DERECHO DE EMPRESA

UNIDAD DIDCTICA 13:

CONTRATACIN TEMPORAL E INDEFINIDA.

Profesor/a: Juan Vicente Lpez Ganda

Esquema

Introduccin
1. De acuerdo con el ET el contrato de trabajo puede celebrarse por tiempo
indefinido o por una duracin determinada.

No se trata de una libre opcin del empresario el celebrar unos contratos u

otros.

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Cuando el trabajo responda a necesidades permanentes de las empresas,
esto es, las que derivan de la actividad habitual y permanente lo que procede
es la contratacin de trabajadores fijos de plantilla para atenderlas.

Los contratos temporales quedaran para las actividades extraordinarias. As

sucede con la realizacin de una obra o servicio determinado, con las
circunstancias coyunturales de la produccin y con la necesidad de sustituir a
trabajadores ausentes por alguna causa justificada con reserva de puesto de
trabajo.

El art. 15.1 del ET seala expresamente que el contrato de trabajo podr

concertarse por tiempo indefinido o por una duracin determinada... en los
siguientes supuestos.

Acto seguido enumera taxativamente los tres supuestos distintos y posibles de

contratacin temporal como una excepcin y basados en causas justificadas
(principio de causalidad). Se trata de un listado cerrado de supuestos de
contratacin temporal.

No obstante el 17.3 del ET faculta al Gobierno para utilizar medidas de fomento

del empleo, entre las que cabra incluir la contratacin temporal sin que aqu
sea necesario justificar que se da una causa de temporalidad.

Sin embargo, esta posibilidad, muy utilizada en otra poca, es hoy algo
excepcional y dirigida nicamente a colectivos especficos con especiales
dificultades de empleo.

Hay, finalmente, otros contratos temporales, como los formativos, en razn de

su causa especfica, esto es el contrato de formacin y el contrato de prcticas
(art. 11.1 y 2 del ET) o de sus objetivos de poltica de empleo, como el contrato
de relevo (art. 12 ET).

Los supuestos legales de contratacin temporal son los siguientes:

En primer lugar, los contemplados en el art. 15 del ET y en el RD

2720/1998 de 18 de diciembre (RDCT):

1. La contratacin para la realizacin de obra o servicio

determinado. Una modalidad de este contrato son los contratos
de insercin.

2. La contratacin de trabajadores eventuales por circunstancias de

la produccin.

3. La contratacin de trabajadores interinos.

En segundo lugar el contrato de fomento del empleo para trabajadores

minusvlidos.

3
 En tercer lugar los contratos formativos, que por su propia finalidad son
temporales. contrato de formacin en el trabajo y contrato de trabajo en
prcticas.

2.Ventajas e inconvenientes de la contratacin temporal.

Se alegan a veces como ventajas:

la adaptacin gil y poco costosa del volumen de la mano de obra

la adaptacin de los costes salariales

la modificacin gil de condiciones de trabajo y mayor facilidad para la

movilidad geogrfica.

la mejor seleccin de la mano de obra, ampliando las posibilidades que

brinda el periodo de prueba

permite la cobertura de puestos de trabajo de duracin corta y cierta y de

alta volatilidad

la utilizacin de la contratacin temporal especialmente en ocupaciones

de menor cualificacin, en que las diferencias de costes son ms interesantes
que las de productividad

un menor coste laboral de hecho para las empresas, en especial costes

de extincin del contrato y al reducir el poder de negociacin de los
trabajadores (entre un 9 y un 10%).

Estara sustituyendo otros mecanismos alternativos de la capacidad de

adaptacin de las empresas como:

* una regulacin ms flexible de los despidos.

* una negociacin colectiva ms gil y flexible.

* un abanico amplio y flexible de modalidades de contratacin para la cobertura

de puestos de trabajo de duracin corta e incierta.

* un tratamiento adecuado, fiscal y contributivo de los trabajos de baja calidad

que impida costes excesivos a las empresas.

- La incidencia en la temporalidad de las nuevas formas de organizacin

empresarial del trabajo (subcontratacin, descentralizacin productiva,
empresas de servicios, etc.).

Por las siguientes causas:

4
- Tecnolgicas

- De especializacin empresarial

- Capacidad de adaptacin al cambio

- Evitar sobredimensionamientos empresariales de ms compleja gestin

- Reduccin de costes de regulacin

- Disminucin de costes econmicos

Pero la externalizacin presenta riesgos:

Dificultades de control de la actividad empresarial ejecutada por terceras

personas.

Incremento de los costes de coordinacin de las mismas y de asuncin de

responsabilidades compartidas.

Posibles prdidas de calidad del producto y servicio y deterioro de la imagen

de marca.

Pero desde el punto de vista organizativo para las propias empresas el abuso
de la contratacin temporal presenta ciertos inconvenientes econmicos:

- Las empresas quieren diferenciar entre trabajadores indefinidos y temporales

por la optimizacin de costes y por las consecuencias productivas sobre la
eficiencia y organizacin de las empresas de los distintos tipos de contratos.

- El contrato indefinido influye en la calidad del trabajo y en la productividad,

pues el trabajador interioriza los objetivos de la empresa a diferencia del
temporal en continua rotacin (entrada y salida continua de la empresa).

- Las empresas necesitan la seguridad de unas plantillas que garanticen un

suministro permanente y cualificado de trabajo (mayor productividad) y a la vez
un cierto nivel de temporalidad que les d flexibilidad en funcin de sus
necesidades econmicas y productivas.

- Las empresas de ciertas dimensiones necesitan un clima satisfactorio de

relaciones laborales. Volver arriba siguientes causas:

- Tecnolgicas

- De especializacin empresarial

- Capacidad de adaptacin al cambio

- Evitar sobredimensionamientos empresariales de ms compleja gestin

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- Reduccin de costes de regulacin

- Disminucin de costes econmicos

Pero la externalizacin presenta riesgos

dificultades de control de la actividad empresarial ejecutada por terceras

personas

Incremento de los costes de coordinacin de las mismas y de asuncin

de responsabilidades compartidas

Posibles prdidas de calidad del producto y servicio y deterioro de la

imagen de marca.

