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REPUBLIQUE DEMOCRATIQUE DU CONGO

DEVELOPPEMENT DES MARCHES EN REPUBLIQUE


DEMOCRATIQUE DU CONGO : ETUDE DE
FAISABILITE JURIDIQUE

Septembre 2015
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Modification par
MBULA ea LUBOA KUTU KAVULA
Version 0 LOONDO NGOVU LUKUSA MUHETA

Les opinions contenues dans la prsente tude de faisabilit ne refltent pas ncessairement la
position du Gouvernement congolais et de la BCC. Les dclarations contenues dans celle-ci et les
opinions qui y sont formules sont de la responsabilit de ses auteurs. Le Gouvernement
Congolais et la BCC utilisent cette tude comme une source dinformations pour le
dveloppement des marchs financiers en RDC, dont notamment le march montaire, les marchs
des titres publics, les marchs des actions, les marchs des obligations mises par les socits
anonymes, le capital-risque, les fonds de pension ou dinvestissement et les placements collectifs.
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TABLE DES MATIERES


I. RESUME ET CONCLUSIONS ..........................................................................................................6
1.1. La mise en place dun comit de place ........................................................................................7
1.2. Mise en place des structures centrales .........................................................................................8
1.3. Le lancement des premires missions des titres du Trsor public en 2016 ...............................9
1.4. La mise en place dun programme daccompagnement des entreprises ......................................9
1.5. Le renforcement du cadre juridique et lamlioration de lattractivit de la place financire .....9
II. PRINCIPAUX SIGLES ET ABREVIATIONS...............................................................................14
III. INTRODUCTION ..........................................................................................................................15
3.1. Mthodologie de travail .............................................................................................................15
3.2. Problmatique des rgles de droit applicables au march financier ..........................................20
3.2.1. Les rgles de droit applicables au cur du mtier ..............................................................20
3.2.2. Les incidences juridiques caches du dveloppement des marchs financiers en RDC .....23
3.2.2.1. Interrelations entre marchs de capitaux long terme, montaire et des assurances ...24
3.2.2.2. Problmatique des micro-investisseurs et des placements collectifs des capitaux ...25
3.2.2.3. Le financement des MPME&I ..................................................................................25
3.2.2.4. Le droit international.................................................................................................26
3. 3. Les questions informatiques .....................................................................................................27
3.4. La concurrence entre places financires.................................................................................27
3.5. Les problmatiques mtajuridiques ...........................................................................................27
3.6.. Limites de ltude .....................................................................................................................28
IV. PLAN DE LETUDE .....................................................................................................................29
PARTIE I : EVALUATION DU CADRE JURIDIQUE CONGOLAIS EN PERSPECTIVE DU
DEVELOPPEMENT DES MARCHES FINANCIERS.......................................................................30
CHAPITRE 1er : LETAT DU DROIT DES CONTRATS AUX MARCHES DE CAPITAUX.....31
1.1. Les contrats gnraux .............................................................................................................31
1.2. Les contrats spciaux .............................................................................................................32
1.2.1. Les contrats lis lmission des titres ...........................................................................32
1.2.2.1. Laccs au capital dune socit ...............................................................................32
1.2.2.2. Le contrat de prt intrt aux metteurs des valeurs mobilires ............................33
1.2.2. Les contrats lis la ngociation des instruments financiers ..........................................34
1.2.2.1. La vente et lachat des instruments financiers ..........................................................34
1.2.2.2. Les contrats des prts de titres ..................................................................................36
1.2.2.3. Les contrats lis loffre des services dinvestissement ..........................................36
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1.3. Les contrats de garantie financire et la titrisation .................................................................38


1.3.1. Les contrats de garantie financire ..................................................................................38
1.3.2. La titrisation .....................................................................................................................39
1.4. Lutilisation des TIC et informatisation des transactions.......................................................40
CHAPITRE II. LE DROIT DES OFFRES PUBLIQUES ................................................................42
2.1. Le rgime juridique des APE .................................................................................................42
2.1.1. Les conditions intrinsques dune offre publique des valeurs mobilires .......................42
2.1.2. Les autres conditions .......................................................................................................43
2.1.2.1. Le statut juridique de la socit mettrice.................................................................43
2.1.2.2. La condition de gouvernance ....................................................................................44
2.1.3. La condition dinformation du public ..........................................................................44
2.2. Les OPA, les OPR, les fusions et oprations assimiles ........................................................45
2.2.1. Le cadre gnral des OPA et de prise de contrle par ramassage en bourse ...................45
2.2.2. Les fusions et oprations assimiles ................................................................................46
2.3. Lmission des valeurs mobilires par lEtat et les autres personnes de droit public ............46
2.3.1. Emission des valeurs mobilires par le Gouvernement central .......................................46
2.3.2. Ouverture du capital des entreprises du portefeuille de lEtat.........................................46
CHAPITRE III : LA SITUATION DES INVESTISSEURS INSTITUTIONNELS .......................47
3.1. Les entreprises dassurance et de rassurance........................................................................47
3.2. Les institutions de scurit sociale .........................................................................................47
3.2.1. LINSS .............................................................................................................................48
3.2.2. La SESOPA .....................................................................................................................49
3.2.3. Les caisses de retraite complmentaire ...........................................................................49
3.3. Les fonds publics ....................................................................................................................49
CHAPITRE IV : LINSOLVABILITE ET LE RECOUVREMENT DES CREANCES.................53
4.1. Le cadre juridique de linsolvabilit.......................................................................................53
4.1.1. La prvention de la cessation dactivit ..........................................................................53
4.1.2. La liquidation des biens ...................................................................................................54
4.2. Le cadre juridique de voie dexcution ..................................................................................55
CHAPITRE V : LA REGULATION DES MARCHES FINANCIERS ..........................................56
5.1. Le modle de rgulation des marchs financiers ...................................................................56
5.1.1. Une autorit de rgulation : entre indpendance, tutelle ou coopration ........................56
5.1.2. Les pouvoirs de lautorit de rgulation des marchs financiers et de capitaux .............61
5.1.3. Larchitecture de la rgulation des marchs financiers ...................................................62
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5.2. Lintgrit des marchs financiers .........................................................................................64


5.2.1. Les abus de march..........................................................................................................64
5.2.1.1. Lutilisation des informations privilgies ...............................................................64
5.2.1.2. Les actes de concurrence dloyale ............................................................................65
5.2.2. La protection des investisseurs non-professionnels.........................................................66
5.2.2.1. Limportance de lducation financire des consommateurs....................................66
5.2.2.2. Lobligation dinformation charge des professionnels ..........................................67
5.2.2.3. Lindemnisation des investisseurs non-professionnels .............................................67
CHAPITRE VI : LES AUTRES ACTEURS DU MARCHE DES FINANCIERS ET LES IFM ....68
6.1. Le statut de lentreprise de march ........................................................................................68
6.2. Les intermdiaires en oprations de bourse ...........................................................................69
6.3. Les infrastructures de march et de post-march ...................................................................69
6.3.1. Les infrastructures de ngociation ...................................................................................69
6.3.2. Les infrastructures de post-march ..................................................................................70
CHAPITRE VII : LES DROITS COMPTABLE ET FISCAL .........................................................72
7.1. Ltat du droit comptable .......................................................................................................72
7.1.1. Le principe dassujettissement lAUCE .......................................................................72
7.1.2. Les obligations de publication dinformations financires..............................................74
7.1.3. Lorganisation du contrle lgal ......................................................................................74
7.2. Ltat du droit fiscal ...............................................................................................................75
7.2.1. Les impts sur les revenus des titres financiers ou sur les oprations du march ...........75
7.2.1.1. Limpt charge des investisseurs qualifis et des metteurs ..................................75
7.2.1.2. Limpt charge des investisseurs non-professionnels ............................................76
7.2.1.3. Limposition des revenus mobiliers de non-rsidents ..............................................77
7.2.2. Les autres impositions applicables aux oprations sur les titres financiers .....................77
7.2.2.1. La TVA .....................................................................................................................77
7.2.2.2. Les redevances ..........................................................................................................77
PARTIE II : PRESENTATION DES RESULTATS DE LEVALUATION DU CADRE
JURIDIQUE ET DU CADRE CONCEPTUEL ...................................................................................79
CHAPITRE 8 : PRESENTATION DES RESULTATS DU CADRE JURIDIQUE ........................80
8.1. Grille dvaluation..................................................................................................................80
8.2. Rsultats de lvaluation ........................................................................................................81
8.2.1. Evaluation en fonction des principes de lOICV .............................................................81
8.2.2. Evaluation sur base dautres considrations ....................................................................84
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8.3. Discussion des rsultats ..........................................................................................................85


CHAPITRE 9 : CADRE CONCEPTUEL POUR LE DEVELOPPEMENT DU MARCHE DE
CAPITAUX ......................................................................................................................................87
9.1. Solutions aux faiblesses constates ........................................................................................87
9.2. Recommandation gnrale ....................................................................................................92
9.2.1. Solution n 1 : Mise en place pralable des autorits de march ....................................92
9.2.1.1. Lmission des titres publics .....................................................................................92
9.2.1.2. Les acteurs de march ...............................................................................................92
9.2.1.2.1. Lautorit de rgulation ....................................................................................92
9.2.1.2.2. Lentreprise de march .....................................................................................93
9.2.1.2.3. Les prestataires des services dinvestissements................................................93
9.2.1.2.4. La constitution dune base dmetteurs et dinvestisseurs ...............................93
9.2.1.2.5. Les infrastructures de post-march ...................................................................94
9.2.1.2.6. Les faiblesses ....................................................................................................94
9.2.2. Solution n2 : Adoption pralable dune loi ....................................................................94
9.2.2.1. Le recours larticle 125 ..........................................................................................94
9.2.2.2. Le recours larticle 129 ..........................................................................................95
9.2.3. Solution n 3 : Solution intermdiaire ............................................................................97
CONCLUSION ..................................................................................................................................100
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I. RESUME ET CONCLUSIONS

Le dveloppement des marchs financiers1en RDC est bas sur la ncessit de diversifier les sources
de financement des entreprises en sus du financement bancaire. Il ouvre galement lopportunit
lEtat congolais de diversifier les sources de financement de ses investissements conformment la
loi n 11/011 du 13 juillet 2011 relative aux finances publiques qui lui interdit de recourir au
financement bancaire. Il est galement susceptible damliorer le fonctionnement des fonds crs par
lEtat pour financer directement certaines activits conomiques dont notamment les activits
agricoles, linnovation, les activits industrielles ou les activits touristiques gnralement assumes
par des MPME&I.
Sur le plan purement de la technique financire, les tablissements de crdit, les entreprises
dassurance, les institutions de retraite professionnelle et les diffrends fonds publics, en leur qualit
dinvestisseurs institutionnels, trouveront galement dans le march financier un cadre pour mieux
grer les risques financiers auxquels ils sexposent ou, comme les mnages, diversifier leurs
investissements en portefeuille. Du point de vue de la gouvernance des socits commerciales, les
actionnaires des socits cotes bnficieront de plus de transparence tant dans la gestion et que dans
les oprations de rapprochement, de regroupement ou de prise de contrle des socits. Enfin, le
dveloppement des marchs financiers pourrait, par effet dentranement, favoriser le dveloppement
dun march montaire secondaire qui lui est contigu en termes de profondeur et dtroitesse.
Ltude se fonde sur le fait que le cadre juridique actuel permet aux diffrentes parties intresses de
se lancer le programme ambitieux de dveloppement des marchs financiers dans la mesure o la
ncessit de mettre en place un march susceptible de capter lpargne longue ne peut plus tre
ajourne et 60% des textes sur le cadre juridique sont disponibles. Ltude ne mconnat pas
cependant limportance dune loi gnrale sur les marchs financiers et la ncessit, dune part,
daligner lorganisation des tels marchs sur les principes de lOICV et du CSPR pour besoin de
standardisation des pratiques et, dautre part, damliorer lattractivit de la place financire
dvelopper en considration du fait que la libralisation des mouvements de capitaux induit une
concurrence entre place financire.
Une loi offre une scurit juridique supplmentaire aux investisseurs du fait que le processus de sa
modification est encadr par la constitution. De mme, il existe des matires pour lesquelles une loi
est indique, notamment pour lorganisation des organismes de placement collectif, la fiscalit, la
comptabilit et la rpression des atteintes lintgrit des marchs compte tenu de la lgalit des
infractions et de peines. Mais lexprience montre que le processus institutionnel congolais
dadoption de lois pourrait tre un obstacle de taille dans la mise en uvre dune rforme visant les
marchs financiers compte tenu du fait quil nest pas toujours sous le contrle des initiateurs de la
rforme.
Les marchs financiers tant bass sur la confiance des investisseurs, ltude considre que la loi ne
pourra pas crer de miracles. Le dveloppement des marchs financiers devrait donc se penser
comme un processus perptuel et, quau stade actuel, ce qui importerait est de restaurer la
confiance par une stratgie de conduite du changement approprie en considration des prfrences
des agents conomiques.
Pour toutes ces raisons, ltude prconise une dmarche progressive de dveloppement des
marchs financiers qui partirait avant tout sur les textes lgislatifs existants.. Cette dmarche a
lavantage de permettre la RDC de quitter la phase de projet et de rflexion, phase qui comporte le
risque deffet tunnel ou denlisement. Ainsi, ltude lopportunit de mise en place des structures

1
La notion de marchs financiers a t prfre celle utilise dans la loi n 005/2002 du 07 mai 2002 relative la
constitution, lorganisation et au fonctionnement de la BCC.
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centrales du march (autorit des marchs financiers et entreprise de march) ds le dbut de


lanne 2016 pour envoyer un message fort au march (politique de gains rapides et faibles cots)
et le lancement du programme dmission des titres publics au cours de la mme anne. Lide
sous-jacente est galement darrimer ces dcisions sur le processus budgtaire de lanne considre.
Dans une logique damlioration continue, les structures centrales du march qui seraient mises en
place auraient notamment pour mission, en lien avec les autorits (Gouvernement et BCC) dassurer
la promotion et le dveloppement des marchs financiers congolais conformment aux
principes de lOICV et du CSPR. Cela sous-entend que lEtat congolais est galement tenu
dadhrer cette organisation et lautorit de rgulation mettre en place est appele adhrer
lAccord multilatral de lOICV. Ainsi, les premires introductions en bourse pourront se raliser fin
2018 ou dbut 2019 et une valuation du cadre mis en place par lOICV pourrait intervenir aprs
2020.
En rsum, ltude fait les recommandations suivantes :

1. la mise en place, sans tarder, dun comit de place regroupant les parties
intresses par le projet ;
2. la mise place, soit cette anne ou au dbut de lanne 2016, des structures
centrales du march ;
3. le lancement des premires missions des titres publics en 2016 comme point
de dmarrage des activits dun march financier organis dans le pays;
4. la mise en place dun projet daccompagnement des entreprises intresses
pour la constitution dune base dmetteurs et la prparation de leur
introduction en bourse ;
5. ladoption dune loi pour renforcer et amliorer le cadre juridique existant en
vue, dune part, de laligner sur les principes de lOICV et du CSPR et,
dautre part, dadopter les bonnes pratiques utilises dans dautres places
financires mieux cotes ;
6. lengagement des pouvoirs publics persvrer dans les efforts de (i)
modernisation des infrastructures, principalement les TIC ; et (ii)
damlioration du climat des affaires.

1.1. La mise en place dun comit de place


Compte tenu des avantages quil est cens apporter, le Projet de dveloppement des marchs
financiers se prsente ainsi comme un jeu intrts convergents pour toutes les parties intresses.
Aussi, en termes de structuration de projet, ltude recommande la mise en place, le plus tt
possible, dun comit de place qui runirait, dune part, les autorits responsables du dveloppement
des marchs financiers (le Gouvernement et la BCC) et, dautre part, les tablissements financiers, les
investisseurs et les metteurs potentiels. Ce comit permettrait de fdrer toutes les personnes
intresses par le projet, dassurer son appropriation et de constituer le plus tt possible une masse
critique dacteurs impliqus susceptibles de renforcer les chances de son succs. Un tel comit
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devrait galement souvrir des partenaires extrieurs dont Africafrance2 et dautres entreprises de
march trangres.
1.2. Mise en place des structures centrales

La mise en place des autorits de surveillance pourrait valablement relever du pouvoir rglementaire
comme il a t rappel ; la loi pourrait venir en complment pour faciliter lalignement de
lorganisation du march en mettre en place sur les Principes de lOICV. LAUSCGIE comporte dj
une solution cet effet en considrant le ministre charg de finances comme lautorit de surveillance
par dfaut ; il ny a donc pas de vide juridique en ce qui concerne lautorit de rgulation. Toutefois,
pour plus defficacit et sinscrire dans la voie de mise en place dune autorit de rgulation dont les
pouvoirs seront dfinis dans une loi, ltude prconise la mise sur pied dune structure transitoire
qui doit conduire le processus de mise en place oprationnelle des structures centrales du
march (autorit de rgulation et entreprise de march) et assister le Gouvernement dans le
processus dadoption de la loi de renforcement du cadre juridique relatif au march financier
dont une premire mouture est propose en Annexe I. Cette structure devra galement
assumer, le cas chant, par dlgation du Ministre des Finances, toutes les attributions
reconnues une autorit de rgulation en attendant ladoption de la loi. Pour ce faire, ltude
recommande que la cration de cette structure se fasse par dcret du Premier ministre et soit place
sous la responsabilit du Ministre des Finances (Annexe IV). La RDC pourrait ainsi sinspirer des
solutions analogues utilises au Cameroun dans le dmarrage des activits du march financier
camerounais et au Canada dans la rorganisation des organes de rgulation des marchs financiers
canadiens.
Sagissant de lentreprise de march, dans la mesure o la surveillance directe du march est une
responsabilit du Gouvernement central (art. 202, point 18, de la Constitution), sa constitution et
son fonctionnement peuvent actuellement tre valablement organiss par un acte
rglementaire, en loccurrence une convention de concession de service public. Le recours au
contrat de concession, assorti dun monopole exclusif, est le modle dagrment de lentreprise de
march le plus courant en Afrique francophone. Dans limmdiat, ltude estime quil serait
prmatur de mettre en place une entreprise de march sans disposer dun plan daffaires au regard
des investissements effectuer, lesquels ont une incidence sur la politique de tarification appliquer.
Le Gouvernement pourrait faire un appel projet ou, dfaut, la structure transitoire dont la cration
est propose devra tre charge de proposer au Gouvernement le modle financier de lentreprise de
march.
Le plan daffaires pourrait notamment se baser sur les hypothses suivantes. Dans la premire
hypothse, lEtat prend linitiative de constituer au dpart, par dcret, une socit commerciale
capital entirement public. Dans ce cas, les gestionnaires de cette socit auraient notamment pour
mission douvrir le capital aux professionnels conformment la loi n 08/010 du 07 juillet 2008
fixant les rgles relatives lorganisation et la gestion du portefeuille de lEtat. Dans la deuxime
hypothse, des porteurs privs de projet constituent une entreprise commerciale, avec possibilit pour
lEtat congolais de participer au capital.

2
Fondation franco-africaine pour la croissance, cre en fvrier 2015, qui rassemble des Etats, des entreprises, des
collectivits locales, des associations, des tablissements denseignements et de recherche avec comme vocation
dacclrer le rythme et damliorer la qualit de la croissance en Afrique.
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1.3. Le lancement des premires missions des titres du Trsor public en 2016

Lmission des titres publics est prvue par la loi n 11/011 du 13 juillet 2011 relative aux finances
publiques en son article 15, alina 3. Dans la mesure o lEtat congolais envisage ladoption dune
loi-cadre sur la dette, il est indique que la question des missions des titres publics soit prise en
compte dans cette loi-cadre. Toujours est-il que lmission des titres publics peut valablement tre
examine et autorise dans le cadre dune la loi des finances. Pour cette raison, ltude recommande
dinscrire dans la loi des finances de lexercice 2016 une autorisation dmission des titres publics,
avant tout sur le march intrieur. Ainsi, il est propos la disposition y relative (Annexe II). Pour
amliorer la liquidit des titres, il est propos des dispositions supplmentaires intgrer dans la loi
de finances de lexercice 2016 en ce qui concerne certaines oprations sur titres. En consquence de
cette autorisation, un dcret du Premier Ministre devrait dfinir le rgime dmission des titres du
Trsor public sur le march intrieur (Annexe III).
Le lancement de ce programme dmission des titres publics pourra tre retenu comme date
douverture dun march organis de capitaux en RDC. Ltude conseille cependant que les titres du
Trsor mettre soient au dpart de courtes maturits et ngociables au niveau du march montaire.
Ainsi, il reviendra la BCC de structurer le march secondaire de ces titres. Toutefois, si des titres
maturit plus longue sont envisags, il serait indiqu den limiter la souscription directe aux
investisseurs institutionnels. En dautres termes, le dveloppement des marchs financiers en RDC
partirait du dveloppement du march montaire et devrait se construire autour de la confiance dont
les titres du march montaire, principalement les bons mis par la BCC, lesquels bnficient dj de
la part du public. Des actions daccompagnement de communication et de marketing sont ncessaires
pour ce faire.
Un programme daccompagnement des provinces pour leur permettre dmettre des titres de la dette
devrait galement tre envisag. Ce programme pourrait se mettre en uvre aprs 2019, date dentre
en vigueur de la loi n 11/011 du 13 juillet 2011 relative aux finances publiques dans lintgralit de
toutes ses dispositions.
1.4. La mise en place dun programme daccompagnement des entreprises

Ltude recommande la mise en place dun programme daccompagnement dun panel dentreprises
relevant de diffrents secteurs (mines, transport, tlcommunications, finances ou construction) en
vue de constituer une base dmetteurs et dorganiser leur introduction en bourse. Pour ce faire, la
structure transitoire de rgulation devra tre investie de la mission de piloter un tel programme.
1.5. Le renforcement du cadre juridique et lamlioration de lattractivit de la place financire

Sur le plan juridique, ltude a consist dans un audit des textes juridiques existants compte tenu de
leur lien direct, indirect ou incident avec les marchs de capitaux. En effet, comme partout ailleurs,
le cadre juridique des marchs financiers est pluriel et se distribue entre plusieurs cadres juridiques
spcifiques touchant aux contrats, au statut de commerant, lorganisation des socits
commerciales, la fiscalit, la comptabilit, aux tablissements et organismes publics, aux droits et
liberts garantis par la constitution, au fonctionnement de ladministration publique dans la rgulation
des marchs et au droit pnal. La mthodologie daudit utilise est base sur le cadre de rfrence
suivant :
- les critres de lOICV et du CSPR ;
- lanalyse comparative des pratiques admises dans dautres places financires ;
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- les mthodologies dvaluation du programme Doing Business et du Global Financial Centres


Index, lesquelles donnent une indication sur la distance entre places financires ;
- lvaluation de diffrentes solutions possibles dans le dveloppement des marchs financiers en
RDC.
Il sagit de savoir si le cadre juridique congolais en lien avec les marchs financiers est complet,
complter sur le plan quantitatif, amliorer sur le plan qualitatif, lacunaire ou conflictuel en
raison de lexistence dune exigence contraire aux pratiques de march du fait dune lgislation
nationale ou internationale de force juridique suprieure.
1 Etat des textes sur lmission des valeurs mobilires
Le march de lmission des valeurs mobilires est largement organis par lAUSCGIE. Ce cadre
juridique a reu la note A COMPLETER parce quil comporte uniquement des dispositions sur
les socits anonymes habilites faire appel public lpargne ne comporte par des dispositions sur
les autres metteurs dont les organismes de placement collectif. En outre, il est trs sommaire sur les
OPA et les OPR, alors que ces oprations peuvent perturber le fonctionnement dun march
financier. Une lgislation supplmentaire dans ce domaine, pour rgler la question de lmission
dautres valeurs mobilires dont notamment les titres mis par les organismes de placement collectif
et lorganisation des OPA, des OPR et de franchissement de seuil, est donc indique. Sans
mconnatre le rle des organismes de placement collectif dans linclusion financire et la ncessit
dencadrer les OPA et autres oprations connexes, ltude considre que le dveloppement des
activits des organismes de placement collectif ou labsence dencadrement des OPA et autres
oprations connexes ne pourraient pas constituer un obstacle la mise en place dun march financier
organis, mais est un point important dans la perspective de son amlioration.
2 Etat des textes sur la ngociation des valeurs mobilires
Le march de la ngociation est tributaire de la lgislation sur les prestataires des services
dinvestissement et du rgime juridique des transactions. Sur ce point, larticle 123, point 4 de la
Constitution exige une loi pour poser les principes de fonctionnement des prestataires des services
dinvestissement dans la mesure o leurs activits touchent lpargne. Ltude considre quau
stade actuel, la loi n 003-2002 du 02 fvrier 2002 relative lactivit et au contrle des
tablissements de crdit rpond cette exigence dans la mesure o elle permet aux tablissements de
crdit dexercer les activits lies aux services dinvestissement. Une solution analogue se retrouve
dans la loi fdrale suisse sur les bourses et le commerce des valeurs mobilires, laquelle fait
simplement de renvoi, sur certains aspects de fonctionnement des prestataires de service
dinvestissement, la lgislation sur les banques. Ainsi, ce cadre juridique a reu la note A
AMELIORER dans la mesure o, en labsence dune lgislation spcifique sur les entreprises
dinvesti.
Les autres intermdiaires en opration de bourse (conseillers en investissement, socits de gestion
ou dmarcheurs) peuvent exercer leurs activits sur base dautres textes lgislatifs dont lAUDCG ou
le CCCLIII, en tant que mandataires, commissionnaires ou courtiers. Ainsi, lorsque sera adopte la
loi appele renforcer le cadre juridique sur les marchs financier en vue de rsorber les faiblesses
constates, les tablissements de crdit seront amens filialiser leurs activits lies aux services
dinvestissement. En ce qui concerne la ngociation proprement dite, le CCCLIII comporte des
dispositions qui encadrent la ngociation des instruments financiers en toute scurit. Autrement dit,
les marchs secondaires des valeurs mobilires peuvent normalement sorganiser dans le pays en
ltat actuel des textes lgislatifs. Une lgislation supplmentaire pourrait permettre damliorer
loffre des services de placement ou la protection des investisseurs ou viter les manipulations de
cours (indemnisation des investisseurs, OPA, retrait des actionnaires minoritaires, fusion ou autres
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modalits de prise de contrle), mais ltude considre que les faiblesses sur ce point ne sont pas
dirimantes et seront rsolues dans la loi.
Quant au rgime juridique des oprations, il est essentiellement bas sur les contrats dfinis par le
CCCLIII. Il a reu galement la note A AMELIORER . En effet, ltude reconnat la ncessit
damliorer les textes existants relatifs aux contrats compte tenu de certaines faiblesses, sans
toutefois considrer ces faiblesses comme dirimantes. Elle propose des solutions palliatives pour
certaines dentre elles. Ainsi, les faiblesses qui se constatent dans le domaine des garanties
financires, de la vente dcouvert des titres, de prt de titres ainsi que des contrats et preuve
lectroniques peuvent tre, dans un premier temps, valablement couvertes par des conventions.
Ltude rappelle par ailleurs que les transactions commerciales et financires, en loccurrence celles
se droulant sur les marchs financiers, sont entirement bases sur les contrats et les dispositions des
articles 8 et 33 du CCCLLLIII confrent de tels contrats une mme force juridique suffisante pour
prserver les intrts des investisseurs. En outre, dans le domaine commercial et financier, la
pratique, conforte par la libert des contrats sus voque, est une source importante du droit.
4 Situation des investisseurs institutionnels
Ce cadre a reu la note A AMELIORER dans la mesure o il nexiste pas un encadrement
appropri de diffrents fonds mis en place par lEtat et les institutions dpargne professionnelles,
fonctionnant sur base de la capitalisation, ne sont pas encore organises. La loi congolaise norganise
ce jour que les activits des tablissements de crdit et celle des entreprises dassurance. En
consquence, ltude souligne la ncessit damliorer la politique de mobilisation dune pargne
longue publique au travers de diffrents fonds mis en place par lEtat congolais et celle dadopter un
cadre juridique relatif la mobilisation de lpargne longue professionnelle subsidiairement au
dcret-loi organique de la scurit sociale du 29 juin 1961. Lorganisation des fonds publics ne pose
pas de problme majeur car ce secteur est entirement sous le pouvoir rglementaire du
Gouvernement qui serait tenu dans ce cas de prendre un dcret pour lorganisation des activits de
placement des fonds publics conformment la loi n 08/009 du 07 juillet 2008 portant dispositions
gnrales applicables aux tablissements publics et un arrt ministriel pour la gestion de lpargne
professionnelle conformment larticle 2 du dcret-loi organique du 29 juin 1961 organique de la
scurit sociale.

