Aula 01 (mdulo 02)- Lei de Drogas.

STF: trata da descriminalizao ou no do crime de "usurio de

entorpecentes". Tema contraditrio. Ponto de vista cientfico. O Estado est
invadindo a vida privada do cidado. No h ofensa sade pblica. A
opo poltica no Brasil que no existe punio para a autoleso. Direito
intimidade, invaso privacidade, constitucionalidade.

Lei 11.343/2006. Leis penais e processuais penais comentadas. Quando o

art. 28, no trouxe mais pena de priso para o crime de uso de
entorpecentes, impossvel levar o usurio cadeia. O Legislador foi
benevolente- sano para o no cumprimento: admoestao e multa.
Desencarcerizao. No despenalizao. Continua sendo crime, no se
descriminalizou e nem se despenalizou. Infrao de menor potencial
ofensivo.

No se descriminalizou e nem despenalizou o uso. Tanto que gera

reincidncia. Nas discusses que se travam Brasil a fora, no se tem apego
terminologia correta da palavra. Usurio e viciado no so sinnimos.
Pode haver o usurio eventual, apenas nos meios sociais. Viciado tem uma
doena mental segundo a medicina. Art. 45, Lei de Drogas: em razo da
dependncia- ao tempo da ao incapaz... Reconhecer por percia.

Viciado: Art. 45. isento de pena o agente que, em razo da dependncia,

ou sob o efeito, proveniente de caso fortuito ou fora maior, de droga, era,
ao tempo da ao ou da omisso, qualquer que tenha sido a infrao penal
praticada, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de
determinar-se de acordo com esse entendimento.

O juiz pode determinar o encaminhamento para tratamento mdico

adequado. Tema ideolgico. A lei brasileira considera crime o uso de
entorpecentes. Usurio.

Quando o Legislador penalizou o consumo, buscava tutelar a sade pblica,

porque s vezes o usurio pode compartilhar com outros. No tem a ver
com a autoleso. Voto do min. Gilmar Mendes. Viso: o consumo de drogas
pessoal, o Estado no deve se imiscuir nessa seara. No basta
descriminalizar. Tem que regulamentar.

Voto do min. Edson Facchin: para o professor no s a maconha, mas o

direito intimidade. Pedido da defensoria: descriminalizao do art. 28.
Terceiro voto: descriminalizou a maconha em at 25 g. Para o professor, o
Judicirio est legislando. Quando voc cria um sistema com uma brandura
excessiva para uso. E uma severa pena para trfico, inverso do nus da
prova. Convencimento da autoridade que a pessoa um usurio, e no
traficante.

Distncia entre o usurio e o traficante. Aumenta-se o nmero de priso

como traficante, pessoas presas com quantidades irrisrias de drogas. O
professor concede liminar: para ru primrio e sem antecedentes. Para ele,
a priso para garantia da ordem pblica. um tipo sem elemento
subjetivo, sem finalidade.

Inverso do nus da prova, grave erro da lei de drogas. O STF e o STJ nunca
aplicaram o princpio da insignificncia para pouca quantidade de drogas. O
professor absolve quem est apenas com um cigarro de maconha. Mudou a
composio do STF. No existe um meio termo, agora pretende se
descriminalizar. O professor defende que poderia ser usado o princpio da
insignificncia, ao invs de declarada a inconstitucionalidade do artigo em
questo.

Trfico de drogas. Tipo penal sem elemento subjetivo do tipo, sem a

finalidade. Art. 33. Empresrio distribuidor de drogas, comerciante de
drogas. Ningum faz trfico de graa. Lei 12.403/2011 no usada em
muitos tribunais. Art. 319, CPP. Isso gira em torno de uma poltica criminal
gerada pelo prprio Judicirio. O Direito Penal seletivo. 500 a 1500 dias
multas, impossvel de pagar.

A defensoria pediu a inconstitucionalidade, mas nunca conseguiu. O

professor sustenta que a multa altssima para o traficante pagar, que no
tem patrimnio lcito. Art. 91, CP, todo produto e proveito do crime ser
confiscado pela Unio.

A Lei anterior previa pena de 3 a 10 anos, nova lei: 5 a 15 anos. 4:

primrio, no se envolver com crime organizado, tem bons antecedentes-
causa de diminuio de 1/6 a 2/3. Pena mnima com a reduo (reduo
relacionada com a quantidade de drogas). Quando o juiz fixa a pena tem
pena base, circunstncias judiciais, que so residuais. Comea-se a fixar a
pena pelo menos importante.

Quando o legislador fixa as mais importantes no so as judiciais (que saem

da cabea do juiz, com as referncias da lei). Prestar ateno nas
agravantes e atenuantes, causas de aumento e diminuio. necessrio
ponderar a quantidade de drogas no redutor. STF: no se pode combinar leis
penais, vlido para quaisquer leis. Como escolher a lei penal? A melhor tem
que ser vista no caso concreto, mas no se pode combin-las.

Audincia de custdia. Delegado: autoridade com funes judiciais. Dupla

garantia. levado para o delegado, e em 24h vai para o juiz. Crime nico:
previses do pargrafo- art. 33.

Questo 1.

At o momento, trs ministros votaram no julgamento do RE 635.659. O

relator, ministro Gilmar Mendes, votou pela inconstitucionalidade do artigo
28 da Lei de Drogas (Lei 11.343/2006), que define como crime o porte de
drogas para uso pessoal.
O ministro Edson Fachin defendeu descriminalizar o porte de maconha para
consumo prprio. Aps o voto de Barroso, o julgamento foi novamente
suspenso por pedido de vista do ministro Theori Zavascki.

O professor introduziu a aula falando sobre o julgamento do RE

635.659/STF, que pode trazer uma descriminalizao do crime de porte de
drogas para consumo pessoal do usurio. Questiona-se nessa ao se, ao
punir o porte para consumo pessoal o Estado est invadindo a vida privada
do cidado e seu direito intimidade, e que o uso pessoal no ofende a
sade pblica.

Ressalta-se tambm no mencionado processo que a opo poltica no Brasil

pela no punio da autoleso. Discute-se, portanto, a constitucionalidade
do art. 28, da Lei 11.343/2006. Porm, o professor sustenta esse dispositivo
foi elencado como crime visando tutela da sade pblica, pois o usurio
pode compartilhar a droga com outros, de modo que a questo no se
relaciona com a autoleso.

De acordo com o art. 28, da Lei 11.343/2006 no h mais pena de priso

para o crime de porte de drogas para uso pessoal como havia na antiga
legislao pertinente ao tema. Ocorreu, portanto, o fenmeno da
desencarcerizao, de forma que as sanes para o cometimento deste
crime basicamente so a admoestao e a multa.

No correto falar em despenalizao, tampouco em criminalizao pela

nova Lei, pois tanto o porte de drogas para consumo pessoal continua sendo
crime que gera reincidncia, embora seja de menor potencial ofensivo. O
professor destacou tambm que viciado e usurio no so sinnimos,
pois o usurio pode consumir a droga eventualmente, apenas nos meios
sociais, enquanto que o viciado considerado doente mental pela medicina.

importante usar a terminologia correta, pois cada caso traz diferentes

implicaes, de forma que o juiz pode encaminhar o viciado a tratamento
mdico adequado.

O professor discorreu um pouco acerca dos votos de cada um dos Ministros

que votaram at ento. O relator da ao, ministro Gilmar Mendes, votou
pela inconstitucionalidade do art. 28, da Lei 11.343/2006, por entender que
o consumo de drogas uma escolha pessoal, e o Estado no deve se
imiscuir nessa seara. O ministro Edson Fachin defendeu a descriminalizao
apenas do porte da maconha, que foi a droga apreendida no caso concreto.

Por fim, o ministro Barroso defendeu a descriminalizao da porte para uso

pessoal da maconha em at 25 g. O professor criticou tais votos, pois para
ele o Judicirio est legislando, na medida em que deveria ser declarada a
inconstitucionalidade no art. 28, da Lei de Drogas como um todo, e deixar
ao encargo da Portaria do respectivo Ministrio a definio de at quantas
gramas a quantidade de drogas seria considerada apenas para consumo.
O professor prossegue dizendo que quando se cria um sistema de muita
brandura para o consumo de drogas em contraponto com uma severa pena
para o trfico, ocorre uma inverso do nus da prova, de forma que o
usurio que fica encarregado de provar que portava a droga para seu uso,
e que no traficante.

Poder ocorrer o aumento do nmero de prises de pessoas com

quantidade irrisrias de droga como traficantes, uma vez que o trfico de
drogas um tipo sem elemento subjetivo, sem finalidade prevista em lei,
bastando o simples porte para sua configurao.

O professor defende tambm a aplicao do princpio da insignificncia para

pessoas apreendidas com pouca quantidade de drogas. E critica tambm o
fato de que, as Cortes Superiores no aplicam esse princpio, e agora o STF
est inclinado a descriminalizar o tipo em questo, demonstrando que no
existe um meio termo nessa mudana de entendimento.

O professor adentrou o estudo do crime trfico de drogas, art. 33, Lei

11.343/2006. Esclareceu que esse um tipo penal sem elemento subjetivo,
ou seja, no importa para que finalidade, basta a prtica de quaisquer dos
verbos descritos no dispositivo para que se caracterize o delito em questo.
Porm o professor entende que o traficante o distribuidor, aquele que
comercializa a droga com a inteno de obter lucro.

O professor criticou a pena de multa aplicada a esse tipo, que vai de 500 a
1500 dias-multa, por ser impossvel de pagar, uma vez que normalmente o
patrimnio do traficante ilcito por ser proveito dos delitos que pratica, de
forma que todos os seus bens sero confiscados pela Unio (art. 91, CP). Ou
seja, ao final do processo, o ru no ter condio de pagar essa multa.

Assim, ela contribui mais ainda para a seletividade do Direito Penal, o que
tem a ver com uma poltica criminal criada pelo Judicirio. Em substituio a
essa multa, Nucci defende fortemente a aplicao do art. 319, do CPP, que
adveio de uma mudana realizada pela Lei n 12.403/2011. E destaca o
protagonismo da Defensoria, que j pediu pela inconstitucionalidade da
pena em questo, embora no tenha sido atendida.

A Lei de Drogas anterior Lei n 11.343/2006, qual seja, a Lei n 6.368/76,

previa, em seu art. 12, pena para o trfico de 3 a 15 anos. Por sua vez, a
legislao vigente prev pena de 5 a 15 anos. J o 4, do art. 33, da atual
Lei de Drogas prev uma causa de diminuio de 1/6 a 2/3 ao ru primrio,
de bons antecedentes, que no se dedique s atividades criminosas,
tampouco integre alguma organizao criminosa.

O professor Nucci sugere que essa reduo da pena pode variar de acordo
com a quantidade de drogas apreendida. E defende que essa ponderao da
quantidade de drogas seja levada em conta no redutor. Para o STF, diante
de um possvel conflito de normas intertemporal, da antiga legislao com a
atual, no se pode combinar as leis em questo. Deve se aplicar a melhor
lei para o ru mediante uma anlise de cada caso concreto em si.
O professor criticou severamente tambm a audincia de custdia. Por fim,
esclareceu que se algum flagrado praticando mais de um verbo dentre os
descritos no art. 33, da Lei 11.343/2006, considera-se que o agente praticou
um crime nico. Porm possvel quebrar a unidade do delito, sendo
possvel que se processe o sujeito mais de uma vez pelo trfico, a depender
do lapso temporal e das circunstncias em cada situao.

Ressaltaram-se tambm os 2 e 3, do art. 33, da Lei 11.343/2006. O 2

prev as condutas de induzir, instigar ou auxiliar algum ao uso de drogas.
Porm tal tipo desnecessrio, pois recai na figura do partcipe. O 3, por
sua vez, tipifica a conduta de oferecer droga eventualmente e sem objetivo
de lucro a pessoa de seu relacionamento, para juntos a consumirem.

Da mesma forma, esse tipo recai na figura do usurio em concurso de

agentes. Assim, o professor sustenta que esses dois dispositivos so
natimortos, pela sua diminuda importncia prtica, destacando como
relevante a mudana trazida pelo 4, do art. 33, da Lei 11.343/2006, j
mencionada anteriormente.

O crime de trfico de drogas equiparado aos hediondos, obtendo o mesmo

tratamento jurdico destes. A maioria dos pontos que tornavam o
tratamento dos crimes hediondos mais severo j foram derrubados.
Exemplo: o regime integralmente fechado, o regime inicialmente fechado, e
o impedimento a liberdade provisria no mais existem.

Ou seja, a hediondez dos crimes tal qual elencados na Lei 8.072/90 perdeu
muito de sua rigidez, subsistindo o fato de que no cabe indulto e graa
para esses delitos, e que eles tem um maior lapso para progresso de
regime: de 2/5 para primrios e 3/5 para reincidentes.

A competncia para julgar o trfico de drogas , em regra, da Justia

Estadual. O bem jurdico a ser tutelado atravs desses tipos a sade
pblica. Contudo, os crimes internacionais sero de competncia da Justia
Federal, por fora do disposto no art. 109, V, CF, assim como aqueles
cometidos a bordo de navios ou aeronaves, art. 109, IX, CF.

O professor pontuou que pode existir a figura do usurio traficante.

Inicialmente era aquela pessoa que apenas fazia uso da droga, mas para
sustentar seu vcio passou a traficar. Se a denncia tentar classificar o
sujeito ativo como usurio, porm a descrio do tipo contiver elementos
suficientes de que traficante, dever ser julgado como tal.

O art. 33, da Lei 11.343/2006, quando confrontado com o art. 243, do ECA,
prevalece sobre este em se tratando das drogas ilcitas, listadas na Portaria
344/98 da Anvisa. Entretanto, em se tratando de drogas cujo uso
socialmente aceito, tais como o lcool, a responsabilidade penal se dar
atravs do art. 243, do ECA. Trata-se de um conflito aparente de normas,
resolvido pelo critrio da especialidade.
Quando o conflito for entre o art. 33, da Lei de Drogas e o art. 290, do
Cdigo Penal Militar, prevalecer a competncia da Justia Militar, por ser
jurisdio especial. No caso das condutas de importar e exportar
drogas, que no esto previstas no art. 290, CPM, subsiste a aplicao do
art. 33, da Lei 11.343/2006.

Quanto aos ndios que traficam drogas, embora o Estatuto do ndio

contenha a previso da elaborao de um laudo antropolgico e de que aos
ndios no se pode aplicar o regime fechado, os Tribunais Superiores
chegaram concluso de que essas disposies se aplicam apenas queles
ndios mais isolados, que esto sob a tutela da FUNAI.

Assim, se o ndio tem capacidade de entender a prtica do crime, prevalece

a responsabilidade penal da Lei. 11.343/2006. A denncia genrica ser
vlida, desde que haja provas suficientes e pr-constitudas que
demonstrem o envolvimento dos denunciados com o trfico, especialmente
em se tratando da atuao das associaes criminosas.

perfeitamente admissvel o depoimento de policial, a depender do caso

concreto. Para Nucci, na dvida aplica-se o princpio do in dubio por reo,
pois por ser o trfico crime permanente, o flagrante pode ocorrer a todo o
momento, abrindo margem para eventuais abusos. No se admite, por outro
lado, a alegao de Estado de Necessidade para o trfico.

Outrossim, considerado crime o impossvel o flagrante preparado, quando

o policial induz a conduta do agente. Porm, se o sujeito passivo j trazia
consigo a droga, a conduta se encaixa em um dos verbos do art. 33, sendo
perfeitamente vlido o flagrante.

Pode ser aplicado qualquer regime condenao por trfico, embora 99%
dos julgados imponha ao ru o regime fechado. As marchas e passeatas em
prol das drogas, em especial da maconha, causaram grande polmica,
contudo, em 2011, o STF pacificou a questo, decidindo que era possvel
marchar por este direito.

Questo 2. Embora o art. 33, 4, da Lei de Drogas traga a figura do trfico

privilegiado, o STF e STJ concluram que o fato de existir uma causa de
diminuio no faz com que o crime deixe de ser hediondo, at porque a Lei
dos Crimes Hediondos elenca como hediondo o trfico em si, e no apenas
algumas modalidades do crime de trfico, como ocorre no crime de
homicdio, em que apenas alguns dispositivos do art. 121, CP so indicados
na LCH.

O tratamento jurdico dos hediondos e equiparados idntico. Art. 1 so

hediondos. Art. 2 tambm so considerados hediondos: trfico... O art. 33,
4 hediondo ou no. Pode ser considerado um trfico privilegiado? O STF
e o STJ concluram que o fato de existir uma causa de diminuio no deixa
de ser hediondo, pois a LCH define o trfico em si como hediondo.
 possvel quebrar a unidade do art. 33, inclusive s do caput. Nada impede
que se processe o sujeito mais de uma vez pelo trfico, a depender do lapso
temporal e das circunstncias de cada situao. Concurso material.

2 e 3. 2. induzir, instigar ou auxiliar algum ao uso indevido de

drogas. Na realidade a figura do partcipe. Para o professor, esse tipo
penal natimorto. 3. Oferecer droga eventualmente sem objetivo de
lucro pessoa de seu relacionamento para juntos consumirem drogas.
Usurio em concurso de agentes. Esses dispositivos tem uma diminuda
importncia prtica. Por fim, o professor sustenta que a maior inovao foi
mesmo a do 4.

J foram derrubadas vrias coisas: Regime integralmente fechado.

Legislador: Regime Fechado Inicial. Isso tambm foi derrubado: o juiz pode
dar qualquer regime. A hediondez perdeu a rigidez. O terceiro era o
impedimento liberdade provisria, o que no existe mais. Subsiste dois
pontos: no cabe indulto e graa (perdo individual). E a segunda, a
progresso maior (2/5 para primrios e 3/5 pra reincidentes). Anistia
para fatos polticos.

Competncia: regra, justia estadual. Bem- sade pblica. Porm os juzes

federais julgaro crimes internacionais, e aqueles cometidos a bordo de
avies, navios... Traficante usurio: perfeitamente possvel ter um usurio
que virou traficante. Art. 243, ECA, quando confrontado com o art. 33,
prevalece o art. 33. Mas se for lcool, droga lcita, responde-se pelo ECA,
conflito aparente de normas, resolvido pelo critrio da especialidade.

Lei de Drogas com o art. CPM (art. 290 e 291, contm crime militar prprio,
e crime militar imprprio). Trfico: ver pela Constituio. Ser julgado pela
Justia Militar. Lei especial. Jurisdio especial. Ex. Crime eleitoral tem que
ser julgado pela Justia Eleitoral. Existem alguns verbos, ex. importar e
exportar, que no esto previstos no CPM, atpico como crime militar, mas
subsiste a responsabilidade penal na justia comum.

ndio, laudo antropolgico. Os Tribunais chegaram concluso que no

necessrio o laudo. Somente para aqueles mais isolados, que ficam sob a
tutela da FUNAI. Estatuto do ndio: tem direito ao regime semiaberto. Hoje
os tribunais esto pacificados que no precisa desse laudo, e no ser
dispensado do regime fechado, se o ndio tem capacidade pra entender o
ato.

Questo do aborto das ndias, pelo costume. Prevalece a vida, ou o direito

indgena?

Denncia genrica. Problema geral de crimes que no h como atribuir a

autoria exata de cada pessoa ao cometer o delito. Vale a denncia genrica,
desde que haja provas suficientes e pr-constitudas para demonstrar que
aquelas pessoas estavam envolvidas com o trfico. A denncia genrica
admissvel, especialmente quando praticado o crime por associao
criminosa.
Depoimento de policial em crime de trfico. Hoje perfeitamente admissvel
o depoimento de policial. O professor ressalta que depende do caso
concreto. Crime permanente, no precisa de mandato. Pode ocorrer
flagrante armado. Se for um local que no ermo, no a noite. In dubio
pro reo. Sem testemunha. Ru primrio, sem antecedentes, nega que a
droga dele.

Estado de necessidade no se aceita no trfico. O professor argumenta que

at para o roubo possvel argumentar.

Crime impossvel: flagrante preparado. No trfico tem particularidades.

Smula 145, STF. Flagrante preparado pela polcia crime impossvel. Mas
para a conduta "trazer consigo", tem como enquadrar o sujeito passivo.
Porm o professor argumenta que o sujeito meramente um viciado, ou
usurio, se o policial induz a conduta do agente, o flagrante continua sendo
crime impossvel.

No possvel que nunca cabe. Se o sujeito no tem a droga e a pessoa

instiga e ele vai buscar, houve uma induo pelo policial, mas se o sujeito j
tinha a droga consigo, a o flagrante possvel. Crime impossvel: 100%
invivel objeto ou meio. Para o trfico vale qualquer regime, embora 99%
dos julgados imponha o regime fechado.

Marchas e passeatas em prol das drogas e da maconha. O problema chegou

ao STF: que resolveu que era possvel a marcha da maconha. 2011. Art. 35,
Lei de drogas. Antiga quadrilha, atual associao criminosa. Qual a
diferena entre quadrilha e bando? Dicionrio: absolutamente a mesma
coisa. A doutrina criou a distino de que quadrilha era urbana, bando era
rural. Na Lei de drogas com duas pessoas.

Quadrilha antiga do CP, associarem mais de trs pessoas. Atualmente, com

a associao criminosa: associarem-se mais de duas pessoas. No crime de
milcia no tem nmero mnimo de pessoas. Lei de organizao criminosa:
associarem-se mais de 3. Crime formal, como a associao do CP, se
consuma com a mera conduta, s necessrio provar que essas pessoas se
associaram com a inteno de traficar drogas.

Crimes formais: a simples realizao da conduta, prescindem de laudo.

Cuidado: em todos os casos de associao, necessrio provar a
estabilidade, durabilidade, e permanncia da associao. O Estado no quer
que pessoas de maneira estvel/durvel fiquem mancomunadas para
realizar crimes. H trficos que so considerados um mero concurso de
agentes.

Art. 36, novidade na Lei de 2006. No havia antes. Financiar ou custear a

prtica de quaisquer dos crimes previstos no art. 33. Partcipe do trfico.
Art. 29, CP, teoria monista. Um roubo em concurso de agentes. Exceo
pluralstica. Mais de uma pessoa participa, tratamentos penais distintos. Ex.
aborto. Outra exceo a corrupo. O mesmo ocorre no trfico, a razo
da existncia do art. 36.
Informante: partcipe. Criaram uma figura a menor. Art. 41: delao
premiada. Lei especfica no caso de organizao criminosa, Lei 12.850.

Art. 42: O Juiz na fixao da pena considerar com preponderncia

(principalmente, sobre o previsto no art. 59, CP) a natureza e a quantidade
de drogas. Na hora do redutor, como causa de diminuio, e as causas
legais prevalecem sobre circunstncias judiciais. So elas que se aplica em
primeiro lugar. A personalidade do ru, e sua conduta social. Isso no
antecedente.

Art. 44. STF derrubou duas coisas. Inafianveis, insuscetveis de sursis.

Vedada a converso de PRD. Liberdade provisria o gnero, que pode ser
concedida com ou sem fiana. Os piores crimes devem ter fiana, na viso
do professor. Fiana no multa, no pena. Serve para segurar o sujeito
no distrito da culpa, fazer com que ele permanea no distrito do crime at o
final do processo.

O STF diz que inafianvel , pois est previsto na CF, que possvel a
liberdade provisria. Podem ser aplicadas outras medidas alternativas que
no a fiana. O que acontece agora que muitos juzes no aplicam mais a
fiana aos crimes menos graves. Caiu tambm a no converso das penas
em PRD.

Em penas de at 4 anos nos crimes cometidos sem violncia ou grave

ameaa, e em qualquer pena nos crimes culposos, pode haver converso
por pena restritiva de direitos, o professor concede a converso quando d o
redutor mximo, converte em prestao pecuniria, prestao de servios
comunidade. Permite a liberdade provisria.

Art. 50-A. Destruio das drogas: incinerao no prazo mximo de 30 dias.

Reserva uma amostra para exame. Procedimento especial. No se aplica a
reforma de 2008. Tem que aplicar a lei especial que prevalece sobre a geral.
O viciado tem direito a um tratamento diferenciado. Art. 46, reduo da
pena, equivalente ao semiimputvel. Condena e reduz a pena. Art. 45.
Totalmente viciado. Absolvio com medida de segurana.

Aula 02, Mdulo 02- Lei Maria da Penha.

Fruto de uma recomendao da CIDH, que julgou o Estado brasileiro culpado

por omisso. Medidas afirmativas para a preveno da mulher e reduo da
violncia. 46 artigos em todos os ramos do Direito. 4 artigos tratam
diretamente da matria penal. Lei mais ampla do que medidas criminais.
Para que a mulher saia do ciclo de violncia. Preventiva.

Disposies preliminares: 4 artigos. Mecanismos para coibir a violncia

domstica. Medidas de assistncia vtima e preveno violncia
domstica. Toda mulher tem o direito de viver sem violncia. Condies
para o exerccio efetivo dos direitos das mulheres vtimas de violncia.
Condies peculiares das mulheres em situao de violncia. O STJ passou a
entender que possvel a MPU nas aes civis.

Ttulo II: O que a violncia domstica? Art. 5. J teve inclusive ADI sobre o
assunto. No qualquer violncia que se enquadra na Lei Maria da Penha.
Violncia: contra mulher. Proteger um grupo em situao de vulnerabilidade.
Trs grupos: mulheres, crianas e idosos.

Homens: sofrem violncia domstica com muito menos frequncia, menos

de 10%, 90% fora de casa. Eles no sofrem por serem homens, mas apesar
de serem homens. Violncia baseada em gnero, isso advm das prprias
estatsticas. Tratar de forma diferente no apenas no inconstitucional,
como uma ao afirmativa (para corrigir desigualdades historicamente
criadas).

Feminicdio: que conceito de mulher adotar? O biolgico, ou o jurdico? No

h consenso sobre isso ainda, mas vem se firmando o entendimento que o
conceito jurdico. Envolve aes ou omisses, com base no gnero. Unidade
domstica, famlia, relao ntima de afeto: presuno de violncia de
gnero. Na viso da professora, h uma grande controvrsia. Crime culposo
incide na Lei Maria da Penha? Na doutrina h duas posies.

Prevalece que sim. A qualquer delito praticado nessas circunstncias. Maria

Berenice Dias. A professora discorda. Gnero: atingir intencionalmente a
pessoa por causa de seu gnero. No entanto, o STF considerou que sim, ao
considerar que a inviabilidade de representao se aplica tanto para a leso
leve como culposa. Causa morte, leso, sofrimento fsico, sexual,
psicolgico, dano moral ou patrimonial. Apenas exige que a agredida seja
mulher.

Pargrafo nico: independe de orientao sexual. O gnero do agressor em

tese no importante. ADC 19. 2012. constitucional, no viola a isonomia.
Acrescentou o 9, ao art. 129, CP: situaes de violncia domstica.
Agravantes genricas que esto no Cdigo Penal por fora da Maria da
Penha, se aplicam s relaes domsticas. RHC 27.622-RJ. O contexto em
que a violncia ocorre.

Unidade domstica: com ou sem vnculo familiar. Inclusive esporadicamente

agregadas, empregadas domsticas que residem na casa da famlia. Pode
ser protegida pela Lei Maria da Penha, porque sofre violncia no mbito da
unidade domstica. Interpretao mais ampla. No exige vnculo familiar.
Conceito de famlia social, famlia expandida.

Relaes ntimas de afeto. Convivncia independente de coabitao. Ex

namorados: CC 100.654-MG, CRIME PELA NO ACEITAO DO ROMPIMENTO.
Mas se o namoro no tem nada a ver com a agresso posterior, no tem a
ver com relao ntima de afeto, tem que haver o nexo de causalidade. HC
277.561: j se aplicou a LMP na relao de me e filha. HC 175.816: no
aplicou para a relao nora e sogra.
Aplica-se relao entre irmos: REsp 1.239.850: irmos que coagiram a
irm a assinar documentos relativos a herana dos pais. Normalmente
aplica-se pessoas afetivamente relacionadas. Normalmente no caso
concreto nem sempre fica patente o machismo, pois algo que est muito
entranhado nas relaes sociais. Forma de violao dos direitos humanos.

Art. 7: formas de violncia. So cinco: fsica (integridade fsica). Ex. marido

que perseguia a mulher. Dano psquico. Violncia verbal. Toda a situao
tinha provocado uma leso corporal grave capacidade psquica da pessoa.
Bem estar fsico ou mental. No se tratava de mera injria ou ameaa.

Violncia psicolgica. Conceito bem abrangente. Violncia sexual. Violncia

patrimonial. Violncia moral. Contexto complexo, amplo. Para pedir a
instaurao do IP, necessrio encontrar uma tipificao. O art. 7 no est
criando crimes, apenas descreve o que a violncia contra a mulher, e
impe medidas de combate a ela. Os crimes sero os j previstos no Cdigo
Penal. Integrao operacional das instituies. Conjunto integrado.

Suporte para a mulher, assistncia social, sade, habitao. Avaliar os

dados da violncia domstica. Coibir papis esteriotipados que legitimem a
violncia. A sociedade civil no deve aceitar. O ambiente cultural tem que
ser olhado com ateno. Atendimento policial especializado. A violncia
repercute sobre os filhos. Componente reconhecido dos futuros agressores.
Destaque para a igualdade de gnero.

Art. 9. Assistncia sade. Pedir a incluso da mulher em programas

assistenciais, ainda que temporariamente. Pedir ao Juiz que determine a
remoo da mulher. Manuteno do vnculo trabalhista no remunerada.
Algumas coisas so determinadas pela delegacia da mulher. Art. 10:
diretrizes da lei. Implantar delegacia da mulher, porm boa parte dos
municpios que ainda no tem. So medidas que cabem tambm na
iminncia de ocorrer essa violncia.

Art. 11: Garantir proteo policial. Encaminhar para o hospital

imediatamente. Fornecer transporte para abrigo. Por isso o juiz pode
determinar a suspenso do contrato de trabalho e incluir a mulher em
programas sociais. Incluir as crianas em outras escolas. At 180 dias.
Acompanhar a ofendida no domiclio familiar. Informar a ofendida de seus
direitos.

Art. 12. Ouvir a ofendida. Colher provas. Ouvir o agressor e testemunhas.

Identificar o agressor. Medidas de proteo imediata. Art. 11. Encaminhar
em 48h pedido de MPU. Por petio ou por delatio criminis qualificada,
pedindo a instaurao do inqurito. Instaurao do IP, art. 12, LMP.
Recomendao: uma petio requerendo a instaurao do IP, e uma
requerendo as medidas cautelares.

O IP tramitar em 30 dias, prorrogvel indefinidamente, quando o ru est

solto. A MPU tem que chegar ao juiz em 48h. Que medidas protetivas podem
ser estabelecidas. 1. Tem que ser pedido pela ofendida. Pode ser tomada
a termo. Qualificao do agressor, nome e idade dos dependentes. Anexar
aos documentos uma cpia do BO, e portaria de instaurao do IP.
admitido como prova laudos e pronturios fornecidos por hospitais.

Art. 18, recebido o expediente, em 48h o juiz deve decidir. Pode ser
concedida tambm por pedido do Ministrio Pblico. No precisa ouvir o
ofensor. O juiz pode conceder novas medidas a qualquer tempo, rever,
ampliar ou revogar. Recebido o expediente o juiz decide em 48h
independentemente da oitiva da parte contrria ou do MP.

Quais as medidas possveis de serem requeridas, isolada ou

cumulativamente? Arts. 22 e ss. A professora entende que so mais
eficazes: Suspenso de posse ou restrio do porte de armas. Afastamento
do lar. Proibio de aproximao da ofendida. Direito de locomoo ser
restringido. Restrio das visitas aos dependentes menores. Alimentos
provisionais ou provisrios.

2. 3. Se houver o descumprimento? Pode acarretar uso da fora policial

ou decretao da priso preventiva. Art. 313, III, CPP, introduzido pela LMP.
No configura o crime autnomo de desobedincia, porque h dispositivo a
respeito na Lei.

O STJ entendeu Ag Rg REsp 1.455.646/DF: o dispositivo j traz sano

especfica para o descumprimento, afastando o crime de desobedincia, se
fosse para ter a cumulao com a desobedincia, essa exigncia deveria vir
expressa em lei. Cautelar. Se o IP for arquivado, ser levantada a cautelar.
Mas pode perdurar durante o IP e a ao penal. Ao principal, judicial.
Autoridade judiciria. Ao penal por crime abrangido pela lei.

AP Privada: Instaura-se o IP, mediante requerimento da parte. remetido

Juzo, onde aguarda a queixa crime. Ameaa: AP Pblica condicionada
representao.

Como fica a ao penal? A ao penal aquela prevista para o tipo. Art. 16,
LMP. Salvo nos crimes de leso leve e leso culposa. Porque a
representao, nesses dois crimes est prevista no art. 88, Lei 9.099/95. Art.
41, da Lei 11.340 manda que no seja aplicado a Lei 9.099/95. Os outros
crimes tem sua ao penal disciplinada no CP. Porm na leso leve e
culposa a ao penal foi modificada na Lei 9.099/95.

Na viso na professora, a LMP queria excluir apenas o modelo do JECRIM,

porm o Supremo interpretou na literalidade. Por isso no h necessidade
de representao na leso leve ou culposa. Efeito reverso: se a mulher
sabendo que no ia poder retirar a queixa, se ela no ia deixar de fazer a
queixa. Se isso diminuiria as denncias. Tem acrdo dizendo que a
reconciliao do casal no extingue qualquer efeito.

Quem o Juzo competente? Juizado de violncia domstica. Crtica da

professora: olhar viciado, e s vezes podem ocorrer abusos nas verses
colocadas pelas mulheres. Homicdio com violncia domstica?
Competncia do Jri por ser essa uma garantia constitucional. Inclusive
contravenes penais, no vo para o JECRIM, por fora do art. 41, da Lei
11.340 (no se aplica o JECRIM nas infraes dessa natureza, no importa a
pena).

Aplica-se a competncia do JVD tanto para crime, quanto para

contravenes. Est o excludo o rito do JECRIM. O rito, portanto, ser
aquele previsto para o tipo, excludo o sumarssimo. Lei 9.099/95: fase
policial- Termo circunstanciado. Fase pr processual: composio, transao.
Fase processual: rito sumarssimo. Ordinrio: oferecida a denncia, esta
recebida, e o ru citado.

Sursis processual. Prazo de 2 a 4 anos. Pena mnima menor ou igual a um

ano. Aos crimes abrangidos ou no por essa lei. Art. 89, Lei 9.099/95.
Tambm perdia o direito ao sursis processual. No se aplica, tanto a crimes,
quanto a contravenes de competncia do JVD. Smula 536, STJ. Smula
542, STJ. ADI 4424. Apenas cria uma competncia nova e exclui a
competncia do JECRIM.

Renncia representao. APPrivada: prazo decadencial. Representao: a

termo ou por petio.

possvel retirar a representao? Art. 16, LMP. A lei processual penal no

prev renncia ao direito de representao. Pode ser expressa ou tcita.
Renncia antes, perdo durante a ao penal. A legislao quis dizer a
retratao. Impreciso terminolgica. Na LMP retratao pessoalmente,
perante o juiz. S tem valor se realizada uma audincia, em juzo, ouvido o
MP. At o recebimento da denncia.

Alguns advogados comearam a dizer que era necessria uma audincia de

ratificao da denncia. Fase pr recebimento. Aps, os advogados pediam
nulidade, alegando cerceamento de defesa. Mas essa audincia no deve
ser realizada ex officio- RMS 34.607-MS. Deve ser precedida de
manifestao da vontade da ofendida. HC 178.744-MG.

Pena: condenao. O juiz fixa a pena, estipula um regime. O regime o

previsto no art. 33, CP. Decide sobre a substituio da PPL por PRD ou
multa- art. 44, CP, possibilidade que no cabe em crimes praticados com
violncia fsica ou grave ameaa. No h proibio de que essa substituio
ocorra nos crimes praticados no contexto da LMP, a menos que tenha sido
praticado com violncia fsica ou grave ameaa.

Mas, por outro lado, no pode ser pena de prestao pecuniria ou

aplicao isolada da pena de multa. Isso ocorre para evitar o contexto da
mercantilizao da pena. PPL menor que um ano pode ser substituda por
uma PRD ou multa. PPL maior que um ano 2 PRD ou 1 PRD e uma multa.

Questo 1. A Lei Maria da Penha surgiu como fruto de uma recomendao

da Comisso Interamericana de Direitos Humanos, que julgou o Estado
brasileiro culpado por omisso no tratamento das mulheres vtimas da
violncia domstica, e props ao Brasil que implementasse uma srie de
medidas afirmativas voltadas para a proteo da mulher.

A Lei no tem somente um escopo penal, mas composta por 46 artigos em

todos os ramos de direito, na tentativa de criar um sistema de proteo
eficiente em favor mulher vtima de violncia domstica.

A Lei introduzida pelo captulo das Disposies Preliminares, que tem 4

artigos, os quais trazem o propsito dessa lei, que basicamente o
estabelecimento de mecanismos voltados a coibir a violncia domstica
contra a mulher. Diante das condies peculiares das mulheres em situao
de violncia, o STJ passou a entender que possvel que se estabelea
Medidas de Proteo em favor da mulher at mesmo nas aes cveis.

Adentrando ao estudo dos pontos mais relevantes da Lei, o art. 5 traz uma
definio do que a violncia domstica. Lembrando que podem ser vtimas
desse tipo de violncia, as mulheres, os idosos e as crianas. Contudo, os
idosos e crianas obtero sua proteo mediante seus respectivos
estatutos.

Os homens tambm sofrem violncia domstica, porm como muito menor

frequncia: menos de 10% deles so agredidos em casa, 90% das agresses
contra o homem so externas ao ambiente domstico.

Embora a Lei seja fruto de um sistema de proteo elaborado em favor da

mulher, ela acrescentou no Cdigo Penal alguns dispositivos que reprimem
com mais severidade a violncia domstica como um todo, quais sejam:

A alnea f, art. 61, que prev circunstncia agravante da pena para

crimes cometidos no mbito das relaes domsticas;
E os 9 e 11, art. 129, que preveem um aumento de pena para
agresses nas relaes familiares e domsticas, inclusive contra as
pessoas portadoras de deficincia.

E nesse sentido, citamos como precedente o RHC 27.622-RJ, em que se

decidiu que no h irregularidade em aplicar a qualificadora da violncia
domstica s leses corporais praticadas contra homens. Contudo, os
institutos peculiares da lei, conforme elucida o julgado, s se aplicam
vtima mulher.

Por outro lado, as estatsticas demonstram que 70% das agresses sofridas
pelas mulheres so no ambiente domstico, o que demonstra que esse tipo
de violncia baseado na desigualdade de gneros.

Assim, o tratamento diferenciado s mulheres em situao de violncia

domstica, o qual j teve sua constitucionalidade reafirmada pela ADC
19/DF, no s constitucional, mas uma ao afirmativa, que serve como
um instrumento para corrigir desigualdades historicamente criadas por uma
cultura patriarcal altamente arraigada na sociedade brasileira.
Com esse pronunciamento do STF afasta-se de uma vez por todas o
entendimento de que a lei fere a isonomia. Contrariamente a esse modo de
pensar, podemos dizer que mencionada Lei vai ao encontro do proposto no
art. 226, 8, da Constituio Federal, pois tratar a todos com igualdade
formal, somente refora as desigualdades.

Mas tratar os desiguais, de forma desigual, na medida de sua desigualdade

o que consiste na verdadeira igualdade material, desejada na construo
de uma sociedade mais digna. Questiona-se, nessa seara, especialmente
com o surgimento do feminicdio, que uma qualificadora do homicdio de
mulher por razes de gnero, qual o conceito de mulher a adotar, se o
biolgico ou o jurdico.

No h consenso sobre essa questo, porm vem se firmando o

entendimento de que esse conceito o jurdico, o que pode estender essa
proteo s pessoas que se submetem cirurgia para mudana de gnero e
solicitam em juzo a mudana no registro civil para o sexo feminino.

Assim, a violncia domstica envolve aes ou omisses, baseadas nas

desigualdades de gneros, ocorridas dentro das unidades domsticas, da
famlia ou no contexto das relaes ntimas de afeto. Reunidos todos esses
elementos, gera-se uma presuno de violncia por razes de gnero.

Na viso da professora Patrcia Vanzolini, essa presuno no deveria ser

aplicada nos crimes de leso culposa, porque eles so cometidos sem o dolo
do agente, portanto, no h como vislumbrar uma motivao com base no
gnero nesses casos. Quando a violncia de gnero, o agente quer
intencionalmente atingir a pessoa por causa de seu gnero.

