits. Cela, peine de nullit. Cette notion de droit impratif
porte habituellement un nom en droit international, de ius cogens, de droit
contraignant (art 53 et 64 de la convention de Vienne). Droit qui contraint les tats,
mme ne pas conventionnellement convenir autre chose que ce qui est prvue par
la rgle imprative.

(b) contenu du droit impratif

La notion de normes impratives du droit international gnral a t prise


dans larticle 53 de la convention de Vienne sur le droit des traits. Il dispose
quest nul tout trait qui est contraire au contenu du droit impratif. Par exemple, si la
notion de droit impratif existe bien, linterdiction de lemploi de la force, article 52 de
la charte des Nations-Unies. Deuxime manire o la rgle peut jouer.

Par exemple, deux tats conclus un trait entre eux de coopration frontalire par
laquelle ils sengagent tous les deux ne pas laisser des troubles occasionns au
territoire de lautre. Les deux tats sengagent ne pas laisser sur leur territoire des
mouvements de ce type porter atteinte aux intrts de lautre tat. Il y a l une
autorisation conventionnelle de pouvoir employer la force sur leurs territoires
respectifs. Le contenu mme du trait est contraire une rgle de droit impratif.

2) Motifs dextinction (et de suspension)

Motif dextinction et donc accessoirement de suspension. Parmi ces motifs, les uns ne reposent
principalement que sur la seule volont de ltat et les autres reposent sur la volont de l'tat qui doit
sappuyer sur des circonstances extrieures.
A. Motifs tirs de la seule volont de ltat : la dnonciation extra
conventionnelle

Est-il possible de dnoncer un trait qui ne contient pas de clause de dnonciation ? Nous avons vu
dj le mcanisme de la dnonciation. Ce mcanisme tait trs frquemment prvu par les traits
dans probablement la majorit des traits. La dnonciation tait prvue par le trait lui-mme. Mais,
supposons que nous soyons dans lun de ces cas o la dnonciation nest pas prvue par le trait. Le
trait lui-mme noffre aprs de base sa dnonciation. Est-ce nous devons penser que le trait ne dit
pas tout et que dautres motifs permettrait la dnonciation de manire extra-conventionnelle ? Il existe
en effet des conditions qui peuvent tre runies pour quun tat se libre unilatralement de ses
obligations conventionnelles.

1 Consistance des motifs invocables

Quels sont les motifs quil peut invoquer ? Ces motifs se trouvent dans larticle 56
de la convention de Vienne (2 cas de dnonciation). Cela concerne le cas o le
trait lui-mme prvoit sa dnonciation. Il comporte deux prcisions
supplmentaires.

Un certain nombre dindices permettent de prouver que les parties nont pas interdit
la dnonciation. Exemple de la charte des nations unies : il ny a pas de clause de
dnonciation, mais on trouve des procs verbaux de la confrence qui noncent
les tats nentendent pas exclure la possibilit de dnonciation .

(a) Exception tire de lintention commune des parties

Soit la possibilit de le dnoncer rsulte de lintention commune des parties. Par exemple, il ny a pas
dans la charte de clause de dnonciation.

(b) Exception tire de la nature du trait

Deuxime exception plus dangereuse, sil est de la nature de ce trait que sa


dnonciation soit possible. Cest tout autre chose. Par exemple, les catgories de
traits dalliance militaire. Or, si lon regarde les exemples donns, on voit que
personne nest daccord sur la liste de ces traits. Clause chappatoire vritablement
dangereuse.

2 Dnonciation discrtionnaire ou motif inconditionn ? La preuve du motif


Ltat na pas se prvaloir de motifs particuliers et na pas sexpliquer. Mais, il doit tablir
queffectivement le trait tant silencieux, les tats qui lont conclu, voulaient laisser la possibilit de
sortir, ou que le trait entre bien dans lune des catgories qui justifie sa nature de dnonciation
unilatrale.

B. Motifs tirs de circonstances extrieures

Parmi les multiples rgles qui ont t codifies par la convention de Vienne et qui
existaient dans la pratique internationale antrieure, on peut proposer le
recoupement suivant. Il existe 3 catgories.

1 Excution impossible (disparition de lobjet de lengagement)

Article 61 de la Convention de Vienne sur la disparition de lobjet. Tout dabord,


des circonstances qui rendraient lexcution impossible. Cest la disparition de lobjet
du trait. Par exemple, le trait statut sur le sort dune le qui se trouve au milieu dun
fleuve. L'le est submerge par le fleuve : lobjet matriel a disparu. La convention, o
la disposition conventionnelle devrait dans ces conditions tre teinte faute dobjet.
Cest surtout un motif qui permet dexpliquer une inexcution du trait.

2 Excution inquitable

Ceci recouvre deux hypothses bien identifiables.


- art 62 de la convention de Vienne
- art 60 de la convention de Vienne

(a) Changement fondamental de circonstances

Rien noblige les tats conclure des traits. Un trait excution successive a
t conclu un certain moment pas des tats. Ils conclu en lide quils se font dun
quilibre raisonnable entre ce quils doivent et ce quils doivent attendre des autres.
Or dans ces traits, loccasion de l'excution du trait, ils constatent un
dsquilibre croissant entre les sujtions quils tirent du trait et les profits quils
tirent. Dans un cas de ce genre, le risque est trs grand que la partie sur laquelle le
fardeau de l'excution puisse tre tent dtre libr en fait de son engagement. On
va lui permettre de se librer avec laccord des autres tats.
Article 62 de la convention de Vienne. Clause remus sextentibus : le trait est
conclu en fonction des telles quelles sont au moment de la conclusion du trait. Un
trait dont la dure dexcution est longue ne sera rput encore en vigueur pour
autant quil ny ait pas de graves dsquilibres. Un tat pour obtenir la libration de
son engagement conventionnel va pouvoir allguer une modification des
circonstances. La pratique exige un certain nombre de conditions. Il faut que ces
circonstances aient t dterminantes la conclusion du trait. Cest ce qui a
dtermin ltat conclure le trait et cela nest plus. Il faut dautre que les
circonstances aient t substantiellement changes. Enfin, il y a des limites
lapplication de cette rgle et en particulier une trs importante. Les traits de
frontire ne peuvent nullement tre affects par le principe remus sextentibus.

(b) Inexcution de son engagement par lautre partie

Quand lun des tats au trait manque gravement aux engagements quil a souscrit. On retrouve
le mme souci dquilibre entre les prestations que doivent tirer les parties au trait. Si lors de
lexcution un tat ne respecte pas gravement son engagement conventionnel, est-ce que lautre tat
pourrait ne pas respecter le trait ? De l le principe de lexception dinexcution. Il faut des
inexcutions importantes. Il faut des violations substantielles, continues et qui se poursuivent en dpit
des plaintes de lautre tat. En droit international gnral, il est possible un tat de violer une
obligation en invoquant le fait que cet autre tat a aussi viol des obligations envers lui.

Art 60 de la convention de Vienne : Cette disposition comporte une exception. Ici


exception pour les traits qui ne doivent pas reposer sur cette base de rciprocit.
Lorsque deux tats conclus un trait relatif la prohibition du gnocide. Imaginons
quun tat viole ce trait. Est-ce que cela autoriserait un autre tat se librer de son
obligation ? La rponse est videmment ngative. Ce sont des objets qui par leurs
natures ne sont pas rciproques. Ces obligations, ils les ont envers leur population et
non envers les autres tats. Il reste une dernire sorte de circonstances
envisages, celle de lexcution illicite

3 Excution illicite (survenance dune norme imprative contraire)

Article 64 de la Convention de Vienne : lorsque lexcution serait considr


comme illicite, le trait steint. Retour de la notion de ius cogens. Mais le droit
impratif nest pas destin tre une sorte de droit immuable. Par exemple, une
rgle actuellement simplement obligatoire devienne une rgle imprative dans 10
ans. Le trait ne peut plus tre excut quen violant une rgle qui entre temps sera
devenue imprative. Cette circonstance est de nature entrainer lextinction du trait
partir de la survenance de la rgle imprative contraire.

Toutes ces conditions de fond ne valent que sous rserve de la procdure. Un tat
peut unilatralement soulever une cause de nullit, mais il na pas la possibilit de se
retirer du trait ou de dclarer unilatralement le trait nul, il ouvre une procdure.
3) Lopration de mutation

Tant quil sagit dune opration collective, les tats ont ensemble accept de
modifier ou de supprimer ce quensemble ils avaient fait. Lorsque le trait lui-mme
prvoit de faon expresse dans ses dispositions quil peut tre dnonc de
manire unilatrale. Lacte unilatral voit ses effets dtermins lavance par
une rgle conventionnelle. Mais dans les cas dont on parle dans cette deuxime
section on est dans une situation diffrente. Un tat invoque unilatralement un
motif de nullit ou dextinction, de suspension. Est-ce que cela est suffisant pour
permettre de dire que le trait est nul ou teint, ou que la participation est nulle ou
teinte ? La rponse est videmment ngative. Lacte unilatral dun tat entame
la procdure.

A. Condition de procdure

Lorsquun tat prtend, estime pour son compte quil doit pouvoir faire valoir
lextinction ou la nullit, que peut-il faire ? Il doit ouvrir un mcanisme de
concertation qui repose sur son acte unilatral, mais qui ne va pas sy arrter.

1 Le mcanisme de concertation

(a) Notification de la prtention aux autres parties


Ltat doit mettre sa prtention. Il doit lmettre publiquement. Cette prtention, il
doit la communiquer aux autres parties. Prtention unilatrale. Cette prtention il la
fait connatre aux autres parties. Premire partie du schma habituel des actes
unilatraux. Il ne fait rien dautre quouvrir une procdure. Il met les autres tats en
posture de ragir.

(b) Raction des autres parties : acceptation et objection


Les autres tats ont la possibilit de ragir. Laccepter, ce sera assez rarement par
une acceptation expresse. Ce sera le plus souvent tacite. Il arrive trs
frquemment qu une prtention les autres tats ne ragissent pas dans un dlai
raisonnable. On retrouve l lide dun mcanisme qui nest pas conventionnel,
simplement une acceptation concerte rsultant de ce quun acte qui aurait du
susciter une objection ne la pas suscit. Mais autre hypothse de lobjection.
2 Cas de lobjection

(a) Le diffrend et le problme de son rglement


Elle est parfaitement cumulable la premire. Elle va rsulter de ce quun autre
tat dclare que la prtention nest pas fonde. Lobjection nest ni plus ni moins
forte que la prtention. Ce ne sont que deux actes unilatraux. Diffrend entre les
deux tats qui na pour linstant aucune possibilit de rsolution. Dans
la convention de Vienne, il a t prvu dans la partie 5, celle qui concerne
la nullit et lextinction des modes particuliers de rglement des diffrends un
peut plus contraignants qui voulaient que les tats ne laissent pas leurs
diffrends perdurer. On a donc prvu des mcanismes spciaux de rglement des
diffrends qui ont jou dans la pratique un rle extrmement modeste. Le problme
est que nous avons deux actes unilatraux qui ont la mme valeur.

(b) Statut de lengagement contest


Est-ce que ltat A va pouvoir dsormais raliser la nullit ? Il peut le faire, mais sil le
fait, cest ses risques et prils. Ltat B ayant fait une objection sa prtention,
si ltat se conduit dsormais comme sil ntait plus li par le trait et si ltat
B vient se plaindre, il y a nouveau un diffrend entre eux. On voit que nous
avons des prtentions qui squilibrent. Il reste que les mcanismes de rglement
des diffrends jouent assez fortement dans ces situations.

B. Effets de la mutation : statut de lengagement invalid

(a) Thse de la caducit objective

(b) Thse de la caducit intersubjective

Chapitre troisime : Mutation des engagements.[6]

Introduction :

Section 1) Les diffrends internationaux et leurs modes de


rglement.
1) Le diffrend.

A) Dfinition et typologie.
1) La notion de diffrend.
Cest un dsaccord sur un point de fait ou de droit, une contradiction, une
opposition de thse juridique ou dintrt entre deux personnes. Ce
nest pas un dsaccord intellectuel, cest un dsaccord qui se formalise dans un
refus. Dans la pratique des tribunaux internationaux, cette exigence comporte
des consquences importantes. Le mot de diffrend ainsi dfinit recouvre
un certain nombre de frictions entre tats qui ne sont pas de mme nature.

2) Types de diffrends.
a) Diffrends juridiques et politiques .

Distinction qui est souvent conteste. Dabord, le diffrend juridique, cest


un diffrend dans lequel deux parties se contestent un droit, lune dentre elle
prtend avoir tel droit lgard de lautre et lautre lui rpond que non. Les
diffrentes sortes de diffrends juridiques on peut les recenser partir de ce que lon
sait. Un tat invoque une rgle conventionnelle de laquelle il prtend tirer des droits
lgard dun autre tat. Mais lautre tat invoque que le trait invoqu nexiste plus.
Autre diffrend possible, ltat B accepte parfaitement que le trait soit en vigueur,
mais il dit simplement que le trait na pas la teneur prtendue. Cest donc l un
diffrend qui porte sur la teneur et non pas sur lopposabilit de la rgle. Les
mmes choses peuvent se prsenter concernant les rgles coutumires. Voil des
diffrends juridiques. Ce sur quoi les tats se bagarrent, cest sur des arguments
de droit. Autrement dit, ils parlent la mme langue, la langue juridique.
Quand on parle de diffrend politique, on parle de diffrend o lune des parties
invoque des arguments de droit et lautre partie invoque des arguments
dopportunit, de justice. Ltat B rcuse la lgitimit de la lgalit de ltat A.
Diffrend politique en ce que ltat B au lieu dinvoquer ltat actuel du droit invoque
une sorte dtat idal du droit.
Lopposition nest pas trs satisfaisante. Lobjet lui-mme peut tre politique dans
les deux cas. Cette distinction nest pas trs satisfaisante cause du caractre
quivoque des adjectifs juridique et politique.

b) Diffrends justiciables et non justiciables.

Les diffrends justiciables sont ceux qui peuvent tre ports devant un juge.
Par leur nature au moins ils le peuvent. Un juge en droit international appliquera le
droit et par consquent un diffrend de caractre juridique est parfaitement
justiciable. Tandis quun diffrend politique ne pourra pas tre tranch par un juge.
Plutt que de parler de diffrend politique, parlons de diffrend non justiciable. Un
diffrend justiciable est un diffrend qui parce que les parties parlent le mme
langage juridique peut tre port devant le juge.
B) Statut du diffrend, 1 : lobligation de rglement pacifique.

Lorsque deux tats sopposent, ils doivent, ils sont tenus une obligation de rglement
pacifique. Cest nonc est probablement faux. Il faut en fait distinguer deux choses : linterdiction
de rglement non pacifique et une obligation de ngocier sur lobjet du diffrend.

1) Interdiction de rgler le diffrend par des moyens non pacifiques.

a) Identification.

Cest un corollaire de larticle 2 4 de la charte des Nations-Unies sur linterdiction


de lemploi de la force dans les relations entre tat. En principe les tats ne peuvent
pas licitement employer la force dans leurs relations. Aucune possibilit dutiliser
la force, mme si la prtention est fonde.

b) Porte.

Trs modeste. En ralit, la plupart des diffrends internationaux sont des


diffrends portant sur des questions modestes. Un tat est li un autre tat par
une convention relative au transport arien et il prtend que lautre tat na pas
respect les termes de cette convention. Mais aussi grave que soit ce diffrend, il est
manifeste que les tats ne vont pas recourir la force pour rgler ce diffrend. Il va
de soi que pour la plupart des diffrends, linterdiction na pas entrer en jeu. Dans
la charte des Nations-Unies il y a pourtant des diffrends qui peuvent faire lobjet
du principe.

2) Obligation de ngocier sur lobjet du diffrend.


Une deuxime obligation. Lorsque A et B ont un diffrend, ils nont pas dobligation
de le rgler. Mais si A demande B dentrer en ngociation pour le rgler, B ne peut
sy refuser. Cela a de la porte, lorsque A demande B dentrer en ngociation
avec lui et que B refuse. La position juridique et politique de A devient plus forte en
ce quil va possder les moyens unilatraux que met le droit international sa
disposition de se servir lui-mme, de faire lui-mme ce quil demande B de
faire. Une sorte de prsomption de mauvaise foi de ltat B qui refuse la
ngociation. Renvoi la thorie des contres mesures.

C) (suite), 2 : le libre choix des moyens de rglement.


a) Le principe.

Cest que si les tats on lobligation de ngocier, lobligation ne va pas au del. La


ngociation, cest un pur face face. Les tats ngocient librement. Au-del de la
ngociation, il y a un certain nombre de techniques par lesquelles un tiers est
invit sinterposer entre A et B pour faciliter la ngociation par des
mcanismes de rglement diffrent. Au-dessus du panier informel de la
ngociation bien des techniques informelles de rglement. Les tats sont libres de
choisir leur mode de rglement. Cest--dire quils peuvent se mettre daccord
pour un mode de rglement. Il faut quils soient daccord. Lune des deux parties ne
peut pas imposer lautre un mode de rglement dtermin.

b) La notion de juridiction obligatoire .

Jamais un tat ne peut tre oblig daller devant un tribunal international. Mais
paradoxalement on parle en droit international de la juridiction obligatoire de la Cour
Internationale de Justice. Comment cela est-il possible ? Il faut sentendre sur
lexpression juridiction obligatoire : en droit international gnral, avant tout trait,
un tat nest nullit tenu daller devant un juge international, mais un tat peut
accepter conventionnellement de porter des diffrends qui lopposent un autre tat
devant un juge. Il soblige par laccord aller devant le juge et respecter
lautorit de chose juge de la dcision du juge. Lobligation ne vient pas du droit
international gnral, mais de lengagement conventionnel.

2) Rglement du diffrend, 1 : Modes diplomatiques.


On appelle mode diplomatique ceux qui tendent ladoption dune solution que
les deux parties vont juger satisfaisante, solution agre, convenue entre les
parties. Il faut avant de les exposer comprendre que le rglement diplomatique est
de trs lon celui par lequel le plus grand nombre de diffrends international-
tatiques sont rsolus.

A) Caractres densemble.
Toutes les procdures de rglement se caractrisent par deux
traits, lindtermination du cadre lgal et la libert lgale des parties et de
lorgane de rglement.

1) Indtermination du cadre lgal.


Ce sont des mcanismes de transaction dans lesquels on ne cherche pas
faire prvaloir avant tout le droit. On ne cherche pas formaliser dans un cadre
juridique. Le mcanisme obit la plupart du temps, de pures convenances
diplomatiques entre les tats. Lquivalent de ces rglements diplomatiques serait ce
que lon appelle en droit interne les modes alternatifs de rglement des
diffrends. Ce sont des techniques qui ne consistent pas recourir la justice au
sens propre du terme, mais qui cherchent aboutir des solutions juges
acceptables par les parties.
Au niveau le plus bas, la ngociation pure et simple. Ce nest pas encore le
rglement du diffrend, cest toujours la naissance du diffrend. Au-dessus de la
ngociation on trouve des modes plus labors dans lesquels on va voir
intervenir un tiers qui va prter assistance au rglement du diffrend.
2) Libert lgale des parties et de lorgane de rglement.
La libert cest videmment la libert dy recourir ou de ne pas y recourir. Le
principe de libre choix des parties un diffrend dans la dtermination du mode de
rglement est un principe fondamental. Les tats ne sont jamais tenus dautre chose
que de ngocier. Pour le reste, ils ne peuvent pas tre contraints. Par consquent,
ds lors que lon sort de la ngociation en tte tte, il faut pour quun tiers puisse
intervenir que les deux tats lacceptent. Il est donc ncessaire pour quun tel
organe soit constitu que les tats le veuillent bien. Mais au del de cette premire
libert, deux degrs de libert interviennent ici.

a) Libert dans la dtermination des bases de rglement.

En effet, le principal soucis des tats parties au diffrend lorsquils dcident de


recourir une telle technique, cest de trouver une solution qui soit mutuellement
acceptable. Si lon utilisait une technique juridique de rglement des diffrends, alors
le tiers devrait appliquer rigoureusement le droit. Problme dans les diffrends
non justiciables. Par consquent, la seule solution, cest daccepter que le tiers
statue sur des bases dans lequel le droit peut entrer en considration, mais
dans lesquelles le droit ny entre pas seul. Ceci est vrai dans les diffrends non
justiciables, mais aussi dans un grand nombre de cas pour des diffrends
justiciables. Parce que ltat qui est dans la moins bonne position au niveau du droit
serait illogique sil acceptait que le tiers ne se fonde que sur le droit. Les bases de
rglement, ce sont les critres qui permettront de trancher le diffrend au
niveau du droit.

b) Libert dans lacceptation de la solution.

Lautre aspect de la libert, cest la libert des tats par rapport la solution qui va
tre dgage par le tiers. Cest--dire que le tiers dont lintervention a t
sollicite et accepte par les parties au diffrend va dgager une solution quil
va proposer aux parties. La solution en elle-mme nest nullement obligatoire pour
les parties. Il faudra que les parties, par exemple par une convention, expriment leur
acceptation de la solution propose.

B) Varits.
1) Procdures informelles : lassistance la ngociation.
a) La ngociation comme mode de rglement.

Des procdures o un tiers intervient pour assister la ngociation, pour faciliter


la ngociation.
b) Bons offices.

Cest le niveau le plus bas de lintervention du tiers. Cest une procdure


totalement informelle par laquelle un tiers se contente de mettre les parties en
rapport lune avec lautre. Il va jouer le rle dintermdiaire. Le tiers a un rle de
stricte procdure.

c) Mdiation.

Il va jouer un rle plus actif o le tiers va essayer de rapprocher les


propositions des parties. Ici, le mdiateur va proposer une solution au fond.
Ce sont des procdures assez secrtes, mais qui jouent un rle trs important dans
le droit international. Le tiers jouera souvent de sa position diplomatique
pour assortir ses propositions dune pression significative sur les deux parties.

2) Procdures formelles : la conciliation.


a) Caractres gnraux.

Le conciliateur est habituellement un organe collectif. Ce nest pas une personne,


cest souvent une commission de conciliation. Les parties y sont souvent
membre. Cela est souvent prvu dans une convention, voir notamment la
convention de Vienne. Cela reposant sur un trait, il est possible de fixer des rgles
de procdures qui voquent beaucoup la procdure contentieuse.

b) Applications.

Cela ressemble un tribunal, mais les effets dcrits prcdemment lui retirent cette
qualification. En ralit, ces commissions de conciliation fonctionnent trs
rarement. En fait, plutt que daller devant un organe de conciliation, les deux tats
cherchent rester dans le stade de la pure ngociation en tte tte.

3) Modes juridictionnels.
Les modes de rglement diplomatiques valent pour trancher les diffrends non
justiciables, mais aussi pour trancher si les tats le veulent des diffrends qui
seraient justiciables.

A) Caractres densemble : la iurisdictio.


La libert est toujours prsente ici. Pour que lon puisse se retrouver devant un
mode de rglement conventionnel, il faut un engagement conventionnel dans
lequel les parties se sont engages et ont accept un mode de rglement
juridictionnel en cas de litige. Ce principe, corollaire du principe de choix des tats
dans le choix de leur mode de rglement, on le retrouve ici : la libert subsiste.
Mais deux autres niveaux de libert disparaissent.

1) Dfaut de libert dans la dtermination des bases de rglement ( juri ).


a) Principe de rglement en droit.

Le tribunal est appel statuer en droit. Cest--dire que le tribunal na pas du tout
la libert des techniques de rglement diplomatique, libert de mitiger les
considrations lgales par des considrations extra-lgales. Le tribunal est
charg dappliquer le droit. Article 38 1 su statut de la Cour Internationale de
Justice qui expose les rgles internationales applicables aux litiges quelle tranche.
Les tribunaux internationaux doivent statuer en droit et en droit
exclusivement. Apparemment des exceptions existent ce principe.

b) Vraies et fausses exceptions.

Les exceptions paraissent fausses. Une premire exception vient de ce que assez
souvent, des tribunaux appliquent le droit sans motiver avec beaucoup
dexigences leurs dcisions. Jadis, trs souvent des arbitrages ont t des
procdures dans lesquelles le tribunal disait en droit jnonce telle chose. On
ne voyait pas son raisonnement, sa dcision ntait pas vritablement motive. On
ne savait si la dcision avait t rellement rendue en droit. Aujourdhui, ce nest plus
vrai. Les tribunaux aujourdhui motivent trs bien leurs dcisions par un
raisonnement juridique.
Une autre exception, cest dans le fait que larticle 38 comporte un dernier
alina qui dit que ce qui prcde ne fait pas obstacle la cour de statuer en quit.
Autrement dit, les parties tirent de larticle 38 la possibilit de demander la
cour de mettre lcart lobligation de statuer en droit. Quelque chose
directement contraire au principe de juridiction. Cette exception na jamais
jou. Depuis 80 ans que la Cour Internationale de Justice existe, pas une fois
des tats transmettant une affaire la cour ne lui ont demand de statuer en
quit. Une facult ouverte qui na jamais t utilise. Elle nest pas non plus utilise
dans les hypothses darbitrage.

2) Dfaut de libert dans lacceptation de la solution ( diction ).


Dire le droit avec force de vrit lgale. Des noncs obligatoires pour les parties.
Rglement juridictionnel en ce sens que lautorit qui intervient entre les parties pour
rgler leur diffrend le fait de manire obligatoire. Cest une sentence rendue par le
tribunal. Quelque chose qui simpose aux parties revtue dune autorit de chose
juge, exactement comme dans lordre interne. On parle de lautorit de chose
juge dans lordre interne.
Le principe du caractre obligatoire de lnonc auquel procde le tribunal parat lui
aussi comporter une exception. Mais ce nest pas une vritable exception. Le statut
de la Cour Internationale de Justice lui permet, linvite rendre des avis
consultatifs la demande non pas des tats, mais la demande de certaines
organisations internationales et notamment de lO.N.U. Cest--dire que la cour
statuant dans la mme procdure quen matire contentieuse nest pas invite
statuer sur une demande des tats, on demande par exemple la bonne interprtation
de lapplication de lun des traits. La Cour Internationale de Justice a le pouvoir de
faire autre chose que des dcisions avec lautorit de chose juge. En fait, cest la
mme chose que le Conseil dEtat franais. En tant quil agit en tant que formation
consultative, elle agit en formation administrative, elle nest pas une juridiction,
ses actes ne sont pas juridictionnels.

B) Varits.
1) Le mode arbitral.
Caractres distinctifs.