4 Les textes sur la surveillance du march


Comme relev ci-dessus, les textes juridiques ne sont pas lacunaires sur la question de la surveillance
des marchs par des autorits centrales ; lAUSCGIE a institu le ministre charg des Finances
comme lautorit de surveillance par dfaut. Le cadre juridique a donc reu la note A
AMELIORER . Cependant, pour tre en phase avec les exigences de lOICV, principalement en
termes dindpendance, il pourrait savrer indiqu dorganiser lautorit charge de la rgulation du
march financier par une loi en vue de garantir cette indpendance. Toujours est-il que la loi n
08/009 du 07 juillet 2008 portant dispositions gnrales applicables aux tablissements publics qui
prvoit la tutelle de ces tablissement offre la possibilit damnager une indpendance fonctionnelle.
En dautres termes, le cadre juridique permet dorganiser sur base dun texte rglementaire le
fonctionnement et lorganisation dune autorit de surveillance tout en lui amnageant une
indpendance fonctionnelle pour attnuer les effets de la tutelle du Gouvernement.
5 Etat du cadre juridique des oprations de post-march
Le post-march couvre notamment les activits suivantes : ladministration des titres, la
compensation des positions sur les transactions portant sur des instruments financiers, la livraison des
titres et le rglement-titres et le rglement-espces. Ltude considre que la modernisation en cours
du systme national de paiement visant doter le pays de telles infrastructures constitue une
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opportunit pour les oprations du march financier mettre en place. Aussi, pour viter daugmenter
les cots de transaction, ltude considre que juridiquement, il nexiste pas dobstacle que le
dpositaire central de titres mis en place dans le cadre du PROMOSYS gre galement les valeurs
mobilires mises ou ngocies sur les marchs financiers dvelopper. Sagissant de la
dmatrialisation de ces valeurs mobilires, lAUSCGIE comporte dj des dispositions y relatives.
De mme, sur base de la loi n 003-2002 du 02 juillet 2002, une banque commerciale peut
pleinement jouer le rle dune chambre de compensation des oprations sur titres dautant plus que
suivant la pratique, les chambres de compensation ont le statut dtablissement de crdit. Pour toutes
ces raisons, le cadre juridique a reu la note COMPLET sous rserve de laboutissement de la
mise en production des infrastructures de march prvues dans le projet PROMOSYS.
6 Etat du cadre juridique sur la comptabilit et la fiscalit des oprations sur titres
Ltude sest galement penche sur les rfrentiels comptables applicables aux metteurs rsidents
et non-rsidents et la fiscalit applicable aux oprations sur les titres financiers mis ou ngocis
sur les marchs financiers. Pour les rsidents, ltude stigmatise le risque li la multiplicit de
rfrentiels comptables, dont les normes comptables OHADA et les IFRS. Pour les non-rsidents,
ltude recommande quil soit organis un mcanisme dquivalence des rfrentiels comptables
trangers. Cette recommandation sappuie sur la libralisation des mouvements de capitaux induits
par lAUSCGIE, le code des investissements et la pratique dautres juridictions.
En ce qui concerne la fiscalit, la lgislation fiscale congolaise pourrait constituer une barrire au
dveloppement des oprations sur instruments financiers compte tenu des taux dimposition levs,
de labsence dun dispositif dadaptation de la charge fiscale au niveau de revenu des contribuables
pour plus de justice3 et de limposition des plus-values mme non ralises. Lexprience montre que
la majorit des Etats ont adopt une fiscalit incitative sur les instruments financiers. La RDC ne
pourra y chapper. Sur ce point, dfaut dune lgislation particulire sur les incitations fiscales, une
solution flexible consisterait dinstaurer la pratique dinscrire chaque anne dans la loi des finances
les exonrations et les abattements dont peuvent bnficier les oprations sur titres. La libralisation
des mouvements de capitaux commande galement, quau regard de leurs incidences sur la
mobilisation des recettes ou lattractivit de la place financire mettre en place, lEtat congolais
adopte une stratgie dadoption rapide des conventions fiscales tant pour minimiser lvasion
fiscale que le phnomne de double imposition susceptible de rendre moins attractive la place
financire dvelopper. Pour toutes ces raisons, le cadre juridique sur la comptabilit et la fiscalit
a reu la note CONFLICTUEL .
Laudit des textes aboutit la conclusion suivant laquelle les textes ncessaires au fonctionnement
des marchs financiers sont disponibles 60% (missions, ngociation, mise en place des autorits
de surveillance et postmarch). Sur ces 60%, 3% seulement des cadres juridiques examins sont
complets. La charge de travail est donc importante pour amliorer les cadres juridiques lacunaires
(51%), lever des options pour les textes conflictuels (3%) et laborer les cadres juridiques inexistants
(40%), en ce compris les mesures dapplication. Ltude recommande ainsi que la structure en charge
de la conduite des travaux de mise en place des structures du march et du cadre juridique dispose
dun dlai dau-moins deux ans pour conduire tous ces travaux et favoriser lappropriation des textes
proposs par les diffrentes parties prenantes. Ltude est donc favorable lapplication de la
dmarche en escalier centre avant tout sur la mise sur pied dun comit de place et de la structure
technique de mise en uvre, transitoirement ladoption de la loi et linstallation des structures
centrales institues par cette loi dans une deuxime phase.

3
Limposition des instruments financiers de placement, dtenus aux fins de transaction, seffectue sur la mme base que
les titres de participation, dtenus pour exercer des droits dans les socits.
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2015-2016 2016 2016-2017 2016-2017 2018-2019


1res missions en
bourse des titres
privs
Installation des
structures centrales
Mise en production
des infrastructures de
march
Adoption et
promulgation de RENFORCEMENT DES CAPACITES
la loi
Lancement des
premires COMMUNICATION
missions des titres
publics
- Constitution du Comit
de place VISIBILITE DU PROJET
- Mise de la structure de
transition

Par ailleurs, pour aller vite, le Gouvernement a lalternative entre une procdure normale dadoption
de loi, avec possibilit dun examen en priorit du projet de loi sur les marchs financiers, ou une
procdure abrge par recours larticle 129 de la Constitution qui prcise les modalits dans
lesquelles le Prsident de la Rpublique peut lgifrer par ordonnance-loi.
Le dveloppement des marchs financiers soulve demble dautres questions de grande importance
auxquelles il importe dapporter des rponses dans le cadre dune loi de renforcement ou
damlioration du cadre juridique existant :
- la premire question concerne la responsabilisation des autorits dans le domaine de surveillance
macroprudentielle et le modle de supervision qui devrait accompagner lobjectif de stabilit
financire qui en drive ;
- la deuxime question concerne la ncessit de sintresser galement au dveloppement des
marchs des matires premires ou des produits drivs au regard de la tendance actuelle des
places financires africaines ;
- la troisime question concerne laccompagnement des MPME&I congolaises afin de faciliter leur
accs au financement du march ;
- la quatrime question est relative lattractivit de la place financire4 mettre en place au regard
des ambitions qui doivent tre affiches: une place financire locale, transnationale ou globale?

Selon le Global Financial Centres Index 17, lattractivit dune place financire est base sur trois
critres : la connectivit, la spcialit et la diversit. La connectivit est mesure le degr dont une place
financire est connue dans le monde entier et lide que les professionnels non-rsidents se font de sa
connexion avec dautres places financires. La spcialisation mesure le niveau de spcialisation de
l'industrie financire (services dinvestissements financiers, banques, assurances ou gestionnaire de
portefeuille) et lorganisation de la rgulation. La diversit mesure la richesse des produits et services
financiers offerts.

4
Lire avec intrt sur cette question Alexandre DUVIVIER, Lattractivit des places financires, Bulletin de la Banque de
France, n 123, Mars 2004, pp. 45-58.
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II. PRINCIPAUX SIGLES ET ABREVIATIONS

1. ACPR : Autorit de contrle prudentiel et de rsolution


2. ARCA : Autorit de rgulation et du contrle des assurances
3. APE : Appel public lpargne
4. AUCE : Acte uniforme portant organisation et harmonisation des comptabilits des
entreprises
5. AUDCG : Acte uniforme relatif au droit commercial gnral
6. AUS : Acte Uniforme portant organisation des surets
7. AUSCGIE : Acte Uniforme relatif au droit des socits commerciales et du groupement
dintrt conomique
8. AUPCAP : Acte uniforme portant organisation des procdures collectives dapurement du
passif
9. BCC : Banque Centrale du Congo
10. CCCLIII : Code Civil Congolais, Livre troisime
11. CDF : Franc congolais
12. CFA : Francs de la Communaut Financire Africaine
13. CEMAC : Communaut conomique et montaire de lAfrique Centrale
14. CMA : Office des marchs financiers et de capitaux
15. CSSF : Commission de surveillance du secteur financier
16. CSPR : Comit sur les systmes de paiement et de rglement
17. CDVM : Conseil dontologique des valeurs mobilires
18. CENAREF : Cellule nationale de renseignements financiers
19. COSOB : Commission de la Surveillance des Oprations de Bourse
20. COSUMAF : Commission de surveillance du march financier de lAfrique Centrale
21. CREMPF : Conseil rgional de lpargne publique et des marchs financiers
22. D.-L : Dcret-loi
23. ETD : Entits territoriales dcentralises
24. FATCA : Foreign Account Tax Compliance Act
25. FINMA : Autorit fdrale de surveillance des marchs financiers
26. FSMA : Autorit de services et marchs financiers
27. IFM : Infrastructures de march
28. IFRS : International Financial Reporting Standards
29. MPME&I : Micro, petite, moyenne entreprise et industrie
30. OHADA : Organisation pour lHarmonisation en Afrique du Droit des Affaires
31. OICV : Organisation internationale des commissions des valeurs mobilires
32. O-L. : Ordonnance-loi
33. OPA : Offre publique dachat
34. OPE : Offre publique dchange
35. OPEC : Office de petites entreprises du Congo
36. PDMF: Projet de dveloppement des marchs financiers
37. PROMOSYS: Projet de modernisation du systme de paiement
38. RCCM: Registre de commerce et du crdit mobilier
39. RDC: Rpublique Dmocratique du Congo
40. SEC: Securities Exchange Commission
41. SESOPA: Scurit sociale des parlementaires
42. TVA: Taxe sur la valeur ajoute
43. TIC: Technologies de linformation et de la communication
44. TCN: Titre de crance ngociable
45. UEMOA: Union Economique et Montaire Ouest-Africain
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III. INTRODUCTION
3.1. Mthodologie de travail

3.1.1. Le plan daction du Gouvernement, pour les annes 2012 2016, comporte un axe tourn vers
la consolidation de la stabilit macroconomique, lacclration de la croissance et la cration des
emplois. Sur le volet financement de lconomie , cet axe est caractris par une diversification
des sources de financement dont notamment le financement direct des investissements par le budget
de lEtat, la conclusion des partenariats public priv, le financement bancaire et le financement
direct des investissements de long terme par le truchement dune bourse des valeurs
mobilires . En cohrence avec cet objectif et conformment sa mission de promouvoir le
dveloppement des marchs montaires et de capitaux prvue larticle 6 de loi n 005/2002 du 07
mai 2002 portant constitution, organisation et fonctionnement de la BCC, celle-ci a initi la rflexion
sur le dveloppement des marchs financiers congolais. Il est ds lors question ici de saisir les
contours juridiques et mtajuridiques de cette problmatique.

3.1.2. La question est celle de savoir si, dans ltat actuel du droit congolais, il faut dvelopper ex
nihilo un march organis ou sil existe dj un cadre juridique favorable au dveloppement dun tel
march, de sorte que, sur le plan juridique, le projet initi par la BCC ne viendrait que consolider des
pratiques et situations tablies. Cette question essentielle nest pas aussi simple que lon pourrait a
priori le croire. En effet, elle ouvre la voie plusieurs axes danalyse. Le premier axe consiste
identifier, dans lenvironnement juridique actuel, les lments constitutifs des marchs financiers
permettant la mobilisation dune pargne longue, lequel sapprhende comme tant une
organisation des affaires permettant la rencontre entre les besoins en financement des agents
conomiques et loffre de financement dapporteurs dune pargne longue . Le deuxime axe
postule labsence dune organisation adquate des marchs financiers au regard des pratiques et des
principes appliqus sur dautres places financires trangres et compte valuer la capacit juridique
de lenvironnement congolais faciliter le dveloppement dun tel march. Le troisime axe
constitue une synthse de deux premiers axes. Lhypothse retenue ici est quil existerait des
lments de fait et de droit qui prfigurent un cadre juridique pour le dveloppement des marchs
financiers : leffort fournir pour arriver un march financier effectif serait donc de mettre en
musique ces diffrents lments actuellement pars et de les adapter lvolution juridique, la
pratique des autres places financires et certains principes dorganisation des marchs financiers
internationalement admis.

3.1.3. Cette dmarche est avant tout privilgie pour viter de croire en la magie de la loi qui serait
ainsi capable de faire des miracles en rigeant ex nihilo un march financier. Lanalyse juridique
privilgie part de la conviction quun march financier est, par nature, essentiellement bas sur des
contrats ; le volume des contrats autrement dit le volume des transactions est tributaire du
dynamisme de la vie des affaires. Ainsi, la rgle de droit na pas une vertu cratrice des marchs
financiers, mais une finalit rgulatrice pour moraliser la pratique des professionnels qui sont les
metteurs, les investisseurs qualifis et les intermdiaires financiers et ce, dans le but de prserver
lordre public conomique et de garantir la confiance dans les marchs. Il convient donc de
stigmatiser la propension attendre des miracles de la loi, la juger en fonction de ses motifs
plutt que de ses consquences, et faire appel ltat lgislateur tout propos, en escomptant de
la loi des rsultats la fois prompts, bienfaisants et exempts deffets pervers. De l, le frquent
contraste entre lobjectif dune rforme et labsence de consensus, voire de dialogue, sur les
modalits de cette rforme .5

5
Conseil dEtat franais.
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3.1.4. En effet, quelle que soit la qualit dune loi, elle ne constitue pas une condition suffisante
pour lmergence dun march financier efficient, qui tiendrait avant tout son existence des contrats
entre parties et dautres lments de lenvironnement contribuant faciliter les affaires; la loi ne
permettrait que damliorer la gestion des risques inhrents un tel march. Ainsi, les adaptations
envisages du cadre juridique mritent dtre accompagnes par des stratgies promotionnelles
de la rforme entreprise.

3.1.5. Dans cet ordre dides, dans un contexte de libralisation croissante des mouvements de
capitaux, la concurrence que se font les places financires est un lment ne pas ngliger. Le
mouvement de fusion des socits de bourse dans de nombreux pays est indicatif ce sujet. Lun des
messages auxquels il renvoie est quil ne suffit pas de disposer de bonnes lois, encore faut-il prendre
en compte les effets de taille critique pour baisser les cots de transaction et dautres lments de
contexte susceptibles daffaiblir lattractivit dune place financire comme lillustre le Global
Financial Index Centres.

3.1.6. Si la libralisation financire a lavantage doffrir des opportunits diffrentes places


financires, elle comporte galement des contraintes rglementaires transnationales trs fortes,
principalement dans le domaine du droit de la proprit, de la fiscalit ( lexemple de la loi FACTA)
et de la lutte contre la criminalit financire (universalisation de la lutte contre le blanchiment des
capitaux et le financement du terrorisme). Une autre contrainte sous-jacente, du fait de la
dmatrialisation des titres, est lobligation implicite dinteroprabilit des infrastructures financires
des marchs au-del des juridictions nationales de leur rattachement. Cette interoprabilit conduit
une interconnexion des places financires et commandent, dentre de jeu, une prise en compte du
rle des autorits de surveillance dans la prservation de la stabilit financire sur un plan
transnational.
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3.1.7. En rsum, lorganisation juridique et technique des marchs financiers, au-del du droit des
contrats, fait appel diverses branches de droit et aux TIC, un degr ou un autre, tant dans leur
dimension interne quinternationale, savoir : le droit civil, le droit commercial, le droit des socits,
le droit comptable, le droit financier, le droit fiscal, le droit administratif, le droit pnal et le droit des
TIC.6

3.1.8. Aussi, pour tre plus complet, a-t-il t fait appel au droit compar pour apprcier la distance
qui spare la RDC dautres places financires en Afrique ou dans dautres rgions du monde en se
fondant sur les critres de lOICV, du CSPR ainsi que de sur lvaluation du cadre juridique de
lOHADA par le programme Doing Business et de la dernire valuation des places financires par la
firme anglaise Z/Yen Group. Sur ce point, ltude sest largement appuye sur la mthodologie
dvaluation de la mise en uvre des objectifs et principes de la rgulation financire de lOICV dont
la grille dvaluation se base sur les principes suivants :

- principes relatifs au rgulateur (Principes 1 5) ;


- principes relatifs aux autorits professionnelles (Principes 6 et 7) ;
- principes relatifs l'application des lois et rglements (Principes 8 10) ;
- principes relatifs la coopration (Principes 11 13)
- principes relatifs aux metteurs (Principes 14 16) ;
- principes relatifs aux organismes de placements collectifs (Principes 17 20) ;
- principes relatifs aux intermdiaires de march (Principes 21 24) ;
- principes relatifs aux marchs secondaires (Principes 25 29) ;
- principes relatifs la compensation et au rglement (Principes 30).

3.1.9. Sur le plan juridique, le fonctionnement et lorganisation des marchs financiers et de capitaux
couvrent plusieurs domaines du Droit et de nouvelles problmatiques juridiques tels que reprsents
ci-aprs :

6
Lutilisation des TIC comporte un enjeu scuritaire vident dans la mesure o les infrastructures de march sont
exposes des risques de cyberattaque tant par des groupements criminels privs que de la part dautres Etats.
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Droit de la rgulation des


marchs financiers et droit
international

Droit comptable de droit et


fiscal

Droit de l'insolvabilit et du
recouvrement des crances
La
La
question de
Droit des investisseurs question
la stabilit
institutionnels des TIC
financire

Finances publiques

Droit des socits


et droit des

Droit des
contrats

3.1.10. Ainsi, en mettant en perspective lobjectif de dveloppement des marchs financiers


efficients, la prsente tude examine ltat du droit congolais tant au niveau du droit des contrats
quau niveau des autres branches. Elle sest galement appuye sur des considrations de fait pour
voir comment la rgle de droit, associe des mcanismes mtajuridiques orients vers la promotion
de la rforme, pourrait contribuer lmergence dune place financire attractive en RDC. La
mthodologie privilgie sappuie donc sur le cadre de rfrence suivant qui implique le recours
plusieurs instruments dactions et non exclusivement le cadre lgal dont :
- valuation de lexistant ;
- amlioration du cadre juridique des marchs financiers et des matires connexes ;
- promotion de la place financire de Kinshasa.
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1. Evaluation 1.1. Etat des lieux 1.1.1. Analyse des textes juridiques sur le
du cadre march financier, sur les questions connexes
juridique et sur le processus institutionnels
1.2. Cadre conceptuel 1.2.1. Dfinition du domaine de la loi, des
textes rglementaires et des textes
conventionnels dans le dveloppement des
marchs financiers ;
1.2.2. Dfinition du statut juridique des
intervenants
1.2.3. Proposition dun modle de rgulation
1.3. Mise en uvre 1.3.1. Proposition dun plan de mise en
uvre en considration des contraintes du
processus institutionnel
2. Promotion 2.1. Climat des affaires 2.1.1. Poids de linscurit juridique
du march 2.1.2. Poids de linscurit judiciaire
financier 2.1.3. Actions contre la corruption
2.2. Education financire 2.2.1. Appropriation de la rforme par les
investisseurs non-professionnels potentiels
2.3. Communication sur la 2.3.1. Appropriation de la rforme par les
rforme investisseurs qualifis potentiels et les
metteurs potentiels

3.1.11. Le dveloppement des marchs financiers doit se penser comme une activit permanente et
non un projet avec une date de dbut et de fin. Ladoption dune loi ou les amliorations du cadre
juridique existant ne doit pas donc tre une fin en soi. Sur le plan causal, force est de relever que le
faible niveau de dveloppement des marchs financiers congolais est d moins labsence dun cadre
lgale que par dautres facteurs. Ainsi, le march des titres publics a fonctionn pendant quelque cinq
ans par le truchement dun cadre conventionnel et lexistence de lO.-L n72/004 du 14 janvier 1972
relative la protection de l'pargne et le contrle des intermdiaires financiers na pas permis le
dveloppement dun march dactions ou dobligations financiers. En dautres termes, les raisons du
sous dveloppement des marchs financiers en RDC doivent tre recherches ailleurs.

3.1.12. La mthodologie privilgie a consist ainsi dans une identification de diffrentes causes de la
situation existante afin, avant tout, daider mieux dfinir le problme, tant entendu que cette
dfinition constitue le premier pas d'une analyse systmique qui prend la forme d'un processus
itratif. La qualit de cette tape est de premire importance car les rsultats obtenus constituent la
matire premire sur laquelle le lgiste va travailler. Compars aux buts et aux objectifs
ultrieurement explicits, les rsultats de cette premire phase permettront d'apprcier l'opportunit
d'une intervention en mesurant la distance qui spare la situation existante de la situation dsire. Ils
faciliteront galement le choix des instruments d'action puisque ces derniers, pour tre efficaces,
doivent tenir compte des caractristiques de la ralit rglementer. Enfin ces rsultats sont
indispensables toute valuation lgislative qui procde par comparaison de l'avant/aprs de la
lgislation.

3.1.13. On peut rsumer ainsi les principes qui doivent guider le lgislateur au cours de cette
premire phase de la dmarche mthodique :

- L'impulsion qui motive l'intrt du lgislateur pour un problme donn doit tre relativise
tout au long du travail d'analyse de la situation et de dfinition du problme. Cette
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relativisation laisse ouverte l'option de la non-existence du problme ou de sa solution par


d'autres voies que la voie lgislative, et donc du renoncement intervenir normativement.
- Cette relativisation est le fondement de l'autonomie du lgislateur qui ne relaie pas
simplement les demandes manant du corps social mais se forge une connaissance propre de
la situation et une apprciation indpendante de son caractre problmatique. L'autonomie du
lgislateur ne signifie pas que ce dernier doive purement et simplement ignorer les
reprsentations et les attentes des groupes sociaux demandeurs. Il les prend en compte comme
partie intgrante du problme rsoudre.
- L'analyse de la situation et la dfinition du problme ne se limitent pas la matire
circonscrite par la demande d'intervention. Le lgislateur tient compte de l'environnement du
problme et des impacts potentiels de ce problme sur des domaines connexes, de manire
viter un dcoupage htif et sectoriel du champ dans lequel il sera peut-tre conduit
intervenir. De cette manire, il vite les contradictions au sein du corpus lgislatif et amliore
la coordination des lgislations.