Pero desde el punto de vista organizativo para las propias empresas el abuso
de la contratacin temporal presenta ciertos inconvenientes econmicos:

- Las empresas quieren diferenciar entre trabajadores indefinidos y temporales

por la optimizacin de costes y por las consecuencias productivas sobre la
eficiencia y organizacin de las empresas de los distintos tipos de contratos.

- El contrato indefinido influye en la calidad del trabajo y en la productividad,

pues el trabajador interioriza los objetivos de la empresa a diferencia del
temporal en continua rotacin (entrada y salida continua de la empresa).

- Las empresas necesitan la seguridad de unas plantillas que garanticen un

suministro permanente y cualificado de trabajo (mayor productividad) y a la vez
un cierto nivel de temporalidad que les d flexibilidad en funcin de sus
necesidades econmicas y productivas.

- Las empresas de ciertas dimensiones necesitan un clima satisfactorio de

relaciones laborales.

2. La contratacin para la realizacin de obra o servicio

determinado

2.1 El contrato de obra comn

El contenido de esta seccin es el siguiente:
2.1.1. Concepto
2.1.2. Forma
2.1.3. La duracin del contrato

6
2.1.4. Modalidades
2.1.5. La extincin del contrato

2.1.1. Concepto

Su concepto y la normativa reguladora se encuentran en los arts. 15.1.a) del

ET y 2 y 6 del RDCT.

El objeto de estos contratos es la realizacin de una obra o servicio

determinados con autonoma y sustantividad propias dentro de la actividad de
la empresa y, cuya ejecucin, aunque limitada en el tiempo, es en principio de
duracin incierta (art. 15.1.a ET y 2.1 RDCT).

Este contrato puede utilizarse para la realizacin de trabajos:

que no son propios de la actividad de la empresa

o que aun siendo propios no se den normalmente, por tratarse de
actividades excepcionales, espordicas o extraordinarias.

En este segundo caso han de ser especficos y delimitados del resto de la

actividad de la empresa, esto es con autonoma y sustantividad propia, que
afecten a la actividad normal. Deben ser identificados por los convenios
colectivos (art. 15.1.a).

Pero aunque nada establezca el convenio colectivo la jurisprudencia se ha

inclinado por admitirlos siempre que la obra sea objetivable y no dependa de la
voluntad del empresario, corresponda o no a la actividad normal de la empresa.

Tambin dentro de la obra o servicio con autonoma o sustantividad propia

tiene cabida el encargo o contrata que tenga concertado la empresa con otra
y que pueda justificar respecto de los trabajadores la celebracin de esta
modalidad contractual por el tiempo que dure la contrata o concesin
administrativa, aunque la actividad por s misma no sea temporal (limpieza,
vigilancia, etc.) para la empresa principal, sino permanente.

Puede as crearse un contrato de obra por parte de la empresa contratista que

la principal no podra hacer de contratar directamente a los trabajadores y se
incentiva as la externalizacin.

La contrata tendra suficiente autonoma y sustantividad propia para el

contratista, pues se trata de una necesidad de trabajo temporal limitada y
objetivamente definida.

El convenio colectivo, por otra parte, no puede crear un nuevo tipo de contrato
temporal que no sea de obra o servicio determinado. La STS 7 marzo 2003
(Rec. 36/2002) indica que el convenio colectivo no puede introducir nuevos
contratos temporales o modificar los criterios del art. 15.1 ET (por ejemplo,
calificando como eventuales supuestos que deben ser de obra o servicio, con

7
la consecuencia fraudulenta de permitir contrataciones de duracin muy
reducida).

El convenio puede identificar lo que sea obra o servicio determinado, pero no

otorgar tal calificacin a supuestos distintos, como la apertura de un nuevo
centro o una nueva lnea de produccin, que seran propios de la modalidad
contractual de contrato temporal por lanzamiento de nueva actividad,
desaparecida de nuestro ordenamiento en 1997 (STS 23 septiembre 2002,
Rec. 222/2002). Tales supuestos deben abordarse mediante personal con
contrato indefinido.

2.1.2. Forma

El contrato debe formalizarse por escrito identificando con claridad y precisin

la obra o servicio determinante de la contratacin e identificarla suficientemente
(art. 8 del ET y art. 2. 2. a) del RDCT)

2.1.3. La duracin del contrato

La duracin del contrato ser "la del tiempo exigido para la realizacin de la
obra o servicio" (art. 2.2.b) RDCT).

Si se incorpora una duracin determinada, sta lo ser a ttulo orientativo (art.

2.2.b) del RDCT), mantenindose su verdadera causa, que no es otra que la
realizacin de una obra o servicio.

Por esta razn en este contrato estn excluidas las prrrogas, pues la duracin
debe depender de circunstancias propias de la actividad.

No obstante, se fija un lmite a la duracin de cada contrato de obra de tres

aos ampliable doce meses ms por la negociacin colectiva sectorial estatal o
de mbito inferior. No cabe por el convenio colectivo de empresa.

En el actual Convenio Colectivo General del Sector de la Construccin se

establece en su artculo 20 la figura del fijo de obra:

Este contrato tiene por objeto la realizacin de una obra o trabajo

determinados, y se formalizar siempre por escrito.

Se concierta con carcter general para una sola obra, con independencia de su
duracin, y terminar cuando finalicen los trabajos del oficio y categora del
trabajador en dicha obra.