No entanto, prevalece que a qualquer delito praticado nessas circunstncias

se aplica essa presuno, corrente encampada por Maria Berenice Dias. O
STF tem apontado entendimento nesse sentido, pois na ADI 4424/DF
estabeleceu que no necessria a representao da vtima tanto para a
leso leve como para a culposa.

A violncia domstica aquela que causa morte, leso, sofrimento fsico,

sexual, psicolgico, dano moral ou patrimonial mulher. Para que seja
caracterizada, basta que a agredida seja mulher. Ou seja, pode se
caracterizar tambm nas relaes homoafetivas, pois o gnero da pessoa
que agride em tese no importante para a sua caracterizao (art. 5,
pargrafo nico, Lei 11.340/2006).

Essa espcie de violncia se destaca, ento, pelo contexto em que ocorre.

Na unidade domstica, pode se caracterizar com ou sem o vnculo familiar,
abrangendo inclusive pessoas esporadicamente agregadas, como as
empregadas domsticas que residem na casa da famlia.

Quanto sua aplicao nas relaes ntimas de afeto, independe do fato de

ter havido ou no coabitao na convivncia do casal, podendo ser
configurada a violncia domstica at mesmo na relao de namoro. Nesse
sentido, destacamos como precedente o CC 100.654-MG, em que o ru, ex-
namorado da vtima, a ameaava de morte por no aceitar o fim do
relacionamento.

Contudo, mencionado julgado aponta que essa aplicao deve ser analisada
caso a caso, de forma que o termo relao ntima de afeto no abarca
relacionamentos espordicos. Nesse diapaso, outros dois precedentes, CC
85.425-SP e CC 91.979-MG indeferiram a aplicao da Lei Maria da Penha
em razo do vnculo entre as partes se tratar de um namoro eventual, no
se amoldando aos requisitos exigidos pelo mencionado diploma.

Destacam-se tambm outros precedentes: o HC 277.561-AL, em que incidiu

a Lei Maria da Penha nas relaes entre me e filha, e o REsp 1.239.850-DF,
em que um irmo tentou ameaar e subjugar a irm para obter o controle
da penso recebida pela me, fato este que atraiu a competncia do Juizado
de Violncia Domstica, demonstrando que a lei se aplica tambm nas
violncias ocorridas no meio familiar.

Por outro lado, no HC 175.816-RS, no incidiu a Lei Maria da Penha em

suposto crime de ameaa praticado pela nora contra sua sogra.

O art. 7 da Lei 11.340/2006 elucida quais so as formas de violncia, s

quais so mais amplas que a violncia do Cdigo Penal, que se restringe ao
aspecto fsico. As formas de violncia contra a mulher so cinco: fsica,
psicolgica, sexual, patrimonial e moral. Entretanto a Lei no cria novos
tipos penais, de forma que para solicitar a instaurao de Inqurito Policial
necessrio encontrar uma tipificao para a conduta dentre aquelas
existente no Cdigo Penal.

O art. 9 da, Lei 11.340/2006 prev que a assistncia mulher em situao

de violncia domstica e familiar ser prestada de forma articulada e
conforme os princpios e as diretrizes previstos na Lei Orgnica da
Assistncia Social, no Sistema nico de Sade, no Sistema nico de
Segurana Pblica, entre outras normas e polticas pblicas de proteo, e
emergencialmente quando for o caso.

Para que essa assistncia seja mais efetiva e possibilite a mulher sair do
ciclo de violncia de fato, o 1 do mencionado dispositivo dispe que o juiz
pode determinar a sua incluso no cadastro de programas assistenciais do
governo federal, estadual e municipal.

J o 2, do art. 9 esclarece que o juiz pode assegurar mulher em

situao de violncia domstica e familiar, para preservar sua integridade
fsica e psicolgica o acesso prioritrio remoo quando servidora pblica
ou a manuteno do vnculo trabalhista, quando necessrio o afastamento
do local de trabalho, por at seis meses.

Por fim, o 3 deste dispositivo prev que essa a assistncia inclui servios
de contracepo de emergncia, profilaxia das Doenas Sexualmente
Transmissveis (DST) e da Sndrome da Imunodeficincia Adquirida (AIDS) e
outros procedimentos mdicos necessrios e cabveis nos casos de violncia
sexual.

O art. 10, da Lei em comento prev que na hiptese da iminncia, ou se j

praticada a violncia contra a mulher, a autoridade policial deve adotar de
imediato as providncias legais cabveis. O mesmo vale, segundo a redao
do pargrafo nico deste dispositivo, para o descumprimento das medidas
protetivas de urgncia deferidas pelo Juiz.

Tais medidas esto descritas no art. 11, e so: a garantia de proteo

policial, quando necessrio; o encaminhamento da ofendida ao hospital; o
fornecimento de transporte para a ofendida e seus dependentes para abrigo
ou local seguro, quando houver risco de vida; se necessrio, acompanhar a
ofendida para assegurar a retirada de seus pertences do local da ocorrncia
ou do domiclio familiar.

A autoridade policial tambm pode informar ofendida os direitos a ela

conferidos pela Lei, que so desconhecidos pela maioria das mulheres. Em
muitas comarcas, este atendimento especializado, feito pelas Delegacias
da Mulher. Porm, em muitos Municpios do Brasil no se pode contar com
esse suporte at ento.

Sem prejuzo do disposto no Cdigo de Processo Penal, o procedimento a ser

adotado pela autoridade policial nos casos de registro de ocorrncia de
violncia domstica est previsto no art. 12, qual seja: a oitiva ofendida; a
colheita das provas que sirvam ao esclarecimento do fato; a remessa, em 48
horas, do pedido medidas protetivas de urgncia da ofendida ao juiz.

Em seguida, a autoridade policial dever tambm requisitar exames

periciais necessrios, inclusive o de corpo de delito da ofendida; ouvir o
agressor e as testemunhas; ordenar a identificao do agressor; fazer a
remessa do inqurito policial, no prazo legal, ao juiz e ao Ministrio Pblico.

O pedido da ofendida, pode ser tomado a termo pela autoridade policial, ou

ser apresentado por seu advogado justamente com o pedido de instaurao
de inqurito, e, de acordo com o disposto no 1, do art. 12, dever conter:
a qualificao da ofendida e do agressor; o nome e a idade dos
dependentes; a descrio sucinta do fato e das medidas protetivas
solicitadas pela ofendida.

O 2, por sua vez, aduz que a autoridade policial dever anexar a esse
pedido o boletim de ocorrncia e a cpia de todos os documentos em posse
da ofendida. Por fim, o 3, do art. 12 admite como meios de prova os
laudos ou pronturios mdicos fornecidos por hospitais e postos de sade.

O art. 18, da Lei 11.340/2006 dispe que, recebido o expediente com o

pedido da ofendida, cabe ao juiz, no prazo de 48 horas: decidir sobre as
medidas protetivas de urgncia; encaminhar a ofendida ao rgo de
assistncia judiciria, quando for o caso; comunicar ao Ministrio Pblico
para que adote as providncias cabveis.
A seu turno, o art. 19 prev que as medidas protetivas de urgncia podem
ser concedidas pelo juiz, a requerimento do Ministrio Pblico ou a pedido
da ofendida, inclusive de imediato, conforme redao do 1,
independentemente de audincia das partes e de manifestao do
Ministrio Pblico, que dever ser comunicado.

De acordo com o 2, do art. 19, as medidas protetivas de urgncia podem

ser aplicadas isolada ou cumulativamente, e podem ser substitudas a
qualquer tempo por outras de maior eficcia. Pode o juiz tambm, segundo
o 3 mediante requerimento do Ministrio Pblico ou a pedido da ofendida,
conceder novas medidas protetivas de urgncia ou rever aquelas j
concedidas.

Especificamente, podero ser requeridas as medidas do art. 22 e seguintes,

da Lei Maria da Penha. Para assegurar o cumprimento dessas medidas, pode
ser designado o uso da fora policial ou a decretao da priso preventiva,
possibilidade prevista inclusive pelo inciso III, do art. 313, inserido no Cdigo
de Processo Penal pela Lei Maria da Penha.

No precedente do AgRg REsp 1.455.646-DF, a 5 Turma do STJ entendeu que

no cabe a punio pelo crime de desobedincia s medidas protetivas de
urgncia, porque a Lei Maria da Penha j traz sano especfica para o seu
descumprimento. De mais a mais, se a inteno do legislador fosse pela
cumulao com o crime autnomo de desobedincia, essa possibilidade
teria que estar expressa em lei.

Se o Inqurito Policial for arquivado, a Medida Protetiva ser levantada. No

entanto, poder, a critrio do juiz, perdurar durante todo o Inqurito Policial
e Ao Penal.

A ao penal nos crimes de violncia domstica ser a mesma prevista para

o tipo na lei, o art. 16, da Lei 11.340/2006 confirma essa concluso. Apenas
destaca-se a exceo quanto aos crimes de leso corporal leve e culposa. A
representao, nesses dois crimes, est prevista no art. 88, da Lei 9.099/95.

Quando o Legislador instituiu os Juizados Especiais, inseriu nesta lei dois

dispositivos que deveriam constar de outros diplomas, quais sejam, os arts.
88 e 89, da Lei 9.099/95, por no se relacionarem com a sistemtica dos
Juizados Especiais. O art. 41, da Lei 11.340/2006, prev, por sua vez, que a
sistemtica dos Juizados Especiais no se aplica Lei Maria da Penha.

Como a representao nos crimes de leso corporal lese e culposa foi

modificada pela Lei 9.099/95, surgiu a dvida se no se aplicava aos crimes
cometidos com violncia domstica toda a Lei 9.099/95, ou apenas os
dispositivos que se relacionavam com a sistemtica do Juizado Especial.

Na viso da professora, a Lei Maria da Penha queria apenas excluir o modelo

de infrao de menor potencial ofensivo do JECRIM. Porm, a contrrio
senso, o Supremo interpretou o art. 41, da Lei 11.340/06 em sua
literalidade. Por isso, nas leses corporais culposas e leves a Ao Penal
ser pblica incondicionada. Nesse diapaso a Smula 542, STJ.

Em razo do entendimento firmado, h acrdos que preveem que a

reconciliao do casal no tem qualquer efeito de extino de punibilidade.

O Juzo competente para processamento dos crimes de violncia domstica

contra a mulher o Juizado de Violncia Domstica. A professora deixa uma
crtica no sentido de que por ser uma vara especializada, por vezes o olhar
dos profissionais que atuam nesse meio, de to engajados que so, pode
ficar viciado, no identificando eventuais abusos colocados nas verses das
mulheres.

No homicdio com violncia domstica no se exclui a competncia do Jri,

por ser essa uma garantia constitucional. Mesmo as contravenes penais
cometidas com violncia domstica contra a mulher no so julgadas pelo
JECRIM, por fora do disposto no art. 41, da Lei 11.340/2006, mas pelo
Juizado de Violncia Domstica.

Assim, aplica-se a competncia do JVD tanto para os crimes contra a

mulher, quanto para as contravenes. O rito ser o previsto em lei para a
respectiva infrao penal, com exceo do rito sumarssimo. O sursis
processual tambm no se aplica aos crimes abrangidos pela Lei Maria da
Penha. Destaca-se, nesse sentido, as Smulas 536, STJ.

O art. 16, da Lei Maria da Penha traz a possibilidade de retratao da vtima,

nos crimes de ao penal pblica condicionada representao, perante o
juiz, em audincia designada para este fim, antes de recebida a denncia,
ouvido o Ministrio Pblico.

Diante dessa possibilidade, alguns advogados comearam a argumentar no

sentido de que era necessria uma audincia para a confirmao da
denncia, de forma que, mediante a sua no designao, passaram a
pleitear a nulidade do processo por cerceamento de defesa.

Entretanto a 5 Turma do STJ decidiu que tal audincia no pode ser

designada ex officio. Do contrrio, deve ser precedida de manifestao de
vontade da ofendida (RMS 34.607-MS e HC 178.744-MG).

O regime a ser fixado ser o do art. 33, CP. O impedimento de substituio

da pena privativa de liberdade pela restritiva de direitos aos crimes
praticados com violncia ou grave ameaa do art. 44, do CP, no abrange
todas as violncias previstas na Lei Maria da Penha, mas somente os crimes
efetivamente praticados mediante violncia fsica ou grave ameaa no
mbito domstico.

Por outro lado, para evitar a mercantilizao da pena no contexto desses

crimes, no pode ser aplicada a pena restritiva de direito de prestao
pecuniria, tampouco a pena de multa isoladamente.
 Questo 2.

No. Existe uma srie de requisitos previstos no art. 5, da Lei 11.340/2006

para que se aplique a Lei Maria da Penha. Assim, apenas, configura
violncia domstica e familiar contra a mulher qualquer ao ou omisso
baseada no gnero que lhe cause morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou
psicolgico e dano moral ou patrimonial:

no mbito da unidade domstica, compreendida como o espao de convvio

permanente de pessoas, com ou sem vnculo familiar, inclusive as
esporadicamente agregadas (ex. empregadas domsticas);
no mbito da famlia, compreendida como a comunidade formada por
indivduos que so ou se consideram aparentados, unidos por laos
naturais, por afinidade ou por vontade expressa, no qual se inclui o conceito
de famlia social ou extensa;
em qualquer relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva ou tenha
convivido com a ofendida, independentemente de coabitao.

Por fim, para a aplicao da Lei Maria da Penha basta que a agredida seja
mulher, conceito este que tem sido largamente aceito como conceito
jurdico de mulher. No importa o gnero do agressor, e as relaes
protegidas por essa lei independem de orientao sexual. Fora dessas
hipteses, no h lastro para a aplicao da Lei Maria da Penha.

Aula 03, Mdulo 02- Crimes eleitorais.

29/09: Lei da Reforma Eleitoral: Lei n 13.165/2015. Alterou vrios

dispositivos da legislao eleitoral. Lei 9.096/95. Lei das Eleies: 9.504/97
e Cdigo Eleitoral: 4737/65.

Essa lei trouxe novidade no que se refere aos crimes eleitorais? No de

forma direta, mas consequncias de ordem indireta, ao modificar o prazo
para registro de candidatura. Existem alguns crimes eleitorais que s podem
ser praticados no perodo de alistamento eleitoral: agora o registro deve ser
solicitado at 15 de agosto do ano das eleies. Antes dessa data no
temos a figura do candidato.

O candidato aquele que apontado pelo partido como indicado a disputar o

pleito e, portanto, precisa ter o registro da candidatura deferido. A lei
eleitoral estabelece uma srie de requisitos. Houve tambm modificaes
na forma de prestao de contas, em relao aos doadores de campanha e
no mbito da propaganda eleitoral.

Crimes eleitorais x infraes administrativas praticadas em mbito eleitoral.

Art. 36, Lei 9.504/97: propaganda eleitoral antecipada. Uma das
preocupaes fazer com que haja igualdade de condies entre os
postulantes ao pleito. Quem julga essas infraes administrativas? o juiz
da zona eleitoral, que no necessariamente o juiz da comarca.

A zona eleitoral leva em considerao o nmero de eleitores. Pode haver

comarcas com vrias zonas eleitorais, h comarcas que correspondem a
uma zona eleitoral, e zona eleitoral correspondendo a mais de uma
comarca. A zona eleitoral mais importante a que tem menos eleitores, que
tambm ser responsvel por cuidar da matria atinente propaganda
eleitoral, nas eleies para vereador e prefeito.

Uma zona pode corresponder a mais de uma comarca: isso pode interferir
na continuidade delitiva em matria de crime eleitoral. Nexo de
continuidade delitiva: condies de tempo, lugar e maneira de execuo.
Crimes havidos como continuao do primeiro. possvel esse
reconhecimento em comarcas contguas. Estabelecer se esto previstos em
um ou vrios diplomas legais. O Brasil, em sede de matria penal, no
acolhe o princpio da codificao.

Escoro histrico na legislao penal brasileira. En passant (de passagem,

rapidamente). Movimento pendular do direito penal: o DP est a servio de
um determinado modelo de estado. Num estado autoritrio temos a
proliferao de tipos penais. O Estado intervm fortemente nas relaes.
Estado democrtico: o DP tem papel de ultima ratio, devendo intervir
somente onde os outros ramos do direito no tiverem efetividade.

O Brasil no adota a codificao, mas o projeto de novo CP retoma esse

princpio. CP Republicano 1890: ruptura do princpio da codificao. Um ano
depois de sua vigncia j se defendia a necessidade de sua revogao. Com
isso, surgiram vrias leis extravagantes. Tanto que em 1832 o
Desembargador Vicente Piragibe criou a consolidao de leis penais.

O CP de 1940: tambm no trabalha com a ideia codificao, mesmo tendo

passando por uma reforma com a Lei n 7.209/84. Atualmente, a Legislao
brasileira conta com 77 crimes eleitorais. Mas quem cumpre PPL pela
prtica de crime eleitoral no Brasil: as estatsticas demonstram que
praticamente ningum. Essa legislao no tem efetividade para reprimir os
crimes dessa espcie.

Em contraponto com outros ordenamentos jurdicos, o CP Alemo tem

previso de 8 crimes eleitorais. Pune aquele que compra ou vende voto no
parlamento, e aplica cumulativamente a inelegibilidade. O CP Portugus, por
sua vez, tem 7 crimes eleitorais. Isso demonstra que o problema no est
quantidade de crimes eleitorais, mas na qualidade do contedo previsto
nesses crimes.

O conceito de crime eleitoral se relaciona com a Constituio vigente

poca, tem contedo de natureza constitucional. Mais que um fundamento
constitucional, a legislao penal deve ter uma pauta mnima de direitos
humanos. Edmundo Mezger: desenvolveu o conceito de crime de perigo
abstrato, que um comportamento que por si s j coloca em risco a
concepo de Estado.

Mandados de criminalizao: o legislador ordinrio no tem a opo, mas o

dever, extrado do texto de constitucional, de enfrentar determinados
temas. Esboo histrico: delimitao do objeto. Cdigo Criminal de 1830-
Constituio de 1824. Fazia meno ao princpio da legalidade e
anterioridade. Legalidade no se confunde com anterioridade. plenamente
possvel respeitar a anterioridade sem respeitar a legalidade.

Min. Jos Celso de Mello Filho: comentrios CF. Valores de contedo

principiolgico. Significados da legalidade: poltico- garantia do cidado
frente atuao do Estado. Garantia no passvel de transigncia.
Jurdico: ningum pode fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em
virtude de lei. Jurdico em sentido penal: esse o princpio da anterioridade
ou da reserva legal. Pena- previso legal anterior prtica da infrao.

Medida de segurana: prazo mnimo de durao. Paciente passa por

reavaliao, que repetida de ano em ano. Perigo de ter uma sano penal
sem prazo mximo de durao. As medidas de segurana podem ser incidir
nos crimes eleitorais, pois a eles se aplicam, em carter subsidirio, o CP e
CPP. Constituio de 1824. Cdigo criminal do imprio de 1930. Bagatela
(Roxin, princpio da Bagatela), e adequao social (Welzel) j eram
previstos.

Princpio da insignificncia em se tratando de crimes eleitorais. Tipicidade

adequao do fato ao tipo penal (descrio legal do comportamento
proibido). Extrado de uma palavra em alemo: cuja traduo vai alm-
descrio legal de uma conduta proibida que traz consigo o injusto penal.

Ex. Me que fura a orelha de beb recm nascida. Costume no revoga lei
penal, mas aclara determinados conceitos do direito penal. No responde
por ser um comportamento aceito socialmente, pois da no se extrai um
injusto penal. Welzel. O Cdigo de 1930 j trazia essa ideia. Critrios
objetivos- Barroso. A lei fala quando faz opes e tambm fala com seu
silncio. A justia est exatamente na avaliao do Cdigo como um todo.

Figura do vigrio, ele que assegurava a lisura do pleito no passado. Cdigo

Criminal de 1830: nele havia a imputabilidade aos 14 anos. Cdigo 1890:
baixou a imputabilidade para 9 anos de idade. Surgiu antes da Constituio
de 1891, que cria a figura do Presidente da Repblica.

O CP de 1890 anima a consolidao das Leis Penais em 1932. Constituio

de 1934. Constituio de 1937: contexto do Estado Novo- influenciou o CP
de 40, que resistiu s constituies de 46, 67, 69 e 88 ( esta ltima surgiu 4
anos depois da reforma de 84, adotando uma srie de preceitos dessa
reforma).

Aonde se encontram previstos os crimes eleitorais? Esto previsto no Cdigo

Eleitoral, Lei 4.737/65, especificamente nos arts. 289 a 354. OBS: o Cdigo
Eleitoral hora exerce o papel de lei ordinria, hora exerce papel de lei
complementar. Prev alguns crimes, mas no todos. Lei n 6.901/74- cuida
do transporte gratuito de eleitores em zonas rurais.

Lei 6.996/82: trata da utilizao do processo eletrnico de votao. Lei

Complementar 64/90 (trata das inelegibilidades- e foi alterada pela LC
135/2010, Lei da Ficha Limpa). 2 lei de iniciativa popular. Lei 9.504/97.

Lei das Eleies- infraes administrativas em mbito eleitoral. Lei que veio
pra ficar em matria eleitoral. Art. 73 apresenta atos de improbidade
administrativa no mbito eleitoral, que podem levar cassao do registro,
dentre outras penalidades.

Objetividade jurdica: exerccio regular dos direitos polticos. De modo que

os pleitos sejam realizados com regularidade e lisura. Esfera eleitoral:
crimes dolosos. No existe crime eleitoral culposo. No existe contraveno
penal vinculada ao processo eleitoral. Os crimes eleitorais so de ao penal
pblica incondicionada. No existe crime eleitoral de ao penal pblica
condicionada e de iniciativa privada exclusiva.

Classificao dos crimes eleitorais: Direito penal se presta a um modelo de

Estado. Prazos eleitorais so contados minuto a minuto e no se
interrompem nos finais de semana e feriados. No CE h exemplo de lei
temporria. Modalidades de crimes eleitorais.

Crimes eleitorais puros ou especficos e os acidentais: Os crimes eleitorais

puros so todos aqueles que somente podem ser praticados na rbita
eleitoral. Os bens ou interesses tutelados atravs desses tipos penais so
protegidos apenas pela legislao eleitoral. Ex. de crime eleitoral puro-
inscrio fraudulenta de eleitor. Art. 289, CE.

Os acidentais so todos aqueles que encontram previso tanto na legislao

penal eleitoral, quanto na comum. Ex. crimes contra a honra durante a
propaganda eleitoral. Quem denuncia esse crime o MP (injria eleitoral),
*o professor teceu uma crtica a este fato, alegando que poderia ser
perfeitamente um crime de ao penal privada.

Os crimes eleitorais podem ser classificados como crimes polticos ou no?

Essa classificao tem relevncia, pois os crimes polticos no permitem o
reconhecimento da reincidncia, art. 64, II, CP. O crime poltico no permite
a extradio. por isso que alguns estrangeiros utilizam o argumento de
que cometeram crime poltico. Conceito de crime poltico: todo aquele que
atenta contra existncia, organizao e manuteno do Estado.

1 posio: os crimes eleitorais so polticos por essncia, pois atentam

contra a manuteno do Estado. Corrente capitaneada pelo professor Fvila
Ribeiro. 2 posio- STF. Min Celso de Mello: sustenta que os crimes
eleitorais no so polticos, so crimes comuns detentores de
particularidades especiais, vinculadas ao processo eleitoral. Esta a posio
que tem prevalecido.
O professor afirma que os dois entendimentos esto parcialmente corretos.
No todo crime eleitoral que atenta contra o Estado (ex. injria eleitoral).
Porm h alguns crime eleitorais que atingem o prprio conceito de
democracia e a essncia do Estado (ex. coao eleitoral e corrupo
eleitoral).

Candidato. Roma Antiga- os candidatos se vestiam com roupas chamativas

para sinalizar o fato de que estavam concorrendo ao pleito. Depois esse
meio de divulgao foi proibido, e os candidatos tinham que vestir roupas
brancas, tnica, ideia de pureza (Lex Maria). Justia Eleitoral em ano no
eleitoral, porque mant-la? Porque as grandes negociatas existem nos anos
no eleitorais, com o pagamento das dvidas de campanha.

Crimes de pequeno potencial ofensivo. possvel admitir transao penal

nos crimes polticos? E a suspenso condicional do processo nos processos
polticos?

Classificao dos crimes eleitorais quanto fase do processo eleitoral. Fases

do processo eleitoral. Crimes cometidos no alistamento eleitoral: arts. 289 a
293, CE. Art. 91, pargrafo nico, da Lei 9.504/97. Ex. Inscrio fraudulenta
de eleitor.

Crimes praticados no alistamento partidrio. So encontrados no arts. 319 a

321, CE. Ex. eleitor que se inscreve em dois ou mais partidos. O partido
poltico sobrevive de verbas do fundo partidrio e doaes. Financiamento
misto. Legendas de aluguel.

Crimes eleitorais em matria de inelegibilidades. LC 64/90- Lei das

Inelegibilidades, alterada pela LC 135/2010- Lei Ficha Limpa. Os crimes que
podem ser cometidos na propaganda eleitoral: arts. 323 a 326, 331, 332,
334, 335 e 337, CE. Arts. 33, 4, 34, 2 e 3, 39, 5 e 40, Lei 9.504/97-
Lei das Eleies.

Corrupo eleitoral: art. 299, CE. Concurso de pessoas: teoria monista, o

crime permanece uno e indivisvel no Cdigo Eleitoral. CP- crime de
corrupo, teoria pluralista, exceo teoria monista, de forma que, no
concurso de pessoas, cada um dos agentes responde por crime prprio
autnomo e distinto dos demais. A corrupo eleitoral adota os preceitos da
teoria monista unitria ou igualitria. Art. 299, CE: previso da corrupo
eleitoral passiva e ativa.

O CP brasileiro adota, em regra, a teoria monista com ressalvas, pois faz

distino entre autor, coautor e partcipe. Corrupo do CP adota a exceo
pluralista. Ativa particular contra a administrao (333). Passiva: funcionrio
contra a administrao (317). O Doutrinador sempre faz a ressalva. No CE,
em sede de corrupo, adotada a teoria monista.

Art. 299, CE discusso crtica da pena destinada ao autor da infrao: 1 a 4

anos de recluso. Essa pena viola ou no o princpio da proporcionalidade.
Princpio de dupla face: a resposta penal no pode ser excessiva, tampouco
insuficiente. um princpio derivado do direito penal. Os princpios se
encontram em patamares diferentes.

Celso Antonio Bandeira de Mello define princpio como um mandamento

nuclear marcado pela abstrao, que se concretiza por intermdio das
regras e normas. Jamais haver antinomia entre os princpios. Ser sempre
aplicada a ponderao.

Classificao dos princpios de direito penal: Podem ser classificados em

princpios constitutivos, configurados ou materiais: so aqueles princpios de
observncia obrigatria, independentemente da modalidade de sistema
punitivo (democrtico ou autoritrio). A dignidade da pessoa humana o
nico princpio constitutivo, segundo o professor.

Princpios fundamentais do direito penal: legalidade, anterioridade e o

princpio da culpabilidade (respeito a subculturas- no convive com a
responsabilidade objetiva, que sustenta que a punio deve ter como
fundamento o resultado, independente do agente ter atuado com dolo ou
com culpa). Para a doutrina, as penas de longa durao violam a
culpabilidade, porque a chance de reinsero social do apenado ficaria
sensivelmente atingida.

Princpios derivados: que surgem com a adoo dos princpios constitutivos

e fundamentais do DP. So eles: os princpios da proporcionalidade e da
interveno mnima. So princpios derivados do direito penal.

E por fim, h a categoria dos princpios ticos do direito penal, que esto
ligados ao contedo tico, moral e ao prprio conceito de justia, por
ocasio da aplicao da lei penal. So eles os princpios da adequao social
e da humanizao. Art. 5, XLIX, da CF, as penas no podem ser cruis ou
infamantes, no podem atentar contra a integridade fsica ou mental do
sentenciado.

A corrupo do CE no observa a proporcionalidade, por ter uma resposta

penal insuficiente diante da gravidade do tipo. Coao eleitoral: est
prevista nos artigos 300 e 301 do CE. Existem os crimes eleitorais
praticados na votao: arts. 297, 298, 302, 305 a 312 e 338, do CE. Crime
do art. 207, que consiste em impedir ou embaraar o exerccio do voto.

Crimes eleitorais praticados na apurao: arts. 313 a 318, e 339, CE. Art.
15, da Lei 6.996/82, arts. 68, 2, 70, 72 e 87, 4, todos da Lei 9.504/97-
Lei das Eleies. Ex. de crime eleitoral cometido na apurao. Destruio,
supresso ou ocultao de urna- 339, CE.

Existem os crimes eleitorais cometidos no funcionamento do servio

eleitoral. Arts. 296, 303, 304, 341, 344, 345, e 347, CE. Art. 11, Lei
6.901/74. Transporte de eleitores em zonas rurais. Art. 58, 7 e 8, da Lei
9.504/97. Ex. de crime eleitoral praticado no servio eleitoral: art. 296-
promoo de desordem que prejudiquem os trabalhos eleitorais.
E aqueles que podem ser cometidos em qualquer fase do processo eleitoral.
Arts. 295, 340, 342, 343, 346, 348 a 350, 352 a 354, CE.

O legislador, em vrios momentos, no faz meno pena mnima. Apenas

fala da pena mxima. Ex. CE, art. 299- corrupo eleitoral. Recluso de at
4 anos. Regra: art. 284, CE. Todas as vezes em que a pena mxima for de
recluso, a pena mnima ser de 1 ano de recluso. Se o crime for apenado
com deteno, e o legislador no fizer meno pena mnima, essa pena
ser de 15 dias de deteno. Art. 312, delito de violar ou tentar violar o
sigilo do voto.

A legislao eleitoral prdiga nos crimes de atentado ou de

empreendimento. So todos aqueles em que o legislador pune a tentativa
da mesma forma que o crime consumado. Crimes de atentado: seu estudo
foi feito de forma pormenorizada pela escola de Kiel, que antecedeu o
nazismo. Defendia a tese de que no interessava o resultado mas a
inteno do agente. A pena para o autor da tentativa deveria ser a mesma
do crime consumado.

O CP adota a teoria objetiva: a pena do crime tentado seria equivalente do

crime consumado reduzida de 1 a 2/3, conforme prev o art. 14, pargrafo
nico. Mas nos crimes de atentado, a tentativa punida da mesma forma
que o delito consumado, so exemplos os arts. 309, 312 e 317 do CE. Art.
309: Votar ou tentar votar mais de uma vez. Art. 312: violar ou tentar violar
o sigilo do voto. Art. 317, violar ou tentar violar o sigilo da urna.

Pune-se, nesses casos, o crime tentado da mesma forma que o crime

consumado. possvel o reconhecimento de transao penal, ou suspenso
condicional do processo nos crimes eleitorais. A posio prevalente no TSE,
e nos TREs a de que plenamente aplicvel a Lei 9.099/95 aos crimes
eleitorais, que vo admitir transao penal e suspenso condicional do
processo.

Assim, se o crime tiver pena mxima menor ou igual a dois anos, possvel
a transao penal. Existem crimes eleitorais em que a pena mxima igual
ou inferior a dois anos, mas o legislador prev a PPL com outra medida
cumulada. Ex. Perda do registro da candidatura, perde a condio de
candidato. cabvel a transao penal em relao a um delito como este?

Ex. art. 334, CE- delito de utilizar organizao comercial para o aliciamento
de eleitoral. Pena: 6 meses a 1 ano cumulada com a cassao do registro.
Nesse caso no ser possvel a transao penal, pois alm da PPL, o
legislador prev a cassao do registro de candidatura, e justamente essa
previso que inviabiliza a transao penal. Pena aplicada com outras
medidas, impede a transao penal.

Quem homologa a transao penal? No existe JECRIM eleitoral, de forma

que quem homologar a transao penal ser o juiz da zona eleitoral. Foro
privilegiado por prerrogativa de funo. Prefeito Municipal: quem homologa
essa transao? Ser o TRE. Em matria criminal, gozam de foro
privilegiado por prerrogativa de funo.

Suspenso condicional do processo: admitida em sede de crime eleitoral?

Tambm admitida. A classificao de crime eleitoral deveria ser feita com
uma leitura mais acurada.

O professor convida a refletir quanto a alguns crimes eleitorais que podem

ser polticos. Ex. corrupo eleitoral, o professor entende que seria mais
razovel, ao invs de permitir uma transao penal ou suspenso
condicional do processo, apurar o crime, pelo fato de que esse crime atenta
contra a manuteno do Estado.

Os crimes eleitorais so compatveis ou no com a Lei 9.714/98? PRD- para

o professor, no h qualquer tipo de incompatibilidade na substituio da
PPL por PRD em sede de crimes eleitorais. Art. 44, CP.

Multa em sede de crime eleitoral. Pesquisa na jurisprudncia do TRE. Na

esmagadora maioria dos casos, quando o juiz eleitoral e o TRE aplica multa,
segue as regras do CP. Mas a legislao eleitoral estabelece regras prprias
para aplicao das multas em sede de crimes eleitorais.

Multa penal: 1 etapa: o juiz de direito estabelece a quantidade de dias

multa. Entre 10 a 360. 2 etapa: o juiz fixa a quantidade de dias multas,
entre um 1/30 do salrio mnimo, at cinco salrios mnimos. Art. 286, CE:
como a multa eleitoral fixada? 1 etapa: de 1 a 300 dias multa. 2 etapa:
valor do dia multa: 1 salrio mnimo dirio a um salrio mnimo mensal.

A quem compete a execuo da pena de multa eleitoral. Situao que no

est pacificada. Tem prevalecido que a multa penal deve ser executada pela
Fazenda Pblica pela vara das execues fiscais. O professor entende que
um equvoco. Porque esse juzo incompetente para a matria penal.
Competiria, na multa eleitoral, Fazenda Nacional.

Tecnicamente, seria correto que fosse executada pelo rgo do Ministrio

Pblico Eleitoral, junto ao juzo da zona eleitoral. Outro problema: diz
respeito fixao da pena em sede de crime eleitoral.

Art. 285, do CE estabelece um critrio fixo para aumento e diminuio de

pena, estando presentes circunstncia agravantes (aumento de 1/5 a 1/3) e
atenuantes (ser diminudo entre 1/5 e 1/3). Essa disposio ignora a
diferena existente entre agravante e causa de aumento de pena. E
atenuante e causa diminuio de pena.

As agravantes tem carter genrico: podem ser reconhecidas quanto ao

autor de todo e qualquer crime: art. 61 e 62, CP. As agravantes no
permitem que a pena ultrapasse o mximo legal.

O contrrio das causas especiais de aumento de pena, que s podem ser

reconhecidas em relao aos autores de determinados crimes, e permitem
que a pena seja fixada acima do mximo legal, desde que respeitado o teto
legal de 30 anos (podendo a pena chegar a mais de 30 anos por dois ou
mais crimes). Ex. Homicdio contra pessoa idosa.

As atenuantes possuem carter genrico e podem ser reconhecidas quanto

aos autores de todo e qualquer crime, e no permitem que a pena seja
fixada abaixo do mnimo legal. Ex. O agente ser mais de 18 anos e menor
de 21 anos na poca dos fatos. Se encontram nos arts. 65, e 66, CP.

No se confundem com as causas especiais de diminuio de pena, que s

podem ser reconhecidas em relao aos autores de determinados crimes, e
permitem que a pena mnima seja fixada abaixo do mnimo legal. Ex.
privilgio no homicdio. O legislador eleitoral acabou por emprestar, no art.
285, do CE, s atenuantes e agravantes o tratamento das causas de
aumento e de diminuio de pena, o que gera um problema concreto na
fixao da pena.

Dosimetria da pena: estabelecida pelo art. 68, CP. Deve ser fixada
observando-se um critrio trifsico, tendo como consequncia da no
observao a nulidade da sentena. 1 fase: art. 59, CP. Pena base. 2 fase:
existncia ou no de agravantes ou atenuantes. 3 fase: causa de aumento
ou de diminuio de pena. A legislao eleitoral insere o aumento ou
diminuio na 2 fase, podendo haver nova incidncia de causa de
diminuio ou de aumento na 3 fase.

Admite-se, nos crimes eleitorais, a figura do assistente de acusao?

Contedo de natureza processual. Como todos os crimes so crimes de ao
penal pblica incondicionada, indaga-se se possvel ou no a figura do
assistente de acusao. Finalidade: obter uma sentena penal condenatria.
Para que funcione como ttulo executivo.

Pessoa prejudicada em decorrncia da prtica do delito. Crime eleitoral que

no prejudica a comunidade como um todo, mas que a leso recaia sobre
determinada pessoa. Na corrupo eleitoral no h que se falar em prejuzo
sofrido por terceiro. Mas em um crime contra a honra: ex. difamao
eleitoral, que atinge diretamente a figura da pessoa ofendida durante a
propaganda eleitoral?

Podemos concluir que existem crimes eleitorais que vo conviver com a

figura do assistente da acusao. Outros no. Processo penal eleitoral. Art.
236, CE: estabelece que nenhum eleitor pode ser preso cinco dias antes do
pleito, nem 48h depois. O 1, do art. 236, diz que nenhum candidato pode
ser preso 15 dias antes do pleito, nem 48h depois. Salvo as hipteses de
priso em flagrante, de desrespeito a salvo-conduto, ou sentena penal
condenatria inafianvel.

A lei eleitoral no fala na priso temporria e nem na priso preventiva.

Essa priso se mostra legal ou no? Em primeiro lugar, esse artigo 236, foi
ou no recepcionado pela CF? O CE de 1965. O CE foi aprovado pelo
Parlamento, em perodo posterior ao golpe de 64. Esse dispositivo foi
inserido para evitar que uma pessoa fosse subtrada indevidamente do
pleito, num momento em que as liberdades pblicas estavam sofrendo
ameaas concretas.

Essa restrio perdura? Priso cautelar: priso em flagrante, ser convertida

ou no em priso preventiva? Quem poder arbitrar medidas cautelares
alternativas priso? Alterao quanto s prises cautelares. Na esfera
eleitoral, em caso de priso em flagrante, o juiz da zona eleitoral tem que
ser cientificado. Ele converter ou no a priso em flagrante em priso
preventiva.

Quem poder arbitrar medidas cautelares alternativas priso? No ser o

juiz do departamento de investigao policial. O juiz da zona eleitoral que
tem atribuio para oficiar na rea eleitoral. Como os juzes eleitorais so
escolhidos: so indicados pelo TJ e designados pelo TRE para atuar em
matria eleitoral.

Se o juiz criminal recebe a notcia criminis e converte em preventiva a

priso nula, e tambm se conceder medida cautelar a deciso nula,
porque ele no tem competncia para anlise de matria eleitoral. Quem
tem essas atribuies o juiz da zona eleitoral.

A priso temporria surgiu em 1989. O Cdigo Eleitoral de 1965. Por isso o

CE no faz meno priso preventiva. Priso preventiva existia em outros
moldes- o sujeito respondia ao processo preso. Essa regra foi alterada em
70, com a lei Fleury, que admitiu responder o processo em liberdade.

Art. 236, CE. O professor entende que no houve recepo pela CF. O que
tem prevalecido nos TRE de que esse artigo foi recepcionado pela CF, por
tratar de regras vinculadas liberdade, no pode haver uma interpretao
restritiva.

Considerao que diz respeito justia eleitoral. Composio. Questes

vinculadas competncia. uma justia de mandato. O juiz eleitoral ser
juiz por 2 anos e poder ser reconduzido uma nica vez por mais dois anos.
Como se divide a JEleitoral de 1 grau: juzes das zonas eleitorais e juntas
eleitorais. O juiz da zona eleitoral um juiz estadual indicado pelo TJ e
designado pelo TRE para exercer essa funo.

As juntas eleitorais atuam no processo de apurao, e so compostas por

um juiz eleitoral e 3 ou 4 pessoas convocadas pela Justia Eleitoral para
trabalharem durante as eleies. As questes so decididas pela junta em
maioria de votos, e o voto do juiz tem o mesmo peso que o dos convocados.

Os TRE e o TSE no se submetem regra do quinto constitucional. Qual a

composio do TRE: integrado por dois desembargadores estaduais, um
deles ser o presidente do TRE e o outro o corregedor eleitoral; um
desembargador federal, ou na sua falta, por um juiz federal indicado pelo
TRF; dois juzes estaduais de primeiro grau designados para oficiarem
perante o TRE e por dois advogados, que ingressam na classe dos juristas.
Quem indicar esses advogados ser o TJ, que elabora duas listas trplices,
que sero submetidas ao PR, que ir indicar o advogado que ocupar essa
classe dos juristas. O TRE baixa resolues em matria eleitoral e cuida de
matria administrativa em sede eleitoral. Composio: Lei n 13.165/2015.
Problemas: algumas matrias precisam ser analisadas pelo Pleno do TRE.
Essa uma das exigncia dessa lei.