3.2. Problmatique des rgles de droit applicables au march financier

3.2.1. Les rgles de droit applicables au cur du mtier

3.2.1.1. Le droit des contrats est le droit classique du financement direct via le march financier. La
particularit du droit des contrats est de fixer les conditions communes de base auxquelles tout
contrat7 doit rpondre (art. 8 du CCCLIII) ou des conditions spciales pour les contrats dont
lorganisation est pralablement fixe par la loi, contrats qualifis de nomms. Ces conditions de base
ou spciales constituent ce que lon qualifie de lordre public en matire des contrats. Au-del de ces
conditions, les parties sont libres de conclure tout contrat de financement quelles jugent appropri.
Pour simplifier, les marchs dinstruments financiers sont organiss autour de plusieurs types de
contrats dont les plus illustratifs sont : les contrats spcifiques au march de lmission (march dit
primaire) et les contrats spcifiques aux marchs de la ngociation des titres dj mis au march
primaire (march dit secondaire). Lexamen du droit congolais des contrats est indiqu pour sassurer
sil comprend toutes les dispositions ncessaires au fonctionnement des marchs de lmission et des
marchs de la ngociation. Le droit des contrats intgre galement la question des innovations
financires, cest--dire la cration des produits financiers par la volont des parties.

3.2.1.2. Le droit commercial est un droit discriminatoire en ce sens que, contrairement au droit des
contrats qui sapplique tous les individus, il ne sapplique en fait quaux commerants. Le
commerant est celui qui fait de laccomplissement dactes de commerce par nature sa profession
(art. 2 de lAUDCG). En ce qui concerne les marchs de capitaux, les oprations de bourse et de
courtage sont ranges parmi les actes de commerce par leur nature. Ces dispositions fixent dj le
statut juridique des intermdiaires sur les marchs financiers.

3.2.1.3. Lintrt de distinguer les commerants de non-commerants est, par ailleurs, bas sur
lhypothse de lasymtrie de linformation en faveur du commerant, professionnel dans son
domaine, de sorte que, pour aboutir une situation quilibre entre les parties en prsence, les
professionnels devraient tre astreints une obligation dinformation. Dans le secteur financier, cette
obligation dinformation ne devrait pas seulement concerner les oprations ponctuelles des metteurs
mais aussi la publication rgulire des informations financires. Par ailleurs, en considrant
linformation boursire comme un bien public8, il se pose la question de savoir sil nest pas pratique
dinstituer un droit lducation financire opposable lEtat en faveur de non-professionnels
congolais et de dfinir les modalits de sa prise en charge par les professionnels.
7
Le terme contrat et convention sont interchangeables.
8
Pierre-Cyrille HAUTCOEUR, Paul LAGNEAU-YMONET et Angelo RIVA(2011).
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3.2.1.4. Sur le terrain des relations entre commerants et non-commerants, il existe diverses
dispositions qui consacrent lobligation dinformation charge des professionnels :

- la publicit des prix des biens et services (dcret-loi du 20 mars 1961 rgissant la politique des
prix) ;
- la sincrit des publicits commerciales (arrt dpartemental n 04/DIP/004/90 du 21 avril 1990
portant dispositions rglementaires gnrales en matire de publicit) ;
- linformation des investisseurs dans le cadre des oprations dAPE (article 81 et suivants et 823 et
suivants de lAUSCGIE).

3.2.1.5. Ces textes sont-ils suffisants pour viter la question dasymtrie de linformation ? Par
ailleurs, en ce qui concerne le support de ces informations, il se pose la question de savoir si le
journal officiel, dans son fonctionnement actuel, pourrait remplir le rle de la presse officielle
spcialise dans le domaine de la communication financire.

3.2.1.6. Les metteurs des valeurs mobilires et les intermdiaires financires ont gnralement le
statut des socits commerciales. Le droit des socits commerciales, port par lAUSCGIE, fixe les
conditions de cration des socits commerciales ou daugmentation de leur capital par APE. Ces
socits ont donc le statut dmetteurs des valeurs mobilires, dont les actions et les obligations.9
Ainsi, les socits anonymes pluri-actionnaires et les groupements dintrt conomique composs
des socits anonymes sont les seuls admis recourir lAPE. LAUSCGIE organise ainsi le march
de lmission des actions et des obligations (titre IV). Les cranciers obligataires bnficient dune
protection spcifique vis--vis de la socit, dune opration de fusion ou de transformation et
dautres cranciers. Ils sont constitus en groupement des cranciers obligataires en fonction de la
date de lmission (art. 779 821-1 de lAUSCGIE). En RDC, il existe de nombreuses socits
anonymes, dans diffrents secteurs conomiques qui pourraient jouer le rle dmetteurs. Une tude
conomique sur chacune un chantillon de ces entreprises pourrait permettre didentifier les
potentialits dmission par les entreprises locales et les conditions pour y arriver.

3.2.1.7. LAUSCGIE sintresse galement aux valeurs mobilires composites, aux offres publiques
des valeurs mobilires et aux oprations de restructuration des socits commerciales par la fusion ou
des oprations assimiles. Les rgles quelles fixent en vue de la protection des actionnaires
minoritaires ou des investisseurs sont des dispositions minimales quune lgislation sur les marchs
financiers en RDC devra complter. Quelle que soit la porte de lAUSCGIE dans le domaine de
lmission des valeurs mobilires, il se pose la question de savoir sil constitue un cadre juridique
complet pour les oprations de march financier, notamment en ce qui concerne les OPA et OPR
compte tenu de lincidence que ces oprations peuvent avoir sur les cours des titres cots.

3.2.1.8. Si lAUSCGIE dtermine les conditions dinformation ponctuelle du public en cas


dmission des titres ou doffres publiques des valeurs mobilires, le droit comptable, port par
lAUCE, sintresse la fourniture dinformations priodiques sur la situation patrimoniale, la
situation financire et la performance dune socit commerciale. LAUCE organise la production
des informations annuelles par le truchement des tats financiers et comporte des dispositions
minimales sur lorganisation de la mission des commissaires aux comptes. Pour les socits cotes, il
renvoie lAUSCGIE (art. 73 et 74). En dautres termes, en ce qui concerne la production des
informations sur les marchs financiers en RDC, les textes juridiques existants pourraient comporter
des faiblesses. Comment ds lors couvrir les besoins en informations des investisseurs ou des
actionnaires minoritaires? Par ailleurs, dans le secteur bancaire, la RDC a initi le projet de migration
9
Les socits commerciales peuvent galement mettre dautres titres ngociables dont les billets de trsorerie, titres qui
intressent plus le march montaire.
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vers les normes IFRS. Quelle pourrait en tre lincidence de ces normes sur les socits cotes en
bourse ? Comment du reste rgler la question du rfrentiel comptable quutiliserait un metteur non-
rsident ?

3.2.1.9. Comme tout agent conomique, lEtat congolais (gouvernement central, provinces et ETD)
nchappe pas au besoin de financement de projets ou programmes dinvestissement. Contrairement
aux entreprises commerciales et dans un contexte du dsengagement de lEtat des activits
marchandes (loi n 08/008 du 07 juillet 2008 portant dispositions gnrales relatives au
dsengagement de lEtat des entreprises du portefeuille), la couverture des besoins en financement de
lEtat et des autres collectivits publiques est place dans le cadre du processus budgtaire en ce sens
que les besoins financer sur fonds publics et les modalits de leur financement doivent tre
autoriss par la loi des finances. Sur ce point, larticle 15, alina 3, de la loi n 11/011 du 13 juillet
2011 relative aux finances publiques oblige lEtat, les provinces et les ETD recourir aux marchs
financiers, tout financement bancaire direct tant proscrit. Cette loi ne dfinit pas cependant les
conditions dmission des titres publics et le remboursement de ces titres. Ds lors, il se pose la
question de savoir si les missions des titres publics doivent tre portes par une loi spciale tant
donn linitiative en cours de la DGDP dans ce sens ou tre encadres par un texte rglementaire.

3.2.1.10. Le droit de linsolvabilit et celui des voies dexcution ont un lien avec la proprit,
envisage ici sous langle de la dtention des titres dont la dmatrialisation conduit en faire des
droits incorporels dtenus essentiellement sous forme de compte-titres auprs dun dpositaire. Lon
peut infrer, partant de lexigence de dmatrialisation contenue dans lAUSCGIE (art. 744-1), que la
proprit des titres se constate de trois manires : par la dtention, pour les titres au porteur non
encore dmatrialiss (art. 658 du CCCIII et 831-1 de lAUSCGIE), par linscription dans un registre
pour les titres nominatifs (art. 831-1 de lAUSCGIE) et par linscription en compte-titres, pour les
titres dmatrialiss.

3.2.1.11. Dune part, la mise en uvre des procdures collectives ou le recours aux voies dexcution
contre lmetteur ou le dpositaire peuvent porter atteinte au droit de proprit des dtenteurs des
titres. Aussi, il importe de sinterroger sur la protection confrer aux dtenteurs des titres financiers
en cas de mise en uvre dune procdure dinsolvabilit lencontre dun metteur ou dun
dpositaire. Dautre part, les voies dexcution en faveur des cranciers des dtenteurs des titres
financiers sont-elles mieux encadres par les textes en vigueur pour leur permettre le recouvrement
rapide de leur droit ?

3.2.1.12. Le droit des assurances et le droit de la scurit sociale organisent, chacun sa manire, la
mobilisation de lpargne longue pour couvrir certains risques ; les entreprises dassurance et les
institutions de scurit sociale jouent ainsi le rle dinvestisseurs institutionnels parce quils placent
leurs ressources longues dans des titres financiers. Ce faisant, les fonds ainsi quelles mobilisent
peuvent tre prts des promoteurs daffaires. Par ailleurs, les rgles prudentielles auxquelles sont
assujetties les entreprises uvrant dans ces secteurs, notamment pour couvrir le risque de liquidit,
font de ces entreprises des investisseurs institutionnels de premier plan dans les instruments de
couverture. Cependant, le secteur des assurances et celui de la scurit sociale sont encore trs peu
dvelopps en RDC : la libralisation des assurances dbutera le 1er janvier 2016 aprs la suppression
du monopole de la SONAS par la loi n 15/005 du 17 mars 2015 portant Code des assurances et il
nexiste pas ce jour un cadre juridique sur lorganisation des institutions de retraite professionnelle
en dehors de lINSS.

3.2.1.13. Les oprations sur les marchs financiers gnrent des revenus rguliers pour les
investisseurs. De leur ct, les intermdiaires et les gestionnaires des infrastructures de march sont
rmunrs par des commissions pour leurs prestations. Deux formes dimposition sont concernes :
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limpt sur le revenu des placements et limpt sur les commissions perues. Les revenus des
placements rentrent dans le champ de lO.-L n 69/009 du 10 fvrier 1969 relative aux impts
cdulaires sur les revenus, telle que modifie et complte par lO.-L n 13/008 du 23 fvrier 2013.
Les commissions perues sont soumises lO.-L n 10/001 du 20 aot 2010 portant institution de la
TVA au titre des prestations de service. Ces textes juridiques comportent-ils des mcanismes
incitatifs pour le dveloppement des marchs financiers, surtout en ce qui concerne les investisseurs
non-rsidents, exposs au risque de la double-imposition ?

3.2.2.14. Les diffrentes branches de droit prvoient des sanctions en cas de violation des obligations
par les diffrents intervenants sur les marchs financiers. Ces sanctions visent la protection des
intrts privs encadrs par les contrats, lintrt financier de lEtat au travers des prlvements
fiscaux ou, plus globalement, lintgrit et la stabilit des marchs financiers. Ce dispositif
disciplinaire est renforc par les sanctions dordre administratif et pnal dont la finalit est dcarter
les intermdiaires qui ont un comportement abusif ou les metteurs qui diffusent des informations
errones. Certains investisseurs sont galement viss selon quils profitent des marchs financiers
pour luder leurs obligations fiscales (fraude fiscale) ou pour dissimuler lorigine illicite de leurs
revenus (blanchiment des capitaux). Le droit rpressif congolais comporte-t-il des dispositions
susceptibles de sanctionner correctement les comportements malhonntes des metteurs, des
investisseurs et des intermdiaires pour une correcte protection de la transparence, de lintgrit et de
la stabilit des marchs financiers ? Quelle rception fait-il du phnomne dinternationalisation de la
rpression de la criminalit financire, principalement du fait des lois amricaines et europennes sur
les oprations transnationales ayant un rattachement avec les Etats-Unis et lUnion europenne ?

3.2.1.15. Sans doute que les lments constitutifs dterminants des marchs financiers sont avant tout
les transactions sur instruments financiers (contrats) entre les intervenants. Il est cependant acquis,
la lumire de nombreuses crises, que les marchs financiers ne peuvent sautorguler de manire
efficiente. La ncessit de lintervention des pouvoirs publics nest donc pas dmontrer : les
marchs financiers ne peuvent correctement contribuer lallocation optimale des ressources
financires sans une instance de rgulation pour garantir la transparence de linformation et lintgrit
des pratiques. Sur ce point, lAUSCGIE propose une alternative : les Etats ont le choix dinstituer
une autorit de march spcifique ou, dfaut, le ministre charg des finances pourrait assumer une
telle mission. Si le fait de confier au ministre charg des finances est une solution facile mettre en
uvre pour ce qui est de la RDC, il reste tout de mme savoir si elle est conforme aux principes de
lOICV.

3.2.1.16. Lintervention des pouvoirs publics stend galement aux pratiques commerciales des
commerants dans lide de prserver les saines pratiques en matire de la libre concurrence. Larrt
dpartemental n DENI/CAB/06/013/87 du 26 mai 1987 portant cration et fonctionnement de la
Commission de la concurrence dtermine les conditions de rpression de tels actes. Cette
Commission, sans personnalit juridique, intervient galement dans la rpression de la concurrence
dloyale suivant lordonnance-lgislative n 41-63 du 24 fvrier 1950 portant rpression de la
concurrence dloyale. La protection de la concurrence ne constituerait-elle pas un des aspects de la
rgulation ? Ds lors, il se pose la question de ligne de partage de responsabilit entre la rgulation
des marchs financiers et la Commission de la concurrence, laquelle dispose dune comptence
gnrale.
3.2.2. Les incidences juridiques caches du dveloppement des marchs financiers en RDC

La mise en place des marchs financiers a une incidence sur le secteur bancaire (secteur incluant la
BCC, les autres tablissements de crdit et les systmes de compensation, rglement et livraison des
titres) et celui des assurances. La cration par lEtat congolais des fonds et autres structures
dappui aux MPME&I montre que celles-ci ont galement des besoins pour le financement de leurs
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dveloppements. Le seuil fix par lAUSCGIE et la forme juridique de socit anonyme exige
constituent des barrires juridiques leur interdisant de recourir aux marchs financiers pour se
financer.

Dans la mesure o les activits de capital-investissement ne sont pas trs dveloppes en RDC, le
financement des MPME&I est trs difficile. Il importe galement de sintresser aux placements
collectifs des capitaux en vue de linclusion financire des petits porteurs. Enfin, avec la
libralisation du mouvement des capitaux, les questions de droit international (fiscalit, rgles de
droit international priv et rpression de la criminalit financire transnationale) mritent dtre
prises en compte dans la configuration des marchs financiers.
3.2.2.1. Interrelations entre marchs de capitaux long terme, montaire et des assurances

3.2.2.1.1. Le march financier long terme (actions, obligations prives et obligations du Trsor), le
march montaire (monnaie fiduciaire et titres court terme) et le march des assurances ne sont pas
spars par une muraille de chine. Il existe ainsi des influences rciproques et, ce faisant, possibilit
de propagation dune crise. Cette situation commande une rflexion sur le modle de supervision ou
de surveillance organiser.

3.2.2.1.2. La contigut entre march montaire, march des assurances et le march des capitaux est
rendu possible par :
- la collatralisation des titres financiers pour grer le risque de contrepartie dans le march
montaire et les plateformes de compensation et des rglements ;
- le risque de liquidit inhrent aux actifs financiers remis en garantie ;
- la gestion centralise des titres financiers ;
- les activits de march pour compte propre des tablissements de crdit ;
- la gestion dactifs financiers de la BCC ;
- le dveloppement de la bancassurance ;
- les prises de participations des tablissements de crdit dans les socits dassurance et autres
acteurs des marchs financiers ;
- le rglement en espces des oprations sur titres sur le march financier.

3.2.2.1.3. En consquence, le dveloppement des marchs financiers commande une rflexion en


profondeur sur le modle de surveillance des marchs montaire, des assurances et des capitaux
long terme. Il restera prciser, dune part, le rle de la BCC et de lEtat dans la prservation de la
stabilit financire et, dautre part, le rgime des activits de march des tablissements de crdit
tant entendu que la loi n 003/2002 du 02 fvrier 2002 relative lactivit et au contrle des
tablissements de crdit leur permet deffectuer des oprations sur les marchs financiers pour
compte propre (art. 9). Par ailleurs, pour viter des cots de transaction susceptibles dengendrer des
inefficiences prjudiciables au dynamisme attendu du march financier, il importe danalyser le
modle de tarification applicable par les autorits de rgulation. Enfin, le cadre juridique sur les
systmes de paiement, de rglement et des livraisons des titres devra intgrer les implications
juridiques lies la mise sur pied dun march financier.

3.2.2.1.4. Le modle de supervision actuellement applicable la suite de la crise financire


internationale de 2008 se structure autour de deux ples de contrle : le contrle prudentiel des
intermdiaires financiers et le contrle des marchs, des produits et des rgles de conduite. Ce
modle bipolaire (twin peaks) est cens mieux apprhender les interactions entre les diffrents
marchs. Or le paysage qui se dessine en RDC pourrait cependant aboutir trois autorits de contrle
avec la BCC en tant que commission bancaire, lautorit de rgulation du march des assurances
conformment la loi n 15/005 du 17 mars 2015 portant Code des assurances et lautorit de
rgulation du march des marchs financiers mettre en place dans le cadre dune loi sur le
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dveloppement des marchs financiers en RDC. Chacune de ces autorits aura la charg de soccuper
de deux aspects du contrle, avec un risque de disparit dans la rgulation et, en consquence,
comme la crise financire de 2008 la dmontr, un risque sur la stabilit financire.

Figure n 1 : Visualisation des interrelations entre marchs financiers

3.2.2.2. Problmatique des micro-investisseurs et des placements collectifs des capitaux

3.2.2.2.1. Les placements collectifs des capitaux permettent la mobilisation de la petite pargne. Les
faiblesses de lpargne des mnages pouvant tre une cause de leur exclusion des marchs des actions
et des obligations et, partant du processus de redistribution des richesses, linstitution des
mcanismes de placements collectifs des capitaux constituent une solution intressante, surtout pour
la RDC o lmergence dune classe moyenne commence prendre forme.

3.2.2.2.2. Par ailleurs, la proccupation dexclusion financire actuellement constatable sur le secteur
bancaire congolais, avec comme rponse une stratgie nationale dinclusion financire pour des pans
entiers de la population congolaise, trouve galement dans les placements collectifs une solution
pour linclusion financire des micro-investisseurs.
3.2.2.3. Le financement des MPME&I

3.2.2.3.1. Le financement des MPME&I en RDC relve de plusieurs sources. Gnralement, les
MPME&I sont finances par les entrepreneurs eux-mmes. Elles bnficient galement dun appui
financier des partenaires techniques et financiers du pays qui appuie le dveloppement de la
msofinance. Les financements bancaires sont trs faibles de mme que les concours publics.
LOPEC, cr par la loi n 73-011 du 5 janvier 1973 dont lune des missions est de faciliter laccs
au crdit aux MPME&I (art. 6 de lordonnance n 78-221 du 5 mai 1978 portant statuts de lOPEC)
na pas donn de rsultats encourageants. De mme, le Fonds de garantie des crdits aux petites et
moyennes entreprises zaroises cr par la loi 73-012 du 5 janvier 1973 nest pas toujours
oprationnel.
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3.2.2.3.2. Par le dveloppement de la msofinance, lEtat congolais entend amliorer laccs au des
MPME&I des financements adapts leur niveau. Le terme msofinance dsigne un segment
de loffre de financement lentreprise gnralement peu ou pas dvelopp dans les institutions
bancaires classiques. Ce segment peut se dfinir comme compris entre le plafond des prts relevant
de la microfinance et le plancher du crdit bancaire. Entre ces deux limites se trouve un chanon
manquant o les MPME&I peinent se financer et, partant, se dvelopper. Les partenaires
techniques et financiers du pays ont mis en place des programmes combinant plusieurs actions visant
dynamiser la croissance des MPME&I notamment au travers du renforcement des capacits
entrepreneuriales, llaboration des dossiers de financement, lobtention des financements et la mise
en uvre des programmes de dveloppement.

3.2.2.3.3. Le dveloppement des marchs financiers en RDC devrait ncessairement comporter une
rflexion sur lamlioration de laccs des MPME&I des sources de financement plus longues pour
appuyer leurs projets de dveloppement. Globalement, il est question avant tout dvaluer les
capacits des PME/PMI congolaises rpondre aux contraintes lies au financement direct et, dautre
part, il importe dexaminer, sur base dune hypothse de statu quo, au cas o les obstacles juridiques
poss par lAUSCGIE seraient levs, sil nexisterait pas dautres barrires dont notamment la
fiscalit et labsence des produits financiers adapts aux MPME&I tel que le capital-investissement.

3.2.2.3.4. La cration dun fonds pour linvestissement et dun fonds de promotion de lindustrie
manifeste la volont des pouvoirs publics congolais de dvelopper des activits de capital-
investissement. Mais, ces actions isoles et le fonctionnement du FPI ne dmontrent pas lexistence
dune relle politique dans ce domaine.
3.2.2.4. Le droit international

3.2.2.4.1. Aux termes de lAUSCGIE, les entreprises rsidentes sur le territoire dun Etat partie de
lOHADA peuvent mettre des titres dans un autre Etat. Dans le mme ordre dides, les
investisseurs dun Etat partie peuvent prendre des positions sur un march situ dans un autre Etat.
Lexamen de lincidence de ces ouvertures dans lintgration financire dans lespace OHADA
dpasse le cadre de la prsente tude. Une attention particulire devra tout de mme tre apporte
cet aspect par les autorits congolaises au regard de la participation du pays des regroupements
conomiques sous-rgionaux.

3.2.2.4.2. La prsente tude sintresse nanmoins aux aspects internationaux du dveloppement des
marchs financiers en RDC pour des raisons videntes :

- la possibilit pour des metteurs, des investisseurs, des entreprises de march et des prestataires
des services dinvestissement non-rsidents dexercer leurs activits en RDC ;
- la question des rgles matrielles applicables aux titres mis par des metteurs non-rsidents et
aux rgles de conflit de lois susceptibles dtre intgres dans le dispositif juridique mettre en
place ;
- sur le plan fiscal, le dveloppement des marchs financiers et lintervention des agents
conomiques non-rsidents soulve la question de la capacit de la RDC conclure des
conventions fiscales notamment pour apprhender les cas de double imposition ou de non-
imposition de certains revenus ;
- la capacit du pays faire face la cybercriminalit et autres formes de criminalit financire
au travers de la CENAREF, structure cre en excution de la loi n 04/016 du 19 juillet 2004
portant lutte contre le blanchiment des capitaux et le financement du terrorisme.
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3. 3. Les questions informatiques

3.3.1. Le dveloppement des marchs financiers et de capitaux est de nos jours fortement dpendant
des TIC. Les TIC concernent tant les infrastructures de ngociation (les plateformes de ngociation)
que les infrastructures du post-march (les plateformes de compensation et de rglement en espces,
les dpositaires centraux de titres). Il en rsulte que sur le plan juridique, le dveloppement des
marchs financiers en RDC ne saurait chapper aux proccupations de lconomie numrique pour
une meilleure scurit juridique des diffrents intervenants et une matrise des cots de transaction.

3.3.2. La premire question en matire des TIC est la qualit des infrastructures et du service
subsquent en termes de connectivit. La deuxime question est lie au cot dutilisation des TIC et
leur incidence sur la comptitivit de la place financire. La troisime concerne la confiance que les
utilisateurs doivent avoir dans lutilisation des TIC en termes de scurit juridique (rgime de la
preuve) et de la scurit des transactions elles-mmes face aux risques informatiques.
3.4. La concurrence entre places financires

3.4.1. Le dveloppement des marchs financiers est galement tributaire de lexistence dautres
places financires concurrentes en termes dattractivit en considration de la libre circulation des
capitaux. La loi congolaise, en loccurrence la loi n 004-2002 du 21 fvrier 2002 portant Code des
investissements, sintresse uniquement aux IDE et non aux investissements en portefeuille. En
dautres termes, les IDE bnficient dune situation plus favorable que les investisseurs trangers en
portefeuille ; ce qui pourrait tre une incitation ne pas investir dans les instruments financiers
changs en RDC. Pour les rsidents, il pourrait tre intressant dinvestir en titres dans un autre pays
pour des raisons de monnaie ou de fiscalit. En dautres termes, la libralisation du mouvement des
capitaux permet aux investisseurs rsidents ou non-rsidents de rechercher des conditions optimales
dinvestissement de leurs avoirs.