Sin embargo, mantenindose el carcter de un nico contrato, el personal fijo

de obra, sin perder dicha condicin de fijo de obra, podr prestar servicios a
una misma empresa en distintos centros de trabajo en una misma provincia
siempre que exista acuerdo expreso para cada uno de los distintos centros
sucesivos, durante un perodo mximo de tres aos consecutivos, salvo que los

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trabajos de su especialidad en la ltima obra se prolonguen ms all de dicho
trmino, suscribiendo a tal efecto el correspondiente documento segn el
modelo que figura en el Anexo II y devengando los conceptos compensatorios
que correspondan por sus desplazamientos.

Inicialmente, el hecho de que se puedan realizar durante tres aos obras o

servicios propios de la actividad laboral de la empresa suscit dudas
doctrinales y pronunciamientos judiciales diversos, en relacin con el concepto
del contrato de obra , al permitir mediante este contrato llevar a cabo diversas
obras que una determinada empresa pudiera tener de forma sucesiva y
continuada durante aquel espacio de tiempo, lo que poda denotar la
realizacin de cometidos empresariales de forma habitual y permanente,
aunque cada uno de ellos pudiera tener autonoma y sustantividad propia.

Por su parte, se establece en la disposicin adicional 15 del ET establece

que lo dispuesto en el artculo 15.1 a) en materia de duracin mxima del
contrato por obra o servicio determinados no ser de aplicacin a los contratos
celebrados por las Administraciones Pblicas y sus organismos pblicos
vinculados o dependientes, ni a las universidades pblicas, siempre que est
vinculado a un proyecto especfico de investigacin o de inversin de duracin
superior a tres aos de acuerdo con la Ley Orgnica 6/2001, de 21 de
diciembre, de Universidades o en cualesquiera otras normas con rango de Ley.

2.1.4. Modalidades

Puede celebrarse a tiempo completo o a tiempo parcial.

2.1.5. La extincin del contrato

Se admite la extincin "gradual o en distintos tiempos por tramos de obra" y por

especialidades profesionales, no siendo necesario esperar a la terminacin
total de la obra o servicio, bastando con la terminacin de la parte en que se ha
ocupado el trabajador.

La extincin del contrato de trabajo sin que haya quedado acreditada la

terminacin de la obra, ni tan siquiera la terminacin de ninguna de sus fases,
equivale a despido

A la finalizacin del contrato el trabajador tiene derecho a la indemnizacin de

cuanta equivalente a la parte proporcional de la cantidad que resultara de
abonar ocho das de salario por cada ao de servicio, o la establecida, en su
caso, en la normativa especfica que sea de aplicacin, como puede ser en
este caso el convenio colectivo aplicable al sector .

Se contempla una indemnizacin en funcin de la fecha de su celebracin de:

9
- A partir de 1 de enero de 2012 9 das

-A partir de 1 de enero de 2013. 10

-A partir de 1 de enero de 2014.. 11

-A partir de 1 de enero de 2015.. 12

3. La contratacin de trabajadores eventuales por

circunstancias de la produccin
El contenido de esta seccin es el siguiente:

3.1. Concepto

3.2. Forma

3.3. La duracin del contrato

3.4. Prrrogas

3.5. Jornada

3.6. La extincin del contrato

3.7. El contrato de eventualidad para proporcionar experiencia profesional

3.1. Concepto

El contrato de eventualidad es el que puede celebrarse "cuando las

circunstancias del mercado, acumulacin de tareas o exceso de pedidos as lo
exigieron, aun tratndose de la actividad normal de la empresa" (arts. 15.1.b
del ET y 3.1 del RDCT).

La "eventualidad" se define en atencin a un criterio cuantitativo, esto es, al

aumento temporal de trabajo por "circunstancias del mercado, acumulacin de
tareas o exceso de pedidos", al que la ley fija una duracin mxima, por encima
de la cual la "eventualidad" se transforma en "normalidad", lo que exige ya una
contratacin por tiempo indefinido.

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Los requisitos condicionantes de esta modalidad contractual sern, por tanto, la
naturaleza extraordinaria de la necesidad de trabajo a atender y el carcter
transitorio o temporal de esta necesidad.

Se admite en las Administraciones Pblicas la celebracin de contratos de

eventualidad para el caso de, aun teniendo plantilla suficiente, atender
vacantes en la misma, siempre que se tratase de vacantes genricas e
indiscriminadas, de carcter colectivo, pues si se alegaba una vacante
individualizada y concreta lo que proceda era el contrato de interinidad.

No cabe alegarse como causa de eventualidad el lanzamiento de la propia

empresa o la apertura de un nuevo centro de trabajo o el mero inicio de
actividad empresarial (STSJ Las Palmas de 25 de junio y 24 de septiembre de
1999 (Ar./4011 y 4641) y del Pas Vasco de 18 de noviembre de 2003 (Ar./22
de 2004) .Ni cabe tampoco para este supuesto el contrato de obra.

El convenio colectivo sectorial de mbito estatal o, en su defecto, sectorial de

mbito inferior, podr determinar las actividades en las que podrn contratarse
trabajadores eventuales. Y el porcentaje mximo en relacin con el total de la
plantilla (art. 15. 1.b) del ET), lo que permitir establecer pautas para la
contratacin eventual en las empresas en funcin de las plantillas de las
mismas y fijar un nmero mximo de contratos eventuales.

3.2. Forma

Los contratos eventuales debern formalizarse por escrito cuando su duracin

sea superior a cuatro semanas o cuando se concierten a tiempo parcial (art. 6
del RDCT).

En el contrato debe expresarse con "claridad y precisin" la causa o la

circunstancia de la eventualidad y determinar la duracin del mismo (arts.
3.2.a) del RDCT), no bastando una mera reproduccin del tenor literal del art.
15.1.b) del ET.

El incumplimiento de esta obligacin y de la falta de forma genera la presuncin

de que el contrato se ha celebrado por tiempo indefinido, salvo prueba en
contrario de su naturaleza temporal. Y en caso de trabajo a tiempo parcial,
adems "de que se ha celebrado a jornada completa salvo prueba en contrario
que acredite el carcter a tiempo parcial de los servicios".