O TSE composto por trs ministros do STF, um deles ser o presidente, o

outro ser o vice, e o terceiro ir exercer funo administrativa. Tambm
haver dois ministros do STJ, que ser o corregedor eleitoral; e dois
advogados que iro ingressar na classe dos juristas (nomeados pelo PR,
escolhidos em duas listas trplices elaboradas pelo STF). Mandato do TSE
de 2 anos, podendo ser prorrogado por 2 anos.

Os advogados escolhidos na classe dos juristas continuam exercendo a

advocacia, exceto na rea eleitoral. O TSE exerce funo jurisdicional,
administrativa e baixa resolues com carter normativo. O TSE tambm
responde a consultas. Porque importante ter essa noo? Porque so
questes vinculadas competncia.

Chefe do Ministrio Pblico Eleitoral no mbito nacional- procurador geral da

repblica. Chefe do Ministrio Pblico Eleitoral no mbito estadual-
procurador regional eleitoral- integrante do MPF, que atua perante o Tribunal
Regional Federal local. Cumula as funes de chefe do MP Eleitoral e
Corregedor Eleitoral. Promotores estaduais sero indicados pelo procurador
geral de justia e designados pelo procurador regional eleitoral.

Crime eleitoral conexo ao crime comum. Quem ser competente para

julgar? Ex. quebra do sigilo do voto conexo a um crime doloso contra a vida.
A doutrina apresenta solues diferentes:

1 posio: ser da justia eleitoral, por ser justia especializada,

competindo ao juzo da zona eleitoral analisar o crime eleitoral e o doloso
contra a vida.

2 posio: competncia do tribunal do jri, pois o Jri est catalogada na CF

como uma garantia do cidado, de ser julgado por seus prprios pares (art.
5, XXXVIII, CF). No pode ser objeto de transigncia. Tanto do homicdio
quanto do crime conexo.

3 posio: deveria haver a ciso dos julgamentos.

Qual deles o mais razovel, na viso do professor? Justia especializada,

levando em conta a matria a ela submetida. O Jri uma garantia do
cidado. Em relao a essas infraes, existe conexo probatria. A
motivao do homicdio est vinculada violao do sigilo do voto. O
professor entende que a 2 posio a mais favorvel, pois no h como
falar em ciso.
Crime eleitoral de pequeno potencial ofensivo, conexo a um crime comum.
Ex. carreata no dia das eleies, conturbando o ambiente aonde se
desenvolve a eleio. A polcia o revista e o encontra com drogas (trfico).
Quem ser competente para o processo e julgamento desse crime?

Nenhuma interpretao pode levar ao absurdo. Soluo simplista: o juzo

eleitoral analisaria e julgaria as duas infraes penais. Mas isso razovel?
possvel cogitar de transao penal? O professor acredita que nesse caso
a soluo mais plausvel a ciso, julgando o juiz eleitoral a contraveno, e
o juzo comum analisaria o trfico de entorpecentes.

Necessidade de interpretao com razoabilidade. Impossibilidade de aplicar

o princpio da insignificncia ou bagatela, pela natureza dos crimes
eleitorais.

Aula 04, Mdulo 02- Crimes de preconceito

Intolerncia. Dissertao MP-SP. mbito internacional: conveno

internacional sobre a eliminao de todas as formas de preconceito. Lei
Afonso Arinos (dcada 50). No est mais em vigor, previa como
contraveno penal a discriminao ou preconceito de raa ou sexo.

CF/88: art. 5, XLII: racismo- imprescritvel, inafianvel e sujeito pena de

recluso. A Lei Afonso Arinos no foi recepcionada pela CF. Lei 7.716/89.
Etnia, religio, e procedncia nacional. Existe discriminao em razo do
sexo, contra pessoa com deficincia, na lei de tortura.

O principal tema tratado na aula discriminao retratada na Lei 7.716.

Legislador ordinrio: tipo subsidirio- praticar preconceito ou discriminao.
Tcnica legislativa especfica. Raa, cor, etnia e procedncia nacional.

Ex. de crime: negar emprego em empresa privada em razo da cor, da

etnia, religio, ou procedncia nacional. Prev hipteses de subordinao de
normas do art. 1. Adequao tpica mediata por subordinao. A
subsuno do fato norma. Decorrncia do princpio da legalidade.
Adequao tpica mediata. Art. 20, adequao tpica imediata. Art. 1 d
sentido a essas normas. Conceituao. Tema importante.

O racismo combatido muito mais a partir da educao, de uma nova

mentalidade, de uma nova cultura.

Reflexo de algo muito mais profundo, do preconceito que existe em ns. No

h ningum que no tenha preconceito, at mesmo as pessoas que so
vtimas do preconceito tm preconceito. H preconceitos dos mais
estranhos. Generalizar: exteriorizar o preconceito. O preconceito decorre de
uma questo profunda. Instinto de autopreservao. Aceitao do
semelhante e repulsa quele que diferente de ns.
O que preconceito? So elementos dos tipos penais. Preconceito, pela
etimologia da palavra algo anterior a um conceito. Um conceito uma
elaborao intelectual, um produto da racionalidade. O preconceito
antecede uma racionalizao. Normalmente, a conduta discriminatria pelo
exerccio do preconceito motivada por uma ideia no racional. O
preconceito crime? Se se mantm no mbito do subjetivismo, indiferente
ao direito penal.

Crime de preconceito: ocorre quando h a exteriorizao do preconceito, por

palavras proferidas oralmente, por escrito, por gestos, por desenhos. Injria,
racismo. O preconceito em si a formulao de ideias calcadas em
concepes prvias que no foram objeto de reflexo, ou elaboradas a partir
de ideias deturpadas. objeto de uma falsa racionalizao, de um
pensamento intelectualmente no maturado.

A discriminao uma maneira de exteriorizao do preconceito.

Discriminao. diferenciar, estabelecer distines. possvel discriminar
para favorecer (discriminao positiva- ao afirmativa. Ex. poltica de
cotas) e tambm para prejudicar um determinado grupo de pessoas.

A discriminao positiva no criminosa. O STF reconheceu como

absolutamente lcita a poltica de cotas no mbito das universidades.
Conscincia da percepo do tempo. Crime a discriminao negativa.
Idoso: direito ao transporte pblico gratuito. Vagas para deficientes em
concursos pblicos.

Do que se trata o crime de discriminao: a discriminao negativa! Se a

discriminao positiva lcita, o crime consiste na discriminao negativa,
que significa separar, obstaculizar o exerccio regular do direito de uma
pessoa. Isso crime? Depende dos outros elementos previstos no tipo
penal. Se for em razo da raa, da religio, da cor, da etnia, da procedncia
nacional, trata-se de crime, previsto na Lei 7.716/89.

H discriminaes e preconceitos que no so punveis. Ex. homofobia

ainda o , por opo do legislador, pois no h crime sem lei anterior que o
defina. Discriminao a segregao, dolosa, comissiva ou omissiva,
adotada contra algum, por pertencer real ou supostamente a um grupo de
pessoas, que visa a limitar ou tolher exerccio regular do direito da pessoa
discriminada, contrariando o princpio constitucional da isonomia.

Objetividade jurdica. O bem jurdico tutelado por esta lei a igualdade.

Neste aspecto, temos que ressaltar que, a discriminao positiva lcita.
Excepcionalmente, podemos ter uma discriminao negativa que no seja
criminosa. Celso Antnio Bandeira de Mello: o "contedo jurdico do princpio
da igualdade". Tratar todos da mesma maneira no igualdade, porque se
prejudica os menos favorecidos.

Igualdade tratar a todos da mesma maneira, tratar igualmente os

semelhantes, e desigualmente os desiguais, na medida de sua
desigualdade. Conceito de advm Grcia antiga, Aristteles. Descrimen.
Estabelecer a razo da diferena. Ex. da doena de pele, discriminao com
uma justificativa razovel. H a possibilidade de exceo discriminao
negativa, diante do descrimen razovel.

Proto princpio da dignidade da pessoa humana, se afetar esse princpio, a

discriminao no razovel. Raa, cor, etnia, religio e procedncia
nacional. Nem todo preconceito crime. Nem toda discriminao crime.
Depender do grupo que foi discriminado. Ex. da discriminao pela
obesidade, pela homofobia ou pela condio socioeconmica.

Raa: existe sentido falar de pessoas classificadas em raa? Esse conceito

usado para classificar animais. Porm, essa classificao foi usada pela
antropologia fsica, e teve muito respaldo no final do sculo XIX e incio do
sculo XX. Otolengi- levava em conta o continente: caucasiano, mongis,
negrides. Brasil: branco, ndio, e negro. Mulato, mameluco e cafuso.
Brancos, negros, ndios, amarelos e pardos.

So usados critrios fenotpicos para diferenciar pessoas. Dcada de 1950,

soldados da 2 guerra mundial- EUA. Critrio gentico. 1/16 avos na
ascendncia. Brasil colonial: 1/16 da raa infecta. No poderia exercer o
cargo de juiz (ndios e negros). Projeto genoma. No existem raas, somente
a raa humana. Para efeito da Lei n 7.716 o conceito de raa fenotpico:
defende o professor, caso contrrio as discriminaes poderiam restar
impunes.

Cor: mais de 50% dos brasileiros so negros ou pardos. Uma grande parte
da populao negra do Brasil vive o mito do branqueamento e no se
reconhece como negra ou parda. Amarelo: descendente de asitico. O
oriental normalmente se define como branco. Na verdade nossa populao
muito mais negra do que parda.

A cor na verdade um fenmeno fsico que decorre da incidncia da luz e

do movimento. Branca, preta, vermelha, amarela. Os tons de pele variam de
uma pigmentao de rosa muito clara at marrom muito escuro. Cor no
um bom critrio para definir as pessoas, mas foi colocado em lei por uma
questo cultural. Conveno internacional para eliminao de preconceito
de todas as formas, de raa e cor.

A Lei de 1989. Em 2000, o professor constatou que no havia livros sobre

o tema. Existe uma ong no centro da frica, cuja misso resgatar crianas
albinas das tribos, pois elas so sacrificadas. Lei n 7.716: crimes de
preconceito. Principais elementos do tipo: preconceito e discriminao.

Etnia: palavra complexa. Difcil de estabelecer o que etnia no campo

jurdico, pois se trata de conceito que advm da sociologia, os prprios
autores da sociologia no tem um consenso entre si sobre o que vem a ser
etnia. H a necessidade de preciso dos conceitos no campo do direito.
Assim, o Direito tentou criar um conceito, que mais ligado a aspectos
culturais e lingusticos. Elementos mais culturais e lingusticos.
Etnia cigana: contm um grupo de pessoas que se identifica no pela
religio, no pela raa, mas porque possuem uma lngua em comum
prpria, e hbitos culturais prprios deles. Brasil: tribos indgenas. Inimigos
por aspectos culturais: tamoios x tupiniquins. H etnias diferentes entre os
ndios.

O que religio? Tambm tem um conceito complexo, que depende muito

da ideologia, de quem define o que religio. Ex. Karl Marx. Freud. No
existe nenhuma civilizao que tenha prescindido da existncia de Deus
(necessidade de suprir as deficincias cognitivas, a explicao para a
origem das coisas e os fenmenos da natureza). Religio uma crena,
baseada plena ou parcialmente em critrios no racionais, f.

Religio a crena em um Deus, cuja premissa a f. No possvel a

existncia de uma religio sem Deus (monotesta) ou deuses (politesta).
Deus(es) (so) ente(s) superiores que (so) responsvel(is) pela criao
do universo e pelos acontecimentos.

Discriminao pelo atesmo: O atesmo no considerado religio, mas algo

ligado razo. O ateu no tem f, no acredita em nada que no racional.
A discriminao contra ele no caracteriza delito. No h nada o que fazer
no mbito penal, mas no cvel possvel obter reparao. Feiura: essa
discriminao j foi objeto de questionamento jurdico, mas por falta de
previso legal especfica, cabe buscar indenizao no cvel.

O ltimo critrio de criminalizao da discriminao o de procedncia que

significa vir de algum ligar. Refere-se procedncia nacional, embora pela
anlise etimologia da expresso devesse significar nao de onde advm
uma pessoa, raciocnio que levaria criminalizao da xenofobia. Mas h
que se considerar que existe um preconceito muito grande envolvendo
brasileiros procedentes do nordeste e do norte.

A procedncia nacional , portanto, o local da nao de onde procede a

pessoa. Engloba o preconceito contra nordestinos, nortistas e pessoas
provenientes de outros estados da nao. Um dos crimes mais comuns
dessa lei a discriminao no emprego. Problema criado por uma lei que
deveria proteger uma minoria.

Estatuto da igualdade racial. Lei que tem sido alvo de inmeras crticas, por
ser repleta de normas meramente programticas. Regras especficas para a
hiptese do art. 4. Criou o 2 da Lei 7.716, que estabelece uma conduta
tpica e previu como pena a multa e a prestao de servios comunidade-
norma inconstitucional- pois o art. 5, XLII, prev que o racismo crime
sujeito pena de recluso.

Discriminao no uso do elevador: crime que trata de impedimento de

acesso s entradas sociais em prdios pblicos ou residenciais. Impedir
acesso a elevador social. Critrio de discriminao racial ou social, ou
ambos. Se o critrio de discriminao racial, caracteriza-se o crime. Se for
social, trata-se de fato atpico. Art. 11, da Lei.
Elevador de prdio privado comercial. Afonso Arinos: senador carioca.
Discriminao em restaurantes, bares e confeitarias. Hipteses de
atipicidade relativa: o tipo penal especfico no contm aquela hiptese,
mas a hiptese encontra abrigo em um tipo penal subsidirio. Art. 20, criado
em 1997. Praticar o preconceito ou discriminao. Tipo penal subsidirio.

Na dcada de 50, a Lei Afonso Arinos previa a discriminao e o preconceito

como contraveno penal. Com o advento da Constituio Federal de 1988,
entendeu-se que a mencionada Lei no foi recepcionada, pois o art. 5, XLII
previa o racismo como crime imprescritvel, inafianvel e sujeito pena de
recluso.

Atualmente, o diploma mais importante que existe sobre a matria a Lei

7.716/89. Essa lei prev crimes especficos, como por exemplo, negar
emprego em empresa privada em razo da cor, da etnia, religio ou
procedncia nacional; e tambm possibilita a adequao tpica mediata de
outras manifestaes de racismo atravs de seu art. 20.

necessrio, inicialmente, conceituar o preconceito. Parte-se, ento, da

premissa de que no existe ningum que no tenha preconceito, pois este
advm de um instinto de autopreservao, que nos leva aceitao do
semelhante e repulsa quele que diferente de ns. O problema quando
se generaliza, ou se exterioriza esse preconceito.

O preconceito uma ideia que antecede a uma racionalizao, motivada

por algo no racional. Pergunta-se: o preconceito crime? Se ele se
mantm no mbito do subjetivismo, trata-se de um indiferente do direito
penal, porm se, atravs dele, d-se vazo a uma conduta discriminatria,
a sim se torna objeto de reprimenda pelo Direito Penal.

Desta forma, o crime de preconceito ocorre quando h a exteriorizao do

preconceito por meio de palavras proferidas oralmente, ou por escrito, por
gestos ou por desenhos. O preconceito, em outras palavras, a formulao
de ideias calcadas em concepes prvias que no foram objeto de uma
reflexo, ou elaboradas a partir de ideias deturpadas, sendo objeto de uma
falsa racionalizao.

O preconceito no o mesmo que a discriminao, embora sejam conceitos

facilmente confundidos. Discriminao uma forma de exteriorizao do
preconceito, pela qual se estabelece distines. possvel discriminar para
favorecer a um grupo de pessoas, a exemplo das polticas de cotas para
afrodescendentes, que uma ao afirmativa.

Esse tipo de discriminao no criminosa, e o STF reconheceu como

absolutamente lcita a poltica de cotas no mbito das universidades.

J a discriminao negativa crime, o qual consiste na conduta de segregar

dolosamente, de forma comissiva ou omissiva, adotada contra algum, por
pertencer real ou supostamente a um grupo de pessoas, visando limitar ou
tolher o exerccio regular do direito da pessoa discriminada, contrariando o
princpio constitucional da isonomia.

Porm, o crime ser caracterizado a depender de outros elementos

previstos no tipo penal, de forma que se for praticado em razo da raa, da
religio, da cor, da etnia, ou procedncia nacional, se enquadrar nas
formas de preconceito punveis atravs da Lei n 7.716/89.

Assim, nem todo preconceito crime, bem como nem toda discriminao
crime. Por uma opo do Legislador, a configurao do tipo penal depende
do grupo de pessoas que est sendo vtima dessa violao. Outros grupos
ainda ficam a parte dessa proteo, a exemplo dos obesos, das pessoas
homoafetivas, dos discriminados em razo da condio socioeconmica,
somente restando a indenizao no cvel com relao a estes.

Excepcionalmente, possvel ter uma discriminao negativa que no seja

criminosa, sustenta Celso Antnio Bandeira de Mello, em seu livro o
contedo jurdico do princpio da igualdade, desde que haja um descrimen,
uma razo que justifique a diferena. O descrimen no ser razovel se
violar o super princpio da dignidade da pessoa humana.

O bem jurdico tutelado atravs dos crimes de preconceito a igualdade, no

sentido da isonomia, uma vez que tratar a todos da mesma maneira no
igualdade, pois essa atitude apenas prejudica os menos favorecidos.
Igualdade tratar igualmente os semelhantes, e desigualmente os
desiguais, na medida de sua desigualdade.

O conceito de raa advm da cincia da antropologia fsica, a qual teve

muito respaldo no final do sculo XX e incio do sculo XX. Dentre seus
estudiosos, destaca-se a classificao de Ottolenghi, que classifica os seres
humanos de acordo com o continente, os quais podem se subdividir em
caucsico, monglico, negroide, indiano e australoide.

J a conceituao Brasileira das raas divide em branca, indgena e negra,

sendo o mulato a miscigenao entre o branco e o negro, o mameluco a
mistura do branco com o indgena, e o cafuso o mestio do ndio com
afrodescendente. O IBGE classifica as raas em brancos, negros, ndios,
pardos e amarelos.

Embora o projeto genoma tenha descoberto, do ponto de vista cientfico,

que no existem essas divises, somente a raa humana, o professor
entende que o critrio fenotpico deve ser o utilizado para efeito de
criminalizao do preconceito previsto na Lei n 7.716/89.

Quanto ao critrio da cor, uma grande parte da populao brasileira vive o

mito do branqueamento, e no se reconhece como negra ou parda. O
amarelo designa o descendente asitico, que muitas vezes tambm se
declara como branco. A cor nada mais que um fenmeno fsico, que
decorre da incidncia da luz e do movimento, no sendo o melhor critrio
para definir pessoas, mas que foi colocado na lei por uma questo cultural.
Porm, essa classificao dos seres humanos pela cor se divide em: branca,
preta, pardo, vermelha, que designa os indgenas e amarelos. O professor
deu um exemplo de discriminao que pode ocorrer com base
exclusivamente na cor, j que muito comum a confuso entre cor e raa.
o caso de crianas albinas que nascem em tribos africanas, que so da raa
negra, mas so discriminadas pela cor.

Atualmente existe uma ONG na frica Central, responsvel pelo resgate

dessas crianas, cujo destino serem sacrificadas se continuarem na sua
tribo de origem, que acredita que essa criana tem poderes especiais. Os
outros membros da tribo a matam para beber seu sangue.

J etnia uma palavra cuja conceituao complexa no campo jurdico,

pois trata-se de um conceito de que advm da sociologia. Os prprios
autores da sociologia no tem um consenso entre si sobre o que vem a ser
etnia. Porm, h uma necessidade de preciso do seu contedo no campo
do Direito, cujos doutrinadores tentaram criar um, concluindo que um
critrio ligado a aspectos culturais e lingusticos.

A exemplo disso temos a etnia cigana, que no se identificam pela religio,

tampouco pela raa, mas por possurem lngua e hbitos culturais
peculiares. No Brasil, temos o exemplo das tribos indgenas que pertencem
mesma raa, mas tem diferentes aspectos culturais. Isto , h etnias
diferentes entre os ndios.

A conceituao de religio tambm complexa, e depende de quem a

define. O professor citou como exemplo as vises de Karl Marx e Freud. E
pontuou que no existe nenhuma civilizao que tenha prescindido da
existncia de Deus ou deuses. Essa necessidade existe para suprir as
deficincias cognitivas das coisas que o ser humano no consegue explicar:
a origem das coisas e os fenmenos da natureza, por exemplo.

Dessa forma, religio pode ser entendida como a crena, baseada plena ou
parcialmente em critrios no racionais, na f. No existe religio sem um
Deus ou sem deuses. Deus(es) um (so) ente(s) superior(es)
responsvel(is) pela criao do universo e pelo acontecimentos. Como o
atesmo no considerado religio, pois algo ligado razo, a
discriminao pelo racismo no caracteriza delito.

Assim, o ateu no tem proteo na seara penal, podendo obter reparao

no mbito cvel, bem como outras formas de preconceito no albergadas
pela Lei n 7.716/89.

O ltimo critrio de preconceito a ser estudado o de procedncia, que

significa vir de algum lugar. Numa anlise etimologia, procedncia nacional
significa a nao de onde advm alguma pessoa. Em primeiro momento,
poderia ser interpretada como criminalizao da xenofobia.

Porm, como isso no muito comum no Brasil, entende-se que o

Legislador quis coibir o preconceito que muitos brasileiros do sul e do
sudeste tm com relao aos nordestinos e nortistas. Em meio a esse
contexto, o professor criticou severamente o Estatuto da Igualdade Racial
pois, por conter muitas normas de carter programtico, acaba por no
cumprir o objetivo para o qual foi criado, de coibir a discriminao racial
com medidas mais efetivas.

O Estatuto da Igualdade Racial incluiu na Lei n 7.716/89 o 2, em seu art.

4. Tal dispositivo estabelece conduta tpica e prev como a pena a multa e
prestao de servios comunidade, o que por si s inconstitucional, pois
o art. 5, XLII, sujeita pena de recluso o crime de racismo.

Prosseguindo na anlise da Lei n 7.716/89, a conduta do art. 11, que o de

impedir acesso elevador ou entrada social de prdios pblicos ou
residenciais, se praticada com base em critrio social fato atpico. Em
contrapartida, se praticada com base em discriminao racial, crime. O
mesmo vale para os prdios privados, hiptese que encontra abrigo no tipo
penal subsidirio do art. 20 dessa mesma Lei.

O art. 20, 1, da Lei n 7.716/89 criminaliza a conduta de veicular por

qualquer forma a cruz sustica, com finalidade expressa de evitar a
divulgao do nazismo. Esse tipo foi inserido em lei por fora da
comunidade judaica, mas em razo de seu elemento subjetivo tem pouca
aplicabilidade.

Manifestao verbal racista. Praticar o preconceito: ncleo do tipo penal

muito amplo, que permite a prtica por qualquer meio, por palavras e
gestos. Art. 20, 1: veicular smbolos, emblemas, ornamentos, ou
propaganda que utilizem a cruz sustica ou gamada. Este smbolo
milenar, e foi encontrado na idade antiga, em uma sinagoga.

Smbolo da fertilidade, mas pelo fato de ter sido adotado pelo nazismo no
pode ser utilizado. Divulgar o nazismo crime? Elemento subjetivo do tipo
expresso: para fins de divulgao do nazismo. Tipo penal que foi inserido na
lei por fora da comunidade judaica, mas com pouca efetividade.

Meios de comunicao social: recluso. Se enquadra toda e qualquer forma

de racismo por meio de divulgao social. Aplica-se isso internet- meio de
comunicao social, tambm por meio de jornal, revista. Pena de 2 a 5 anos,
caput 1 a 3 anos. possvel a suspenso condicional do processo? Sim.

Competncia para julgar o crime de racismo. Das Justias Estaduais, ou da

Justia Distrital. E se for praticado pela internet. um tema sempre em
pauta: sempre surgem decises conflitantes. O professor defende que
mesmo assim, essa competncia deve ser da Justia Estadual, exceto se
houver o carter de transnacionalidade do crime.

Competncia da JF: art. 109, CF. Existe uma previso expressa de

competncia da JF quando o crime praticado no exterior, e o resultado for
produzido no Brasil. Ou praticado no Brasil com resultado no exterior. E
ainda, o crime ser da competncia da JF, quando houver tratado ou
conveno internacional sobre a matria.

Nessa seara, existe a Conveno Internacional para eliminao de todas as

formas de preconceito. Portanto, se o crime for praticado no exterior com
resultado no Brasil e vice-versa, ser da competncia federal.

Crime praticado pela internet. Existe uma presuno de que o crime

praticado pela internet ser transnacional. Mas essa presuno nem sempre
se verifica, pois a conduta pode se tratar de uma mensagem privada, e
mesmo que seja uma mensagem postada no facebook, no pode haver a
presuno de que houve acesso pgina do exterior.

Em deciso recente do STF, O Min. Luiz Fux entendeu que a competncia

ser, em regra, da Justia Estadual. Mas esse assunto no matria
pacfica, e h alguns julgados em sentido diverso. Para concurso federal,
ficar atento s novidades da jurisprudncia.

Aspectos importantes da lei. Previses constitucionais do art. 5, XLII. O

crime deve ser punido com pena de recluso, inafianvel e imprescritvel.
Antes de falarmos das previses em si, o professor entrou na natureza
jurdica dessa norma.

Direitos e garantias individuais. Direito: bem ou valor constitucionalmente

assegurado. Garantias: so instrumentos previstos na CF para assegurar o
exerccio desses direitos. O art. 5, XLIII trata dos crimes hediondos.
Mandados de criminalizao o tipo de norma, conceito oriundo do direito
alemo. uma ordem constitucional ao legislador. Espcie sui generis de
norma.

A funo do mandado de criminalizao a proteo de direitos individuais,

de valores fundamentais, a proteo das vtimas dessas violaes. Direitos
fundamentais: direitos humanos. H uma corrente doutrinria que sustenta
que esse tipo de norma o reconhecimento explcito dos direitos humanos
das vtimas.

Imprescritibilidade: no cabe a prescrio para esses crimes. Existe a

prescrio da pretenso punitiva e da pretenso executria. A
imprescritibilidade alcana essas duas formas de pretenso. O autor do
crime poder ser processado at o fim da sua vida. Justia do Trabalho.

Vrios constitucionalistas querem discutir o direito prescritibilidade, sob o

argumento de que na medida em que o legislador previu que o racismo
imprescritvel, que o golpe de Estado tambm , alguns autores
sustentaram que existe o direito prescritibilidade. Apenas esses crimes
podem ser imprescritveis. E outra hipteses no podero ser criadas nesse
sentido.
O professor entende que o legislador pode criar outras hipteses nesse
sentido. Trata-se de norma que assegura direitos individuais. A norma no
foi criada para assegurar o criminoso, mas a vtima desses crimes.

Inafianabilidade: Insuscetvel de liberdade provisria. Comearam a

entender que no cabia a liberdade provisria com fiana, mas que a
liberdade provisria sem fiana era possvel. Outra parte dos doutrinadores
se revoltou contra essa ideia, questionando como seria possvel, se com a
fiana no era vivel, imagine sem?

Mas por uma questo de bom senso, vrias prises em flagrante no

podiam ser convertidas em preventiva, e o ru tinha que aguardar a
condenao para ser colocado em liberdade. Assim, as pessoas comearam
a ser soltas mesmo com a inafianabilidade. Com o advento do Estatuto do
Desarmamento foi questionado esse problema por meio de ADI, junto ao
STF, indagando se as essas normas eram constitucionais ou no.

O STF decidiu que as normas que previam a inafianabilidade nos crimes do

Estatuto do Desarmamento eram inconstitucionais, a partir de ento
ningum mais defendeu a inafianabilidade, e desde ento esses
dispositivos se tornaram letra morta. Regra geral, a liberdade provisria
concedida sem fiana. Art. 20, da Lei 7.716/89.

Criao da injria qualificada, inserido no art. 140, 3, CP: passou a ter

pena de recluso de 1 a 3 anos. a mesma pena prevista no art. 20, caput.
Em verdade, um dos grande problemas que havia era a classificao de
uma conduta como racismo ou injria. Qual a diferena?

A injria, antes da lei, era uma infrao de menor potencial ofensivo. Muitas
vezes, ao final do processo por racismo, o juiz decidia que a ofensa havia
existido, mas considerava que era injria. A injria era considerado crime de
ao penal privada, e assim se operava a decadncia, por no ter sido
oferecida a queixa-crime dentro do prazo de 6 meses. Levando a extino
da punibilidade do agente.

Ao penal da injria qualificada foi transformada em ao penal pblica

condicionada representao. Legitimidade do MP. 2 consequncias
importantes na distino da injria qualificada e do crime de racismo. A
injria qualificada no imprescritvel e tem ao penal pblica
condicionada representao. No mbito da objetividade jurdica do delito,
temos a honra subjetiva da pessoa.

J o racismo imprescritvel, crime de ao penal publica incondicionada

e o bem jurdico tutelado a igualdade. Conceituao pejorativa de uma
raa: racismo. Nucci passou a defender que a injria qualificada pelo
preconceito tambm uma modalidade de racismo, portanto seria crime
imprescritvel. STJ: Ericksson Maranho. Alegou que era crime imprescritvel.
Um precedente nesse sentido. Porm, o professor pensa de maneira diversa.
A lei no usou a palavra racismo em nenhuma passagem da Lei 7.716/89.
Sendo assim, no temos um conceito legal do que seja o racismo. Existem
diversos entendimentos sobre o que racismo atualmente.

1 posio, mais restritiva: racismo, at por se tratar de um mandado de

criminalizao, tem que ter um conceito restritivo. At mesmo em favor do
ru. Preconceito e discriminao de raa e de cor, e eventualmente etnia.
Min. Moreira Alves, no julgamento no HC 82.424 do STF. Caso Siegfried
Ellwanger. Foi condenado por preconceito contra a raa judia. O STF decidiu
que a palavra racismo abrange religio, abarcando judeus.

2 corrente: racismo abrange as formas da 1 posio mais a questo da

religio, se aplicando a judeus.

3 corrente: abrange todas as formas legais de preconceito e discriminao,

mais a injria qualificada, do art. 140, 3, CP. O que era minoritrio passou
a ter respaldo em parte da jurisprudncia. No uma discusso meramente
acadmica. Racismo vai depender da posio que a pessoa adota.

Aula 05, Mdulo 02- Crimes de lavagem de capitais

Lei de Lavagem de Capitais: Lei n 9.613/98. Passou por uma remodelao

em 2012. Capitais abrange todos os objetos materiais: trs bens- bens,
direitos e valores. Dinheiro remete apenas a valores, mas no abrange bens
e direitos. A expresso lavagem de capitais , portanto a mais adequada.

O termo lavagem no se trata de um termo vulgar, mas tem dupla

fundamentao, terica e histrica. Significa ocultar a origem criminosa de
um bem. Realizar movimentaes financeiras, dissociando o dinheiro de sua
origem criminosa. Apagar a mcula criminosa, lavar o capital. Dar aparncia
de licitude, ao que tem origem ilcita. Fundamento histrico- Itlia: mfia
italiana, Al Capone. Tinha uma rede de lavanderia. Dupla fundamentao,
histrica e tcnica.

Doutrina- outros pases: para esse mesmo crime usa-se a expresso

"branqueamento" de capitais- ex. Espanha. Mas essa expresso no foi
usada no Brasil para no ser confundida com uma referncia racial. Itlia:
utiliza-se o termo "reciclagem de capitais". O dinheiro sujo no tem
utilidade.

Geraes das leis: tem a ver com o crime antecedente. Estrutura: art. 1.
Mesma lgica da receptao (art. 180, CP). Duas condutas: ocultar e
dissimular. Esconder a origem do bem que advm de uma infrao penal.
Ocultar a natureza e origem criminosa, a propriedade dos capitais (bens,
direitos e valores), provenientes de infrao penal que lhe seja anterior:
infrao antecedente.
O que suja o capital a infrao penal que lhe deu origem, o antecedente
da lavagem. Mesma estrutura da receptao. Art. 180, CP. Trata-se de crime
remetido ou parasitrio. Qual a diferena entre os antecedentes?
Receptao: o antecedente apenas produto de crime, no entra
contraveno.

Aps 2012, na lavagem: infrao penal qualquer, gnero que abrange crime
e contraveno. O antecedente tornou-se ento muito mais abrangente.
Antes de 2012 tinha um rol de crimes que seriam antecedentes. Ex. jogo do
bicho. Lei n 12.683/12. Generalizou o antecedente da lavagem. Carlinhos
Cachoeira, jogo do bicho.

Uma das principais da diferena com a receptao: os crimes de receptao

e lavagem de capitais se diferenciam pela natureza do seu antecedente- na
receptao, o art. 180, CP, pressupe crime, enquanto na lavagem de
capitais, o antecedente pode ser qualquer infrao penal. Classificao
doutrinria que leva em conta a amplitude do antecedente. Alcance do
antecedente.

Lei 9.613/98- uma gerao, 2 gerao. Mudana de 2012- outra gerao, 3

gerao, eliminou o rol, tendo qualquer infrao penal como antecedente de
lavagem (Lei 12.683/12). Quais as geraes? Tendncia mundial. As eras
das leis de lavagem de capitais variam conforme o antecedente.

As leis de 1 gerao tinham como antecedente somente 1 crime, o trfico

de drogas. Scarface, Al Pacino. Nas leis de 2 gerao, amplia-se o rol de
crimes, ex. trfico e outros, criando-se assim um rol de antecedentes mais
amplo. Na 3 gerao, abriu-se o rol, incluindo qualquer infrao penal como
antecedente de lavagem. Houve, portanto, uma ampliao sucessiva do rol
de antecedentes.

Temas essenciais: Tipicidade objetiva e subjetiva. A doutrina divide a

conduta em trs etapas, levando em conta experincias anteriores. Mas
essa diviso no esgota as possibilidades de lavagem. So fases do
processo de lavagem de capitais: sucesso de atos que levam ao resultado.
Deciso do STF, voto do Min. Seplvida Pertence. Ilustra esse processo. Trs
etapas: Ocultar e dissimular so a 1 e 2 etapas.

1 ocultar: ocultao. Tambm chamada de colocao, "placement".

Primeira operao de dissociao do dinheiro de sua origem ilcita. Essa fase
abrange a primeira operao financeira realizada para dissociar, separar o
capital da sua origem ilcita. Ocorre atravs de negcios simulados.

2 fase: Circulao. Aprofundamento do distanciamento do bem de sua

origem ilcita. A lavagem punida de forma autnoma. Brasil: barato lavar
dinheiro, pois a fiscalizao menor. Ex. Restaurante, compra de imveis,
de obras de artes, pois so ramos que no tem muito controle.

Operaes posteriores. Dissimular. Mascaramento. Lavagem propriamente

dita. A dissimulao compreende as operaes financeiras posteriores que
visam a distanciar ainda mais o capital da sua origem ilcita
(aprofundamento do distanciamento), dificultando assim o rastreamento da
sua origem e a descoberta da origem ilcita do capital e da infrao penal
antecedente (dificulta a descoberta do "rastro do papel", paper trail).

A 2 fase torna perfeito o crime anterior, que dificilmente ser descoberto.

crime que fere a administrao da Justia, por dificultar o rastro da origem
do capital. O dinheiro pode ser declarado Receita e entra no mercado com
aparncia de capital formal. Pode ser investido sem necessidade de ser
dissimulado. A pessoa se passa por empresrio bem sucedido, e no por
criminoso.

3 fase: no h verbo tpico para essa fase, que muito mais doutrinria do
que prevista como conduta tpica. o momento da integrao/ reinsero. O
autor do crime age de forma regular, podendo investir oficialmente. Nessa
fase, o capital lavado, agora aparentando licitude, pode retornar economia
formal. O agente passa a fazer investimentos regulares. Maquininha:
registro contbil sempre.

Julgado do STF: auditor do Municpio que recebia vantagem indevida,

praticava concusso, recebia em cheque, no depositava em sua conta,
mas na conta de uma PJ, em que o cunhado sacava esse dinheiro e dava
para esse fiscal.

1 operao: mistura de ativos lcitos e ilcitos: para a PJ, a entrada do

dinheiro parecia ser fluxo de caixa. O cunhado simulava que esse fiscal
prestava servios contbeis, que por sua vez, recebia como honorrios a
vantagem indevida, legitimando essa renda. Assim, dava-se uma utilidade
ao que era imprestvel.

1 fase. Depositar na conta da PJ: ocultar, placement, escondeu a

verdadeira propriedade. 2 fase. Dissimulao: diretor da PJ, simulava a
contratao de servios contbeis. 2 operao para aprofundar o
distanciamento do capital de sua origem ilcita. O STJ condenou os dois, um
por ocultar, e o outro por dissimular, dificultando o rastreamento da origem
ilcita do capital.

3 fase. Integrao. Quando o dinheiro voltou para ele, fez a integrao.

Pode usar o dinheiro de forma lcita. Declarar o dinheiro e fazer negcios de
forma regular. Para configurar o crime, basta praticar uma das trs fases.
Qualquer delas, praticada de forma isolada, j configura o crime de
lavagem.

Estruturao, ou smurfing. A instituio financeira tem obrigao de

comunicar ao BACEN qualquer operao financeira acima de R$ 10.000,00.
Comunicao ao COAF. Banestado. Diviso do dinheiro em pequenos
depsitos que no seriam identificados e relatados ao COAF.
Trata-se de tipo misto alternativo. Tipicidade objetiva do crime: ocultar ou
dissimular. Partcipe: pode concorrer se auxiliar, instigar ou induzir, e se
tiver conhecimento dos crimes antecedentes. Verbo- autoria.

Tipicidade subjetiva deste crime: a lavagem s punvel a ttulo de dolo. A

forma culposa no prevista em lei. A culpa no tem previso expressa. O
crime de lavagem de capitais no admite a modalidade culposa, por falta de
previso legal expressa da sua punio (princpio da excepcionalidade dos
crimes culposos).

Art. 18, CP, pargrafo nico. Pune-se o dolo somente na forma direta
(conhecimento positivo, cincia), ou tambm na forma eventual (devia
saber)? O que seria o dolo eventual.

Teoria da cegueira deliberada, que justifica a punio daquele que age com
dolo eventual. No h culpa envolvida, o agente tinha condies de ter
acesso ao conhecimento, e resolveu no saber, quando teve acesso
informao. Desconfiou, era provvel que fosse e assumiu o risco. Tambm
chamada de teoria de instrues da avestruz. Teoria aplicada pelos
estadunidenses quanto ao trfico.

Possibilidade de dolo eventual, aplicando-se a teoria da cegueira deliberada.

Aplicada pela primeira vez no furto ao Banco Central de Fortaleza-CE.
Agncia de carros: compraram sete carros importados. Esconder a
propriedade real do comprador. Dono da agncia de carros: dolo eventual.
Juiz federal de 1 grau.

Grande divergncia doutrinria: punir lavagem culposa pela via oblqua do

dolo eventual, que se assemelha culpa consciente. Depende da carreira:
MP- entende que possvel. Defesa entende que no.

Parte geral do CP: possvel punir o dolo eventual? Art. 18, pargrafo nico
do CP. A culpa ressalvada expressamente. A forma culposa exige previso
expressa. Pune-se qualquer dolo, seja o direto ou eventual. Quando a lei no
quer punir o eventual, prev expressamente. Tem que exigir o dolo direto
(conhecimento positivo). Quando a lei silencia, pune-se ambos.

A punio do dolo, por se tratar de regra geral, dispensa previso legal

expressa, de forma que, no silncio da lei, punem-se ambas as formas:
direto e eventual. Ex.: matar algum (o que quer e o que assume o risco). A
lgica do dolo oposta: somente quando a lei expressamente exige o dolo
direto que no se pune o dolo eventual (por exemplo, a receptao, em
que o art. 180, caput, CP, exige que o agente saiba a origem criminosa do
bem).

Aplica-se a um tipo penal de lavagem. Art. 1, 2, da Lei (somente um caso

em que no se pune o dolo eventual, s se pune o dolo direto).

Crime de lavagem do art. 1, 2, inciso II da Lei de Lavagem de Capitais:

participar de grupo ou escritrio, tendo conhecimento (positivo, dolo direto).
Escritrio de contabilidade ou advocacia, off-shore, com conhecimento
tributrio e empresarial, que pratique a lavagem de capitais- o agente
responde se souber que o dinheiro tem origem ilcita. o nico tipo em que
pune-se apenas o dolo direto, que foi exigido pela lei.