3.4.2. En termes de risque-pays, les notations Doing Business de la Banque mondiale et lvaluation
annuelle des places financires Z/Yen Group laide du Global Financial Centres Index soulvent la
question de la distance la frontire . Le score de la distance la frontire permet dvaluer au fil
de temps la performance absolue dune conomie en matire de rglementation et son amlioration
associe. Cette mesure indique la distance de chaque conomie par rapport une frontire qui
reprsente la meilleure performance observe dans lensemble de pays couverts par Doing Business.

3.4.3. Dans le cas de la RDC, selon les ambitions affiches, la frontire pourrait tre la place
financire de New York, actuellement la premire place financire du monde suivant le Global
Financier Centres Index 17 (mars 2015), celle de Johannesburg (32me place) ou de Casablanca (42me
place) ou simplement le cadre minimum fix par lOICV et le CSPR. Le choix de New York
placerait le pays devant un plan trs ambitieux et dont les objectifs ne seraient pas atteignables. Le
choix de Johannesburg pourrait sinscrire dans le cadre des marchs financiers de la SADC. Mais, au
regard du positionnement de cette place financire, ici encore les ambitions risques dtre trs au-
dessus des moyens mobilisables.
3.5. Les problmatiques mtajuridiques

3.5.1. Lefficience des marchs financiers nest pas seulement dpendante de lefficacit du cadre
juridique et de la rgulation, mais galement de ltat de lenvironnement global des affaires. Cet
environnement a des incidences non ngligeables sur la prise des risques tant des investisseurs que
des metteurs. Un autre lment important est le recours dautres instruments mtajuridiques pour
favoriser lmergence des marchs financiers en RDC, parmi ces lments figurent (i) la capacit du
pays conduire de grandes rformes structurelles, avec un impact conomique tangible sur les
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affaires, (ii) la prise en compte des autres lments constitutifs des marchs financier qui ne figurent
pas dans la loi dont : le climat des affaires, le scurit judiciaire, les comptences, lefficacit des
autorits de rgulation, la qualit des infrastructures de tlcommunication, etc.

3.5.2. Il est galement question de matrise du processus institutionnel dadoption, de promulgation et


de publication des lois dans la mesure o, compte tenu des innovations et des adaptations frquentes
des pratiques de rgulation, les textes juridiques voluent trs vite.
3.6.. Limites de ltude

3.6.1. Ltude ne sest pas directement intresse aux conditions juridiques runir dveloppement
des marchs des matires premires, les marchs de llectricit et de la finance verte. Le pays
pourrait envisager dtre un leader africain dans le march de llectricit et de la finance verte
compte tenu des potentialits. Sur le plan juridique, cependant, rien ne soppose lorganisation de
tels marchs :

1. la loi n 007/2002 du 11 juillet 2002 portant Code minier en son article 128 prvoit la possibilit
dorganiser une bourse dachat et vente de lor, du diamant et des autres substances minrales
dexploitation artisanale. Un amnagement de ce texte pourrait tendre la possibilit toute la
production minire ;
2. la libralisation du commerce de llectricit par la loi n 14/011 du 17 juin 2014 relative au
secteur de llectricit rend possible le dveloppement dun march de llectricit du fait
notamment de la sparation des activits de production, de transport et de commercialisation
3. la loi n 11/022 du 24 dcembre 2011 portant principes fondamentaux relatifs lagriculture, en
son article 63 invite lEtat, la province et les ETD mettre en place des systmes dinformation
sur les marchs et les prix des produits agricoles. Ces systmes dinformation pourraient mieux
tre pris en charge par une bourse des produits agricoles oprant localement (marchs intrieurs)
ou en lien avec dautres bourses trangres.

3.6.2. Trs longtemps en marge de ces diffrents marchs, les Etats africains commencent peu peu
sintresser leur dveloppement :
Cameroun

Ethiopie
Rwanda

Tunisie

Nigeria
Angola

Egypte
Ghana

Maroc
Kenya
RSA

Produits drivs X X X X X X X X

Matires X X X X X X X X
premires

Electricit

Finance verte

3.6.3. Ltude na pas abord la question du dveloppement du march des titres publics.
3.6.4. Ltude na pas galement abord la question du capital humain mme si elle reconnat quun
aspect important dans le dveloppement des marchs financiers est le niveau de formation des
ressources humaines ddies aux oprations de march (The Global Financial Centres Index 17).
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IV. PLAN DE LETUDE

Ltude de faisabilit sur les aspects juridiques en vue du dveloppement des marchs financiers en
RDC comporte trois parties.

La premire partie est une valuation du cadre juridique existant. Cette valuation met en exergue les
forces et faiblesses de lexistant, du point de vue de la rgle de droit et des pratiques des acteurs, en
vue de lmergence dun march financier. Elle sappesantira galement sur les contraintes et les
opportunits saisir pour ce faire.

La deuxime partie porte avant tout sur la prsentation des rsultats de lvaluation. Elle sera
consacre ensuite la conceptualisation juridique du march financier en RDC en prconisant, dune
part, du point de vue juridique, ses lments constitutifs et, dautre part, en proposant les instruments
mtajuridiques incitatifs, complmentaires ou daccompagnement de la politique du gouvernement
dans la mise en place dudit march. Elle propose galement une feuille de route drouler et les
diffrents livrables attendus pour la mise en place effective des structures centrales des marchs
financiers en RDC et ce, en fonction de loption retenue. Elle prconise galement un plan
daccompagnement des entreprises qui sont susceptibles deffectuer les premires missions dans les
trois prochaines annes suivant la mise en place des structures centrales.

Ltude comporte en annexe la premire version de lavant-projet de loi sur le dveloppement des
marchs financiers en RDC et des projets des textes rglementaires ncessaires au lancement effectif
des travaux de dveloppement des marchs financiers en RDC.
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PARTIE I : EVALUATION DU CADRE JURIDIQUE CONGOLAIS EN PERSPECTIVE DU


DEVELOPPEMENT DES MARCHES FINANCIERS

Lvaluation du cadre juridique congolais a port sur le droit des contrats (chapitre I), le droit des
offres publiques (chapitre II), la situation juridique des investisseurs institutionnels (chapitre III), le
rgime de linsolvabilit et du recouvrement des crances (chapitre IV), la rgulation des marchs
financiers (chapitre V), le statut des autres acteurs du march financier et les IFM (chapitre VI) et,
enfin, les droits comptable et fiscal (chapitre VII).
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CHAPITRE 1er : LETAT DU DROIT DES CONTRATS AUX MARCHES DE CAPITAUX

Les marchs de capitaux se fondent sur les contrats relatifs aux titres financiers, lesquels mettent en
prsence les metteurs des titres, les investisseurs et les intermdiaires. Le CCCLIII prvoit divers
types de contrats qui se prtent aisment aux oprations sur les marchs de capitaux. On distingue ici
les contrats gnraux, les contrats spciaux et les contrats des garanties financires qui sont des
contrats accessoires des contrats de prt. La conclusion et lexcution des contrats sont de nos jours
caractris par une utilisation croissante de loutil informatique. LAUDCG est favorable cette
informatisation. Linformatisation facilite la conclusion et le dnouement des transactions et
contribue la baisse des cots de transaction. Elle soulve cependant la question de la scurit
juridique de transaction en termes de preuve des engagements.
1.1. Les contrats gnraux

1.1.1. Les contrats gnraux sont ceux pour lesquels le lgislateur congolais na pas prcis des
rgles particulires de fond ou de forme concourant leur formation. Ces contrats sont bass sur le
principe gnral de lautonomie de la volont ou de la libert des contrats. Selon ces principes, les
agents conomiques sont libres de conclure tout type de contrat quils veulent pour autant que ces
contrats soient conformes lordre public congolais, autrement dit quils runissent les conditions
juridiques de larticle 8 du CCCLIII.

1.1.2. Aux termes de larticle 8 du CCCLIII quatre conditions sont essentielles pour la validit
dune convention:

- le consentement de la partie qui soblige ;


- sa capacit de contracter ;
- un objet certain qui forme la matire de lengagement ;
- une cause licite dans lobligation .

1.1.3. Si un contrat est valable en respectant les conditions de larticle 8, telles que prcises par les
articles 9 32, il doit bnficier de la mme force juridique quune loi suivant larticle 33 du mme
code qui prcise que les conventions lgalement formes tiennent lieu de loi ceux qui les ont
faites. Elles ne peuvent tre rvoques que de leur consentement mutuel ou pour les causes que la loi
autorise. Elles doivent tre excutes de bonne foi . En dautres termes, une partie qui ne serait pas
satisfaite pourrait saisir, selon le cas, le juge ou un arbitre pour obtenir lexcution conforme du
contrat ou rparation du prjudice subi.

1.1.4. La conjugaison des articles 8 et 3310 du CCCLIII permet aux parties en prsence dans un
march financier de conclure toutes formes de contrat quelles veulent et ces contrats crent des
obligations juridiques au mme titre quune loi. Lintrt des articles 8 et 33 du CCCLLLIII rside
ainsi dans la solidit des engagements qui se forment par la seule volont des parties de sorte que
loffreur ne peut plus unilatralement retirer son offre lorsquelle a dores et dj t accepte et
laccepteur ne peut unilatralement refuser de payer le prix convenu sans motif valable. En
consquence, une partie qui sestime lse est fonde saisir le juge pour obtenir lexcution du
contrat ou la rparation dun prjudice.

1.1.5. Larticle 8 du CCCLIII fixe les conditions dordre public respecter, les autres dispositions
nont quun caractre suppltif, principalement la question du transfert des risques. En effet, selon le
CCCLIII, le transfert des risques peut se raliser par la seule volont des parties. Le transfert des

10
Art. 33. Les conventions lgalement formes tiennent lieu de loi ceux qui les ont faites. Elles ne peuvent tre
rvoques que de leur consentement mutuel ou pour les causes que la loi autorise. Elles doivent tre excutes de bonne
foi.
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risques est la base du dveloppement du march des produits drivs, produits dont limportance
nest plus dmontrer : ils contribuent premirement renforcer la gestion du risque, par exemple en
redistribuant les risques aux participants de march qui sont les plus disposs et les plus capables de
les prendre en charge, en permettant le transfert des risques conomiques des actifs sans le transfert
des droits et des obligations juridiques affrents aux actifs sous-jacents (marchs de matires
premires ou titrisation des crances) et en facilitant la couverture cible des expositions au risque.
Ils peuvent galement largir les possibilits dinvestissement en permettant de participer aux
marchs financiers avec des investissements peu importants, une rapidit plus grande et des cots de
transaction infrieurs ceux dun investissement direct dans le sous-jacent. Enfin, ils peuvent
soutenir lefficience du march dans son ensemble en exploitant les diffrences de prix entre les
marchs segments.
1.2. Les contrats spciaux

Les contrats spciaux organiss par la loi congolaise portent sur lmission des titres financiers et la
ngociation des titres mis. Pour tre complet, ltude a pris galement en compte les contrats de
garantie financire, qui sont des contrats accessoires des contrats principaux et loffre des produits
financiers autre que les valeurs mobilires.
1.2.1. Les contrats lis lmission des titres

Les contrats lis lmission des titres sanalysent en contrat de socit pour les titres de capital et en
contrat de prt intrt pour les titres de crances.
1.2.2.1. Laccs au capital dune socit

1.2.2.1.1. Laccs au capital dune socit au travers des marchs financiers seffectue uniquement
dans le cadre dune opration dAPE. La socit mettrice peut recourir lAPE soit au moment de
sa constitution, soit au moment dune augmentation du capital. LAUSCGIE naccorde la possibilit
de recourir lAPE quaux socits anonymes ayant plusieurs actionnaires et aux GIE composs des
socits anonymes. Le recours lAPE pose plusieurs conditions et, aux termes de larticle 823 de
lAUSCGIE, ces conditions peuvent tre compltes par les rgles fixer par les autorits de march
(le Ministre charg des Finances, lautorit de rgulation ou lentreprise de march). Avant
ladhsion du pays lOHADA, la matire tait rgle par lO.-L n72/004 du 14 janvier 1972
relative la protection de l'pargne et le contrle des intermdiaires financiers.11

1.2.2.1.2. Selon ce dernier texte, les personnes qui veulent recourir un APE, en vue de la
constitution de la socit ou de laugmentation du capital, doivent obtenir lavis de la BCC et taient
soumises une srie dobligations de publicit. LAUSCGIE inscrit sur le mme schma pour les
socits anonymes habilites faire des offres publiques tout en vitant autant que faire se peut de se
prononcer sur lorganisation des marchs financiers dans les Etats-Parties. Toujours est-il que la
constitution des socits congolaises nemprunte pas en rgle gnrale la voie de lAPE de sorte que
la majorit des socits anonymes voluant en RDC sont des socits fermes. Il existe cependant des
socits congolaises, pour la plupart dans les secteurs minier, bancaire, des tlcommunications et
des hydrocarbures, dont les socits-mres font des leves des fonds sur dautres places financires,
lesquelles de ce fait, par voie de consquence, se soumettent aux rgles de ces places financires.

1.2.2.1.3. Le contrat dentre en capital dune socit par voie dappel doffres exige au pralable une
information du public. Lobligation de publicit dans le cadre dune offre publique est prvue
larticle 86 de lAUSCGIE. Elle consiste pour lmetteur publier un document dinformation, sign

11
Ce texte na t abrog ni par la loi n 003/2002 du 02 fvrier 2002 relative lactivit et au contrle des tablissements
de crdit ni par lAUSCGIE.
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par les Commissaires aux comptes, destin linformation du public et portant sur lorganisation, la
situation financire, lactivit et les perspectives de lmetteur ainsi que les droits attachs aux titres
offerts au public. Ce document est soumis au visa de lautorit de contrle du march. En labsence
dune telle autorit, larticle 90 de lAUSCGIE dispose quil est soumis au visa du ministre charg
des finances de lEtat partie concern.

1.2.2.1.4. Il rsulte de lexamen de lAUSCGIE que laccs au capital dune socit anonyme dans le
cadre dune opration dAPE est compltement rglement. En dautres termes, en ltat actuel du
droit congolais, rien ne soppose juridiquement au fonctionnement dun march de lmission
(march primaire). En dautres termes, le cadre juridique pour lmission des obligations par voie
dappel doffre existe depuis 1972. Toutefois, la condition du capital minimum de 100.000.000 de
francs CFA, soit un montant aux alentours de CDF 64.000.000, constitue une barrire lentre pour
les MPME&I. Par ailleurs, si le cadre juridique sur la ralisation des missions semble complet, il
reste organiser la surveillance de ces missions par une structure indpendante du Gouvernement et
renforcer la gouvernance des socits anonymes mettrices.

1.2.2.1.5. En effet, le principe dinvestir le ministre charg des finances comme autorit de march
est une solution de facilit qui nest pas en phase avec les bonnes pratiques dans ce domaine. En ce
qui concerne la gouvernance des socits anonymes mettrices, lAUSCGIE exige que les socits
admissibles un march financier rglement se dotent dun conseil dadministration, dun comit
daudit et des commissaires aux comptes. Il ne rgle pas cependant de manire systmatique la
communication de certaines informations de gestion.
1.2.2.2. Le contrat de prt intrt aux metteurs des valeurs mobilires

1.2.2.2.1. La souscription dun titre de crance par un investisseur auprs dun metteur sanalyse en
un contrat de prt dune somme dargent. Ce prt est organis par les articles 478 481 du CCLIII.
La lgislation sur le prt dargent est trs sommaire en ce sens que le lgislateur renvoie pour le
fonctionnement du contrat de prt au droit commun des contrats.

1.2.2.2.2. Si le titre de crance est une obligation mise dans le cadre dune APE, les dispositions des
articles 478 et suivants du CCCLIII seront compltes par celles de lAUSCGIE pour dterminer les
informations que lmetteur est tenu de communiquer au public. Pour les autres titres de crance, en
loccurrence les billets de trsorerie, les certificats de dpt et les titres financiers mis par lEtat ou
les autres organismes publics, la loi congolaise savre lacunaire notamment dans la perspective
dune protection des investisseurs, protection qui est appele sorganiser ds la phase
prcontractuelle.

1.2.2.2.3. Les dispositions du CCCLIII, en ce qui concerne lmission des obligations, sont
compltes par lAUSCGIE. Ainsi, outre les droits reconnus aux prteurs par le CCCLIII, les
obligataires bnficient dautres types de protection :

- demander la liquidation de la socit mettrice (art. 223 de lAUSCGIE) ;


- sopposer une rduction du capital social de la socit mettrice (art. 633) ;
- donner leur avis sur tout projet de fusion des socits mettrices en tant que cranciers de la
socit tre absorbe (art. 678), scinde (art. 686) ou transforme (art. 691) ;
- pour les cranciers obligataires dune mme mission, se runir en groupement dobligataires et
dsigner un reprsentant de leurs intrts vis--vis de la socit dbitrice.

1.2.2.2.4. La loi n 11/011du 13 juillet 2011 relative aux finances publiques permet au gouvernement
central, aux provinces et aux ETD de recourir galement des emprunts pour financer leurs
programmes dinvestissements par mission des titres publics demprunt court, moyen ou long
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terme. Pour ce faire, la RDC sest rsolue adopter une loi sur lmission des emprunts publics et
amliorer la cadre de gestion de sa dette. Llaboration dune loi sur lmission et le service de la
dette publique est devenue une bonne pratique pour de nombreux Etats. En tout tat de cause, en
labsence dune loi sur la dette qui prciserait les droits des cranciers de lEtat, les rgles juridiques
sur le prt contenues dans le CCCLIII peuvent sappliquer aux missions des titres publics. Ces
rgles, comme prcdemment relev, noffrent pas une protection optimale des investisseurs. En tout
tat de cause, la situation des metteurs privs nest pas quipollente celle des collectivits
publiques mettrices. La notation de la qualit de signature de lmetteur public pourrait toutefois
rduire cette diffrence de statut. Dans ce domaine, lEtat congolais et les autres metteurs publics
autoriss peuvent volontairement adopter les bonnes pratiques auxquelles ont eu recours les autres
Etats pour dvelopper les marchs de titres publics : recours ladjudication, communication dun
calendrier pralable, utilisation des systmes de rglement performant, professionnalisation de la
gestion de la dette publique, etc.

1.2.2.2.5. Les autres TCN dont notamment les certificats de dpt et les billets de trsorerie ne sont
pas encadrs par des textes spcifiques ; les oprations sy rapportant constituent des prts au sens de
larticle 478 du CCCLIII. Jusqu ce jour, ce march est domin par les bons BCC et nest pas
rglement. Les TCN sanalysent en titres demprunt court terme. Contrairement aux actions et aux
obligations, ils financent les oprations court terme des entreprises, sous certaines conditions. Le
droit des contrats issu du CCCLIII ne semble pas galement suffisant mme si la cration des TCN
peut saligner sur le contrat de prt intrt. Lavant-projet de loi portant statut de la BCC reconnat
celle-ci la comptence dorganiser les marchs primaire et secondaire de lmission de ces TCN. Il
faut cependant retenir que les dispositions de ce projet de loi ne sont pas suffisantes pour le
dveloppement dun march des TCN en RDC. La grande limite dans ce domaine rside dans le
rgime de fiscalisation des oprations sur titres.
1.2.2. Les contrats lis la ngociation des instruments financiers

Les contrats lis la ngociation sont au cur du fonctionnement du march secondaire ; il sagit du
contrat de vente (ou achat) et du contrat prt des titres pralablement mis au niveau du march
primaire. En rgle gnrale, les investisseurs nintervenant pas directement sur les marchs de
lmission ou de la ngociation, ils sont tenus de conclure des contrats avec des intermdiaires,
lesquels se chargeront de la ngociation ou de la conservation de leurs titres financiers.
1.2.2.1. La vente et lachat des instruments financiers

1.2.2.1.1. Le contrat de vente intresse deux parties : le vendeur et lacheteur. Le CCCLIII prcise les
obligations de ces deux parties. Selon le cas, lune des deux parties peut avoir linitiative du contrat
de sorte que dans la pratique les deux expressions contrat de vente ou contrat dachat sont
utilises et sont les deux faces dune mme ralit de transfert titre onreux dun bien moyennant
paiement dune somme dargent.

1.2.2.1.2. La vente est dfinie par larticle 263 du CCCLIII comme tant une convention par laquelle
une personne soblige livrer une chose, et lautre la payer en argent. Inversement, lachat est une
convention par laquelle une personne sobliger payer le prix dune chose et lautre livrer cette
chose lacheteur. Ainsi, pour besoin de simplification, les expressions vente ou achat sont
substituables par celle de cession . Pour simplifier la prsentation, lon fera uniquement donc
rfrence la cession des titres laquelle sanalyse en vente ou achat selon que lon se place du ct
du cdant ou du cessionnaire et quil y est stipul un prix. Lorsquil nest pas stipul un prix mais une
quantit de titres en contrepartie, il sagit dun contrat dchange des titres.
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1.2.2.1.3. Le CCCLIII nexige pas pour la formation dun contrat de cession de titres
laccomplissement des formalits particulires : la seule volont des parties suffit, bien entendu en
respectant les conditions de base de larticle 8 du CCCLIII. Le CCCLIII est galement indiffrent sur
labsence (en cas de contrat de gr gr) ou lexistence des conditions gnrales simposant aux
parties aux contrats, conditions dj fixes par une tierce personne, en loccurrence une entreprise de
march ou une autorit de rgulation.

1.2.2.1.4. Si le contrat de cession se forme sans formalit, le transfert des droits devrait galement se
raliser sans formalit. Larticle 264 du CCCLIII prcise cet effet que le transfert de proprit
seffectue par la seule volont des parties, ds quon est convenu de la chose et du prix, quoique la
chose nait pas encore t livre ni le prix pay. Suivant ce principe, le transfert de proprit
seffectue instantanment lorsque le cdant et le cessionnaire sont daccord sur le prix et sur le titre
financier. La livraison matrielle du titre financier peut donc seffectuer aprs. Il en va ainsi lorsque
le titre faisant lobjet de la transaction est un titre au porteur. Comme on le constate, cette disposition
du CCCLIII touche au fonctionnement des systmes de rglement-livraison des titres.

1.2.2.1.5. Le principe du transfert instantan de la proprit dun titre financier peut cependant tre
cart par la volont des parties ou par la nature mme du titre dans la mesure o larticle 264 ne fait
pas partie de dispositions dordre public. Ainsi, le CCCLIII permet en effet aux parties de stipuler des
conditions au transfert de proprit (art. 265 du CCCLIII), de retarder le transfert de proprit (art.
289 et 290 du CCCLIII) ou de samnager une facult de rachat (art. 335 et suivants du CCCLIII).
Sur ce point cependant, la dmatrialisation des instruments financiers en compte (art. 744-1 de
lAUSCGIE) leur fait perdre le caractre des titres au porteur et soumet de manire implicite les
conditions de transfert de proprit aux rgles de fonctionnement des systmes de rglement-
livraison des titres. En dautres termes, linscription en compte entrane un transfert de droit de
proprit par virement en compte dont leffectivit est garantie par le systme de rglement-livraison
qui prend en charge les oprations de post-march.

1.2.2.1.6. Dans la mesure o lAUSCGIE consacre la dmatrialisation des titres par leur inscription
en compte auprs dun intermdiaire financier et le rglement est susceptible dtre pris en charge par
un systme de rglement et livraison des titres, la rgle du transfert instantan de larticle 264 du
CCCLIII est doffice carte. Les mmes principes devraient sappliquer aux autres TCN pour besoin
de standardisation de la circulation et du traitement des titres. Ladoption dune lgislation spcifique
sur les marchs des instruments financiers devrait prendre en compte cet aspect.
1.2.2.1.7. Larticle 265 du CCCLIII organise les conditions ou les termes pouvant affecter une
cession des titres. Pour le CCCLIII, une condition est un vnement futur et incertain, dont la
consquence est soit de suspendre lexcution des engagements jusqu ce que lvnement arrive,
soit dentraner la ralisation du contrat, selon que lvnement arrivera ou narrivera pas (art. 66). Le
terme diffre de la condition, en ce quil ne suspend pas lexcution des engagements, mais la retarde
seulement (art. 83). Le CCCLIII reconnat galement la validit des promesses de cession (art. 270).
Ces diffrentes dispositions, en lien avec le droit gnral des contrats, permettent le dveloppement
dun march secondaire des produits drivs.

1.2.2.1.8. Le CCCLIII permet la conclusion des ventes dcouvert dinstruments financiers en ce


sens quune personne peut vendre un bien futur. Cette possibilit du CCCLIII permet la spculation
et a entran le dveloppement des ventes dcouvert. Par cette technique, une personne se porte
acqureur des instruments financiers sans en payer le prix et en avoir acquis la possession, les vend
un certain prix pour les racheter plus tard un prix infrieur. Ainsi, le gain de lopration est la
diffrente entre le prix de vente et le prix de rachat. Une vente dcouvert des titres est une vente
dont la livraison des titres est diffre dans la mesure o le donneur dordre ne les a pas actuellement
mais en garantit la livraison effective grce un emprunt effectif ou optionnel des titres concerns
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auprs de lintermdiaire financier ou une option. Les ventes dcouvert de titres exposent le
cdant un risque de gain ou de perte selon que respectivement le cours des titres vendus baisse
aprs la cession ou au contraire monte. Elles sopposent ainsi une vente couverte , qui rend le
cdant insensible une baisse ou une hausse des titres concerns aprs leur cession. La pratique des
ventes dcouvert comporte un risque de spculation vident de sorte que, sous dautres cieux, les
lgislateurs nont pas hsit encadrer son fonctionnement. Le lgislateur congolais devrait donc
pour encadrer cette pratique qui tire sa source de la libert contractuelle.
1.2.2.2. Les contrats des prts de titres

Le prt de titres peut tre sanalyser en un contrat principal ou un contrat accessoire une vente
dcouvert. Ces prts supposent une rmunration du prteur. Ils rentrent dans le cadre des articles
478 481 du CCCLIII sur le prt intrt. Les contrats des prts de titres peuvent tre conclus tant
par les professionnels que les non-professionnels, soit pour obtenir une rmunration ou bien
prvenir des positions titres dbitrices. Lintrt de prts est de rduire lexigence tout prix
dassortir les cessions des titres dune obligation de paiement uniquement en argent.