Cest une technique juridictionnelle dont le tribunal repose sur un accord particulier
entre les tats parties au diffrend. Laccord des parties se retrouve tous les
stades, dans la composition du tribunal, dans les rgles de procdure que va suivre
le tribunal, Ils sont matres de la manire dont ils constituent leur tribunal.

2) Le mode judiciaire.
a) Caractres distinctifs.

Ce sont des tribunaux qui sont crs sur une base multilatrale. Ils ne sont pas
crs par les parties un diffrend dj ralis, mais par un grand nombre dtats.
Par exemple, le cas de la Cour Internationale de Justice institue par la charte des
Nations-Unies pour statuer sur les diffrends qui viendrait survenir, se produire
entre deux tats, notamment deux tats membres des Nations-Unies. Il faudra
encore que les tats acceptent daller devant le tribunal par un acte spcial.
Soit lavance par une clause compromissoire, soit aprs la ralisation du
diffrend. Le tribunal repose sur une base multilatrale et non bilatrale et deuxime
lment, ayant une base multilatrale, il a une base antrieure la naissance du
diffrend. Autre exemple de la Cour Europenne des Droits de lHomme.

b) Applications.

Le rglement judiciaire et arbitral a un succs relativement mitig dans le


rglement des diffrends internationaux. Les tats rebutent accepter
lintervention dun tiers statuant sur la base du droit dans les diffrends qui viennent
les opposer. Mais l encore, on peut se dire que le faible succs des mthodes
juridictionnelles peut signifier que les tats prfrent rgler leurs diffrends
par des mthodes diplomatiques et que le risque de se voir attraire devant des
juridictions les incitent accepter des transactions lors de rglement par la
ngociation des rglements des diffrends.

Section 1) Les ractions linexcution des engagements.


Ce sont les sanctions du droit international.
Formule prfrable : la rtribution des conduites. Pour parler de rgles de droit, il
faut que le droit attache aux conduites des destinataires des rgles des
consquences diffrentes selon que ces destinataires se sont conforms aux
rgles ou quau contraire ils ne sy sont pas conforms. Il y a en droit
international des mcanismes de rtribution des conduites, on paye pour ce que lon
fait, non pas au sens montaire du terme. On paye sur le plan du droit. Des
techniques de ractions organises aux violations du droit international.

Introduction : la prvention des manquements lexcution


spontane.
A) La prvention des manquements.
Une question importante, on ne peut pas dire quun systme juridique soit bien
organis sil ny a pas des mcanismes qui visent non seulement rprimer les
actes illicites, mais aussi les prvenir. Une bonne part de la prvention, cest
la dissuasion. Mais en dehors cela, il faut quil y ait des mcanismes juridiques de
prvention. La meilleure manire de prvenir la violations par les tats de leurs
obligations, cest de contrler continuellement leurs obligations. Cest dans le
domaine conventionnel et spcialement dans le domaine des obligations
souscrites dans un cadre multilatral que lon trouve des mcanismes de
surveillance des conduites des tats les plus labors. Il y a dans le cadre de
grands nombres de conventions internationales des mcanismes de surveillance de
conduite des tats. Par exemple, lorsque des tats font ensemble une convention
multilatrale, presque toujours, ils assortissent des rgles de fond quil pose dun
certain nombre de mcanismes de contrle de lexcution. Les tats prvoient tout
un dispositif par lequel les tats doivent rendre des comptes sur lapplication de
la convention. Par exemple, dans le domaine des armements nuclaires, toutes les
conventions comportent des engagements de fond, mais des engagements de
procdure. Qui permettent de voir comment ils se comportent dans lapplication de
ces rgles de fond. Les tats savent que sils violent leurs engagements ils le font
sous le regard de lensemble des tats de la convention. Les tats savent quils
engagent leur crdit international. Ils jouent dans la vie internationale contemporaine
un rle de plus en plus dvelopp. Dans le domaine des relations bilatrales entre
tats, le mcanisme de surveillance est videmment beaucoup moins dvelopp et
beaucoup moins efficace.

B) Lexcution spontane.
Phnomne de lexcution spontane par les tats de leurs obligations
internationales. Le droit international nest sans doute pas un cadre original par
rapport au droit dans son ensemble.
La socit fonctionne juridiquement. Est-ce que cest parce quil y a une justice et
une administration ? Ce nest pas sr, en droit interne, si lon devait uniquement
compter sur les mcanismes de raction officiel, organiss suivant un mode
juridique, la socit ne fonctionnerait pas en droit. Elle le fait parce quen
gros, nous respectons les rgles de droit dont nous sommes les destinataires.
En droit international, la socit est fondamentalement diffrente sur ce point. Tout
dabord, sur le plan des degrs, mais non sur le plan du ressort fondamental qui
lanime. Les tats ne sont jamais obligs de sobliger, de souscrire un
engagements international lgard des autres. Les tats agissent froidement,
par calcul, ils ne signent des traits que parce que cela rentre dans leur intrt. Je
donne pour que tu donnes et je sais que tu ne continueras me donner que si je
continue te donner. Dans ces conditions, la tentation de violer ses engagements se
manifeste tout le temps. Au del de la rgle particulire, chaque tat perd une partie
de son crdit. En consquence, si rgulirement un certain nombre de rgles ne
sont pas respectes par ltat A, tous les autres tats vont hsiter sengager
envers lui. Cela ce nest pas du droit, cest du contrle social. Des tats qui
perdent chaque fois quils ne respectent pas le droit. La trs grande majorit des
tats respecte dans la trs grande majorit des cas la trs grande majorit de leurs
engagements, en fait, que ce soit quelques ractions juridiques qui puissent
exister, cest pour des raisons de fait et non de droit que les tats respectent la
plupart de leurs obligations. Tout simplement parce quils ont intrt le faire.

1) Ractions ayant pour but de rendre le manquement inefficace.


Nous sommes ici dans un cadre assez limit, le manquement est un acte
juridique illgal, irrgulier. Un certain nombre de rgles de droit international
imposent un tat qui veut faire un acte juridique de respecter certaines contraintes
du droit international. Pour que son acte juridique soit valable, il faut quil respecte
un certain nombre de rgles. Quelle est la meilleure sanction dune rgle
concernant la confection dun acte juridique, que dempcher simplement que
lacte produise ses effets.

A) Dans un cade multilatral : voies juridictionnelles et non juridictionnelles.


On pourrait penser par exemple que ce serait bien sil existait des mcanismes
juridictionnels de recours des tribunaux, lorsquun tat conteste la validit des
actes dun tat. Ce mcanisme nest nullement inconcevable. Il existe dans certaines
organisations internationales. Notamment dans une organisation internationale, la
communaut europenne. On pourrait concevoir quil soit possible dobtenir la
censure dun acte juridique dun tat devant un tribunal international dans un autre
cadre que les communauts europennes. Cela nest pas inconcevable logiquement.
Aucun tribunal international na reu de son statut le pouvoir de statuer ainsi sur la
validit des actes juridiques dun tat en ce quils seraient conformes ou non au droit
international. Dans le cadre multilatral, il existe aussi des mcanismes de saisines
dorganes non juridictionnels, mais qui sont des organes politiques, mais qui
consistent demander ces organes politiques de dclarer quun acte dun tat est
contraire au droit international et quil ne produit pas deffets. Par exemple, lO.N.U.
qui refuse de reconnatre des actes unilatraux dtats.

B) Dans un cadre bilatral.


Ici nous sommes amens raisonner en deux temps.

1) Ractions portant sur lexistence de lacte : invalidit.

Ce nest pas celle qui est la plus conforme lesprit du droit international qui
sintresse plus aux effets des actes. Le droit des rserves. Nous avons vu quil y a
de beaux noncs dans la Convention de Vienne. La rserve ne peut porter
atteinte lobjet et au but du trait. Lide est que de telles rserves nest pas
valable et quun tel acte nest pas valable. On raisonne en termes de validit de
lacte. De la mme manire, nous avons en matire de droit des traits en gnral
quil y a des cas de nullit des traits, par exemple pour violation dune rgle de
droit impratif. Est-ce que ceci est raliste et ralis dans lordre international ?
Quand on parle de nullit, il sagit dune caractristique de lacte nonc par une
autorit.

2) Ractions portant sur les seuls effets de lacte : inopposabilit.

2) Ractions ayant pour but de rparer les consquences du manquement


(responsabilit raison du fait illicite) (prsentation sommaire).
Illicite, cest quelque chose qui qualifie un comportement. Illgal concerne
un acte.

A) Consistance de la responsabilit.
Tout systme juridique comporte des mcanismes de responsabilit. Et on a vu en
droit constitutionnel des mcanismes de responsabilit qui sont dune autre nature.
Quelle part joue la ou les techniques de la responsabilit du sujet dans lordre
juridique international ? Question qui appelle de longues explications. On peut
concevoir une responsabilit des sujets internes, des chefs dtats, des
organes de ltat, des agents de ltat. Ce sont des responsabilits individuelles,
de gens qui agissent pour ltat. Ici, uniquement la responsabilit de la personne
morale tat.

1) Caractre civile (rparatoire).


Cest une responsabilit civile distingue de la responsabilit pnale. La
sparation essentielle, cest que la responsabilit pnale vise la rpression, il sagit
de punir lauteur allgu dun comportement illicite sans sinterroger sil a fait du tort
ou non. La responsabilit pnale du sujet est une responsabilit qui vise la
rpression. Il nest pas ncessaire quil y ait une plainte dun particulier victime. La
responsabilit civile au contraire est une responsabilit de type rparatoire. Il y
a l quelque chose de nature rprimer le comportement incorrect, mais lobjectif
principal de la responsabilit civile est la rparation des dommages causs.
Le droit international est un droit uniquement de la responsabilit civile, ltat
nengage pas sa responsabilit pnale.

2) Modalits de la rparation.
Il ne sagit pas en gnral daller devant un tribunal. La plupart des actions en
responsabilit sont des actions entreprises entre deux tats et qui se rsolvent
pas une ngociation entre les deux tats. Cette rparation peut consister en une
rparation par quivalent, dommages-intrts, mais il peut aussi arriver de manire
exceptionnelle que cette rparation consiste au rtablissement de la situation
antrieure. La satisfactio, rparation de type morale. Dans tous les cas, il ny a pas
l datteinte juge insupportable sa souverainet, parce que ce mcanisme
consiste substituer une obligation de rparation une obligation primaire
viole dabord.

B) Conditions de mise en jeu de la responsabilit.


1) Le dlit international.
Pas de responsabilit sans faute en droit international, uniquement pour fait
illicite. Pas de responsabilit pour risque.

2) Le dommage international : direct et indirect (la notion de protection


diplomatique ).
Deux sortes de dommages qui peuvent apparatre. Acte illicite commis par A
lgard de B. Atteinte la souverainet de ltat B. Cas o un franais est en
vacances en Nouvelle Zambie et est victime dun acte commis par ladministration
zambienne, dommage subi par une administration trangre. On considre que
chaque tat a un droit ce que ses nationaux soient traits conformment au droit
international par les autres tats. La France a un droit en vertu du droit
international ce quun franais soit trait conformment aux rgles du droit
international. Autrement dit, la France peut ragir contre la contre la violation des
rgles internationales du pays avec ses nationaux, la France peut venir couvrir son
national contre les dommages quil viendrait subir. La France pour excuter ce
que lon appelle : la protection diplomatique . Mcanisme par lequel un tat A
introduit lgard dun tat B une rclamation pour des dommages subis par un
ressortissants de ltat A. La victime directe est le national.

3) Raction ayant pour but de mettre fin au manquement : les


voies dexcution.[7]

Ici, le but sera de mettre fin au manquement. Si le manquement est un manquement continu, alors il
est possible de ragir en supprimant le manquement. Cest le mcanisme de ce que lon appelle les
voies dexcution.

A) Typologie des ractions.


Ce sont des ractions offertes dans lordre juridique international extrmement
nombreuses, multiples. Il va falloir trouver les mcanismes qui permettent den
rendre compte en tant que catgorie.

1) Mode coercitif et mode substitutif.

a) Coercition, 1 : lexcution force .

Dans la langue courante, cest lusage de la force matrielle. La coercition ici na pas
ce sens l, cest le sens originaire, tymologique du terme, forcer quelquun faire
quelque chose. Obligation en droit et contrainte en fait. Cest lexcution force, il
sagit de faire pression sur un tat pour que celui-ci excute sous cette pression les
obligations quil na pas spontanment effectues. Lide, cest que lon va faire
pression suffisamment sur lui pour quil fasse un calcul conomique. Contrainte
durable et rversible. On exerce une pression destine convaincre.

b) (suite), 2, modalits : rtorsion et reprsailles.

La rtorsion est le fait pour B ragir ce quil estime tre une violation par ltat A
dune obligation son gard par un acte qui en lui-mme nest pas un acte illicite mais
qui fait du tort A et qui de nature faire pression sur A.

Cest une action qui consiste rtorquer des actes illicite par des agissement licites qui consistent
au fond appliquer de toute rigueur ses droits, sans aucune nuance, de manire brutale.

Les reprsailles, cest encore une pression de B. Le comportement illicite est encore
en cour. B ragit en violant lui aussi le droit international lgard de A. Le
mcanisme des reprsailles se caractrise par le type de raisonnement de B. B ne
commet ces actes que parce que A sest rendu coupable dune violation de droit
international.

Ce nest quune raction lacte illicite de A. Le mot de reprsailles est trs


frquemment mal compris, notamment parce quon a eu tendance le cantonner
dans le domaine miliaire. On tend aujourdhui parler de contre-mesure. Ce sont des
mesures qui prtendent la licit alors quelles sont illicites en ce quelles sont
prises en mesure dun acte illicite pris par un autre tat. Une contre-mesure, cest
plus un raisonnement quun acte au fond.

c) Substitution : lexcution doffice .


Ressort de la substitution. Par exemple, un tat A avait une obligation de paiement
lgard dun tat B. Or A avait des comptes bancaires ou plus gnralement des
avoirs sur le territoire de B. Ltat B nobtenant pas le paiement par A se substitue A
pour semparer des biens de A sur son territoire hauteur de la dette. Cest du self-
help.

De la mme manire, supposons deux tats qui ont conclu un trait par lequel ils se mettent daccord
chacun de son cot pour lutter sur leurs territoires contre les tentatives de dstabilisation contre le
gouvernement tranger sur leur territoire. Lun des deux tats ne sacquitte pas de ses obligations. La
tentation de ltat de franchir la frontire pour aller faire lui-mme ce que lautre tat ne fait pas. Ici on
se substitue rellement lui. Nimporte quoi peut tre imagin comme action de substitution.

2) Mode individuel et mode collectif.

Jusqu prsent, on a toujours raisonn comme si la raction tait celle qui se plaint
de la violation du droit international. Il peut y avoir des ractions collectives contre
ltat auteur.

a) La question de lefficacit.

Les ractions par voie de coercition ou de substitution de ltat victime sont


videmment dpendantes de la puissance de pression de B sur A.

Dans la raction collective, cest la victime entoure de ses amis qui vont faire
pression. Ce sont des mcanismes collectifs de raction par lesquels il est prvu
lavance que lensemble des parties un trait multilatral ragira. Efficacit
diffrente dans un cas et dans lautre.

b) La question de limpartialit.

Dans une raction individuelle, qui dit que lattitude de A est illicite, cest B. Cest B
qui pour se donner le moyen de ragir licitement lattitude de A prtend que
lattitude de A tait contraire eu droit international. Qualification de B. Si lon veut que
la raction soit impartiale, il y a plus chance de lobtenir si la raction est une raction
collective.

3) Mode militaire et mode non militaire.


Il existe un ensemble de rgles de droit international gnral qui conditionne la licit
du recours la force arme. Lemploi de la force dans les relations internationales
est interdit par la charte de 45. Cette rgle comporte des exceptions, dans lesquels
lemploi de la force dans les relations tat est exceptionnellement autoris.

La question qui se pose ici, est plus troite. Est-ce quen rplique un acte illicite de
la part de ltat A, ltat B et videmment une collectivit autour de ltat B a la
possibilit de rpliquer par des moyens en-de de lemploi de la force, ou est-ce
que dans certains cas, laction de A est tellement grave que B peut ragir par la
force ?

B) Voies dexcution sans emploi de la force arme.

1) Les contre-mesures : rgime.

Elles sont prises dans un cadre bilatral. On ne peut pas faire une thorie gnrale
des mesures de substitution pour examiner si elles sont fondes ou non, il faut aller
chercher dans chaque domaine o elles interviennent les rgles qui le rgissent. Est-
il licite de semparer des biens dun autre tat sur le terrain de notre tat ? Il va falloir
voir les rgles sur limmunit des tats.

Au contraire, dans les mesures coercitives, on peut dterminer des rgles gnrales pour lensemble
des mesures. Cest la thorie des contre-mesures. Il y a une vaste pratique et trs peu de
jurisprudence. Ces questions sont actuellement trs dbattues par la doctrine internationale. Il a t
dbattu de la validit du raisonnement tir de la thorie des contre-mesures.

a) Conditions tenant aux motifs.

La chose tient la dfinition mme de la contre mesure. Pour quun tat puisse agir licitement en
faisant des choses normalement illicite, il faut quil puisse invoquer comme motif de son action quelle
est une raction un acte illicite. Cest l un lment du concept mme de la contre-mesure. Mais
nimporte quel illicite ne peut pas justifier un tat recourir aux contre-mesures. Il doit sappuyer sur
une violation grave et persistante de la part de lautre tat.

Il faut y voir lide que le recours la thorie des contre-mesures nest quune sorte
de dernier ressort. On soutient que le recours la thorie des contre-mesures nest
pas possible tant quun tat na pas viol une obligation initiale, mais aussi quil na
pas viol son obligation de rparation rsultant de la violation de lobligation initiale.
Do une double violation est ncessaire. La pratique nest pas si exigeante.

b) Conditions tenant la procdure.


On disait jadis quil fallait que ltat qui voulait agir en contre-mesure ait effectu une
sommation qui soit demeure infructueuse. Il y a lien entre cette condition de
procdure et la condition de motif, puisque cest prcisment le fait de stre heurter
un refus qui montre le caractre persistant de la violation allgue du droit
international.

c) Conditions tenant lobjet.

Ltat ne peut pas faire nimporte quoi dans le cadre des mesures quil prend. Deux
prcisions ce propos.

Premire prcision, il y a des rgles de droit international que lon ne peut pas violer, mme en
raction une violation du droit international. On retrouve ici le fait que certaines rgles de droit
international sont moins rciproques que les autres. Par exemple, les rgles relatives au droit de
lhomme. On ne peut pas violer non plus des rgles du droit diplomatique.

Une deuxime prcision quand lobjet de la violation. En effet, la contre-mesure


repose sur la rciprocit. Mais la rciprocit joue des degrs diffrents. En effet, on
peut songer dabord ragir la violation par A en violant son tour des obligations
de la mme nature. Ceci qui est la contre-mesure stricte rciproque doit laisser la
place une autre sorte de contre-mesure, les reprsailles croises.

Pour faire vraiment pression sur lautre tat, il peut tre utile de violer leur gard
une autre rgle que celle que lon a viole son gard. Par exemple, quand les
Etats-Unis en contre-mesure lgard de la Communaut Europenne augmente de
100% les droits de douane sur les importations en provenance de lUnion
Europenne pour faire pression sur la communaut, pour quelle cesse certaines
mesures quelle prend lgard des Etats-Unis pour des importations de viande. La
rplique ne se situe pas exactement sur le mme plan que lattaque. De telles
contre-mesures croises en droit international sont considres comme acceptable,
du moment quelles sont bien proportionnelles quantitativement.

2) Actions collectives.

Elargissement un cercle multilatral du mcanisme des raction illicites. Elles


perdent la dsignation de contre-mesure pour devenir des actions collectives.

a) Action du groupe contre un tat participant.


) Lexemple du F.M.I.

Par exemple, le cas du F.M.I., il repose sur un accord multilatral qui a constitu le
fonds en 1945. Laccord comporte deux sries de dispositions. Dune part, des
dispositions de fond qui constituent un certain nombre dobligation de la part des
tats qui deviennent membres du F.M.I. Ces obligations constituent ce que lon a
assez souvent appel un code de bonne conduite montaire. Ces obligations sont
trs difficiles tenir et en contrepartie de ces obligations, le F.M.I. garantie aux tats
des droits et notamment des droits une aide de la part du F.M.I. pour supporter les
difficults momentanes quil pourrait prouver justement maintenir sa situation
dans ces rgles de bonne conduite. Le lien entre les deux est fait par une
conditionnalit du bnfice des aides du F.M.I.

En effet, si une tat viole les obligations du code, le F.M.I. va avoir la possibilit de
ragir en les privant de ce que lon appel lligibilit aux ressources du fond. Cest--
dire le droit que cet tat aurait en principe de bnficier du concours financier de la
part du fond. Autrement dit, si un tat manque ses obligations lgard du fond, le
fond ragit en le privant des avantages quil peut retirer du fond. Cest un mcanisme
de raction. Cela peut tre un instrument puissance de dissuasion de violation des
obligations.

) Lexemple des Nations-Unies.

Deuxime exemple, les mcanismes prvus par la charte des Nations-Unies.


Supposons que la situation se soit suffisamment envenime pour que lon ait
dpass cette menace latente la paix. On a limpression que la crise va dclencher
trs prochainement lemploi de la force arme, ou mme que lon a dj dpass ce
stade. Dans de telles situations, nous entrons dans lordre du chapitre 7 de la charte,
domaine o le conseil de scurit dispose sil le veut de la possibilit de prendre des
dcisions obligatoires pour les tats membres.

Ces dcisions nous intressent en ce que le conseil de scurit a la possibilit face une situation
peut enjoindre aux tats qui ont particip cette situation dy mettre fin et il a la possibilit de
dclencher des mesures collectives. Il y a des mesures notamment conomique qui peuvent tre
dclenches par le conseil de scurit. Ces mesures sont ce que lon appelle des sanctions
conomiques.

Il faut bien distinguer entre les situations. Il est toujours loisible des tats, lorsquils
font une convention internationale de prvoir de tels mcanismes de pression de
tous sur lun dentre eux.

b) Action du groupe contre un tat non participant.


Autre est pour une organisation internationale de prtendre introduire des lments
de pression de ce type envers un tat qui nest pas membre de lorganisation. Si une
organisation internationale rgionale entreprend de ragir par des pressions au nom
de la proximit dune crise internationale lgard de situation qui sont en dehors de
lorganisation internationale en rgion, alors elle ne peut pas prtendre quelle agit
pour le respect de la lgalit de son organisation.

c) Action de tout Etat contre tout Etat.

C) Voies dexcution comportant lemploi de la force arme : emplois licites et


illicites de la force en rplique des agissements illicites.

La question est que sachant quen principe, lemploi de la force dans les relations
entre tat est interdite, sous rserve dun certain nombre dactions limits. En
consquence, la question est de savoir si parmi les exceptions, il y en aurait une
voudrait que les tats le puisse dans la raction face des violation dobligations
internationales par dautres tats. La rponse cette question nest pas vidente, et
il faut oprer un tri en partant de ce qui est bien tabli et en allant vers ce qui est plus
incertain.

1) Modalits licites.

Deux exceptions sont introduites par la charte des Nations-Unies la rgle que
pose larticle 2 4 de la charte. Premirement, le conseil de scurit et la lgitime
dfense.

a) Actions militaires dans le cadre des Nations-Unies, 1 : le dispositif initial et ses


dveloppements.

Dabord, le chapitre 7 de la charte. Il y a des mcanismes dclenchs par le conseil de scurit de


pression principalement conomique sur un tat pour lamener mettre une situation considre
comme illicite. Supposons que cette pression nait pas suffit. Il reste possible au conseil de scurit de
dclencher une raction arme. Initialement, lide tait la suivante. Le conseil de scurit ne dispose
pas dune arme propre, mais il est entendu que dans les annes qui viennent, le conseil de scurit
mettra en place une sorte darme internationale dont les contingents seront mis sa dispositions par
les tats membres du conseil de scurit, de manire constituer une sorte de police permanente. Le
seul cas o une action de ce type a t entreprise en 1950 en Core. Paralysie du mcanisme ainsi
dvelopp.

b) (suite), 2 : les dispositions actuels (les actions sur habilitation).


Ce sont les oprations de maintien de la paix. A partir de 1956, les casques bleus.
Pas de base positive dans la charte pour permettre cela. Ctait lenvoi de forces des
Nations-Unies, non pas pour contraindre un tat cder, mais pour aider la paix.

En 1945, on prvoyait la constitution dune force des Nations-Unies. Ctait une


raction de lorganisation internationale. A partir de 1990, le conseil de scurit
dsormais en effet dclenche une action, mais cette action il en confie lexcution
soit des membres des Nations-Unies, soit des membres des Nations-Unies
regroups dans une organisation rgionale, par exemple lOTAN.

Dernire tape de la dislocation de ce mcanisme de 1945 : laffaire du Timor, pas de


dclenchement par les Nations-Unies et une raction collective par les membres des
Nations-Unies se prsentant comme des garants de la justice internationale
intervenant eux-mmes au Timor oriental sans mandat de la part des Nations-Unies.

c) Lgitime dfense : individuelle et collective.

Elle rsultait de larticle 51 de la charte. Selon cet article, aucune disposition de la


prsente charte ne fait obstacle aux droits naturels de lgitime dfense individuelle
ou collective des tats membres. Cela signifie quinitialement, on imaginait une
raction collective une attaque contre un tat. Mais une raction collective ne
pouvait pas tre une action immdiate. Dans la priode intermdiaire, intrimaire, il
devait tre possible aux tats victimes de lagression de pouvoir ragir eux-mmes
dans le cadre de la lgitime dfense. Suite quoi, la lgitime dfense prendrait fin
pour laisser place laction du conseil de scurit. Mais comme laction collective na
jamais pris place, alors la lgitime dfense individuelle a jou un rle essentiel.

Dans la mesure ou un tat fait vritablement lobjet dun agression militaire relle de
la part dun autre tat, il peut employer la force dans la mesure ou il lemploie en
second. Il sagit uniquement de repousser lattaque, et non pas de se venger aprs
coup dun attaque. Ceci amne une distinction entre la lgitime dfense autorise
et les reprsailles militaires interdites.

Dans un certain nombre de cas, des tats B qui ont t lobjet dune attaque de la part dun tat A et
qui nont pas ragi immdiatement lattaque. Ces tats B ragissent dans un deuxime temps pour
punir ltat A. Cette fois-ci, laction ne vise pas repousser ladversaire, mais de le punir. Ce sont des
reprsailles militaires interdites aujourdhui.