Outra diferena com relao a receptao. Receptao s pune o dolo

direto. Lavagem de capitais, via de regra pune qualquer tipo de dolo, com a
exceo do art. 1, 2, II, da Lei. A lavagem ofende mais de um bem
jurdico: a Administrao da Justia e a Ordem Econmica. So bens
jurdicos autnomos com relao ao crime antecedente, por isso crime
autnomo.

Bem jurdico tutelado, objetividade jurdica do crime de lavagem: prevalece

que o crime de lavagem de capitais pluriofensivo, pois tutela
simultaneamente a mais de bem jurdico.

So eles: a administrao da Justia (porque dificulta ou impede a

descoberta e a persecuo da infrao penal antecedente, pois apaga o
rastro do dinheiro, a infrao original se torna um crime perfeito), e a ordem
econmica (que atingida pelas operaes financeiras muitas vezes
simuladas, operaes que prejudicam a economia).

A teoria da cegueira deliberada no aceita de forma pacfica no Brasil.

Receptao qualificada ( 1): a lei menciona "que deve saber"- nessa
espcie se pune dolo direito e eventual.

Art. 180 - Adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito

prprio ou alheio, coisa que sabe ser produto de crime, ou influir para que
terceiro, de boa-f, a adquira, receba ou oculte:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
Receptao qualificada
1 - Adquirir, receber, transportar, conduzir, ocultar, ter em depsito,
desmontar, montar, remontar, vender, expor venda, ou de qualquer forma
utilizar, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial
ou industrial, coisa que deve saber ser produto de crime:
Pena - recluso, de trs a oito anos, e multa.
2 - Equipara-se atividade comercial, para efeito do pargrafo anterior,
qualquer forma de comrcio irregular ou clandestino, inclusive o exerccio
em residncia.
3 - Adquirir ou receber coisa que, por sua natureza ou pela desproporo
entre o valor e o preo, ou pela condio de quem a oferece, deve presumir-
se obtida por meio criminoso:
Pena - deteno, de um ms a um ano, ou multa, ou ambas as penas.
4 - A receptao punvel, ainda que desconhecido ou isento de pena o
autor do crime de que proveio a coisa.
5 - Na hiptese do 3, se o criminoso primrio, pode o juiz, tendo em
considerao as circunstncias, deixar de aplicar a pena (Espcie de perdo
judicial?). Na receptao dolosa aplica-se o disposto no 2 do art. 155.
6 - Tratando-se de bens e instalaes do patrimnio da Unio, Estado,
Municpio, empresa concessionria de servios pblicos ou sociedade de
economia mista, a pena prevista no caput deste artigo aplica-se em dobro.
Favorecimento pessoal
Art. 348 - Auxiliar a subtrair-se ao de autoridade pblica autor de crime
a que cominada pena de recluso:
Pena - deteno, de um a seis meses, e multa.
1 - Se ao crime no cominada pena de recluso:
Pena - deteno, de quinze dias a trs meses, e multa.
2 - Se quem presta o auxlio ascendente, descendente, cnjuge ou
irmo do criminoso, fica isento de pena (Espcie de perdo judicial?).

Favorecimento real
Art. 349 - Prestar a criminoso, fora dos casos de coautoria ou de receptao,
auxlio destinado a tornar seguro o proveito do crime:
Pena - deteno, de um a seis meses, e multa.

No punir dolo eventual: tese da defensoria pblica. MP e magistratura:

pune-se as duas formas em razo do silncio da lei.

Sujeito ativo do crime: qualquer pessoa pode praticar. Crime comum quanto
ao sujeito ativo. Inclusive o autor da infrao antecedente, que poder ser
punido pelo crime antecedente, e pela lavagem. O Brasil admite a figura da
autolavagem. Adota a autolavagem, de forma que se responde por ambos
os crimes (a Itlia, por exemplo, no admite tal hiptese). Pode pratic-lo
inclusive o autor da infrao penal antecedente.

Receptao (art. 180, CP), tambm crime remetido. O receptador no

responde pelo crime anterior. S responde por ela quem no participou do
crime anterior, crime prprio quanto ao sujeito ativo. Aquele que no
concorreu para o crime antecedente, caso o tenha, responder s pelo
crime anterior.

Os pases podem decidir se punem a autolavagem ou no. O que

encomenda o carro responde como partcipe do roubo, pois instigou,
fomentou o crime. Receptao: cometida por aquele que, aps
consumao vai e compra o bem, no concorreu de forma alguma para a
infrao anterior. Lavagem tutela bem jurdico autnomo. Agora receptao,
furto e roubo so crimes contra o patrimnio.

Punir algum por receptao e furto ou roubo: seria bis in idem. Dois crimes
que tutelam o mesmo bem. No caso de quem encomenda o bem, a compra
(receptao) mero exaurimento, um post factum impunvel, j punido
atravs do furto/roubo. Conveno de combate lavagem: o pas pode
decidir se pune a autolavagem.

Principais diferenas entre lavagem x receptao.

Art. 1 da Lei 9.613/98 e receptao comum (simples) do art. 180, caput, CP.
A receptao qualificada tambm pune o dolo eventual. 1 diferena:
antecedentes. Na Lavagem: considera-se antecedente qualquer infrao
penal. Abrange crimes e contravenes. Na receptao o antecedente s
produto de crimes, contraveno no configura antecedente de receptao.
Ambos so crimes remetidos/ parasitrios.
Quanto tipicidade subjetiva. Lavagem: em princpio, pune o dolo direto e
tambm o dolo eventual (exceo do art. 1, 2, II). Receptao s pune o
dolo direto na figura simples do caput ("que sabe ser produto de crime"),
mas h uma forma qualificada. Sujeito ativo: qualquer pessoa, inclusive o
autor da infrao penal antecedente, na lavagem (o Brasil permite a
autolavagem). Receptao: apenas aquele que no responde pelo crime
antecedente.

Algumas questes processuais envolvendo a lavagem: Relao entre a

lavagem e antecedente. crime autnomo ou depende do antecedente? No
plano processual, tem autonomia, mas materialmente, so dependentes.
Lavagem e antecedente (infrao penal que maculou o dinheiro). Processo e
direito material. Tem autonomia processual quanto ao antecedente, e
dependncia no direito material.

A lavagem tem autonomia no plano processual e acessoriedade material em

direito penal limitada a dois componentes do conceito analtico de crime.
Direito processual tem autonomia.

O que significa a autonomia processual (igual a receptao, quando se

estuda a receptao, consegue-se entender a lavagem). Ex. receptador que
comprou o carro, mas no sabe quem o furtou/roubou. Comprou sabendo da
origem criminosa. possvel processar a receptao, mesmo no sabendo a
autoria do furto. O processamento da receptao autnomo quanto ao
processamento do crime anterior. Furto: basta provar a existncia.

Art. 2, II, c/c 1, 1 parte, da Lei de Lavagem de Capitais. Parte final,

questo de direito material. O processo e a punio do crime de lavagem
independe (autonomia como na receptao) do processo e julgamento da
infrao penal antecedente. Processualmente autnomos.

Art. 2 O processo e julgamento dos crimes previstos nesta Lei:

I obedecem s disposies relativas ao procedimento comum dos crimes

punidos com recluso, da competncia do juiz singular;

II - independem do processo e julgamento das infraes penais

antecedentes, ainda que praticados em outro pas, cabendo ao juiz
competente para os crimes previstos nesta Lei a deciso sobre a unidade de
processo e julgamento;

III - so da competncia da Justia Federal:

a) quando praticados contra o sistema financeiro e a ordem econmico-

financeira, ou em detrimento de bens, servios ou interesses da Unio, ou
de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas;

b) quando a infrao penal antecedente for de competncia da Justia

Federal.
 1o A denncia ser instruda com indcios suficientes da existncia da
infrao penal antecedente, sendo punveis os fatos previstos nesta Lei,
ainda que desconhecido ou isento de pena o autor, ou extinta a punibilidade
da infrao penal antecedente.

2o No processo por crime previsto nesta Lei, no se aplica o disposto no

art. 366 do Decreto-Lei n 3.689, de 3 de outubro de 1941 (Cdigo de
Processo Penal), devendo o acusado que no comparecer nem constituir
advogado ser citado por edital, prosseguindo o feito at o julgamento, com
a nomeao de defensor dativo.

Basta que prove a existncia do crime antecedente. No necessrio

processar e condenar o crime anterior. A punio do crime de lavagem
independe da punio da infrao penal antecedente. Nesse caso, basta
seja provada a existncia da origem ilcita no processo de lavagem, no
necessrio a prova da autoria. Infrao penal antecedente tem que ser
provada apenas a sua existncia.

Receptao: apenas provar que existe o furto anterior, no necessrio

prova da autoria.

Direito penal: o que a lavagem exige do antecedente? Basta que tenha

tipicidade e ilicitude (igual a receptao). O antecedente deve configurar
um injusto penal, com tipicidade e ilicitude. Se o antecedente no tem
tipicidade e ilicitude, isso no configura lavagem de dinheiro. Menor de 18
anos: furto, praticou fato ilcito e tpico, mas no culpvel, porque lhe falta
culpabilidade. Esse ato pode gerar receptao? Sim! Lgica idntica da
receptao.

Art. 180, 4, CP. Ainda que o autor seja desconhecido, ou isento de pena. A
lavagem dispensa culpabilidade e punibilidade. A lavagem punvel ainda
que no seja culpvel ou punvel a infrao penal anterior. Dependncia
material limitada: Art. 2, 1, parte final.

A acessoriedade material limitada significa que a punio do crime de

lavagem depende da tipicidade e da ilicitude da infrao penal antecedente
(a dependncia limitada apenas a estes dois componentes do conceito
analtico de crime), sendo dispensvel a culpabilidade e a punibilidade da
infrao penal antecedente.

Ex. Se a antecedente j prescreveu? A prescrio afeta o que? Art. 107, IV,

CP. causa de extino da punibilidade. Portanto, ainda que prescrita a
infrao antecedente, remanesce nele tipicidade e ilicitude, de forma que
ainda punvel a lavagem.

Outra questo. Art. 2, 2, da Lei 9.613/98: ao crime de lavagem no se

aplica o art. 366, CPP. a suspenso da prescrio do ru citado por edital,
revelia do ru citado por edital. Esse processo no ser suspenso.
Suspenso do processo e prescrio pela revelia ou ausncia do acusado
citado por edital. Citao por edital. Princpio da ampla defesa, para no
processar quem no pode se defender. Alguns alegam que isso viola a
ampla defesa.

A reforma de 2012 repetiu esse dispositivo, o processo segue nomeando-se

defensor pblico ou dativo. A lei presume que o ru sabe do processo. a
nica exceo aplicao do art. 366, do CPP. Em doutrina, alguns autores
sustentam que o afastamento da regra do art. 366, CPP seria
inconstitucional, por violao ao princpio da ampla defesa. Processar
algum que no tomou conhecimento do processo.

Questo 1:

O professor introduzia a aula esclarecendo que a expresso mais correta a

ser utilizada no lavagem de dinheiro, mas lavagem de capitais, a
qual abrange todos objetos da lei, que so bens, direitos e valores.

Depois explicou que a expresso lavagem tem uma dupla fundamentao,

terica e histrica. A explicao tcnica de com que a lavagem se apaga a
mcula que o crime deixa no bem. Por sua vez, a explicao histrica que
a mfia italiana, que atuava nos Estados Unidos sob a liderana de seu
chefe Al Capone, tinha uma rede de lavanderias para dar aparncia de
licitude ao dinheiro proveniente do contrabando de bebidas e outras
atividades ilegais.

Mas a doutrina de outros pases usa termos como branqueamento de

capitais (Espanha), o qual preferiu no se usar no Brasil para no dar
referncia racial ideia do crime, e reciclagem de capitais (Itlia).

O crime de lavagem de capitais tem uma lgica similar ao crime de

receptao do art. 180, do CP, ambos so crimes remetidos ou parasitrios.
Mas uma das grandes diferenas entre a lavagem de capitais e a receptao
quanto aos antecedentes, pois a lavagem de capitais tem por antecedente
qualquer infrao penal, j a receptao, somente ser punida se o
antecedente for produto de crime.

As leis que punem a Lavagem de Capitais, em todo o mundo, se dividem em

geraes, segundo os estudiosos. Tais geraes levam em conta o
antecedente da lavagem. A 1 gerao dessas leis normalmente tem por
antecedente somente um crime, qual seja, o trfico de drogas. A segunda
geral amplia o rol, colocando outros crimes ao lado do trfico de drogas
como antecedente.

J a 3 gerao dessas leis abre o rol de antecedentes, permitindo que

qualquer infrao penal possa ser vista como antecedente de lavagem.
Observa-se, assim, uma tendncia de ampliao sucessiva do rol de
antecedentes de lavagem no mundo todo.
No Brasil, antes de 2012, a Lei 9.613/98 previa um rol de crimes que seriam
antecedentes da lavagem, sendo esta lei, desde a sua criao, lei de
segunda gerao. Com a reforma propiciada pela Lei n 12.683/12, pode ser
considerado antecedente de lavagem de capitais qualquer infrao penal,
avanado, portanto, nossa legislao para a 3 gerao de leis.

Embora o art. 1 da Lei 9.613/98 preveja somente as condutas de ocultar e

dissimular a origem do bem proveniente de infrao penal, a lavagem de
capitais se divide em trs etapas. E mesmo assim, essa diviso da doutrina
em trs etapas no esgota as possibilidades de lavagem de capitais que
possam vir a existir, diante da criatividade dos criminosos. Essas etapas
apenas levam em conta as experincias mais comuns na lavagem de
capitais.

A lavagem de capitais consiste em uma sucesso de atos que levam ao

resultado pretendido pelo autor do crime. A primeira etapa consiste em
ocultar, mas tambm chamada de colocao ou placement. a
primeira operao de dissociao do bem de sua origem ilcita. Muito
comuns os negcios simulados nessa fase.

A segunda fase a da circulao, que corresponde conduta de

dissimular. Nela se aprofunda o distanciamento do bem de sua origem
ilcita. Normalmente investe-se o dinheiro em ramos que no tem muito
controle por parte do Estado. Ex. compra de imveis, de obras de artes,
restaurantes.

So operaes posteriores que mascaram mais ainda a origem ilcita do

capital, momento em que ocorre a lavagem propriamente dita. Dificulta o
rastreamento da origem ilcita do capital, e a descoberta do paper trail, o
rastro do papel. Torna perfeito o crime anterior, pois dificulta sobremaneira
sua descoberta.

Nesse ponto, diz-se que a objetividade jurdica da lavagem de capitais

complexa, pois fere no somente ordem econmica, mas tambm
administrao da justia.

A terceira fase da lavagem no tem verbo tpico, muito mais uma

construo doutrinria do que uma conduta tpica prevista. a fase da
integrao ou reinsero. Ao impossibilitar a descoberta da origem do
dinheiro, d-se a ele uma aparncia de licitude, de forma que poder ser
declarado Receita e entrar no mercado com aparncia de capital formal, o
qual poder ser investido sem necessidade de ser dissimulado.

Nesta fase, o criminoso se passa por um empresrio bem sucedido, pois age
de forma regular, podendo investir oficialmente. O capital lavado retorna
economia formal, sendo a ela reintegrado ou reinserido.

Tal crime tambm pode ser praticado com estruturao ou smurfing.

Tendo em vista que qualquer operao financeira acima de R$ 10.000,00
deve ser comunicada ao COAF, se o capital a ser lavado for repartido e
investido abaixo desse valor, para no ser comunicado ao COAF, tambm
est configurado o crime em questo.

Para consumar o crime de lavagem, basta praticar uma dessas trs fases,
independentemente de se alcanar o resultado pretendido. A ttulo de
tipicidade objetiva do crime, trata-se de tipo misto alternativo, e pode haver
participao daquele que auxiliar, instigar ou induzir, e at mesmo daquele
que contribui para a lavagem tendo conhecimento dos crimes antecedentes.

J quanto tipicidade subjetiva deste crime, temos que a lavagem somente

punvel a ttulo de dolo, pois a forma culposa no prevista em lei,
considerando o princpio da excepcionalidade dos crimes culposos, previsto
do art. 18, pargrafo nico do CP. Diante desse dado, questiona-se: o dolo
punido somente na forma direta (cincia do fato) ou tambm em sua forma
eventual (aquele deveria saber que o antecedente produto de infrao
penal)?

Nesse sentido, desponta nos Estados Unidos a teoria da cegueira

deliberada, tambm chamada de instrues da avestruz, usada para
punir o trfico de drogas no mencionado pas. Essa teoria justifica a punio
do dolo eventual, nos casos em que, tendo o agente condies de ter
acesso ao conhecimento da ilicitude do fato, opta por no saber do que se
trata.

O agente desconfia da probabilidade da ilicitude, mas assume o risco da

conduta mesmo assim. Essa teoria foi aplicada pela primeira vez no Brasil
ao julgar a conduta de um gerente de uma loja de carros de Fortaleza-CE,
aps o furto ao Banco Central dessa cidade. Os bandidos compraram sete
carros importados a vista, no nome de outras pessoas, escondendo as suas
identidades.

O Juiz Federal, em 1 grau, entendeu ser possvel a punio pelo dolo

eventual, mas a sentena foi reformada pelo TRF.

A possibilidade de punio pelo dolo eventual uma grande divergncia

doutrinria, de forma que a teoria da cegueira deliberada no aceita de
forma pacfica no Brasil. Alguns alegam que no possvel tendo em vista
que isso resultaria na punio da lavagem culposa pela via oblqua do dolo
eventual, por se assemelhar culpa consciente. A defesa normalmente
rechaa tal tese, enquanto que as promotorias defendem a punio do dolo
eventual.

Porm, de acordo com a parte geral do CP pune-se o dolo, em qualquer das

suas formas, direta ou eventual, por ser esta a regra geral. Quando a lei no
quer punir o dolo eventual, prev expressamente, exigindo apenas o
conhecimento positivo da conduta, o dolo direto, a exemplo da receptao
simples (art. 180, caput, CP), em que a lei prev que o agente tem que ter
cincia da origem criminosa do bem.
Quando a lei silencia, pune-se ambos os dolos, a exemplo do crime de
homicdio, art. 121, CP (que pune aquele que quer e aquele que assume o
risco de matar).

Somente h uma hiptese em que a Lei de Lavagem de Capitais que exige o

dolo direto, que a do art. 1, 2, II da Lei n 9.613/98, consistente em
participar de grupo, associao ou escritrio tendo conhecimento de que
sua atividade principal ou secundria dirigida prtica do crime de
lavagem de capitais.

Tambm essa outra grande diferena da lavagem com relao ao crime de

receptao, quanto tipicidade subjetiva, pois a receptao em sua forma
simples somente pune o dolo direto. Mas a forma qualificada da receptao,
prevista no art. 180, 1, CP, pune o dolo direto e eventual, pois tipifica a
receptao, no exerccio de atividade comercial ou industrial de coisa que
deve saber ser produto de crime.

Por ser o crime de lavagem pluriofensivo, atravs dele tutela-se mais de um

bem jurdico. So eles: a Administrao da Justia, na medida em que
dificulta ou impede a descoberta e a persecuo da infrao penal
antecedente, e apagando o rastro do dinheiro, a infrao original se torna
um crime perfeito; e a Ordem Econmica, que atingida por operaes
financeiras simuladas, que prejudicam a economia.

O sujeito ativo desse crime pode ser qualquer pessoa, inclusive o autor da
infrao penal antecedente (que poder ser punido pelo crime antecedente
e pela lavagem), pois a lavagem fere a um bem jurdico autnomo com
relao ao crime antecedente. Isto , o Brasil admite a figura da
autolavagem. A Itlia, em contrapartida, no aceita essa possibilidade. ,
portanto, crime comum quanto ao sujeito ativo.

Os pases signatrios da Conveno Internacional de Combate Lavagem

de Capitais podem decidir se punem ou no a autolavagem.

Tambm identificamos a outra diferena quanto receptao, desta vez

quanto ao sujeito passivo, pois somente responde pela receptao aquele
que no participou do crime anterior, pois o uma vez identificado o
receptador como autor do crime antecedente, a receptao restar
absorvida por este, pelo fato de a receptao e o furto/roubo antecedente
ferirem ao mesmo bem jurdico, sendo crime prprio quanto ao sujeito ativo.

Assim, punir algum por roubo/furto e por receptao seria bis in idem, pois
se tratam de crimes que tutelam o mesmo bem jurdico. Aquele que, por
exemplo, encomenda um carro, responde como partcipe do roubo/furto, por
ter instigado, fomentado o crime antecedente. Nesse caso, a receptao
mero exaurimento da participao, um post factum impunvel, porque j
punido atravs do crime antecedente.
Somente se responde pela receptao aps a consumao do crime
antecedente. Ou seja, o receptador no concorre de forma alguma para a
infrao penal anterior.

Por fim o professor trouxe algumas questes envolvendo a relao da

lavagem com a infrao penal antecedente, que no plano processual tem
autonomia quanto a este, porm so crimes dependentes no plano material,
estabelecendo-se uma relao de acessoriedade entre eles, que no Direito
Penal se limita a dois componentes do conceito analtico de crime.

A autonomia processual da lavagem se d da mesma forma que a da

receptao. possvel processar a receptao mesmo no sabendo da
autoria de seu antecedente, basta que se prove a existncia do crime
anterior. Na lavagem, possvel o processo e punio do crime de lavagem
independentemente do processamento e julgamento da infrao penal
antecedente. Essa possibilidade decorre da conjugao do art. 2, II, com o
1 da Lei n 9.613/98.

Para tanto, basta que se prove to somente a existncia do antecedente,

no necessrio processar e condenar a infrao penal anterior. Vale
ressaltar que a lavagem punida de forma autnoma com relao a seu
antecedente, pois fere a bens jurdicos autnomos, quais sejam, a ordem
econmica e a administrao da justia.

J no plano do Direito Penal, basta que o antecedente tenha tipicidade e

ilicitude, igualmente receptao. Se um menor de 18 anos pratica um
furto, trata-se de fato tpico e ilcito, embora ele no tenha culpabilidade.
Mas mesmo assim, o furto pode gerar a receptao, porque basta que se
trate de fato tpico e ilcito para que o antecedente d lastro receptao.

Isso porque, o art. 180, 4, CP prev que ainda que o autor seja
desconhecido ou isento de pena, o antecedente tpico e ilcito gera a
receptao. A lavagem, da mesma forma, punvel ainda que no seja
culpvel o agente ou que a punibilidade da infrao penal anterior esteja
extinta. Trata-se de uma dependncia material limitada apenas a esses dois
componentes do conceito analtico de crime, a tipicidade e a ilicitude.

A prescrio extingue to somente a punibilidade do crime. Portanto, se o

antecedente estiver prescrito, nele remanesce a tipicidade e ilicitude, de
forma que ainda punvel a lavagem de capitais. Por fim, de acordo com o
art. 2, 2, da Lei 9.613/98, ainda que o ru no seja encontrado, ser
citado por edital, e o processo no ser suspenso, ao contrrio, seguir,
sendo nomeado defensor pblico ou dativo ao ru.

A lei ento estabelece uma presuno de que o ru sabe do processo, que

a nica exceo aplicao do art. 366, CPP, no ordenamento jurdico
brasileiro. Na doutrina, alguns autores sustentam que o afastamento desta
regra inconstitucional, pois viola o princpio da ampla defesa.

Questo 2:
Sim, pois com a reforma operada no rol de antecedentes pela Lei n
12.683/12, abriu-se este rol, podendo ser considerado antecedente de
lavagem de capitais qualquer infrao penal na atualidade.

Aula 06, Mdulo 02- JECRIM

Alexandre Rocha Almeida de Moraes: autoridade em Direito Penal. Direito

Penal do Inimigo, terceira velocidade do Direito Penal. JECRIM. Necessidade
de revisitar livros estruturais do primeiro no da
faculdade. Tridimensionalismo. A sucesso de fatos que consolidam valores
que quando caros demandam proteo jurdica, quando muito caros,
reclamam a proteo jurdico-penal. No existe no Brasil um mtodo de
medio da eficcia de uma lei.

Institutos da Lei do JECRIM. Pensar, refletir, o ensino jurdico hoje retira essa
oportunidade do aluno. Ideia de que o direito posto j legtimo e de que
no demanda questionamentos. Autossuficincia da lei. Purismo dogmtico.
Nelson Hungria: o operador da direito penal deve se preocupar apenas com
a aplicao da lei em sentido estrito. Para o professor isso um equvoco.

Mas devemos nos questionar o porqu dos institutos, o porqu punir, a

legitimidade dos institutos, se tem correspondncia nos anseios da
sociedade, se eles se justificam na poca em que vivemos. Revisitar a ideia
antiga de uma cincia penal completa. A dogmtica somente uma parcela
nesse processo. Dogmtica. poltica criminal e criminologia. Essas cincias
juntas avaliam as disfunes sociais que so chamadas de crime sob
perspectivas diferentes.

Precisamos ter liberdade crtica de entender o tempo em que vivemos.

Nosso trabalho no um fim em si mesmo. Somos um instrumento de
pacificao social. Kant: autonomia da moral e heteronomia do Direito. O
Direito existe por uma falha da moral mdia de uma populao, do mnimo
tico de nossa sociedade. Coercibilidade da sano penal, significa que os
outros mecanismos de controle e disciplina da vida social falharam (famlia,
igreja e escola).

Outros segmentos jurdicos tambm no esto se prestando a proteger esse

bem jurdico adequadamente.

Os livros ainda ensinam que o Direito Penal fragmentrio, subsidirio, que

a ultima ratio. Discurso anacrnico e fora de seu tempo, acadmico e no
tem correlao com a prtica legislativa. Desde 1988 formataram-se no pas
800 novos crimes, o que significa que o Direito Penal no est sendo
fragmentrio. Vivemos uma poca em que a legislao penal est
profundamente descodificada.

Isso no indito na legislao brasileira: 1 Cdigo Republicano de 1890,

que j nasceu defasado para os valores da poca, a Revoluo Industrial
estava mudando aquela sociedade. Profuso de leis extravagantes e um
movimento de descodificao, em 1932, Vicente Piragibe compilou a
consolidao das leis penais.

Projeto Alcntara Machado, comisso revisora de notveis (Nelson Hungria e

Roberto Lyra) gerou o CP 1940, que quanto parte geral na teoria do crime
basicamente a mesma. Atualmente, temos 170 leis fora Cdigo Penal, com
contedo de Direito Penal, com norma penal incriminadora.

Necessrio se faz compreender a poca em que vivemos. Modelo antigo de

briga, de querela, de antagonismos. A Lei do JECRIM diversa dessa
modelo, requer capacitao do profissional em mediao, arbitragem,
negociao, abreviao do processo, encurtamento do julgamento anlise
de custo benefcio, conciliao. Modelo de processo penal de dialtica, de
postergar o julgamento.

CP 1940: subproduto da revoluo francesa. O sistema foi pensado com

uma ideia de unidade. Entender o crime, para se entender qual a medida a
ser aplicada.

A 1 Constituio do mundo que contemplou garantias penais e processuais

em seu corpo foi a Constituio brasileira de 1824. Direito Penal mais
humanitrio, gerado pela Revoluo Francesa. Repetio de garantias em
outros Constituies, inclusive da de 88. Pautado por PPL em essncia, mais
garantias penais e processuais. Busca da verdade real: vestgios de um
sistema inquisitorial.

Herclito: a verdade no se repete, tentamos retratar o que aconteceu

atravs de signos que chamamos de provas. O fator tempo faz com que as
circunstncias j no sejam mais as mesmas. Atravs desse signos, a
marcha do processo tradicional, sob o crivo do contrditrio, diz ao
magistrado que ele tem que se convencer motivadamente, sob pena de, na
dvida, absolver.

Deusa Tmis. Tnica do processo penal de inspirao clssica iluminista. O

modelo do JECRIM traz uma atuao penal e processual penal que no tem
nada a ver com o tradicional, clssico iluminista. Poltica de barganha
(sentido lato): JECRIM, acordo de lenincia, compliance para empresas,
delao premiada, colaborao premiada (lei das organizaes criminosas),
no anteprojeto do CP, Lei de Drogas.

Tem instrumentos de barganha que no se coadunam com o modelo

clssico. Tnica da verdade negociada, consensual. Conhecimento zettico:
sem verdade absolutas, instigando a pensar, para que se entende qual o
prprio papel social nesse processo.

Poltica de barganha. A lgica da busca da verdade real d lugar

negociao, distancia-se de um juzo de culpabilidade, possibilidade
negociao com gente que no culpada, ou totalmente culpada. Todos os
profissionais fazem uma anlise de custo benefcio. Fase preliminar ao rito
sumarssimo. Modo de agir diverso do que fomos treinado em faculdade.

TCO: IP abreviado. Muitas vezes se assemelha a um bo (instrumento

administrativo da polcia de pacificar a vontade da populao de notificar as
prticas de crime. Infraes de menor potencial ofensiva. A autoridade
policial lavra TCO, prefere lavrar o TCO do que o BO, porque difcil
convencer a pessoa de que aquilo que est sendo relatado no
crime. TCOs cresceram em progresso geomtrica. Ameaa: mal injusto e
grave, elementares.

O MP tambm faz sua anlise, pois tem uma pilha de TCOs para resolver. D
trabalho analisar e ver se de fato aquilo um fato atpico. Pedir audincia
ilegal ou fazer transao penal de um fato que no crime
constrangimento ilegal. E esse um sistema que est sendo legitimado e
consolidado por ns profissionais. Trabalho para arquivar, dizer que no
fato tpico.

No h um controle mnimo, no tem elementos mnimos, explcitos ou por

analogia. Mecanismo de controle do juiz, mas ele pouco interfere na
audincia preliminar.

Audincia preliminar: autor dos fatos (acusado, indiciado). Ambiente pesado

do frum. Teoria da pena intimidadora, direito penal que atua na pessoa que
no domina essa linguagem. Benam Schuneman: efeitos da barganha na
Europa Continental- a maioria macia desses americanos ou so latinos ou
so negros. Problema de acesso justia. Muitas vezes o acusado prefere
aceitar o acordo por temer no consegui provar a sua inocncia.

Contraponto que precisa ser objeto de reflexo. Papel social e reflexo sobre
esse sistema. Aperfeioamento profissional distinto, deveria haver
capacitao em mediao e conciliao na seara penal. Mudana do
processo penal, com a flexibilizao de garantias constitucionais. Transao
penal: no tem contraditrio, nem ampla defesa, nem devido processo
legal.

Imposio de pena sem juzo de mrito. Restries ao direito de ir e vir. Este

modelo que comea na transao e termina na colaborao premiada
(enfrentamento do crime de colarinho branco): no tem nada a ver com o
modelo clssico iluminista.

CF/88: modelo de Estado liberal e de bem-estar, Estado que defende a livre

concorrncia e estado que fomenta aes afirmativas, assistencialismo.
Poltica criminal de bagatela e uma de combate a crimes hediondos.

Art. 5: clusula detalhada de garantias individuais, princpios penais e

processuais, e o art. 6 mostrando que nossa Democracia ainda frgil, pois
os direitos sociais constam de clusula aberta, inclusive o direito
transindividual da segurana pblica.
Perdemos o sentimento de pertencimento da coisa pblica. No
entendemos o espao pblico como regime de condomnio. S entendemos
segurana pblica como poltica de polcia, somente como algo que nos
afeta quando somos vtima individualmente de um fato violento.

No existe mais o modelo puro de Direito Penal Clssico. Jacobs. denunciou

isso em 80 e 90, dizendo que a Alemanha estava com outras caractersticas
de dogmtica, depois identificou que era um problema mundial. Jesus Maria
Silva Sanchez. Direito Penal de Inimigo. Diagnosticou o bvio, pois o direito
penal clssico no resolve mais a criminalidade contempornea.

Os instrumentos clssicos do direito penal no se conciliam mais com a

criminalidade contempornea, pois ningum na atualidade quer
testemunhar contra o trfico, contra a corrupo, contra o crime organizado.
Os smbolos da poca em que vivemos so outros tipos de provas: a
interceptao telefnica, colaborao premiada, infiltrao de agentes, ao
controlada, quebra de sigilo fiscal e bancrio.

Instrumentos que denotam que o tipo de criminalidade atual outro. Hoje

temos diferentes velocidades do direito penal:

1 velocidade: cadeia e garantias, Direito Penal Clssico.

2 velocidade: flexibilizao de garantias + afastamento da pena de priso.

3 velocidade: um misto dos dois modelos anteriores, formando o direito

penal do inimigo. RDD, lei de abate aeronaves, alienao antecipada, lei
de drogas, dos crimes hediondos. Lei de Crimes ambientais. Diferentes
remdios, para diferentes doenas, seria melhor delimitar na parte geral.
Para usar cada remdio adequadamente.

Poltica de barganha: foi adotado com nomes diferentes no mundo todo. No

Brasil o JECRIM. Portugal e Alemanha entenderam que isso uma
demanda. No existe cincia penal total. Compreender melhor o DP vivido:
O Direito Penal no um projeto abstrato a ser aplicado numa sociedade
abstrata, mas o raio x da pobreza de esprito de um povo. Se quiser
conhecer a moral de um povo, visite o direito penal dele.

Entenda as normas penais incriminadoras, e qual o sistema de poder de

concepo poltica, que o processo do pas. Isso exige uma concepo
diferente da que temos na faculdade. No se pode acreditar na lei sem
question-la. Questionar qual a causa da doena, porque o DP est com
excesso de leis penal, num processo de descodificao, porque demandou
diferentes polticas criminais.

Grandes socilogos que explicam a contemporaneidade: Bauman

(Modernidade lquida), Era do Vazio, Rebelio das Massas. Ps- Modernidade,
Sociedade ps-industrial. Transio. processo inacabado. Algumas
caractersticas- processos diferentes da modernidade que corresponde ao
retrato do direito penal clssico iluminista.
Ideia de controle social. O DP a ultima ratio, pois o mais drstico
mecanismo de controle social. Algum sentido prtico: necessrio entender
porque os outros modos de controle social no esto funcionando? Porque
estamos enfrentando uma crise de mudana de paradigmas. Ps
modernidade: A famlia da ps modernidade no mais como a famlia
tradicional. A mulher no mercado de trabalho. Quem est socializando os
filhos?

A maioria macia dos menores que esto na Fundao Casa vm de famlias

monoparentais. Menores infratores de SP. Disfuno social chamada crime,
mais um fator a ser considerado. A famlia no exercer mais o papel de
controle social como costumava fazer tradicionalmente. A religio deixou de
ser secular, o sacerdote perdeu seu papel de incutir valores morais.
Migrao de religio, Religies novas.

A escola tambm perdeu seu papel. Processo de descrena e de falta de

esperana. Insegurana, medo. Sociologicamente, estamos num momento
de mudana de valores. Famlia como mecanismo de controle social
primria de um ser humano e de controle da vida em sociedade, para poder
prescindir do uso do direito penal. Religio, escola. Se socorrer do direito
civil, direito administrativo. Poder de polcia do Estado.

Brasil: histria de corrupo. Falta de confiana em instncias extrajudiciais.

DP: sola ratio. menos traumtico o juiz dizer o caso concreto do que
confiar s instncias extrajudiciais. CF/88: movimento da dcada de 70
Capelletti, colocou na CF interesses que o direito tradicional no estava
acostumada a tutelar.

Bens difusos e transindividuais, que requer uma tcnica de proteo

diferenciada daquela dos bens clssicos. A maioria desses bens foram
tutelados por legislao extravagantes. Incolumidade pblica, meio
ambiente, ordem tributria, relaes de consumo... A maioria desses crimes
so infraes de menor potencial ofensivo. 800 tipos desde 88, 70% deles
no se sujeitam PPL. Ser que isso era necessrio? Estamos invertendo a
ordem do DP: criminalizando demais e ao mesmo tempo instituindo a pena
alternativa cadeia.

Muda a sociedade e muda o Direito, e a sucesso de fatos que consolidam

valores, que quando caros demandam a proteo jurdica. Mecanismo da
proteo da intimidade. Lei Carolina Dickman. Tecnologia. Exposio da
privacidade e da intimidade. Tipo simples e qualificado. Menor potencial
ofensivo.

Dois tipos penais com penas diferentes que no se sujeita pena de priso.
Poltica de segunda velocidade, de transao. Falta de unidade de sistema.
Crise das demais formas de controle social. Novos gestores da moral: bens
difusos, exigem nova tcnica de criminalizao. Globalizao, revoluo da
tecnologia e dos meios de comunicao. O crime virou transnacional, para
eles as tcnicas tradicionais de criminalizao no so efetivas.
Gerao hoje a cada 5 anos. Tecnologia da informao democratizou o
acesso comunicao. Embora seja tambm um instrumento do crime
organizado.

A revoluo industrial proporcionou a produo de vacinas em larga escala o

que, juntamente com o avano da medicina permitiu o aumento da
expectativa de vidas das pessoas. Mas a mquina virou carro e virou arma,
que ao longo do tempo virou demanda penal. Porte de arma era
contraveno penal, depois virou lei em 97. O mesmo ocorreu com o carro,
com a criminalizao da embriaguez em volante, de dirigir sem carteira.

A mquina tinha virado instrumento de morte. O Direito apenas um retrato

do que ns somos. Revoluo dos valores atravs da tecnologia da
informao tem mudado a forma como as pessoas tem agido. Acesso
informao: trans o nus vivenciar as desgraas. Sociedade de risco que
vivencia desgraas, mais uma mdia sensacionalista, mais um discurso
criminolgico de baixo custo geram como subproduto uma poltica de po,
circo e leis penais.

O Direito Penal passa a ter uma maior produo de leis penais e passa a ser
a soluo de todas as disfunes sociais. No mdio prazo, ns nos
frustramos, e a esperamos uma nova lei penal.

O ltimo componente desse diagnstico uma criminalidade com carter

transnacional que afeta o Brasil. Crime organizado, organizaes
criminosas, Hoje se lava dinheiro sem fronteiras, rompendo a soberania dos
Estados com uso de tecnologia e o terrorismo influenciado pelo fanatismo
religioso.

Interpretao fantica e equivocada de um texto religioso, seja ele qual for,

isso fere a lgica de preservao natural da vida. Isso faz com que o Estado
comece a agir com uma lgica de terrorismo tambm, dando como resposta
a guerra.

O Estado no tem mecanismo e tem que tomar uma deciso, ou tem muita
informao antes para prevenir: ou permite vigilantismo eletrnico, acesso
dados, mitigao da privacidade e intimidade de toda a populao
indistintamente ou est sempre fadado a errar, como fez com Jean Charles
Menezes. Vivemos uma tenso absurda de combate ao terrorismo e crime
organizado.

O Brasil um pas propcio para lavar dinheiro de terrorismo. O Brasil se

obrigou internacionalmente quanto a alguns mandados de criminalizao:
corrupo, tortura (audincia de custdia), terrorismo e combater
efetivamente a lavagem de dinheiro do terrorismo. O Brasil tem que
criminalizar o terrorismo. Caractersticas do novo modelo.

Vivemos um momentos de hipertrofia legislativa, excesso de produo de

leis penais, caos normativo e as diferentes polticas criminais entrelaadas
so produto ou consequncia natural.
poca de excesso de informao, em que as pessoas tm conhecimento de
seus direitos e vo procurar as autoridades para formalizar suas demandas,
poca de crescimento geomtrico das demandas, dos processos, disfunes
sociais, numa poca digital, em nome da oralidade, da informalidade e da
abreviatura necessrio adotar solues de custo benefcio mais cleres.

A ideia da barganha e da poltica criminal de 2 velocidade vem nessa

tnica. Num DP que busca critrios mnimos de eficincia e eficcia, tudo
num mundo transparente permite cobranas, o Estado tem que se socorrer
de mecanismo como adotar uma poltica criminal que no era o padro
brasileiro, nem da Amrica, nem da Europa Continental para tentar abreviar
o processo.

Mas isso no vai ficar restrito, como j est mostrando a poltica criminal
recente, a crimes de menor potencial ofensivo. Em Portugal, Jorge de
Figueiredo Dias prope um modelo de mera ou contraordenao social. Na
ideia desse autor, ainda que um juzo com estigma penal, seja restrito a
aplicao de coimas ou multas em sentido estrito. Somente sanes
pecunirias.

Prope separar os diferentes modelos e dar um tratamento diferente aos

crimes de menor potencial ofensivo, ou contravenes penais.