Par ce mcanisme, un intermdiaire financier peut obtenir galement des titres quil pourra offrir en
garantit dans une autre opration de prt ; ce qui a lavantage de rduire la pression sur sa trsorerie.
A lchance de deux oprations, il sera tenu de restituer les titres concerns et rembourser en
espces le prt en argent.
1.2.2.3. Les contrats lis loffre des services dinvestissement

1.2.2.3.1. La loi n 003-2002 du 2 fvrier 2002 relative lactivit et au contrle des tablissements
de crdit reconnat aux tablissements de crdit la possibilit deffectuer des oprations connexes
leurs activits dont : le placement, lachat, la gestion, la garde et la vente des valeurs mobilires et de
tout et de tout produit financier pour compte des tiers (art. 9). Ces oprations rentrent dans le champ
de ce quil est convenu dappeler les services dinvestissements. Si la loi n 003-2002 du 2 fvrier
2002 les qualifie doprations connexes, ces oprations sont effectues titre principal par les
intermdiaires financiers non bancaires.

1.2.2.3.2. Il rsulte de larticle 9 de la loi n 003-2002 du 2 fvrier 2002 que les contrats relatifs aux
services dinvestissement peuvent revtir trois formes : le contrat de commission, le contrat de
mandat et le contrat de dpt. La diffrence entre le mandat et la commission rside principalement
dans le fait que le commissionnaire nest pas un intermdiaire transparent. Il ngocie les actifs
financiers en son nom et pour le compte des investisseurs ; tandis que le mandataire ou le courtier
ngocie au nom et pour le compte des mandants, qui sont les investisseurs.

Ces contrats sont encadrs par divers textes juridiques dont le CCCLIII, la loi n 003-2002 du 2
fvrier 2002 et lAUDCG. Ces contrats impliquent donc quils soient offerts au public par des
professionnels et la profession dintermdiaire en service dinvestissement, comme la profession
bancaire, est rglemente.

Types de contrats :
loi n 003-2002 du 2 fvrier AUDCG CCCLIII
2002

Commission Vente/achat des valeurs art. 192-207 526 551, dispositions


mobilires et autres produits suppltives
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Mandat Placement en des valeurs art. 175-191 526 551, dispositions


mobilires ou autres produits suppltives

Dpt Garde de valeurs mobilires ---- Art. 484 - 511

1.2.2.3.3. Lanalyse de la loi n003-2002 du 2 fvrier 2002, de lAUDCG et du CCCLIII amne aux
consquences suivantes :

- les intermdiaires financiers en services dinvestissement doivent tre des commerants,


personnes physiques ou personnes morales, ranges en deux catgories (art. 170 de
lAUDCG) ;
- laccs la profession dintermdiaire financier peut tre soumis des conditions
particulires chacune des catgories d'intermdiaires (art. 170 de lAUDCG) ;
- certains intermdiaires financiers, dont les banques, accomplissent les oprations de
commission, de mandat ou de dpt lorsquils agissent pour compte de leur clientle dans les
limites de larticle 9 de la loi n003-2002 du 2 fvrier 2002 ;
- avec la dmatrialisation, la conservation des valeurs mobilires se ralise dans le cadre de la
tenue des comptes-titres auprs dun intermdiaire financier et une conservation centralise
auprs dun dpositaire central pour garantir en dernier ressort le droit de proprit des
investisseurs.

1.2.2.3.4. Il rsulte de ce qui prcde que le cadre juridique pour loffre des services dinvestissement
est assez toff. Toutefois, au-del de ces consquences, la protection des investisseurs non
professionnels qui seront en relation daffaires avec ces intermdiaires nest pas assez complte et
ce, plus spcialement, sur la question du conflit dintrts et les conditions dexcution de leurs
obligations. En effet, dans un march financier, ces intermdiaires peuvent reprsenter des intrts
contradictoires, celui des metteurs, des investisseurs ou leurs propres intrts. Le conflit dintrts
est donc vident. Par ailleurs, le cadre trs gnrique du CCCLIII et de lAUDCG nembrasse pas
concrtement la ralit de lintermdiation dans le domaine de services dinvestissement. Il est
ncessaire de le complter par des rgles professionnelles qui seraient dans ce cas lmanation dune
autorit de surveillance sur pied de larticle 170, alina 2, de lAUDCG.

1.2.2.3.5. En ce qui concerne spcialement le dpt, il rsulte de larticle 744-1 de lAUSCGIE et de


larticle 149 de lAUS que la socit anonyme mettrice peut se constituer teneur des compte-titres.
LAUSCGIE est cependant muet sur les conditions dexercice de cette activit exceptionnelle de
teneur des comptes dinstruments financiers, en drogation aux dispositions de 9 de la loi n 003-
2002 du 2 fvrier 2002 qui consacre le monopole bancaire. Nous sommes davis quil nentrait pas
dans lintention du lgislateur OHADA dimposer cette modalit de tenue des comptes-titres. Il sagit
dune solution par dfaut qui nentrave pas linstitution dun monopole en faveur des professionnels
de march (banques ou socits de gestion)

1.2.2.3.6. LAUSCGIE et le CCCLIII permettent galement dorganiser la tenue des comptes-titres et


la centralisation de la conservation des titres auprs dun dpositaire central. Mais le dpositaire
central est un intermdiaire avec des exigences particulires de fonctionnement de sorte que ces deux
textes noffrent pas un cadre juridique complet et satisfaisant. Ainsi est-il indiqu dadopter une
lgislation complmentaire exhaustive sur les dpositaires centraux des titres.
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1.3. Les contrats de garantie financire et la titrisation


1.3.1. Les contrats de garantie financire

1.3.1.1. La crise financire internationale qui sest dclenche en 2008 a mis en lumire la ncessit
de renforcer la stabilit des places financires par des mcanismes solides dont notamment lobjectif
est de couvrir le risque de dfaillance des tablissements financiers. Les contrats des garanties
financires participent cet objectif en ce sens quils concourent la solidit des infrastructures post-
march. Un contrat de garantie financire est un contrat accessoire un prt et qui permet au prteur
de raliser les titres remis en garantie en cas de dfaillance de lemprunteur. Sur ce point, ces contrats
ressemblent aux srets prvues par lAUS. Pour mieux remplir la fonction de couverture des
risques, la formation du contrat, son excution et la ralisation des actifs remis en garantie sont
simplifies. Ainsi, le risque li la dfaillance dune contrepartie est minimis. Sur ce point, les
contrats de garanties financires doivent droger au droit commun de lAUS.

1.3.1.2. En effet, suivant les principes gnraux de droit couvrant ce domaine, les garanties
financires sont constitues sous forme de contrat impliquant une dtention prcaire des titres
financiers ou des espces (nantissement des valeurs mobilires ou de compte titres, transfert
fiduciaire, etc.) ou sous forme dun contrat emportant transfert de proprit assortie dune obligation
de rachat chance (pension livre). Les contrats de garantie financire sont donc des conventions
accessoires une convention principale de prt de sommes dargent entre tablissements bancaires.
Elles servent galement de couvrir au risque de dfaut de rglement des oprations pour le systme
de paiement rglement diffr.

Schmatisation des oprations pour la constitution


des garanties financires

Prts ou achats
des titres
March montaire March des assurances March boursier

Crdits intrajournaliers
Prts ou achats des TCN
Constitution des Dpt des titres Dpt des titres
garanties

Systme de compensation multilatrale Chambre de compensation DCT

Gestion des garanties


infrastructures post-march Livraison des titres

Systme de rglement-espces

1.3.1.3. Les garanties financires sont, dans ltat actuel du droit congolais, rgies par les dispositions
des chapitres 3 et 5 de lAUS qui portent respectivement sur la proprit retenue ou cde titre de
garantie et le nantissement des meubles incorporels. La formulation gnrale de lAUS porte croire
que les srets quil organise visent galement les oprations sur les marchs financiers. A lanalyse
cependant, lexception du transfert fiduciaire, le formalisme de leur constitution (avec lexigence
dun crit sous peine de nullit ou dinscription au RCCM, parfois avec exigence de notification au
dbiteur cd sous peine dinopposabilit) et les conditions de leur ralisation (avec exigence de mise
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en demeure et recours au juge) comportent des risques la stabilit de la place financire


dvelopper.

1.3.1.5. Lorsque la constitution de la garantie financire est base sur une cession en pleine proprit
des titres, en loccurrence en cas de pension livre, ou sur le prt des titres suivant les articles 264 et
466 du CCCLIII, elle ne cessera pas moins de poser de problme quant sa ralisation. En outre, les
faiblesses du rgime juridique de ces types de convention en rapport avec les instruments financiers
ont t dj examines.

1.3.1.6. En dfinitive, la lgislation congolaise noffre pas une assise juridique stable pour les
contrats des garanties financires dont limportance nest pas dmontrer pour minimiser le risque de
transmission de linsolvabilit dun tablissement financier un grand nombre de contreparties
directes ou indirectes de ltablissement concern. Une lgislation spcifique applicable aux garanties
financires adosses aux oprations sur les marchs montaires et des capitaux serait indique. Cette
lgislation spcifique trouvera sa justification dans larticle 4, in fine, de lAUS aux termes duquel
() les srets garantissant lexcution de contrats conclus exclusivement entre tablissements de
financement, peuvent faire lobjet de lgislations particulires . Dans cet ordre dides, lavant-
projet de loi sur le systme national de paiement prvoit une srie de dispositions applicables aux
garanties financires qui drogent lAUS.
1.3.2. La titrisation

1.3.2.1. Loffre des produits financiers autre que les valeurs mobilires rentre galement dans le
cadre des services dinvestissements viss par larticle 9 de la loi n 003/2002 du 03 fvrier 2002.
Lintrt dexaminer cette question rside dans le fait que ces produits, issus de linnovation
financire, sont conus par les prestataires des services dinvestissements gnralement sous forme
des produits drivs ou de des produits issus de la titrisation des crances Les drivs pour la
couverture des risques tant examins, il reste examiner la titrisation des crances.

1.3.2.2. La titrisation des crances est une opration par laquelle un crancier ou un dtenteur des
titres moins liquides cde sa crance un organisme appropri, lequel en contrepartie met des
valeurs mobilires. La titrisation contribue au bon fonctionnement des circuits de financement de
lconomie par la conversion des actifs non liquides, tels que les crdits bancaires, les risques
dassurance ou les crances commerciales, valeurs mobilires ngociables sur un march. La
titrisation a pour avantage de multiplier le nombre dmetteur des valeurs mobilires et favoriser
ainsi le dynamisme dune place financire. Le march dactifs titriss est en effet le plus grand au
monde et compte parmi les marchs qui connaissent la croissance la plus rapide. Contrairement aux
autres produits drivs, le dveloppement du march de la titrisation dpend de lexistence des rgles
juridiques supplmentaires sur lorganisation des oprations de titrisation.

1.3.2.4. Le cadre juridique congolais nest pas trs dvelopper dans ce domaine alors quil existe des
potentialits videntes de dvelopper un tel march, bas avant tout sur la libert contractuelle. Le
Code des assurances fait rfrence aux vhicules de titrisation des crances dans le cadre du march
des assurances et renvoie les rgles de constitution et de fonctionnement un arrt du ministre ayant
le secteur des assurances dans ses attributions. Le dveloppement envisag du march de crdit-bail
en vertu de la loi n 15/003 du 12 fvrier 2015 relative au crdit-bail pourrait aller de pair avec un
march de la titrisation des crances hypothcaires. Il en va de mme du financement des projets
agricoles par le fonds national de dveloppement agricole institu par la loi n 11/022 du 24
dcembre 2011 portant principes fondamentaux relatifs lagriculture et du dveloppement du
march des produits dassurance ou de rassurance.
1.3.2.5. Le crdit-bail assure le financement de biens mobiliers (matriels industriel, de transport,
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agricole) ou immobiliers tout en permettant ltablissement de crdit de conserver la proprit du


bien pendant toute la dure de lopration. Si cette dernire caractristique assure au bailleur qui
prend le risque de lopration une scurit absolue de pouvoir rcuprer le bien en cas de dfaillance
du client et de le revendre afin de couvrir les consquences de cette dfaillance, puisque aucun
crancier ne peut le primer sur le prix du bien, elle a galement le dsavantage de rendre le bilan de
ltablissement de crdit-bail moins liquide. La titrisation pourrait permettre de rgler cette question.

1.3.2.6. Au regard de limportance de la titrisation dans le financement des conomies modernes, il


est souhaitable que lEtat congolais, dans le cadre du projet de dveloppement dun march financier,
adopte une politique globale sur la titrisation. Par ailleurs, la titrisation comporte un risque de crdit
vident , ce qui soulve la question de la place susceptible dtre rserve aux agences de notation,
point qui sera abord plus loin.
1.4. Lutilisation des TIC et informatisation des transactions

1.4.1. Le dveloppement des marchs financiers est, de nos jours, conditionn, en grande partie, par
ltat des infrastructures de TIC. En effet, linformatisation des oprations de march et de post-
march permet damliorer la rapidit des transactions, de baisser leur cot et de dcloisonner les
marchs financiers en supprimant les frontires physiques. Les TIC sont donc des outils essentiels
dans lattractivit des places financires. Le Global Financial Centres Index value les places
financires sur ltat de leurs infrastructures informatiques en ayant notamment recours lIndice
EGDI des Nations Unies. Cet indice est un outil quantitatif composite qui permet aux 193 Etats
membres des Nations Unies dvaluer leur niveau en ce qui concerne linformatisation de leurs
administrations. Il se calcule en se basant sur les analyses de trois composantes, savoir : les services
en ligne, les infrastructures en tlcommunications et le capital humain dans le domaine des TIC.

142. La RDC est, comme les autres Etats de la rgion, trs en retard dans lutilisation des TIC
notamment le haut dbit et les services des tlcommunications large bande, contrairement aux Etat
du Maghreb, lexception de lIle Maurice. Le faible niveau de dveloppement des TIC en RDC
mrite dtre un point dattention important pour les autorits dans le cadre de lobjectif ambitieux de
dveloppement dun march financier.

Evaluation des Etats de lOHADA par rapport lindice EGDI (2014)


Etat Rang EGDI Service Infrastructures des Capital
en ligne tlcommunications humain
1. Benin 180 0,1685 0,1102 0,1196 0,2756
2. Burkina Faso 178 0,1804 0,2992 0,0842 0,1578
3. Cameroun 144 0,2782 0,1969 0,0958 0,5421
4. Comores 177 0,1808 0,0157 0,0604 0,4662
5. Congo 160 0,2570 0,1024 0,1453 0,5233
6. Cte dIvoire 171 0,2039 0,1732 0,1392 0,2992
7. Gabon 131 0,3294 0,0945 0,2260 0,6677
8. Guine 190 0,0954 0,0000 0,0504 0,2359
9. Guine Bissau 182 0,1609 0,0079 0,0878 0,3869
10. Guine Equatoriale 168 0,2268 0,0315 0,1200 0,5288
11. Mali 181 0,1634 0,1339 0,1350 0,2212
12. Maurice 76
13. Niger 191 0,0946 0,1260 0,0385 0,1192
14. RCA 187 0,1257 0,0394 0,0280 0,3099
15. RDC 183 0,1551 0,0472 0,0337 0,3845
16. Sngal 151 0,2666 0,3071 0,1644 0,3283
17. Tchad 189 0,1076 0,0472 0,0415 0,2341
18. Togo 162 0,2446 0,1102 0,0836 0,5401
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1.4.3. Un autre point dattention est la scurit juridique des transactions lectroniques. En effet, sur
le plan juridique, il se pose la question de savoir si les textes juridiques congolais offrent une scurit
suffisante aux diffrents acteurs. Le CCLIII, lAUSCGIE et lAUDCG ne sopposent pas la
conclusion, sous forme lectronique, de diffrents contrats sur lmission et la ngociation des titres
financiers ; les contrats peuvent mme tre conclus de manire tout fait verbale. La question qui se
pose cependant consiste principalement dans la preuve des contrats conclus sous forme lectronique.
Larticle 5 de lAUDCG consacre le principe de la preuve lectronique quipollente aux autres
modes classiques de preuve en matire commerciale : Les actes de commerce se prouvent par
tous moyens mme par voie lectronique l'gard des commerants .
1.4.4. Larticle 5 de lAUDCG introduit ainsi lide de la signature lectronique dont les conditions
de cration et dutilisation comme moyen de preuve sont fixs par les articles 82, 83, 84 et 85 de
lAUDCG. Ces articles lient la fiabilit de la preuve des contrats sous forme lectronique une
signature lectronique qualifie. Une signature lectronique est qualifie lorsque le procd
technique de sa cration est fiable et garantit, tout moment, l'origine des documents sous
forme lectronique, leur intgrit au cours de leurs traitements et de leurs transmissions
lectroniques. Pour raliser cette exigence, la cration dune signature lectronique doit rpondre
certaines conditions. Sur ce point, larticle 85 de lAUDCG dispose en effet que la rglementation
de lOHADA, et dfaut, le droit interne des tats parties, nonce les contraintes techniques
appliques aux composants de la signature lectronique pour que celle-ci soit rpute qualifie .
1.4.5. Les dispositions de lOHADA renvoient, dans le cas de la RDC, ladoption dune lgislation
spcifique sur la cration des certificats lectroniques par les prestataires de service de certification.
En RDC, la matire est contenue dans la loi-cadre n 013-2002 du 16 octobre 2002 relative aux
tlcommunications. Larticle 35 de cette loi a institu un mcanisme de dclaration pralable pour
les entreprises pouvant offrir les services de certification lectronique. Il nexiste pas cependant une
rglementation spcifique sur cette profession.
1.4.6. En dautres termes, dans ltat actuel du droit congolais, les conditions dapplication des
articles 5, 82, 83, 84 et 85 de lAUDCG ne sont pas runies en ce qui concerne linformatisation des
oprations boursires. Mais, cette situation ne devrait pas constituer un obstacle dirimant parce que
les parties un contrat lectronique peuvent valablement recourir aux conventions de preuve. Dans
ce cas de figure, en labsence du dveloppement des activits des tiers de confiance, lautorit de
march pourrait jouer le rle dune autorit de certification.
1.4.7. LInvestments and Securities Act de 2007 du Nigria comporte galement une solution
similaire qui consiste dune part reconnatre la validit des transactions sous forme lectronique et
confier le rgime de telles transactions lautorit de rgulation (section 55: Securities registered by
the Commission including securities issued pursuant to part XIII of this Act, may be issued or
transferred electronically or by any other means or system approved by the Commission under such
terms and conditions as the Commission may prescribe, through a securities exchange or capital trade
point or any other self regulatory organisation).
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CHAPITRE II. LE DROIT DES OFFRES PUBLIQUES

Les offres publiques sont des conditions pralables la conclusion dun contrat dmission de valeurs
mobilires. Compte tenant de leur importance dans lintgrit et lefficient des marchs financiers,
elles mritent dtre examines comme une branche spcifique de droit des marchs financiers. Dans
le cadre de lAUSCGIE, elles sont uniquement organises sous langle dappel public lpargne
Lorganisation des OPA dans lAUSCGIE est trs sommaire. Il en va de mme dans la loi n 08/008
du 07 juillet 2008 portant dispositions gnrales relatives au dsengagement de lEtat des entreprises
du portefeuille qui compte, pour se faire, sappuyer sur les marchs financiers.
2.1. Le rgime juridique des APE

LAUSCGIE peut tre considr comme un cadre fixant les conditions gnrales auxquelles doit
rpondre un metteur dinstruments financiers. Loffre au public doit par ailleurs rpondre des
conditions intrinsques du projet financer. Les obligations simposant aux metteurs sont donc
pralables la conclusion des contrats de prt lis lmission des titres.
2.1.1. Les conditions intrinsques dune offre publique des valeurs mobilires

2.1.1.1. Les offres publiques des valeurs mobilires (actions et obligations) se ralisent au moment de
la constitution dune socit anonyme ou au moment de laugmentation du capital. Les articles 81-1,
81-2, 82-3 et 83 de lAUSCGIE dterminent les conditions quune offre publique doit rpondre.
Loffre publique peut se raliser au moment de la premire mission ou au moment de la revente des
titres au march secondaire. Le montant total des titres offerts, par mission, doit tre suprieur
50.000.000 FCFA, soit un montant aux alentours de CDF 31.000.000, calcul sur une priode dune
anne. Quand bien mme ce montant serait rencontr, loffre publique chappera aux exigences de
lAUSCGIE lorsquelle est adresse aux investisseurs qualifis ou moins de 100 personnes ne
revtant pas la qualit dinvestisseur qualifi.

2.1.1.2. Loffre publique des valeurs mobilires doit rpondre une obligation de publicit et
linformation communique doit rpondre des conditions de contenu qui lui permettra de bnficier
du visa de lautorit de march. Aux termes de larticle 83 de lAUSCGIE, loffre publique se ralise
de deux manires :

- par une communication adresse sous quelque forme et par quelque moyen que ce soit des
personnes et prsentant une information suffisante sur les conditions de loffre et sur les titres
offrir, de manire mettre un investisseur en mesure de dcider dacheter ou de souscrire
ces titres financiers ;
- par un placement de titres financiers par des intermdiaires financiers (syndication).
2.1.1.3. LAUSCGIE est muet sur la dure dexistence de la socit. En dautres termes, une socit
peut se constituer par appel public lpargne. Il est galement peu dtaill sur les modalits
dorganisation de lmission (article 85). Ces modalits constituent les conditions gnrales de
conclusions des contrats lis lmission des titres examins au chapitre 1er. Dans la pratique,
linvestisseur est ignorant des arrangements qui existent entre les banques, comme teneurs de march,
et les metteurs. Ainsi, lorsquune socit anonyme souhaite mettre des obligations, elle va faire
appel une banque ou parfois plusieurs banques en fonction de limportance de lemprunt. La loi ne
devrait pas rglementer ces types darrangements (syndication ou contrat de liquidit) qui fondent le
dynamisme des pratiques des places financires et qui sont encadrs, en RDC, par les droits
communs de contrat bas sur les articles 8 et 33 du CCCLIII.
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Les missions par syndication (article 85 de lAUSCGIE)


Le banque qui va prendre en charge lorganisation de lmission obligataire est qualifie
de chef de file ou lead manager suivant la terminologie anglaise. Le chef de file est
responsable de la prparation et de lexcution de lmission. Il soccupe, dans ce cadre, de
la runion du syndicat des banques charg du placement ainsi que du rglement de
lemprunt auprs de la structure mettrice.

Sur des emprunts obligataires de montants levs, il peut y avoir plusieurs co-chef de file
(joint lead managers). Aprs avoir dtermin, en accord avec lmetteur, les principales
conditions dmission, le chef de file organise alors des runions avec les investisseurs.
Lobjectif du road show est de sonder lintrt des investisseurs pour connatre leurs
intentions dinvestissement, et en fonction des retours, dcider, ou non, de lancer
lmission aux conditions prsentes. Le niveau du taux dintrt pratiqu sur lemprunt
obligataire pourra ainsi tre ajust.

Le chef de file est aussi le teneur du registre des demandes des investisseurs (montants
investis et quel prix). Parfois, il peut aussi tre mis en place un carnet dordres qui est
une technique consistant centraliser lensemble des demandes des investisseurs. Le
carnet dordres permet aux tablissements bancaires runis au sein du syndicat, de ne
s'engager, qu'en ayant la connaissance des intentions d'achat des investisseurs. Les
banques en charge de lmission obligataire vont ensuite collecter les ordres de
souscription auprs des investisseurs (socits de gestion, socits dassurance, fonds de
pension, caisses de retraite, banques prives, courtiers,) pour pouvoir raliser le
placement. Enfin, le chef de file procdera aux allocations de titres contre rglement.

2.1.2. Les autres conditions

Il sagit principalement des conditions au statut juridique de lmetteur, de gouvernance et


dinformation du public. Ces conditions doivent tre maintenues aussi longtemps que lmetteur est
tenu de son obligation de remboursement ou est cot sur un march financier donn.
2.1.2.1. Le statut juridique de la socit mettrice

2.1.2.1.1. LAUSCGIE ne reconnat la possibilit deffectuer une offre publique des actions ou des
obligations quaux socits anonymes avec conseil dadministration ayant un capital minimum de
100.000.000 de FCFA (art. 824), soit un montant aux alentours de CDF 64.000.000. La formulation
de cette disposition tant imprative, la volont des parties ou lautorisation dune autorit des
marchs ne peut y droger. Cette disposition ninterdit pas cependant la mise en place dautres types
dmetteurs pour autant que les valeurs mobilires mises ne soient ni des actions ni des obligations.
2.1.2.1.2. Sagissant de la nationalit de la socit mettrice, larticle 84 de lAUSCGIE considre
lespace constitu des Etats-parties de lOHADA comme un territoire commun. Ainsi, une socit
dont le sige social est situ dans un Etat partie peut placer ses titres dans un ou plusieurs autres Etats
parties en sollicitant leur public. Cette possibilit appellera plusieurs commentaires lorsquil sera
question dexaminer les problmatiques de droit international dans le cadre des oprations
transnationales ou dinterconnexion des places financires dans lespace OHADA.