3.3. La duracin del contrato

La duracin mxima de este tipo de contratos ser de "seis meses dentro de un

perodo de doce meses contados a partir del momento en que se produzcan
dichas causas" (art. 15.1.b del ET y 3.2.b) del RDCT), sin existir una duracin
mnima.

11
El convenio colectivo sectorial estatal (o, en su defecto, el sectorial de mbito
inferior) podr modificar tanto la duracin mxima de estos contratos como el
periodo dentro del cual se pueden concertar, como ambas cosas a la vez:

"en atencin al carcter estacional de la actividad en que dichas

circunstancias se puedan producir" (arts. 15.1.b) del ET y 3.2.b) del
RDCT),

siempre que el periodo mximo dentro del que podrn realizarse sea de
18 meses, no pudiendo adems superar la duracin del contrato las tres
cuartas partes del periodo de referencia establecido, y en todo caso 12
meses (art. 15.1.b) del ET tras la ley 12/2001).

En cuanto al da a partir del cual se inicia el cmputo del periodo hbil de

contratacin el ET indica que ser "el momento en que se produzcan dichas
causas", a partir del cual empieza a correr el plazo de doce meses para poder
contratar, sin que una vez celebrados los contratos puedan exceder de la
duracin mxima mencionada en tal arco temporal.

Este es uno de los aspectos de ms difcil control, "el momento en que se

produzcan las causas" que no es otro que cuando la empresa las alegue, lo
que lleva a que en lugar de prrrogas se hagan con muchsima frecuencia
numerosos contratos de eventualidad de corta duracin, al no tener una
duracin mnima, con el mismo o con distinto trabajador con lo que se
incrementa as la rotacin laboral. Y aun pese a los costes superiores de
cotizacin a la Seguridad Social de los contratos de duracin inferior a ocho
das.

Si se prorroga la eventualidad ms all de los mximos establecidos en el ET o

en el convenio colectivo el contrato se presume convertido en contrato por
tiempo indefinido.

3.4. Prrrogas

En el caso de concierto por un perodo inferior, se podrn prorrogar

voluntariamente estos contratos por una nica vez sin que la duracin total del
contrato pueda exceder de la duracin mxima legal o convencional (art. 3.2.d)
RDCT).

La duracin mxima se establece para cada contrato, incluidas sus posibles

prrrogas y tambin debera aplicarse para contratos sucesivos con la misma
empresa con idntica causa, para evitar el fraude de ley.

Aun as la prctica de realizar numerosos contratos de eventualidad de corta

duracin con el mismo o con distinto trabajador hace poco eficaz la limitacin
de las prrrogas de un contrato vigente, que se sustituyen por la contratacin
sucesiva, mediante nuevos contratos.

3.5. Jornada

12
Cabe que se celebre a tiempo completo o a tiempo parcial.

Cuando el contrato eventual se concierte a tiempo parcial con jornada reducida

todos los das habituales, o completa pero no se trabajan todos los das su
duracin se computar incluyendo todos los das, aun a jornada inferior, y sin
que quepa excluir los das de inactividad.

3.6. La extincin del contrato

Estos contratos se extinguirn, adems de por cualquiera de las causas del art.
49 del ET, al finalizar el plazo por el que se concertaron o prorrogaron, previa
denuncia de una de las partes (art. 49.1.c) del ET y 8.1 del RDCT).

Si, expirado el plazo convenido, no existiese denuncia y se continuara

trabajando, habr que distinguir segn se haya agotado o no la duracin
mxima legal o convencionalmente prevista:

En el primer caso, el contrato se considerar prorrogado tcitamente por

tiempo indefinido salvo prueba en contrario que acredite la naturaleza
temporal de la prestacin.

En el segundo caso, el contrato se entender prorrogado

automticamente hasta dicho plazo mximo de duracin (art. 49.1.c) del
ET y 8.2 RDCT).

A la finalizacin del contrato el trabajador tiene derecho a la indemnizacin de

cuanta equivalente a la parte proporcional de la cantidad que resultara de
abonar doce das de salario por cada ao de servicio para los contratos
celebrados con posterioridad a 1 de enero de 2015, o la establecida, en su
caso, en la normativa especfica que sea de aplicacin.

3.7. El Contrato eventual con finalidad de proporcionar experiencia

profesional

Para incentivar la adquisicin de una primera experiencia profesional, el RDL

4/2013 y la ley 11/2013 introdujeron una nueva modalidad de contrato temporal
cuya nica justificacin si se puede decir as es proporcionar experiencia
laboral para aquellos jvenes menores de 30 aos sin experiencia o si sta es
inferior a tres meses.

De este modo, se crea un nuevo contrato temporal, un contrato de eventualidad

pero no por necesidades estructurales, reales, de mano de obra, sino como
medida de fomento del empleo.

Tiene no obstante las siguientes especialidades que no responden tampoco de

manera alguna a la idea de eventualidad:

13
a) Se considerar causa del contrato la adquisicin de una primera experiencia
profesional.

b) La duracin mnima del contrato ser de tres meses.

c) El contrato deber celebrarse a jornada completa o a tiempo parcial siempre

que, en este ltimo caso, la jornada sea superior al 75 por ciento de la
correspondiente a un trabajador a tiempo completo comparable.

De otra parte las reglas de duracin del contrato de eventualidad que hemos
visto ms arriba se aplican aqu tambin sin que acabe de justificarse: la
duracin mxima del contrato ser de seis meses, salvo que se establezca una
duracin superior por convenio colectivo sectorial estatal o, en su defecto, por
convenio colectivo sectorial de mbito inferior, sin que en ningn caso dicha
duracin pueda exceder de 12 meses.