Alemanha: Hassemer prope algo mais radical, tirar o estigma penal,

atravs de um direito de interveno, ou administrativizao do direito
penal, onde um juiz da vara de execuo, da fazenda pblica poderia aplicar
uma multa a esses crimes, sanes de natureza meramente administrativa,
sustenta que todos os bens difusos, infraes de menor potencial ofensivo e
de bagatela, contravenes de mera pacificao de ordem se sujeitem a um
direito de interveno, um misto entre o direito penal e o direito
administrativo, mas sem o estigma penal, porque no seria aplicado por um
juiz criminal, mas seria um direito administrativo sancionador, com o poder
de polcia do Estado e no mais justia criminal.

Modelo brasileiro do JECRIM: Lei 9.099/95: flexibilizao de garantias,

mitigou o princpio da obrigatoriedade da ao penal pblica, mitigou
princpios e garantias penais e processuais penais clssicas, afastou a pena
privativa de liberdade (de priso). Diferente do modelo de plea bargain
americano no se admite propriamente culpa. O DP estigmatizante
sempre.

Ns construmos no Brasil uma fico enganosa sobre o que menor

potencial ofensivo. A princpio era pena mxima de 1 ano, com a lei do JEF
houve um conflito de hermenutica e interpretao, e com isso uma
mudana da redao. Todas as contravenes penais e todos os crime que
tem pena mxima em abstrato de at 2 anos.

Se todos os crimes tivessem o preceito secundrio da norma formatado hoje

tudo bem, ou em 95, 2001, tudo bem, mas a maioria dos crimes que esto
enquadrados nesse conceito so de 1940m que tinha valores totalmente
diferentes dos atuais.

Violao do princpio da proporcionalidade e proteo jurdica deficiente.

Ameaa de 1940 era com navalha, com palavras. Atualmente podem ser
utilizadas as armas de fogo, de forma que, por exemplo, um indivduo pode
ameaar o outro de morte com um revlver, e ainda assim ser beneficiado
com a proposta de transao penal.

Desacato e resistncia: menor potencial ofensivo. Menor potencial ofensivo

no pautado no bem da vida a ser protegido, mas na quantidade de pena,
criou uma falsa fico. Smbolo de proteo do cargo e no da pessoa. Lei
9.605/98: Lei dos crimes ambientais. Maioria dos crimes so de menor
potencial ofensivo. Com exceo dos incndios floresta. Direito Penal
Simblico, quando se necessita da proteo ao bem da vida, a proteo
insuficiente.

Temos uma falsa sensao que h uma proteo, mas de fato no h, na

prtica deficiente. Tipos penais formatados em sociedades
completamente diversas, com valores diferentes. Dcada de 60 e 70, pensa
de uma forma. Dcada de 90/2000: relao mais horizontal, por ter nascido
em tempos de democracia.

Valores diferentes, DP diferentes. A primeira repactuao proposta uma

reviso dos preceitos secundrios para que se coloque na parte geral o que
de menor potencial ofensivo, ou que se elenque quais bens jurdicos sero
de menor potencial ofensivo, porque so bens menores, e no se
relacionando com a quantidade de pena.

No JECRIM, h quatro institutos relevantes:

1. Renncia tcita ao direito de representao ou queixa. O professor

considera o mais importante de todos instrumentos da lei, e que essa
poltica deveria ser estendida todos os crimes patrimoniais cometidos sem
violncia ou grave ameaa pessoa.

Nessa viso, seria possvel tornar o furto crime de ao penal pblica

condicionada representao e colocar a composio civil entre a vtima do
furto e o autor como causa que implica renncia tcita ao direito de
representao como faz a Lei 9.099/95.

Para ele, um instituto saudvel, historicamente o processo penal era a

disputa entre o Estado opressor e o indivduo oprimido, mas h algum
tempo h um terceiro personagem nesta histria, que se chama sociedade.

Ns temos o costume de humanizar demais a figura do acusado, como se

fosse uma pessoa que no tivesse muitos direitos e ainda estivssemos no
Estado de Santa Inquisio, e desumanizamos e nos esquecemos da vtima
no processo penal brasileiro.
Recentemente que alguns mecanismos tem sido estabelecidos em favor
da vtima, como a prestao pecuniria, o interrogatrio com
videoconferncia como instrumento de proteo da vtima, a indenizao no
art. 387, inciso IV, do CPP. Poucas pessoas entram com a ao de
indenizao civil ex delito, a no ser que seja eventualmente acidente de
trnsito que seja tambm uma infrao penal.

A vtima quando ressarcida, boa parte delas, se do por satisfeita, e tem a

sensao da presena do Estado, e se sentem bem com isso. Isso permite
ao sujeito que violou a norma, com toda a simbologia do Estado presente,
que a aplicao da composio, em um ritual de audincia, o processo de
redeno, de arrependimento, ressarcimento, que nsito ideia de sano,
algo que estamos perdendo de referncia.

2. Transao penal.

3. Suspenso condicional do processo.

4. A condio de procedibilidade da representao nos crimes de leso

corporal de natureza leve e culposa. O que afeta profundamente todo o
sistema normativo.

Gerou inmeras discusses se a leso corporal leve e culposa a uma

mulher, at o STF pacificar, se permitia ou no o condicionamento
representao. Em outras palavras, se o crime praticado no contexto de
violncia domestica, de leso corporal de natureza leve, pblica
incondicionada ou condicionada representao. E como se aplicaria s
demais vtimas.

5. Rito sumarssimo: Fundamento constitucional: art. 98, I. Pode a lei definir

menor potencial ofensivo sem o critrio da quantidade da pena? Sim.
possvel a aplicao de instrumento despenalizadores numa lei penal
especfica.

Pode caber transao penal para um crime cuja pena mxima seja de
quatro anos? Sim, pode se a lei especfica dispor nesse sentido, pois esse
conceito no foi dado pela CF, ela apenas disse que a lei regulamentaria o
conceito de menor potencial ofensivo. Princpio de hermenutica clssico,
de que a lei especial prevalece sobre a geral.

possvel ento que uma lei defina para um determinado crime, por conta
da natureza do bem jurdico que est sendo protegido, que cabe a
transao penal, a suspenso condicional do processo, de composio civil.
Como aferir no caso concreto, no caso de privilgio, causa de diminuio de
pena, ou causa de aumento de pena, quando no se tem uma nica causa,
mas um intervalo aplicao, como aferir se cabvel ou no o benefcio.

Conceito: pena mxima em abstrato. Quando se tratar de causa de

aumento de pena: levar em considerao a frao da causa que mais
aumente a pena. Quando houver privilgio, ou causa de diminuio, incide
na pena mxima em abstrato a frao que mais diminua a pena. S assim
podemos saber se isto se insere no conceito que temos hoje para crime de
menor potencial ofensivo. Smula do STF, n 723.

Segundo aspecto geral: ideia de TCO. Constar uma narrao sucinta dos
fatos, bem como a indicao da vtima, do autor dos fatos, das
testemunhas, em nmero mximo de 3, seguindo em anexo um boletim
mdico ou a prova equivalente quando necessrio para comprovar
materialidade delitiva. IP resumido, mais informal. SP: capital e algumas
cidades do interior, transio para processo digitalizado.

Da mesma forma como a lei tinha uma concepo sobre o TCO (deveria sem
no um IP e tambm no um BO, deveria conter indcios mnimos de autoria
e materialidade, que permitisse a proposta de transao penal). Coria do
Sul. Modelo comum. Criaram o prottipo do programa.

Duas polmicas sobre o TCO: poltica de espao e ocupao de poder.

Necrim. 20 unidades, iniciou em 2009: unidades de conciliao dentro da
delegao de polcia, art. 60, da Lei 9.099/95. Delegado de polcia: ele pode
ser enquadrado na condio de conciliador ou mediador? H ou no conflito
de interesses? Questo no jurdica, disputa poltica de ocupao de espao.

Pode o delegado fazer mediao? Lei 11.232/2005, alguns sustentam que

todo acordo extrajudicial celebrado com qualquer tipo mediao pelas
partes se sujeita a homologao judicial e tem o valor de um ttulo
executivo extrajudicial, como j faz a Lei 9.099/95, quando concedeu no
cvel explicitamente ao MP no cvel o poder de conciliao e mediao de
transformar esse acordo em ttulo executivo extrajudicial.

Necrim: deixou de ser espordico. Se isso for inevitvel, seria preciso ter
essa previso em lei. A PM pode lavrar o TCO? A PM queria isso,
politicamente. Comeou com as infraes ambientais no interior.
Interpretao literal da lei: autoridade policial: delegado de polcia em
sentido estrito, e em nvel federal, delegado federal. Argumentava a PM que
os oficiais tinha o mesmo status jurdico, mas a carreira deles no jurdica
em sentido estrito.

Rel. Min. Fux, RE 702.617/AM: reafirmou uma deciso proferida pelo pleno
na ADI 3614, de relatoria da Ministra Carmen Lcia.

No AM havia uma lei que permitia a PM no mbito de sua jurisdio a lavrar

o TCO, e o STF considerou inconstitucional, isso era controverso na doutrina,
o professor Damsio sustentava que na Lei 9.099/95, no existe funo
investigatria, nem atividade de polcia judiciria, de forma que a lei no
confere a exclusividade da lavratura do TCO s autoridades policiais em
sentido estrito, tratando se de um breve, embora circunstanciado, registro
oficial de ocorrncia, sem qualquer necessidade de tipificao legal do fato,
bastando a probabilidade de que configure alguma infrao penal, no
sendo necessria qualquer tipo de formao tcnico-jurdica para efetuar o
relato.
O IP nunca foi, na prpria lei, imprescindvel. Questionamento na PEC 37,
disputa de poder, sobre o poder investigatrio do MP. Princpio universal:
pluralidade dos meios de investigao. COAF, as Fazendas e Receitas tm
seus mecanismos de investigao e o IP passa a ser prescindvel.

A Lei de Abuso de Autoridade, h muito tempo, dispensa IP e prev que at

mesmo as peas de informao servem para sustentar a acusao ou
denncia. Por simetria, o TCO tambm seria. Seria possvel ento, com
peas de informao que no so formalmente um TCO, fazer uma proposta
em juzo de transao penal? Para o professor sim, sendo essa discusso
tambm um espao de poder, no sendo um problema jurdico.

Brasil: campeo mundial de subnotificao. Cifras ocultas. Medio de

pessoas que no vo s autoridades registrar os crimes sofridos, por
motivos variados. No Brasil, pensamos ainda que poder informao de
forma ilhada. Raras as vezes se v atuao conjugada.

Ciclo completo de polcia. Vai ser implantado totalmente? Medidas para uma
poltica criminal racional, atuao integrada. Tirar as vaidades das
instituies. Informao escondidas. poca de transparncia, princpio
constitucional, todos os bancos de dados deveriam estar disponveis. A
pessoa que se predispe a ser um instrumento. Mecanismo de cobrana,
escancara o que no feito.

O nosso sistema de dados unificado. Cidado: Lei de transparncia d

esse direito, e a CF tambm, no art. 37. A populao deveria saber onde
ocorre mais crime, qual o perfil psicossocial de uma vtima, de um
criminoso, que tipo de disfuno social est ligada ao crime. Jurimetria: pr
sal sociolgico. Banco de dados: quem melhor o utiliza o crime
organizado. No nos vemos como instrumentos.

Parceria, tem demanda para todos, no necessrio disputa de poder.

Poltica construda de forma preventiva. PM tempo mdio para atender
acidente de trnsito, empenhamento: 6h. Segurana viria. Controle e
educao no trnsito. Anlise qualitativa. Estatstica tambm pode ser uma
arte de enganar com nmeros.

Questes polmicas da transao penal: para quem aceita a flexibilizao

de garantias penais e processuais penais (nenhum direito absoluto), se
no partir desse ponto, ento pode se considerar esse instituto
inconstitucional. Abreviatura do processo: no ter sido condenado pela
prtica de crime PPL por sentena definitiva.

E a contraveno penal? No s a primariedade em sentido estrito, as

circunstncias pessoais do art. 59, CP devem ser favorveis ao autor do
fato, ento ainda que eventualmente, no por presuno ex lege, absoluta,
no caso concreto uma contraveno pode impedir o instituto da transao
penal, pode indicar circunstncia desfavorvel.
Min. Csar Peluzo: prescrio da reincidncia, art. 64, I, CP. Se o indivduo,
ainda que tenha cometido um crime anteriormente, se do cumprimento da
pena at a prtica de nova infrao penal, decorrer um lapso depurador de
5 anos, tecnicamente a pessoa primria e tem direito transao. HC
86.646, sobre a prescrio da reincidncia.

Como contar esse prazo de 5 anos. Prevalece que seria do deferimento da

primeira, at a audincia preliminar da segunda infrao. Os 5 so contados
do deferimento da deciso homologatria da primeira, at a segunda
audincia preliminar. Prazo depurador.

Indicar antecedentes, conduta social, personalidade, motivos e

circunstncias, necessrio e suficientes medida, art. 59, CP. Objeto de
divergncia. STF: IP e processos em andamento configuram maus
antecedentes? Decises recentes indicam que sim, tanto no STJ quanto no
STF controversa a matria. Presuno de inocncia.

Priso em flagrante: art. 69, Lei. A lei no probe priso em flagrante.

Historicamente a priso em flagrante tinha natureza cautelar. Com a
mudana recente no CPP, virou uma medida administrativa, porque no
subsiste se o juiz no a converter em priso preventiva.

um ato administrativo complexo, sempre foi composta de dois atos:

captura fsica e lavratura do auto de priso em flagrante. possvel a priso
em flagrante captura independentemente do autor do fato assinar termo de
comparecimento futuramente. A pessoa pode ser capturada
coercitivamente e levada delegacia de polcia. Se a pessoa no subscreve
o termo de comparecimento, pode se lavrar um auto de priso em flagrante.

Em relao a porte de drogas, ainda que seja possvel a captura (isso no

pacfico), o professor entende que o delegado de polcia no pode mais
lavrar auto de priso em flagrante (perdeu a natureza jurdica de priso
cautelar) para o art. 28, da Lei de Drogas.

No h mais no preceito secundrio da norma a possibilidade de aplicao

de PPL, no sendo possvel a detrao penal. somente um ato
administrativo. No mais possvel, para o porte de drogas, a priso em
flagrante.

Possibilidade de no aplicar a Lei 9.099: poltica de menor potencial

ofensivo, medidas despenalizadoras. O ncleo duro do Direito Penal clssico
so as infraes de mdio potencial ofensivo, preponderantemente pautado
por PRD. Poltica de alto potencial ofensivo. Art. 147, CP (40): pena de
ameaa, no existia no Brasil sistema de progresso de penas, s existia o
livramento condicional.

O sistema de progresso de regime s chegou ao Brasil em 1984, LEP e

reformar da parte geral no Cdigo, e o legislador esqueceu de rever os
preceitos secundrios das normas at aquele momento. A pena pequena.
Funo da pena: retribuio (art. 1, LEP), reinsero do condenado ao
convvio gradual. Perdemos a essncia do fundamento do direito de punir.

Ex. roubo com arma de fogo. Art. 5: trfico- pena menor do que o furto
qualificado. So sistemas que no protegem suficientemente os crimes.
Criamos fico por quantidade de pena que demandam instrumentos
processuais que foram projetados para uma outra quantidade de pena. A
quantidade e a natureza da pena afeta o cabimento ou no da cautelar e
imposio de outras medidas.

Isso no foi feito com uma ideia de unidade, de sistema, de harmonia. APF:
muito se discute, repetimos a ressocializao da pena, reinsero social e
gradual, a ideia de que a cadeia no corrige, de que a sociedade
crimengena, o governo divulga a quarta populao carcerria do mundo.
Deslegitima o crcere, da PPL. Preso no vota. Coloca a sociedade como
culpada pelo sujeito estar encarcerado.

H uma clara falta reflexo para tomadas de decises de poltica criminal

que ir formatar uma lei. Criminologia, para tomada de deciso de poltica
criminal. Individualizamos a pena quando o legislador coloca o preceito
mnimo e mximo em abstrato, fazemos isso na sentena, e tambm na
execuo criminal. No preceito primrio, criamos fico sobre o que
pequeno, mdio, e alto potencial ofensivo.

Deixou de existir na sentena porque temos uma tradio de pena no

mnimo legal, violando a igualdade material de outro sujeito, que teria todas
as circunstncias judiciais favorveis e passa a ter a mesma pena. Temos
isso tambm na fase de Execuo, eliminamos a compulsoriedade do exame
criminolgico para a progresso de regime.

A pena perdeu a razo de ser, porque o processo de descodificao, de

hipertrofia legislativa, e no entender que h diferentes doenas, e
diferentes tipos de remdio, e esse fator deveria ser mensurado de forma
proporcional, isso foi perdido de referncia. Se aceitamos a ideia de contrato
social de Rousseau, e Kant. O DP caro para a vtima, para o criminoso,
para a sociedade como um todo, hora de repactuar esse contrato social de
uma forma razovel.

A transao penal tem momento para ser oferecida? um direito pblico

subjetivo ou no? Suspenso condicional do processo. Mutatio libelli, art.
384, CPP. Antes, a transao penal cabia na fase pr-processual. Hoje
prevalece que se houver a desclassificao do crime, possvel a qualquer
momento a transao penal.

Pode o juiz no homologar, pode aplicar o art. 28, CPP, e remeter ao chefe
do MP. o art. 129, I, CF: conferiu ao MP o monoplio da ao penal pblica,
ele que tem a opinio delicti. O Procurador geral pode designar outro
promotor. Pode o procurador exigir que o promotor o faa, o que no
comum, por causa do respeito independncia funcional.
Questo de bom senso: designao de outro membro. Pode o PGJ concordar
com o promotor, caso em que o Juiz nada poder fazer. Pode ser
questionado pela defesa.

Pode o juiz deixar para homologar esse acordo entre o membro do MP e o

autor do delito aps o cumprimento? E se o sujeito no cumprir o acordo, o
que fazer? Causa suspensiva da eficcia da deciso homologatria da
transao penal, como se ela no tivesse se aperfeioado. A lei no prev
nesse sentido. STF- Min. Eros Grau, HC 88.616, disse que o juiz obrigado a
homologar o acordo, independente do cumprimento efetivo do acordo
celebrado.

O art. 76, 1, da Lei 9.099: pena de multa a nica aplicvel, o juiz pode
reduzi-la at a metade. Dois posicionamentos da doutrina: o primeiro
entendimento, o MP pode fazer uma proposta de pena pecuniria, o
promotor pode propor somente a pena pecuniria, e o juiz poderia reduzir
at a metade. A nica sada seria no permitir que o juiz pudesse reduzir o
valor dessa pena, MP titular da proposta.

Quando a proposta de prestao pecuniria tem uma natureza jurdica

diversa- espcie de PRD: entidades assistenciais, para vtima, famlia da
vtima, etc... Tambm pago em pecnia, com motivao diferente. uma
modalidade de PRD, prevista no art. 43, CP. Se o promotor fizer proposta de
prestao pecuniria como PRD o juiz no poderia reduzir pela metade.

Uma parte da doutrina diz que a leitura est equivocada, que o que a lei
quis dizer quando se tem no preceito secundrio da norma a multa como
pena exclusivamente aplicada, ou como alternativa, ou como exclusiva
como em algumas contravenes. O professor entende que o segundo
entendimento no o mais acertado.

Quais os efeitos de uma proposta de transao penal: no gerar

reincidncia, obsta novo benefcio similar no prazo de 5 anos, nos termos do
art. 76, 4, Lei 9.099. Se em lapso inferior a cinco praticar nova infrao
penal, ainda que seja impedido nova transao, no obstar a aplicao da
suspenso condicional do processo.

Certido sobre antecedentes: d se uma certido de cumprimento e

extino de punibilidade pelo cumprimento de uma transao penal. A
transao penal no serve como ttulo executivo para a instncia cvel, pois
no h juzo de culpabilidade. Os bens da vida devem ser discutidos no juzo
cvel, em ao de conhecimento.

Quais as consequncias do descumprimento de uma transao penal. Havia

vrias correntes sobre o assunto:

1- a possibilidade desde que a proposta fosse passvel de ser mensurada

em dias. Muitos juzes aplicaram a converso em pena de cadeia de regime
aberto, na prtica no mudava nada.
2- oferecimento de denncia. Os contrrios questionavam se a deciso
homologatria da transao penal fazia coisa julgada ou no, material ou
formal. possvel rescindir a coisa julgada.

3- um ttulo executivo, ento levava execuo forada. Multa ou

prestao pecuniria: igual ao CPC. Havia uma crise de instncia, e o que
acontecia com o descumprimento da transao penal era crime de
desobedincia, do art. 330, CP.

Deciso na ntegra: informativo 568, STF. O RE 602.072- foi interposto

contra acrdo de turma recursal do RS que reafirmou jurisprudncia do
STF. Sobre a possibilidade de propositura da ao penal quando verificado o
descumprimento da transao penal.

Entendeu-se que a deciso homologatria no fazia coisa julgada material.

Como se fosse clusula rebus sic stantibus, de forma que o descumprimento
permitiria a reviso do acordo, portanto a possibilidade de oferecer
denncia.

Hediondo. Afetado pela hediondez: consequncias de direito material e

processual. Pequeno potencial ofensivo: algumas divergncias, algumas
infraes, no obstante a quantidade de pena, no permitem a aplicao de
institutos despenalizadores. Assim como possvel aplicar esse institutos
para crimes com pena mxima maior que 2 anos. possvel vedar
transao penal para crime com pena de at um ano: 1 Estatuto do Idoso,
art. 94.

Pena mxima que no ultrapasse 4 anos, aplica-se a sistemtica do JECRIM.

Cabe transao para o idoso? Se cabe, seria aplicado somente quanto ao
idoso vtima? Violao da igualdade material. Cada doutrinador foi
interpretando de um jeito. ADI 3096/DF, relatoria da Min. Ellen Gracie:
haveria violao da proporcionalidade na tica da proteo deficiente,
interpretao conforme sem reduo de texto.

Passou-se a le-lo a seguinte forma: nos crimes do Estatuto do Idoso,

empresta-se a celeridade do procedimento sumarssimo da Lei 9.099/95, em
razo da idade do idoso o processo deve ter um andamento mais clere.

Questo tormentosa, at ser pacificado em smula do STJ: suspenso

condicional do processo e transao penal no se aplicam na hiptese de
delito sujeito Lei Maria da Penha. Art. 16: a renncia ao direito de
representao somente pode ser feita em juzo. Art. 18: no se aplica pena
de cesta bsica.

Art. 41: antinomia. Impossibilidade do cabimento dos institutos da Lei

9.099/95. Brasil: pas machista e patriarcal. Machismo a uma cultura
patriarcal que subjuga a mulher pela fora. Feminismo dar condio de
igualdade s mulheres, o que a mulher no conquistou no mercado de
trabalho.
Bertrand Russel: Difcil aceitar a histria quando se est vivendo-a.
Ignorncia. Interveno drstica para acabar com a violncia mulher.
Standard para as crianas. PGJ: Fernando Grela Vieira. Foi vencida a
interpretao de que no aplicvel qualquer instituto da Lei 9.099/95:

No cabe composio civil (art. 84) como instrumento de renncia

tcita;
No cabe interpretar a leso corporal leve como pblica condicionada
representao, no se aplica o art. 88, da Lei 9.099 quando a vtima
mulher, salvo se for descontextualizada a violncia do ambiente
domstico ou do conceito amplo de feminicdio ou de menosprezo
condio de mulher, no cabe transao penal, suspenso
condicional do processo, nenhum instrumento despenalizador.

Interpretao restritiva que no permite nenhum instrumento

despenalizador. Polmica: extenso, modelos diferentes de famlia. E num
relacionamento homoafetivo entre duas mulheres, se uma for superior
outra, possvel aplicar (mais restritivo), embora tenha doutrinadores que
entendem que se aplica todas as relaes homoafetivas. Assim, no se
aplica a Lei 9.099.

Transexual: tendncia de aplicao da Lei Maria da Penha. No possvel

aplicar para o homem. Aes afirmativas. Celso Antnio Bandeira de Mello:
contedo jurdico do princpio da igualdade. Discriminaes positivas.
Colocar as pessoas em p de igualdade. Desigualdade de mobilidade.
Igualdade material.

Art. 90-A: no se aplica Justia militar. Crimes de ao penal privada.

possvel a proposta de transao penal e suspenso condicional do processo
no crime de ao penal privada? Os tribunais superiores entendem que
possvel. Alguns entendem que a proposta de transao o MP delega para o
querelante. Outros entendem que o MP tem que consultar o querelante.

Ao Penal Privada: disponibilidade do exerccio da ao. Essncia da

transao penal: mitigar a obrigatoriedade da ao penal pblica.
Contrassenso. Vrios instrumentos no CPP, prprios da ao penal privada:
perempo, perdo, decadncia do direito de queixa. A disponibilidade a
tnica, embora isso esteja superado em sentido contrrio na jurisprudncia.

Inaplicabilidade da Lei 9.099 para leso corporal culposa praticada na

conduo de veculo automotor nas circunstncia do art. 291, CTB. Aplica-
se: Composio civil, transao penal, pblica condicionada
representao.

Exceto se o agente: a ao passa a ser pblica incondicionada, no cabe

composio civil, e nem transao- quando for praticada sob a influncia de
lcool ou qualquer substncia psicoativa que cause dependncia, quando
for causada por condutor que pratique racha, quando o condutor estiver
transitando com velocidade superior da via em 50 km/h.
Jri. Tentativa de homicdio. Leso corporal de natureza leve: falta de
animus necandi, desclassificao para leso corporal dolosa leve. Homicdio:
ao penal pblica incondicionada. Leso corporal dolosa leve: pblica
condicionada representao.

Art. 15, CP- ponte de ouro, desistncia voluntria. Tentativa abandonada: o

sujeito desiste do crime voluntariamente, responder pelos atos at ento
praticado, o que poderia leva ao enquadramento da leso corporal dolosa.
Desclassificao no Jri. O que fazer em relao no existncia de
representao?

Uma parte da doutrina entende que da data da cincia da desclassificao

se iniciaria o prazo decadencial de 6 meses para a vtima dar a
representao. Lei: da cincia de quem o autor do crime. Outros, por uma
analogia, aplicam o art. 91, regra intertemporal, 30 dias, sob pena de
decadncia. Alguns entendem que essa regra pode ser aplicados nos casos
correntes. Alguns entendem que podem ser aplicada nos casos de
desclassificao.

Terceira corrente: entende que houve decadncia, que o prazo j correu

desde o conhecimento de quem o autor do crime, art. 107, IV, CP,
extino da punibilidade. A ltima pode ser superada, porque a
representao no exige nenhum formalismo. A vtima, no prazo de 6
meses, foi a polcia, prestou depoimento, e manifestou de alguma forma o
interesse de ver o autor do crime processado. O que supriria a falta de
representao.

Designada a audincia preliminar, pode o autor dos fatos comparecer e no

ter advogado? Obrigatoriedade de advogado em audincia preliminar, no
existe processo ainda. Min. Eros Grau: HC 88.797 a ausncia do advogado
da audincia preliminar gera nulidade absoluta, com efeitos ex tunc.

Rito sumarssimo: a Lei 9.099/95, inaugura um novo tempo. O professor

acha que vai contra a essncia da psicologia judiciria. A denncia poder ser
feita oralmente, nmero de testemunhas- 3 para cada infrao penal,
numerada. Ofertada a denuncia, o autor dos fatos j sai intimado sem
recebimento da denncia, para oferecer resposta e arrolar testemunhas,
audincia nica concentrada de instruo, debates e julgamento.
Contraditrio diferido.

Antes do recebimento da denncia se d incio ao procedimento. Tese do

professor: o processo se inicia do oferecimento da denncia. Quando o juiz
no recebe a denncia, a parte contrria intimada para contrarrazoar o
recurso do MP. A grande inovao que foi copiada no CPP, que para o
professor um contrassenso. Primeiro ato processual: chance da
autodefesa.

Brasil: autodefesa de convenincia. Interrogatrio como ltimo ato no

processo. O ru avalia qual a estratgia de defesa conveniente. Modelo
copiado para outros ritos.
Competncia territorial: art. 63. Lugar em que foi praticada a infrao,
teoria da atividade. Durante muito tempo, essa regra foi excepcionada.
Acidente de trnsito: logstica da prova. Local da consumao do crime.
Problema de produo de prova, as regras de competncia territorial foram
relatividade.

A testemunha no Jri s obrigada a comparecer se residir na terra ou em

comarcas contguas, no obrigada, mesmo em carter de
imprescindibilidade a vir de comarca distante. A regra de competncia do
CPP, foi mitigada.

JECRIM, trs correntes:

Ada seguia a lei, foro do local da ao, teoria da atividade.

Mirabete: local do resultado e da ao, ubiquidade, tanto um como
outro.
Tourinho: foro competente o do resultado do local da consumao
do crime ou do ltimo ato de execuo, teoria de resultado.

Excees regra do art. 63: quando o autor no for localizado

pessoalmente, no JECRIM no se permite comunicao, citao, intimao
ficta ou por edital, quando o caso concreto demonstrar ser causa complexa
que implique o deslocamento da competncia para a justia criminal
comum, demande dilao probatria complexa (77, 2). Conexo ou
continncia. Foro por prerrogativa de funo. Ex. Crime de menor potencial
ofensivo praticado por prefeito.

Segunda instncia do JECRIM: julgamento recursal e dos meios de

impugnao. Turma recursal de juzes: 3 juzes de primeiro grau faro o
reexame da matria de mrito, segunda instncia- denncia oral, com
deciso de mrito. Recursos: embargos de declarao (que para alguns no
recurso, art. 83, Lei 9.099). Apelao (10 dias), no tem previso para
RESE. Processo comum: recurso em prazo, razes em outro.

Lei 9.099: Sob pena de precluso, obrigao de interpor a petio com as

razes simultaneamente. Se o ru estiver apelando, pelo princpio da ampla
defesa, devolve-se toda a matria para a turma recursal apreciar, mesmo
sem razes.

RE direto ao STF, no tem previso no texto legal, nem no texto

constitucional da possibilidade de REsp. O STF julga ato da turma recursal.
O Tribunal local julga todos os recursos contra ato do juiz ou dos juizados
especiais criminais, quando h vara com este nome. Cabe HC, MS.
Entendimento previsto na smula 690, STF.

Sursis antecipado, processual, suspenso condicional do processo. Perdeu

um pouco sua aplicao com a adoo das PRD. Se aproxima da suspenso
condicional da pena. Transao: no tem processo ainda. Suspenso
condicional do processo, art. 89. Hipteses de revogao e prorrogao-
polmico. Incio do processo: oferece-se a denncia. Alguns entendem que o
juiz tem que receber a denncia para suspender.

Hoje se entende a possibilidade de aceitao antes mesmo do recebimento

da denncia. Paralisa-se o processo e o curso da prescrio por dois a
quatro anos.

Perodo de prova: o ru fica em estgio probatrio, cumprindo certas

condies, se cumprir todas (algumas obrigatrias e uma facultativa), ao
final desse perodo de prova se no sobrevier nenhuma causa que demande
a revogao do benefcio extinta a punibilidade, no vale como
antecedente criminal, continua tecnicamente primrio. Transao: pr
processo.

Suspenso condicional do processo: iniciou o processo, para-se o processo.

A suspenso condicional da pena, sursis, art. 77, e ss, CP. O processo vai at
o fim: mrito, condenao, tem ao procedente, mas no tem inicio de
pena. Audincia de monitria. Perodo de prova, mediante condies, com
pena suspensa. Se cumprir as condies, no cumpre a pena. Hoje tem
regime aberto, tem PRD.

Livramento condicional: Se o sujeito cumprir uma parte da pena PPL, o

restante da pena pode ser cumprido em liberdade. Cumpre uma parte da
PPL, LEP e CP, e o restante da pena fica em perodo de prova.

Condies para a suspenso condicional do processo: reparao do dano,

salvo impossibilidade de faz-lo. Proibio de frequentar determinados
lugares. Comparecimento pessoal e obrigatrio a juzo mensalmente para
informar e justificar suas atividades (isso acontece no regime aberto,
livramento condicional, sursis processual, sursis em sentido estrito).

Proibio de ausentar-se da comarca onde reside sem a autorizao do juiz.

2 ltima condio facultativa: o juiz poder especificar outras condies
desde que adequadas ao fato e situao pessoal do condenado. 3 A
suspenso ser revogada (obrigatria), se no curso do prazo vier a ser
processado por outro crime, ou no efetuar, podendo, a reparao do dano.

4 revogao facultativa, quando o juiz pode escolher: processado no

curso do prazo por contraveno penal, ou descumprir outras condies
impostas. Se o prazo decorrer sem revogao est extinta a punibilidade
(causa extintiva da punibilidade fora do art. 107, CP, no 5). 6: causa
suspensiva da prescrio fora do CP, no corre a prescrio durante o prazo
de suspenso. Se o ru no aceitar a proposta, o processo prossegue.

Requisito objetivo para a suspenso condicional do processo: pena mnima

de at 1 ano, furto simples, apropriao indbita, estelionato, pena mnima
em abstrato. A causa de aumento e diminuio afetam o no cabimento do
benefcio. Enxergar o caso concreto. Convencer o juiz- furto qualificado,
mediante escalada. Ru e muro no to alto. No foi exigido um esforo
acima da mdia. Quebra da qualificadora. Furto simples, suspenso
condicional do processo.

s vezes, a falta de avaliao da possibilidade de desclassificar o crime, de

quem faz a defesa, ou o cabimento ou no de transao e suspenso
condicional do processo. Desacato, resistncia e desobedincia: somadas as
penas no cabe transao.

Prova: que a desobedincia elementar do crime de resistncia, xingamento

est inserido no contexto da exteriorizao violncia da resistncia, no caso
concreto, o desacato est absorvido pela resistncia. Crime nico. Pena
mxima de 2 anos, cabe transao penal. Estudar elementares de tipo e
conflito aparente de normas. HC, recurso, argumentar ao juiz.

Dominar o sistema de penas. Poltica de menor potencial ofensivo, medidas

despenalizadoras. Poltica de penas alternativas. Nova subsuno/
adequao tpica. possvel interpretar num contexto ftico nico,
afastando o concurso de crimes e permite o conflito aparente de normas.

Jurisprudncia STF, Min. Ayres Brito: prescrio de reincidncia art. 641, CP,
tecnicamente primrio, faz jus suspenso condicional do processo. Hoje
com a nova regra da mutatio libelli, art. 384, CPP, operando-se a
desclassificao no final do processo possvel o cabimento de suspenso
condicional do processo, se preenchidos os requisitos, tese que antigamente
no era acolhida.

Se o juiz discorda da suspenso condicional do processo por parte do

promotor, ou pensa que caso de suspenso condicional aplica-se o art. 28,
CPP. Revogao por estar respondendo processo por contraveno penal,
questo similar falta grave da LEP para regresso de regime. O STF
pacificou que este requisito permite sim a aplicao.

Alguns entendem que poderia haver, na dvida sobre o juzo de

culpabilidade mrito do processo que est respondendo pela contraveno
penal, uma prorrogao do perodo de prova. Mas na prtica no se sabe
quanto tempo o outro processo pode durar, podendo o instituto perder sua
essncia. Efeitos principais Interrupo da marcha do processo, suspenso
do lapso prescricional, incio do perodo de prova.

Duas questes: sursis processual (livramento condicional)- se o Estado

brasileiro faz uma poltica de desencarceiramento, por condies
desumanas, por no construir mais vagas, se o Estado est vendendo.
Concursos pblicos- Agentes de fiscalizao de regime aberto, sursis
processual, sursis em sentido estrito, livramento condicional.

O Estado joga essa responsabilidade a encargo do juiz (da execuo ou do

conhecimento). Institutos despenalizadores, de mitigao da PPL, no tem
fiscalizao alguma.
Concursos: probation system- do direito americano. Agente de condicional.
Certeza da impunibilidade. No o tamanho da pena, a certeza de que
cumprir a pena.

Princpio da proporcionalidade: limitao do excesso de direito de punir do

estado- garantismo negativa, a que advm do direito alemo, tambm a
vedao da proteo insuficiente de um bem jurdico, garantismo social ou
positivo (Tribunal Superior Alemo, 76, Gilmar Mendes no STF j decidiu
assim duas vezes).

O Estado no pode exceder, mas tambm no pode proteger um bem

jurdico de forma insuficiente e garantias fundamentais. A pena no pode
ser to longa que constitua ou implique para o criminoso um desafio que
queria enfrentar, e no pode ser nem to curta que o custo benefcio do
crime comece a valer a pena. No est na quantidade da pena, mas sim na
certeza da punio.

Aula 07, Mdulo 02- Estatuto do desarmamento.

Matria polmica. Controle de armas no Brasil. Circunstncias de

interpretao, h investidas para alterao no CN por parte da bancada da
bala. Alterao do Estatuto do Desarmamento. Como entendido hoje? Bem
jurdico: tutela da incolumidade pblica. Institutos gerais. Delito de perigo
abstrato.

Importncia na realidade, no tratamento da matria. Bem jurdico nico

(valor que se busca tutelar, numa tica constitucional, para garantir a
proteo de alguns campos da vida social). Quais os fundamentos para essa
tutela. Criminalizar a posse, uso de armas, disparo, comrcio. Ideia do
legislador: oferta uma proteo sociedade que fique numa situao de
perigo permanente quando h um descontrole no uso das armas.

Incolumidade pblica. Garantias que o Estados deve fornecer, de que ele

pode ter a convivncia social preservada. Risco integridade fsica.
Pressuposto: delito que tutela bem de natureza abstrata, de pouca
concreo, que demanda cuidado no momento de tipificar as condutas.

A necessidade de tutela penal no podem perder como referncia a

necessidade de tutela pessoa. Em que pese o carter violento do Direito
Penal (cerceamento liberdade humana), a pessoa deve ser o centro do
sistema penal. Quando se perde isso de vista, perde-se o sentido da
existncia do prprio sistema. Criao de normas que se vincule a esses
tipos de bens.

Tutela de interesses no-individuais. Impessoalidade, em regra o sujeito

passivo a sociedade. Delitos de perigo abstrato.
No fazemos analises de norma sem conhecimento dos recursos da teoria
geral do crime. Crimes de perigo abstrato. Servem enquanto normas
incriminadoras de perigo abstrato. Crimes de perigo. Se subdividem em
crimes de perigo concreto (presuno de perigo, no necessria a
demonstrao da existncia de perigo no fato, no caso concreto,
presumido pela norma.

Qual a consequncia disso? Durante muito tempo, houve discusso sobre a

constitucionalidade desses tipos. Quando se fala em presuno de perigo,
no necessrio que o indivduo coloque o bem jurdico em perigo/ risco de
leso, basta que se pratique a conduta) e abstrato. Qual o alcance? Ex.
porte ilegal de arma de fogo, independente de gerar perigo ou no.

O perigo presumido, no necessria a sua demonstrao. Nos crimes

perigo concreto necessria a demonstrao do perigo, o tipo penal exige
que o perigo seja demonstrado. A doutrina brasileira (de cultura europeia)
entende que a funo do Direito Penal a proteo de bem jurdico, a partir
desse ponto de vista s seria vlido criminalizar condutas que lesionam ou
expusesse a perigo de leso um bem jurdico. Ideia bsica.

A grande questo , se eu tenho um tipo de perigo abstrato, no

necessariamente e exposio leso do bem jurdico. Seria constitucional?
No necessrio demonstrar o perigo, ele presumido. Direito Penal,
Direito de tutela de bens jurdicos. Mas a jurisprudncia h muito j superou
essa discusso.

Tanto parte da doutrina quanto a jurisprudncia das cortes superiores no

entendem haver inconstitucionalidade nesses delitos. No necessria
nenhuma correo nos rumos desse tipo de crime.

Professor: pena que podemos conviver com essas figuras dos delitos de
perigo abstrato, desde que fosse possvel tipificar a conduta do agente
apenas e to somente se fosse detectado naquele momento o bem jurdico
estava exposto a perigo, mas no dessa forma que pensa o STJ e o STF,
para eles so crimes constitucionais e possvel. Discusso superada em
jurisprudncia.

No presente momento, no h questionamento dessa natureza na

jurisprudncia. Quadro comparativo dos requisitos para obter uma arma de
fogo de uso permitido. Dec. 5.123/2004, art. 12. Art. 4, incisos I, II, e III, do
Estatuto do Desarmamento. Lei de controle de armas. temerrio:
justificativa: populao precisa se armar para se defender.

Comparao com pases diferentes do nosso. Brigas de trnsito, de bar, em

estdios, a populao armada pode fazer com que o ndice de violncia
aumento. Obrigao do Estado e da segurana pblica. Declarao de
efetiva necessidade. No consta no projeto da nova lei.