2.1.2.1.3. Toujours est-il quune entreprise de lespace OHADA non rsidente en RDC est soumise
aux conditions de larticle 85 de lAUSCGIE pour lancer son offre au public :
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- un ou plusieurs tablissements de crdit doivent, soit assurer le service financier de lopration,


soit garantir sa bonne fin si le montant global de loffre dpasse 50.000.000 FCFA, soit un
montant aux alentours de CDF 31.000.000 ;
- elle dsigne, si le montant global de lopration dpasse 50.000.000 FCFA, sur la liste des
commissaires aux comptes relavant de lOrdre national des experts comptables, un ou plusieurs
commissaires aux comptes qui vrifient les tats financiers.
2.1.2.2. La condition de gouvernance

2.1.2.2.1. Aux termes de larticle 829-1 de lAUSCGIE, les socits qui veulent recourir des offres
des valeurs mobilires doivent avoir un comit daudit, constitu dadministrateurs indpendants et
comptents. Le mme article fixe la composition et les missions du comit daudit ; il est cependant
muet sur le nombre, la rmunration et les modalits de fonctionnement du comit daudit ainsi que
son valuation afin damliorer son efficacit. Dans le silence de lAUSCGIE, rien ne soppose
quune autorit de march ou mme une loi particulire renforce les rgles applicables aux socits
admises ou admissibles sur un march financier en ce qui concernent le contrle interne dans les
socits cotes en bourse sur le modle de la loi amricaine dite Sarbanes-Oxley.

2.1.2.2.2. LAUSCGIE est applicable en RDC depuis 2012. A lexception des banques qui disposent
dun comit daudit constitu dans les conditions fixes par la BCC, la majorit des socits
anonymes rpertories ne disposent pas dun tel comit soit du fait quelles ne disposent mme pas
dun conseil dadministration, soit, ltat actuel de leurs activits, elles nenvisagent pas louverture
de leur capital.
2.1.3. La condition dinformation du public

2.1.3.1. La seule condition dinformation du public est contenue dans larticle 86 de lAUSCGIE qui
oblige lmetteur produire un document dinformation du public. Les articles 86-1 96-1 fixent
notamment la publicit et le contenu du document dinformation du public relativement une offre
au public.

2.1.3.2. Le document d'information doit faire l'objet d'une diffusion effective sur support papier ou
lectronique dans l'Etat partie du sige social de l'metteur et, le cas chant, dans les autres Etats
parties dont le public est sollicit :

- diffusion dans les journaux habilits recevoir les annonces lgales diffusion nationale ou
plus large diffusion ;
- mise disposition d'une brochure accessible pour consultation toute personne qui en fait la
demande au sige de l'metteur et auprs des organismes chargs d'assurer le service financier
des titres ; une copie du document doit tre adresse sans frais tout intress ;
- mise en ligne sur le site Internet de lmetteur, des organismes chargs d'assurer le service
financier des titres, de la socit de bourse ou de lautorit de rgulation du march.

2.1.3.3. LAUSCGIE na pas fix des conditions de dlai pour la publication du document
dinformation sauf lorsquil sagit dune premire offre ou dune premire mission. Il se limite
prciser quil est diffus le plus tt possible et, en tout cas, au plus tard au dbut de loffre au public
ou de ladmission la ngociation sur un march. Sil sagit dune premire offre ou dune premire
ngociation, le document doit tre disponible au moins six jours ouvrables avant la clture de loffre.
2.1.3.4. Quant au contenu, il porte sur le patrimoine, la situation financire, lactivit, les perspectives
de l'metteur ainsi que les droits attachs aux titres offerts au public et, ventuellement, pour les
offres transnationales, le rgime fiscal des revenus, les tablissements garants de lopration ou qui
en assurent le service financier (art. 86 et 87 de lAUSCGIE). Le document dinformation comprend
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un rsum (art. 86-1) et est complt, aprs visa de lautorit de march, par une note d'opration qui
doit comprendre :
- les informations relatives aux valeurs mobilires offertes ;
- les lments comptables qui ont t publis depuis le visa initial ;
- les lments sur les faits nouveaux significatifs, de nature avoir une incidence sur l'valuation
des valeurs mobilires offertes ;
- ventuellement, un tableau de correspondance afin de permettre aux investisseurs de retrouver
facilement les informations dtermines.

2.1.3.5. LAUSCGIE nest pas cependant trs exigeant sur les informations que doivent produire les
socits cotes, au-del de loffre au public des valeurs mobilires. Ces informations sont ncessaires
dans le cadre du march de la ngociation, point effleur par lAUSCGIE. Sur ce point en effet,
lAUSCGIE, bnficie dune note faible de la part de Doing Business. Selon le Rapport Doing
Business dans les Etats membres de lOHADA (2012), si les Etats membres de lOHADA exigent un
niveau de divulgation tendu, ils ntablissent pas un rgime de responsabilit des administrateurs
tout aussi rigoureux en labsence de fraude ou de faute grave, ou encore un accs facile aux
informations internes de lentreprise. Ces faiblesses de lAUSCGIE pourraient tre couvertes par une
lgislation spcifique sur le dveloppement des marchs financiers en RDC.

2.1.3.6. Lorsquune socit est en constitution, loffre des titres au public est soumise aux conditions
fixes au titre 3, du livre 4 de lAUSCGIE. Les fondateurs publient avant le dbut des oprations de
souscription des actions une notice dans les journaux habilits recevoir les annonces lgales de
l'Etat partie du sige social et, le cas chant, des Etats parties dont l'pargne est sollicite. Le
contenu de la notice est fix aux articles 257-1, 826, 827, 827-1, 827-3, 832 et suivants.

2.1.3.7. Pour l'information du public sur l'mission d'actions projete, sont tablies des circulaires qui
reproduisent les nonciations de la notice prvue l'article 826. Les circulaires contiennent la
mention de l'insertion de la notice dans les journaux habilits recevoir les annonces lgales o ladite
notice a t publie. Ils font rfrence au numro de publication de celle-ci dans ces journaux. Les
circulaires doivent, en outre, exposer les projets des fondateurs quant l'emploi des fonds provenant
de la libration des actions souscrites. Les affiches et les annonces dans les journaux reproduisent les
mmes nonciations ou au moins un extrait de ces nonciations, avec rfrence la notice et
indication du numro des journaux habilits recevoir les annonces lgales dans lesquels elle a t
publie.
2.2. Les OPA, les OPR, les fusions et oprations assimiles

Les OPA, les fusions et les oprations assimiles sont des oprations entre professionnels ; elles
intressent toutefois les investisseurs non-professionnels en tant que cranciers obligataires ou
actionnaires minoritaires. Elles prsentent ainsi des similitudes avec les oprations de fusion, scission
ou apport partiel dactif et sont sommairement rgies par les articles 95 et 95-1 de lAUSCGIE.
2.2.1. Le cadre gnral des OPA et de prise de contrle par ramassage en bourse

2.2.1.1. Une OPA est faite aux dtenteurs des titres dune socit cote pour acqurir tout ou partie
desdits titres, que loffre soit obligatoire ou volontaire, condition quelle suive ou ait pour objectif
lacquisition du contrle de la socit vise. Les actionnaires minoritaires disposent galement de la
possibilit de se retirer de la socit vise par une OPA.

2.2.1.2. Le contrle des OPA par les autorits de rgulation vise protger les intrts des dtenteurs
de titres et prserver l'galit des actionnaires et la transparence des marchs. En effet, les
oprateurs dOPA peuvent avoir un effet perturbateur vident. LAUSCGIE est trs laconique sur les
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OPA et est muet sur les OPR. Les articles 95 et 95-1 se limitent prciser que les initiateurs des OPA
ont lobligation de mettre la disposition de lautorit de surveillance du march un document
dinformation. En dautres termes, lAUSCGIE renvoie un cadre juridique spcifique aux OPA et
aux OPR qui restent prciser.

2.2.1.3. A dfaut de recourir une OPA, une personne peut mettre en place une stratgie de
ramassage en bourse afin datteindre un niveau de contrle suffisant pour en prendre le contrle. Ce
procd a un effet perturbateur vident. La loi peut imposer une obligation de dclaration de cette
stratgie par le truchement dune OPA obligatoire ds que la personne concerne franchit un seuil de
dtention donn.
2.2.2. Les fusions et oprations assimiles

Les fusions et les oprations assimiles telles que la scission ou lapport partiel dactif dans une
socit en constitution ou dj existante sont galement soumises au contrle de lautorit des
marchs pour les mmes raisons que les OPA et les OPR.
2.3. Lmission des valeurs mobilires par lEtat et les autres personnes de droit public
2.3.1. Emission des valeurs mobilires par le Gouvernement central

2.3.1.1. La loi n 11/011 du 13 juillet 2011 relative aux finances publiques ne prcise pas les
modalits dapplication des articles 15 et 16 qui obligent lEtat, les provinces et les ETD se financer
auprs des marchs financiers pour la mise en uvre de leur programme dinvestissement. Il est
entendu que les emprunts y affrents doivent tre plafonns par le budget de lexercice ; ce qui sous-
entend que les emprunts doivent tre notamment autoriss par une loi des finances, un dit provincial
ou les actes des assembles dlibrantes des ETD. Il est par ailleurs interdits aux provinces et aux
ETD dmettre un emprunt en ME (art. 16). La mise en place dune politique dmission des valeurs
mobilires pour financer les budgets publics sinscrit dans le Plan stratgique de rforme des finances
publiques au titre damlioration de la gestion de la trsorerie et de la dette. Juridiquement et
techniquement, il sera question de :

- modernisation du systme dinformation ;


- rorganisation des structures publiques ddies la gestion de la trsorerie et de la dette tant au
niveau central quau niveau des provinces et des ETD ;
- adoption des textes sur la dette publique en termes de politique dmission, des conditions
dmission et de centralisation dinformations en faveur du march.

2.3.1.2. Le lancement dune politique dmission des titres publics par lEtat, les provinces et les
ETD pourrait sinscrire dans une stratgie globale de dveloppement des provinces et des ETD sur
base dune correcte prquation nationale en fonction des potentialits particulires de chaque
province et des synergies escomptes des externalits positives. Il reste cependant rgler la question
du remboursement du stock et de lencours de la dette intrieure, principalement celle lie
lmission des emprunts publics dans les annes 90. Le rglement de cette question pourrait tre un
outil de promotion du march de la dette publique.
2.3.2. Ouverture du capital des entreprises du portefeuille de lEtat

2.3.2.1. La rforme du portefeuille de lEtat a conduit la transformation de certaines entreprises


publiques en socit commerciale dont le capital est entirement dtenu par lEtat, en attendant
louverture de leur capital. Cette ouverture de capital nest pas aujourdhui encadre sur une stratgie
densemble dfinissant les modalits de dsengagement de lEtat de ces entreprises dans une logique
de march. Les avantages dune telle stratgie sont vidents pour toutes les parties intresss :
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constitution rapide dun ple dmetteurs, augmentation des ressources de lEtat par des dividendes
susceptibles dtre gnrs par les cessions dactions, amlioration de la qualit des services la suite
des exigences qui seront impulses par les nouveaux actionnaires, etc. LEtat congolais peut donc
transformer un problme en opportunit daffaire en adoptant une stratgie douverture du capital des
socits du portefeuille de lEtat.

2.3.2.2. Le cadre actuel trac par la loi n 08/010 du 07 juillet 2008 fixant les rgles relatives
lorganisation et la gestion du portefeuille de lEtat donne priorit aux offres publiques comme
modalits douverture du capital des entreprises du portefeuille de lEtat des tiers. Les articles 16 et
17 de cette loi, qui dfinissent les modalits de lorganisation des offres publiques, rencontrent
imparfaitement les exigences de transparence ; ils doivent tre neutraliss au profit des procds
standard doffre public viss par lAUSGIE. Par ailleurs, tant exclusivement orient sur les offres de
titre de capital, il est possible de rendre ce dispositif plus souple en y introduisant notamment la
possibilit de recours des obligations convertibles en argent pour vaincre la forte aversion au risque
qui est ambiante en RDC. Dans le mme ordre dides, le recours lintressement, pour permettre la
participation au capital des travailleurs, resterait thorique sans la mise en place dun dispositif
appropri pour les placements collectifs.
CHAPITRE III : LA SITUATION DES INVESTISSEURS INSTITUTIONNELS

Quatre types dinvestisseurs institutionnels peuvent tre identifis dans lespace financier de la RDC :
les entreprises du secteur des assurances, les institutions de scurit sociale, les tablissements
bancaires et les diffrents fonds mis en place par lEtat congolais. Sil nexiste pas encore des
organismes de placement collectif, certaines entreprises mettent toutefois en place des caisses de
retraite pour grer leur rgime dpargne complmentaire.
3.1. Les entreprises dassurance et de rassurance

3.1.1. Le secteur des assurances est rgi par la loi n 15/005 du 17 mars 2015 portant Code des
assurances. Ce Code vise deux types dinstitutions assujetties au contrle de lARCA : les entreprises
dassurances ou de rassurance, lesquelles ont le statut de socit anonyme, et les mutuelles
dassurances ou de rassurance, dotes du statut dassociation sans but lucratif.

3.1.2. Aux termes du Code des assurances, les entreprises dassurances et de rassurance peuvent
effectuer des placements en valeurs mobilires de leurs actifs. Dans le silence du Code des
assurances, les mutuelles peuvent effectuer des oprations de placement conformment la loi n
004-2001 du 20 juillet 2001 portant dispositions gnrales applicables aux associations sans but
lucratif et aux tablissements dutilit publique.

3.1.3. La libralisation de ce secteur ntant pas encore effective, le march est domin par un seul
assureur, la Socit nationale des assurances. Lactivit de placement de cette entreprise est trs peu
dveloppe.
3.2. Les institutions de scurit sociale

Les prestations sociales sont rgies par plusieurs textes juridiques dont le dcret-loi du 29 juin 1961
organique de la scurit sociale, la loi n 88-002 du 29 janvier 1988 portant rgime spcial de
scurit sociale pour les parlementaires et dautres textes particuliers. Il existe ainsi un rgime
gnral et des rgimes particuliers. Par ailleurs, rien ninterdit lorganisation des rgimes de retraite
complmentaires ou supplmentaires.
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3.2.1. LINSS

3.2.1.1. Le rgime gnral de scurit sociale est gr par lINSS. La rforme des entreprises
publiques a fait de lINSS un tablissement public suivant le dcret n 09/12 du 24/04/2009
tablissant la liste des entreprises transformes en socits commerciales, tablissements publics et
services publics. Lorganisation et le fonctionnement de lINSS sont ds lors bass sur les
dispositions de la loi n 08/009 du 07 juillet 2008 portant dispositions gnrales applicables aux
tablissements publics. LINSS est plac sous la tutelle du ministre ayant le Travail dans ses
attributions. Il nexiste pas cependant dinstance publique charge de faire respecter lINSS les
rgles de gestion prudentielle auxquelles il est soumis. En dautres termes, en labsence dune telle
instance et hormis le contrle de tutelle, lINSS est donc soumis au droit commun de contrle des
tablissements publics, la loi n 15/005 du 17 mars 2015 portant Code des assurances ayant exclus la
scurit sociale du champ de comptences de lARCA.

3.2.1.2. Le statut de lINSS en tant quinvestisseur institutionnel est prvu par le dcret-loi du 29 juin
1961 organique de la scurit sociale. En effet, pour financer les prestations sociales, lINSS sappuie
sur plusieurs ressources dont notamment :

- les cotisations des employeurs et des travailleurs ;


- les majorations encourues pour cause de retard dans le paiement des cotisations et les intrts
moratoires ;
- le produit des placements de fonds ;
- les dons et legs ;

3.2.1.3. LINSS mobilise des ressources longues tires des cotisations des employeurs et de leur
personnel. Mais, lactivit des placements des fonds de lINSS nest pas trs dveloppe. En
labsence dun march des capitaux dvelopp, lINSS recourt des placements immobiliers, lequel
est peu liquide et connat une situation de survaluation immobilire. Une telle situation est porteuse
des risques. On notera par ailleurs que le march immobilier congolais nest pas organis et la
profession des valuateurs des biens immobiliers nest pas encore totalement organise malgr
ldiction du dcret n 13/032 du 25 juin 2013 portant rglementation de lexercice de la profession
dexpert immobilier. En effet, la commission charge de llaboration des statuts de la chambre des
experts immobiliers de la RDC, institue par larrt ministriel n0153/CAB/MIN/AFF.FONC/
2013 du 24 septembre 2013, na pas encore finalis ses travaux.

3.2.1.4. Labsence dune organisation dvaluateurs immobiliers soulve la question de la validit de


la valorisation des placements immobiliers de lINSS. Cette question dborde le cadre de la prsente
tude, mme si elle est en lien avec le march financier.

3.2.1.5. Au regard des ressources mobilises, lINSS pourrait tre un acteur majeur dans le
dveloppement des marchs financiers en RDC. Ces ressources pourraient en effet tre oriente vers
des secteurs conomiques ayant un effet dentranement et, in fine, le revenu des bnficiaires des
prestations de lINSS pourraient tre sensiblement amlior. En dautres termes, les performances
financires de lINSS sont tributaires, par une rtroaction vertueuse, du dveloppement des marchs
financiers en RDC.
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3.2.2. La SESOPA

La loi n 88-002 du 29 janvier 1988 portant rgime spcial de scurit sociale pour les commissaires
du peuple12 a institu la SESOPA pour grer la branche des pensions de retraite pour les
parlementaires. La SESOPA est habilite effectuer des placements ou des prendre de participation
dans les socits commerciales (art. 95 bis issu de la loi n 12/006 du 4 octobre 2012 modifiant et
compltant la loi n 88/022 du 29 janvier 1988 portant rgime spcial de scurit sociale pour les
parlementaires). Toujours est-il quen labsence dun march des capitaux, comme pour lINSS, cette
activit reste encore dvelopper.
3.2.3. Les caisses de retraite complmentaire

3.2.3.1. Les rgimes complmentaires de scurit sociale sont par dfinition ceux mis en place par
une entreprise ou un groupe dentreprises au profit de ses salaris ou de certaines catgories de ceux-
ci, afin de leur octroyer des prestations destines complter les prestations des rgimes lgaux de
scurit sociale.

3.2.3.2. La base juridique des rgimes complmentaires de pension rside dans larticle 1er, 2, du D.-
L du 29 juin 1961 organique de la scurit sociale aux termes duquel des institutions de prvoyance
peuvent tre tablies au sein dune ou de plusieurs entreprises au profit des travailleurs salaris, avec
lautorisation du ministre du travail, en vue daccorder des avantages sajoutant ceux qui rsultent
du rgime de scurit sociale institu par le prsent dcret-loi .

3.2.3.3. Ces rgimes complmentaires taient censs tre organiss par arrts ministriels, textes
inexistants ce jour. Certaines entreprises congolaises ont nanmoins mis en place des caisses de
retraite complmentaire fonctionnant sur une base conventionnelle. Ici galement, en labsence dun
march des capitaux, ces caisses de retraite complmentaire ont des activits de march trs limites.
Un autre lment qui mrite dtre signal est linstauration, depuis 2015, dun impt de 10% assis
sur les revenus de lpargne professionnelle complmentaire.
3.3. Les fonds publics

3.3.1. Pour le financement de certains secteurs de la vie conomie, la stratgie adopte par lEtat
congolais est la cration des fonds de financement. En voici une cartographie non exhaustive.

Fonds Texte de base Secteur Mission

Fonds social de la Dcret du 009/2002 du Secteur social Participer leffort de


RDC 5 fvrier 2002 et micro- reconstruction de la RDC, sur le
projets plan social, et financer des micro-
projets

Fonds de garantie des loi 73-012 du 5 janvier Cautionnement Garantir les crdits accords par les
crdits aux petites et 1973 tablissements bancaires
moyennes

entreprises

12
Suivant lorganisation constitutionnelle actuelle, ce texte sapplique tant aux snateurs quaux dputs (la loi n 12/006
du 4 octobre 2012 modifiant et compltant la loi n 88/022 du 29 janvier 1988 portant rgime spcial de scurit sociale
pour les parlementaires).
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Fonds de Arrt Infrastructures Assurer le financement des travaux


dveloppement des CAB/MIN/TPAT- publiques de rhabilitation, dentretien, de
infrastructures, FDI UH/005/K/2001 du 11 maintenance ou, le cas chant, de
janvier 2001 construction des infrastructures
routires et immobilires.

Fonds national de Loi n 11/022 du 24 Agriculture Financer (sous forme de caution) la


dveloppement dcembre 2011 portant cration, lamlioration, la
agricole principes transformation des activits
fondamentaux relatifs agricoles
lagriculture

Fonds de promotion de Ordonnance n 89-17 Industrie Financer les industries nouvelles,


lindustrie, en abrg du 17 aot 1989 les PMI, lintgration industrielle,
F.P.I les activits de recherche applique
permettant le dveloppement et
lamlioration du secteur industriel.

Fonds de promotion du Ordonnance n 86- Tourisme Promouvoir le tourisme en RDC


tourisme 21012 juillet 1986 par tous les moyens appropris,
notamment par la publicit, la
collecte et la diffusion de
renseignements lusage des
touristes, le financement

dinstallations touristiques de
petite et moyenne catgories.

Fonds de garantie Code des assurances Protection Couvrir la rparation des


automobile civile dommages corporels rsultant de
lutilisation dun vhicule, qui ne
serait pas couvert par une police
dassurance de responsabilit civile
automobile.

Fonds de promotion Loi 82-001 du 7 Innovation Financer linnovation


des inventions et janvier 1982 rgissant
dcouvertes la proprit Rcompenser les inventeurs
industrielle

Fonds dintervention Loi n 11/009 du 09 Environnement Octroyer des subsides des projets
pour lenvironnement juillet 2011 portant environnementaux
principes gnraux
applicables
lenvironnement et
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Fonds fiduciaire pour Loi n 14/003 du 11 Environnement Financer la mise en uvre de la


les aires protges fvrier 2014 relative stratgie nationale et le plan
la conservation de la daction de la biodiversit, de la
nature stratgie nationale de conservation
de la diversit biologique dans les
aires protges, de la recherche et
des plans de gestion des aires
protges

Fonds national Loi n 08/006-A du 07 Infrastructures Collecter les ressources ncessaires


dentretien routier juillet 2008 routires

3.3.2. Lexistence de ces diffrents fonds et dune importance pargne mobilise constitue des
opportunits exploiter pour dvelopper les marchs financiers efficients en RDC. Ici encore, les
causalits rciproques peuvent conduire un cercle vertueux : les fonds publics peuvent contribuer
lapprofondissement du march financier congolais et la mise en place dun march organis peut
amliorer la qualit dinformation dans la slection des projets financer.

3.3.3. Dans le cadre de la rforme du portefeuille de lEtat, les diffrents fonds ont le statut
dtablissement public (art. 2 de la loi n 08/007 du 07 juillet 2008 portant dispositions gnrales
relatives la transformation des entreprises publiques) ou sont lis un tel tablissement. Aux termes
de la loi n 08/009 du 07 juillet 2008 portant dispositions gnrales applicables aux tablissements
publics, ltablissement public est toute personne morale de droit public cre par lEtat en vue de
remplir une mission de service public, disposant dune autonomie de patrimoine et est plac sous la
tutelle du Ministre ayant dans ses attributions le secteur dactivits concern par son objet.

3.3.4. La loi n 08/009 du 07 juillet 2008 est cependant trs sommaire sur lactivit financire des
tablissements publics, en loccurrence de diffrents fonds publics susmentionns. Il leur est reconnu
la possibilit dmettre des emprunts et de prendre de participation dans les socits commerciales
(art. 26) dans les limites dfinies par les autorits de la tutelle. Les fonds publics ont donc un double
statut : celui dmetteur et celui dinvestisseurs institutionnels. Les diffrents statuts des fonds font
rfrence parfois des activits de placement quand bien mme la prfrence est gnralement
accorde, en termes de ressources, aux taxes, dons ou legs. Le point commun de ces diffrents fonds
est leur mission de financer des secteurs de la vie conomique et, en consquence, leur habilitation
octroyer des crdits. A lanalyse, vis--vis des marchs, ces fonds publics peuvent jouer plusieurs
rles : un rle dinvestisseur pour la gestion de leurs fonds propres et de leurs fonds dintervention et
un rle dmetteur pour le placement de leurs emprunts.

3.3.5. Le rle dinvestisseur devrait permettre optimiser les ressources du fonds et suppose avant
tout lexistence dun capital placer, une politique ou une stratgie de placement et un march des
capitaux organiss. Les fonds publics ne disposent pas cependant dune politique ou dune stratgie
dinvestissement qui permettrait de garantir leur quilibre financier, damliorer leur capacit de
financement et de couvrir les risques de contrepartie quils prennent. Lobjectif dune telle politique
ou dune stratgie pour un investisseur institutionnel serait de sadapter aux risques lis aux diffrents
placements et de prserver ses fonds propres, ce qui implique dune part lamlioration de la
gouvernance de diffrents fonds publics et la mobilisation des comptences techniques et financires
prouves.