No obstante, a efectos de esta posible ampliacin no se mencionan las causas

pues las comunes del carcter estacional de la actividad en que dichas
circunstancias se puedan producir, no tienen sentido cuando ya inicialmente el
contrato no precisa de causas productivas. Tampoco se contempla el lmite de
que el perodo dentro del cual se puedan realizar, es decir que el perodo
mximo dentro del cual se podrn realizar ser de 18 meses, no pudiendo
superar la duracin del contrato las tres cuartas partes del perodo de
referencia establecido.

El contrato deber celebrarse a jornada completa o a tiempo parcial

siempre que, en este ltimo caso, la jornada sea superior al 75 por ciento de
la correspondiente a un trabajador a tiempo completo comparable.

Se prevn incentivos de transformacin en fijos.

- Estas medidas se mantendrn en vigor hasta que la tasa de desempleo

en nuestro pas se site por debajo del 15 por ciento, tal y como se
establezca reglamentariamente por el Ministerio de Empleo y Seguridad Social
(disp. trans. 1 del RDL 4/2013).

4. La contratacin de trabajadores interinos

El contenido de esta seccin es el siguiente:

4.1. Objeto
4.2. Forma
4.3. La duracin del contrato
4.4. La extincin del contrato

Prcticas errneas

4.1. Objeto
14
El objeto del contrato de interinidad puede ser doble:

a. Sustituir a un trabajador de la empresa con derecho a reserva de puesto

de trabajo en virtud de una norma estatal, convenio colectivo o acuerdo
individual (arts. 15. 1. c) del ET y 4. 1 del RDCT) (interinidad por
sustitucin).

b. Cubrir temporalmente un puesto de trabajo durante el proceso de

seleccin o promocin para su cobertura definitiva (art. 4.1 del RDCT)
(interinidad por vacante).

El primer tipo de interinidad encuentra su razn de ser en la necesidad para las

empresas de sustituir temporalmente a aquellos trabajadores que se ausenten,
por distintas causas, del trabajo con derecho de reserva del puesto de trabajo.

La posibilidad de celebrar contratos de interinidad abarca tanto los supuestos

de suspensin de contrato de trabajo previstos en el art. 45 del ET como de
interrupcin de la prestacin laboral (descansos, permisos, vacaciones, etc.).

No cabe la contratacin de interinos en el supuesto de excedencia voluntaria

de un determinado trabajador a menos que exista por convenio colectivo o
contrato, derecho de reserva de plaza.

En el caso de suspensin por "el ejercicio del derecho de huelga" no es posible

contratar interinos para sustituir a los trabajadores huelguistas por expresa
prohibicin legal (art. 6.5 del RDLRT).

Aunque el contrato de interinidad debe ser siempre a jornada completa, puede

utilizarse tambin a tiempo parcial:

cuando se trate de sustituir a trabajadores a tiempo parcial o de cubrir

temporalmente puestos que vayan a tener tal rgimen.

en caso de reduccin temporal de la jornada del trabajador sustituido

(por estudios, cuidado de menores o ancianos, desempeo de cargo
pblico, etc.) acordada de conformidad con lo establecido legal o
convencionalmente,

pero no cuando se trate de reduccin de jornada por iniciativa

empresarial al amparo del art. 41 del ET o por expedientes de regulacin
de empleo.

4.2. Forma

Especificacin del nombre del trabajador sustituido y de la causa de sustitucin:

Deber hacerse por escrito

Deber constar en los contratos de interinidad:

15
 o en la interinidad por sustitucin, la identificacin del trabajador
sustituido y la causa de la sustitucin, indicando si el puesto de
trabajo a desempear ser el del trabajador sustituido o el de otro
trabajador de la empresa que pase a desempear el puesto de
aqul.

o En la interinidad por vacante, la identificacin del puesto de

trabajo cuya cobertura definitiva se producir tras el proceso de
seleccin externa o de promocin interna (art. 15.1.c) del ET y art.
4.2.a) del RDCT).

El Tribunal Supremo ya sealaba y lo recoge el propio RDCT que no es

preciso que el trabajador interino desempee especficamente el mismo puesto
de trabajo o las mismas funciones que el trabajador sustituido.

La jurisprudencia ha considerado lcita la contratacin sucesiva de interinos

para la sustitucin continuada en el tiempo de un mismo trabajador ausente por
diversas razones consecutivas, siempre y cuando se hubiese modificado el
contrato inicial, ya que nada obsta a la existencia de contratos sucesivos de
interinidad siempre que se especifique, cada vez, el nombre del trabajador
sustituido y la causa de su sustitucin.

Con las mismas limitaciones se admite igualmente la sustitucin de varios

trabajadores por parte de un mismo trabajador interino.

4.3. La duracin del contrato

La duracin del contrato ser la siguiente:

en la interinidad por sustitucin "la del tiempo durante el que subsista

el derecho de reserva del puesto de trabajo del trabajador sustituido".

en la interinidad por vacante, la del tiempo que dure el proceso de

seleccin o promocin para la cobertura definitiva de un puesto de
trabajo (art.4.2. b)RDCT), sin que su duracin pueda ser superior a 3
meses, salvo en los procesos de seleccin llevados a cabo por las
Administraciones Pblicas en que la duracin ser la prevista en la
normativa especfica (art. 4.2.b) RDCT).

En caso de interinidad por vacante, una vez superada dicha duracin mxima,
no puede celebrarse un nuevo contrato con el mismo objeto (por ej. si la plaza
no se ha cubierto), ni tampoco prorrogarse el contrato ms all de tal duracin.
En ambos casos el contrato se entender convertido en uno por tiempo
indefinido.

4.4. La extincin del contrato

16
Se producir:

En el contrato de interinidad por sustitucin se producir segn el ET:

o por la reincorporacin del trabajador sustituido en el plazo legal o

reglamentariamente establecido,

o por el vencimiento del mismo sin reincorporacin efectiva de

aqul o

o cuando desaparezca la causa que dio lugar a la reserva del

puesto de trabajo, previa denuncia de las partes, sin necesidad de
preaviso, salvo pacto en contrario (art. 49.l.c) del ET y art. 8.1 c)
del RDCT).