Ter 25 anos de idade. Requisito diminudo para 21 anos no projeto de nova

lei. Detalhe em relao ao controle do uso de arma de fogo. EUA- a cultura
no Texas de presentear pessoas com armas de fogo. O presidente Obama
tem feito campanhas por um maior rigor na aquisio de arma de fogo nos
EUA. Na contramo de um pas que tem cultura de lidar com armamentos.

Original e cpia ou cpia autenticada de documento de identificao

pessoal. Projeto: identidade com validade nacional e CPF da receita federal.
CRAF, idoneidade e inexistncia de IP por meio de certido de antecedentes.
Projeto de nova lei: no possuir antecedentes pela prtica de infrao penal
dolosa. Comprovar ocupao lcita e residncia certa. Da mesma forma, na
lei de controle de armas.

CRAF: demonstrar capacidade tcnica para o manuseio de arma de fogo,

tem que ser renovada. Novo projeto: ter participado com xito do curso
bsico de manuseio de arma de fogo, no se fala em renovao do teste de
manuseio e tiro.

Aptido psicolgica para o manuseio de arma de fogo. Projeto de nova lei:

estar em pleno gozo das capacidades mentais, mediante atestado expedido
por profissional habilitado, qualquer profissional habilitado, no necessita
ser credenciado pela polcia federal (idoneidade e imparcialidade do
profissional, f pblica).

A lei de controle de armas retira isso, e cria inmeras possibilidade para que
qualquer profissional possa conceder essa certido. Facilitar a concesso do
porte. Extremamente temerria para a tutela da incolumidade pblica.

Crimes em espcie. Decreto 5.123, Estatuto do Armamento. A lei de

controle relativiza o estatuto. Segurana da cmara podero portar armas
de fogo em viagens em navios e aeronaves.

Posse irregular de arma de fogo de uso permitido: Arma de fogo, acessrio

ou munio. Residncia, local de trabalho. Pena deteno de 1 a 3 anos e
multa.

Sujeito ativo: qualquer pessoa. Sujeito passivo: a sociedade e

especificamente, quando se trata de scio ou proprietrio, em empresa, ou
pessoa responsvel pela direo da empresa. Sociedade, mas muitos livros
trazem a coletividade, o professor prefere sociedade.

Possuir: ter para si, manter/ conservar sobre sua guarda, essa a conduta,
estar com a coisa naquele local. No interior de residncia, sem CRAF, sem
prorrogao do CRAF. Art. 14: no confundir posse (manter a arma, munio
ou acessrio de uso permitido dentro da residncia- local em que se habita
com nimo de morador, at mesmo um hotel, um trailer) com porte. Pessoa
que mora na rua, considerada pessoa sem residncia fixa.

Estar com a arma, morador de rua, no comete este delito. Nas

dependncias, locais que integrem a rea de residncia (casa do caseiro). O
legislador utiliza algumas expresses que muitos pensam ser
desnecessrios, para evitar que a interpretao restritiva limite a incidncia
do tipo. No Direito Penal, princpio da legalidade, no se estende a
incidncia do tipo.

Embora exista interpretao extensiva no Direito Penal (no se confunde

com a analogia), deve ser usada de forma limitada. Interpretao analgica
( possvel, e no se confunde com a analogia): homicdio (art. 121, 2, III-
ou outro meio insidioso ou cruel, ou de que possa resultar perigo comum).
No local de trabalho, se for o titular ou responsvel legal do
estabelecimento ou empresa. Registro da arma em seu nome, CRAF.

Cumprir rigidamente a regulamentao legal, para evitar a incidncia desse

artigo CERTIFICADO DE REGISTRO DE ARMA DE FOGO- CRAF, dentro da
validade, de acordo com as determinaes legais.

Polmica: abolitio criminais temporria, que surgiu com o Estatuto do

Desarmamento. Abolio temporria do crime. Abolitio criminis: fenmeno
que gera extino da punibilidade pela extino do crime, pois o legislador
optou por retirar o tipo penal do ordenamento jurdico.

Abolitio criminais temporria: suspenso temporria da incidncia da norma

penal incriminadora durante determinado perodo, 6 anos, de 23/12/2003, a
31/12/2009. Durante este perodo foi permitido que essas armas fossem
entregues polcia federal, suspenso temporria a exigncia de tipificao
do crime, o processo de imputao no poderia ser realizado.

Polmicas: deciso do STJ de 2014, que trata disso. AgRg REsp 1429118 MG.
Conduta praticada fora do prazo do abolitio, portanto, conduta tpica.
Descriminalizao temporria apenas no perodo de 2003 a 2009. Decreto
de 2011 no teria dado causa a uma extenso desse prazo, apenas
estabeleceu procedimentos. Descriminalizao iria at 31/12/2009. Aps
esse perodo, incide o tipo penal do art. 12, Estatuto do

Desarmamento. A partir de 2010, incide a prtica do crime, deciso

consolidada do STJ nesse sentido.

Posse de arma de fogo de uso permitido com certificado vencido: tipicidade

e atipicidade. Na verdade, quando falamos dos critrios de obteno e
posse de arma de fogo, o indivduo deve ter o CRAF, que tem prazo de
validade. Se for ultrapassado, e o indivduo no renovou, pratica o delito do
art. 12, descumprimento de "determinao legal". Jurisprudncia: decises
conflitantes.

Num primeiro momento, atipicidade da conduta, no havia violao do tipo

penal. Outras decises que alcanaram unanimidade no STJ preveem que
bastaria a no renovao para a consumao, pois a renovao exigncia
legal e regulamentar. O STJ pacificou recentemente isso em deciso
ementada em sede de recurso repetitivo, uma srie de recursos tratando
daquela matria, tratamento uniformizado matria.
Registro vencido pode configurar o crime do art. 12. Julgamento do HC
294.078/SP, decidiu-se que a posse de arma com registro vencido
configurava to somente infrao administrativa, no configurando o crime
do art. 12, do Estatuto do Desarmamento.

Que infrao administrativa seria essa? Informativo, seguinte raciocnio, a

conduta formalmente tpica e antinormativa, inserida em um juzo de
tipicidade conglobante, averiguao da proibio, alcance proibitivo da
norma. Eugnio Raul Zafaroni.

Esfera da tipicidade. S h crime, quando for possvel constatar a tipicidade

formal e a tipicidade conglobante (contrariedade ao sistema normativo,
violao da unidade do sistema normativo. Garantia do tipo penal. Teoria do
tipo democrtica. Quais os fundamentos?

Tipicidade conglobante. No existe infrao administrativa para a conduta,

no podendo a questo ser resolvida na seara administrativa. RHC
60.611/DF A maioria no sentido da tipicidade. No se aplica o princpio da
adequao social (traz para a esfera da tipicidade a compreenso de que
quando a conduta vista como socialmente adequada, afasta-se a
tipicidade).

Isso estava sendo usado para argumentar que no caracterizada crime a

posse de arma com registro vencido. O STJ passou a entender que no havia
adequao social nessa conduta.

Princpio da lesividade: incolumidade pblica. Crime de perigo abstrato,

lesiona a incolumidade pblica da mesma forma, mesma situao daquele
que no tirou ou CRAF, ou daquele que teve impedimento para renovar.
Alguns chegaram a argumentar pela possibilidade de aplicao do princpio
da insignificncia, tese descartada pelo STJ.

Quantidade de armas munies ou acessrios e concurso de crimes. A

posse de vrias armas de fogo configura mais de um delito, ou apenas um?
Interpretao elstica, rigorosa: entende-se que haveria concursos de
crimes. Mas prevalece que a posse de vrias armas de fogo de uso
permitido, comete-se um crime nico, o contexto um s.

Admite-se que se utilize a quantidade de armas para valorar negativamente

na primeira fase de aplicao da pena. Pena-base aumentada. Delito nico.
Tipicidade: elemento subjetivo o dolo.

No se exige finalidade transcendental do delito, fim especial de agir,

elemento subjetivo especial do tipo. Consumao: ao tpica de possuir a
arma ou mant-la em sua posse. Crime permanente, o flagrante pode
ocorrer a qualquer momento. Polmica no STF: priso de um senador. Se
estava em situao de flagrante delito, crime organizado, deciso de
flagrncia. possvel decretar a preventiva. Crime permanente: cabe priso
em flagrante.
Art. 13, omisso de cautela: Deixar de observar as cautelas para impedir
que menor de 18 anos ou pessoa portadora de deficincia mental se
apodere de arma de fogo sob sua posse ou de sua propriedade. 1 a 2 anos
de deteno.

Sujeito ativo qualquer pessoa. Passivo: menor de 18, pessoa portadora de

deficincia mental. Conduta. Deixar de observar, ao omissiva do agente,
crime prprio, violao do dever objetivo de cuidado, "cautelas
necessrias". Crime omissivo negligente, relacionada com o dever objetivo
de cuidado. Quais so? Guardar em local inacessvel aos demais, com
chave, pessoas em condio de vulnerabilidade.

O risco para que algo acontea no manuseio com arma de fogo maior.
Evitar que a omisso, a ausncia de dever de cuidado, que revela o desvalor
que se deve ter com a ao do agente possa levar a provocao de um
resultado lesivo, adolescente, criana (presuno legal), portador de
deficincia mental (sua condio o impede de manusear o objeto). Dever de
agir: adotar a cautela necessria para evitar acidentes domsticos.

Uso indiscriminado da arma no dia-a-dia. Prejuzo do ponto de vista da

integridade fsica. Conduta negligente no tipo penal. Ausncia de cautela
seguida do apossamento da arma pelo vulnervel que configura o crime,
Nucci- a ausncia de cautela seguida do apossamento da arma que tipifica o
crime. (Doutrina) A grande questo no se a arma tem capacidade de
deflagrar um disparo ou no, mas a condio prpria da arma.

Deixar de tomar as cautelas necessrias, negligncia por omisso. Ausncia

de dever de cuidado. Seguida do apossamento da arma pelo sujeito passivo.
Forma equiparada: deixar de registrar a ocorrncia policial, deixar de
comunicar polcia federal.

Se o indivduo perde a arma, empresa de segurana, tem o dever de at

24h, crime omissivo condicionado registrar e comunicar policial o extravio
da arma, se no o fizer, num primeiro momento, alcanadas as 24h, o delito
est consumado. Horrio de vero. Adiantamento de 1h.

Interpretao ampliativa, extensiva ou restritiva? O professor prefere uma

interpretao restritiva, o horrio de vero uma intercorrncia que no
tem o condo de ampliar a esfera punitiva. Fazer esse tipo de ampliao,
deveria ser feita de forma expressa. No norma penal em branco. O
indivduo estaria dentro do prazo, contagem de 24h sequencial, corrida.
Nunca existiu caso similar.

Porte ilegal de arma de fogo de uso permitido: Inmeras condutas. 13

espcies. Cercar de todas as formas possveis a prtica de aes
incriminadas. Fato atpico. Art. 14.

Portar: ter consigo, trazer consigo. Crime permanente, no necessrio

trazer a arma junto do corpo para configurar a conduta, pode trazer dentro
do carro. A interpretao no to estrita. Se estiver no porta luvas, numa
sacola, configura o porte. Compra: pode ser comprada com dinheiro, ou ser
trocada ou outro objeto.

Polmicas: atipicidade da conduta em face da ineficcia. Arma obsoleta,

quebrada. Configura fato tpico? Qual a a razo de punir algum pelo porte
da arma de fogo. Tutela da incolumidade pblica, a arma pode causar um
mal sade pblica e das pessoas, incolumidade pblica. Qual o sentido
de punir quem porta arma de fogo ineficaz, incapaz de causar disparo?

No entender do professor, tal conduta atpica, pela ineficcia, e

incapacidade de lesionar o bem jurdico. Presuno de perigo, desde que o
objeto seja capaz de causar perigo. Caso contrrio seria o mesmo que
criminalizar o porte de arma de brinquedo. O objeto tem que ser eficaz, se
for ineficaz no h tipicidade, no h exposio a perigo do bem jurdico,
no h leso a bem jurdico.

Aquele objeto no tem capacidade de conferir idoneidade presuno legal.

No se pode tipificar essa conduta, a compreenso do professor.

Arma de fogo ineficaz, obsoleta para a produo de seus efeitos, no pode

disparar. Perda da potencialidade lesiva. Para a jurisprudncia, segundo o
informativo 544, STJ no necessrio realizao de percia (jurisprudncia
consolidada), mas uma vez realizada, se demonstrada a ineficcia da arma,
demonstra-se a atipicidade penal da conduta. A percia no obrigatria.

No se invalida a imputao, se a arma estiver obsoleta, mas no houver

percia, considera-se a conduta tpica, idoneidade da arma de fogo.
desnecessrio a percia para apurar a idoneidade da arma de fogo. Quando
for realizada, e determinar que a arma obsoleta, a considera-se o fato
atpico. Se ineficaz, isso s considerado para fins de atipicidade, se foi
feita a percia que atesta a ineficcia da arma. Se no h percia, o crime
persiste.

O perigo est demonstrado pela utilizao da arma. Entendimento do STJ.

Consuno e porte ilegal de arma de fogo: Trs critrios (princpios), que

servem para solucionar conflitos aparantes de normas penais. Especialidade
(a norma especial derroga norma geral, art. 242, ECA x aplica-se o Estatuto
do Desarmamento), subsidiria (em alguns tipo expressa, em outros no,
implcita). Norma penal mais gravosa. Ex art. 132, CP. Subsidiariedade
expressa, se no houver punibilidade por crime mais grave.

Consuno: quando uma conduta for utilizada como meio necessrio para
uma conduta fim, o crime meio absorvido pelo crime fim. Possibilidade de
aplicao desse princpio em relao a alguns delitos, em alguns casos o
porte de arma de fogo pode ser absorvido ou no:

Consuno com homicdio, a priori no h que se falar de consuno, tendo

em vista que se tratam de bens jurdicos distintos (no se revela uma
relao de e fim). Mas se for possvel apontar uma relao direta entre a
conduta de portar a arma e o crime fim (homicdio em que o agente utiliza a
arma para praticar a ao de matar), possvel falar em absoro do porte
pelo homicdio.

J portava, e encontra o desafeto, discute e mata-o. No h relao de meio

e fim, um no ser consumido. Professor Vitor Gonalves, somente haver a
absoro foi para ele o nico meio para realizar o homicdio, apenas para
praticar o homicdio, contexto nico.

HC 120.678/PR, informativo 775 STF: numerao raspada. Remanescia o

porte. Tipos penais diversos, a excludente de ilicitude quanto ao homicdio,
no afasta a tipicidade do porte. Uma conduta distinta da outra. O fato de
estar portando arma de fogo no significa que haveria relao de meio com
o homicdio praticado. Porte: autnomo, remanesce a persecuo penal.

Porte ilegal de arma de fogo. Spray de pimenta: o Estatuto do

Desarmamento trata da criminalizao vinculada ao uso de arma de fogo,
munies e acessrios. No abarca o spray. Em alguns pases h uma
regulamentao, EUA- legislao de cada estado. Na Finlndia considerado
arma de fogo por equiparao. Canad: arma proibida.

Qual o dano que pode provocar: agente qumico, componente qumico da

pimenta, transformado num lquido que gera a composio que provoca
irritao, mal estar, dor, nusea. Rssia: substncia qumica similar
sinttico, no se tem certeza sobre seus efeitos. Brasil: do ponto de vista do
Estatuto fato atpico. Questiona-se a possibilidade da importao,
regulamentao do uso de substncias qumicas, controlada pelo Exrcito.

Se no for autorizado por lei proibido, mas no crime. Pode ser

apreendido se no se consegue obter junto ao Exrcito a autorizao.
Protocolo, pedido e utilizao por fora policial possvel. Mas no
considerado arma de fogo, e no se pode considerar esse conceito de forma
extensiva.

Conceito de agente qumico de guerra: V - agente qumico de guerra:

substncia em qualquer estado fsico (slido, lquido, gasoso ou estados
fsicos intermedirios), com propriedades fsico-qumicas que a torna prpria
para emprego militar e que apresenta propriedades qumicas causadoras de
efeitos, permanentes ou provisrios, letais ou danosos a seres humanos,
animais, vegetais e materiais, bem como provocar efeitos fumgenos ou
incendirios; contido no art. 3, do Decreto Regulamentar para Fiscalizao
de Produtos Controlados pelo Exrcito, n 3665/2000.

No configura porte ilegal de arma, no fato tpico. Deve haver

autorizao para o porte do produto pelo Exrcito. No crime.

Air soft: rplicas de arma de fogo, com presso, simulao de situaes de

combate. H uma regulamentao para esse esporte. Tem que estar com o
direito de trnsito da arma, a pratica tambm tem que estar debaixo da
regulamentao do Exrcito. Caso sejam descumpridas as exigncias, as
armas podero ser apreendidas. No tem capacidade letal. Se utilizao
sem proteo, pode causar danos fsicos, por isso a restrio de uso.

Arma de fogo desmuniciada: O professor pensa ser conduta atpica, tendo

em vista a tutela da incolumidade pblica, que a finalidade do perigo. Se
no h perigo de leso ao bem jurdico, para o professor atpico.
Majoritariamente, a jurisprudncia no tem entendido dessa forma, se
posicionando pela tipicidade da ao.

Porte de arma de fogo que tem o mesmo efeito de uma arma obsoleta.
Situao em que a arma est desmuniciada e o agente no ponte naquele
momento munici-la, e no da arma que tem ao seu alcance a munio
necessria. Tipo penal de perigo abstrato. Perigo do porte legal. Certeza da
possibilidade de criar perigo incolumidade pblica.

Apesar da norma ser de perigo presumido evitar que pessoas transitem

com arma que possam em algum momento provocar um dano em terceiras,
com a arma desmuniciada, ela no capaz de gerar danos , decorrente dos
efeitos naturais de uma arma de fogo.

Contradio com a deciso que no criminaliza o porte de arma ineficaz, do

ponto de vista dos efeitos de que a arma municiada pode produzir. A arma
desmuniciada no tem capacidade de produzir efeito de disparo, da mesma
forma que a arma de fogo ineficaz. Quando o indivduo est impossibilitado
de municiar a arma.

fato tpico ou no ? O professor entende que no deveria ser. Deciso do

STF de 2013: crime de mera conduta, o fato de estar desmuniciado no
desqualifica como arma, tendo em vista o potencial de intimidao da arma.
No se pode negar que a arma de fogo propicia prtica do roubo, diante
do poder de ameaa e intimidao da vtima.

Arma de brinquedo no qualifica no roubo, apenas constitui a ameaa

necessria ao crime de roubo, arma de brinquedo serve como elemento da
grave ameaa, mas no qualifica o uso de arma. A arma desmuniciada, se l
no serve para qualificar como roubo com emprego de arma, pela falta de
potencialidade lesiva apta a causar o resultado, no h alcance do efeito
que a lei queria evitar, o que no deveria ser levado em conta no porte de
arma desmuniciada.

A arma de brinquedo no tem capacidade de provocar o resultado, a

desmuniciada no seria, necessidade que o legislador teve de antecipar o
processo de desvalor, para considerar o perigo presumido justamente a
potencialidade ofensiva. Sem projtil no pode funcionar como arma de
fogo. Para o professor o argumento do STF contraditrio, e sem sentido,
muito embora seja o entendimento majoritrio da jurisprudncia.

Tipicidade: dolo, no h elemento subjetivo especial do tipo, nem conduta

dolosa. Consumao: difere de acordo com a condio de permanente e
instantnea da conduta do agente.
Disparo de arma de fogo: Art. 15, disparar arma de fogo ou acionar munio
em local habitado ou em suas adjacncias. Em via pblica ou em direo a
ela, desde que essa conduta no tenha como finalidade a prtica de outro
crime. Tipo penal subsidirio. No ser utilizado na grande maioria dos
casos, mas de forma residual.

Disparar: fazer funcionar o mecanismo que permite o funcionamento da

arma, puxar o gatilho. Acionar a munio deton-la de outra maneira que
no seja o disparo de arma de fogo.

Tipo penal: elementos normativos que justificam- lugar habitado (com

pessoas, existem pessoas no local, evitar o risco de que o agente possa ferir
algum, atingir algum). Dano idntico do disparo direto. A ao dolosa.
Disparo doloso. Irresponsvel. Em suas adjacncias. Corre o risco de um
transeunte ser atingido, coloca-se em risco a incolumidade fsica daquelas
pessoas. Local prximo a local habitado.

Em via pblica, reas no privados de circulao pblica, como ruas,

avenidas, alamedas... Condomnio: local habitado, rua condominial no
pblica. Em direo via pblica: de dentro de uma localidade privada
dispara-se em direo via pblica. S no punvel se dentro da prpria
residncia, no se amolda ao tipo penal. Possibilidade de atingir pessoas
indeterminadas.

Tipicidade, consumao e tentativa. Elemento subjetivo o dolo. No h

conduta culposa, no elemento subjetivo especial do tipo. A consumao
vem com a realizao da ao tpica de disparar ou acionar munio.
instantneo. Admite tentativa, pelo fato de poder fracionar a ao.

Posse ou porte de arma de fogo de uso restrito: art. 16, outra conformao
tpica. Pena de 3 a 6 anos. Uso exclusivo do Exrcito ou autorizado por ele
para pessoas especficas ou em situao especfica, Decreto 5.123/2004.
Tipo misto alternativo (assim como o porte de arma fogo permitido). Vrias
armas caracteriza um crime nico, no muda a interpretao, haver
apenas uma aplicao de pena maior.

Crime comum, de mera conduta, de perigo abstrato, unissubjetivo,

unissubsistente ou plurissubsistente. Em alguns casos crime permanente.
Equiparaes do art. 16.

I- suprimir ou alterar marca, numerao ou qualquer sinal de identificao

de arma de fogo ou artefato: tcnica de raspagem, elementos qumicos.
Total ou parcialmente, impedindo a identificao da arma.

II- modificar as caractersticas da arma de fogo. Porqu? De forma a torn-la

equivalente a arma de fogo de uso restrito.

Torn-la similar arma de uso proibido. Serrar o cano. Diferencia-se do

inciso I, que voltado para eliminar a condio de identificao da arma.
Aqui no, visa modificar a arma em sua essencial, para se tornar uma arma
de fogo de uso restrito com potencial lesivo maior, ou para induzir a erro a
autoridade policial, perito ou juiz (parte da doutrina entende que h nisso
um delito contra a administrao da justia, viola-se um interesse da
administrao da justia, similar a uma fraude processual).

III- possuir, detiver, fabricar ou empregar artefato explosivo ou incendirio,

sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar.
CP, art. 253: utilizao de artefato explosivo. No que toca ao crime do CP,
ocorreu uma revogao parcial dessa norma. Princpio da especialidade.
Aplica-se a norma do Estatuto por ser especial, independente da pena ser
maior ou menor.

O delito do art. 253, do CP ainda se aplica as hipteses que no versem

sobre o artefato explosivo. Artefato explosivo todo aquele que sob efeito
de uma ignio de processo mecnico ou natural produza um efeito de
exploso prpria da utilizao de substncias como plvora, TNT e etc... Se
provocar fogo? Ex. explodir local que contenha substncia inflamvel, pode
provocar fogo.

Mas o artefato incendirio trata-se de mecanismo capaz de provocar

combusto do fogo, sem exploso: com uso de lcool, diesel e outras
substncias inflamveis que sob ignio provocam fogo.

Incndio capaz de colocar em perigo ao bem comum, a um grupo

indeterminado de pessoas, diante de uma comunidade: o tipo penal no
requer isso, apenas fala d ponto de vista do perigo presumido possuir de
possuir, deter (manter em guarda), fabricar ou empregar artefato
incendirio ou explosivo, em qualquer situao sem autorizao legal ou
regulamentar. No tem as mesmas caractersticas de um crime de perigo
comum, art. 253, CP.

IV- Portar, adquirir, possuir, transportar ou fornecer arma de fogo com sinal
de identificao adulterado. No inciso I pratica-se a adulterao apta a
impossibilitar a identificao, fazer raspagem, se utilizar de elemento
qumico. Aqui o porte der ama com essa caracterstica. Suprimir: retirar
totalmente, transformar em outro. Armeiros profissionais.

V- vender, entregar ou fornecer, ainda que gratuitamente, arma de fogo,

acessrio, munio ou explosivo a criana ou adolescente. Esse inciso
revogou o art. 242, do ECA, que tratava de conduta similar. O legislador
quer com esse tipo tentar evitar que crianas e adolescentes sejam
armados pelo crime organizado, possibilitando o manuseio de armas e
produtos perigosos letais, capazes de causar dano ou morte.

Tutela do menor em relao tutela da incolumidade pblica por fora do

princpio da especialidade.

Na Lei de Controle de Armas, aumenta-se o rigor com relao a essa

conduta, o que ocorre tambm no projeto de novo Cdigo Penal, trouxeram
a legislao especial para dentro do cdigo, mas h contradio dentro do
prprio cdigo, em mais de um dispositivo a mesma conduta tpica, sem
sistematizao, sem coerncia e lgica, punibilidade exagerada, princpios
colocados como normas. No h unicidade no pensamento do legislador.

VI- produzir, recarregar ou reciclar sem autorizao legal ou adulterar de

qualquer forma munio ou explosivo. Munio que se tenta reutilizar,
recarregar explosivo, ou aparelho de munio, sem autorizao legal
(elemento normativo do tipo).

Comrcio ilegal de arma de fogo: art. 17. Pena de 4 a 8 anos e multa, mais
alta que nos outros tipos. No Brasil, h um trnsito de armas de fogo pela
fronteira e internamente capitaneado pelo crime organizado. Podemos
apontar que uma das fontes de renda substancial as organizaes
criminosas est dentro do comrcio ilegal de armas de fogo.

Desvio de armas de uso estrito, subtrao de armas do depsito ou

quartis, dentro das delegacias, para venda posterior. Matria to
repreendida quanto algumas condutas semelhantes: organizao criminosa,
lavagem de capitais, trfico, delitos que circundam o prprio ncleos das
atividades de organizaes criminosas. Assalto a bancos: BB, CEF. Armas
alugadas de grandes grupos ou setores dessas organizaes. Em proveito
prprio ou alheio.

Sujeito ativo: qualquer pessoa desde que comerciante industririo e as

pessoas eles equiparadas (qualquer forma de prestao de servio,
fabricao ou comrcio irregular). Montar: construir um objeto atravs de
seus componentes. Montagem. Produo pelos armeiros.

Exrcito ou agncia de segurana pblica. Manuteno, alterao para

potencializao. Remontar: montar algo que foi desmontado. Adulterar:
alterar as caractersticas originais. Vender: comercializar a ttulo de
contraprestao de natureza econmica. Expor a venda: exposio de bens
para a venda. Pode ser em uma banquinha.

Em nome de terceiro, no importa, a pessoa que est expondo venda ser

responsabilizada pela exposio. Submetido a referendo. No se proibiu a
comercializao, referendo: 66 mi de votos. Os adeptos apontam que
antigamente existiam locais cadastrados para compra e venda de armas de
fogo.

Quando falamos de utilizao de arma de fogo: indstria armamentista

estadunidense, presso para manuteno de seus interesses. A ampliao
da possibilidade de venda de armas, que justificam como criao de
empregos, como gerao de um novo ciclo econmico, e garantia da
proteo das pessoas? O professor acredita que a punibilidade deve ser
mantida, e rigorosamente fiscalizada. Obrigao constitucional do Estado
em ofertar segurana.
O direito do indivduo a portar arma de fogo em confronto com a
necessidade de segurana coletiva. Isso coloca em perigo a segurana de
outras pessoas pelo uso indevido e negligente de uma arma. O elemento
surpresa sempre do bandido.

Colocao em venda de armas ilegais em feiras. Interpretao analgica: ou

de qualquer forma, frmula genrica. Frmula casustica. O critrio toda
vez que houver uma formula casustica (que expe detalhadamente
condutas, dizer expressamente a conduta). Genrica: expresso com
sentido amplo que poderia abarcar qualquer outra conduta similar.

Isso violaria a legalidade se no viesse expresso em lei, pois seria uma

analogia, que vedada se em prejuzo do ru. Serve para as hipteses
semelhantes no contempladas nas frmulas casustica. Interpretao
analgica possvel de ser feita.

Necessidade de vender a arma venha a ser realizada dentro de atividade

comercial ou industrial, com habitualidade. No se trata de crime habitual, o
crime pe uma condicionante habitual antecipada a ela. Essa atividade tem
que ser habitual. Comerciante ou industrial. Exige o exerccio dessa
atividade habitualmente. O tipo tem condutas instantneas e permanente.

O pargrafo nico trata do comrcio informal de comercializao e

produo, bem como prestao de servios (conduta daqueles que
consertam, adulteram, alteram arma de fogo). Conduta que se equipara
do caput. Locao de armas de fogo. E os que produzem no interior de suas
residncias. Montagem de armas de fogo. Fbricas de fundo de quintal. No
so dotadas de legalidade.

PCC. Fonte de renda. Brasil, signatrio de tratados em que se compromete a

combater toda ao paralela ao crime organizado, que d sustentculo s
suas atividades. Tipificao mais severa. Prpria ao combate de aes
nucleares do crime organizado.

Trfico internacional (art. 18): 4 a 8 anos de recluso e multa. Importar:

trazer o produto, especial com relao a contrabando e descaminho. Critrio
da especialidade. Exportar. Em desacordo com determinao legal. Facilitar
entrada ou sada. Fraude aos mecanismos de fiscalizao. Funcionrios de
alfndega, com a alterao de documentos. Incidncia no trfico
internacional, favorecer de alguma forma a entrada do bem no Brasil.

Esconder o produto dentro de outros. Facilitar a entrada dos produtos.

Equiparados conduta da importao. Elemento subjetivo, dolo, no se
exigindo nenhuma finalidade especfica para o tipo, um fim especial de agir.
Vontade livre e consciente de praticar o tipo. No h conduta culposa. A
maioria dos tipos foram mantidos no projeto. Condies para adquirir arma
de fogo.

Simulacro de arma de fogo, novo tipo existente no projeto, inteno de

impor temor a algum, processo cumulativo de penas. Fato que os tribunais
julgaram que no tem potencialidade lesiva, configurar um crime
autnomo, levando em conta a ameaa. O professor discorda dessa
mudana.

Pune-se o indivduo duas vezes. Pelo roubo, com a ameaa ou violncia que
faz com que o indivduo tenha um temor que possibilita a subtrao do bem.
Considera-se o mesmo fato duas vezes para fins de punio.

Art. 19 e 20, situaes- aumento de pena. Art. 19: comrcio ilegal e trfico
de armas, aumento de pena para arma de restrito. Aumento objetivo, DA
METADE. Terceira fase de aplicao da pena. Art. 20: agentes pblicos,
rgos e empresas, que tem porte legal de arma de fogo, agente
penitencirio, auditor da receita. Aumento na forma do art. 20. Aumento da
metade.

Aula 08, Mdulo 02- Organizaes Criminosas.

Premissa: estabelecer qual o conceito legal brasileiro para organizao

criminosa. Quem a define hoje? Regulava o combate a crime organizado
sem definir o que era. Lei que no continha definio legal do que
organizao criminosa. Conveno de Palermo. Conveno da ONU contra o
crime organizado internacional. A lacuna era suprida pela conveno de
Palermo.

Lei que regula a possibilidade do julgamento colegiado em primeiro grau.

Quando se tratasse de organizao criminosa de 3 ou mais pessoas. Lei n
12.850, reorganizou as coisas, Deu proporcionalidade aos conceitos. Art. 2,
tacitamente revogado. A Lei 12.694 teve apenas seu art. 2 revogado. Lei
nova no prev julgamento colegiado em 1 grau. Uma definio nica Lei
12.850/2013.

Julgamento colegiado em primeiro grau. Prevalece que a definio legal

contida no art. 1 1, da Lei 12.850/2013 revogou tacitamente a definio
contida no art. 2, da Lei 12.694/2012, que continua vigendo com a
aplicao do novo conceito de organizao criminosa.

Sistema de combate organizao criminosa. Na Lei 12.964: a lei criou a

possibilidade de um colegiado, se houver ameaa sua integridade fsica,
em 1 grau, para decidir questes relativas s organizaes criminosas.
Formado por trs juzes de 1 grau de vara criminal, de competncia
criminal. Criados para decises especficas, decidir se ir decretar ou no a
preventiva, progressiva ou liberdade condicional.

Alguns disseram que a lei criou juiz sem rosto, mas isso violaria a garantia
do juiz natural. Corte entendeu que no pode criar o juiz sem rosto. Voc
conhece o juiz, desconhece tambm o teor dos votos, similar ao jri.
Deciso motivada, com fundamentao sem declarar o voto de cada um.
Deciso fundamentada, sem declarar como votaram. Sem identificao do
voto de cada um. No se diz sequer como foi tomada a deciso.

Ex. decretao de preventiva, condenao. Sigilo de votao. Sigilo quanto

deciso no quanto identidade. Pulveriza-se a responsabilidade pela
deciso. Sigilo da votao da deciso, no quanto identidade do juiz. No
pode adotar o juiz sem rosto. Desconhece-se o contedo do voto do juiz.

A Lei 12.694/2012 no criou a figura denominada 'juiz sem rosto' pois de

acordo com a sua disciplina a identidade dos membros do colegiado
conhecida, preservando-se o sigilo apenas do voto de cada qual. No se
sabe como votaram, desconhece-se apenas o contedo de seu voto.

Colegiado em primeiro grau. Somente h trs casos na seara processual

penal: o Jri. H trs casos de julgamento colegiado em primeiro grau. Lei
12.694, para organizaes criminosas, jri. E a turma recursal do JECRIM.

Colegiado de 1 grau: lei de inelegibilidade prev que inelegvel quem

condenado pelos crimes listados na lei especfica em deciso colegiada.
Pode gerar inelegibilidade nos crimes da lei complementar 64. Apenas
deciso colegiada, inclui condenaes de 1 e 2 grau. Pode gerar
inelegibilidade nos crimes da LC 64.

Lei 12.850. Qual a definio do que organizao criminosa. Lei

12.850/2013, art. 1, 1 a definio legal para o que organizao
criminosa. Trs componentes cumulativos: pessoal. Caracterizada por
diviso de tarefas. Mesmo que seja informal. D estrutura de organismos.
Clulas de um organismo. Quando se especializa funes, mais fcil
substituir a clula danificada. A priso de uma clula no afeta a estrutura
ordenada.

Quando separa funes, os responsveis so clulas de um organismo, de

forma que se um for eliminado, o organismo continua funcionando. A
associao por ser desorganizada, prendendo um afeta o todo. Para
alcanar a estrutura da organizao complicado. A associao no exige
estrutura com repartio de tarefas. rgos que desempenham funes
diferentes, estrutura empresarial.

Funo separada. Prender um no mata o todo. Ordenada com diviso de

tarefa. Associao: todos fazem tudo. Pode ser vantagem poltica, de
prestgio, econmica ou no. Finalstico. Proveniente das infraes definidas
em lei. Que seja proveniente de infraes penais que a lei define. Art. 1,
1, Lei 12.850.

Proveniente de infrao penal que seja infrao penal transnacional, no

interessando a pena a ser cominada. Ou minimamente grave (pena mxima
que supera 4 anos, no importando a mnima). Se a vantagem no provier
dessas infraes, no se configura a organizao criminosa. Componentes
concomitantes, cumulativos.
Associao criminosa x organizao criminosa: Figuras de crimes que
envolvem associao criminosa. Art. 288, CP. Crime de associao
criminosa, mais simples, com pena menor. Pessoal da associao: 3 ou +
pessoas. Requisitos menores.

Estrutural da associao no exige estrutura alguma. Basta que seja

associao estvel, permanente. Para o crime de associao basta que haja
estabilidade ou permanncia do vnculo associativo. No se exige estrutura
com diviso de tarefas.

Associao: basta o fim de cometer crimes quaisquer, e no contraveno.

Componente finalstico mais simples. Objetivo de praticar crimes quaisquer,
no importando a penas, ou se o crime transnacional ou nacional. Crimes
quaisquer.

Quebrar o sigilo da colaborao premiada? Violao de sigilo funcional. Art.

18: se revela a identidade do colaborador, mas o contedo da colaborao
no tem tipo especfico. Art. 20, Lei 12.850. Sigilo: ao controlada e
infiltrao de agentes. Parte penal da lei. Crime autnomo de organizao
criminosa.

Quem incriminou de forma originria foi a Lei 12.850, participar de

organizao. Nas leis anteriores no tinha crime de organizao. Primeira a
incriminar de forma autnoma, surgiu o crime de organizao. Participar de
organizao criminosa.

Prevendo recluso, que varia de trs a oito anos, sem prejuzo dos crimes
praticados por essa organizao. S por integrar a organizao, o agente j
responde. H um concurso material entre a conduta de integrar a
organizao e os crimes por ela praticados, dentro dela ou por meio dela.

A pena de 3 a 8 anos e multa s por integrar a organizao, sem prejuzo

das penas relativas aos crimes praticados atravs da organizao criminosa.
Condutas do art. 2 como crime autnomo. Condutas tpicas: 1 responde
quem promover, constituir, financiar, integrar. Diretamente ou por pessoa
interposta. Promover: dar o ponta p, dar incio, fundar, inaugurar. Quem
impulsiona.

Constituir: encorpar, formar, aumentos, constituio de algo maior. Quem

entra depois dessas fases apenas integra. Tambm responde quem
retroalimenta a organizao criminosa. Depois de constituda e encorpada,
quem entra integra. Mltipla alternativa. Art. 2, aumenta de at metade se
houver emprego de arma de fogo.

Quem exerce o comando tem agravante. Causa de aumento de pena, se

envolve criana e adolescentes e etc... O fato de promover no aumenta
pena por si s. Condutas mltiplas alternativas, realizando mais de um
verbo, configura um crime s.
Art. 2, 1. Delcdio, STF entendeu incurso. Mesma pena do caput, mas
prev outra conduta. Nas mesmas penas incorre quem impede ou embaraa
a investigao de infrao praticada por organizao criminosa. Tentou
convencer o Cerver a no mais colaborar. Obstruo da investigao.
Enseja preventiva e configura crime autnomo do art. 2, 1. Tentou minar
a colaborao que seria prestada pelo Nestor Cerver.

Embaraar ou impedir a investigao. Persecuo penal. Alcance do crime?

Obs: processo penal o todo seria a persecuo penal, atividade estatal de
perseguir um crime, desde o cometimento at a punio. Duas fases
consecutivas. Por meio da investigao criminal. Fase preliminar de
investigao, reunir base para subsidiar ao penal. Indcios de autoria e
prova da existncia. Fase que antecede e visa subsidiar a ao futura.

Ao penal onde se desenvolve o processo. Instaura-se o processo.

Contraditrio e ampla defesa, duas fases da persecuo penal. Imposio da
pena mediante processo.

Art. 2, 1: fala somente de investigao de infrao que envolve

organizao criminosa, somente envolve a primeira fase da persecuo
penal. Investigao, em princpio a fase seguinte estaria excluda do crime,
no alcanando o embaraamento da ao penal (que somente confirma o
que foi apurado). A priori pelo texto legal, abrange somente a investigao.

A fase processual pode dar azo priso preventiva. Investigao termo

especfico, excluiria a outra fase do mbito do tipo. Art. 5, XII, CF: fala da
interceptao de comunicao telefnica. Fins: autorizao do juiz para fins
de investigao e processo penal. No so expresses ambivalentes. A lava-
jato ainda est em fase de investigao.

NO FALAR EM ANALOGIA, POIS A ANALOGIA IN MALLAM PARTEM VEDADA

EM DIREITO PENAL. Em doutrina, sustenta-se a possibilidade de
interpretao extensiva da elementar "investigao", para nela tambm
abranger a fase subsequente da ao penal ou do processo propriamente
dito. Investigao significando apurao em sentido amplo.

Inafianabilidade: argumento de reforo, flagrncia permanente de crime

inafianvel, no cabe a fiana quando h motivos que autorizam a priso
preventiva. Decretou a preventiva e usou como argumento de reforo o art.
324, IV, CPP. O caso tronou-se inafianvel. Decretou-se a preventiva (priso
cautelar) de parlamentar: art. 53, 2, CF, salvo na hiptese de flagrante de
crime inafianvel. Permanentemente obstruindo a investigao, art. 324,
IV, CPP.

No confundir a infrao ser inafianvel (art. 323, CPP) com o caso no ser
afianvel (art. 324, CPP), mas a infrao permitir fiana.

Art. 323, CPP. O caso de ser inafianvel infrao que permite fiana
diferente da infrao ser inafianvel. Art. 323, CPP- cpia do art. 5, XLII a
XLIV, da CF: configura infrao inafianvel o racismo, os crimes hediondos
e assemelhados e as aes de grupos armados. O art. 324, CPP, em
contrapartida, o caso no permite fiana, embora a infrao a permita. Foi
um argumento de reforo usado pelo STF.