2) Autres modalits
a) Modalits licite : les reprsailles militaires.

b) Modalits contestes, 2 : les mesures militaires dautoprotection.

c) (suite), 2 : les interventions tolres.

On parle des interventions dhumanit. Dans quelle mesure est-il licite dintervenir
sur le territoire dun tat pour sauver les vies humaines ? Soit les vies de ses propres
nationaux, soit les vies de personnes qui ne sont pas ncessairement lies un lien
de nationalit ltat qui ragit. Cest un problme qui na pas encore trouv de
solution claire.

Section 1) Les diffrends internationaux et leurs modes de


rglement.[8]

1) Le diffrend.

A) Dfinition et typologie.
1) La notion de diffrend.

Cest un dsaccords sur un point de fait ou de droit, une contradiction, une


opposition de thse juridique ou dintrt entre deux personnes. Ce
nest pas un dsaccord intellectuel, cest un dsaccord qui se formalise dans un
refus. Dans la pratique des tribunaux internationaux, cette exigence comporte
des consquences importantes. Le mot de diffrend ainsi dfinit recouvre
un certain nombre de frictions entre tats qui ne sont pas de mme nature.

2) Types de diffrends.
a) Diffrends juridiques et politiques .
Distinction qui est souvent conteste:
Dabord, le diffrend juridique, cest un dsaccord sur un point de droit, une
opposition de thses juridiques entre deux Etats. Les diffrentes sortes de
diffrends juridiques on peut les recenser partir de ce que lon sait. Un tat invoque
une rgle conventionnelle de laquelle il prtend tirer des droits lgard dun autre
tat. Mais lautre tat invoque que le trait invoqu nexiste plus. Autre diffrend
possible, ltat B accepte parfaitement que le trait soit en vigueur, mais il dit
simplement que le trait na pas la teneur prtendue. Cest donc l un diffrend qui
porte sur la teneur et non pas sur lopposabilit de la rgle. Les mmes choses
peuvent se prsenter concernant les rgles coutumires. Ainsi on trouve des
diffrends qui portent soit sur un problme de qualification, soit sur un problme
d'interprtation de la rgle. Il faut une rclamation de l'un qui se heurte aux rejets
de l'autre, c'est--dire une rcusation d'une prtention.

Quand on parle de diffrend politique, on parle de diffrend o lune des parties


invoque des arguments de droit et lautre partie invoque des arguments
dopportunit, de justice. Ltat B rcuse la lgitimit de la lgalit de ltat A.
Diffrend politique en ce que ltat B au lieu dinvoquer ltat actuel du droit invoque
une sorte dtat idal du droit. L'un parle la langue du droit, l'autre pas.
Lopposition nest pas trs satisfaisante. Lobjet lui-mme peut tre politique dans
les deux cas. Cette distinction nest pas trs satisfaisante cause du caractre
quivoque des adjectifs juridique et politique.

b) Diffrends justiciables et non justiciables.

Les diffrends justiciables sont ceux qui peuvent tre ports devant un juge.
Par leur nature au moins ils le peuvent. Un juge en droit international appliquera le
droit et par consquent un diffrend de caractre juridique est parfaitement
justiciable. Tandis quun diffrend politique ne pourra pas tre tranch par un juge.
Plutt que de parler de diffrend politique, parlons de diffrend non justiciable. Un
diffrend justiciable est un diffrend qui parce que les parties parlent le mme
langage juridique peut tre port devant le juge.

B) Statut du diffrend, 1 : lobligation de rglement pacifique.

Lorsque deux tats sopposent, ils doivent, ils sont tenus une obligation de
rglement pacifique. Cest nonc est probablement faux. Il faut en fait distinguer
deux choses : linterdiction de rglement non pacifique et une obligation de
ngocier sur lobjet du diffrend.

1) Interdiction de rgler le diffrend par des moyens non pacifiques.

a) Identification.
Cest un corollaire de larticle 2 4 de la charte des Nations-Unies sur linterdiction
de lemploi de la force dans les relations entre tat. En principe les tats ne peuvent
pas licitement employer la force dans leurs relations.

b) Porte.
Trs modeste. En ralit, la plupart des diffrends internationaux sont des
diffrends portant sur des questions modestes. Un tat est li un autre tat par
une convention relative au transport arien et il prtend que lautre tat na pas
respect les termes de cette convention. Mais aussi grave que soit ce diffrend, il est
manifeste que les tats ne vont pas recourir la force pour rgler ce diffrend. Il va
de soi que pour la plupart des diffrends, linterdiction na pas entrer en jeu. Dans
la charte des Nations-Unies il y a pourtant des diffrends qui peuvent faire lobjet
du principe.

2) Obligation de ngocier sur lobjet du diffrend.

Une deuxime obligation. Lorsque A et B ont un diffrend, ils nont pas dobligation
de le rgler, mais une obligation de ngociation de bonne foi. Si A demande B
dentrer en ngociation pour le rgler, B ne peut sy refuser. Cela a de la
porte, lorsque A demande B dentrer en ngociation avec lui et que B refuse.
La position juridique et politique de A devient plus forte en ce quil va possder les
moyens unilatraux que met le droit international sa disposition de se servir lui-
mme, de faire lui-mme ce quil demande B de faire. Une sorte de prsomption
de mauvaise foi de ltat B qui refuse la ngociation. Renvoi la thorie des
contres mesures.

C) (suite), 2 : le libre choix des moyens de rglement.

a) Le principe.
Cest que si les tats on lobligation de ngocier, lobligation ne va pas au del. La
ngociation, cest un pur face face. Les tats ngocient librement. Au-del de la
ngociation, il y a un certain nombre de techniques par lesquelles un tiers est
invit sinterposer entre A et B pour faciliter la ngociation par des
mcanisme de rglement diffrent. Au-dessus du panier informel de la ngociation
bien des techniques informelles de rglement. Les tats sont libres de choisir leur
mode de rglement. Cest--dire quils peuvent se mettre daccord pour un mode
de rglement. Il faut quils soient daccord. Lune des deux parties ne peut pas
imposer lautre un mode de rglement dtermin.

b) La notion de juridiction obligatoire .


Jamais un tat ne peut tre oblig daller devant un tribunal international. Mais
paradoxalement on parle en droit international de la juridiction obligatoire de la Cour
Internationale de Justice. Comment cela est-il possible ? Il faut sentendre sur
lexpression juridiction obligatoire : en droit international gnral, avant tout trait,
un tat nest nullit tenu daller devant un juge international, mais un tat peut
accepter conventionnellement de porter des diffrends qui lopposent un autre tat
devant un juge. Il soblige par laccord aller devant le juge et respecter
lautorit de chose juge de la dcision du juge. Lobligation ne vient pas du droit
international gnral, mais de lengagement conventionnel.

2) Rglement du diffrend, 1 : Modes diplomatiques.


On appelle mode diplomatique ceux qui tendent ladoption dune solution que
les deux parties vont juger satisfaisante, solution agre, convenue entre les
parties. Il faut avant de les exposer comprendre que le rglement diplomatique est
de trs lon celui par lequel le plus grand nombre de diffrends international-
tatiques sont rsolus.

A) Caractres densemble.

Toutes les procdures de rglement se caractrisent par deux


traits, lindtermination du cadre lgal et la libert lgale des parties et de
lorgane de rglement.
Il s'agit d'un mode informel qui rsulte d'une pratique. Ce sont des mcanismes qui
visent la transactions des parties. C'est l'ide qu'il vaut mieux recourir un bon
arrangement qu' un mauvais procs. Les parties peuvent aussi s'entendre sur
l'intervention d'un tiers qui joue le rle de mdiateur.
Ces mcanismes sont impossibles encadrer mais ce qui est lgal c'est
l'arrangement des parties au terme de la procdure.

1) Indtermination du cadre lgal.

2) Libert lgale des parties et de lorgane de rglement.[9]

La libert cest videmment la libert dy recourir ou de ne pas y recourir. Le principe


de libre choix des parties un diffrend dans la dtermination du mode de rglement
est un principe fondamental. Ils sont libres de suivre ou de ne pas suivre les
dcisions. Les tats ne sont jamais tenus dautre chose que de ngocier. Pour le
reste, ils ne peuvent pas tre contraints. Par consquent, ds lors que lon sort de la
ngociation en tte tte, il faut pour quun tiers puisse intervenir que les deux tats
lacceptent. Il est donc ncessaire pour quun tel organe soit constitu que les tats
le veuillent bien. Mais au del de cette premire libert, deux degrs de libert
interviennent ici. Lorgane tiers na pas de pouvoir de dcision mais uniquement de
proposition aux parties. La proposition du tiers sera une proposition transactionnelle.

a) Libert dans la dtermination des bases de rglement.

En effet, le principal soucis des tats parties au diffrend lorsquils dcident de


recourir une telle technique, cest de trouver une solution qui soit mutuellement
acceptable. Si lon utilisait une technique juridique de rglement des diffrends, alors
le tiers devrait appliquer rigoureusement le droit. Problme dans les diffrends non
justiciables. Par consquent, la seule solution, cest daccepter que le tiers statue sur
des bases dans lequel le droit peut entrer en considration, mais dans lesquelles le
droit ny entre pas seul. Ceci est vrai dans les diffrends non justiciables, mais aussi
dans un grand nombre de cas pour des diffrends justiciables.

Parce que ltat qui est dans la moins bonne position au niveau du droit serait
illogique sil acceptait que le tiers ne se fonde que sur le droit. Les bases de
rglement, ce sont les critres qui permettront de trancher le diffrend au niveau du
droit. Lorgane tiers nest en aucune manire oblig en droit, il peut aller recourir
des bases de rglement qui ne soient pas lgales. Il est prfrable pour des raisons
dquit de mettre lcart des rgles de droit. Il est aussi possible que lorgane tiers
cherche dgager des solutions en opportunit et non en droit (droit/opportunit)

b) Libert dans lacceptation de la solution.

Lautre aspect de la libert, cest la libert des tats par rapport la solution qui va
tre dgage par le tiers. Cest--dire que le tiers dont lintervention a t sollicite et
accepte par les parties au diffrend va dgager une solution quil va proposer aux
parties. La solution en elle-mme nest nullement obligatoire pour les parties. Il
faudra que les parties, par exemple par une convention, expriment leur acceptation
de la solution propose.
La libert des parties peut suivre la proposition.
Si on veut une solution qui soit acceptable par les parties, il ne faut pas adjuger
lune des parties ses conclusions. Les 2 liberts spaulent et sexpliquent
mutuellement. Les modes de rglement diplomatique sont les seuls utilisables.
On doit recourir un mode de rglement adapt. Cest ainsi que le seul mode de
rglement concevable, cest le mode de rglement diplomatique.
Les parties un diffrend justiciable peuvent de manire dissymtrique affirmer quil
y a une solution en droit mais prfrent un rglement diplomatique plus opportun et
plus quitable.
B) Varits.

Il y a des procdures informelles et des procdures plus juridictionnelles.

1) Procdures informelles : lassistance la ngociation.

a) La ngociation comme mode de rglement.

Des procdures o un tiers intervient pour assister la ngociation, pour faciliter la


ngociation. Quand des tats ne sont pas ok sur des questions de droit, ils
ngocient. Ces ngociations peuvent aboutir des reconsidrations. Le plus grand
nombre des diffrends passe par la ngociation.

Quand la ngociation naboutit pas, les parties peuvent demander un tiers de


secourir une ngociation dfaillante : assistance la ngociation :
- les bons offices
- la mdiation

b) Bons offices.

Elle se manifeste surtout au niveau politique. Il est ncessaire de faire intervenir en


eux un messager qui aille de lun lautre tat pour faire part des ngociations de
chacun. Le tiers propose en gnral de lui-mme ses bons offices.

Ils jouent un rle processuel. Le tiers ne propose pas lui-mme de solutions aux
parties contrairement la mdiation.

Cest le niveau le plus bas de lintervention du tiers. Cest une procdure totalement
informelle par laquelle un tiers se contente de mettre les parties en rapport lune avec
lautre. Il va jouer le rle dintermdiaire. Le tiers a un rle de stricte procdure.

c) Mdiation.

Il va jouer un rle plus actif o le tiers va essayer de rapprocher les propositions des
parties. Ici, le mdiateur va proposer une solution au fond.
Ce sont des procdures assez secrtes, mais qui jouent un rle trs important dans
le droit international. Le tiers jouera souvent de sa position diplomatique pour assortir
ses propositions dune pression significative sur les deux parties.

Pour des conflits forte teneur politique, le mdiateur joue un rle trs important.

2) Procdures formelles : la conciliation.

Sapparente aux mcanismes de rglement juridictionnels.

a) Caractres gnraux.

Le conciliateur est habituellement un organe collectif. Il est en gnral compos


dexperts qui ont une aptitude juridique. Ce nest pas une personne, cest souvent
une commission de conciliation. Cet organe repose sur un accord conclu entre les
parties. Ce trait prvoit la constitution et la composition de lorgane de conciliation.

Cela reposant sur un trait, il est possible de fixer des rgles de procdures qui
voquent beaucoup la procdure contentieuse. Un ensemble de dispositions se
rapproche beaucoup du cadre de la procdure juridictionnelle.
Le conciliateur agit vraiment comme un tiers. La conciliation intervient en dehors de
toute ngociation car elle a chou. Le conciliateur va dgager une solution qui lui
parat concevable pour les deux parties. Si les 2 parties estiment la solution fonde,
elles laccepteront.

La conciliation aboutit un accord qui va tre obligatoire.


Exemple de la convention de Vienne sur le droit des traits : mcanismes de
conciliation mis en place. Beaucoup de traits internationaux prvoient des
mcanismes de conciliation.

b) Applications.

Il nest pas frquent quils recourent au mcanisme de conciliation auquel ils ne sont
pas tenus.
Cela ressemble un tribunal, mais les effets dcrits prcdemment lui retirent cette
qualification. En ralit, ces commissions de conciliation fonctionnent trs
rarement. En fait, plutt que daller devant un organe de conciliation, les deux tats
cherchent rester dans le stade de la pure ngociation en tte tte.

3) Modes juridictionnels.

Le souci est de rgler les diffrends en droit. Les modes de rglement diplomatiques
valent pour trancher les diffrends non justiciables, mais aussi pour trancher si les
tats le veulent des diffrends qui seraient justiciables.

A) Caractres densemble : la iurisdictio.

Jurisdictio : dans le sens matriel. Les modes juridictionnels rsident dans lexistence
dun organe qui a pour fonction de trancher le diffrend par une solution prsentant
les 2 caractristiques suivantes :
- la dcision est fonde en droit
- obligatoire pour les parties

La libert est toujours prsente ici. Pour que lon puisse se retrouver devant un mode
de rglement conventionnel, il faut un engagement conventionnel dans lequel les
parties se sont engages et ont accept un mode de rglement juridictionnel en cas
de litige. Ce principe, corollaire du principe de choix des tats dans le choix de leur
mode de rglement, on le retrouve ici : la libert subsiste. Mais deux autres niveaux
de libert disparaissent.

1) Dfaut de libert dans la dtermination des bases de rglement ( juri ).

Jus : dire le droit. Les parties nont pas le choix des bases de rglement. Le concept implique le
tribunal statue en droit.

a) Principe de rglement en droit.

Le tribunal est appel statuer en droit. Cest--dire que le tribunal na pas du tout la
libert des techniques de rglement diplomatique, libert de mitiger les
considrations lgales par des considrations extra-lgales. Le tribunal est charg
dappliquer le droit.
Article 38 1 su statut de la Cour Internationale de Justice qui expose les rgles
internationales applicables aux litiges quelle tranche. Les tribunaux internationaux
doivent statuer en droit et en droit exclusivement. Apparemment des exceptions
existent ce principe.

b) Vraies et fausses exceptions.

Quand on examine les dcisions juridictionnelles, on constate que les tribunaux ne


motivaient pas beaucoup leurs dcisions.

Rien nempche un tribunal de faire entrer des considrations dassouplissement du


droit en DIP. Il existe aussi des techniques dinterprtation. Il nest donc pas
exceptionnel que des tribunaux se laissent aller une interprtation large.

Les exceptions paraissent fausses. Une premire exception vient de ce que assez
souvent, des tribunaux appliquent le droit sans motiver avec beaucoup dexigences
leurs dcisions. Jadis, trs souvent des arbitrages ont t des procdures dans
lesquelles le tribunal disait en droit jnonce telle chose. On ne voyait pas son
raisonnement, sa dcision ntait pas vritablement motive. On ne savait si la
dcision avait t rellement rendue en droit. Aujourdhui, ce nest plus vrai. Les
tribunaux aujourdhui motivent trs bien leurs dcisions par un raisonnement
juridique.

Une autre exception, cest dans le fait que larticle 38 comporte un dernier alina qui
dit que ce qui prcde ne fait pas obstacle la cour de statuer en quit. Autrement
dit, les parties tirent de larticle 38 la possibilit de demander la cour de mettre
lcart lobligation de statuer en droit. Quelque chose directement contraire au
principe de juridiction. Cette exception na jamais jou. Depuis 80 ans que la Cour
Internationale de Justice existe, pas une fois des tats transmettant une affaire la
cour ne lui ont demand de statuer en quit. Une facult ouverte qui na jamais t
utilise. Elle nest pas non plus utilise dans les hypothses darbitrage.

Jamais depuis quexiste la cour internationale de justice na us de cet article 38.


Quand les parties recourent la CIJ, elles veulent quelles statuent en droit.

2) Dfaut de libert dans lacceptation de la solution ( diction ).

Dire le droit avec force de vrit lgale. Des noncs obligatoires pour les parties.
Rglement juridictionnel en ce sens que lautorit qui intervient entre les parties pour
rgler leur diffrend le fait de manire obligatoire. Cest une sentence rendue par le
tribunal. Quelque chose qui simpose aux parties revtue dune autorit de chose
juge, exactement comme dans lordre interne. On parle de lautorit de chose juge
dans lordre interne.

Le principe du caractre obligatoire de lnonc auquel procde le tribunal parat lui


aussi comporter une exception. Mais ce nest pas une vritable exception. Le statut
de la Cour Internationale de Justice lui permet, linvite rendre des avis consultatifs
la demande non pas des tats, mais la demande de certaines organisations
internationales et notamment de lO.N.U.

La cour peut tre consulte pour rendre des avis en droit qui ne sont obligatoires
pour personne. Cest--dire que la cour statuant dans la mme procdure quen
matire contentieuse nest pas invite statuer sur une demande des tats, on
demande par exemple la bonne interprtation de lapplication de lun des traits. La
Cour Internationale de Justice a le pouvoir de faire autre chose que des dcisions
avec lautorit de chose juge. En fait, cest la mme chose que le Conseil dEtat
franais. En tant quil agit en tant que formation consultative, elle agit en formation
administrative, elle nest pas une juridiction, ses actes ne sont pas juridictionnels.

B) Varits.

1) Le mode arbitral.

Caractres distinctifs.

Le diffrend dans ce cas est dj n. Le tribunal est lmanation des parties.


Cest une technique juridictionnelle dont le tribunal repose sur un accord particulier
entre les tats parties au diffrend. Laccord des parties se retrouve tous les
stades, dans la composition du tribunal, dans les rgles de procdure que va suivre
le tribunal, Ils sont matres de la manire dont ils constituent leur tribunal.

2) Le mode judiciaire.

a) Caractres distinctifs.

Le tribunal prexiste au diffrend. La base du tribunal judiciaire, ce nest plus un


trait bilatral, mais un trait multilatral qui sera utilis par les parties aux diffrends.
Ce sont des tribunaux qui sont crs sur une base multilatrale. Ils ne sont pas crs
par les parties un diffrend dj ralis, mais par un grand nombre dtats.
Par exemple, le cas de la Cour Internationale de Justice institue par la charte des
Nations-Unies pour statuer sur les diffrends qui viendrait survenir, se produire
entre deux tats, notamment deux tats membres des Nations-Unies. Il faudra
encore que les tats acceptent daller devant le tribunal par un acte spcial.
Soit lavance par une clause compromissoire, soit aprs la ralisation du
diffrend. Le tribunal repose sur une base multilatrale et non bilatrale et deuxime
lment, ayant une base multilatrale, il a une base antrieure la naissance du
diffrend. Autre exemple de la Cour Europenne des Droits de lHomme.

b) Applications.

Le rglement judiciaire et arbitral ont un succs relativement mitig dans le


rglement des diffrends internationaux. Les tats rebutent accepter
lintervention dun tiers statuant sur la base du droit dans les diffrends qui viennent
les opposer. Mais l encore, on peut se dire que le faible succs des mthodes
juridictionnelles peut signifier que les tats prfrent rgler leurs diffrends
par des mthodes diplomatiques et que le risque de se voir attraire devant des
juridictions les incitent accepter des transactions lors de rglement par la
ngociation des rglements des diffrends.

Troisime partie : Les sujets


internes en droit international.

Deux sortes de rgles et deux sortes de relations. Relations intertatiques et


transtatiques. Nous allons voir lensemble des questions concernant les sujets
internes en droit international. Nous allons voir la condition des sujets internes. Cest-
-dire le contenu des rgles qui dtermine nos conduites. Mais avant cela, il nous
faut voir en premier ce que lon peut appeler les attributs internationaux des sujets
internes. Les qualits qui sont attribues par le droit international aux sujets internes.
Chapitre premier : Attributs
internationaux.
Cette question va amener envisager deux aspects.

Section 1) Statut international.

Statut des sujets internes au regard du droit international.


La premire question qui va se poser : cette qualit de sujet qui fait que nous avons
une qualit juridique de sujet, produit-elle des effets dans lordre juridique
international ?
La deuxime question : lordre juridique international nous reconnat comme des
sujets de lordre juridique international ?
Troisime question : est-ce que lordre juridique international fait de nous des sujets
capables ?
On va mettre laccent sur la capacit internationale des sujets internes.

1) Personnalit internationale.

Est ce que la qualit de sujet reconnue en droit interne simpose en droit


international.
Exemple dune personne morale qui tire sa qualit du droit interne. Ses lois internes
attribuent certains effets certains de ses comportements. La socit constitue une
personne qui se substitue aux personnes qui lont cre.

La rgle de droit international attribue des effets dans son ordre juridique
international des oprations dont le site nest pas la sphre juridique du droit
international mais du droit interne.

Il y a une prise en considration par lOJI de sujets qui nont une dfinition quen droit
interne.
Une premire question en effet se pose propos des sujets internes, cest que les
sujets internes sont des sujets en vertu du droit interne. Naturellement, nous ne
sommes pas des personnes, la personnalit cest un attribut juridique confr un
tre humain en sa qualit. Notion de droit. Etre humain cest une notion naturel.
Tandis quune personne cest une notion de droit. Premire question se pose
propos de ces personnes, cest de savoir si le droit international en tient compte de
cette qualit interne. Do une socit tire-t-elle sa qualit de personne morale ? Elle
la tire du droit interne. Est-ce quen droit international, les autres tats doivent en
tenir compte ? Voil une question importante en droit international.

Deuxime question est celle de la personnalit internationale, directement


internationale. Il ne sagit plus de savoir si le droit international tient compte de la
personnalit interne, il sagit de savoir si le droit international donne lui-mme la
personnalit juridique internationale dans son ordre propre lui.
(Cette question on se lest dj pos : supra, Partie 2, chapitre. 1, section 2, 1)

Cest la question de la personnalit juridique internationale des sujets internes. Rien


logiquement ne soppose ce que des sujets de droit interne reussent une
personnalit juridique internationale. Il est parfaitement concevable en droit
international que des rgles de droit international soient voulues par les tats qui les
fabriquent telles quelles craient dans le chef, dans la personne de chaque sujet
interne des droits et des obligations qui rsultent directement du droit international.
Donc, la conclusion ctait que les sujets de droit interne nont pas naturellement,
mais du fait de la volont commune des tats qui font des rgles dans ce sens une
personnalit juridique internationale.

2) Capacit internationale.

Supposons que nous soyons les destinataires de rgles du droit international. Cela
signifierait que nous sommes les cibles de rgles de droit international. Est-ce que
nous avons en outre une capacit juridique internationale ?

Les sujets de droit interne ont donc une personnalit juridique internationale, mais
nous savons que les sujets internes peuvent tre des sujets internationaux. Mais,
nous savons aussi quune personne peut tre soit capable soit incapable. Quest-ce
que cela signifie ? Cest le fait de ntre pas seulement le destinataire de rgles qui
crait des droits et des obligations, de ntre pas seulement un sujet passif. Mais en
outre, un sujet capable a la possibilit par son comportement dinfluer sur lordre
juridique, il nest pas seulement agit par lordre juridique, il agit son tour sur lordre
juridique. Il a la possibilit de produire des effets de droit. Il a la personnalit et la
capacit.
La question pose ici est celle-ci. Est-ce que les sujets internes qui sont en mme
temps des sujets du droit international sont des sujets capables ou incapables ?
On se demande dabord, sils ont le pouvoir de se crer des obligations et cest une
question que lon va se poser. La deuxime question, sera de savoir si les sujets qui
reoivent des droits dans la mesure o les rgles de droit international sont
immdiates ont la capacit de rclamer ? Est-ce que nous avons des actions au
sens juridique du terme pour le respect des droits crs par le droit international ?
Do deux sortes de capacits.

A) Capacit substantielle : le pouvoir de sengager.

Nous savons que sengager pour un sujet cest soit sengager en le voulant, soit sans
le vouloir.

1) Par des actes juridiques.

Ils ne peuvent pas sengager par des actes juridiques internationaux. Cest un acte
juridique dans un ordre juridique interne. Leur comportement va tre analys comme
constitutif dun contrat, en vertu de la loi dun tat ou ventuellement de plusieurs.
Cest la question centrale du droit international priv : dterminer dans la loi de quel
tat les oprations quils ont fait vont tre considres comme un contrat. Il va falloir
dterminer la valeur et les effets du contrat.

Substituons lune de ces parties dun tat. Un contrat conclu entre deux
contractants : lun est un sujet purement interne et lautre est un tat. Par exemple, la
compagnie Disney conclu un contrat avec ltat franais pour la dtermination dun
parc dattraction. Est-ce que cet acte est un acte juridique en ordre juridique
international ? La rponse est la mme que prcdemment. Cest un contrat, mais il
produit des effets de droit en vertu dun tat. Donc, les effets de droit manant des
sujets internes partir du moment o ils ont cherch sengager sont rels mais
sont des effets de droit interne. A partir du moment o il y a un particulier, cela suffit
empcher que lacte juridique trouve son fondement dans lordre juridique
international.