Todo ello salvo que el convenio colectivo establezca derechos ms

favorables para el trabajador interino o cuando la empresa
voluntariamente decida incorporarlo como fijo de plantilla.

En el contrato de interinidad por vacante se producir:

o por la incorporacin del nuevo trabajador seleccionado o

promocionado

o por el transcurso del plazo mximo de 3 meses o el que resulte

de aplicacin en el supuesto de contratos celebrados por las
Administraciones Pblicas, previa denuncia en ambos casos de
una de las partes comunicada a la otra con el plazo de preaviso
mnimo que se hubiera pactado (art. 49.1.c) del ET, 4.2.c) y 8.3
del RDCT).

o El hecho de que la plaza vacante no se incluya en la oferta de

empleo o no se inicie el proceso de seleccin, siga o no el
trabajador prestando servicios, no convierte el contrato en
indefinido fijo.

El incumplimiento de la obligacin de preaviso, de haber sido pactado,

dar lugar a una indemnizacin en favor del trabajador (art. 8.3 del
RDCT).

La extincin del contrato no da derecho a la indemnizacin prevista para

otros contratos de duracin determinada, salvo que se contemple en el
convenio colectivo aplicable (un ejemplo: el de hostelera de Catalua de
2004, art.27) o en los supuestos en que haya contratado una ETT para
ceder al trabajador en cuyo caso ser de 12 das por ao.

4. La contratacin temporal como medida de fomento

del empleo

17
1. Concepto.- Se trata de la utilizacin de la contratacin temporal como
medida de fomento del empleo para ciertos colectivos con especiales
dificultades para acceder al mercado de trabajo, como los discapacitados, y sin
que sea necesario que se den las causas anteriores. El objeto del contrato es
satisfacer las necesidades del personal de las empresas, cualquiera que sea la
naturaleza de las actividades, esto es, se puede utilizar tanto para cubrir
necesidades temporales como indefinidas (art.44.1.1 Ley 42/1994).
2. Duracin del contrato.- La duracin del contrato no podr ser inferior a 12
meses ni superior a 3 aos.
Cuando se concierten por un plazo inferior al mximo establecido, podrn
prorrogarse antes de su terminacin por perodos no inferiores a 12 meses.
Dada la duracin mnima de las prrrogas, solo cabr una o dos.

6. Extincin del contrato.- A la terminacin del contrato de trabajo el

trabajador tendr derecho a percibir una compensacin econmica equivalente
a 12 das por ao de servicio. A veces no se exige abonar tal indemnizacin
por la jurisprudencia si la empresa hace fijo al trabajador o ste obtiene una
plaza por oposicin en la Administracin Pblica.

Algunas disposiciones comunes a todos los contratos

1.- La necesidad de denuncia de los contratos. Los contratos temporales se

extinguen por la llegada del trmino en cada uno de los supuestos examinados.

Para ello es necesario que se comunique a la otra parte con un preaviso de 15

das cuando la duracin del contrato sea superior a un ao a menos que sea
imposible saber con tal antelacin la finalizacin de la causa (como puede
ocurrir a veces en interinos). A esto se le llama la denuncia del contrato,
comunicar a la otra parte que finaliza.

El incumplimiento del plazo de preaviso obligar al empresario a abonar una

indemnizacin equivalente a los salarios correspondientes al plazo
incumplido.

Nada se prev para el caso de que quien incumpla el preaviso sea el

trabajador, pero la solucin debera ser la misma.

En caso de que no se lleve a cabo la resolucin, si el trabajador continuara

prestando servicios se considerar prorrogado tcitamente el contrato por
tiempo indefinido, salvo prueba en contrario que acredite la naturaleza temporal

18
de la prestacin salvo en los de fomento de empleo en que solo lo ser por su
duracin mxima.

2. Principio de igualdad entre trabajadores fijos y temporales.-

Los trabajadores temporales tendrn los mismos derechos que los trabajadores
con contratos de duracin indefinida. Este principio de igualdad de trato se ha
reforzado tras la reforma laboral de 2001 impulsado por las clusulas 4 y 6
de la Directiva 1999/70.

La equiparacin afecta en sentido amplio a derechos y condiciones de

trabajo, por lo que afecta a todo tipo de derechos, incluidos los de previsin
social complementaria.

El art. 15.6 del ET precisa, adems, que cuando un determinado derecho o

condicin de trabajo est atribuido en las disposiciones legales y
reglamentarias y en los convenios colectivos en funcin de una previa
antigedad del trabajador, sta deber computarse segn los mismos criterios
para todos los trabajadores.

Por otra parte el principio de igualdad no impide, sino al contrario, que los
trabajadores temporales puedan tener un tratamiento especial en algunos
conceptos salariales y as no se considera discriminatorio el establecimiento
por convenio colectivo de pluses de eventualidad, en atencin a su situacin
contractual precaria.

En cuanto al cmputo a efectos de antigedad los servicios prestados bajo

contrato temporal dan derecho a su cmputo cara a un futuro contrato de
duracin indefinida, salvo cuando la transformacin de la relacin en indefinida
se produzca con solucin de continuidad o que la posterior relacin de carcter
indefinido responda a una nueva y distinta contratacin. Igualmente hay que
estar al convenio colectivo para el cmputo de los servicios previos a efectos
del complemento salarial de antigedad.

En la cotizacin a la Seguridad Social los contratos de obra o servicio y

eventualidad suelen tener cuotas de desempleo superiores en las Leyes de
Presupuestos en razn de que generan mayores prestaciones por desempleo.