3.3.6. Le rle dmetteur nest pas moins contraignant. Outre la mobilisation des comptences
techniques en finance des marchs et un dispositif de contrle interne solide, il postule que le fonds
ayant recours des missions des titres runissent les conditions dtre accepts sur un march
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donn, conditions susceptibles de rduire du point de vue des investisseurs le risque de contrepartie.
Dans la mesure o les metteurs se font concurrence, une bonne notation est un lment important
pour russir un programme dmission.

3.3.7. Une autre contrainte pour le statut dmetteur rside dans le fait que la loi n 08/009 du 07
juillet 2008 est muette sur linstrument financier devant servir de base lemprunt de sorte quil peut
sinterprter comme tant une libert absolue laisse aux gestionnaires des fonds publics, lesquels
pourraient recourir des prts bancaires ou des missions des valeurs mobilires. Si les emprunts
bancaires ou lmission sur les marchs montaires peuvent servir financer la trsorerie des fonds,
il nen va pas de mme du financement des projets qui ncessitent des ressources longues. Dans ce
dernier cas, lmission dobligations est approprie. Il reviendrait donc aux statuts de chaque fonds
de prciser les modalits de financement dudit fonds au travers des marchs des capitaux. La solution
pourrait galement rsider dans ladoption dun cadre lgislatif global pour organiser et rglementer
lactivit des fonds publics.

3.3.8. La chane de valeur de ces diffrends fonds pourrait donc se prsenter comme suit :

Ges0on ac0f- Suivi des


Parascalit passif Appel projets projets nancs
Dota0on Evalua0on des projets
Poli0que et stratgie de Recouvrement des crances
Dons et legs placement Dcisions de
nancement Poli0que d'aecta0on des
Programme d'mission bnces
Cons0tu0on du fonds
d'interven0on
Cons0u0on du Financement
capital des projets
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CHAPITRE IV : LINSOLVABILITE ET LE RECOUVREMENT DES CREANCES

Linsolvabilit et le recouvrement des crances sont organiss par plusieurs textes distincts : la loi
bancaire13, le Code des assurances, lAUPCAP et lAUPSRVE. Ce droit comporte deux aspects qui
sont, dune part, les mesures tendant viter la cessation dactivit des metteurs des titres financiers,
des investisseurs institutionnels ou des intermdiaires en bourse et, dautre part, le droit des
pargnants contre les metteurs ou les gestionnaires de leur portefeuille pour le recouvrement de
leurs crances ou pour obtenir lindemnisation du prjudice subi. Le droit de linsolvabilit et le droit
de recouvrement des crances sont pris en compte dans la notation Doing Business.
4.1. Le cadre juridique de linsolvabilit

Louverture de linsolvabilit des metteurs ou des investisseurs fait appel des principes diffrents
selon que lon se place du point de vue de lAUPCAP ou des textes particuliers qui concernent les
tablissements financiers qui mobilisent une pargne importante dont la loi n 003-2002 du 02 fvrier
2002 et le Code des assurances. Dans tous les deux cas, il peut tre question de prvenir la cessation
dactivits ou dorganiser de manire harmonieuse la liquidation des tablissements concerns.
4.1.1. La prvention de la cessation dactivit

4.1.1.1. Aux termes de larticle 4 de lAUPCAP, la premire mesure de prvention de cessation


dactivit est le rglement prventif, procdure destine viter la cessation des paiements ou la
cessation dactivit de lentreprise et permettre lapurement de son passif au moyen dun concordat
prventif. Cette procdure contraignante sapplique tous les metteurs et investisseurs
institutionnels qui ont t identifis ci-dessus, lexception de lEtat, des provinces, des ETD et des
fonds mis en place par lEtat, lesquels ont le statut dtablissement public.

4.1.1.2. Lmetteur, linvestisseur ou lintermdiaire financier qui fait face une conjoncture difficile
(une situation conomique et financire difficile mais non irrmdiablement compromise selon les
termes de lAUPCAP) peut saisir le tribunal de commerce pour obtenir un concordat prventif avec
ses cranciers, tant donn les chances dun redressement de sa situation financire. Le concordat
prventif est en fait un dlai de grce accord au dbiteur et peut tre assorti dautres mesures
complmentaires dont la cession dactifs, le transfert de proprit ou laugmentation du capital par le
truchement dune mission des titres. Dans la mesure o les articles 7 24 de lAUPCAP ne font pas
la distinction entre socits cotes et les autres socits, la procdure de rglement prventif dune
socit cote, dun investisseur institutionnel ou dun intermdiaire financier pourrait chapper la
supervision des autorits de march, en loccurrence la BCC, lARCA et toute autre autorit de
march mettre en place ; lAUPCAP confiant la comptence au juge de redressement.

4.1.1.3. De ce point de vue, lAUPCAP noffre pas un cadre idal pour des changes dinformation
entre le juge de redressement et les autorits de march. La question se pose galement pour les
intermdiaires financiers offrant des services dinvestissement, certains investisseurs comme les
caisses de retraite et les entreprises dassurances, lesquels sont gnralement soumis des rgles
prudentielles notamment par la loi n 003-2002 du 02 fvrier 2002 et le Code des assurances sous la
supervision dune autorit de rgulation. Ces rgles prudentielles tant essentiellement bases sur la
situation du bilan de ltablissement assujettis, elles ont lavantage, contrairement une approche
base sur la liquidit ou la trsorerie, de permettre aux autorits de surveillance dtre aux premires
loges quant la protection des cranciers, principalement les investisseurs non-qualifis, noys dans
la masse par lAUPCAP quand bien mme il dcoule des articles 15 de lAUPCAP et 814 de
lAUSCGIE que les cranciers obligataires peuvent avoir un rle actif dans la conclusion du
concordat prventif et dans son homologation.
13
Loi n 003-2002 du 02 fvrier 2002 relative lactivit et au contrle des tablissements de crdits.
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4.1.1.4. La cessation dactivit peut galement tre vite par le redressement judiciaire. Ici
galement, lapproche de linsolvabilit par le bilan applicable en considration de la prfrence de la
loi n 003-2002 du 02 fvrier 2002 et du Code des assurances, lesquels soumettent les tablissements
assujetties des rgles prudentielles, sapplique pleinement. Elle se distingue de lapproche base sur
la liquidit ou la trsorerie dfinie par un passif exigible suprieur lactif disponible par larticle 25
de lAUCAP. En consquence, le redressement dun intermdiaire financier soumis aux normes
prudentielles peut tre ouvert linitiative des autorits de march en considration de la situation du
bilan ou peut tre soumis au juge sur pied de larticle 28 de lAUPCAP. Il existe donc une possibilit
de conflit entre rgles de droit selon que le redressement est luvre des autorits de rgulation ou
luvre du juge de redressement.

4.1.1.5. Le redressement judiciaire encourt les mmes critiques que le concordat prventif en ce qui
concernent les intermdiaires financiers soumis des normes prudentielles. En effet, le redressement
de ces intermdiaires financiers rentre dans le cadre de la stabilit financire en considration des
interconnexions entre les marchs montaire, des assurances et de capitaux. Ainsi, ce redressement
devrait avant tout impliquer les autorits de rgulation et, dans une certaine mesure, lEtat et la
banque centrale, lorsque ce redressement implique une injection des liquidits ; le juge ntant pas
outill pour ce faire. Ainsi, en termes de hirarchisation, le redressement administratif prcderait
le redressement judiciaire.

4.1.1.6. Face cette situation, deux thses saffrontent. La premire thse sappuie sur les
dispositions de larticle 916 de lAUSCGIE qui dispose le prsent Acte uniforme nabroge pas les
dispositions lgislatives auxquelles sont assujetties les socits soumises un rgime particulier.
Lexpression rgime particulier stendrait ainsi au redressement et la liquidation de biens de
sorte quen consquence, les rdacteurs de lAUCAP, en faisant rfrence au redressement
judiciaire , ont reconnu la validit du redressement administratif bas sur des lois spciales. Cette
thse fait donc application du principe juridique selon lequel la loi spciale droge la loi
gnrale . En outre, les rgles de lAUCAP pourraient entrer en conflit avec le droit de la rsolution,
laquelle est une autre mesure de traitement de difficults des tablissements financiers avec des effets
plus importants que le redressement administratif.

4.1.1.7. En tout tat de cause, lAUPCAP ne bnficie pas dune bonne notation Doing Business
(Banque mondiale, Doing Business dans les Etats membres de lOHADA 2012). Le texte gagnerait
en qualit exiger des qualifications professionnelles et universitaires pour les administrateurs
judiciaires et prvoir un cadre juridique pour les rglements extrajudiciaires. La loi n 003-2002 du
02 fvrier 2002 relative lactivit et au contrle des tablissements de crdits et le Code des
assurances offres un tel cadre. Les intermdiaires financiers habilits fournir des services
dinvestissement devraient galement tre prioritairement soumis aux prrogatives de lautorit de
march quant leur redressement. La rvision en cours de lAUCAP devrait galement aller dans ce
sens.
4.1.2. La liquidation des biens

4.1.2.1. La liquidation des biens consacre le partage de lavoir social. LAUPCAP et lAUPSRVE ne
rglent pas les questions spcifiques de rtrocession des titres auprs dun dpositaire et de
lindemnisation des investisseurs non-professionnels lesquels sont noys dans la masse. De mme, la
protection prvue par la loi bancaire ne concerne que les dpts bancaires et non lpargne investie
dans les instruments financiers. Le Code des assurances reconnat aux assurs et les bnficiaires de
leurs stipulations un privilge sur lactif mobilier des entreprises dassurance (art. 351) ou, dfaut,
une hypothque sur les immeubles prise linitiative de lARCA (art. 352). Une telle disposition
devrait galement stendre aux investisseurs en valeurs mobilires. En clair, la question de la mise
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en place dun dispositif de recouvrement des titres et dindemnisation des investisseurs non-
professionnels mrite dtre pose.
4.1.2.2. La rvision en cours de lAUCAP est cense apporter plus de prcision sur la cohrence entre
les rgles spciales de redressement ou de rsolution des tablissements financiers avec le droit
commun des procdures collectives dapurement du passif. Un autre lment est la diversit des
solutions dans le domaine financier visant la protection des investisseurs dont notamment les fonds
dindemnisation. Un tel fonds est cens protger les investisseurs tant du redressement des metteurs
que des intermdiaires financiers gestionnaires des portefeuilles.
4.2. Le cadre juridique de voie dexcution

4.2.1. Le droit commun des voies dexcution est lAUPSRVE, lequel comporte, en son titre II,
chapitre II et titre VII, des dispositions particulires relatives la saisie conservatoire des droits
d'associs et des valeurs mobilires (titre II, chapitre II) et la saisie des droits d'associs et des
valeurs mobilires (titre VII). Ces dispositions intressent donc le fonctionnement des marchs
financiers. LAUPSRVE encourt les mmes critiques que lAUPCAP en termes de dlais, du taux et
du cot de recouvrement des crances. Il sagit moins de la faiblesse du texte lui-mme que de celle
de lenvironnement juridique des affaires.

4.2.2. Les dispositions de lAUPSRVE sont applicables toutes les valeurs mobilires, quelles
soient sous forme physique ou dmatrialise. Elles ont une incidence sur les titres grs par un
dpositaire central et qui sont destins au systme de rglement-livraison. La possibilit de saisir des
valeurs mobilires sans aucune limitation comporte un risque vident pour la stabilit financire en
ce sens que la saisie des titres dtenus par un dpositaire central peut causer la dfaillance du systme
de rglement-livraison des titres. Larticle 51 de lAUPSRVE permettant la lgislation nationale de
dfinir la liste des biens insaisissables, la loi peut ainsi prvoir linsaisissabilit des titres financiers
admis la conservation dun dpositaire central de titres.
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CHAPITRE V : LA REGULATION DES MARCHES FINANCIERS

La rgulation des marchs financiers soulve de prime abord la question du statut juridique de
lautorit de rgulation. Cette premire question tant rsolue, il convient de se prononcer, dune part,
sur le modle de rgulation adopter, modle dont le choix permettra de fixer, dune part, la ligne de
partage entre le rgulateur et le juge et, dautre part, le champ de comptences de lautorit de
rgulation sur les autres composantes des marchs financiers dont les assurances et les retraites.
Enfin, il conviendra dexaminer la question de la prservation des pratiques commerciales honntes.
5.1. Le modle de rgulation des marchs financiers
5.1.1. Une autorit de rgulation : entre indpendance, tutelle ou coopration

5.1.1.1. La question du modle de rgulation du march des marchs financiers (march bancaire,
march des assurances et march capitaux) sest pose avec la crise financier qui a mis en exergue les
interrelations entre ces secteurs et les mcanismes de transmission des crises qui en drivent. Le
modle juridique applicable dans linstitutionnalisation de la rgulation des marchs financiers
consiste leur reconnatre une indpendance organique et fonctionnelle et dorganiser la coopration.
En effet, si chacune de ces institutions est appele uvrer de faon autonome sans vritable lien
avec les autres, la situation de fragmentation du paysage institutionnel et la dispersion des
comptences rglementaires rendent difficile la mise en uvre dune rponse collective et efficace
aux crises financires .

5.1.1.2. Lindpendance est cense permettre aux autorits de rgulation dagir au nom de ltat
sans tre subordonnes au Gouvernement et de bnficier, pour le bon exercice de leurs missions, de
garanties qui leur permettent dagir en pleine autonomie, sans que leur action puisse tre oriente ou
censure, si ce nest par le juge . En droit congolais, cette position rencontre certaines difficults du
fait du silence de la Constitution dans le domaine de la rgulation des marchs, lexception de la
BCC. Les institutions auxquelles il est reconnu une indpendance organique et fonctionnelle sont
essentiellement prvues dans la Constitution et compter du bout de doigt, savoir : la BCC, la
CENI et le CSAC. Parmi ces trois autorits, seules BCC dispose dun pouvoir rglementaire. La
CENI ne dispose daucun pouvoir de rpression. Le pouvoir de rpression du CSAC est limit au
respect de la dontologie en matire dinformation ; le Gouvernement conservant toute les
prrogatives en matire de rglementation des activits de la presse.

5.1.1.3. Ainsi, ce modle dindpendance na pas t suivi dans le secteur des assurances en ce qui
concerne lARCA, dont le statut juridique est align sur celui des tablissements publics
conformment la loi n 08/009 du 07 juillet 2008 portant dispositions gnrales applicables aux
tablissements publics. Les tablissements publics sont organiss par un dcret du Premier Ministre
dlibr en Conseil des Ministres et placs sous la tutelle du Ministre ayant dans ses attributions le
secteur dactivits concern par leur objet (art. 2, 4 et 25). En consquence, lARCA ne rpond pas
lexigence de lindpendance qui est crdite des avantages suivants :

- offrir lopinion une garantie renforce dimpartialit des interventions de ltat ;


- permettre une participation largie de personnes dorigines et de comptences diverses, et
notamment de professionnels, la rgulation dun domaine dactivit ou au traitement dun
problme sensible ;
- assurer lefficacit de lintervention de ltat en termes de rapidit, dadaptation lvolution des
besoins et des marchs et de continuit dans laction ;
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- apporter une rponse politique partielle laspiration de nouveaux modes de rgulation de la vie
conomique, faisant une large place la fonction de mdiation et plus attentifs aux voies concrtes
de la transparence de laction publique.14

5.1.1.4. Dans le secteur financier, lindpendance de lautorit de rgulation constitue une


composante non-ngligeable de lattractivit de la place financire concerne. Les Objectifs et
principes de la rgulation financire de lOICV mentionnent clairement limportance de
lindpendance des rgulateurs.

14
Conseil dEtat, Rapport public 2001. La premire justification, savoir offrir lopinion une garantie renforce
dimpartialit des interventions de ltat, est probablement la raison la plus importante et en tout cas le motif transversal
de la cration de lessentiel des autorits administratives indpendantes. Elle est ne dune mfiance lgard du pouvoir
politique et du pouvoir administratif.

La deuxime justification avance pour la cration dautorits administratives indpendantes a t dassocier les
professionnels la dtermination des rgles applicables dans des matires techniques, dtermination qui suppose, pour
tre crdible, de recevoir ladhsion des acteurs conomiques. Deux arguments sont gnralement dvelopps au soutien
de cette formule. La participation de professionnels permettrait tout dabord, dans des domaines aussi techniques que les
matires financire, boursire ou bancaire, tout la fois de garantir la parfaite information de linstance de dcision sur
les tenants et aboutissants des mesures prendre, dassurer la bonne adaptation de ces mesures aux ralits de terrain et
de permettre de ragir avec souplesse aux mouvements de fond du march, que ce soit dans le cadre des places nationales
(comme lillustre la suppression rcente du rglement mensuel Paris) ou dans le cadre des instances de concertation
internationale (comme le Comit de Ble qui, linstigation des gouverneurs des banques centrales, runit les institutions
charges du contrle des banques).

Ensuite, lexercice du pouvoir de rgulation et notamment de sanction est bien accept sil est exerc, sous le contrle du
juge, par un organisme comportant des personnalits dtenant une expertise considre comme incontestable, pour autant
que la diversit des mtiers reprsents au sein de la formation empche toute collusion, que la qualit des membres de
linstitution constitue un rempart au corporatisme et que son caractre suffisamment collgial interdise toute partialit.

La troisime justification touche la plus grande efficacit suppose que recle le modle de lautorit administrative
indpendante par rapport, dune part, aux modes de fonctionnement classiques de ladministration, et dautre part, la
raction qui peut paratre trop lente du juge. Il est vrai que, par de nombreux aspects, lautonomie confre aux autorits
administratives indpendantes permet de prendre des dcisions plus rapidement que dans une administration centrale. Les
autorits administratives indpendantes sont en effet dlies de toute une srie de contraintes qui psent sur les modes
traditionnels dlaboration des dcisions administratives : aucun arbitrage interministriel ne vient allonger les dlais, ni
aucun cabinet exercer son influence ou son droit de regard et lon sait quel point les cabinets sont tenaces faire
remonter eux le moindre arrt ou la moindre mesure individuelle, quitte se rvler ensuite incapables de prendre une
dcision rapide.

Lautorit administrative indpendante a limmense avantage de pouvoir dcider ds quelle se sent suffisamment
claire, en dehors de toute considration exogne au secteur dont elle a la charge, et en offrant ainsi au surplus une
continuit dans laction indispensable lactivit des oprateurs. Par ailleurs, les rgles de fonctionnement simplifies
dautorits administratives indpendantes permettent de trancher les litiges et de procder aux ventuelles sanctions plus
rapidement que les juridictions pnales de droit commun, surcharges de dossiers et soumises aux multiples contraintes
de la procdure propre cette matire. Cette capacit de raction rapide des autorits administratives indpendantes, dans
des matires trs volutives qui imposent limmdiatet, explique les raisons pour lesquelles des pouvoirs de plus en plus
tendus, notamment de sanction, leur ont t confis dans le cadre dfini par le Conseil constitutionnel : de nombreux
secteurs avaient besoin de cette rgulation souple, sinscrivant dans des dlais brefs, et sexprimant de faon polymorphe.
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Principe n 6 : Le rgulateur

6.3.1. Indpendance et responsabilit

Le rgulateur doit tre indpendant sur le plan oprationnel de toute ingrence politique
ou commerciale externe dans lexercice de ses fonctions et de ses pouvoirs, et il doit tre
seul responsable de lutilisation des pouvoirs et des ressources dont il dispose. Cette
indpendance doit tre renforce par la disponibilit pour le rgulateur dune source de
revenus stable. Dans certaines juridictions, des aspects spcifiques de la politique de
rgulation sont soumis consultation du gouvernement, dun ministre ou de toute autre
autorit, ou mme dans certains cas doivent tre approuvs par ces derniers. Les
circonstances dans lesquelles une telle consultation ou une telle approbation est exige ou
permise doivent tre claires et le processus doit tre suffisamment transparent ou soumis
rvision afin de garantir son intgrit. De manire gnrale, il ne convient pas, dans de
telles circonstances, d'inclure un pouvoir de dcision sur les questions techniques au jour
le jour.

La responsabilit implique :

- un rgulateur qui exerce ses activits indpendamment des intrts sectoriels ;


- un systme de responsabilit publique du rgulateur ;
- un systme permettant une rvision judiciaire des dcisions du rgulateur.

5.1.1.5. Au-del de la ncessit de crer des autorits administratives indpendantes, la cration


dinstitutions indpendantes du Gouvernement pourrait soulever la question de sa constitutionnalit.
Saisi de la question, le Conseil constitutionnel franais sest prononc en faveur de la
constitutionnalit de lindpendance des autorits de rgulations, principe qui pourrait galement
sappliquer en RDC, en considrant que :

- par leur nature mme, les autorits administratives indpendantes peuvent mconnatre la rgle
constitutionnelle de la responsabilit gouvernementale (Dcisions : n 84-173 DC du 26 juillet
1984 relative la Haute autorit de la communication audiovisuelle, Rec. p. 63 ; n 86-217 DC du
18 septembre 1986 relative la Commission nationale de la communication et des liberts, Rec.,
p. 141 ; n 86-224 DC, du 23 janvier 1987 relative au Conseil de la concurrence, Rec., p. 8 ; n 88-
248 DC du 17 janvier 1989 relative au Conseil suprieur de laudiovisuel, Rec. p. 18) ;
- les dispositions de la Constitution ne font pas obstacle ce quune loi confre un pouvoir
rglementaire une autorit administrative indpendante, dans certaines conditions. Outre quil
sagit par nature dun pouvoir rglementaire dapplication de la loi, et en aucun cas dun
pouvoir rglementaire autonome, ce pouvoir doit sexercer dans le respect des lois et dcrets
(dcision du 18 septembre 1986) et ne doit porter que sur des mesures de porte limite, tant par
leur champ dapplication que par leur contenu (dcision du 17 janvier 1989) ;
- la loi peut, sans quil soit port atteinte au principe de la sparation des pouvoirs, doter une
autorit administrative de pouvoirs de sanction. Toujours est-il quil ne peut tre accord une
autorit administrative indpendante que dans la limite ncessaire laccomplissement de la
mission qui lui est confie et il appartient au lgislateur dassortir lexercice de ces pouvoirs de
sanction de mesures destines sauvegarder les droits et liberts constitutionnellement garantis.
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5.1.1.6. Le modle dominant est celui de lindpendance de lautorit de rgulation, comme latteste
le tableau comparatif suivant sur les diffrents statuts juridiques des autorits de rgulation des
marchs financiers dans le monde15 :

Pays Textes de base Dnomination Indpendance

1. France Code montaire et financier AMF Indpendant

2. Belgique loi du 2 aot 2002 relative FSMA Indpendant


la surveillance du secteur
financier

et aux services financiers

3. Suisse Loi sur lAutorit fdrale de FINMA Indpendant


surveillance des marchs
financiers du 22 juin 2007

4. Luxembourg loi modifie du 23 dcembre CSSF Indpendant


1998 portant cration dune
commission de surveillance
du secteur financier

5. Nigria Investments and Securities Securities and Indpendant


Act of 2007 Exchange
Commission

6. Nouvelle-Zlande Financial Markets Authority FMA Indpendant


Act of 2011

7. Etats-Unis Securities Exchange Act of SEC Indpendant


1934

8. Canada Loi sur l'autorit des marchs Autorit des Indpendant


financiers marchs
financiers

9. Algrie Dcret lgislatif n 93-10 du COSOB Indpendant


23 mai 1993, modifi et
complt, relatif

la Bourse des valeurs


mobilires

10. Tunisie Loi n 94-117 du 14 Conseil du Indpendant


novembre 1994, portant March Financier
rorganisation du march
financier

15
Le CREMPF et la COSUMAF ne sont pas repris ce tableau compte tenu du fait quils sont organiss par des traits
internationaux leur confrant un statut juridique dorganisation internationale. Ce statut leur confre par dfinition un
pouvoir normatif et une indpendance vis--vis des Etats-membres.
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11. Chine Securities Law of the CSRC Indpendant


Peoples Republic of China

12. Rwanda Loi n 11/2011 du CMA Non-indpendant


18/05/2011 portant cration
de loffice des marchs
financiers et de capitaux
(CMA)

13. RSA Financial Services Board FSB


Act, 1990

14. Ghana Securities Non-indpendant


Regulatory
Commission

15. Maroc Dahir portant loi n 1-93-212 CDVM Non-indpendant


du 4 Rebia II 1414 (21
Septembre 1993) relatif au
Conseil Dontologique des
Valeurs Mobilires et aux
informations exiges des
personnes morales faisant
appel public lpargne.

16. Cameroun Loi n 99/015 du 22 dc. Commission des Non-indpendant


1999 portant cration et marchs
organisation dun march financiers
financier et dcret n
2001/213 du 31 juillet
prcisant lorganisation et le
fonctionnement de la
commission des marchs
financiers

17. Core du Sud Act on the Establishment, Securities and Indpendant


etc. of Financial Supervisory Futures
Organizations Commission

18. Japon Financial Instruments Securities Indpendant


Exchange Act Exchange and
Surveillance
Commission

5.1.1.7. Derrire la constitutionnalit dune autorit de rgulation indpendante, se profile galement,


en RDC, la ncessit de recourir ou non au pouvoir rglementaire, pour organiser lautorit de
march financier. La Constitution de la RDC entretient une certaine ambigut sur la question en son
article 202 relatif la rpartition des comptences entre le pouvoir central et les provinces. On y lit en
effet, sans prjudice des autres dispositions de la prsente Constitution, les matires suivantes
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sont de la comptence exclusive du pouvoir central : () la rglementation concernant les


banques et les oprations bancaires et boursires.