Exemple : exploitation des ressources minires, ce ne sont pas des actes de lOJI,
mais dans lOJ interne dun ou de plusieurs tats.

2) A raison de faits juridiques.


Cest le mcanisme de la responsabilit : pnale et civile.
Incapables de sengager par des actes juridiques, est-ce que les sujets internes le
sont aussi par des faits, par le comportement des suites juridiques desquelles ils ne
sont pas occups. Cest la question de la responsabilit. Est-ce que les sujets
internes peuvent engager leur responsabilit civile et est-ce quils peuvent engager
leur responsabilit pnale dans lordre juridique international ?

a) Engagement de la responsabilit civile.

Exemple du cas de la responsabilit des oprateurs de navire. Un oprateur de


navire propulsion nuclaire ou un navire dangereux du fait de sa cargaison de
ptrole. Ce navire se brise ou procde un dgazage dune partie du ptrole quil
renferme. Ce navire est exploit par un propritaire priv. Socit prive. Cette
socit est une socit ruritanienne et des dommages considrables sont causs
aux ctes franaises et britanniques. Il va y avoir une responsabilit civile qui va tre
engage de loprateur ou du propritaire du navire. Une responsabilit dun sujet
interne. La question est de savoir si la responsabilit va tre engage dans lordre
juridique interne ou international. La rponse, cest dans lordre juridique interne de
ltat. Sauf si le droit international sest enrichi de conventions conclues entre les
tats par lesquels un rgime commun de responsabilit civile serait dtermin. Du
coup, ce sont les mmes rgles qui vont permettre dapprcier le comportement de
loprateur ou du propritaire du navire en question. Est-ce pour autant une
responsabilit internationale ? Il y a donc une application de la personnalit juridique
internationale des sujets internes qui peuvent effectuer une action en justice. Mais
cette action va tre porte devant des tribunaux nationaux, des tribunaux internes.
Ici, les sujets internes que sont les oprateurs ou les propritaires de navire nont
pas engag envers les navires une responsabilit internationale.

b) Engagement de la responsabilit pnale.

Cest pour lessentielle la mme conclusion que lon peut tirer concernant la
responsabilit pnale. Cette responsabilit pnale est normalement une
responsabilit de droit interne et non pas de droit international. Engagement de la
responsabilit pnale dans lordre juridique interne. Par exemple, en temps de
guerre, il y a des crimes commis au nom de la guerre. Quelle sanction pnale
pouvait tre attache des actes de ce genre ? A lissue de la guerre, les auteurs
allgus de ces actes pourront tre traduits devant des tribunaux nationaux.
Responsabilit pnale de droit interne. Un palier est franchi si des tats cooprent
pour organiser ensemble un systme de rpression de certains actes qualifis de
crimes.

Par exemple, crimes de guerre, piraterie. Si les traits en plus de dfinir des crimes
instituent des tribunaux internationaux pour poursuivre les auteurs allgus dactes
de ce genre. Cela, nous en trouverons un certain nombre dexemple. Le premier, la
constitution des tribunaux de Nuremberg et de Tokyo. Institus sur la base de traits,
Les statuts du tribunal ont t poss par des traits internationaux. Tribunaux ad hoc,
se sont les deux tribunaux pnaux internationaux institus par les Nations-Unies
pour juger les auteurs de crimes allgus dfinis soit dans le trait mme, soit par
ailleurs.

Mais surtout le tribunal lui-mme est institu par lordre juridique international.
Tribunaux institus pour statuer sur le sort des auteurs allgus dactes dans un cas
particulier. Puis, un tribunal ayant une comptence ad omnes pour lensemble des
affaires relevant de la dfinition du crime international : TPI. Nous avons cette fois
des actes juridiques internationaux qui non seulement dfinissent des obligations
pour les sujets internes. Mais ce qui est vritablement international cest que les
tribunaux en question instituent un vritable organe de lordre juridique international
devant lequel les auteurs allgus sont traduits.

En 1998, le trait de Rome institue une cour pnale internationale de caractre


permanent destine avoir comptence pour juger des crimes internationaux :
opration institue uniquement par lOJI, cest un tribunal propre lOJI qui aura le
pouvoir de juger.

B) Capacit processuelle : le pouvoir de rclamer (thorie de la protection


diplomatique, vue densemble).

Nous sommes bnficiaires de droits tirs de conventions internationales, ex : rgles


de libre concurrence. Ces rgles peuvent tre violes par les sujets mais galement
par les tats eux-mmes. On peut user des voies de droit internes quoffre lordre
juridique de ltat. Mais si ceci naboutit pas du fait que les tribunaux internes
refusent la procdure ou le bnfice de ces droits. Dans lOJ interne, on ne peut plus
rien faire.

Peut-on user de voies propres lOJI ?


Peut-on accder aux tribunaux internationaux afin dobtenir la rparation des
dommages.

La rponse est pour lessentiel ngative :

Quand un sujet interne se plaint dun dommage rsultant dun acte contraire au droit
international imputable un organe de ltat tranger qui lui a caus un dommage.
La seule possibilit quil a est de demander son tat qui nest pas contraint
daccder sa demande, la protection diplomatique.
Cette protection considre que les dommages causs par ltat sont des dommages
propres. Ce nest plus un acte illicite, mais un acte illicite commis par un tat. Cest
maintenant une affaire dtat tat. Le sujet est absorb par la rclamation de ltat.

Il y a des cas exceptionnels comme la CEDH. Mais en gnral, les sujets


internationaux sont incapables au niveau international.

Le prof a trait cette partie en 2 minutes, cest tout ce


quil a dit. Pour info, je vous mets le cour de lanne
dernire.

Les sujets internes sont les bnficiaires potentiels de normes de droit


international. Est-ce que si ces droits sont viols, nous avons la possibilit de
rclamer en utilisant des voies de droit institues par lordre juridique
international. Il estime avoir subit une atteinte ses droits. Il a un droit quil tirait
dune convention internationale conclue entre son tat et ltat sur le territoire duquel
il aspirait stablir. Quels sont ses pouvoirs dintroduire une rclamation ? Cest le
problme de la capacit processuelle.

1) Accs aux organes de ltat dfendeur.

La rponse est positive.

a) Organes comptence interne.

Possibilit de saisir les tribunaux franais par toutes les voies de droit
possibles. Mais ces tribunaux internes vont appliquer le droit franais et le trait
international. Le tribunal statue pour ces raisons purement interne dans le sens qui
nest pas celui quen attendait le demandeur. Quelles sont les possibilits qui lui sont
offertes ? Est-ce que le demandeur peut sadresser des organes comptence
externe.

b) Organes comptence externes.

Par exemple le ministre des affaires trangres. La rponse est ngative. Il na


pas la possibilit de saisir les organes internationaux de la France que sont les
organes diplomatiques, relevant du ministre. Par contre, il va pouvoir demander
son gouvernement dagir son profit et il va lui demander dintroduire une
rclamation internationale contre la France et ce mcanisme sappelle la
protection diplomatique. Cest le mcanisme par lequel un tat se substitue lun
de ses nationaux pour introduire une rclamation auprs de ltat du comportement
de qui le national se plaignait. Le mcanisme de la protection diplomatique permet
lintroduction de rclamations internationales dtat tat. Il y a bien une capacit
juridique introduire une rclamation internationale, mais cest ltat qui a le
pouvoir de demander.
Pas de capacit processuelle dintroduire des rclamations dans lordre juridique
international pour les sujets internes.

2) Accs aux organes propres de lorganisation internationale.


a) Actions non juridictionnelles.

b) Actions juridictionnelles.

Est-ce quil y a des tribunaux internationaux qui soient ouverts des rclamations qui
puissent tre introduites par des sujets internes. Ces actions sont fermes aux
sujets internes. Il faut que ltat du sujet intente laction. Exception dans le cadre de
juridictions des droits de lhomme. Par exemple, dans le cadre de CEDH de 1950, la
Cour Europenne des Droits de lHomme peut tre saisie par un simple particulier
qui se plaint de la mauvaise application par les tribunaux internes dune disposition
de la convention.

Si le droit international reconnat assez largement la personnalit juridique des sujets


internes. Mme si il reconnat une certaine qualit substantielle des sujets
internes, il ne reconnat peu prs aucune capacit processuelle.

Section 2) Nationalit.[10]
La nationalit cest un lien entre un tat et un sujet. Sujet individuel, personne
physique, ou sujet collectif, personne morale.
Ce lien nest quun des liens possible entre un tat et une personne. Nous verrons
quil y a dautres liens et notamment le lien de territorialit. Lautre lien, cest celui de
la nationalit qui nest pas un lien spatial, mais un lien personnel. Cest un lien
personnel, un lien permanent de la personne. Dans ces premiers lments, on voit
bien la puissance de ltat. Importance trs particulire qui sattache la qualit de
national et dtranger dans les pouvoirs des personnes dans les tats, ds lors
ils ne sont pas dans la mme situation juridique, l'Etat n'a pas les mme
pouvoirs dans les deux cas. C'est une situation objective. Cette nationalit est tire
de rgles internes chaque pays.

1) Le lien individuel : nationalit des personnes physiques.


Le droit international joue un rle trs important ici, mais il se combine avec le
droit interne.
A) Dtermination de la nationalit, 1 : pratiques tatiques.

Comment font les tats lorsquil sagit dattribuer leur nationalit ? Un grand nombre
de techniques dattribution de la nationalit, mais on peut dj tablir un tri.

1) Attribution originaire.

Elle rsulte selon les pays de multiples circonstances. Attribution du fait de la


naissance. Attribution rsultant dun fait auquel est attach un certain nombre de
consquences qui en font un acte juridique. Ainsi le fait de natre dans certaines
circonstances est rig par l'Etat comme une condition attributive de la nationalit.
Mais les systmes juridiques des diffrents tats attribuent la naissance des
consquences trs diffrentes.

a) Modalits : ius sanguinis et ius soli.


Il y a deux techniques :
-Certains tats considrent que ce qui importe, cest la nationalit des
parents. Lenfant recevant sa naissance la nationalit de lun ou de deux des
parents. Cest le ius sanguinis. Le droit du sang. Cest donc une nationalit
rsultant dune filiation.
-A linverse, dautres systme juridiques attachent toujours la
mme importance la naissance, mais au lieu de la naissance. Ius soli. Le droit
du sol. Les parents peuvent avoir nimporte quelle nationalit, cela importe peu.

Le deuxime systme aboutit une nationalit un peu artificielle. Cest une


nationalit qui peut tre un lien juridique qui ne repose pas sur une effectivit. Alors
que la nationalit par la naissance de parent de la mme nationalit mme
ltranger donne un rattachement plus important. Le plus souvent ce sera une
combinaison.

b) Droit franais.
Mlange des deux.

2) Attribution ultrieure.

On parle plus volontiers dacquisition.


Lorsquune partie du territoire dun tat se spare de celui-ci pour constituer un
territoire indpendant (on dit qu'il y a scession).Cela a une double consquences:
- perte de la nationalit de l'Etat prdcesseur
- acquisition de la nationalit de l'Etat postrieur
a) Modalits, 1 : effet accessoire.
Tantt lacquisition dune nouvelle nationalit est un effet accessoire de quelque
chose dautre. Une personne fait une opration juridique ou est lobjet dun
vnement qui navait pas pour fin, pour objectif lacquisition dun nationalit.
Mais les rgles de ltat attribuent ce comportement un effet secondaire qui
est lacquisition de la nationalit. Premier exemple, une personne de nationalit
ruritanienne pouse une personne de nationalit franaise. Or le droit ruritanien
attache au mariage avec un ruritanien un effet dacquisition de la nationalit
ruritanienne. Autre exemple, sjour prolong sur le territoire dun tat.
Dans tous ces cas, leffet na pas t recherch : mcanisme du comportement
juridique.
b) (suite), 2 : effet principal (naturalisation).
Mcanisme de lacte juridique : recherche de leffet. La naturalisation cest lacte par
lequel un Etat attribue un tranger qui l'a demand, sa nationalit. Il y a donc un
concours de volont, mais cette situation objective na pu natre que de ce que
la demande du candidat a rencontr un acte positif dacceptation de ltat en
question.

c) Droit franais.
Ltat franais comporte une combinaison de tous ces mcanismes. Marge
importante de pouvoir discrtionnaire : choix sur lopportunit et non pas sur des
rgles.

3) Perte.

La nationalit est une situation objective qui rsulte d'une dcision unilatrale de
l'Etat. La nationalit peut se perdre. De deux manires. Soit par renonciation, soit
par dchance.

a) Modalits : renonciation et dchance.


La renonciation est un mcanisme de perte de la nationalit qui repose
essentiellement sur la volont du national c'est l'acte par lequel un individu
demande tre libr de son allgeance son Etat national. .Mais en raison du
caractre objectif de la notion, il faut que sa renonciation rencontre une volont de la
part de ltat duquel il est national.
Lautre mcanisme est la dchance. Le sujet est priv de sa nationalit par un
acte unilatral de ltat. Les causes de dchance de la nationalit, ce peut tre le
manquement des obligations considres comme essentielles au niveau national.
Par exemple, trahison.
b) Droit franais.

B) Dtermination de la nationalit, 2 : rgles internationales.

Pas de rgles internationales uniformisant lattribution de la nationalit. Est-ce


que ces pratiques tatiques se trouvent totalement abandonnes par le droit
international ? La rponse est ngative. Le droit international ne se dsintresse pas
de la nationalit. Simplement, il reconnat chaque tat le pouvoir de dterminer
librement sa nationalit.
Lorsquun tat accorde sa nationalit quelquun, il veut voir produire la situation
juridique quil constitue des effets qui certains sont purement interne, mais dautres
effets veulent tre internationaux. Par exemple, la protection diplomatique. Il
va attendre des autres tats quils reconnaissent cette situation juridique. Cette
tension entre laspect formellement interne et laspect matriellement international va
apparatre dans les rgles internationales relatives la dtermination de la
nationalit.

1) Exercice du pouvoir de dtermination de la nationalit : libert de ltat.

Cette libert apparat aussi bien sur le plan de mcanismes qui relveraient plutt du
droit international public ou du droit international priv. La fixation des rgles
relatives la nationalit dun tat relvent de cet tat. De la mme manire, les
actes individuels par lesquels sobtient une nationalit ne peuvent tre que des actes
individuels faits par ltat en cause. Ceci apparat trs clairement dans une partie du
texte dune convention rgulirement cite ce propos, la convention de La Haye
de 1930 relative la nationalit. Convention de codification labore dans le cadre
de la Socit des Nations. Voici lnonc : il appartient chaque tat de dterminer
par sa lgislation quels sont ses nationaux. Si lon cherche dtailler un peu les
consquences de ce principe gnral.

a) Aspects du Droit international priv.


Lorsque, par exemple, devant les tribunaux franais se pose de manire incidente la
question de la nationalit dune personne et quil est question de savoir si cette
personne a la nationalit ruritanienne. Ces tribunaux doivent appliquer
automatiquement la loi ruritanienne.

b) Aspects du Droit international public.


On peut dire que le principe nonc signifie aussi que ce serait une ingrence
pour un tat que de prtendre mettre un jugement sur la manire dont un tat
tranger donne ou ne donne pas sa nationalit. Les autres tats nont pas de droit
de regard.
Aussitt que lon a dit cela, ce principe de libert de ltat, on doit le complter par un
deuxime principe, cest que ltat attribue librement sa nationalit, mais il le fait
ses risques et prils.
-Avis de 1923, dans cet avis opposant la Tunisie, le Maroc et la France contre la
Grande-Bretagne, il tait question de ce qu'en vertu d'une loi franaise, toute
personne ne sur le sol tunisien a la nationalit franaise si un de ses parents la
possde. La GB a critiqu en affirmant que cette extension tait abusive. La Cour
permanente a rpondu que ces questions relevaient de l'autorit de l'Etat et que ds
lors le Droit International Public ne pouvait invalider des nationalits attribues de
manire fantaisiste.

Section 2) Nationalit.

1) Le lien individuel : nationalit des personnes physiques.

A) Dtermination de la nationalit, 1 : pratiques tatiques.

1) Attribution originaire.
2) Attribution ultrieure.
3) Perte.

B) Dtermination de la nationalit, 2 : rgles internationales.

1) Exercice du pouvoir de dtermination de la nationalit : libert de ltat.

a) Aspects du Droit international priv.

b) Aspects du Droit international public.

2) Efficacit internationale de la nationalit.[11]


A lgard des autres tats. Elle est subordonne des conditions qui ne dpendent
plus de son droit interne, mais du droit international. Si on dit que cest un acte de
droit interne, il est videmment que cet acte va produire tout ses effets de droit dans
lordre juridique interne. Ce nest pas sur le plan de la validit que la question va se
poser. Ce serait venir pour lordre juridique international dans lordre juridique interne
de ltat.

A partir du moment o ltat cherche faire produire lacte juridique tatique des
effets internationaux, il cherche sortir de son ordre juridique interne, il cherche
envahir lordre juridique international en faisant produit son ordre juridique interne
des effets dans lordre juridique international. Cest une autre paire de manche.

a) Inopposabilit de la nationalit internationalement irrgulire.

Si un tat ne se contentant pas de faire jouer la nationalit dune personne des


effets purement internes. Lautre tat va pouvoir ventuellement sopposer aux effets
juridiques de la nationalit en se les dclarant inopposables en ce quils ne
respecteraient pas les rgles de droit international. Ceci apparat en particulier avec
une grande nettet dans une affaire clbre, Nottebohm. Affaire juge par la Cour
Internationale de Justice en 1955. Peu avant la deuxime guerre mondiale, un
allemand stait tabli au Guatemala et sy tait constitu une importante fortune.

Pressentant la guerre, Nottebohm sest vu dans la situation dun futur sujet ennemi.
Pour se prmunir de cette situation, il fait un petit voyage au Liechtenstein et obtient
la nationalit de celui-ci. En consquence, il se dit quil va pouvoir se prsenter au
Guatemala comme un citoyen non pas Allemand, mais du Liechtenstein. En
consquence, il serait un sujet neutre au Guatemala. Or, il a t trait, une fois la
guerre dclare, comme un sujet ennemi. Ce qui signifie que le Guatemala a refus
de reconnatre les effets de la nationalit du Lichtenstein. Il a demand au
Liechtenstein dexercer la protection diplomatique son profit. Or le Guatemala
oppose la rclamation internationale une irrecevabilit : ce sujet nest pas
valablement un sujet du Liechtenstein. Le Liechtenstein na pas qualit pour
introduire une rclamation. Cet enjeu, cest que premirement, la nationalit
irrgulire au regard du droit international est considre comme inefficace, cest--
dire que si un tat ne respecte pas les rgles du droit international en matire
dattribution de la nationalit, alors la nationalit quil attribue ne va pas tre efficace.

Article 1er convention 1930, suite : Cette lgislation doit tre admise par les autres
tats pourvu que elle soit en accord avec les conventions internationales, la coutume
internationale et les principes de droit gnralement reconnus en matire de
nationalit. Convention non ratifie, mais reconnue comme tant le droit positif
coutumier actuel. Question de savoir sil existe en droit international coutumier des
rgles relatives lattribution de la nationalit, telle que si un tat ne respecte pas
ces rgles, sa nationalit ne serait pas efficace internationale. Formule : effectivit de
la nationalit. La nationalit ne serait internationale efficace que si elle est effective.

b) Le principe de la nationalit effective, 1 : consistance.

Le Liechtenstein a accord sa nationalit une personne qui navait jamais vcu au


Liechtenstein, qui navait pas de parents du Liechtenstein, qui ntait pas n au
Liechtenstein, Autrement dit qui navait aucun rapport de fait avec ltat de qui il
voulait obtenir la cration dun lien de droit.

La cour a reconnu la validit des conclusions du Guatemala et a rejet la requte du


Liechtenstein en estimant que la nationalit ntait pas effective. Les formules
quemploi la cour pour dclarer le caractre effectif de la nationalit sont de celles
particulirement sonores et qui montrent quel point la cour a voulu insister sur ce
point : Un tat ne saurait prtendre que les rgles par lui ainsi tablies devraient
tre reconnues par un autre tat que sil sest conform au but gnral de faire
concorder le lien juridique de la nationalit avec le rattachement effectif de lindividu
ltat. Ltat ne doit donc pas prtendre lefficacit internationale de cette
efficacit fictive.

Il doit y avoir un rattachement rel de lindividu ltat. La nationalit est un lien


juridique ayant sa base un fait juridique social de rattachement, une solidarit
effective dattachement Elle est lexpression juridique du fait que lindividu auquel
elle est confre est plus rattach ltat qui la lui confre qu tout autre tat . Ce
principe, depuis quil a t nonc en 1955 a trs bien t reu par la doctrine et il
na jamais t remis en cause. Affirmation dun principe deffectivit o la cour met
laccent sur le fait que le droit ne fait que constater des faits.

c) (suite), 2 : porte.

Problme du champ dapplication de la rgle deffectivit. Son champ dapplication


est beaucoup plus troit que celui que lui attribue la doctrine. Trois observations sur
cette restriction du champ dapplication du principe deffectivit.

1. Il semble que dans la pratique internationale, cette rgle na jamais jou que
pour lapplication de la protection diplomatique. Il faut bien voir que ce nest que lun
des aspects du jeu de la responsabilit en droit international. Elle ne sert pas que de
support des rclamations en droit international dans le cadre de la protection
diplomatique. Elle sert par exemple fonder sa comptence pour rgir un individu.
Les effets internationaux de la nationalit ne sont pas seulement dexercer la
protection diplomatique. Il ny a pas de prcdents internationaux tablissant que
ltat devait prouver leffectivit de la nationalit.
1. Deuxime observation, les prcdents, mme dans le cadre de la protection
diplomatique, dans lesquels le dfaut de nationalit effective a t invoque sont des
cas dans lesquels la personne en question avait une double nationalit. Il est lgitime
daller chercher le principe de leffectivit pour trancher laquelle des nationalits
appliquer. Le principe deffectivit va jouer un rle.

1. Troisime observation, le principe deffectivit, sil joue un rle ne le fait qu


propos des attributions individuelles de nationalit. Par exemple, la naturalisation.
Dans peu prs toutes les affaires, on a invoqu le principe deffectivit pour
sopposer une naturalisation. Quand naturalisation, il arrive frquemment quon
accorde le principe deffectivit. Le spectre du principe deffectivit est donc trs
limit.

C) Nationalits multiples et apatridie. : Conflits positifs et ngatifs de nationalit.

1) Nationalits multiples.

a) Le phnomne.

Les tats ont des pratiques trs diffrentes dans lattribution de leur nationalit. Ils les
ont et selon le droit international, ils peuvent les avoir. Mais ces pratiques diffrentes
portent sur des personnes qui peuvent tomber sous lapplication de la loi de deux
tats diffrents. Do deux nationalits. Ce qui peu arriver aussi pour une nationalit
par affiliation (deux parents de antriorit diffrente). De la mme manire, il est
possible que dune nationalit obtenue la naissance, se cumule une deuxime
nationalit obtenue par une acquisition ultrieure.

Il y a cependant des cas dans lesquels des difficults juridiques peuvent tre
rattachs cette nationalit multiple. Ce sont des difficults internes et
internationales.

b) Difficults internes : obligations cumulatives et contradictoires.

Elles viennent de ce que quelque fois, les obligations attaches la nationalit des
deux tats desquels on relve sont des obligations soit cumulatives voir mme
contradictoire. Obligation cumulative, celui du service militaire. Si on est national de
deux tat qui connaissent la conscription, on est soumis deux fois ces obligations
militaires. Cumul dobligation rsultant du cumul de responsabilit. Des solutions ont
t trouves dans des conventions qui limitaient les consquences de la double
nationalit.

Cas plus dlicat o des obligations attaches la nationalit sont contradictoires.


Par exemple, tout ce qui est li au loyalisme civil et la trahison. Cest--dire par
exemple lobligation de respecter des secrets militaires que lon aurait en tant que
national dun tat conjugu avec lobligation de dvoiler les secrets militaires que lon
aurait en tant que national dun autre tat. Ces problmes sont rgls par des
conventions destines limiter les cas de double nationalit, en cas de double
service militaire. Par exemple, dans le cadre du Conseil de lEurope, une convention
a t conclue dans laquelle, on sefforce dviter que les tats parties la convention
donne leur nationalit quelquun qui ne perdrait pas automatiquement sa
nationalit. On peut chercher supprimer le cumul de nationalit, se dveloppe des
conventions pour viter des cumuls de nationalits.

c) Difficults internationales : recevabilit des rclamations en protection diplomatique, 1 :


dun Etat tiers.

Ces difficults principalement sont centres sur le problme de la protection


diplomatique. La jurisprudence tient en deux points.

Premier point, lorsque pour ltat A ou ltat B il sagit dexercer la protection


diplomatique lgard dun tat Y. Ltat tiers ne peut pas rejeter la rclamation
quelle mane de A ou de B en invoquant la double nationalit. Un tat tiers ne peut
en aucune manire objecter quun tat national voque la protection diplomatique.

d) (suite), 2 : de lautre tat national.

Le deuxime principe est moins bien tabli : B fait des misres X. A peut-il
agir en protection diplomatique contre B ? Aux yeux de chacun, cette personne est
un national. A cette question, la rponse de la jurisprudence internationale nest pas
ferme. Traditionnellement, il tait tabli quelle tait ngative cette rponse. Or cette
rgle a t trs secoue depuis une cinquantaine danne.

Mais pas assez pour tre renverse. Une deuxime tendance est apparue dans la jurisprudence
contemporaine : il est possible que A introduise une rclamation contre B condition que la nationalit
de A soit plus effective que la nationalit de B. On voit rintroduite la notion deffectivit. Ex dune
Amricaine qui va vivre en Italie et qui naura plus de lien avec les US. Pendant la guerre, elle est
victime de certains actes. Les US introduisent les actes en protection diplomatique. Dans des cas
comme a, il va falloir peser les effectivits. Dans lespce, la personne tait devenue + Italienne
quAmricaine.
2) Apatridie.

a) Le phnomne.

Cest une personne qui na pas de lien de nationalit avec aucun tat. Elle a perdu
tout lien de nationalit. Une apatridie de fait est possible. Il y a 2 degrs de
dfinition :
- nen a plus, ex : priv par dchance
- quand un personne a encore sa nationalit, mais son tat national se
dsintresse ouvertement de cette personne. Cest un apatride de fait.

Ce phnomne dapatride, en quoi est-ce gnant ?


Un tranger ordinaire, il est soumis une double comptence.
Lapatride nest pas un tranger comme les autres. Il est un super tranger qui nest
pas protg par un mcanisme dquilibre.

b) Remdes lgaux : la rduction des cas dapatridie.