De otra parte los contratos temporales, salvo los de interinidad, de cortsima

duracin, inferior a siete das, estn penalizados desde el punto de vista de los
costes de Seguridad Social.

3. Lmites al encadenamiento de contratos

La Directiva 1999/70 s que contempla medidas destinadas a evitar la

utilizacin abusiva de los contratos temporales y consisten tres opciones:
19
 - en la exigencia de razones objetivas que justifiquen la renovacin
de los contratos temporales,
- en la fijacin de una duracin mxima total de los sucesivos
contratos de trabajo de duracin determinada
- en la limitacin del nmero de renovaciones.

Por ello el art. 15.5 del ET contempla ciertos lmites en orden a la utilizacin
sucesiva de contratos temporales configurando en la propia ley un supuesto de
se presume que se trata de una necesidad estable y permanente o presuncin
a favor de la fijeza.

As, combinados contratos de obra o eventualidad no cabe que se acumulen y

duren en total ms de 24 meses dentro de 30 meses.

El lmite de encadenamiento tambin a distinto puesto de trabajo y a distinta

empresa dentro del grupo y a supuestos de subrogacin. No se aplica a:

- Queda fuera el sector de la Construccin y su figura del fijo de obra

- Sin embargo, slo afecta a los contratos de obra y de eventualidad.
- Se excluyen del cmputo en el encadenamiento de los contratos los
contratos formativos, de relevo y los de interinidad.

Cuando se trate de distintos trabajadores para un mismo puesto de

trabajo a la negociacin colectiva el cometido establecer requisitos dirigidos a
prevenir la utilizacin abusiva de contratos de duracin determinada y para ello
deber atender a las peculiaridades de cada actividad y a las caractersticas
del puesto de trabajo.

Lo dispuesto en el artculo 15.1.a) en materia de duracin mxima del contrato

por obra o servicio determinados y en el artculo 15.5 sobre lmites al
encadenamiento de contratos de esta Ley surtir efectos en el mbito de las
Administraciones pblicas y sus organismos pblicos vinculados o
dependientes, sin perjuicio de la aplicacin de los principios constitucionales
de igualdad, mrito y capacidad en el acceso al empleo pblico, por lo que no
ser obstculo para la obligacin de proceder a la cobertura de los puestos de
trabajo de que se trate a travs de los procedimientos ordinarios, de acuerdo
con lo establecido en la normativa aplicable.

Para la aplicacin del lmite al encadenamiento de contratos previsto en el

artculo 15.5, slo se tendrn en cuenta los contratos celebrados en el mbito
de cada una de las Administraciones Pblicas sin que formen parte de ellas, a
estos efectos, los organismos pblicos, agencias y dems entidades de

20
derecho pblico con personalidad jurdica propia vinculadas o dependientes de
las mismas.

En todo caso, lo dispuesto en dicho artculo 15.5 no ser de aplicacin respecto

de las modalidades particulares de contrato de trabajo contempladas en la Ley
Orgnica 6/2001, de 21 de diciembre, de Universidades o en cualesquiera otras
normas con rango de Ley.

4. La contratacin temporal ilegal y en fraude de ley.-

La utilizacin abusiva de las distintas formas de contratacin temporal,

especialmente mediante la contratacin en cadena utilizando las diversas
modalidades para atender a necesidades que son permanentes puede ser
correcta legalmente o constituir un fraude de ley.

El art. 15 .3 del ET establece que se presumirn por tiempo indefinido los

contratos temporales celebrados en fraude de ley. Sin embargo, el ET poco
ms aporta a la hora de calificar el fraude de ley y de establecer parmetros y
lmites claros legales a la utilizacin sucesiva de contratos temporales.

Hay que seguir estando a los criterios jurisprudenciales sobre fraude de ley.

- Se produce contratacin ilegal cuando no se dan los requisitos

de causalidad, o se utiliza un contrato inadecuado para la causa
que se alegue, por vicios o falta de forma, falta de alta en la
Seguridad Social, cuando el contrato no se denuncia y se
prorroga ms all del trmino mximo.
- Se produce fraude de ley cuando pese a que aparentemente
desde el punto de vista formal se utiliza legalmente y de manera
correcta la contratacin temporal su finalidad es conseguir un
objetivo contrario a la ley y perjudicar la fijeza del trabajador.
- Se considera tambin fraude de ley el despido de un trabajador
fijo y su contratacin temporal posterior y un contrato inicialmente
pactado por tiempo indefinido o que debera haber sido
considerado desde el principio como indefinido al que se le fija
despus un trmino.
- No es fcil apreciar el fraude de ley en la contratacin como la
sucesin de contratos de obra para un mismo puesto de trabajo
por distintos trabajadores.
- Se entender que existe fraude de ley cuando el trabajador pese
a la existencia de contratos temporales sucesivos o con breves
interrupciones, del mismo tipo, o combinado tipos distintos, realiza
idnticas o similares en el mismo puesto de trabajo o anlogos, lo
que evidencia que se est ante necesidades habituales y

21
 permanentes, utilizando como apariencia los contratos
temporales.
- El encadenamiento contratos temporales fraudulento convierte al
trabajador en fijo por fraude de ley, salvo en la Administracin
Pblica en que se convierten en indefinidos no fijos, esto es, una
situacin en cuanto a la estabilidad en el empleo parecida a la de
los interinos por vacante.

Prcticas errneas

Que la empresa puede libremente decidir si contrata fijos o temporales

sin tener en cuenta la necesidad o la causa por la que se desea
contratar o el puesto que se precisa cubrir.

Que necesariamente segn la ley y el convenio colectivo cabe que los

trabajadores temporales tengan menores derechos que los trabajadores
fijos en cuanto a salario y dems condiciones de trabajo.

Que en contratos de obra o servicio basta con indicar que se trata de un

contrato de obra para que sea vlido sin indicar la obra concreta y
precisa.