O STF ratificou a preventiva dos parlamentares estadual. Caso que permitia

relativizar a imunidade parlamentar do deputado estadual. A deciso do
Theori faz referncia operao Domin. A imunidade dos parlamentares foi
modificada em 2001. EC 35/2001 Relar a imunidade luz da imunidade
processual.

Como era a imunidade processual: no podia processar sem autorizao

legislativa. No podia prender sem a casa autorizar. Aps 2001,
reconfiguraram a imunidade parlamentar, ele pode ser processado sem
autorizao, e a casa pode sustar o processo.

Quem pode processar pode decretar as cautelares que asseguram o

processo. Quando muda-se a imunidade muda a leitura da imunidade.
Quem libera o principal libera o instrumento do principal. Reler a imunidade
prisional do parlamentar luz da mudana na imunidade processual
promovida pela EC 35/2001. Priso cautelar que assegura o processo.

Precedente: operao domin em RO. Relatoria da min. Carmen Lcia.

Priso cautelar instrumento do processo. Meios de obteno de prova em
organizao criminosa.

Diferena entre colaborao x delao. A delao espcie do gnero

colaborao. A colaborao gnero que pode implicar delao ou
no. Parte penal. Meios de obteno de prova. 4 ou mais pessoas, configura-
se organizao criminosa. H absoro entre organizao criminosa e
associao para o trfico. Os dois no podem ser. Ou um ou outro. Critrio
da subsidiariedade e da especialidade.

Subsuno. Organizao criminosa para o trfico. Concurso aparente de

normas. Bittencourt. Buzato. Vicente Greco Filho. No configura concurso
material. Trfico em organizao, configura o art. 2 caput da Lei
12.850/2013. Organizao criminosa. Formato de organizao. Pena de
recluso de 3 a 8 anos.

O outro crime seria o do art. 35 da Lei 11.343/06 associao para o trfico.

Associao para o trfico. Associarem-se duas ou mais pessoas para
cometer o trfico. Configuram-se os dois crimes ao mesmo tempo. Recluso
de 3 a 10. Pena mxima supera 4. Depende do critrio.

Critrio do Bittencourt e do Buzato: a organizao criminosa tem maior

complexidade, por isso a associao para o trfico nela est contida. A
organizao seria o mais grave. Para a associao basta associarem duas ou
mais pessoas para o trfico. Critrio da subsidiariedade. A organizao
criminosa contm a associao para o trfico. Critrio da subsidiariedade. O
mais complexo incide. Afastaria a associao para o trfico. Bittencourt e
Busato.
Professor Vicente Greco Filho diz que no possvel resolver por
subsidiariedade, comparando as penas, a organizao criminosa tem pena
menos grave. A associao tem pena maior, desproporcionalidade.
Prevalece o menos grave sobre o mais grave. O subsidirio tem que ser
menos grave. Resoluo pelo critrio da especialidade. Especial em relao
organizao criminosa.

O subsidirio no pode ser mais grave que o principal. Fim especfico do

cometimento de trfico. Caso contrrio premia-se o mais errado com menos
tempo. No h ainda precedente da jurisprudncia nesse sentido.
Complexidade e pena cominada. A pena impede a organizao criminosa
prevalecer sobre a associao criminosa. Mais coerente com o efeito prtico
do crime.

Meios de obteno de prova, colaborao premiada. Fornecendo prova.

Organizao criminosa. Delao apenas uma forma de
colaborao. Colaborar: investigar outros envolvidos em organizaes
criminosas. A colaborao pode se dar pela identificao de envolvidos,
coautores ou partcipes, da organizao criminosa; pode ser pela
recuperao de ativos financeiros da organizao, (art. 4, I, Lei 12.850).

Pode colaborar com a recuperao de ativos financeiros, que no implica em

delao. Art. 4, IV, Lei 12.850. Quebra a organizao, retira o componente
finalstico. Espcie e gnero. A colaborao abrange o todo. Delao sempre
colaborao. A lei foi precisa em falar em colaborao. Pentitismo.
Fenmeno surgido na Itlia, na poca do combate mfia, dcada de 80.

Neologismo a partir da palavra pentiti "arrependido". Prtica de

arrependimento. Arrependimento de quem quer colaborar em troca de
algum prmio. Passar pro lado do Estado persecuo penal. Colaborar com a
justia penal. Justia penal negociada. Negociao penal.

Infraes penais, j tinha consenso em direito penal: no JECRIM, na

transao penal, nas infraes de menor potencial ofensiva e tambm na
suspenso condicional do processo (mdio potencial ofensivo). E com a Lei
12.850 passou a ter nas infraes de alto potencial lesivo. Como a lei
disciplina a colaborao premiada?

Resultados que a lei exige para a incidncia de um prmio. Resultados

exigidos pela lei: art. 4, I a V, outras formas que no a delao. Haver
prmio desde que a colaborao alcance, ou gere um ou mais dos
resultados previstos em lei: Condio para o merecimento do prmio. Lei da
compensao. Incisos alternativos. Basta alcanar um dos resultados. Um
ou mais dos resultados.

Comum em caso de sequestro. Silncio dos inocentes. Preservada ou

inclume. As possibilidades vo alm da mera delao.

Art. 4, caput. Colaborao antes da sentena. Aps a sentena. At durante

a execuo da pena possvel. Prmios menores. Art. 4, 5. Qual o
momento em que foi prestada a colaborao premiada? Prmios comuns,
gerais, se aplicam a qualquer colaborao.

Qual a natureza jurdica da sentena?

Perdo judicial causa de extino da punibilidade, art. 107, IX, CP. No

gera sentena condenatria. Declara extinta a punibilidade, smula 18 STJ.
No perde a primariedade. A sentena que concede o perdo judicial tem
natureza meramente declaratria da extino da punibilidade. No tem
efeito condenatrio. Smula 18, STJ. Condenao reduzindo pena. Em at
2/3. Reduo quantitativa.

III- O juiz pode substituir a PPL por PRD. Premiar a colaborao prestada em
organizao criminosa. Aplicar onde no caberia pelo CP. Excepciona os
requisitos do art. 44, CP. O prmio dar a PRD onde ela no caberia. Dar o
que j caberia de acordo com a regra geral no seria prmio. Dispensa o
requisito geral do art. 44, I, CP: requisito geral: crime doloso com pena
aplicada at igual a quatro anos, sem violncia ou grave ameaa pessoa.

Pode ser aplicado em pena superior a quatro anos, e crimes cometidos com
violncia ou grave ameaa pessoa. Exceo ao art. 44, I, CP. Dar o que
no caberia na regra geral. Possibilita-se nesse caso a substituio da PPL
por PRD, independentemente do preenchimento dos requisitos legais
contidos no art. 44, CP. Violncia ou ameaa pessoa.

As hipteses 2 e 3 pressupe uma sentena condenatria. Colaborar antes

da sentena. Se for na fase recursal, ou na fase de cumprimento de
pena: sero concedidos prmios menores. Reduo da pena em at 1/2.
Baixou o teto. Quanto mais se demora menos se ganha. Exceo LEP.

Progresso de regime que pressupe a colaborao. Dispensa a satisfao

do requisito objetivo. O bom comportamento carcerrio no pode ser
dispensado. Seria o cumprimento de frao da pena no regime anterior. Art.
112, LEP. Cumprimento de 1/6 da pena no regime anterior. Lei 7.210/84.
Exige o cumprimento anterior de 1/6 da pena no regime anterior.

Na colaborao premiada pode ser deferida a quem no tenha cumprido

esse 1/6 da pena do regime anterior. A progresso pode ser dada a quem
no cumpriu esse requisito como prmio a ttulo de colaborao premiada.
Pode ter cumprido apenas um dia de pena. Progresso por salto.
Excepcionou a LEP. 1/6 se for crime comum. Hediondo ou equiparado 2/5 se
primrio, 3/5 se reincidente.

Progresso dispensando o requisito objetivo. Se for hediondo ou equiparado

sobe para 2/5 o primrio, e 3/5 o reincidente. Hediondo ou equiparado (TTT,
tortura, trfico e terrorismo): a frao sobe, 2/5 se primrio e 3/5 se
reincidente. Excepciona a LCH. O requisito subjetivo no foi dispensado.

Prmios gerais conforme o momento. Maior prmio: requerer o

arquivamento do IP e no oferecer a denncia, um colaborador especfico.
Satisfao de duas condies adicionais. Rompe um dogma que havia no
processo penal.

Prmio especfico. Art. 4, 4, Lei 12.850/13. Deixando de oferecer

denncia contra o colaborador. O MP pode deixar de oferecer denncia. Para
premiar o colaborador que prestou colaborao em organizao criminosa.
Em relao ao colaborador que participou de organizao criminosa. Perdo
judicial ou reduo qualitativa ou quantitativa da pena ocorre ao final do
processo.

Prmios anteriores- pressupe que houve denncia, processo, so aplicados

na sentena. Essa outra espcie, nem seria oferecida a denncia. Receber
os autos e requerer o arquivamento quanto ao colaborador. Requerer o
arquivamento dos autos quanto ao colaborador. No ser sequer
processado.

Vanguarda, inovao: exceo ao princpio da indisponibilidade da ao

pblica. Obrigao da oferecer denncia sempre que houver justa causa.
No h falta de base para oferecimento de denncia.

A possibilidade de o MP deixar de oferecer denncia implica uma exceo

ao princpio da obrigatoriedade da propositura da ao penal pblica. Tem
base, mas no se cumpre a obrigao, pois o colaborador premiado com o
arquivamento. O MP pode no propor se a lei permite.

Tem acesso a essa possibilidade. MP avalia se oferece o arquivamento. Abre

a possibilidade de acesso. Procedimento de acordo de colaborao, depois
da causa e efeito. Como se pode celebrar esse acordo. Acordo de
colaborao prvia. MP ou delegado de polcia.

Quem no pode participar: o juiz. Para no comprometer sua convico, seu

convencimento. O juiz foi afastado das negociaes do acordo. Art. 4, 6.
Admite-se participao. Confisso ainda que informal. Contamina o juiz pela
confisso. Compromete a imparcialidade do juiz. Participa o delegado ou o
MP.

Tem legitimao para negociar o acordo: delegado (investigao) ou MP

(durante toda a persecuo). Negociar em nome do Estado, do outro lado
est o investigado (em IP) ou acusado (aps ao penal) e seu defensor,
obrigatoriedade de defesa tcnica, durante qualquer momento da
negociao. Obrigatoriedade de defesa tcnica (art. 4, 6 e 15).
Procedimento inquisitivo- defesa facultativa.

O art. 4, 15 estabelece a obrigatoriedade de assistncia por defensor

tcnico em qualquer fase do acordo de colaborao (desde a negociao at
a formalizao e execuo), inclusive na fase de investigao criminal (de
natureza inquisitiva) *Sem contraditrio e ampla defesa. Submetido ao juiz,
se celebrado, para fins de homologao.
Art. 4, 7. O juiz pode recusar a homologao se falta legalidade, ex. falta
de defesa tcnica. Art. 4, 8. Permite condenar algum s com base nas
palavras do colaborador, no.

Art. 4, 16. O juiz no pode proferir sentena condenatria contra outra

pessoa apenas com base nas palavras, nas declaraes do colaborador. No
tem eficcia condenatria autnoma, suspeito. Palavra confirmada por
outros meios de provas. Regra de corroborao. A lei positivou o que o STF
j entendia. No tem valor probante para condenar por si s.

Questo 1

O professor introduziu a aula falando da evoluo histrica do conceito legal

de organizao criminosa. A primeira lei existente no Brasil sobre o assunto
foi a Lei n 9.034/95, que embora criasse meios de investigao para as
organizaes criminosas, no definia o que elas eram. Essa lacuna era
suprida pela Conveno de Palermo, Conveno da ONU contra o crime
organizado internacional.

A primeira definio legal em norma interna, em lei stricto sensu surgiu com
a Lei n 12.694/2012, que definiu no art. 2 a possibilidade de formar
colegiado para julgamento que envolve organizao criminosa. Tal lei trouxe
uma cpia da definio de organizao criminosa que constava da
Conveno de Palermo. Na definio trazida pela Lei n 12.694/2012
bastavam 3 ou mais pessoas para configurar a organizao criminosa.

Porm nesse momento, houve um problema de proporcionalidade, pois o

crime de quadrilha ou bando exigia a associao de quatro ou mais pessoas
para que se configurasse, enquanto que a organizao criminosa exigia
apenas 3 pessoas. Havia assim uma disparidade do nmero de associados
com relao gravidade dos crimes quando comparados.

A Lei n 12.850/2013 deu mais proporcionalidade s coisas, redefinindo o

conceito de organizao criminosa, em seu art. 1, 1. A nova definio
sutilmente diversa, na qual se exige associao de pelo menos 4 ou mais
pessoas. A mesma lei alterou no CP o crime de quadrilha ou bando, do art.
288, CP, dando ao tipo nova denominao, qual seja, de associao
criminosa, bastando apenas 3 ou mais pessoas para a sua configurao.

A Lei n 12.850/2013 revogou expressamente a Lei n 9.034/95. Mas no

pode haver duas definies diferentes de organizao criminosa. Prevalece,
assim, que a definio da n Lei 12. 694/2012, em seu art. 2, foi revogada
tacitamente pela Lei n 12.850/2013. Assim, a possibilidade de julgamento
colegiado ainda existe, aplicando-se a nova definio de organizao
criminosa.

Aplica-se, desta feita, a Lei n 12.694/2012, com a transposio do conceito

da lei nova. O sistema normativo de organizao criminosa composto,
portanto, da combinao das leis n 12.694/2012 e 12.850/2013,
prevalecendo o conceito dado pela Lei n 12.850/2013.
A Lei n 12.964/2012 criou a possibilidade de o juiz suscitar o colegiado em
1 grau para decidir acerca de questes processuais especficas, no
julgamento das organizaes criminosas, quando houver, no processo,
ameaa sua integridade fsica. Esse colegiado formado por trs juzes de
1 grau da vara criminal.

Alguns criticaram esse instituto, alegando que a lei criou o juiz sem rosto.
Mas isso no verdade, at porque o juiz sem rosto viola o princpio do juiz
natural. No colegiado de 1 grau das organizaes criminosas, conhece-se o
juiz, desconhece-se apenas o teor dos votos. H deciso fundamentada,
porm sem declarar o voto de cada um dos juzes.

O sigilo apenas quanto deciso, e no quanto identidade do juiz,

pulveriza-se assim a responsabilidade pela deciso.

Aplica-se assim uma lgica similar do Jri, com a diferena que no Jri a
deciso requer somente a ntima convico do jurado, e o juiz tcnico tem
dever de motivao. H somente trs casos de julgamento colegiado em 1
grau na seara processual penal: o caso da Lei 12.694/2012, para
organizaes criminosas, o Jri, e a Turma Recursal do JECRIM.

As consequncias de uma condenao por rgo colegiado de 1 grau se

tornam mais visveis no estudo da LC 64/90, que em vrios dispositivos
prev a inelegibilidade a partir de condenaes por rgos colegiados,
no importando se de 1 ou 2 grau. Portanto, as condenaes do colegiado
em 1 grau podem resultar na inelegibilidade do acusado.

Para a doutrina a definio legal de organizao criminosa trazida pela Lei

n 12.850/2013 contm 3 componentes cumulativos, quais sejam: o
pessoal, estrutural e um finalstico ou teleolgico. Quanto ao pessoal, a lei
exige a associao de quatro ou mais pessoas que se configure a
organizao criminosa.

O segundo componente estrutural, que exige para a organizao

criminosa uma associao com estrutura, de forma ordenada com diviso
de tarefas, similar ao que ocorre com uma empresa, ainda que
informalmente. Isso d associao uma estrutura de organismo, de forma
que a priso de uma ou duas clulas no afeta sua estrutura ordenada.
Torna-se assim mais difcil atacar a estrutura da organizao.

Esse um trao diferencial entre associao e organizao, pois na

associao muitas vezes a priso de um pode afetar o todo, uma vez que
nela todos fazem de tudo, no h propriamente uma repartio de tarefas.

O ltimo componente teleolgico ou finalstico, pois a organizao

criminosa deve visar obteno de vantagem direta ou indireta de qualquer
natureza. A vantagem deve decorrer de infrao penal transnacional,
independentemente da pena a ela cominada, ou infrao penal com pena
mxima superior a quatro anos. Se a vantagem no advir dessas infraes,
no se configura a organizao criminosa.
As diferenas da organizao para a associao criminosa residem no fato
de que a associao tem requisitos menores: para que se configure a
associao, ela deve contar com 3 ou mais pessoas, no se exige estrutura
alguma, e basta que o vnculo associativo seja estvel ou permanente.

A finalidade da associao deve ser cometer crimes quaisquer, sem levar

em conta as suas penas, ou se o crime internacional ou no, e no sendo
consideradas para a sua caracterizao as contravenes penais.

A Lei n 12.850/2013 no prev um tipo em especfico para o colaborador

que eventualmente quebre o sigilo do contedo da colaborao premiada,
mas prev o tipo de violao de sigilo funcional em seu art. 18, e violao
do sigilo da ao controlada e da infiltrao de agentes em seu art. 20.

Essa lei inovou tambm por incriminar de forma autnoma a conduta de

participar de organizao criminosa. As leis anteriores de 2013 no previa
essa possibilidade. Haver ento um concurso material entre a conduta de
integrar a organizao e a participao dos crimes praticados por meio dela.

Assim so consideradas como crime autnomo as condutas tpicas previstas

na Lei n 12.850/2013, que so: promover, constituir, financiar ou integrar
organizao criminosa, diretamente ou por pessoa interposta. Esse tipo
mltiplo alternativo, de modo que, caso o agente venha a praticar mais de
uma conduta, responder por um crime s.

Usando um exemplo contemporneo, temos o caso do Senador Delcdio,

quanto ao qual o STF entendeu que o parlamentar estaria incurso na
conduta prevista no art. 2, 1, da Lei 12.850/2013, pelo fato do mesmo
ter tentado convencer Cerver a no mais colaborar com as investigaes
da lava jato.

Tal conduta configura crime autnomo, porm, questiona-se qual o seu

alcance, pois o art. 2, 1 somente fala no impedimento ou
embaraamento da investigao de infrao praticada por organizao
criminosa. Qual seria o alcance da expresso impedir a investigao.

A priori, quando se utiliza apenas da expresso investigao, afasta-se a

fase da ao penal. Tanto que quando a CF fala da possibilidade de
interceptao telefnica deixa bem claro que possvel tanto na
investigao criminal, quanto no processo penal. Assim, investigao
criminal e processo penal no so expresses ambivalentes.

Mas h quem sustente que o tipo poderia abranger tambm o processo

penal, com fundamento na interpretao extensiva, que uma tcnica de
integrao que estende uma hiptese prevista em lei e a outra
naturalmente por ela abrangida, dando uma leitura ao termo
investigao em sentido amplo, dando a entender que a lei falou no
sentido de apurao. Mas para o professor essa no seria uma hiptese
admissvel.
Sobre a vedao de priso de parlamentar, destaca-se um precedente do
STF que relativizou a referida norma no caso da operao Domin em
Rondnia, em que dos 24 deputados estaduais da Assembleia Legislativa
daquele estado, 23 eram alvo dessa investigao criminosa, ratificando a
priso preventiva desses parlamentares.

preciso tambm reler a imunidade prisional dos parlamentares luz da EC

35/2001, que trouxe mudanas na imunidade processual dos membros do
Legislativo, de forma que atualmente no mais necessria a autorizao
da Casa para processa-lo, embora a casa tenha o poder de sustar o
processo.

Assim, atualmente podem ser decretadas as medidas cautelares que

asseguram os resultados processo contra o deputado, sem a necessidade de
autorizao da casa legislativa, e dentre esses instrumentos est a priso
cautelar.

O professor tratou do conflito aparente de normas, no exemplo em que uma

organizao criminosa se forma especificamente para cometer o crime de
trfico. No h um concurso material entre esses crimes nesse caso, ou se
configura um ou outro.

Essa questo nunca foi enfrentada na jurisprudncia. De um lado

Bittencourt e Busato adotam o critrio da subsidiariedade, e afirmam em
casos como esse prevalece a organizao criminosa por ser mais complexa,
de modo que a associao para o trfico estaria nela contida.

No entanto Vicente Greco Filho afirma que no seria proporcional aplicar

essa raciocnio, pois embora a organizao criminosa tenha requisitos mais
complexos, punida com pena menos grave, de forma que o crime
subsidirio configuraria um crime mais grave. Com isso, haveria no fundo
uma premiao aos agentes que tenham praticado a conduta mais gravosa.

Para este professor, o critrio a ser utilizado seria o da especialidade,

prevalecendo a associao para o trfico, por ser crime especial com
relao organizao criminosa. Deve se levar em contra no somente a
complexidade desses crimes, mas a pena a eles cominada.

O art. 3, I, da Lei n 12.850/2013 prev como meios de obteno de prova

a colaborao premiada. Essa figura disciplinada nos arts. 4 a 7 da
mesma lei. Colaborao o gnero que abrange a delao ou outras formas
de colaborao. Tambm pode ser identificada pela expresso pentitismo.

Essa espcie de negociao penal passou a existir com o JECRIM, nas

transaes penais e suspenso condicional do processo, para infraes de
mdio e pequeno porte. Mas nunca antes da Lei n 12.850/2013 para
infraes de maior potencial ofensivo. possvel prestar colaborao sem
gerar delao.
A colaborao que tem que resultar em algo til, trazer algum custo
benefcio ao interesse do Estado-persecuo penal. Assim, h resultados
exigidos pela Lei no art. 4, I a V, para que possa existir um prmio ao
investigado/acusado. Alguns deles podem gerar a delao, outros no
necessariamente. Haver prmio desde que a colaborao resulte em:

I- Identificao de envolvidos em organizao criminosa;

II- Revelao da estrutura ou da diviso de tarefas da organizao, de

quem faz o que?, a qual gera delao, ainda que indiretamente;

III- Colaborao preventiva, que consiste em evitar infraes penais que

seriam praticadas pela organizao criminosa. Ex. arma qumica ou arma
biolgica, informaes para desarmar uma bomba. No gera delao, mas
seu objetivo prevenir a infrao;

IV- Recuperao ativos financeiros da organizao, que so produtos ou

proveito de infraes por ela cometidas;

V- Auxlio na localizao de vtima com a integridade fsica preservada.

Os prmios variam conforme o momento em que prestada a colaborao. Se

antes de ser proferida a sentena, os prmios so melhores, pois se entende
que nesse momento processual sempre ser mais til a colaborao. Mas a
colaborao em si possvel at mesmo na fase de execuo da pena,
momento em que os prmios sero menores.

Os prmios gerais so- antes da sentena:

I- O juiz pode conceder o perdo judicial, de forma que a sentena ter

natureza jurdica meramente declaratria da extino da punibilidade, sem
efeito condenatrio, no perdendo o ru sua primariedade ou seus bens
antecedentes;

II- O juiz pode dar uma reduo quantitativa da pena em at 2/3;

III- A reduo tambm pode ser qualitativa, substituindo-se a privativa de

liberdade pela restritiva de direitos independentemente de o acusado no
preencher os requisitos do art. 44, I, CP. Assim, mesmo que o crime doloso
tenha pena superior a quatro anos, e tenha sido cometido com violncia ou
grave ameaa pessoa, possvel a concesso do premiao se a
colaborao surtir o resultado pretendido;

As hipteses II e III geram sentena condenatria.

Se a colaborao prestada na fase recursal ou de execuo pode haver:

IV- reduo da pena em at , sendo uma exceo LEP.

V- Dispensa do requisito objetivo para fins de progresso de regime, qual

seja, cumprimento frao da pena no regime anterior, ocasionando uma
progresso por salto, excepcionando-se assim no s a LEP, mas a LCH.
H ainda a possibilidade de um prmio especfico de arquivamento do IP e
no oferecimento da denncia pelo MP, quanto ao colaborador que
participou da organizao criminosa e foi o primeiro a ter coragem de
romper com a lei do silncio. Essa inovao uma exceo ao princpio da
obrigatoriedade da ao penal pelo MP.

Ocorre um arquivamento mesmo com base em justa causa para a ao

penal, antes impensvel na ordem jurdica brasileira. Essa hiptese
constitucional, pois com base no art. 129, I, CF, cabe ao MP promover a
ao pblica nos termos da lei, de forma que se a lei permite no propor a
ao penal, perfeitamente vlido.

Quem tem acesso a essa possibilidade so os colaboradores que promovem

um daqueles resultados previsto no art. 4 mais dois requisitos adicionais:
no ser lder da organizao, pois o lder somente tem direito a prmios
gerais, e ter sido o primeiro a prestar efetiva colaborao, rompendo com a
lei do silncio da organizao. No um direito subjetivo, pois o colaborador
suspeito por essncia.

O procedimento do acordo de colaborao similar a um contrato de direito

civil, com fase de negociao, celebrao, execuo. O juiz no pode
participar dele, pois envolve confisso, ainda que informal, o que poderia
comprometer a imparcialidade do juiz.

Questo 2

A Lei n 9807 permite a aplicao da colaborao premiada para qualquer

tipo penal, no s para as infraes relacionadas s organizaes
criminosas. Ressalva-se que, de acordo com o STJ somente deve se aplicar a
colaborao premiada para crimes mais graves, no s do corru
colaborador como daquele corru delatado, guardando a devida
proporcionalidade, a fim de no banalizar referido instituto.

A Lei n 9.807 exigia a primariedade do agente e bons antecedentes, mas

essa exigncia no foi mantida na Lei 12.850, tendo em vista que poderia
frustrar boa parte dos acordos concretos, pois os envolvidos na
criminalidade mais gravosa em geral no so primrios.

A Lei n 9.807 traz medidas de proteo previstas em seus artigos 7 a 9,

no apenas para testemunhas e vtimas, mas tambm para os rus
colaboradores;

Aula 09, Mdulo 02- Crimes de trnsito.

Regulamentao que afeta os cidados diretamente. Direito de trnsito. Lei

9.503/97. Quanto mais o legislador modifica pior a lei fica. Culpa gravssima,
talvez uma soluo para manter o conceito de dolo e para diminuir o
abismo: abismo entre homicdio culposo (2 a 4 anos) e homicdio doloso
qualificado. Dogmtica penal sendo distorcida para atender um reclamo de
justia. Figura intermediria. 11 tipos penais.

Homicdio culposo. Ele no prev homicdio doloso, se matar algum com

dolo dirigindo responde-se pelo Cdigo Penal, no pelo CTB. Conflito
aparente de normas a ser resolvido pela especialidade. Princpio da
especialidade. Se matar culposamente pelo CTB. No trnsito, vai pra o
CTB. A norma especial prefere norma geral.

Ex. colidiu com um motoboy. Anlise de quem atendeu, o remdio que deu...
Imputao por homicdio culposo. Objetivo: Conduta, resultado e nexo
causal. Subjetivo: homicdio culposo. Culpa: negligncia, imprudncia e
impercia. Violao ao dever de cuidado objetivo. CTB: basta estar na
direo de veculo automotor. Alguns crimes do CTB exigem que a pessoa
esteja em via pblica. O homicdio culposo no exige via pblica. O racha
exige.

Proteo maior ao bem jurdico. O STF entendeu constitucional, que a

incidncia maior de homicdio culposo no trnsito justifica a maior proteo
ao bem jurdico. Atualidades e controvrsias.

Necessidade de analisar parmetros de imputao objetiva. Imputao

objetiva. Tipicidade subjetiva: dolo. Prope mais um filtro para a subsuno.
'Dar passagem area- risco permitido'. Aplica-se aos crimes dolosos e
culposos. O conceito de criar um risco proibido confunde-se com a culpa.
Sofistica o conceito de culpa.

Manter-se no mbito do risco permitido. 1 requisito- Criao ou aumento de

um risco proibido, 2 requisito- o resultado tem que ser a concretizao do
risco criado.

Ex. dos 2 ciclistas. A bicicleta obrigada a ter luz na Alemanha. O ciclista

no est com a luz acesa, est violando uma norma de cuidado. Se o que
estava atrs tivesse com a luz acessa, o que est na frente no teria
morrido. possvel punir o que estava atrs? Houve a criao de um risco
proibido, mas a norma que o obriga no serve para evitar que os da frente
no sejam mortos, mas para possibilitar que ele seja visto.

Perigo criado: si prprio ser morto. O outro ser morto no corresponde ao

perigo que ele criou. Grandes partes dos acrdos aplicam a teoria da
imputao objetiva aos crimes de trnsito. Aumento do risco proibido.
Resultado fruto do risco proibido. O resultado tem que ser a concretizao
do risco criado. TJ SP.

Acrdo TJ AC: o resultado no pode ser imputado ao apelante. O resultado

ocorreria ainda que a pessoa atuasse observando o dever de cuidado.
Excesso de velocidade x ciclista na contramo: o resultado no foi causado
pelo risco proibido. Mesmo que estivesse na velocidade permitida a coliso
seria ocasionada. O resultado deve ser fruto desse risco proibido. No houve
o risco, o resultado no foi fruto.

Suspenso de habilitao para homicdio ou para a leso. Primeira corrente.

Utilizar os mesmo critrios para a PPL. Se a PPL ficou no mnimo a
suspenso fica no mnimo. A pena no est vinculada PPL. Motivao
idnea.

REsp 1481502/RJ, Rel. Ministro GURGEL DE FARIA, QUINTA TURMA, julgado

em 15/09/2015, DJe 03/11/2015: O Juiz no est rigorosamente adstrito.
Embora as penas sejam diferentes. As penas de suspenso sero iguais.
Entendimento majoritrio. Questo pendente de julgamento. Ser que
constitucional a imposio dessa pena a um motorista profissional.

Violao ao livre exerccio profissional: prevalece que no, embora haja RE

com repercusso geral a ser decidido sobre o tema. Prevalece que no
inconstitucional. justo que a sociedade se proteja dessa pessoa e a
impea de dirigir por certo tempo. O juiz poderia levar em conta na hora de
dimensionar.

Outra peculiaridade. Multa reparatria: na verdade indenizao civil, no

tem nada a ver com a pena de multa que paga ao Estado. Pena de multa
do CP. Consiste no pagamento mediante depsito judicial em favor da vtima
(art. 49, 1, CP, prejuzo decorrente do crime). S est prevista na parte
geral do CTB, no est prevista nos crimes. No substitutiva, no paga
ao Estado e no est prevista na parte especial do CTB.

Pode ser imposta nos crimes de homicdio? Sim, especialmente no homicdio

e leso. Se cumulada com a prestao pecuniria, configura bis in idem?
PRD (crime culposo, art. 44, CP): multa reparatria + prestao pecuniria-
a jurisprudncia entende que no h incompatibilidade entre elas. A
prestao pecuniria no precisa ser paga vtima. A PPL pode ser
substituda por PRD se preenchidos os requisitos do art. 44.

PRD (limitao de final de semana, interdio temporria de direitos,

prestao de servios comunidade, prestao pecuniria e perda de bens
e valores). A prestao pecuniria uma quantia em dinheiro paga para
vtima, seus sucessores ou entidade sem fins lucrativos, no valor do prejuzo
causado pelo crime. Reparao do dano- efeito automtico da condenao.
Algo que tem que ser feito mesmo que o ru fique preso.

Projeto de novo CPP: pode vir quantificado pelo prprio juiz. A multa
reparatria mais prxima da indenizao do que da pena de prestao
pecuniria. possvel cumular desde que no haja enriquecimento ilcito da
vtima. Na indenizao civil do dano, o valor da multa reparatria ser
descontado, o advogado cvel assistente da acusao. Se for pedido danos
materiais e danos morais, os danos morais no sofrem o abatimento da
multa reparatria.
Perdo judicial: no tem previso expressa no CTB. Tinha no projeto, mas foi
vetado pelo PR da poca. Direito: detalhismo. No CTB o perdo judicial era
restrito s relaes de parentesco, ao contrrio do CP. Possibilidade de
aplicar o perdo do CP. amplamente majoritrio que cabe o perdo
judicial. Ex. filho e amiguinho do filho.

O perdo se estende a todos os resultados mortes, ou somente quanto

vtima que provocou o sofrimento? O benefcio deve ser aplicado a todos os
efeitos causados por uma nica ao delitiva. Seria um concurso formal
caso no fosse aplicado o perdo judicial.

Homicdio culposo pode ser majorado. So 4, foi eliminada pela lei seca a
embriaguez. Razo: o legislador pretendia introduzir um dispositivo que
deixasse claro que a embriaguez gerava uma presuno de dolo. Essa parte
no passou no congresso e no se lembraram de reinserir a embriaguez
como causa de aumento. Novatio legis in mellius. Quais as causas de
aumento atual.

Assistncia, amparo. Uber se encaixa? Homicdio ter quatro causas de

aumento de pena. Consuno. Crimes autnomos do CTB. Dirigir sem
habilitao crime autnomo, mas se o agente mata e dirige sem
habilitao, responder pelo homicdio com a causa de aumento, deixar de
prestar socorro tambm crime autnomo. Homicdio culposo CP x CTB.

A lei seca tirou a embriaguez como causa de aumento, inteno de dizer

que a embriaguez levava ao dolo. Legalmente isso virou um senso comum.
Sempre tem pessoas que presumem esse dolo, mas a lei no fala isso.
Embriaguez no se vincula automaticamente a dolo. Retroalimentao:
conhecimento do que sai na mdia. A mdia empurra para o dolo, porta-voz
do anseio social.

Isso acabou se fortalecendo como tese. Desclassificar para a culpa. Dolo:

motivo ftil, e modo que dificulta a defesa da vtima. A lei foi reformada em
2014: para voltar com a embriaguez para o CTB, no mais como causa de
aumento (frao), mas como qualificadora, que j muda a pena mxima e
mnima em abstrato. 2. Alcoolizado ou racha, pena de 2 a 4 anos e
suspenso da habilitao. Primeira qualificadora que mantm a pena no
mesmo patamar.

A modificao de 2014 no aumentou a pena. Embriaguez no presume

dolo, pois em 2014 o legislador reafirmou que o homicdio praticado por
pessoa embriagada culposo, pois a qualificadora foi colocada no homicdio
culposo. Argumento para bater na pendncia jurisprudencial. Matar em
racha 2 a 4 anos. A nica diferena entre um homicdio culposo e um
homicdio qualificado a qualidade da pena.

Homicdio simples: deteno, no pode comear a ser cumprida no regime

fechado. Homicdio culposo qualificado: recluso, pode comear a ser
cumprida no regime fechado, art. 33, CP. Pena de 4 anos, cumprida em
regime aberto, modificao que s seria relevante se a pena fosse maior
que 8 anos. Embriaguez no presume dolo.

PPL substituda por PRD, argumento de reforo. Os promotores podem

continuar alegando que em determinados casos o estado de embriaguez era
to extremo que configura dolo.

Teorias do dolo. Embriaguez e racha no criam presuno de dolo. Lembrar

que a teoria do dolo eventual, teoria do consentimento ou da assuno.
Dolo eventual: teoria da representao, basta pensar no resultado como
possvel. Para ter dolo eu preciso concordar com o resultado, ainda que
saiba que o resultado ocorrer mesmo assim praticarei a conduta. A cabea
vai at o futuro, v o resultado e assume o resultado. Dolo direto: resultado
certo.

No apenas percepo, conhecimento e vontade. Recolher pistas e

indcios do estado de esprito da pessoa. O contexto ajuda a dizer. O mero
fato de estar embriagada no gera presuno de dolo. A embriaguez
alcolica apenas a preordenada, em que o sujeito bebe para praticar o
crime, ou assume o risco.

O contexto vai dizer, o mero fato de estar embriagado no gera dolo. A

embriaguez que conduz responsabilizao a preordenada. Teoria da
assuno. Perceber um risco x concordar com o resultado. Culpa consciente:
perceber que era um risco. Corre um risco que acha que est controlado.
Acrdo do STF, antes da reforma de 2014.

Homicdio culposo praticado por agente embriagado. Pune-se o crime de

embriaguez ao volante? Mesmo antes de haver a qualificadora, j era
bastante pacfico que a homicdio consome a embriaguez. O entendimento.
11 crimes, 2 de danos (homicdio e leso). 9 de perigo (segurana viria). O
homicdio, por ter pena mais alta e ser de dano absorve todos os outros
crimes de perigo.

Situao de racha, agente sem habilitao, excesso de velocidade, omisso

de socorro. Todos sero absorvidos quando deles resultar o dano. A
embriaguez e o racha so os crimes de perigo mais graves do CTB.

Leso corporal culposa: Deteno de 6 meses a 2 anos. O CTB no prev

leso dolosa. Pode praticar leso dolosa no trnsito. A leso culposa no
tem subdiviso quanto ao resultado. A leso dolosa do CP se subdivide entre
leve, grave e gravssima e seguida de morte. A leso culposa no tem
subdiviso quanto ao resultado, seja no CTB ou no CP. No tem graduao
quanto ao resultado.

Finalismo: elemento subjetivo. Welzel. Resultado atribudo ao acaso. Nossa

mente primordial presta muito mais ateno no resultado do que no
elemento subjetivo.
A percepo do fato social muda com o resultado. O que diferencia a pena
o elemento subjetivo. Dolo e culpa: linha tnue. Rigor: no assumiu o risco,
cai pra culpa 6 meses a 2 anos, uma INPO. Se cair pro dolo, leso corporal
gravssima, pena de 2 a 8 anos, sem direito a benefcio do JECRIM. Um
abismo entre um enquadramento e outro.

Leso dolosa: deteno de 2 m a 1 ano, art. 129, 6. Art. 129, caput. Leso
culposa do CTB o dobro da leso dolosa do CP. nico caso de leso
culposa mais grave que a dolosa. Se leve quanto o resultado compensa
mais dizer que foi de propsito. Mesmas causas de aumento do homicdio.
Pena de 6 m a 2 anos.

Seria uma IMPO, e deixa de ser considerada uma IMPO em algumas

hipteses. culposa, no tem graduao pelo resultado. H casos em que
uma leso corporal culposa deixa de ser IMPO. Aumento de pena.
Embriaguez e racha, no qualificam a leso.

Dosimetria da pena de suspenso. Homicdio culposo: 2 penas. A PPL e a

PRD, suspenso ou proibio de obter a permisso ou a habilitao para
dirigir. No est no 302, est na parte geral. Pena de 2 meses a 5 anos, art.
293, CTB. Como o juiz vai fixar? Dosimetria dessa pena? Como o juiz vai
quantificar.

A 1 posio diz que o juiz usar os mesmos parmetros da PPL, ex. se ficar
no mnimo a PPL, a PRD fica no mnimo, utilizaria-se os mesmo critrios. A
2 posio diz que se tem que observar a gravidade no caso concreto. Leso
corporal. Homicdio e leso, teria que obedecer a gravidade do crime.

A leso corporal culposa no trnsito de menor potencial ofensivo. Infrao

de menor potencial ofensivo aquela em que a pena mxima menor ou
igual a dois anos. um crime, tal qual no CP, de ao penal pblica
condicionada representao. Previso na parte geral do CTB, art. 291,
CTB. Aplica-se o art. 88, da Lei 9.099/95.

O prprio art. 291, CTB diz que no se aplica o art. 74 (composio civil), 76
(transao penal) e o 88 (representao), da Lei 9.099- trs situaes que a
leso culposa se tornam incondicionada: agente em estado de embriaguez,
que no uma qualificadora do crime, que retira os benefcios do JECRIM,
no racha- no aumentam a pena, mas retiram esses benefcios da Lei
9.099/95 em especfico.

Quando o agente estiver 50 km/h ou mais a mais que a velocidade mxima

permitida para a via. A lei no fala que no vai para o JECRIM.

Entendimento jurisprudencial majoritrio: institutos que caracterizam a

infrao de menor potencial ofensivo, no faz sentido ir para o JECRIM.
Nesse caso, essa infrao deixa de ser considerada de menor potencial
ofensivo, apesar da pena. Rito sumrio, vara comum. No vai para o JECRIM,
no ter os institutos despenalizadores do JECRIM, nem seguir o rito
sumarssimo.
Sursis processual, tambm excludo? No, a lei no exclui, e o sursis
processual aplica-se a todos os crimes cuja pena mnima seja menor ou
igual a um ano. H alguma inconstitucionalidade nessa disposio legal? O
legislador infraconstitucional no pode dizer o contrrio da CF, a CF no
define o que infrao de menor potencial ofensivo, delega ao legislador
infraconstitucional a atribuio de definir o que .

Mesmo raciocnio da lei Maria da Penha. O legislador infraconstitucional

pode definir o conceito e excluir a categoria de crimes que quiser desse
conceito. Leso corporal culposa: consuno. No CTB so dois os crimes de
dano, homicdio culposo e leso corporal culposa, e 9 os crimes de perigo.
pacfico que o homicdio consome os crimes de perigo. Se o dano j ocorreu,
o perigo j era.