- amliorer la situation des apatrides : convention de voyage la place du


passeport
- convention pour rduction de lapatridie : mcanismes qui permettent
empcher un tat partie aux conventions de dchoir de leur nationalit.

2) Les liens collectifs.

Ils concernent les personnes morales et les ensembles organiss.

A) Nationalit des personnes morales.

1) La nationalit corporative : position du problme.

a) Opportunit de lextension.
Lopportunit de lextension des personnes morales de la notion mme de
nationalit. Il y a des liens qui soprent entre la nationalit et les liens de faits.
Linstitution de la nationalit effective, il sagit dun lien entre une personne et un
pays. Cest justement un lien de fait avec une collectivit. Mais, sagissant des
personnes morales, est-ce que la notion de nationalit a vritablement un sens, elles
nont aprs de loyalisme lgard dun pays, pas de trahison, pas de service
militaires, pas de vote,

Or on considre quand mme quil faut un rattachement permanent entre une


personne morale et un tat. Et cest le lien de nationalit qui cr ce lien permanent.
La seule manire de crer ce rattachement permanent, cest de crer un nationalit.
Probablement, ici, nationalit nest pas la mme chose que pour les personnes
physiques. Mais les Personnes morales nont pas moins besoin de la nationalit que
les personnes physiques.

b) Distinction de la nationalit et de lexistence corporative.

Une personne morale est la consquence dactes juridiques. Problme de lefficacit


dans lordre juridique international de la personnalit juridique quun tat reconnat
un tre dans son ordre juridique interne. Notamment, il nest pas vident que parce
daprs la loi dun pays A, un collectivit de personne se voit riger en personne
morale, que cette qualit, artifice juridique, soit internationalement reconnue. Or
pourtant, ce droit international reconnat la personnalit juridique.

Cest--dire qu partir du moment o en vertu de sa propre loi un tat a reconnu la


qualit de personne morale, cette qualit est tablie dans lordre juridique
international. Mais, en gnral, les lois nationales des tats ne donnent pas la
nationalit juridique de la mme manire ce qui va entraner des consquences en
ce qui concerne la nationalit. Nous allons voir dans un premier temps quavec le
don de personnalit morale, il attribue la nationalit. Ce sont deux questions
diffrentes.

2) Pratiques tatiques.

Deux sortes de pratiques. Les pratiques tatiques de dtermination de la nationalit


consistent presque toujours faire concider la loi applicable la dtermination de la
personnalit morale dune part et dautre part la loi applicable la dtermination de la
antriorit. Par exemple, en France, certaines exigences pour quune collectivit se
voit reconnatre la personnalit morale et ces exigences aboutissent donner ces
collectivits la nationalit franaise. Deux sortes de pratique peuvent se ctoyer dans
la pratique internationales qui sont les deux ples autour desquelles se retrouvent la
plupart des lgislations nationales.

a) Modalits de dtermination de la nationalit, 1 : concidence de la nationalit et de la loi


applicable.

Un groupe de personnes dcident de constituer une socit, ils choisissent un ordre


juridique national pour constituer la socits. Il suffit dinstituer une corporation en
appliquant les rgles relatives la constitution de la personne morale dans ce pays
pour que la nationalit de cet tat soit automatiquement applique la personne
morale. Rien dans ce mcanisme ne garantie leffectivit de la personnalit.
Inconvnient : des gens cherchent constituer une socit nimporte o sans avoir
aucun rattachement au pays.

A loppos, une deuxime sorte de pratique consiste pour un tat naccorder sa


nationalit qu des socits qui se constitueraient quen ayant un minimum de
rattachement avec le pays. Ce rattachement, cest lexigence dun sige social rel. Il
faut que pour quune socit puisse se constituer et que pour quelle ait la nationalit,
il faudra quelle ait une activit effective sur le territoire : nationalit effective. En
France, on ne peut constituer une socit de droit franais que sil y a un
rattachement effectif sous la forme dun sige social rel.

b) (suite), 2 : dissociation (la question du contrle ).

Imaginons pendant la premire guerre mondiale la situation dune socits


constitue en France avec des capitaux allemands et dont les dirigeants seraient en
majorit de nationalit allemande. Si la socit a vritablement t constitue en
France, elle avait la nationalit franaise. Et pourtant, le gouvernement franais a
voulu pouvoir traiter la socit comme une socit ennemie. On est venu mettre en
avant lide de contrle de la socit. Cette notion signifie matrise.

Qui a le pouvoir de dcider pour cette personne morale ? Un certain nombre de lois
relatives au dommage de guerre, au traitement, on fait fi de la nationalit
apparente de la socit pour appliquer la nationalit relle. Ces socits sont des
socits nationales, mais au fin de certaines lgislations particulires on va voir la
substance de la socit.

c) Droit franais.

On cherche voir si la socit est bien contrle par des intrts nationaux. On na
pas nis le caractre national des socits en cause. Le fait dtre contrls par des
trangers aboutissait les soustraire la loi nationale. Cest un problme de
dtermination des cas dans lesquels la loi normale sapplique o non.

3) Rgles internationales.

a) Exercice du pouvoir de dtermination de la nationalit.

Elle est libre comme elle lest pour les personnes physiques. Il ne fait pas de doute
dans la pratique internationale quil appartient chaque tat de dterminer ses
conditions dobtention de sa nationalit. Il ny a pas de rgles de droit international.
Le droit international laisse chaque tat le soin de dterminer comme il lentend les
conditions dobtention de sa nationalit. Mais nous retrouvons le mme butoir que
pour la nationalit des personnes physiques. Le problme de savoir si la nationalit
quil attribue doit-elle tre reconnue par les autres tats.

b) Efficacit internationale de la nationalit, 1 : existence du principe deffectivit.

Il arrive trs frquemment que dans leur propre lgislation, les tats attachent une
importance au principe deffectivit. Dans leur pratique, les tats tiennent compte de
leffectivit. Mais il nexiste pas de rgle internationale.

Laffaire de la Barcelona Traction, arrt de 1971. Cest une socit qui cest
constitue au Canada, pays dans lequel la lgislation accorde trs libralement la
constitution de socit et accorde automatiquement la nationalit. Cette socit avait
pour objet social des activits en Espagne et elle avait t lobjet de la part du
gouvernement espagnol de mesures totalement iniques et trangres au droit
international. Elle a cherch obtenir la protection diplomatique par de Canada. Le
Canada a laiss tomber les dmarches.
La question sest pose de savoir si un autre tat ne pouvait pas exercer une autre
protection diplomatique. Elle avait une effectivit belge en ce que 85% du capital tait
belge. La question tait est-ce que la Belgique peut exercer une protection
diplomatique ? La Belgique a introduit une action contre lEspagne. La Belgique a t
dboute pour des raisons de recevabilit : Seul le Canada avait Qualit pour
introduire la rclamation alors quil tait un tat national fictif. Lintrt, cest
lexclusivit du pouvoir du Canada.

c) (suite), 2 : porte.

Le principe deffectivit na pas dapplication en matire de nationalit des socits.


B) Nationalit des tres collectifs sans personnalit : les vhicules

1) La comptence personnelle sur les ensembles organiss .

Le problme de la nationalit des ensembles organiss. Les choses nont pas de


traitement particulier en droit international. Une exception est faite pour ces
vhicules particuliers que sont les navires et les aronefs.

a) Fonction de la comptence personnelle, 1 : le principe.

Parce quil est ncessaire quil y ait un rattachement collectif de laronef ou du


navire un tat. Par exemple, un navire qui fait le voyage de Villefranche s/ Mer
jusqu New-York. Il va traverser successivement le territoire de plusieurs tats.
En France il est soumis la loi franaise, aux Etats-Unis, il est soumis la loi
amricaine. Mais en haute-mer, il ny a pas dordre juridique applicable. Ballonn
entre des ordres juridiques et labsence dordre juridique. Cest pourquoi
on considre quil est ncessaire de crer un lien de rattachement de
permanent envers un tat et un seul de cet ensemble quest le navire : le
contenant et le contenu. Tout lensemble doit tre trait comme un ensemble
unique, cohrent. On parle dans ce cas l de nationalit, tout simplement.

b) (suite), 2 : porte du rattachement.

Un lien exclusif entre ltat et le navire ou laronef. Lorsque le navire est en pleine
mer, dans un espace international, pour tout ce qui concerne les activits purement
de navigation, il va tre considr comme un tout. Il va obir la loi du pavillon.
Cest la loi de ltat du navire qui sappliquera et qui se substituera entre tous les
liens individuels qui peuvent exister. La nationalit collective entre un tat et un
ensemble organis ne produit deffet que dans la mesure o les activits
concernent cet ensemble.

c) Nature du lien de rattachement avec ltat (une nationalit ?).

Cest une nationalit sans patriotisme. Le mot de nationalit dsigne simplement


ce lien permanent de rattachement entre un tat et ltre qui en fait lobjet.

2) Dtermination de la nationalit, 1 : cas des navires.


a) Pratiques tatiques.

Certains pays naccordent le pavillon qu des navires ayant un rattachement


suffisant. En France : propritaire franais. Critre de contrle, effectivit de la
nationalit.
Dautres tats tout fait indiffrent ce rattachement. Ce navire obtient donc un
pavillon de complaisance.

b) Rgles internationales, 1 : libert de ltat.

Le droit international nest pas muet. Ltat doit exercer son autorit sur le navire.
Le fait de ne pas exercer sa comptence envers le pavillon par un tat est contraire
lintrt de la navigation internationale. Mais cette rgle na pas de sanction
suffisante en droit international. Certains tats sont extrmement libraux et
nexercent aucune autorit sur leurs navires.

c) (suite), 2 : efficacit internationale de la nationalit.

3) Dtermination de la nationalit, 2 : autres cas.

Chapitre deuxime : Condition


internationales des sujets
internes, 1 : identification des
tats comptents.[12]

Comment le droit international encadre-t-il les actes des sujets internes ? Cest
la question des conditions internationales personnes, des sujets internes.
Cette question se dcompose en deux. Premire question de savoir sur qui ltat a
des pouvoirs ? Sur qui le droit international reconnat-il ltat des pouvoirs ? Cest
la problme de la comptence internationale de ltat. La question prliminaire
est de savoir sur qui ltat a-t-il des pouvoirs ? Mais lintrieur de cette comptence,
se pose aussi la question de savoir quelles sont ces pouvoirs ?
Ici, tout dabord, la question de la comptence. Il y a une division faire. La premire
question qui va se poser, cest celle du champ dapplication des obligations
tatiques. Rgissent-elles uniquement les franais ou aussi les trangers.
Uniquement les gens en France ou aussi ceux qui sont en dehors du territoire
franais. Puis une deuxime question, est-ce que ces rgles
sont efficaces (application concrte)?

Section 1) Champ dapplication des rgles tatiques.


Question de savoir ce que le droit international a dire sur cette question. Deux
points de vue.

1) La concurrence des rgles : examen thorique.


A) Position du problme.
1) Causes du phnomne.

Je suis franais et je sjourne ltranger, en Ruritanie. En tant que franais, les


actes que je fais ont un certain intrt pour la France. Il nest pas inconcevable que
mme en Ruritanie, les lois franaises cherchent valoir pour moi. En mme
temps, je suis en Ruritanie et il est videmment que la loi ruritanienne a vocation
sappliquer moi. Il y a donc une possibilit de concurrence des rgles. La rgle
franaise et la ruritanienne ayant vocation menglober simultanment dans leur
champ dapplication respectif. Apparat cette ide de concurrence, de
chevauchement de comptence.

a) Reconnaissance c/ attribution ; des comptences exclusives ?


Il sagit de savoir si le droit international vient rglementer cette concurrence des
tats en attribuant comptence celui-ci et pas celui-l tel autre et pas tel
quatrime pour rgir mes activits ? Attribu, jamais : le droit international nest
pas un rpartiteur de comptence. Le droit international nagit pas en cette matire
en donnant des tats des comptences. Il agit comme reconnaisseur de
comptence. C'est--dire qu partir du moment o un tat sest attribu une
comptence dans son ordre juridique interne, le droit international intervient pour
reconnatre ou non la validit de la prtention de ltat.
La question qui va se poser est celle de lexclusivit de la comptence. Est-ce quil
est concevable que la mme personne pour la mme activit soit rgit
simultanment par la loi de deux ou plusieurs tats ? Doit-on considrer que les
comptences lgislatives des tats sont exclusives ou est-ce quau contraire ces
comptences peuvent-elles tre concurrentes ? Nous allons voir quil est tout fait
exceptionnel que la comptence soit exclusive. La plupart du temps, la
comptence est concurrente.
b) Consquence : les chevauchements de comptence .
La plupart du temps, les rgles se chevauchent. Ces chevauchements peuvent
aboutir soit une simple coexistence soit un conflit.

2) Les formes de la concurrence. 1 : coexistence des rgles.

Par exemple, dans le domaine pnal, imaginons que la loi pnale franaise relative
au meurtre prtende sappliquer tous les actes constitutifs de meurtre qui ont lieu
sur le territoire franais. Ce nest pas anormal. Il nest pas inconcevable aussi que la
loi franaise considre que si un franais commet un meurtre ltranger, cela
concerne la France. C'est--dire que si un ruritanien commet un meurtre en France, il
entre dans le champ dapplication et de la loi franaise et de la loi ruritanienne. Est-
ce gnant ? Non, parce que les deux tats ont tous les deux intrts ce que de
toute faon, lacte soit poursuivi, par la France, la Ruritanie ou par un autre
tat, cest secondaire. Limportant cest que le meurtrier soit bien puni. En fait cette
coexistence va permettre daugmenter les chances de rprimer le comportement.
Problme de savoir si cest un tribunal franais ou ruritanien qui aura comptence
pour juger la personne. La question est celle uniquement des rgles dans labstrait.

3) (suite), 2 : conflit entre rgles.

Il y a des cas o les deux lois entrent en conflit suivant deux modalits.

a) Obligation cumulatives.
Les deux lois sont compatibles, mais elles comporteraient un cumul dobligation.
Par exemple, le droit fiscal. Ltat A a une loi fiscale selon laquelle en matire dimpt
sur le revenu, sont imposable lensemble des rsidents. Mais la lgislation de B
soumet limpt sur le revenu les revenu perus ltranger. Donc la mme
personne pourra tre soumise une double imposition sur le revenu. Cest la
violation du principe non bis in idem en matire fiscale.

b) Obligations alternatives incompatibles.


Ici, si le particulier respecte la loi de A, alors il viole la loi de B. Et inversement. Ce
problme ainsi dfini amne sinterroger sur la question de savoir si le droit
international peut intervenir pour dlimiter les champs dapplication.
B) Dlimitation des champs dapplication : les rattachements lgitimes.

Pour appliquer une loi un destinataire ou une activit, il va falloir que cela
soit suffisamment rattach ltat do vient la loi.

1) Rattachement spatiaux.
a) Consistance.
Rationae loci. O se trouve le destinataire de la loi ? O lieu lvnement rgi par
la loi ? Sont-ils sur le territoire de ltat et alors on parle de comptence
territoriale. On dit que ltat tend sa loi sur une personne ou sur un vnement
en fonction du fait que cette personne se trouve sur le territoire. Cest ce que
lon appelle la comptence territoriale. Ou alors au contraire, la personne est
ltranger, sur le territoire dun autre tat ou sur un espace international. On parlera
de comptence extraterritoriale. Ces deux grands types de comptence dfinis
par la situation de ltre sur lequel sexerce la comptence existent.

b) Bien-fond : porte et signification du rattachement.


Est-ce pertinent ? Dabord, la porte du rattachement spatial. Raisonnant au
rattachement du destinataire. Est-ce normal ? Est-il normal de sattacher titre
principal de la situation spatiale du destinataire ? Il va y avoir une question de degr
du rattachement raisonnable. En consquence, nous allons rarement trouver des lois
qui vont sappliquer titre purement territorial. Par exemple, le code de la route. Le
rattachement spatial ne sera pas toujours pertinent.
Deuxime question, celle de la signification du rattachement spatial. Quand la loi
fiscale franaise prtend soumettre limpt tous les rsidents, elle prtend instaurer
un rattachement personnel. Mais en mme temps, en imposant les rsidents, elles
les imposent sur des revenus qui nont pas forcment t peru sur le territoire
franais.

2) Rattachements personnels.

a) Consistance.
Rationae personae. Rattachement qui ne tient plus la situation spatiale soit du
destinataire soit des vnements pris en compte par la loi, mais qui tient lidentit
de la personne rgie et particulirement sa nationalit.

b) Bien-fond.
Nous trouvons la mme difficult que tout lheure. Problme de lidentification du
destinataire. Par exemple, la loi pnale. On peut songer tant la nationalit de
lauteur qu la nationalit de la victime. Cest assez incertain.

3) Rattachements matriels.

a) Consistance.
Rationae materiae. On sintresse non pas la situation du destinataire, ni la
nationalit du destinataire, mais la question de la nature de lactivit. Par
exemple, la trahison et lespionnage. On se fout de la nationalit et du lieu.
Section 1) Champ dapplication des rgles tatiques.

1) La concurrence des rgles : examen thorique.

2) Les limites de l efficacit des rgles : pratiques tatiques et


droit international.[13]

Rgles qui viennent discipliner ces pratiques. Le Droit International Public nattribue
pas des comptences, il se contente de prciser les conditions dans lesquelles les
Etats sattribuent des comptences.

A) Procds de limitation.

Il existe 2 modes de limitation.

1) Droit conventionnel : dsignation exclusive ou rpartition.

Cest celle qui rsultent des traits du droit conventionnel. Les tats qui estiment que
la concurrence entre leur loi respective est gnrative dinconvnient peuvent
conclure entre eux des conventions. Des traits dont lobjet est de dsigner lun des
ordres juridiques concurrents pour rgir la situation en cause. Deux exemples.

Premirement, celui du droit fiscal. Les deux tats passent ensemble une convention
destine viter la double imposition. Convention par laquelle les deux tats
sentendent pour dsigner lune des deux lois comme applicable et lautre comme
inapplicable. Les deux tats se mettent daccord pour que lun dentre eux soit
comptent pour le contribuable.

Deuximement, en matire pnale. Les tats vont sentendre pour viter une double
incrimination, une double poursuite voir une double condamnation. On donne une
porte internationale au principe non bis in idem. Ce domaine a une telle importance
pratique quil y a des branches entires des grandes disciplines juridiques qui sont
consacres la dtermination par les traits des comptences exclusives par les
tats.

Ces conventions viennent rpartir les comptences entre les Etats. Dans le domaine
fiscal et pnal, il y a beaucoup de conventions.

2) Droit international gnral, essai didentification.

Quen est-il du droit coutumier ? On va chercher dans la pratique des tats.

a) Action des tats lgislateurs.

La plupart du temps dans une loi, ltat ne dit pas que cette loi est destine rgir
les situations qui auront lieu, ou que la loi va rgir telle ou telles personnes. Mais
certaines lois le font parce quelles concernent des matires spciales. Dans ces
cas, la plupart du temps, le lgislateur sautolimite. Le lgislateur ne cherche pas
tendre la porte nationale de sa lgislation au-del de ce qui a un rattachement
suffisant lui.

b) Raction des autres tats.

Il y a dautre part des ractions des autres tats des situations dans lesquelles un
lgislateur national a prtendu tendre le champ dapplication de sa lgislation au-
del des limites quun autre tat peut juger raisonnable. Les autres tats ragissent
souvent. Ils peuvent ragir par des protestations.

Par exemple, on a vu ragir des tats sur les lois de blocages. Ltat A fait une loi de
procdure par laquelle il est dit quun juge de A peut aller ltranger et dobliger
tmoigner des tmoins qui ne sont pas nationaux de A. Dautres tats protestent :
vous ne pouvez pas prtendre en vertu de votre loi obliger tmoigner des tmoins
trangers. Et nous pouvons faire des rgles avec lesquelles nous interdisons ces
personnes de rpondre ces injonctions. Ce sont des lois de blocage.

De ces pratiques dauto restriction, on peut induire un certains nombre de principes


coutumiers.

Par exemple, la loi amricaine en matire de procdure civile donne au juge


un pouvoir trs important dinvestigation. Il peut agir en assortissant une
sorte dastreinte, la subpoena. Tant que le juge amricain le fait dans sa
sphre territoriale, cela ne fait aucune difficult. Mais il est arriv que des
tats protestassent contre le fait que le juge amricain ait lanc des
subpoenas des trangers contenant des lments de dossiers et se
situant ltranger. On trouve un grand nombre dexemple dans la pratique
internationale de ces ractions dautres tats. Ce sont des tmoignages de
la pratique des tats et de lopinio iuris des autres tats. Ainsi, une
pratique a pu se constituer do dcoule un certain nombre de rgles
coutumires.

c) Bilan du droit international gnral.

De ces rgles rsultent quen droit international gnral, il est exceptionnel


que des rgles tablissent une comptence exclusive dun tat. On en
trouve des exemples, notamment en matire maritime, comptence
exclusive de ltat national du navire pour rgir lactivit du navire en haute-
mer.

La mme personne pour les mmes actes va tre ventuellement justiciable


de plusieurs lois en mme temps. Le droit international public
saccommode parfaitement dans la plupart des cas de la coexistence
de plusieurs rgles ayant vocation sappliquer la mme situation.
La seule limite fixe en gnral par le droit international, cest quil faut que
le champ dapplication soit raisonnable, c'est--dire quil sappuie
un rattachement suffisant.

B) Rgles territoriales

1) Le principe.

Ce sont les rgles qui peuvent sappuyer sur le fait que la personne assujettie cette
rgle ou la situation envisage par cette rgle a pour cadre, est situe sur le territoire
de ltat. Le principe est qu partir du moment o il existe un minimum de
rattachement territorial, il est conforme que la loi dun tat prtende rgir cette
personne et cette situation.

Question : est-ce que la seule prsence sur le territoire suffit fonder un tat
exercer sa comptence lgislative ? La rponse de principe est positive. Un
rattachement, mme relativement tnue est admis.
Ex : Lorsquen matire pnale, nous avons une infraction continue, complexe dont
les lments constitutifs se sont situs sur les territoires de plusieurs tats. La loi des
diffrents tats vont tre comptente, dans la mesure o il y a un lment de
rattachement chacun des tats : infraction successive sur le territoire de plusieurs
tats. Ils considrent que chacune des phases (prparation, ralisation), le dlit
successif vont tre constitus en infractions la fois par A et B et vont tre
punissables la fois en A et en B.

2) Applications.

Ce principe gnral qui laisse une grande libert ltat peut tre affin en tant
tudi dans ses applications. Il est ncessaire de distinguer le territoire terrestre et
les accessoires du territoire terrestre et notamment la mer.

a) Rgles substantielles, 1 : cas du territoire terrestre.

On constate par exemple, que la plupart des rgles de ltat sont territoriales. Elles
prtendent rgir tout ce qui est lintrieur du territoire. Pour les conduites qui ont
son territoire pour cadre et pour les situations et conditions juridiques des personnes
et des biens qui sont situs sur leur territoire. La territorialit stend un peu au-del.
Beaucoup de lois ont pour critre dapplication par exemple le domicile. Avoir son
domicile, cela ne veut pas dire tre en France, cela veut seulement dire avoir un
rattachement territorial avec la France.

b) (suite), 2 : cas des accessoires du territoire terrestre.

Le territoire maritime de ltat, cest principalement ce que lon appelle ses eaux
intrieures et sa mer territoriale. A lintrieur de ces espaces, nous avons le territoire
de ltat. Pourtant, ltat ici retient dans certains domaines sa comptence lgislative.
Par auto-restriction ou par des lois internationales qui ly obligent, il tend ne pas
tendre la porte de ses lois des vnements qui surviennent bord de navires
trangers. Il pourrait tendre, mais il ne le fait pas : il retient particulirement le
champ dapplication de sa loi. Sil survient quelque chose bord dun navire
tranger, mais qui ne concerne pas son ordre public, alors il va retenir lexercice de
sa comptence lgislative.

c) Rgles juridictionnelles.

Les tats sont comptents pour rgir tout ce qui est rattach leur territoire du
moment quil est significatif et raisonnable. La comptence territoriale stend aussi
aux trangers sur le territoire de cet Etat.
C) Rgles extraterritoriales, 1 : appui sur la comptence personnelle.

1) Prliminaire : notion de rgle extraterritoriale.

Une norme est extra territoriale si au moment o elle opre, elle prtend rgir
les conduites de ses destinataires ou statuer sur des situations ou prendre en
considration des faits, qui sont extrieurs au territoire de ltat.

Gnralement, une rgle nest pas principalement extraterritoriale. Mais en outre,


elle voudrait tre extraterritoriale. Une loi de ltat attribue la nationalit iuris
sanguinis toute enfant n de parents franais mme en dehors du territoire.
Deuxime exemple, les lois franaises relatives au contrat vont sappliquer tous les
contrats conclus, mme sils ont t conclus ltranger. Une rgle est
extraterritoriale si au moment o elle opre, elle prtend rgir des conduites, statuer
sur des situations, prendre en considration des faits et des vnements qui nont
pas pour cadre exclusivement le territoire.

Autre exemple : La loi fiscale qui prtend soumettre imposition des revenus de
ltranger. Les rsidents sont assujettis limpt quand bien mme ces revenus
soient issus de ltranger.

2) Nationaux soustraits toute comptence territoriale.

Pas de rattachement territoriale et pas de rattachement par la personnalit. Dans


quelle mesure la comptence personnelle peut-elle justifier un exercice
extraterritorial du pouvoir lgislatif.

Distinction selon que les nationaux de A se trouvent dans un espace international ou


quils se trouvent sur le territoire de B (3).

Les nationaux de A dans un espace international : cest la situation du national de A


qui se trouve dans un aronef au-dessus de la haute-mer. La personne est soustraite
toute comptence territoriale. Dans les espaces internationaux, cest lide de
comptence personnelle qui domine. Seulement, la comptence personnelle de qui ?
Il va falloir distinguer la situation du vhicule lui-mme et la situation des personnes
bord. En ce qui concerne le vhicule lui-mme, le principe est quil obit sa loi
nationale. Le navire nest soumis en haute-mer qu la loi du pavillon. Comptence
personnelle de ltat national du navire sur toutes les activits du navire. Mais pour
les activits des personnes qui sont bord. La comptence personnelle sera celle
des individus en cause qui va sappliquer. La comptence personnelle joue sur la
base du rattachement national, individuel ou collectif.

3) Nationaux soumis une comptence territoriale trangre.