Que el contrato de eventualidad ha de realizarse siempre por escrito,

cuando solo se realizar en esta forma cuando dure ms de cuatro
semanas

Que pueden hacerse contratos eventuales por temporadas sucesivas sin

lmites para trabajos que son fijos peridicos discontinuos, que se
repiten cada ao en fechas aproximadas.

En el contrato de interinidad pensar que es necesario que el trabajador

contratado como interino desempee el mismo puesto de trabajo que el
del trabajador ausente.

Que el trabajador contratado como interino tiene derecho a

consolidarse como fijo en el puesto si el trabajador ausente no se
reincorpora, cuando ello en realidad solo se produce cuando lo
establezca el convenio colectivo o la empresa decida convertirlo en fijo.

Modalidades de contratacin laboral

Contrato a tiempo parcial, contratos formativos, contrato de fomento de
empleo. Los contratos bonificados

1.- Modalidades del contrato de trabajo y su regulacin especfica.

22
El ET distingue, junto al contrato de trabajo que podramos denominar
comn, las denominadas modalidades del contrato de trabajo.

Menciona expresamente las siguientes:

- el trabajo en comn y el contrato de grupo (art. 10 ET)

- el contrato de trabajo a distancia (art. 13 ET),
- los contratos formativos (formacin y prcticas)(art. 11.2 y 1
ET),
- el contrato de trabajo a tiempo parcial, el contrato de relevo (art.
12 ET) y el de trabajadores fijos discontinuos.

Una modalidad de contrato de trabajo o contrato especial tiene tres

caractersticas fundamentales:

- la concurrencia de algn factor que lo particulariza respecto de su

gnero,
La ausencia de control directo empresarial en el trabajo a
domicilio,
la interposicin de un jefe de grupo en el contrato de grupo.
el especial y mltiple intercambio de trabajo-retribucin-
formacin en los contratos formativos.
el menor tiempo de trabajo o la forma de su distribucin en
el tiempo parcial y fijos discontinuos.
- la aplicacin del ET.
el rgimen jurdico especfico que tenga en cuenta las
modalidades y especialidades de estos contratos.

Vase un tratamiento particularizado de las modalidades en

la unidad 21

Recuerda que
Segn la jurisprudencia del Tribunal Supremo seran requisitos de validez del
contrato de obra o servicio y que han de concurrir conjuntamente:

que la obra o servicio contratado que constituya su objeto presente

autonoma y sustantividad propia dentro de lo que es la actividad laboral
de la empresa

que su ejecucin aunque limitada en el tiempo sea en principio de

duracin incierta

23
 que se especifique e identifique en el contrato con precisin y claridad la
obra o servicio que constituye su objeto

que en el desarrollo de la relacin laboral el trabajador sea normalmente

ocupado en la ejecucin de aqulla o en el cumplimiento de este y no en
tareas distintas.

Casos

Qu tipo de contrato cabra recomendar que realizara la empresa en los

siguientes supuestos?

1. Para sustituir a un trabajador que se jubila parcialmente a los 63 aos

reduciendo su jornada en un 75 %

2. Una empresa que est en expansin y decide abrir un nuevo establecimiento

3. Un hotel que abre todos los aos desde junio hasta octubre por la temporada
turstica

4. Una empresa que desea contratar a un Licenciado en Informtica menor de

30 aos, que acaba de terminar la carrera pero que no tiene experiencia
laboral, para que se haga cargo de las funciones de programador en el
departamento correspondiente a las rdenes del jefe del mismo al haberse ido
de la empresa el programador que hasta ese momento de ocupaba de las
mismas.

5. Para hacer frente a la situacin generada a causas de que un trabajador que

se encuentra de baja por enfermedad y otro en reduccin de jornada para
cuidado de familiares

6. Una empresa del comercio que con motivos de la rebajas de enero tiene
ms ventas y necesita contratar a una persona durante el mes que duren las
mismas.

7. Una empresa que se ha hecho cargo mediante contrata de construir el nuevo

puente de madera de Valencia.

8. Un ayuntamiento que abre una nueva piscina no cubierta recin construida

durante la temporada de verano de 2011 y necesita contratar a dos socorristas.

9. Un banco que desea cubrir tres plazas vacantes por jubilacin total de los
que las ocupaban mientras se procede a convocarlas a concurso oposicin
entre sus trabajadores

24
10. Una empresa que precisa cubrir la plaza de un trabajador declarado en
Incapacidad permanente total para su profesin habitual que debe llevar a cabo
en los dos aos siguientes un proceso de rehabilitacin segn el INSS. Qu
ocurrira si dos aos despus el trabajador no se hubiera recuperado?

Errores ms comunes
que la empresa puede libremente decidor si contrata fijos o temporales
sin tener en cuenta la necesidad o la causa por la que se desea
contratar o el puesto que se precisa cubrir.

Que necesariamente segn la ley y el convenio colectivo cabe que los

trabajadores temporales tengan menores derechos que los trabajadores
fijos en cuanto a salario y dems condiciones de trabajo.

Que en contratos de obra o servicio basta con indicar que se trata de un

contrato de obra para que sea vlido sin indicar la obra concreta y
precisa.

Que el contrato de eventualidad ha de realizarse siempre por escrito,

cuando solo se realizar en esta forma cuando dure ms de cuatro
semanas

Que pueden hacerse contratos eventuales por temporadas sucesivas sin

lmites para trabajos que son fijos peridicos discontinuos, que se
repiten cada ao en fechas aproximadas.

En el contrato de interinidad pensar que es necesario que el trabajador

contratado como interino desempee el mismo puesto de trabajo que el
del trabajador ausente.

Que el trabajador contratado como interino tiene derecho a consolidarse

como fijo en el puesto si el trabajador ausente no se reincorpora, cuando
ello en realidad solo se produce cuando lo establezca el convenio
colectivo o la empresa decida convertirlo en fijo.

25