O homicdio mais grave que os outros pacfico que absorve todos os

outros. H crimes mais graves do que a leso corporal. Apesar de ser crime
de dano mais leve do que o crime de perigo da embriaguez ao volante.
Antigamente s o crime de embriaguez era mais grave que a leso. Agora
existem dois crimes: embriaguez e o racha.

Mesmo quanto aos crimes mais leves, ex. direo sem habilitao, os outros
crimes de perigo so de ao penal pblica incondicionada. Leso corporal
culposa: crime de ao penal pblica condicionada representao. Crime
de direo sem habilitao, seria absorvido? Pblica incondicionada. O
entendimento fixado ao longo do tempo, exceto quanto ao racha, que no
h posio firmada.

Quanto aos demais crimes de perigo, menos graves que a leso, ficaro
realmente absorvidos, definitivamente. Se a direo sem habilitao fica
consumida, o fato de no representar a leso, decai os dois. Quanto
embriaguez, (ex. estelionato consume o falso). H quem sustente que
haver a consuno, h quem sustente que s se deve punir a embriaguez,
e h entendimento que se deve punir os dois.

Prevalece que h concurso material. A leso culposa no absorve a

embriaguez. A embriaguez autnoma. Crime contra a segurana viria. No
homicdio amplamente majoritrio que absorve. No pacfico, mas
prevalece que no absorve. Crime de direo sem habilitao + homicdio
ou leso: entendimento que de consome. Mesmo os crimes de ao penal
pblica incondicionada.

Fuga do local do acidente, art. 305, CTB. Absorve embriaguez e racha?

Outros crimes de perigo, um no absorve o outro. Dois perigos diferentes,
no h absoro. Art. 304, CTB: omisso de socorro, que tambm uma
causa de aumento do homicdio, de deixar de prestar socorro, e na leso
corporal. Mesmas majorantes do homicdio.

Crime autnomo: deixar de prestar imediato socorro, ou solicitar o auxlio da

autoridade pblica, se no constituir elemento de crime mais grave. Ex.
homicdio ou leso aumentada. Pargrafo nico: ainda que a omisso seja
suprida por terceiros. Sujeito ativo, autor. Condutor do veculo envolvido no
acidente, no pode ser praticado pelo passageiro, transeunte. Crime formal,
de perigo, se consuma com a mera omisso.

Responde-se pela leso corporal culposa ou homicdio com aumento de

pena. Condutor do veculo envolvido que no tenha causado. O causador j
responde no crime mais grave, na leso ou homicdio. Pessoa que se
envolveu no acidente, mas no teve culpa. Se se envolveu com culpa
constitui crime mais grave. Deixou de prestar socorro. Subsidirio. Condutor
que no tenha provocado o acidente.

Crime formal, no exige resultado naturalstico. Periclitao da vida e da

sade. Poder prestar socorro e no prestar. A lei fala que haver o crime
mesmo em caso que a omisso seja suprida por terceiro, ainda que a vtima
morra instantaneamente. Bem jurdico. Vtima do acidente que pode morrer.
Ainda que a vtima tenha apenas ferimentos leves. Razoabilidade na
inteno do legislador.

Se ficar demonstrado que o socorro de terceiros era suficiente, e que o do

autor do fato no era mais necessrio, no se caracteriza o crime. Vtima
com morte instantnea. Se for bvia e evidente, no tem porque punir
algum por omisso de socorro. Ferimentos leves. Se embora leves tem que
demandar socorro. Cabe ao juiz refinar o bem jurdico.

Atende ao principio da lesividade a previso de tipificao da conduta

mesmo em caso de morte imediata ou leso que no exija socorro? No, se
no expor bem jurdico algum a perigo, h a atipicidade material, por
ausncia de lesividade. Mesmo os crimes de perigo necessitam de certo
potencial ofensivo a algum bem jurdico.

Ao paciente no cabe proceder avaliao quanto eventual ausncia de

utilidade de socorro. A professora entende que se for visvel, no cabe punir.
Fuga do local do acidente, art. 305, CTB: Fugir a responsabilidade penal ou
civil que lhe possa ser imposta. Deteno de 6 m a 1 ano ou multa.
Responsabilidade penal. Condutor do veculo que provoca culposamente o
acidente, fato que fica absorvido por homicdio ou leso culposa.

Condutor que no teve culpa. Acidentes sem vtima: ilcito civil, dano
patrimonial, causa responsabilidade civil. Nesses casos no h consuno. O
mero fato de fugir para se furtar a responsabilidade faz parte do direito de
no autoincriminao. Priso civil por dvida, transformar em crime o fato de
o agente no querer arcar com a responsabilidade civil.

Violao: ningum obrigado a produzir prova contra si mesmo. J

declararam a inconstitucionalidade do tipo em questo. TJ SP, MG, RS, SC, e
o TRF 1 regio. ADC 35: Janot pediu a declarao de constitucionalidade do
dispositivo. Pretende a declarao de constitucionalidade. elemento
subjetivo do tipo. Afastar-se para fugir responsabilidade. J o coloca no
princpio da autoincriminao.
Crime de autoproteo. Escopo de no fazer prova contra si mesmo.
Argumento no muito pertinente na viso da professora. Embriaguez ao
volante. Art. 306, CTB. 6 m a 3 a e suspenso do direito de dirigir. Conduta
tpica: conduzir veculo com capacidade alterada. No diz que deve se
provocar externamente perigo a outrem. Apenas fala da capacidade
alterada. Como saber se a pessoa est com capacidade alterada.

Lei 9.503/97 Conduzir veculo automotor, na via pblica, sob a influncia de

lcool ou substncia de efeitos anlogos, expondo a dano potencial a
incolumidade de outrem. Lei 11.705/08 Conduzir veculo automotor, na via
pblica, estando com concentrao de lcool por litro de sangue igual ou
superior a 6 (seis) decigramas, ou sob a influncia de qualquer outra
substncia psicoativa que determine dependncia.

1 As condutas previstas no caput sero constatadas por: I - concentrao

igual ou superior a 6 decigramas de lcool por litro de sangue ou igual ou
superior a 0,3 miligrama de lcool por litro de ar alveolar; ou II - sinais que
indiquem, na forma disciplinada pelo Contran, alterao da capacidade
psicomotora.

O problema no a dosagem, a capacidade alterada. Saiu o via pblica. A

pena era de 2 anos inicialmente. Resoluo 432 CONTRAN, que veio em
2013. Exame de sangue, realizado por laboratrios, etilmetro e sinais.
Podem ser utilizados quanto aos sinais prova testemunhal... Etilmetro:
pode ser autuado e o veculo apreendido. Antes da ltima alterao. Crime
praticado antes da vigncia, necessrio o teste o de alcoolemia.

Ex. crime praticado em 2011, quando havia a exigncia do bafmetro ou

exame de sangue. O processo est sendo julgado agora, essa mudana foi
uma novatio legis in pejus, no retroagir, antes de 2012, tem que haver o
exame comprovando a dosagem. Princpio da segurana jurdica, legalidade
estrita, aplica-se a legislao da poca, sob pena de retroatividade da
novatio legis in pejus.

Antes de 2012, aferio de lcool por litro de sangue. Ex. crime de 2011 que
s tem o teste de alcoolemia, controverso, prevalece que presuno de
que a capacidade psicomotora est alterada. Concentrao superior.
Subentendeu que com 6 dg presume-se a capacidade alterada. Somente
uma das formas de constatao do delito. Capacidade alterada, com 6 dg
presume alterada.

Somente deu-se amplitude para provar pelos sinais. Prova da alterao

hoje: concentrao e sinais. necessria a prova pericial? No. Pode-se
condenar s com base nos sinais. E se houver a prova pericial. Se resultar
positiva, necessrio alm da prova, ter os sinais? No, se a percia restar
positiva ela basta para comprovar o estado de embriaguez. Os sinais podem
quebrar a prova pericial? Prevalece que no. Se a prova resulta positiva, no
precisa dos sinais.
Prova pericial negativa, e sinais alterados? No h posio pacfica a
respeito, o entendimento majoritrio que a prova pericial se for feita,
prevalece. mais fcil quebrar os sinais. Vale a prova pericial. Necessidade
de provar capacidade alterada. Sinais: agente que se nega a colaborar.
Direito de exigir a percia? Deve se dar preferncia ao etilmetro. Se for
negado o direito de fazer o exame pericial.

Ser que os sinais podero arrimar uma condenao? Sem a recusa de se

submeter ao exame. Ou no discricionrio. Deve preferir a prova objetiva,
que d direito contraprova. Direito a contraditar a prova. um direito de
ser submetido a exame pericial, negar isso seria cerceamento de defesa.

III - Com o advento da Lei n. 12.760/2012, o art. 306 do Cdigo de Trnsito

Brasileiro (Lei 9.503/1997) foi alterado de forma a tornar dispensvel a
realizao do teste do bafmetro para a constatao do estado de
embriaguez do condutor do veculo. Assim, a alterao da capacidade
psicomotora do agente poder ser verificada mediante exame clnico, vdeo,
prova testemunhal ou outros meios de provas admitidos, observado o
direito contraprova.

O laudo que prova os sinais deve ser elaborado de acordo com a resoluo
do CONTRAN. Calibrao do etilmetro: muitas vezes pode estar adulterado.
importante que no laudo haja o nmero de srie e a data em que foi
calibrado. Tem que ser verificado anualmente. Os tribunais entendem que a
falta de fiscalizao no altera a eficcia da prova. Mas precisa estar com a
calibrao em dia.

Art. 307, CTB: violar a suspenso. Quem est com carta suspensa e
dirigindo, condenados judicialmente. Se foi por pontos,
administrativamente. Desobedincia especfica. Refere-se a que espcie de
suspenso? Art. 256, CTB: suspenso administrativa, 1 m a 1 ano. A
suspenso imposta como pena. O art. 307, CTB s se refere violao da
suspenso judicial, como efeito da condenao por crime de trnsito.

Art. 308, CTB: racha. 6 m a 3 anos. Via pblica. Corrida no autorizada.

Crime de perigo concreto: necessrio criar situao de risco. Alterao de
2014. A passou a ser 6 m a 3 anos. O crime de racha ganhou duas formas
qualificadas. 1: se do racha resulta leso corporal grave. 3 a 6 anos.
Quando o legislador fala grave, requer que o resultado seja grave, com
elemento subjetivo culpa.

Leso culposa com resultado grave (parmetro do CP). 2, morte culposa

em racha. Se do racha resultar morte dolosa, art. 121, CP. Se dele resultar
morte culposa, art. 308, 2. Art. 308, 2, e o art. 302, 2 (morte que
resulta de racha). 2 a 4 anos. Homicdio qualificado pelo racha 2 a 4 anos, e
racha qualificado por homicdio 5 a 10 anos. 6 meses de vacatio legis.
Conflito real insolvel, soluo- in dubio pro reo.

Art. 308, 2 ser descartado, porque no se compatibiliza com o sistema,

1, viola a proporcionalidade. O CTB nunca fez distino entre culpas, nem
sempre uma culpa inconsciente melhor que uma culpa consciente. Crime
de racha precisa ser em via pblica. Homicdio com racha- art. 302, CTB,
racha privado. Projeto de Lei n 7.623/2014: que cria a culpa gravssima. E a
justificativa fala desse conflito real de normas.

Questo 1.

A regulamentao do trnsito afeta os cidados diretamente. Para diminuir

o abismo entre a pena do homicdio culposo, que vai de 2 a 4 anos, e a pena
do homicdio doloso qualificado, entre 12 a 30 anos, est tramitando um
projeto de lei no Congresso Nacional que pretende criar a figura
intermediria da culpa gravssima.

A professora introduziu a aula falando sobre o homicdio culposo.

Inicialmente, no temos homicdio doloso no CTB, de modo que se ocorrer o
resultado morte com dolo do agente, este responder pelo CP. J quanto ao
homicdio culposo em direo de veculo, pelo critrio da especialidade,
prevalece o tipo do CTB, pois a norma especial prefere geral.

O art. 302, do CTB prev, portanto, a conduta de praticar homicdio culposo

na direo de veculo automotor. So elementos objetivos do crime de
homicdio culposo: a conduta 'dirigir veculo automotor', o resultado morte,
e o nexo causal entre a conduta e resultado. A conduta deve ser uma ao
ou omisso voluntria ou consciente.

Por isso, quando uma pessoa sofre um ataque cardaco na direo de

veculo e ocasiona a morte de algum, no h prtica do crime em questo,
pois o ato reflexo no configura conduta. preciso que o resultado tenha
sido provocado pela conduta. Por outro lado, temos como elemento
subjetivo do tipo a culpa, a violao de um dever de cuidado atravs de
negligncia, imprudncia e impercia.

Para cometer o homicdio culposo do CTB basta to somente estar na

direo de veculo automotor, no se exige via pblica, como fazem outros
tipos do CTB.

Nos exemplos em que uma pessoa est empurrando o carro, e sem querer
mata algum atropelado, no se configura o crime, pois o agente no est
na direo de veculo automotor, ao volante. A conduta recai no Cdigo
Penal. Da mesma forma ocorre se o agente provocar uma morte por ter
deixado o carro sem freio de mo...

A pena do homicdio culposo do CTB vai de 2 a 4 anos de deteno e

suspenso ou proibio do direito de dirigir. O homicdio do CP tem pena de
deteno de 1 a 3 anos. H proporcionalidade e isonomia entre essas penas,
j que, por exemplo, tanto algum que mata outrem na direo de veculo
quanto um mdico que mata um paciente na sala de cirurgia tiveram
condutas imprudentes que geraram a morte.
Qual a fundamentao dessa disparidade entre as penas do CP e do CTB?
Essa questo j foi enfrentada pelo STF, que decidiu que, pelo fato de haver
maior incidncia de mortes culposas no trnsito, justifica-se uma maior
proteo ao bem jurdico nessa seara, sendo, portanto, constitucional a
disparidade entre as penas cominadas.

Nesse contexto do trnsito, tem sido muito aplicada pelos Tribunais a teoria
da imputao objetiva, desenvolvida por Roxin. Essa teoria moderna com
relao ao finalismo de Welzel. Para ela, no basta conduta, resultado e
nexo causal para que haja imputao ao tipo objetivo. Exige-se a anlise de
um 4 elemento: a conduta tem que constituir a criao ou aumento de um
risco proibido.

Assim, s vai ser tpica a conduta que constituir a criao ou aumento de

um risco proibido. Se a pessoa no est criando um risco proibido, a
imputao atpica. Antes de questionar sobre o dolo, analisa-se mais um
filtro para a subsuno num tipo penal, que a criao ou aumento de um
risco proibido. Essa teoria aplica-se aos crimes dolosos e culposos. Essa
teoria sofistica o conceito de culpa.

Portanto, para que haja a imputao objetiva, deve haver inicialmente a

criao ou aumento de um risco proibido, e o resultado deve corresponder
concretizao do risco criado. Eventualmente, se for provado que o
resultado ocorreria ainda que a pessoa atuasse observando o dever de
cuidado, pode haver uma diminuio ou iseno da pena.

Como dito, aplica-se ao homicdio culposo do CTB, a PPL correspondente a 2

a 4 anos de deteno mais PRD de suspenso ou proibio do direito de
dirigir. Nesse tipo penal, a PRD cumulativa, e no substitutiva. Em primeiro
lugar, a suspenso/proibio judicial do direito de dirigir, tem uma natureza
jurdica diferente da suspenso administrativa, que acontece por excesso do
desconto de pontos na carteira ou por multa gravssima.

O art. 292, CTB esclarece que a suspenso pode ser imposta isolada ou
cumulativamente PPL. Ela pode durar de 2 meses a 5 anos, e comea a
valer aps o trnsito em julgado, de acordo com o art. 293, CTB. Assim, no
pode ser iniciada enquanto o agente estiver acolhido em estabelecimento
prisional. Mas quais os critrios para quantificar essa suspenso/proibio
judicial do direito de dirigir?

No CP, segundo a dico do art. 44, a PRD deve ser cumprida no mesmo
prazo da PPL. Mas h divergncias quanto aplicao dessa PRD no CTB,
tendo que vista que uma pena cumulativa PPL. Na 1 posio a respeito
do assunto, prev-se que o juiz tem que usar os mesmos critrios usados
para a fixao da PPL.

Assim, se a PPL do homicdio ou da leso culposa ficou no mnimo, mesmo

sendo cominadas penas diferentes a esses crimes, mesmo tendo eles
gravidades diferentes, essa PRD ficaria tambm no patamar mnimo, qual
seja 2 meses.
A 2 posio, que a que prevalece, diz que a pena de suspenso no est
vinculada PPL. Desta feita, dada as condies do caso concreto, o juiz
pode impor uma sano maior, o que o possibilita motivar de forma idnea
a sentena. certo que essa pena deve seguir os critrios de adequao e
proporcionalidade, mas o magistrado ter uma maior margem de
discricionariedade para aplic-la.

Outro questionamento se a imposio dessa pena configuraria uma

violao ao livre exerccio da profisso queles que so motoristas
profissionais. At ento prevalece que no, que justamente por ser uma
pessoa que depende da direo para exercer seu trabalho, requerido dela
um maior cuidado ao volante, sendo justo que a sociedade se proteja do
profissional infrator, impedindo-o de dirigir por certo tempo.

Embora tenha prevalncia essa entendimento, essa questo pende de

julgamento pelo STF em RE com repercusso geral.

Outra peculiaridade sobre o homicdio culposa sobre a multa reparatria,

do CTB, que mais se aproxima da indenizao civil, no se assemelhando
com a pena de multa do CP, pois no paga ao Estado, no substitutiva.
Essa multa consiste no pagamento mediante depsito judicial vtima,
equivalente ao prejuzo causado pelo crime. S est prevista na parte geral
do CTB, no est prevista nos crimes.

Essa multa pode ser imposta especialmente nos crimes de homicdio e de

leso, justamente os que geram prejuzo. Pergunta-se: a multa reparatria,
se cumulada com a prestao pecuniria, configura bis in idem? A
jurisprudncia entende que no h incompatibilidade entre elas.

Se preenchidos os requisitos do art. 44, CP, a PPL pode ser substituda pela
PRD, e uma dessas PRD a prestao pecuniria, que pode ser paga
vtima, seus sucessores ou a instituio sem fins lucrativos, no valor do
prejuzo causado pelo crime. Isto , a natureza jurdica da multa reparatria
e da prestao pecuniria so diferentes.

A professora entende que a prestao pecuniria no deve ser paga

vtima, pois a reparao do dano j deve ser um dos efeitos automticos da
condenao. Pelo fato da multa reparatria ser mais prxima da indenizao
do que da prestao pecuniria, possvel que elas sejam cumuladas desde
que no haja enriquecimento ilcito da vtima.

Na indenizao civil do dano, o valor da multa reparatria deve ser

descontado, podendo o especialista em direito civil atuar como assistente
da acusao. Os danos morais, contudo, no sofrero abatimento da multa
reparatria.

O perdo judicial no tem previso expressa no CTB. Ele foi vetado no

projeto de lei pelo Presidente da Repblica da poca, por ser restrito s
relaes de parentesco, ao contrrio da figura existente no CP. Assim, o PR
da poca entendeu que poderia ser aplicado ao CTB o perdo judicial do CP.
 amplamente majoritrio que cabe o perdo judicial, e que quando incidir,
o perdo alcanar todos os resultados de morte, dever ser aplicado a
todos os efeitos causados por uma nica ao delitiva. Mais de um resultado
morte, no contexto ftico de um acidente de trnsito, configura um
concurso formal de crimes.

Existem quatro causas de aumento ao homicdio culposo. A embriaguez foi

eliminada pela lei seca, pois o legislador pretendia introduzir no CTB um
dispositivo que deixasse claro que a embriaguez por si s gerava uma
presuno de dolo. Mas isso no passou no Congresso, e no se lembraram
de reinserir a embriaguez como causa de aumento. Ocorreu ento uma
novatio legis in mellius.

Dessa forma, temos que a embriaguez no se vincula automaticamente ao

dolo, embora esse entendimento tenha se fortalecido como tese. Se
eventualmente o homicdio cometido no trnsito recair no dolo, ser
qualificado por ter motivo ftil e utilizar meio que dificulta a defesa da
vtima. Com a reforma de 2014, a embriaguez voltou para o CTB como
qualificadora do homicdio culposo.

Essa reforma no trouxe mudanas significativas, pois manteve a pena no

mesmo patamar, a nica mudana entre as duas penas foi a qualidade
delas. No homicdio culposo simples e pena de 2 a 4 anos de deteno,
enquanto que no qualificado pela embriaguez a pena recluso. Mas essa
pena de recluso no poder comear a ser cumprida no regime fechado,
porque para tanto seria necessrio que a pena fosse maior que 8 anos, de
acordo com o art. 33, CP.

Assim, ainda que o homicdio culposo no trnsito seja qualificado pela

embriaguez, ser cumprido em regime aberto. Mas essa mudana serve
como argumento de reforo, no sentido de que a embriaguez no presume
dolo porque o prprio legislador reafirmou que o homicdio praticado por
pessoa embriagada culposo, pois a qualificadora foi inserida no art. 302,
CTB.

As causas de aumento so: no possuir carteira de habilitao, cuja

interpretao restritiva, de forma que quem possuir carteira vencida ou
estiver com ela suspensa no entra nessa causa de aumento; homicdio
praticado na calada ou na faixa de pedestre; deixar de prestar socorro
vtima, quando possvel faz-lo sem risco pessoal; ou homicdio no exerccio
de profisso ou atividade, na conduo veculo de transporte de
passageiros.

A exemplo dessa ltima causa, se o homicdio for cometido por taxista,

necessrio que ele esteja no ofcio para que se configure a causa de
aumento. Alguns crimes autnomos do CTB so absorvidos pelo homicdio
culposo, ocorre o fenmeno da consuno. Ex. dirigir sem habilitao
crime autnomo, mas se o agente mata e dirige sem habilitao,
responder pelo homicdio com a causa de aumento.
Da mesma forma acontece no homicdio em que se deixar de prestar
socorro, crime autnomo que ser absorvido pelo crime mais grave. Existem
duas teorias acerca do dolo eventual. Para a teoria da representao, para
caracterizar-se o dolo eventual basta que o agente pense no resultado como
possvel, o agente tem uma percepo do resultado.

Mas a teoria adotada pelo Brasil a do consentimento ou assuno, na qual

o agente concorda psicologicamente com o resultado, mesmo sabendo que
o resultado ocorrer, pratica a conduta. necessrio conhecimento e
vontade de que o resultado acontea. No dolo direito, o resultado certo.

No caso concreto, o contexto ajudar a captar a inteno do autor do fato.

Cabe ao operador do direito recolher pistas e indcios do estado de esprito
do agente. Mas o mero fato da pessoa estar embriagada no pode gerar a
presuno de dolo na viso da professora. A embriaguez que gera o dolo
aquela preordenada, em que o sujeito bebe para praticar o risco, ou assume
o risco.

Nem sempre que se corre riscos, assume-se o risco no sentido dogmtico

penal da palavra. Correr riscos, na viso da professora, no mesmo que
concordar psicologicamente com o resultado.

H pessoas que pensam que so capazes de controlar os fatores de risco,

correm um risco que pensam estar controlado, mas nem por isso assumem
o risco de que o resultado ocorra. Essa postura aproxima-se da culpa
consciente, e no configura por si s o dolo eventual. Conclui-se, ento, que
perceber um risco no o mesmo que concordar com o resultado.

No homicdio culposo praticado por agente, pune-se o agente pela

embriaguez ao volante como crime autnomo? No. Antes mesmo de existir
a qualificadora no crime de homicdio j era pacfico que o homicdio
consumia a embriaguez. O homicdio, por ter pena mais alta e ser crime de
dano, absorve todos os outros crimes de perigo do CTB.

A leso corporal culposa na direo de veculo automotor tem pena de

deteno de 6 meses a 2 anos. Esta no se subdivide quanto ao resultado,
seja no CP ou no CTB. A leso corporal dolosa no trnsito recai no CP, pois
no tem previso no CTB, e se subdivide conforme o resultado em leve,
grave, gravssima, e seguida de morte.

O finalismo de Welzel foca bastante no elemento subjetivo, mas muitas

vezes a percepo do fato muda de acordo com o resultado. Mas o que
diferencia a pena o elemento subjetivo. Existe uma linha tnue entre a
classificao da conduta entre dolo e culpa. Porm existe um abismo entre
as penas da leso corporal culposa e dolosa, a depender da gradao da
leso.

H tambm uma falta de proporcionalidade entre as penas da leso corporal

dolosa leve do CP e a da leso corporal culposa do CTB. A leso culposa do
CTB tem pena dobrada com relao da leso dolosa leve CP, uma exceo
onde a leso culposa mais grave que uma dolosa. Portanto, se a leso
leve, compensa mais dizer que a mesma dolosa, como estratgia de
defesa.

A leso corporal culposa do CTB tem as mesmas causas de aumento do

homicdio culposo do CTB. Mesmo preenchendo os requisitos da infrao de
menor potencial ofensivo, por ter pena mxima igual a dois anos, a leso
corporal deixar de s-lo em alguns casos. Tal qual no CP, esse crime tem
ao penal pblica condicionada representao. Aplica-se a esse crime o
art. 88, da Lei n 9.099/95.

Mas o art. 291, CTB prev que no se aplica o art. 74 (que trata da
composio civil), art. 76 (que fala da transao penal) e o art. 88 (acerca
da representao), todos do JECRIM, em trs situaes: quando a leso
culposa for praticada por agente em estado de embriaguez; quando a leso
for praticada em situao de racha; ou se o agente estava a 50 km/h ou
mais a mais que a velocidade mxima permitida pela via.

Quiseram argumentar pela inconstitucionalidade desse dispositivo, mas a

CF no define o que uma infrao de menor potencial ofensivo. Ela delega
ao legislador infraconstitucional a atribuio de definir o que so essas
infraes e, nesse mister, a lei pode definir o seu conceito e ao mesmo
tempo excluir dele as categorias de crime que desejar. o mesmo raciocnio
da Lei Maria da Penha, em que no se aplicam os institutos do JECRIM.

A lei no fala que nesses casos o processo no ir para o JECRIM, mas o

entendimento jurisprudencial majoritrio que se no podem ser aplicados
os institutos despenalizadores que caracterizam a infrao de menor
potencial ofensivo, no faz sentido processar o crime no JECRIM. Assim, a
infrao deixa de ser IMPO, apesar da pena a ela cominada, no seguindo o
rito sumarssimo. Passar a ser processada pelo rito sumrio em vara
comum.

A lei no exclui, contudo, o sursis processual, at mesmo porque ele se

aplica a todos os crime cuja pena mnima seja menor ou igual a um ano. H
dois crimes de dano no CTB, so eles o homicdio culposo e a leso. Os nove
restantes so crimes de perigo. pacfico que o homicdio, como j dito, por
ser o crime mais grave, absorve a todos os outros crimes de perigo.

Mas e quanto h leso? H crimes de perigo mais graves do que a leso do

ponto de vista da pena aplicada, a exemplo da embriaguez ao volante e do
racha. Tambm h outros crimes mais leves, ex. dirigir sem habilitao, que
no so de ao penal pblica condicionada representao, mas de ao
pblica incondicionada.

Os crimes de perigo menos graves que a leso sero de fato absorvidos.

Ento se a vtima de uma leso corporal praticada por condutor no
habilitado no representa contra ele, ser extinta a punibilidade com
relao aos dois crimes.
Quanto embriaguez, que crime de perigo mais grave, h quem sustente
que s se deve punir a leso o absorver, outros dizem que s se deve punir
a embriaguez, e ainda h uma terceira corrente para a punio dos dois em
concurso. Prevalece este ltimo entendimento, de modo que a leso
corporal e a embriaguez ao volante devem ser punidas em concurso
material.

A leso corporal, portanto, no consumir a embriaguez, que ser punida

como crime autnomo. H quem argumento que pelo fato desses crimes
protegerem bens jurdicos diferentes, mas a professora no gosta desse
argumento, pois ele no explica como o homicdio absorve os outros crimes
de perigo. Melhor seria argumentar pela diferena de gravidade entre eles,
do ponto de vista da pena.

E quanto ao crime de fuga do local do acidente, do art. 305, CTB. Esse tipo
absorve a embriaguez e racha? No, por serem crimes de perigo diferentes,
no h absoro entre eles. O art. 304, CTB, retrata o crime de omisso de
socorro, que figura como causa de aumento no homicdio e na leso
corporal.

O crime de fuga do local do acidente consiste em evadir-se do local do fato

para fugir responsabilidade penal ou civil que lhe possa ser imposta, e a
pena a ele imposta a de deteno de 6 meses a 1 ano ou multa. Do ponto
de vista penal, o tipo no se aplica ao condutor do veculo que provocou
culposamente o acidente, pois este j tem sua conduta absorvida pelo
homicdio ou leso, nos quais a omisso de socorro causa de aumento.

Penalmente, ele se aplica ao condutor que se envolveu no acidente, s que

sem culpa. O tipo aplica-se mais a acidentes sem vtima, em que h dano
patrimonial, que causa de responsabilidade civil, casos em que no h
consuno. Porm na viso da professora, o mero fato de fugir para se furtar
responsabilidade faz parte do direito de no autoincriminao.

Punir algum por querer se furtar responsabilidade civil seria um

equivalente priso civil por dvida. O dispositivo em questo viola o direito
constitucional que o cidado tem de no produzir prova contra si mesmo,
pois este um crime que envolve a autoproteo. Comearam a entender
pela inconstitucionalidade do dispositivo o TJ SP, MG, RS, SC e o TRF 1
Regio.

O Procurador Geral da Repblica, para estancar esse entendimento, entrou

com a ADC 35, pretendendo a declarao de constitucionalidade do
dispositivo. A questo est pendente de julgamento pelo STF.

Esse crime consiste em deixar de prestar imediato socorro ou deixar de

solicitar o auxlio da autoridade pblica, quanto esta conduta no constitui
elemento de crime mais grave. O sujeito ativo o condutor do veculo
envolvido no acidente, que no o tenha causado, no pode ser praticado
pelo passageiro ou pelo transeunte. crime formal, subsidirio, de perigo,
que se consuma com a mera omisso do agente.
O causador do acidente responde no crime mais grave, ex. leso corporal ou
homicdio com pena aumentada. O pargrafo nico prev que no ser
isento de pena aquele que omite socorro ainda que a omisso seja suprida
por terceiros, ou que a vtima morra instantaneamente ou que tenha tido
apenas ferimentos leves.

A inteno do legislador foi que o responsvel pelo socorro no deixe de

prest-lo por motivos banais, porm, na viso da professora, deve ser
interpretado com razoabilidade, de forma que, se ficar demonstrado que o
socorro de terceiros era suficiente, que havia vtima com morte instantnea,
bvia e evidente, ou que os ferimentos eram leves a ponto de no
demandar maior socorro, no h porque punir, cabendo ao juiz avaliar se
houve ofensa ao bem jurdico.

Desta feita, se a conduta de quem omite socorre no expe o bem jurdico a

perigo, ocorre a atipicidade material, por ausncia de lesividade, pois at
mesmo os crimes de perigo necessitam demonstrar certo potencial ofensivo
ao bem jurdico tutelado. Porm, h entendimento no sentido diverso, como
de um julgado do STF, em que o Min. Gilmar Mendes argumenta que ao
paciente no proceder avaliao quanto eventual utilidade do socorro.

A embriaguez ao volante est prevista no art. 306, CTB. No necessrio,

na redao atual, que se provoque externamente perigo a outrem.

A redao original do tipo previa a conduta de conduzir veculo automotor

em via pblica, sob a influncia de lcool ou substncia de efeitos anlogos,
expondo a dano potencial a incolumidade de outrem. Era necessria a
demonstrao de uma direo anormal, o motorista tinha de estar
visivelmente alcoolizado. Era um crime de perigo concreto.

A Lei Seca, Lei n 11.705/2008, promoveu uma mudana na redao do art.

306, CTB, prescrevendo que crime conduzir veculo automotor em via
pblica, estando com concentrao igual ou superior a 6 decigramas de
lcool por litro de sangue, ou sob a influncia de qualquer outra substncia
psicoativa que determine dependncia.

Desapareceu assim a exigncia do perigo concreto, consubstanciado na

expresso "expondo a dano potencial". Mas a forma como o tipo foi previsto
dificultou sua prova, pois a mesma s poderia ser obtida com a colaborao
do criminoso. Tornou-se quase impossvel de provar. Em contrapartida,
negar-se a fornecer material para exame configurava infrao
administrativa.

A Lei n 12.760/2012 trouxe a redao atual do tipo, que no mais exige

conduo anormal ou via pblica. A nova conduta tpica consiste em
conduzir veculo automotor com capacidade psicomotora alterada em razo
da influncia de lcool ou de outra substncia psicoativa que determine
dependncia. A pena de deteno, de seis meses a trs anos, multa e
suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir
veculo automotor.
Constata-se a alterao da capacidade psicomotora atravs de uma
concentrao igual ou superior a 6 decigramas de lcool por litro de sangue
ou igual ou superior a 0,3 miligrama de lcool por litro de ar alveolar; ou
pelos sinais listados na Resoluo 432/2013 do Contran.

Essa verificao pode ser obtida mediante teste de alcoolemia ou

toxicolgico, exame clnico, percia, vdeo, prova testemunhal ou outros
meios de prova em direito admitidos, observado o direito contraprova. A
ltima alterao elevou a de 6 meses a 2 anos para 6 meses a 3 anos. Se a
prova do etilmetro positiva, no necessrio esperar o resultado do
exame clnico, podendo o agente ser imediatamente autuado e apreendido.

Para os crimes praticados antes da vigncia da lei, ex. em 2011, quando

havia a exigncia do exame de sangue. Como a mudana foi uma novatio
legis in pejus, se o processo foi julgado na vigncia da lei atual, pelo
princpio da segurana jurdica e legalidade estrita, ela no retroagir. Deve
ser aplicada a lei da poca do fato. Isto , se o crime ocorreu antes de 2012,
tem que haver o exame comprovando a dosagem.

Embora o legislador tenha dado a amplitude para prova o crime atravs dos
sinais, se o teste de alcoolemia alcanar o patamar estipulado pelo tipo,
presume-se a capacidade psicomotora alterada, pois o teste ou exame
clnico somente uma das formas de constatao do delito, no
importando, nesse contexto, se o agente no apresenta os sinais da
resoluo.

Se o agente se nega a se submeter o exame, o juiz pode condenar com

base nos sinais. Se a prova pericial restar positiva dispensam-se os sinais,
os sinais no podem quebrar a prova pericial. Se a prova pericial for
negativa e os sinais estiverem alterados, no h posio pacfica a esse
respeito. majoritrio que uma vez feita a prova pericial esta prevalece.

Caso seja negado o direito de se submeter a exame pericial, os sinais

podem arrimar uma condenao? No, o exame no discricionrio, e
uma prova para a qual deve se dar a preferncia. O direito contraprova
deve ser assegurado, sob pena de haver um cerceamento ao direito de
defesa. O laudo que prova os sinais deve ser elaborado de acordo com a
resoluo do CONTRAN.

Por fim, pode acontecer do etilmetro estar descalibrado. No laudo deve

constar o nmero de srie do etilmetro e a data em que foi calibrado, pois
h a obrigao de calibr-lo anualmente. Os Tribunais entendem que a falta
de fiscalizao do bafmetro no altera a eficcia da prova, mas que a
calibrao precisa estar em dia.

O art. 307, CTB traz o crime de violao da suspenso/proibio do direito

de dirigir. Esse crime somente se refere violao da suspenso/proibio
judicial, como efeito de condenao por crime de trnsito. No entra dentro
do tipo a violao da suspenso administrativa, aquela que incide por
excesso do desconto de ponto ou multa gravssima.
O art. 308, CTB traz o crime de racha, com pena de deteno de 6 meses a
3 anos. Esse crime exige via pblica. A conduta prevista de participar de
corrida no autorizada. um crime de perigo concreto, sendo necessria a
criao de situao de risco.

Com a alterao de 2014, o racha ganhou duas formas qualificadas, quais

sejam: se dele resulta a leso corporal grave quanto ao resultado, de acordo
com o parmetro do CP, o que no desqualifica a leso como culposa, e
quando ocorre a morte culposa no racha. Se do racha resultar morte dolosa,
a conduta enquadrada no art. 121, CP.

Porm, se do racha resultar a morte culposa, ficamos em dvida sobre qual

qualificadora aplicar: a do art. 308, 2, CTB, com pena de recluso de 5 a
10 anos, ou do art. 302, 2, CTB, com pena de recluso de 2 a 4 anos?
Com a incluso desse dispositivo, o legislador criou um conflito real de
normas insolvel, cuja nica sada, com base no princpio do in dubio pro
reo, adotar a pena mais favorvel ao ru.

Assim, o art. 308, 2, CTB ser descartado, por no se compatibilizar com

o sistema. O 1, do art. 308, por outro lado, viola a proporcionalidade, por
trs para o racha qualificado pela leso culposa grave uma pena de recluso
de 3 a 6 anos, enquanto que a pena da leso dolosa grave do CP de 1 a 5
anos. Esse conflito real de normas aparece no Projeto de Lei n 7.623/2014,
que pretende criar a figura da culpa gravssima.

Questo 2

Havia uma controvrsia se o crime do art. 310 do CTB crime de perigo

concreto ou abstrato. A questo foi pacificada por deciso da Terceira Seo
do STJ em julgamento do Recurso Especial 1.485.830/MG. Decidiu-se que a
pessoa que entrega veculo automotor a quem no tenha condies de
dirigir comete crime independentemente de haver acidentes ou situaes
de perigo real para os demais usurios da via pblica.

A partir dessa deciso, s cabe novos recursos ao STJ quando a deciso de

segunda instncia for contrria ao entendimento firmado pela Corte. Dessa
forma, para que se configure o delito do art. 310, CTB, no necessrio que
a conduta daquele que entrega veculo a pessoa que no tenha condies
de dirigir com segurana cause leso ou exponha a perigo real o bem
jurdico tutelado pela norma, tratando-se assim de crime de perigo abstrato.

No caso representativo da controvrsia em questo, o TJMG determinou o

trancamento da ao penal por entender que, para configurar o crime, o ato
de entregar a direo de veculo pessoa no habilitada exige a
demonstrao de perigo concreto.

O MPMG recorreu ao STJ sustentando que a deciso negou vigncia a

dispositivo de lei federal que torna irrelevante o prejuzo concreto ao bem
tutelado, por ser crime de perigo abstrato, de forma que sua caracterizao
no depende da ocorrncia de resultado naturalstico. Referido recurso foi
admitido e considerado como repetitivo por ser representativo de
controvrsia por causa da multiplicidade de recursos com fundamentao
idntica.

No caso dos autos, o denunciado entregou a direo de uma moto a um

menor, que posteriormente foi abordado em uma blitz. No relato da PM no
consta dano ou perigo algum causado pelo condutor inabilitado. Desta feita,
como a denncia no havia descrito nenhuma situao concreta de perigo,
o juiz a rejeitou por considerar atpica a conduta.

O TJMG chegou a reformar a sentena, mas ao julgar habeas corpus

impetrado pela defesa, mandou trancar a ao penal. No STJ, venceu o voto
do Min. Rogrio Schietti Cruz, para o qual a segurana no trnsito um bem
jurdico coletivo. Segundo ele, ao contrrio dos arts. 309 e 311 do CTB, nos
quais se exige que a conduta gere perigo de dano, no h essa exigncia no
tipo penal do art. 310, CTB.

Para o Ministro, o legislador no exigiu a gerao concreta de um risco

nesse tipo, antes contentou-se com a criao de risco para um nmero
indeterminado de pessoas por aquele que permite a pessoas sem condies
de dirigir com segurana a conduo de veculo automotor em via pblica.
Ademais, para o Ministro, o trfego somente funciona satisfatoriamente se
regulado por regras capazes de gerar um grau razovel de segurana.

Na viso dele, no se pode esperar a concretizao de riscos em espaos

virios para a punio de condutas que por si s representam um risco de
produo de danos a pessoas indeterminadas, que transitem no espao
pblico. Dessa forma, por maioria de votos, o colegiado deu provimento ao
recurso especial para reformar o acrdo do TJMG.

Fonte de pesquisa:
http://www.stj.jus.br/sites/STJ/default/pt_BR/noticias/noticias/Entregar-ve
%C3%ADculo-a-quem-n%C3%A3o-pode-dirigir-%C3%A9-crime-que-n
%C3%A3o-exige-prova-de-perigo-concreto