Rattachement par la nationalit, au nom de comptence personnelle qui va justifier


lextension de la loi.

Il sagit de savoir si la loi de A va sappliquer une personne qui se trouve sur le


territoire de B. Ici, au moins les lois territoriales de B vont pouvoir sappliquer. Il ny a
pas cette question trs gnrale de rponse gnrale. Cela dpend des domaines
de la lgislation. Par exemple, en matire de droit priv, en matire de conflit de loi,
un trs grand nombre de lois civiles dfinissent leur champ dapplication de manire
personnelle. B va se dsintresser de laffaire au profit de la loi de A. Autre exemple,
la condition des immeubles gouverne par la loi du lieu de situation des immeubles.
Cela dpend des cas. Cependant une limite. Cest que certaines lois sont
considres comme ne pouvant pas sappliquer sur une base personnelle lorsque
les nationaux sont ltranger.

D) Rgles extraterritoriales, 2 : dfaut de comptence personnelle.

1) Gestion des services de lEtat ltranger (renvoi infra, 4me partie)

2) Protection dintrts tatiques.

Etat qui entend rgir une question qui intresse de manire si troite ses besoins
pour que lensemble des tats acceptent une extension de comptence.

a) Intrts fondamentaux de ltat normateur (comptence relle ).

Comptence en raison de la chose, en raison de lagissement mme dont il sagit,


qui par sa nature na pas besoin dun rattachement territorial ou personnel.
Lensemble des tats tolrent que chacun des autres prtendent lgifrer extra-
territorialement.

Par exemple, la fabrication de fausse monnaie. Par consquent, dans le code pnal
franais, on ne voit pas de distinction suivant le lieu daction des faussaires. Cas o
la comptence ne sera pas ncessairement territoriale ou pas ncessairement
personnelle. Autre cas, les autres actes portant atteinte au crdit public, au sceau de
ltat, au crdit officiel de ltat. Un deuxime bloc est celui des rgles concernant la
scurit extrieure de ltat. Lorsque de tels actes sont commis, ils peuvent tre
incrimins par la lgislation de ltat.

Les intrts que les tats veulent protger : la falsification des marques officielles de
lEtat relvent des intrts fondamentaux de ltat.

2me rubrique : les atteintes la sret extrieure de ltat. Cest galement possible,
lensemble des tats admettent trs bien ces exceptions.

b) Intrts de la communaut internationale (comptence universelle ).

Agissements qui portent atteinte la communaut (ou collectivit) des tats.


Lexemple typique est celui de la piraterie. On considre que tout tat a qualit pour
tendre sa lgislation sur la piraterie tout acte de piraterie o quils aient t
commis et par qui quils laient t. Cest lensemble, luniversalit des tats qui
peuvent incriminer de tels actes. Ainsi, un pirate ne sera labri nulle part.

Plus gnralement, la comptence universelle a eu tendance se dvelopper dans


lpoque contemporaine. Par exemple, les dtournements daronefs. Conventions
internationales qui multipliant les rattachements permettant lincrimination ne recoupe
toujours pas luniversalit. Dans la lgislation dun grand nombre dtat, ces
agissements vont se trouver incrimins. Ils pourront mme faire lobjet dune
comptence obligatoire. Les tats dans certaines conventions sengagent exercer
leur comptence : ils ne sont plus libres.

Comptence universelle : comptence quauraient lensembles des tats riger en


dlit un acte sans support personnel ou national. Tendance la multiplication du
nombre des tats qui seraient comptents.

Ex : si la loi Belge considre que tout comportement qui peut sanalyser en crime
contre lhumanit peut inculper des actes commis par des trangers ltranger. Il y
a une tendance dune extension des comptences. (Affaire du Rwanda et Sharon).

3) Dfense dintrts nationaux non tatiques.


Les tats interviennent pour dfendre des intrts de la socit ou des intrts de
certains groupes nationaux que les tats cherchent dfendre. Les autres tats sont
moins comprhensifs lgard de ces agissements.

a) Comptence personnelle passive.

On peut au nom de la nationalit comprendre quun tat chercha tendre lemprise


de ses lois pnales des actes faits ltranger par ses nationaux. Il ne cherche pas
protger ses intrts. En revanche, il est beaucoup plus difficile daccepter que des
tendent le champ dapplication de leur loi pnale sur des actes commis ltranger
par un tranger sur un national. Aucune rgle internationale ne justifie cette
comptence personnelle passive.

b) Doctrine des effets.

L encore, on a une extension de comptence, ici territoriale. Par exemple, en droit


de la concurrence. Prenons lhypothse o en Europe, deux entreprises de
fabrication dampoules lectriques sentendent pour pratiquer un prix unique sur le
march amricain. Des actes contraires au droit de la concurrence des Etats-Unis
(entente sur les prix ou dumping). Ces actes ont t effectus par des europens en
Europe, mais produisent leurs effets aux Etats-Unis.

Doctrine des effets : un acte engag lextrieur du territoire mais ses effets sur le
territoire justifie la comptence de ltat. Ce pays a tendance considrer que sa loi
sapplique de tels actes. LEurope est trs rserve cette interprtation. Il y a une
volution de la pratique internationale.

Section 2) Ralisation des rgles tatiques.

Introduction.

Application effective des rgles tatiques dans des situations o elles rencontrent un
sujet particulier. Cette application peut prendre 2 formes.

A) Mise en uvre par des actes juridiques et par des agissements matriels.
Cette application des rgles peut se faire de deux manires. Question de savoir si
une loi peut tendre son champ dapplication ltranger. Mais, dans lapplication
concrte, on passe par des actes individuels qui sont aussi des actes juridiques, des
actes purement mentaux. La question du pouvoir de ltat de faire des actes
individuels dapplication de ces rgles ne soulve pas des problmes
fondamentalement diffrents de ceux vus jusqu prsent. En revanche, lorsquil
sagit des oprations matrielles dexcution, nous sommes ici dans un tout autre
domaine.

B) Le problme des opration dexcution .

Les oprations matrielles ont deux diffrences par rapport aux oprations juridiques.

Premirement, il ne sagit plus de quelque chose dintellectuel, de mental, mais de


quelque chose de concret qui requiert la prsence dun agent de ltat sur place. Par
consquent, si cette activit doit tre mene ltranger, il y a l une intrusion
ressentie par ltat tranger.

Deuxime caractristique qui nest pas gnrale. Lorsquil sagit dappliquer


matriellement la loi de ltat par des activits concrtes, ce quun tat fait empche
assez souvent un autre tat de le faire. Ces oprations sont situes dans lespace.
Quand un policier fait une arrestation, cest un acte matriel qui doit tre fait un
certain endroit et suppose une prsence sur le lieu mme dexcution. Il va y avoir
un dplacement de lagent. Ces actions sont aussi ncessairement exclusives : elles
ne peuvent tre faites matriellement que par un tat.

Par exemple, la comptence pnale concurrente. On va trouver beaucoup plus de


comptences exclusives ici. Ce sont les oprations dexcutions des normes qui se
prsentent de deux manires.

1) Mise en uvre par ltat normateur.

Un tat A va chercher lui-mme raliser ses propres rgles.

A) Hypothses simples.

2 hypothses diffrentes :
1) Action de lEtat sur son territoire.

a) Espaces ordinaires.

Principe est que lorsquun tat a fait une loi, alors il peut sans difficult lappliquer sur
son propre territoire. Il est indiffrent que lapplication de la loi se fasse sur un
tranger ou sur un national ou que lacte ait t commis ltranger ou sur le
territoire national. Ltat est comptent au regard au regard du DIP.

b) Espaces soumis des rgimes spciaux : lasile diplomatique.

Il y a des lieux, des locaux qui appartiennent des tats trangers et qui sont situs
sur le territoire de A. Plus quune question de proprit, ces locaux sont affects
une mission de service public de ltat B. Et il y a aussi des navires dune sorte
particulire qui mouillent pour un moment dans la mer de ltat tranger : les navires
de guerres. Ils sont bien sur le territoire de ltat : ce ne sont pas des morceaux de
ltat tranger. Il reste que parce que ces locaux sont affects des missions de
ltat souverain tranger, ltat territorial se voit interdire par le droit international
toute action matriel lintrieur de ces locaux.

Cest ce que lon appelle lasile diplomatique lorsquil sagit des locaux diplomatiques
et de lasile maritime lorsquil sagit des navires. En fait, la police ne peut pas entrer
dans ces locaux, elle ne peut y entrer que si elle y est invite par les autorits du
lieux. Ce qui fait que si une personne trouve refuge dans ces lieux, elle est
automatiquement labri de toute opration matrielle dexcution. La personne
bnficie dun asile. Les tats ne peuvent pas refuser lasile diplomatique. Par
contre, si la personne sort, rien ne les interdit de semparer de la personne.

2) Action de ltat dans un espace international.

Ce sont les espaces maritimes de haute-mer, la pleine-mer et cest aussi lespace


arien au dessus de la mer. Le principe de base est le mme en matire dopration
matrielle dexcution quen matire de comptence lgislative. Un navire nobit
qu la loi de ltat du pavillon.

Sagissant des oprations matrielles dexcution, cest la mme chose. Les tats
autres que celui du pavillon nont pas, sauf exception, de pouvoir de faire des actes
bord des navires trangers. Il y a des exceptions extrmement limites pour des
raisons de scurit.
B) Hypothse complexe : les oprations dexcution ltranger.[14]

Oprations dexcution par laquelle ltat A cherche assurer lapplication de ses


rgles une personne qui se trouve sur le territoire de B. Sentiment dintrusion
de lautre tat. Affaire du Lotus : La limitation primordiale quimpose le droit
international ltat est celle dexclure, sauf lexistence dune rgle permissive
contraire, tout exercice de sa puissance sur le territoire dun autre tat. Ceci
explique que bien entendu, normalement un tat ne puisse mener des oprations
matrielles et mme quil ne puisse pas mener de tels activits sans lusage de la
contrainte.

1) Fonctions tatiques comportant usage de la contrainte.

a) Interdiction de lusage de la contrainte.


L'autorit d'un Etat butte sur la frontire des autres Etats. Premire hypothse. Une
personne commet une infraction sur le territoire de A prs de la frontire et cherche
franchir la frontire. Il nest plus sur le territoire national de ses poursuivants. Il ny a
plus de droit de poursuite sur le territoire tranger. LEtat qui se trouverait "viol"
pourra demander la restitution. Dans les hypothses les plus improbables, lorsquun
tat a demand la restitution dune personne prise sur son territoire par des
agents trangers, la restitution a toujours t accorde. Une rgle dont
leffectivit ne fait pas de doute en droit international.

b) Porte de la rgle.
Il faut cependant sentendre sur la porte de cette rgle. On peut tre tent dy voir
une rgle qui protgerait les personnes poursuivies. Mais cest une rgle
protectrice des tat. Rgles mdiates et immdiates. A supposer que la personne
ait t irrgulirement enleve sur le territoire tranger par des agents
nationaux, ctait ltat tranger den demander le respect. La personne en
cause na pas qualit pour invoquer les rgles du droit international gnral devant
les tribunaux franais.
Exemple de Eichmann qui tait exil en Argentine et qui a t captur par le Mossad
isralien, cette exception d'illicit a toujours t refuse devant le tribunal qui juge le
criminel. Le Droit International Public s'applique principalement l'gard des Etats.

2) Fonctions tatiques sans usage de la contrainte.

a) Inventaire.
Par exemple, le fait de faire un acte juridique qui suppose la prsence dun
agent. Par exemple, deux personnes qui veulent se marier en Grande-Bretagne
selon la loi franaise. Il y a un exercice des fonctions tatiques sur le territoire
tranger. Autre exemple, bureau de vote ltranger dans une communaut pour les
lections franaises. Autre difficult, le cas de notification de documents dans le
cas dune procdure judiciaire ou parajudiciaire. Et puis lautre question propos
des enqutes ltranger.

b) Solutions lgales.
Ce peut tre de demander lautorisation que des agents soient l en
permanence pour faire certaines oprations. Consulat et mission consulaire.
Mission envoye par ltat A sur le territoire de B avec son accord pour faire un
certain nombre dactions envers les nationaux de A. Il y a de
multiples conventions qui organisent cela.

2) Mise en uvre par lEtat tranger.


Cas, dans lesquels, les normes produites par ltat A vont se trouver mises en
uvre par le mouvement dun autre tat B.

A) Mise en uvre sollicite.


1) La coopration judiciaire internationale : signification des actes et obtention des
preuves.

La loi de A cherche sappliquer, or elle le cherche dans des conditions telle


quelle ne peut le faire que sur le territoire de B. Les autorits de A vont demander
aux autorits de B de leur prter leur concours. Ce que les autorits de B vont faire,
comme toujours en droit international, parce quelles y trouvent intrt commun. Le
nombre des conventions multilatrales et bilatrales est considrable. Par exemple,
une coopration en matire judiciaire et policire de Schengen. Ces conventions on
les trouve dans des cadres rgionaux, mais on les trouve bien au-del. On peut
voquer la coopration judiciaire en matire civile et en matire pnale.

a) En matire civile.
En matire civile, on cherche introduire devant les juridictions franaise un
procs au civil ou au commercial contre une autre personne et cette autre
personne qui au regard des lois franaises sur la comptence juridictionnelle
relve bien des tribunaux franais. Le dfendeur se trouve tre ltranger. On va
devoir faire des actes de procdure face cette personne. Ltat franais nest pas
partie au procs. Acte qui ne peut pas tre fait ltranger sans quil y ait de
convention. De la mme manire, normalement tout cela passe par les relations
entre les deux tats.
Deuxime domaine et deuxime exemple, celui de lobtention des preuves. Lorsque
devant un tribunal amricain sest pose une action en responsabilit pour le crash
dun airbus avec problme pour attraire des documents probatoires situs sur le
territoire franais. Il peut tre dlicat dobtenir des preuves de ce genre. Une
convention de La Haye comporte des mcanismes par lesquels il y a mise
dispositions de documents demands par la justice de A aux agents de B.
b) En matire pnale.
Dans le domaine pnal, la coopration est beaucoup plus ancienne, mais elle
na pas pris la forme de grande convention multilatrale. Mais il y a de multiples
conventions dentraide rpressive gnrale. Les commissions rogatoires : les
juges dun tat en mettent une adresse aux juges dun autre tat pour que ceux-ci
recueillent des lments de preuves servant le procs sur le territoire de A. Un
procs pnal est une action dordre public, cest plus intrusif : cest ltat qui
est demandeur. Il nest donc pas question daller faire des enqutes policires par
les agents de ltat sur le territoire de B. Il sagit dobtenir le concours des agents de
B.

2) Cas particulier : lextradition

Un Etat dit requis sur le territoire duquel se trouve un individu poursuivi ou


condamn, livre cette personne un autre Etat dit requrant pour qu'il soit jug ou
qu'il excute sa peine.

a) Droit applicable.
Dans tous les pays, la procdure dextradition obit lordre juridique interne et
lordre juridique international. En France la Loi du 10 mars 1920, cette loi est
applicable titre subsidiaire. Lordre juridique international est un ordre juridique
exclusivement conventionnel. Pas de coutume en matire dextradition.IL y a deus
sortes de conventions:
-conventions d'extradition bilatrale ou multilatrale exemple, Convention
europenne d'extradition.
-conventions qui portent sur l'extradition pour la commission de certaines
infractions nonces dans la convention.
L encore, il sagit de sinterroger sur le caractre mdiat ou immdiat des
conventions dextradition. Est-ce que ces conventions crent des droits pour les
personnes ? Il ny a pas de rponse gnrale. On peut avoir lintrieur dune
mme convention, des dispositions mdiates et des dispositions
immdiates. Pour lessentiel, les convention dextradition sont beaucoup plus
mdiates quimmdiates.

b) Conditions doctroi.
Il y a des conditions qui tiennent la qualit de la personne et dautres qui
tiennent la nature de linfraction.
2) Mise en uvre par lEtat tranger.

A) Mise en uvre sollicite.

Le juge peut recourir une mesure de coopration judiciaire internationale , il


existe dune part une convention internationale dans le cadre du conseil de lEurope,
savoir la convention de Londres du 7 Juin 1968, cette convention a en effet
institu un systme dentraide entre les Etats contractants (malheureusement, ce
systme est assez peu utilis). Dautre part, dans le cadre cette fois de lUnion
europenne, il existe depuis 2001 un rseau judiciaire Europen qui assure une
coopration entre les magistrats des diffrents pays de lUnion. Ce rseau comporte
galement un volet lgard des justiciables eux mmes (accessible par
internet). www.ec.europa.eu/civiljustice/index_fr.htm.

1) La coopration judiciaire internationale : signification des actes et obtention des


preuves.

a) En matire civile.

Il est important que les citoyens qui circulent librement dans lUnion aient toujours
accs la justice ou quils ne puissent pas sy soustraire. Ces principes sont
importants dans les procdures civiles en matires de divorce, de garde denfants,
de pensions alimentaires, voire de faillites, de recouvrement de crances, lorsque les
parties sont domicilies dans de pays diffrents.
Cette coopration judiciaire est fonde sur le principe de reconnaissance mutuelle
des dcisions judicaires et extrajudiciaires. Elle est rgie par des conventions
internationales. Elle sinscrit dans le trait de Maastricht (1992) en tant que
question dintrt commun . Dans le trait dAmsterdam (1997), la coopration
judiciaire civile devient une politique de la Communaut europenne lie la libre
circulation des personnes.
La coopration judiciaire en matire civile repose sur la volont dassurer et de
faciliter laccs des citoyens la justice, dviter les discriminations entre eux, de
faciliter la libre circulation des actes judiciaires, extrajudiciaires et des titres
excutoires dans lespace europen.
Deux mthodes sont appliques:
Lharmonisation des lgislations internes
Ex : dans le domaine de laide juridictionnelle, des modes alternatifs de rsolution
des litiges ;
Le traitement des litiges transfrontaliers par des dispositions uniques, applicables
indpendamment des divergences procdurales nationales
Ex : procdure dinjonction de payer, titre excutoire europen.

La coopration entre les Etats membres


Le rseau judiciaire europen en matire civile et commerciale
Le RJECC est la structure cre par une dcision du Conseil europen du 28 mai
2001.
Le rseau facilite la coopration judiciaire entre les Etats membres afin dliminer
tout obstacle provenant des incompatibilits existantes entre les diffrents systmes
judiciaires et administratifs.
Il tend simplifier, amliorer et renforcer les contacts entre les autorits
judiciaires des Etats membres. Le rseau favorise une meilleure connaissance des
instruments communautaires.
Il est constitu de :
- points de contacts dans les Etats-membres,
- instances et autorits centrales,
- magistrats de liaisons
- tout autre autorit judiciaire ou administrative ayant des responsabilits dans
le domaine de la coopration judiciaire en matire civile et commerciale

Le rseau tient des runions priodiques de ses points de contacts et dautres


membres du rseau. Plusieurs fois par an, les points de contacts se runissent et
chaque anne, le rseau tient une runion plnire.
Il constitue un systme dchange dinformations au service des juridictions et du
public. Ce systme dinformation a t cre ds le 1er dcembre 2002 sous la forme
dun site Internet accessible gratuitement ladresse suivante :
http://europa.eu.int/comm/justice_home/ejn/index_fr.htm

Lobtention des preuves en matire civile et commerciale


Le rglement (CE) n 1206/2001 du Conseil europen du 28 mai 2001 permet de
simplifier et dacclrer la coopration entre les Etats membres dans le domaine de
lobtention des preuves en matire civile ou commerciale. Il sapplique dans tous les
Etats membres de lUnion Europenne except au Danemark.
Avant cette dcision, il ny avait aucun acte juridique contraignant. La convention de
La Haye de 1970 relative lobtention des preuves ltranger en matire civile et
commerciale ne concernait quonze Etats membres. Cest elle qui rgit les rapports
entre le Danemark et les autres Etats membres
Le rglement est applicable lorsquune juridiction dun Etat membre demande :
- la juridiction dun autre Etat membre de procder un acte dinstruction,
- procder directement lacte dinstruction dans un autre Etat membre.
La forme et le contenu de la demande rpondent des critres prcis. Elle doit
contenir obligatoirement des indications (le nom et ladresse des parties, la nature et
lobjet de linstance, lacte dinstruction demande). La demande sera formule dans
la langue officielle de la juridiction requise. Son excution se droule selon le droit
national de lEtat membre requis, au plus tard dans les 90 jours suivant sa rception.
Le rglement tablit dix formulaires.

Signification et notification des actes en matire civile ou commerciale


Ce rglement du Conseil europen du 29 mai 2000 a pour but dacclrer la
transmission entre les Etats membres des actes judiciaires et extrajudiciaires en
matire civile et commerciale aux fins de signification ou de notification.
Signification : formalit par laquelle une partie porte la connaissance de lautre, par
lintermdiaire dun huissier de justice, un acte de procdure ou un jugement.
Notification : formalit par laquelle un acte ou un jugement est port la
connaissance des intresss par la voie postale ou par un huissier de justice.
Le rglement sapplique lorsquun acte judiciaire ou extrajudiciaire doit tre transmis
dun Etat membre de lUnion europenne un autre pour y tre signifi ou notifi. Il
ne sapplique pas lorsque ladresse de lacte nest pas connue.

b) En matire pnale.

La Cour Pnale Internationale pour les crimes de guerres et contre lhumanit


Les petites infractions, moins importantes, constituent le droit pnal transnational.
Les Etats sont matres en la matire. On y retrouve la criminalit organise, le trafic
de femmes, denfants, le trafic de migrants Toutes ces infractions sont bien
dfinies.
La coopration internationale est lavenir.
Les affaires financires vont mobiliser la coopration internationale car cest la seule
faon de lutter dans nos pays contre cette criminalit transnationale. Tous les
mcanismes de la coopration internationale sont bass sur le principe de la double
incrimination. Il y a un impratif : rendre plus rapidement les dcisions, linformation
doit tre transmise au plus vite.
Les mcanismes : les extraditions, transferts de prisonniers, de procdures, les
visites domiciliaires, saisies dordinateurs, tout cet arsenal doit fonctionner plus vite,
des formations doivent tre dispenses tous les intervenants.
Cest le dfi des annes venir car nous naurons pas de manire permanente une
coopration internationale.
Les Etats ont du mal se lancer dans la coopration car ils craignent la divulgation
des secrets nationaux. Il faut prendre des risques, il ny a pas dautres solutions. Lun
des moyens pour amliorer cette coopration, cest la mise en place de nombreux
bureaux de liaison, de magistrats de liaison. La France a bien fonctionn l-dessus
mais il ne faut pas seulement implanter des magistrats de liaison ltranger, il faut
que les trangers viennent ici. Chaque pays fait sa propre politique ce niveau.
Cest le droit transnational.

2) Cas particulier : lextradition

a) Droit applicable.

L'extradition est une procdure juridique qui consiste pour un Etat transfrer une
personne la demande d'un autre Etat pour qu'elle y soit juge ou y excute une
peine.
La France peut extrader une personne soit parce qu'elle a sign une convention avec
l'Etat requrant, soit parce que la demande est conforme la loi franaise.
L'extradition demeure la procdure de coopration la plus utilise entre les Etats. Au
niveau europen, le mandat darrt europen a supplant lextradition
Quelques principes
- De nombreux pays, dont la France, refusent d'extrader leurs nationaux. Dans ce
cas l, l'Etat s'engage juger lui-mme la personne.
- Un principe de droit international nonce qu'il est interdit d'extrader une personne
poursuivie ou condamne pour une infraction politique.
- Le principe de la double incrimination prvoit que l'infraction doit tre punie par
l'Etat requrant et par l'Etat sur le territoire duquel se trouve la personne recherche.
- Le principe non bis in idem interdit de juger deux fois une personne pour les
mmes faits. Une extradition peut donc tre refuse si la personne a dj t juge.
- Selon le principe de spcialit, la personne extrade doit tre juge ou mise en
dtention uniquement pour les faits qui ont fait l'objet de la demande d'extradition.
- Un Etat peut galement refuser d'extrader si le pays requrant pratique la peine
capitale.
La procdure d'extradition en France
C'est devant la chambre de l'instruction de la cour d'appel qu'a lieu la premire phase
de la procdure d'extradition. La chambre de l'instruction rend un avis, aprs quoi le
dossier est transmis au gouvernement. Si l'avis est ngatif, le gouvernement ne peut
passer outre cette dcision. Si lavis est favorable lextradition et que le
gouvernement dcide d'extrader la personne, un dcret est pris, qui peut faire l'objet
d'un recours devant le Conseil d'Etat.
Toutes les rgles nationales concernant lextradition sappliquent lorsquil ny a pas
de convention avec lEtat demandeur.
La personne rclame doit se trouver sur le territoire franais et ne pas tre de
nationalit franaise. La France peut aussi refuser l'extradition quand elle est
susceptible d'avoir des consquences d'une exceptionnelle gravit pour la personne.
Les faits pour lesquels la personne est recherche doivent d'tre suffisamment
graves.
Une personne ne peut pas tre extrade pour une simple contravention.
L'Etat franais vrifie galement que les droits de la dfense sont suffisamment
protgs dans l'Etat requrant.

b) Conditions doctroi.[15]

Il y a des conditions qui tiennent la qualit de la personne et dautres qui tiennent


la nature de linfraction.

) Les conditions personnelles.

La nationalit ne joue pas un rle central. Ltat requrant ne demande pas


ncessairement la remise dun de ses nationaux. Ltat requrant peut demander la
remise de nimporte quelle personne poursuivie en application de ses lois. Peu
importe que la personne soit un national de A ou pas. La seule chose qui peut
importer, cest que normalement ltat requis nest pas oblig dextrader ses propres
nationaux.

) Les conditions tenant la nature de linfraction.

1er lment : On extrade que pour des infractions suffisamment importantes. Double
incrimination : comportement rig en dlit par deux lois. Le principe pos par les
conventions et le droit gnral de lextradition est que normalement ltat requis
dfre ltat requrant le criminel sil estime que ltat requrant a plus de raison de
juger (menace de lordre public) que lui. Mais en gnral, les conventions laissent le
pouvoir ltat requis de choisir. Cest le principe ou bien remettre ou bien la juger
soi-mme . La convention comporte lobligation dextrader, mais une exception dans
les infractions un caractre politique. Dans le mme ordre dide, il nest pas rare
que dans les conventions, ltat requis na pas extrader lorsque la personne
extrade encourt la peine de mort dans ltat requrant.

2me lment : Pour la condition de double incrimination : une personne soit


susceptible dextradition quand les faits qui lui sont reprochs soit dlictueux dans
ltat requrant et aussi dans ltat requis.

3me lment : si lacte qui a t commis est une infraction des 2 parts et quen outre
ltat requis a aussi des raisons de poursuivre, le principe de la double incrimination
change de caractre, les 2 tats peuvent tre tents de poursuivre. La plupart des
conventions dextradition reposent sur une alternative. Ltat requis doit extrader ou
bien juger elle-mme.

4me lment : condition du principe de spcialit de lextradition : si ltat requrant


prcise les infractions reproches, il dit exactement quelle est la nature des
infractions en cause, mais imaginons le cas ou sur la base de cette demande, que la
personne juge soit juge pour dautres faits, ltat requis estimera tre tromp. Il y a
un abus dans lextradition. La personne ne peut tre juge que pour les actes
figurant dans la demande dextradition et pas pour dautres. Sinon, possibilit pour
ltat requis de demander lannulation de lextradition.

Normalement, on nextrade pas une personne vers un pays ou se pratiquent les


peines que lui mme ne pratiquent pas. Il y a donc un principe de double pnalit.

c) Lopration dexcution.

Cest la remise de la personne. Elle est laboutissement dune procdure rgit


principalement par le droit interne de ltat requis.

d) (Droit franais).

Dans toutes ces hypothses, il y a une collaboration entre ltat A et ses organes
et entre ltat B et ses organes. B accepte parce quil pourra en tirer intrt. Mais il
y a dautres situations dans lesquelles lefficacit de la loi de A est assure sur le
territoire de B spontanment.

B) Mise en uvre autonome.


Autre forme de mise en uvre : Cest du droit international priv. Il ne sagit plus
dopration matrielle dexcution, mais dapplication par les tribunaux de B du droit
de A. Nous avons vu que trs souvent, les lois de A stendent des situations qui
ne sont pas ncessairement des situations territoriales.

C'est--dire quil nest aprs inconcevable quun tribunal de B soit sollicit dans une
affaire particulire de statuer sur une question de droit qui lui ait pose et puisse
hsiter en ce qui concerne le droit applicable la solution de la question qui lui est
pose.

1) Ralisation du droit priv : principes du droit des conflits de lois.

a) Position du problme.

Devant un tribunal franais, se prsente un franais et une britannique qui sont


maris et qui se disputent au moment de leur divorce la garde de leur enfant. Les
rgles relatives la dtermination de la comptence des tribunaux franais donnent
comptence aux tribunaux franais, mais les mmes rgles britanniques donnent
comptence aux juridictions britanniques. Lun des deux poux a saisi le tribunal
franais. Il va devoir de demander sil doit appliquer la loi franaise ou la loi
britannique, voir la loi dun troisime tat. Problme du conflit de loi.

Deuximement, est-il inconcevable quun tribunal franais applique une loi trangre,
malgr une loi franaise applicable ? Cela va dpendre de la matire. Les rponses
peuvent tre divergentes. Les rgles de conflit sont des rgles de dsignation. Les
lois de diffrents pays peuvent avec des lois de dsignation divergentes. Il existe des
conventions entre tats qui harmonisent les solutions.

Il y a une collaboration dun tat la ralisation du droit dun autre.

Non trait car cest du droit international priv:


b) Conditions pralables de ralisation.

c) Mcanismes dapplication du droit tranger.

2) Ralisation du droit public.


Les tribunaux de B considre quils nont pas appliquer le droit dun autre tat.
Presque jamais. Si un tribunal pnal franais est comptent pour statuer sur une
affaire, il nappliquera jamais un droit tranger. Les rgles de comptence
juridictionnelles se confondent avec les rgles de fond. En matire de droit public,
comprenant le droit pnal, les tribunaux considrent quils ne doivent appliquer que
leurs lois nationales. Le problme soulev ne se prsentera pas sauf cas particulier.

Chapitre troisime : Condition


internationales des sujets
internes
2 : pouvoirs des tats
comptents.

A partir du moment o nous savons quun tat a comptence pour statuer sur les
comportements des personnes, pour faire entre les personnes dans le champ
dapplication de leur loi. Est-ce que le droit international laisse cet tat tout pouvoir
sur les personnes en question ? Ninterviendrait-il pas aussi dans un deuxime
temps pour limiter ou canaliser le pouvoir quil reconnat aux tats sur les personnes
qui entrent dans leurs comptences.

On retrouve au tout premier temps la notion de nationalit. La diffrenciation entre


les trangers et les nationaux et lintrieur des trangers entre ceux relevant de tel
ou tel pays va se retrouver ici. Le droit international comporte des rgles
internationales venant limiter le pouvoir des tats sur les trangers. Lintrt, cest de
voir apparatre ct de cette protection une seconde forme de protection des
personnes en gnrale qui sont dsormais protges par le droit international contre
les pouvoirs excessifs dun tat quelles soient nationales ou des trangers de ltat.
Mcanismes dans lesquels ltat voit ses pouvoirs limit par le Droit International
Public sans gard la nationalit des personnes. La nationalit nest plus un lment
pertinent.

Section 1) Condition des personnes sans gard leur nationalit :


la protection internationale des droits de lhomme.

Cela signifie que le droit international prend ici ltre humain en tant que tel.

1) Normes pertinentes : inventaire et typologie.

A) Recensement des instruments.

Instruments qui font tat de ce que lon appelle les droits de lhomme. Ce sont des
instruments juridiques, mais dont la valeur nest pas toujours la mme.

1) Champ personnel et spatial : instruments universels et rgionaux.

Il y a des instruments qui sont de porte universelle, alors que dautres nont quune
porte rgionale. Les instruments universels ce sont des traits ou autres qui visent
rgir les droits de lhomme lgard de lensemble des tats du monde.

Alors que les instruments rgionaux sont des instruments qui se prsentent comme
des instruments limits gographiquement. Les instruments rgionaux reposent sur
un esprit de communaut entre les tats qui y adhrent.

Ex de la CEDH est un texte qui runit un nombre trs importants dtats qui ont une
solidarit gographique. La CEDH est donc plus exigeante que les pactes des
Nations Unies.

2) Champ matriel : instruments globaux et limits.

Classification qui opposerait les instruments globaux et limits. Instruments globaux


parce que ces instruments visent dfinir une espce de philosophie gnrale de
lhomme pris dans son ensemble. De la mme manire, nous avons des instruments
tels que les grandes conventions sur llimination des discriminations. A ct de cela
nous avons au contraire des instruments qui visent par exemple le droit de lhomme
au travail, les droits civils et politiques, la discrimination raciale et religieuse Cest
beaucoup plus limit. De mme, les conventions de ce que lon appelle droit
humanitaire. Cela recouvre uniquement la question des droits de lhomme en temps
de guerre.

Si on prend lensemble de ces instruments, il est ncessaire de faire un tri pour ne


soccuper que de certains dentre eux. En effet, la notion de droits de lhomme na
une porte juridique relle que lorsquon la restreint suffisamment. Les rgles en
question bnficient toute personne sans gard la nationalit. La nationalit nest
pas un facteur pertinent en lespce. Dautre part, les rgles en question veulent
crer des droits aux profits des sujets individuels, ce sont des normes immdiates.
Cest cela qui fait de la catgorie droit de lhomme que chose dopratoire et qui rend
utile de les rassembler au sein dune catgorie.

B) Identification du corpus normatif : o sont les droits de lhomme ?

1) Enoncs non conventionnels.

Ce sont de simples rsolutions, de simples rgles sans valeur. Par exemple, la


rsolution 217 de 1948, dclaration universelle des droits de lhomme. Elle ne vaut
rien juridiquement, elle na quune valeur politique. Elle ne prtend aucunement
avoir un caractre lgislatif, elle ne produit pas de rgles obligatoires. Cela nentre
pas dans notre corpus.

Beaucoup de textes noncent des droits au profit des tres humains mais ces droits
ne sont jamais des noncs obligatoires pour les tats.

2) Enoncs conventionnels : obligations indtermines ( droit des peuples et


droits-crances).

Il y a des instruments conventionnels qui ont une telle valeur, mais qui posent des
obligations qui sont difficilement qualifiables dobligations juridiques. Par exemple, le
droit des peuples (notamment disposer deux-mmes), mais ce ne sont pas des
droits individuels, or les droits de lhomme se sont des droits individuels.

De la mme manire, ne peuvent pas faire lobjet de la qualification de droits de


lhomme, les droits-crances. On les oppose aux droits qui ne sont que de simples
liberts. Il existe des conventions qui noncent de tels droits en droit international.
Les droits crances : par exemple les droits la sant. Ltat doit assurer les
conditions de maintien de la bonne sant. Il ne sagit plus dune libert qui impose
ltat une obligation daction.

3) Obligations dtermines mais non cratrices de droits subjectifs.

Certaines rgles des conventions noncent de vritables obligations pour les tats.
Mais des obligations auxquelles ne correspondent pas de vritables droits subjectifs
que lon pourrait appeler droit de lhomme. Par exemple, la convention contre le
travail forc ou lesclavage.

Pour lesclavage, les tats sengagent rprimer les pratiques des esclaves. Ltat
sengage lutter contres les pratiques de lesclavage.

Ltat est oblig lgard dune catgorie de personnes davoir un comportement et


les membres de cette catgorie peuvent faire valoir leurs droits.

2) Rgime lgal.

La protection internationale des droits de lhomme au sens troit.

A) Obligations substantielles des Etats parties.

On trouve un certain nombre de caractristiques lis limmdiatet de ces


conventions. Elles sont destines crer des droits dans le chef des tres humains
qui rentre dans le champ dapplication de la convention. Ceci entrane un certain
nombre de consquences en ce qui concerne dabord le caractre non rciproque
des engagements.

1) Caractre non rciproque des engagements.

Mcanisme de rciprocit attendu. Cela est trs largement laiss de cot par les
conventions qui protgent des liberts fondamentales. Il sagit typiquement de traits
qui relvent de catgories des traits-lois.
On distinguait souvent en doctrine les traits contrats et les traits lois. Alors que
dans les traits contrats on va exiger une rciprocit du respect des obligations, pour
les traits lois, les tats ne se prsentent aprs comme les dfenseurs de leurs
intrts, mais des intrts des personnes qui relvent de leur comptence. Ils ne
cherchent pas crer des droits pour lui, mais pour la collectivit dont il est
responsable.

Cela entrane des consquences, en particulier pour les sanctions de ces


conventions. Le mcanisme de la rciprocit est tranger aux droits de lhomme :
pas dexception dinexcution. Cest ce que lon appelle des mcanismes
dobligations intgrales. Aussi, ces conventions se veulent immdiates. Les tats
sengagent mais ils entendent avant tout crer des droits au profit des sujets qui sont
soumis leur autorit.

Pour la CEDH par exemple, ils ont voulu instaurer un Ordre Public communautaires
des libres dmocraties dEurope.

2) Indiffrence de la nationalit.

Distinction entre les nationaux et les trangers est une base du rgime juridique des
personnes en droit international. Mais chaque tat a en droit international le droit
dtablir des rgles discriminatoires qui valent seulement pour les trangers. Cela,
dans une certaine mesure. Mais cette qualit de national ou dtranger nest pas
pertinente.

Par exemple, dans la CEDH, partir du moment o un tat membre du Conseil de


l'Europe adhre la CEDH, il sengage faire un certain nombre de chose, et ne
aprs faire un certain nombre de chose lgard de toute personne qui relve de sa
juridiction, qui relve de sa comptence. Cela signifie que toute personne va avoir le
pouvoir dexiger le respect de ces limitations par le droit international des pouvoirs de
ltat. La nationalit sefface : les tats nont plus ce pouvoir de discrimination suivant
la qualit de national ou dtranger de la personne, que ce pouvoir soit exerc en
faveur des nationaux ou des trangers.

3) Contreparties au profit des tats : non trait.

B) Garanties dexcution.
On trouve une assez grande originalit dans les mcanismes de protection des droits
de lhomme.

1) Mcanismes de droit commun.

En particulier, la protection diplomatique. Elle est linstrument fondamental qui permet


un individu dmunit dans lordre juridique international dobtenir le secours de ltat
dont il relve qui introduit en se substituant lui une rclamation internationale
contre un autre tat. En matire de protection internationale des droits de lhomme,
la condition de nationalit de la victime disparat partiellement voire totalement.

La France peut introduire une rclamation pour un intrt dun Irlandais en


Allemagne. La France va se poser comme un garant de cet ordre public.

2) Mcanismes propres : non juridictionnels et juridictionnels.

Il y a dans les conventions internationales relatives la protection des droits de


lhomme des mcanismes beaucoup plus exigeant pour assurer le respect de ces
obligations. Notamment, pour certaines dentre eux, des mcanismes juridictionnels.

Par exemple avec la Cour Europenne des Droits de l'Homme. Ici, les particuliers
auront des procdures daction par eux-mmes au niveau international. Ceci est un
cas limite, cela nexiste pas dans tous les instruments.

Section 2 - Condition des trangers.

Le droit international intervient pour limiter le pouvoir dont les tats disposent sur les
trangers. Ces rgles sont apparues dans les rgles internationales trs tt. Ces
rgles sont de 2 sortes :
- laccs et la prsence des trangers sur le territoire de ltat
- condition juridique des trangers sur le territoire de ltat

1) Prsence des trangers sur le territoire.


Cest laccs au sens du droit la prsence sur le territoire. Cela ne soulve pas que
la question dentre sur le territoire.

Le pouvoir de ltat est ici trs largement reconnu par le droit international et trs
largement indtermin. Le droit international renvoie la comptence des tats.
Cependant, il intervient de manire trs diffrenci selon quon pense aux trangers
ordinaires, ou que lon pense aux sujets soumis un rgime spcial.

A) Sujets de droit commun.

Le droit international laisse une trs grande libert aux tats et ceux-ci ont des
lgislations qui vont diffrer considrablement, puisque chaque tat se meut dans le
contexte dun droit international peu exigeant. Les pratiques internationales vont
donc tre trs diverses. De trs nombreuses conventions viennent limiter le pouvoir
de ces tats.

1) Entre et sjour.

a) Droit international gnral.

Le Droit International Public laisse une totale libert aux tats. Ils fixent les conditions
dentre. Ltat peut discrtionnairement refuser lentre et le sjour. Il en rsulte
donc plus forte raison que ltat peut galement subordonner une condition
lentre dun tranger son territoire. La simple dtention dun document peut tre
cette condition. Le droit international gnral renvoie donc de manire trs habituel
aux droits de chaque tat.

b) Droit conventionnel.

Mais des conventions particulires (bilatrales ou multilatrales) sont conclues entre


chaque tat par lesquels on va pouvoir accorder des facilits plus importantes aux
nationaux des autres tats parties par rapport au reste des tats. Cela dans un
mcanisme de rciprocit.

Par exemple, le cadre communautaire, lUnion Europenne. Il y a une clause


gnralise qui permet au national de chaque tat de stablir dans nimporte quel
autre tat.

c) (Droit franais) :
Source : wikipediasur le droit des trangers en France
.
Cadre juridique

Les principales rgles figurent dans le CESEDA, code issu d'une remise en forme de lordonnance
de 1945 relative aux conditions dentre et de sjour des trangers en France. Ce texte a t modifi
de trs nombreuses fois. Le code du travail contient lui aussi un certain nombre de dispositions
lgislatives et juridiques pertinentes concernant le travail des migrants. Il existe par ailleurs un
ensemble de textes lgislatifs secondaires (dcrets et arrts) et des circulaires qui contiennent des
instructions des ministres aux autorits locales. La France a conclu par ailleurs des accords
bilatraux avec des pays tiers.
Au niveau europen, le rglement no 574/99 du Conseil (rglement du 12 mars 1999) oblige
lobtention dun visa pour franchir les frontires extrieures l'Union. Il est donc ncessaire dobtenir
au minimum un visa long sjour (ce visa est sollicit dans le pays dorigine du ressortissant
tranger), afin de demander un titre de sjour en France, permettant de travailler.

Entre sur le territoire

Article dtaill : Immigration en France.


La plupart des pays exigent qu'un tranger soit muni d'un visa pour pouvoir entrer sur leur territoire. Il
existe cependant des exceptions assez nombreuses notamment pour les ressortissants des pays de
l'Union europenne ainsi que ceux avec lesquels la France a pass des accords internationaux
dispensant d'un visa.
Un pays peut refuser de dlivrer un visa ou refuser l'entre d'un tranger lorsque celui-ci se prsente
la frontire. Lorsque l'tat exige un visa et que l'tranger n'en a pas, ou bien lorsqu'un visa n'est
pas obligatoire mais que l'tranger constitue une menace pour l'ordre public ou fait l'objet
d'une interdiction du territoire, il ne sera pas autoris pntrer sur le territoire. En principe, il est
simplement refoul la frontire. Toutefois, lorsque l'tranger arrive dans un tat par avion ou par la
mer, il est a priori dj sur le territoire de l'tat et il n'est pas toujours possible qu'il reparte
immdiatement. Dans cette hypothse, l'tranger peut tre plac en zone d'attente. Aprs quatre
jours en zone d'attente, il peut voir un juge des liberts. Selon l'association nationale d'assistance
aux frontires pour les trangers (Anaf), les migrants mineurs sont souvent refouls durant cette
priode3.
Le visa constitue uniquement une autorisation provisoire de sjour en France pour une dure qui est
gnralement de 1 3 mois. Au-del, lorsqu'un tranger souhaite pouvoir rester plus longtemps, voire
dfinitivement en France, il doit obtenir un titre de sjour ou une carte de rsident.

Maintien sur le territoire franais

l'expiration de la dure de validit de son visa, ou bien dans un dlai de 3 mois pour les trangers
dispenss de visa, tout tranger non ressortissant de l'espace Schengen doit obtenir un document
l'autorisant rester sur le territoire franais. dfaut, il est considr comme tant en situation
irrgulire.
Toutefois, la dlivrance d'un titre de sjour ou d'une carte de rsident, ainsi que le bnfice du statut
de rfugi, sont soumis de nombreuses conditions et exigences.

Diplme initial de langue franaise


De nouvelles conditions ont t poses concernant lentre sur le territoire. La France semble
sinspirer des Pays-Bas qui a impos rcemment un test de langue obligatoire pour les trangers
voulant sinstaller sur son territoire.
En effet, le gouvernement franais a affirm sa volont de mettre en uvre une politique dintgration
volontariste et exigeante , en dcidant notamment la cration du diplme initial de langue
franaise, le DILF, et l'institution dune crmonie solennelle daccs la citoyennet franaise. Il
s'agit dsormais, dans le cadre d'un contrat d'accueil et d'intgration de conditionner l'octroi d'un titre
de sjour ou d'un titre de rsident un niveau correct de franais, sanctionn par un nouveau
diplme : le Diplme initial de langue franaise (DILF). Celui-ci suppose par exemple de comprendre
des instructions simples, de savoir lire lheure, identifier la signaltique, demander ou donner un prix,
dcrire des lieux, indiquer la nature dun problme de sant ou demander un rendez-vous. Pour
parvenir ce niveau, les nouveaux arrivants qui en auraient besoin se voient proposer des cours
gratuits. Il est possible, cependant, que ces cours ne soient plus offerts mais payants dans le futur
prochain.
Ainsi, de nouvelles rgles controverses ont vu dernirement le jour : il sagit de conditionner toujours
plus lentre sur le territoire. Les ressortissants trangers ont alors plusieurs possibilits pour entrer
sur le territoire afin de travailler. Trois dentre elles sont classiques, mais certaines exceptions sont tout
de mme releves.

Diffrents statuts de l'tranger


En France, un tranger peut rester sur le territoire au-del de son visa s'il a un titre de sjour ou un
statut relevant du droit d'asile.

Titre de sjour
Il existe diverses cartes de sjour (par ordre de dure de sjour autorise) :

la carte de sjour temporaire, valable pour une dure maximale d'un an


renouvelable, et qui regroupe diffrents statuts (tudes, travail, vie prive et
familiale...) ;

la carte bleue de l'Union europenne, valable pour une dure de trois ans
renouvelable ;

la carte de sjour "comptences et talents", valable pour une dure de trois


ans renouvelable ;

la carte de rsident, valable pour une dure de dix ans renouvelable ;

la carte de sjour "retrait", d'une dure de dix ans renouvelable;

Les conditions d'octroi d'un titre de sjour varient selon le titre. Certains trangers sont dispenss de
titre de sjour. D'autres peuvent obtenir de plein droit un titre de sjour. D'autres encore ne se verront
attribuer un titre de sjour que s'ils remplissent des conditions prcises.
Le refus de dlivrance ou de renouvellement d'un titre de sjour peut tre contest en exerant un
recours gracieux ou hirarchique ou en saisissant le tribunal administratif. Le contentieux administratif
concerne galement les mesures d'loignement. Par ailleurs, les juridictions pnales ont galement
connatre de litiges lis au droit des trangers, qu'il s'agisse de sanctionner l'tranger entr ou
sjournant irrgulirement en France, ou un rsident franais qui aurait aid un tranger entrer sur
le territoire franais irrgulirement.

Bnficiaires du droit d'asile


Les livres VII et VIII du CESEDA prvoient que les trangers qui justifient prouver certaines craintes
dans leur pays d'origine peuvent bnficier d'un statut particulier leur permettant l'accs au droit
d'asile en France. Diffrents statuts existent en fonction de la nature des perscutions subies et du
contexte dans lequel ces perscutions ont eu lieu. Liste des statuts relevant du droit d'asile en France

Le statut de rfugi relevant de l'asile conventionnel, accorde en premire


instance par l'OFPRA, qui permet l'obtention d'un titre de sjour de 10 ans
renouvelable ;

Le statut de rfugi relevant de l'asile constitutionnel, accorde en premire


instance par l'OFPRA, qui permet galement l'obtention d'un titre de sjour de
10 ans renouvelable ;
La protection subsidiaire (anciennement asile territorial), accorde en
premire instance par l'OFPRA, qui permet l'obtention d'un titre de sjour d'un
an renouvelable condition que les circonstances ayant justifi son attribution
continuent d'exister ;

La protection temporaire, accorde par les prfectures de police, et qui permet


l'obtention d'un titre de sjour d'un an renouvelable dans une limite maximale
de trois ans.

La prfecture de police de Paris a dlivr 14 900 rcpisss des demandeurs d'asile en 2008 mais a
t condamne 10 reprises en 2009 pour avoir refus d'en accorder d'autres

2) Sortie.

a) Typologie : sortie volontaire et sorties forces.

La sortie volontaire de ltranger est garantie par le droit international. Tout


tranger est libre de quitter le territoire dun tat. Bien sr, condition quil soit en
rgle avec ltat en question.

Pour la question de la sortie force, cest plus dlicat. La sortie force comporte un
certain nombre despce. Cest lextradition. Extrader un tranger, cest le forcer
sortir du territoire. Le but nest pas ici de dbarrasser le territoire de quelqu'un qui est
un danger pour lordre public, mais le but est un coopration rpressive
internationale. Un autre tat souhaite pouvoir poursuivre la personne en question.

1re hypothse de sortie force est celle o ltranger na pas t rgulirement


admis ou nest pas actuellement en situation rgulire. A son gard, le droit
international considre quil ny pas de rserve apporter au pouvoir de ltat de
procder sa mise lcart. Le mot de refoulement dsigne le fait dempcher
lentre sur le territoire qui ny est pas encore. On parle aussi de reconduite la
frontire. Peu de rgles de droit international gnral dans de tels cas.

2me hypothse : Alors que dans le cas o un tranger a t rgulirement admis et


o au regard du droit relatif la situation territoriale des trangers il est encore en
situation rgulire sur le territoire. Il est davantage normal quil bnficie de
protection dont les prcdents ne bnficiaient pas. On va procder lexpulsion de
ltranger. Cest la dcision juridique dloignement du territoire dun tranger qui a
t rgulirement admis.
b) Rgime de lexpulsion, 1 : droit international gnral ; rglementation des motifs et
des modalits.

En droit international gnral, le pouvoir dexpulsion est trs largement


reconnu ltat et un certain nombre de prcdents de jurisprudence
montre quen principe, sous rserve de certaines modalits, il nest pas
limit. Il y a des limites qui tiennent aux motifs et aux modalits de
lexpulsion. En ralit, les rgles ici sont des rgles coutumires, des
rgles de droit international gnral. Nous le savons, les rgles
coutumires sont trs gnralement des rgles qui nont pas de porte
immdiate. Ce sont des rgles qui ont t faite dans la pratique des tats
non pas pour crer des droits au profit des particuliers, mais pour crer
des obligations au profit des tats. C'est--dire que le particulier menac
naura pas la possibilit la plupart du temps de se faire entendre dun juge
pour faire valoir des objections au droit international quil pourrait opposer
lacte dexpulsion. En pratique les rgles en question ne valent que dans
les rapports entre tat. Il faudra que ltat national de la personne victime
de lexpulsion choisissent dexercer la protection diplomatique.

) Les motifs de lexpulsion.


En ce qui concerne les motifs de lexpulsion. Elle a toujours t reconnue
licite en droit international, mais condition quil sagisse de protger
lordre public. Il y a des dtournements du pouvoir dexpulsion et le
principal dtournement qui attire lattention est ce que lon
appelle lextradition dguise. Dans lextradition, ltat requis remet
ltranger ltat requrant. Dans lexpulsion au contraire, ltat cherche
avant tout se librer de la menace que fait porter sur lui un tranger. Le
mcanisme de lexpulsion ne comporte pas de destination assigne
ltranger. Il y a extradition dguise lorsquun tat A ne peut pas
procder une extradition vers un tat B qui la lui demande. Il procde
une expulsion en chassant ltranger vers ltat qui chercherait obtenir
son extradition. Il lui assigne une destination qui aboutira une extradition.
Ceci est considr comme un dtournement du pouvoir dexpulsion.

) Les modalits de lopration.


Normalement lexpulsion nest pas destine conduire ltranger vers une
destination dtermine. Normalement, il doit tre libre du choix de sa
destination. Lexpulsion est un acte juridique. Ce que lon
appelle lexpulsion matrielle nest quune opration soumise aux rgles
habituelles en matire dexcution force rsultant du non respect de la
norme individuelle qui lui a t adresse.

c) (suite), 2 : droit international conventionnel.

De plus en plus.
d) (suite), 3 : droit franais.

B) Sujets soumis un rgime spcial : rfugis et apatrides.

Limitation des pouvoirs de ltat en ce qui concerne les conditions daccs, de sjour
et de sortie du territoire.

Premirement, les personnes qui sont bord dun vhicule. Il y a des rgles
particulires dadmission de ces personnes.

Deuxime catgories, ces trangers trs spciaux que sont les agents de ltat. En
particulier les agents diplomatiques. Rgles spciales pour permettre la protection
des fonctions de ces agents. Ils ne vont pas devoir tre soumis aux mmes
procdures car ils bnficient de certaines immunits qui les soustraient au droit
commun.

Nous ne parlerons que des rfugis et de apatrides. Ils sont soumis un rgime
spcial fix par les Droit International Public.

1) Droit international.

De grandes conventions multilatrales dterminent la condition des apatrides et des


rfugis. Pour les rfugis, cest une convention de Genve de 1951 qui fait lobjet
dune trs large participation. Pour les apatrides, cest une convention de New York
de 1954 qui a t beaucoup moins largement ratifie.

a) Dfinitions.

- Apatride : aucun lien de nationalit ne le relie aucun tat.

Un apatride est une personne physique qui ne bnficie de la nationalit d'aucun tat.
L'article 15 de la Dclaration universelle des droits de l'homme expose que toute personne a droit
une nationalit. Deux conventions rgissent le sort des apatrides :

La Convention relative au statut des apatrides, adopte le 28 septembre 1954


par une confrence de plnipotentiaires runie en application des dispositions
de la rsolution 526 A (XVII) du Conseil conomique et social en date du 26
avril 1954, entre en vigueur le 6 juin 1960 ;
La Convention sur la rduction des cas d'apatridie, adopte le 30 aot 1961
par une confrence de plnipotentiaires runie en 1959 et nouveau en 1961
en application de la rsolution 896 (IX) de l'Assemble gnrale en date du 4
dcembre 1954, et entre en vigueur le 13 dcembre 1975.

- La notion de rfugi est dfinit par la convention de Genve : Le rfugi est


une personne qui craignant avec raison dtre perscut du fait de sa race, de sa
religion, de sa nationalit, de son appartenance un certain groupe social ou de
ses opinions politiques se trouve hors du pays dont elle a la nationalit et ne veut
ou ne peut se rclamer de la protection de ce pays. Cest une personne
menace sur le territoire de ltat sur lequel elle se trouvait et dont elle a la
nationalit.

Elle est dans une situation dfavorable en raison de son appartenance une
catgorie. Ne laisse aucune place aux rfugis conomiques.

b) Le problme du droit dasile.

Les rfugis partir du moment o ils ont obtenu ce statut dans un tat vont
bnficier de facilits particulires de sjour sur le territoire de cet tat. C'est--dire
que les conditions faites sur le territoire un tel tranger vont tre meilleures que
celles faites nimporte quel tranger ordinaire. Rgles plus restrictives du pouvoir
de ltat. La question est de savoir quelle condition une personne peut obtenir ce
statut de rfugi.

La convention de Genve renvoie aux autorits de chaque tat le soin de constater


la qualit de rfugi. Le demandeur de refuge va solliciter la reconnaissance de cette
qualit. Tribunal interne avec une composition particulire. Le problme de
ladmission sur le territoire est que le demandeur dasile territorial nest pas encore
admis sur le territoire, il fait valoir sa qualit de rfugi au moment o il arrive sur le
territoire. Cette condition, il faut un certain temps pour la lui reconnatre. Sa situation
va rester prcaire tant quaucun dcision na t prise.

2) (Droit franais).

Concernant les aptrides


L'tranger sans nationalit peut solliciter le statut d'apatride auprs de l'Office franais de
protection des rfugis et apatrides (Ofpra). Si sa demande est accepte, il reoit une carte de
sjour. En cas de refus, il peut former un recours devant le juge administratif.
Le statut d'apatride concerne uniquement la personne qu'aucun pays ne considre comme son
ressortissant.
L'apatridie peut tre la consquence :

de contradictions entre plusieurs lois de nationalit,

de l'absence ou de la dfaillance des registres d'tat civil dans certains pays,

de transferts de souverainet,

d'une dchance de nationalit,

de l'application stricte du droit du sang et du droit du sol dans certains pays.

Dpt de la demande
La demande doit tre adresse l'Ofpra.
Elle doit tre rdige en franais, comporter les nom(s), prnom(s), adresse du demandeur et contenir
des explications sur les raisons qui l'ont conduit ne pas avoir de nationalit.
L'Ofpra l'enregistre et envoie l'tranger un formulaire et un certificat d'enregistrement.
Ce formulaire rempli et sign doit tre renvoy l'Ofpra par lettre recommande avec demande d'avis
de rception.

Examen de la demande
L'tranger est convoqu pour un entretien l'Ofpra.
L'Ofpra peut galement recueillir des informations auprs des reprsentations consulaires des
diffrents pays dont l'tranger pourrait avoir la nationalit.
L'tranger, dont la demande de statut d'apatride est accepte, est plac sous la protection
administrative et juridique de l'Ofpra.
L'Ofpra lui dlivre ses documents d'tat civil (actes de naissance, de mariage...) s'il ne peut pas les
obtenir du pays dans lequel les vnements de sa vie civile se sont produits.
L'tranger reoit, par ailleurs, une carte de sjour temporaire mention vie prive et familiale d'un an.
Cette carte l'autorise travailler et est renouvelable.
Il doit en faire la demande la prfecture de son domicile.
Son conjoint (si le mariage est antrieur l'obtention du statut ou de date de moins d'un an) et ses
enfants mineurs peuvent galement demander la mme carte.
Lorsqu'ils justifient de 3 annes de rsidence en France sous couvert de cette carte, l'apatride et sa
famille bnficient d'une carte de rsident valable 10 ans.
L'tranger, dont la demande de statut d'apatride est refuse par l'Ofpra, peut contester la dcision
devant le tribunal administratif de son lieu de rsidence.
Ce recours doit tre form dans les 2 mois suivant la notification du refus de l'Ofpra.
En cas de rejet de son recours par le tribunal, l'tranger peut faire appel devant la cour administrative
d'appel territorialement comptente.
Si l'arrt de la cour d'appel confirme le jugement du tribunal administratif, un pourvoi en cassation
devant le Conseil d'tat est encore possible.
Attention :
ces recours contentieux ne sont pas suspensifs, c'est--dire que l'tranger peut recevoir une
obligation de quitter la France et tre loign avant que le juge n'ait rendu une dcision.
Le statut d'apatride cesse si l'tranger acquiert une nationalit ou rintgre sa nationalit d'origine.

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Concernant les rfugis et les demandeurs dasile
L'asile est la protection qu'accorde un tat un tranger, qui est ou qui risque d'tre perscut dans
son pays, que ce soit par les autorits de ce pays ou par des acteurs non-tatiques. Il existe 2 formes
de protection au titre de l'asile : le statut de rfugi et la protection subsidiaire. L'Office franais de
protection des rfugis et apatrides (Ofpra) est seul comptent pour les accorder en France. Dans
certaines situations, ces protections peuvent toutefois ne pas s'appliquer.
La qualit de rfugi est accorde :

l'tranger craignant dtre perscut dans son pays et qui ne peut pas ou ne
veut pas se rclamer de la protection de ce pays. Il doit s'agir de perscutions
fondes sur la race, la religion, la nationalit, lappartenance un certain
groupe social ou les opinions politiques. On parle dasile conventionnel ou
politique,

ou l'tranger perscut dans son pays en raison de son action en faveur de


la libert. Il peut s'agir, par exemple, de militants politiques ou syndicalistes,
d'artistes ou d'intellectuels menacs pour leur engagement en faveur de la
dmocratie dans leur pays. On parle d'asile constitutionnel,

ou l'tranger sur lequel le Haut Commissariat des Nations Unies pour les
Rfugis (HCR) exerce son mandat.

La protection subsidiaire est l'autre forme de protection.


Elle est attribue l'tranger qui ne remplit pas les conditions d'obtention du statut de rfugi et qui
prouve qu'il est expos dans son pays l'un des risques suivants :

peine de mort,

torture, peine ou traitement inhumain ou dgradant,

menace grave, directe et individuelle contre sa vie ou sa personne en raison


d'une violence gnralise rsultant d'une situation de conflit arm interne ou
international (s'il s'agit d'un civil).

Il ne faut pas confondre la protection subsidiaire avec la protection temporaire qui est un dispositif
dcid au niveau europen en cas d'afflux massif de personnes dplaces. Il ne s'agit pas d'asile
mais d'une protection exceptionnelle et non-durable. Jusqu' prsent, cette procdure n'a pas encore
t mise en uvre. Les personnes d'origine albanaise dplaces du Kosovo ont bnfici d'un
dispositif d'accueil proche en France en 1999.

2) Condition des personnes trangres.

Le Droit International Public reconnat la comptence qui appartient chaque tat de


dterminer la situation des personnes trangres. Dans lensemble, le droit qui
sapplique sur le territoire stend toutes les personnes qui sont sur le territoire de
ltat, tranger ou non. Mais il va y avoir des exception. Il va y avoir des
discriminations. Il sagit de savoir si le droit international permet des discrimination
ngatives. Ensuite, il faudra voir les cas o le droit international linverse nexige
pas du droit international quil discrimine en faveur des trangers.
A) Possibilit de discrimination ngative ? Lgalit de traitement.

Des discriminations qui vont aboutir priver les trangers de droits reconnus aux
nationaux.

1er temps : pratiques les plus habituelles des tats

2nd temps : position du DIP

1) Pratiques tatiques : la soumission au droit commun et ses exceptions.

Les pratiques tatiques montrent que dans lensemble, la plupart des tats
soumettent les trangers aux rgles ordinaires. Tous les tats dune manire ou
dune autre introduisent dans ce principe gnral des exceptions. Notamment dans 2
domaines : celui du statut professionnel et du statut politique.

a) Statut professionnel.

Il sagit pour les tats de chercher protger soit leurs nationaux, soit leurs intrts
nationaux contre la concurrence des trangers. Il sagit de limiter la concurrence
contre les trangers. Ex : carte de commerant, professions librales.

b) Statut politique.

De la mme manire, les limitations interviennent en matire de statut politique. Les


trangers ne sont pas des citoyens par dfinition, ils nappartiennent pas au corpus
de ltat. Par consquent, ils ne sont pas titulaires des droits citoyens .

Les droits civiques se sont les droits lis la qualit de citoyen. Ltranger na pas le
pouvoir juridique de participer des lections politiques. Les trangers ne sont
habituellement ni lecteurs, ni ligibles des lections politiques. Idem, ils ne
peuvent accder certains postes de fonctionnaires dautorit.

Inversement, les trangers bnficient dun lment discriminatoire dans certains


domaines. Notion de trahison qui est une notion essentiellement civique.
En revanche, pour ce qui concerne lexercice des liberts politiques, les trangers ne
sont pas soumis des discriminations. Il arrive frquemment quun tat ne prvoit de
traitement particulier des trangers en ce qui concerne ces droits-l. Il est donc trs
facile pour un tat de feindre de respecter les liberts publiques pour les trangers et
individuellement dexpulser les trangers.

Par rapport cette trs grande diversit de pratique, est-ce que le droit international
y trouve quelque chose redire ?
2) Droit international, 1 : exigences du droit international gnral.

Il est quasiment muet sur ces questions. Il ne limite quasiment pas les pouvoirs de
ltat.
Distinction Droit International Gnral et Droit International Conventionnel.

a) Discriminations entre trangers de nationalit diffrentes.

Il permet dabord les discriminations entre les trangers de nationalit diffrente.


La pratique internationale ne permet pas de dterminer un principe gnral dgalit
de traitement.

b) Discriminations entre trangers et nationaux.

Possibilit de traiter diffremment les trangers par rapport aux nationaux. Pacte
international relatif aux droits civils et politiques.

Dans certaines grandes conventions international : traitement international des droits


de lhomme. Dans le Pacte des NU sur les droits conomiques : ne sont pas
interdites des discriminations fondes sur la nationalit. Uniquement sur lethnie, la
nationalit. A condition que cette discrimination ne cache par une autre discrimination
(raciale, etc.).

Mme dans ces instruments, on ne trouve pas dinterdiction de discrimination.

3) (suite), 2 : exigences du droit international conventionnel.


En revanche, le droit conventionnel vient limiter le pouvoir de ltat. Ces conventions
sont bilatrales ou multilatrales et elles comportent des clauses de diffrentes
natures, mais qui toutes ont en commun daccorder un national dun tat B un
traitement plus favorable que celui dont il bnficierait sil ny avait pas de
convention.

Un grand nombre de trait ont pour objet la condition des trangers. Il sagit dune
discrimination favorable par rapport aux trangers en gnral. Question : aboutit-on
lgalit de traitement ?

On trouve diffrents types de clauses.

a) Clauses de traitement prfrentiel lgard dune nationalit particulire.

Ces clauses accordent un traitement plus favorable. Modalits :

- La premire est celle du traitement rciproque. A et B concluent une


convention. A accordera aux nationaux de B dans le champ dapplication de la
convention le traitement que B accorde aux nationaux de A. Mcanisme
dmulation.

- La deuxime, la cause de traitement de la nation la plus favorise. A et B


concluent un trait par lequel, par exemple une convention dtablissement, et
dans ce trait ils insrent une clause de la nation la plus favorise. C'est--
dire que si dans lavenir A conclu une convention avec un autre tat X, un tat
tiers. Par laquelle il accorde un traitement plus favorable sur son territoire lui
A que A accorde aux nationaux de B. Alors les nationaux de B vont se voir
automatiquement tendu le traitement le plus favorable.

- La troisime, la clause de traitement international. Cest plus simple. Dans le


trait lui-mme, on insre une clause disant prcisment comment seront
trait les nationaux de B en A et inversement. Traitement commun. Le trait
lui-mme dtermine la teneur de la situation des trangers. On ne se situe pas
au droit interne comme dans la clause de traitement rciproque.

Aucun de ces trois mcanismes nassure lgalit de traitement.

b) Clause de traitement national.


Ltat sengage accorder au national de B exactement le mme traitement que
celui que ltat A accorde ses nationaux. Cest ce que lon trouve par exemple dans
les traits communautaires. Ces clauses sont trs rpandues aujourd'hui dans des
conventions multilatrales. Ces clauses, ces rgles ne valent que dans des secteurs
limits. Ces clauses dgalit de traitement ne font que commencer valoir dans le
domaine politique. Il ny a pas de trait par lesquels 2 ou plusieurs tats accordent
aux trangers exactement le mme traitement. Les clauses de traitement national
ont toujours un domaine limit. Cela reste dans des domaines particuliers
(conomique, professionnel). Cela nexiste que de manire trs restreinte dans le
domaine politique.

Dans le cadre de lUnion Europenne :

Dans le cadre de la CEE, elle repose trs largement sur lide quil ny a quun
march : libre circulation des personnes. Il y a en particulier une libert
dtablissement des salaris. Cest donc un principe dgalit de traitement. Mais
dans le domaine des droits politiques, cela na pas aboutit un droit de participations
aux lections lgislatives.

B) Obligation de discrimination positive ? Le traitement international minimum.

1) Fonction.

a) Position du problme.

Supposons un pays, un tat dapparition assez rcente et en dveloppement. On


est victime de la part des autorits de ce pays dun mauvais traitement contraire au
droit international. On cherche obtenir une rparation de ce mauvais traitement
par les tribunaux du pays. Ces tribunaux refusent dentendre laffaire. La France
exerce lgard du pays une rclamation diplomatique lgard du pays.

Il y a selon la France un dni de justice inflig qui est ressenti comme un dommage
personnel par la France. Le pays se dfend, il dit la France dans sa dfense que
les nationaux sont traits de la mme manire que nous. Le national na pas t
discrimin en tant qutranger. La rplique de la France va tre : tant que vous
traitez vos nationaux, cest votre affaire. Mais quand vous traitez des nationaux
franais, vous leur devez un traitement qui doit atteindre un certain minimum requis
par le droit international.
Il y a un principe du traitement international minimum.

b) Lexigence du traitement minimum.

Quelque soit le traitement, les rgles applicables et les pratiques auxquelles sont
soumises les nationaux, les trangers eux doivent tre traits dune certaine
manire. Cest lexigence de traitement international minimum.

Cest un talon international de traitement. Alors mme que ltat ne garantirait pas
ce niveau ses propres nationaux. Ltat doit lgard des trangers leur accorder
un niveau international minimum qui va tre dfini par rfrence lOJ international.

Cest une notion qui est en recul aujourdhui. Il sagissait pour des puissances
europennes de devoir justifier des rclamations avec des tats moins civiliss (vers
1900). Mais quand se dveloppe les rgles conventionnelles des droits de lhomme,
le ressort du traitement minimum diminue.

Ce principe du traitement international minimum sexplique par le fait quun tat ne


peut se dfendre par une rclamation internationale en plaidant les insuffisances de
son droit interne. (Article 27 de la convention de Vienne). Un tat doit rpondre
internationalement des faiblesses de son droit interne.

2me justification : la collectivit internationale sait que chaque tat na pas le mme
rang. Les nouveaux entrants doivent se conduire comme des tats et quils
reprsentent ce quon attend dun tat. Il doit accorder un traitement convenable aux
trangers sinon il passe en dessous du traitement minimum.

2) Consistance:

Il y a ici une considrable pratique internationale qui donne corps cette


notion. Cest un standard mobile. On demande ltat de traiter convenablement
les trangers, de manire raisonnable. Cela dpend des circonstances de temps
et de lieu. Lobligation nest pas la mme pour un tat en priode normale et en
priode exceptionnelle. On ne peut pas demander ltat limpossible, y compris
pour les trangers. Ltat a des obligations dabstention et des obligations
daction.

a) Obligations dabstention.
Ltat ne doit pas traiter les trangers dune manire anormale. Par exemple si un
tranger a t rou de coups par les forces de maintien de lordre dun tat alors quil
navait rien se reprocher, il sera difficile ltat de se prmunir contre la
rclamation de ltat national de ltranger.

b) Obligations daction, 1 : prvention du dommage.

Ltat a sur son territoire lobligation dorganiser et de maintenir en bonnes


conditions dopration ses services publics et notamment ses services publics
de justice. Par exemple, des manifestations sont prvues dans un pays et elles ont
t vritablement prvisibles. La police doit faire le ncessaire pour si possible
prvenir des troubles, protger le foyer en question des agressions extrieures.

c) (suite), 2 : consquences du dommage (le non-dni de justice).

Maintenant, il y a des cas o la prvention ntait pas possible, mais o la


rpression est possible. Ltat aura donc assurer la rpression.

3) Atteinte aux situations juridiques individuelles des trangers

Ce qui va tre en cause, cest moins laction de ltat dans la bonne gestion dans son
service public, mais une action qui tient son pouvoir normatif et labus quil aurait
pu en faire. Il sagit de savoir si ltat peut exproprier librement les biens des
trangers. Nous sommes donc dans tous les cas dans des domaines o ce qui est
en cause, cest le pouvoir normatif de ltat.

A) Droit applicable :

1) Droit international gnral.

a) Evolution du droit.

Le droit international gnral pendant longtemps a t trs protecteur des intrts


patrimoniaux trangers. Avant le milieu du sicle, lide gnrale tait que les
intrts patrimoniaux trangers avaient droit un traitement plus favorable que
celui auquel taient soumis les intrts patrimoniaux des nationaux. Il y a avait
un principe de traitement international minimum : les trangers faisaient lobjet
dun traitement discriminatoire favorable par rapport aux nationaux. Cela a t
balay lpoque contemporaine. Il reste quil y a eu pendant un certain temps un
accord peu prs universel. Cette universalit a t rompu au milieu du sicle avec
des pays en dveloppement qui ont pratiqu de manire beaucoup plus large des
politiques de nationalisation et dexpropriation et qui ne respectaient pas les
rgles sus-voques. Il ny avait plus de rgle de droit international coutumier : il ny
avait plus duniformit de pratiques. Il ne stait pas non substitu de nouvelles
rgles aux rgles anciennes. Il y avait une fragmentation de la pratique et plus de
rgles dans le droit international gnral.

b) Etat actuel, 1 : opinion iuris.

Nous sommes arrivs dans une troisime tape de cette volution au XXme
sicle. Lopinio iuris sappui sur certaines rsolution des Nations-Unies dites
dclaratoires cherchant formuler des rgles de droit international. Rsolutions qui
affirmaient un pouvoir important, trs important sur les biens trangers. Cette
opinio iuris na jamais t une opinio iuris universelle.

c) (suite), 2 : pratique.

La pratique rcente consiste essentiellement dans le comportement des pays


importateurs de capitaux. Ces pays ayant besoins de capitaux extrieurs pour
effectuer leur dveloppement, ils sont forcs de donner des garanties suffisantes
aux exportateurs de capitaux. Ces pays garantissent aux investissements
trangers un traitement favorable : garantie contre des expropriations, On est
revenu une tendance traiter de manire assez favorable les investissements
trangers.

2) Droit conventionnel

Il nexiste pas de convention gnrale en ces matires. En revanche, on trouve un


trs vaste rseau de conventions bilatrales.

a)Conventions dinvestissement.

Par exemple, la France a conclu depuis quelques dizaines dannes des dizaines de
conventions dinvestissement.
b) Contrats internationaliss.

Ce sont des contrats conclus entre dune part une entreprise, gnralement une
grosse entreprise multinationale, et dautre part un tat. Bien entendu, ces contrats
ne sont pas du droit international. Ces contrats comportent des espces de
clauses types reproduites trs largement et donc laccumulation constituent
une sorte de pratique gnrale.

B) Le pouvoir de modification unilatrale des situations juridiques.


1) Position du problme.

Les questions qui se posent sont de deux types. En ralit, elles se confondent. La
premire question est celle-ci : un bien est la proprit dun tranger national de B.
Cet tranger a constitu sur le territoire de A des droits de proprit, des droits
objectifs. Il sagit de savoir si ces droits ainsi constitus suivant le droit objectif de
ltat territorial sont-ils labri des mesures que 1 peut prendre lgard dun bien.

Est-ce que la qualit dtranger immunise le propritaire contre des atteintes des
situations juridiques ?

Deuxime question, il sagit dun situation juridique subjective. Un tranger est


titulaire de droits contractuels. Par exemple, un contrat de concession avec ltat
territorial pour lexploitation des ressources minires de cet tat dans un certain
secteur. La question devient : est-ce que ltat peut priver son cocontractant de ses
droits contractuels constitus sur lexploitation des ressources ptrolires ? Un
tranger serait-il immuniser contre ces agissements ?

2) Situations internationalement garanties : clauses de stabilisation et clauses


dinternationalisation.

Par exemple, en France, le droit administratif franais prvoit les possibilits


dexpropriation pour cause dutilit publique : on peut priver quelqu'un de son droit de
proprit pour des raisons dintrt public.
Traitement drogatoire au droit commun favorisant ltranger.

Autre ex : une grande entreprise de ciment franais envisage de se dvelopper dans


un pays mais un pays instable. Au bout de 2 ans, il est expropri. Lentreprise va
chercher dans le contrat un rattachement au droit international pour chapper au
droit interne moins favorable.
Autre moyen auquel on peut songer : linvestisseur cherche obtenir du
gouvernement franais la conclusion dun trait entre la France et ce pays (une
convention dinvestissement). Ce trait va contenir des rgles dans lesquelles ltat
va sengager ne pas utiliser son droit interne. On renvoie trait international.

Ce sont des clauses dinternationalisation ou de stabilisation du contrat. Dans ces


cas, ltat sest interdit de la possibilit duser des techniques de son droit interne.

3) Situation de droit commun.

Ltat a lgard des trangers tous les pouvoirs dont il dispose lgard de ses
nationaux. Le traitement na pas tre plus favorable.

a) Pouvoir de modifier les situations juridiques.

Aucune convention internationale ne le prive de ce pouvoir.

b) Conditions dexercice du pouvoir, 1 : le mobile dintrt public.

Dans le Droit International Public il y a 50 ans, on a considr que les biens


trangers taient soustraits la nationalisation, plus aujourdhui. Ltat ne peut
procder nationaliser les biens trangers pour dautres raisons que pour lintrt
public.

Ex : la Lybie avait procd la nationalisation des biens appartenant des socits


ptrolires britanniques pour punir la GB de sa politique dans le golfe persique.

Le dtournement du pouvoir de nationaliser est considr comme acceptable.

c) (suite), 2 : la non-discrimination.

Ce point est relativement dbattu aujourd'hui. Dabord, un tat ne pouvait pas en


matire de traitement de biens trangers discriminer entre les trangers et les
nationaux. Deux possibilits de non-discrimination : entre nationaux et trangers et
entre des trangers. Le principe de non-discrimination a t battu en brche
lpoque contemporaine.

Ltat peut nationaliser out le secteur mais il ne peut pas discriminer entre les
nationaux et les trangers. Cette rgle na pas encore une vritable porte. Il est
beaucoup plus facile dobtenir des nationaux. On peut laisser lcart des nationaux
par rapport aux trangers.

Deuxime condition : entre les diffrentes sortes dtrangers. Les pays en


dveloppement ont fait valoir quon peut nationaliser une activit avec une nationalit
dominante et quune puissance de fait peut tre dangereuse pour la stabilit de
lconomie du pays en question.

En contrepartie, ltat ne peut user de ses moyens internes quen indemnisant les
trangers lss.

C) Obligation de lEtat : lindemnisation des trangers lss.


1) Nature de lobligation : compensation c/ rparation.

On compense, on indemnise, on ne rpare pas une illicit. Cest une


compensation. Les mesures en question consistent user de mcanismes
unilatraux mais le co-contactant trangers troquent ses droits contre des
compensations.

2) Consistance de lindemnisation.

Lindemnit doit tre prompte, adquate and effective .

a) Indemnisation immdiate.

Une fixation rapide des conditions de la future indemnisation. Le versement dune


indemnit nest pas considr comme une ralisation de lindemnisation. Exigence
dune fixation pralable de lindemnit. Ltat doit entrer en ngociation avec le
propritaire tranger ls. Il va procder la nationalisation ; il lance une procdure
de concertation lissue sera dtermin les conditions de versement de lindemnit.

b) Indemnisation relle.
Efficacit. Une indemnisation utilisable. Dans la pratique internationale, la tendance
gnrale tait de dire quon ne pouvait pas verser une indemnit liquide. On ne peut
pas mobiliser des sommes considrables en monnaie convertible constitution de
socit mixtes. 49% lentreprise exproprie ; ltat dtient 51%.

Il y a une forte action des pays pour que la condition defficacit ne soit pas
maintenue dans ltat actuel du droit international.

c) Indemnisation suffisante.

On ne la considre par comme suffisante. Il y a eu un vaste contentieux sur cette


question de linsuffisance de cette indemnisation.