5.1.1.8. Interprt de manire restrictive, larticle 202 de la Constitution pourrait exclure le recours
une loi pour la cration dune autorit des marchs financiers et le renvoyer au domaine
rglementaire tel que dfini larticle 128. Ainsi, la cration de lautorit des marchs pourrait se
baser notamment sur la loi relative aux tablissements publics. Nous sommes davis pour une
interprtation pour large du terme rglementation utilis larticle 202 de la Constitution doit tre
pris dans son sens le plus large possible et ne devrait pas entraner lapplication de larticle 128. Sur
cette question, il convient galement de sinspirer des principes de lOICV, lesquels sont favorable
une loi dans ce domaine. Les capacits du rgulateur agir de manire responsable, quitable et
efficace seront soutenues par () une dfinition claire des responsabilits, de prfrence dfinie
par la loi.
5.1.2. Les pouvoirs de lautorit de rgulation des marchs financiers et de capitaux

5.1.2.1. La problmatique de lindpendance renvoie directement aux pouvoirs quil convient de


reconnatre lautorit de rgulation. Deux modles dorganisation sont applicables pour dterminer
les pouvoirs confrer une autorit de rgulation des marchs financiers : le modle anglo-saxon et
le modle pyramidal qui pouse les lignes fixes par les arrts de principe du Conseil dEtat franais.
Le modle anglo-saxon fait une application totale du principe de lconomie de march qui exclut le
Gouvernement du fonctionnement des marchs. Ainsi, la rgulation se prsente comme un ensemble
de techniques articules entre elles pour organiser ou maintenir des quilibres conomiques en
contrepoint lautorgulation des marchs. Cette rgulation fait recours plusieurs instruments : la
rglementation, la sanction et la ngociation et est rserve des structures indpendantes du
Gouvernement.

5.1.2.2. Le modle pyramidal ne conteste pas le principe de lconomie de march et son corollaire
lautorgulation. Il est cependant plus strict en apprhendant lautorit de rgulation comme un
intermdiaire entre le pouvoir excutif qui exerce le pouvoir rglementaire et les oprateurs sur le
terrain. Lautorit de rgulation est charge essentiellement du contrle du respect des textes et, en
cas de manquements marqus, dengager immdiatement les procdures ncessaires pour les faire
appliquer.

Modle anglo-saxon Modle pyramidal


Pouvoir rglementaire Oui Rserv au gouvernement
Pouvoir de sanction Oui Oui
Autres pouvoirs non-contraignants Oui Oui

5.1.2.3. Ainsi, selon que lon retient la premire ou la seconde acception de la rgulation, le rle du
rgulateur et les pouvoirs qui lui sont reconnus ne sont pas ncessairement les mmes. Dans la
seconde acception notamment, lautorit de rgulation doit se voir doter de lensemble des pouvoirs
qui lui sont ncessaires pour assurer sa mission, ces pouvoirs sont : un pouvoir rglementaire, un
pouvoir de police pour veiller lapplication des textes et un pouvoir juridictionnel pour sanctionner
les manquements.

5.1.2.4. Il existe cependant des points communs entre ces deux modles :

- le souci deffectivit, dans la mesure o lon attend en effet de la rgulation quelle assure en
continu linteractivit entre le droit et le fait. Autrement dit, lautorit de rgulation doit disposer
du pouvoir de faire voluer en permanence la rgle quelle applique pour mieux suivre
lvolution de comportements sur le terrain ou linventivit des oprateurs, et quelle doit
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paralllement tre mme de mettre fin en permanence aux comportements dviants ou


susceptibles daffecter les quilibres du systme et plus encore, si possible, les prvenir ;
- les recours de instruments extra-juridiques sous forme dobligation dinformation, de moyens
de persuasion ou de pression en marge des sanctions classiques ;
- lexigence des relations avec leurs homologues trangres compte tenu linternationalisation des
marchs financiers qui implique des changes dinformation et qui entrane une concurrence
entre places financires de sorte quil est devenu imprieux de confronter rgulirement les
rgles appliques localement et lvolution des pratiques sur le plan international pour offrir des
meilleures conditions aux investisseurs ;
- lindpendance de lautorit de rgulation.

5.1.2.5. Le modle adopt par la RDC dans la rgulation des tablissements de crdit emprunte
largement au modle anglo-saxon. Les trois pouvoirs sont confis la BCC, institution indpendante
en vertu de la loi n 005/2002 du 07 mai 2002. Le Code des assurances, en revanche, a prfr le
modle pyramidal. LOICV na pas de prfrence dans ce domaine suivant le Principe 8.1 pourvu
que soit garantie lindpendance du rgulateur.

! Le rgulateur doit disposer de pouvoirs tendus de contrle, denqute et de surveillance.


! Le rgulateur doit avoir des pouvoirs tendus pour faire respecter les lois et rglements.
! Le systme de rgulation doit permettre un usage effectif et crdible des pouvoirs de contrle,
d'inspection et de surveillance, pour le respect des lois et rglements et, enfin, permettre la mise
en place de vritables programmes de contrle de conformit avec les lois et rglements.

5.1.3. Larchitecture de la rgulation des marchs financiers

5.1.4.1. Les interrelations entre les marchs de capitaux, du crdit bancaire, des produits dpargne
professionnelle et des assurances soulvent la question de larchitecture de rgulation approprie. La
situation actuelle se prsente comme suit :
March Produits et services Assurances Capitaux Epargne
bancaires professionnelle

Autorit BCC ARCA A dfinir A dfinir

5.1.4.2. La question de larchitecture de la rgulation des marchs financiers est oriente vers les
questions suivantes : lefficacit dune dcentralisation au regard des interrelations entre les
diffrents compartiments des marchs financiers et la prise en charge du cot de fonctionnement des
autorits rgulation. LOICV ne propose pas de cl de rpartition de responsabilits entre les autorits
de rgulation ou na pas une prfrence en terme de nombre idal dautorits de rgulation. Elle pose
seulement le principe selon lequel, en cas de pluralit dautorits de rgulation, la lgislation doit tre
conue de telle sorte quil ne subsiste dans la rgulation aucun vide ni injustice. Lorsque ce sont les
responsabilits de rgulation qui sont divises, les actes en substance de mme nature ne
doivent pas tre soumis des contraintes divergentes en matire de rgulation.

5.1.4.3. Partant de ce principe, le modle actuellement adopt dans la plus part des Etats est le
modle bipolaire avec deux autorits : une autorit charge du contrle prudentiel et adosse sur la
banque centrale qui a comptence sur les intermdiaires financiers porteurs de risque dans leur bilan
et une autorit charg du contrle des comportements et des pratiques des acteurs du march dans
leurs relations entre eux, cest--dire les metteurs, les investisseurs et les intermdiaires financiers
(modle bipolaire ou Twin peaks en anglais).
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Architecture de surveillance bipolaire ou Twin Peaks

Le contrle prudentiel des acteurs du systme financier qui peuvent dtenir des fonds de
clients (contrle microprudentiel) est assur par une autorit, laquelle est adosse une
banqueCette
5.1.4.4. centrale et exerce permettrait
architecture galement une mission dela surveillance
de renforcer comprhensionmacroconomique.
et la protectionLesdes
rgles prudentielles
investisseurs, quel quevisent spcifiquement
soit lactif assurerpar
financier concern, la solidit des tablissements
une information financiers,
mieux contrle et plus
homogne.
grce des exigences en matire notamment de solvabilit, de liquidit et de rentabilit de de
Ce modle sest impos la suite de la crise financire et a conduit, soit la fusion
plusieurs autorits de rgulation du secteur financier, soit la mise en place de structures fatires
ces tablissements.
pour la coordination.
Le contrle du bon fonctionnement, de la transparence et de lintgrit des marchs
financiers, contrle de loffre illicite de produits et services financiers, contrle du respect
des rgles de conduite applicables aux intermdiaires financiers, vise assurer un
traitement honnte, quitable et professionnel de leurs clients. Les rgles de conduite visent
spcifiquement assurer le traitement honnte, quitable et professionnel des clients grce
des exigences en matire notamment de comptence de lentreprise, de la conduite de ses
affaires et du traitement consciencieux du client ou du consommateur en matire de rgles
de conduite.

5.1.4.5. La configuration de larchitecture de la rgulation des marchs financiers est donc en lien
avec les proccupations de la prise en charge correcte de la stabilit financire et la mise en uvre de
la politique macroprudentielle quelle implique. Lobjectif ultime de la politique macroprudentielle
est de promouvoir la stabilit financire et son objet principal est de renforcer la rsilience du
systme financier et dempcher laccumulation du risque systmique. Ainsi, la majorit des pays de
lOCDE ont revu leur cadre de rgulation pour faire face la crise financire de 2008. En Afrique, si
la proccupation de stabilit financire merge, les cadres juridiques nont pas vraiment volu. La
situation de la rgulation des marchs financiers nest donc pas trs uniforme et se prsente comme
suit :

UEMOA Nigeria Maroc Tunisie France Belgique


(OCDE) (OCDE)

Politique FSRCC ACPR BNB


macroprudentielle adosse
la Banque
de France

Secteur bancaire Commission Nigeria Bank Al BCT ACPR, BNB


bancaire Deposit Maghrib
adosse, selon Insurance
le cas, la Corporation
BCEAO

Assurances Commission National ACAPS ACPR FSMA


rgionale de Insurance
Commission Comit
contrle des gnral
assurances des
assurances
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Valeurs CREPMF Securities and CDVM CMF AMF FSMA


mobilires Exchange
Commission

5.1.4.6. La RDC a donc le choix entre un modle bipolaire et lexistence de trois autorits de
surveillance : la BCC pour les tablissements de crdit, lARCA pour les entreprises dassurance et
lautorit des marchs financiers pour faire respecter la discipline du march. La faiblesse de la taille
des marchs financiers congolais milite cependant pour un modle bipolaire dont le mrite serait, en
sus des avantages techniques dont le modle est crdit, de rduire le cot du contrle pour les
tablissements assujettis et, in fine, pour les consommateurs des services financiers. En ce qui
concerne la coordination fatire pour la politique macroprudentielle, la BCC pourrait jouer ce rle.

Coordination de la BCC
surveillance macroprudentielle
Autorit BCC ARCA A dfinir
March Produits et service des assurances des capitaux
bancaires

5.1.4.7. Cette question navait pas t aborde lors de llaboration du Code des assurances, mme si
il prvoit un mcanisme de collaboration entre lARCA et la BCC. Le projet de dcret portant
cration, organisation et fonctionnement de lautorit de rgulation et de contrle des assurances a
tent de corriger cette omission en intgrant le Gouverneur de la BCC ou son reprsentant dans le
conseil dadministration de lARCA. Cette correction nest pas suffisante. La RDC pourrait ainsi tirer
profit de ladoption dune loi sur le dveloppement dun march financier organis pour rorganiser
le cadre juridique de la rgulation en se fondant sur le modle twin peaks et en dfinissant le
cadre juridique de la stabilit financire.
5.2. Lintgrit des marchs financiers

Quel que soit le modle de rgulation adopt, il demeure que la protection de la concurrence et la
protection des investisseurs appellent lintervention dautres autorits dont notamment le juge et les
autorits charges de prserver la saine concurrence, missions qui dpassent la sphre des autorits de
marchs financiers. Toujours est-il quil importe de fixer la ligne de partage de responsabilits
respectives et ce, principalement sur les aspects suivants : les abus de march et la protection des
investisseurs non-professionnels.
5.2.1. Les abus de march

Les abus de march peuvent consister dans lutilisation des informations privilgies ou dans les
actes de concurrence dloyale. Lutilisation des informations privilgies entrane une mise en jeu de
la responsabilit pnale ; tandis que les actes de concurrence dloyale entranent une responsabilit
purement civile.
5.2.1.1. Lutilisation des informations privilgies

5.2.1.1.1. La loi congolaise organise de manire parse la police sur lutilisation des informations
privilgies. Les articles 164, 16516 et 166 de la Constitution permettent la Cour constitutionnelle
de poursuivre le Prsident de la Rpublique et le Premier ministre notamment pour les dlits diniti.

16
Il convient de signaler en passant une erreur matrielle qui sest glisse dans la rdaction de larticle 165 : Il y a dlit
diniti dans le chef du Prsident de la Rpublique ou du Premier ministre lorsquil effectue des oprations sur valeurs
immobilires ou sur marchandises lgard desquelles il possde des informations privilgies et dont il tire profit avant
que ces informations soient connues du public .
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Cette poursuite peut stendre aux co-auteurs ou au complice, cest--dire aux personnes qui leur
auront communiqu des informations privilgies. La loi n 005/2002 du 07 mai 2002 relative la
constitution, lorganisation et au fonctionnement de la BCC soumet, en son article 45, les membres
des organes de la BCC et de son personnel au secret professionnel et leur interdit dutiliser des
informations confidentielles auxquelles ils ont accs des fins personnelles. Le rgime rpressif de
cette interdiction est align sur la violation du secret professionnel, infraction de faible gravit.

5.2.1.1.2. Le cadre juridique sur la protection de lintgrit des marchs, tel que trac par la
Constitution et la loi n 005/2002 du 07 mai 2002, ne rpond pas aux exigences dune protection
efficace de lintgrit des marchs financiers. Outre le fait que la formulation des textes ne permet
pas de saisir lensemble des pratiques qui concourent lexploitation dinformations privilgies, il
se constate par ailleurs, dune part, que ces textes ne se limitent qu une catgorie restreinte de
personnes et, dautre part, le dlit diniti est assimil la violation du secret professionnel.17

5.2.1.1.3. La pratique actuelle dans la prservation de lintgrit des marchs financiers sappuie sur
le renforcement des mesures de prvention et de ltablissement dune liste ngative des
comportements jugs attentatoires lintgrit des marchs. A la liste ngative est oppose une liste
positive des pratiques juges conformes. Le principe de la lgalit des infractions et de sanctions
prvue dans la Constitution de la RDC larticle 17 commande la dfinition claire des mesures de
prvention et les actes susceptibles de sanctions pnales au titre datteinte lintgrit des marchs
financiers. En ce qui concerne le partage de responsabilits, les autorits de rgulation devraient
assumer une mission de police administrative assortie dun pouvoir de rpression assez rduite aux
sanctions administratives et la rpression pnale doit tre de la comptence des autorits judiciaires.

Grille de partage de responsabilits

Autorits de march Autorits judiciaires


Mesures de Obligations dontologiques - contrle au premier et au - mise en uvre de
prvention Procdures internes 2me degr du dispositif de la rpression
Informations sur les contrle interne pnale ;
oprations des dirigeants - change dinformations - collaboration avec
Liste dinitis avec dautres autorits les autorits de
- Publicit de sanctions marchs
Liste ngative Oprations dinitis - sanctions administratives
proprement dites et disciplinaires ;
Divulgation illicite - saisine des autorits
dinformations privilgies judiciaires
Manipulations de march
Liste positive Sondages de march - tablissement de la liste
autres pratiques de march des pratiques admises ;
admises - surveillance des pratiques

5.2.1.2. Les actes de concurrence dloyale

5.2.1.2.1. La concurrence dloyale est encadre par plusieurs textes juridiques : lO.-L. n 41-63 du
24 fvrier 1950 relative la rpression de la concurrence dloyale, larrt n DENI/CAB/06/013/87
du 26 mai 1987 portant cration et fonctionnement de la Commission de la concurrence et la loi n
11/020 du 15 septembre 2011 fixant les rgles relatives lactivit de la microfinance en RDC. Par le
17
Art. 73 du Code pnal : Les personnes dpositaires par tat ou par profession des secrets quon leur confie qui, hors le
cas o elles sont appeles rendre tmoignage en justice et celui o la loi les oblige faire connatre ces secrets, les
auront rvls, seront punies dune servitude pnale de un six mois et dune amende de mille cinq mille francs, ou
dune de ces peines seulement .
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truchement de ces textes, trois autorits de protection de la saine concurrence sont identifiables : le
juge, la Commission de la concurrence et la BCC18.

5.2.1.2.2. Il rsulte de ces textes que la lutte contre les actes de concurrence dloyale soulve les
proccupations suivantes en ce qui concernent leurs applications un march financier :

- la ligne de partage entre le pouvoir du juge et celui des autorits administratives nest pas
claire, sauf tout le moins pour les pratiques restrictives de la concurrence ;
- le contrle des pratiques restrictives de la concurrence principalement pour les socits cotes
consiste dans la surveillance des OPA, des OPR, des fusions ou des oprations rentrant dans
le champ des comptences de la BCC (pour les tablissements de crdit metteurs) et de la
Commission de la concurrence (pour les autres metteurs).

5.2.1.2.3. Le dveloppement dun march des capitaux commande cependant une politique cohrente
de protection de la concurrence pour un correct partage de responsabilits entre les autorits de
rgulation du march, les juges et les instances charges de la protection de la concurrence. La
pratique gnralement applique consiste, dune part, dans la djudiciarisation de la protection de la
libre concurrence et, dautre part, dans la mise en place dune instance indpendante, ayant ou non
une personnalit juridique, charge de la protection de la concurrence.
5.2.2. La protection des investisseurs non-professionnels

La rpression des abus des marchs constitue une premire ligne de dfense en faveur dinvestisseurs
non-professionnels, consommateurs des produits et services financiers, en face des metteurs et des
prestataires des services dinvestissement. La deuxime ligne est constitue par des mesures de
protection plus spcifique en phase prcontractuelle : lducation financire, linstauration dune
obligation dinformation charge des professionnels, le contrle des produits et services financiers et
lindemnisation des investisseurs.
5.2.2.1. Limportance de lducation financire des consommateurs

5.2.2.1.1. Selon lOCDE, des campagnes efficaces dducation et de sensibilisation financires aident
les consommateurs comprendre les risques et les produits financiers et donc prendre des dcisions
plus adaptes leur situation personnelle. Elles les aident mieux comprendre la ncessit de
laction des pouvoirs publics et des rformes (Rponse stratgique de lOCDE la crise financire et
conomique : contributions leffort mondial, OCDE, 2008).

5.2.2.1.2. En RDC, les discussions sont en cours sur ladoption dune stratgie nationale dducation
financire. Contrairement dautres pays, lobligation dassurer la promotion de la culture financire
auprs des populations est inscrite dans la loi. Ce silence du lgislateur nest pas de nature
promouvoir une inclusion financire des citoyens congolais et ne permet pas de coordonner les
diffrents efforts qui sont mens dans ce sens dans la mesure o la rpartition des responsabilits
nest pas trs claire. La volont affiche par les autorits congolaises de dvelopper le secteur
financier congolais (march du crdit, services de paiement, march des assurances et marchs de
capitaux) commande limplication du lgislateur pour dfinir les responsabilits de diffrents acteurs
et rendre opposable lEtat congolais la ncessit dassurer lducation financire des populations
longtemps tenues lcart du systme financier formel.

18
Les comptences de la BCC stendront galement dans le domaine des tablissements de crdit suivant lavant-projet
de loi sur lactivit.
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5.2.2.1.3. Les consommateurs pourraient galement bnficier dune protection indirecte par
lattention qui serait mise sur la qualit des professionnels de la finance en loccurrence les analystes
financiers.
5.2.2.2. Lobligation dinformation charge des professionnels

5.2.2.2.1. Le cadre juridique des APE, des OPA et OPR fixe les informations que les metteurs
doivent communiquer aux investisseurs, principalement les investisseurs non-professionnels ou
lautorit de rgulation. Ce dispositif dinformation ne concerne donc que le march de lmission
par les socits anonymes, lAUSCGIE nayant pas vocation sintresser aux autres metteurs et
la ngociation des titres sur un march secondaire.

5.2.2.2.1. La loi devrait ainsi prvoir une obligation de publication dinformations dtailles , dabord
charge de tous les metteurs au niveau du march de lmission et, ensuite, charge des metteurs,
des offreurs ou des personnes qui sollicitent l'admission la ngociation sur le march secondaire des
valeurs mobilires dj mises. La loi pourrait toujours prvoir des exemptions pour certaines
catgories doprations et pour certaines catgories dmetteurs.
5.2.2.3. Lindemnisation des investisseurs non-professionnels

Lindemnisation des investisseurs non-professionnels au cas o le redressement dun metteur ou


dun prestataire nest pas concluant est devenu un principe gnral qui est dj introduit en droit
congolais par la loi n 003-2002 du 02 fvrier 2002 et par le Code des assurances. Par analogie, il
conviendrait donc dadopter le mme principe pour les investisseurs sur le march des capitaux.
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CHAPITRE VI : LES AUTRES ACTEURS DU MARCHE DES FINANCIERS ET LES IFM

LAUDCG range les oprations de bourse parmi les oprations commerciales par leur nature et les
intermdiaires financiers parmi les commerants. Larticle 916 de lAUSCGIE permet une
lgislation spcifique de prvoir des rgles juridiques particulires applicables ces intermdiaires.
Le fonctionnement des marchs financiers sappuie sur un cadre permettant la ngociation (rencontre
entre offreurs et acheteurs). Ce cadre est gnralement sous la responsabilit dune entreprise de
march.

Les oprations du march sont prises en charge par deux types dinfrastructures de march : les
infrastructures de ngociation et les infrastructures du post-march. Ces infrastructures sont
galement soumises des rgles juridiques.
6.1. Le statut de lentreprise de march

6.1.1. La surveillance directe des oprations de march est un service public en ce sens que lobjectif
de cette surveillance est moins la recherche dun profit priv que la protection de la stabilit
conomique. En consquence, il peut tre infr que lentreprise de march devrait tre un
tablissement public ou tout le moins une entreprise du portefeuille de lEtat. LOICV na pas de
prfrence particulire sur les rgles de droit applicable lentreprise de march. Le principe
prconis est cependant la participation du secteur priv dans le capital de lentreprise (les metteurs,
les actionnaires financiers et les intermdiaires en bourse) et lapplication des rgles de gouvernance
dentreprise dans son fonctionnement. Une telle organisation nest pas compatible avec lorganisation
des tablissements publics prvue par la loi n 08/009 du 07 juillet 2008 portant dispositions
gnrales applicables aux tablissements publics.

6.1.2. Saisie de la question, la majorit de lgislateurs africains considre que la surveillance directe
des oprations de march est un service public mais prfre confier ce service une entreprise prive
sous la forme de socit anonyme sur base dun contrat de concession de service public assorti dun
monopole. Le lgislateur franais sest prononc galement en faveur dune entreprise de march
ayant le statut de socit anonyme sans considration de monopole. La politique de libralisation
adopte par lEtat congolais depuis 2008 pourrait pencher faveur de la mise en place dune entreprise
de march entirement rgie par le droit priv. Et, les exigences de gouvernance dune telle entreprise
dcoulant de principes de lOICV commandent que lentreprise de march ait la forme dune socit
anonyme avec conseil dadministration ou dun GIE. Par ailleurs, rien interdit la participation des
personnes morales de droit public dont lEtat ou la conclusion dun contrat de concession entre lEtat
et lentreprise de march.

6.1.3. Le statut de droit priv a cependant le dsavantage dexposer lentreprise de march au risque
de faillite, ce risque tant trs lev au tout dbut de louverture du march dans la mesure o le
volume dactivits ne permettra pas de couvrir les charges de fonctionnement de lentreprise. Lide
de service public devient ds lors intressante dans la mesure o les services publics sont toujours
envisags dans une logique de continuit dactivits. Limplication de lEtat dans ce cadre pourrait
permettre dviter le risque de faillite surtout et impliquer une garantie de sa part couvrir pour un
temps le dficit dexploitation en vertu dun contrat de concession. En tout tat de cause, le modle
conomique de lentreprise de march mrite une attention particulire pour garantir la viabilit de
lentreprise en considration du faible niveau des activits.
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6.2. Les intermdiaires en oprations de bourse

6.2.1. Le march financier est caractris par lexistence dintermdiaires financiers qui sinterposent
entre les metteurs et les investisseurs. La loi n 003-2002 du 2 fvrier 2002 relative lactivit et au
contrle des tablissements de crdit donne dj une indication de ces activits dintermdiation : le
placement, lachat, la gestion, la garde et la vente des valeurs mobilires et de tout produit financier
pour compte des tiers (art. 9).

6.2.2. Toujours est-il quil sagit des oprations qui sont encore sous le monopole des tablissements
de crdit en tant quopration connexes aux oprations de banque et qui ne reflte pas lensemble des
prestations lies aux services dinvestissement compte tenu de lvolution des pratiques. La loi
congolaise est cependant muette sur les rgimes des autres intermdiaires en bourse, principalement
les entreprises qui offrent de faon titre principal les services dinvestissements.

6.2.3. Dans la mesure o ces intermdiaires en oprations de bourse interagissent avec les pargnants
et sont exposs certains risques au mme titre que les tablissements de crdit et les entreprises
dassurances, les rgles daccs la profession et de gestion devraient tre alignes sur les modles
de la loi n 003-2002 du 2 fvrier 2002 et du Code des assurances. En application des dispositions de
larticle 202, 17, de la Constitution, la loi devrait organiser lactivit des intermdiaires en bourse
pour amliorer le cadre juridique existant.
6.3. Les infrastructures de march et de post-march
6.3.1. Les infrastructures de ngociation

6.3.1.1. La loi congolaise est muette sur les infrastructures de ngociation, reprsentes
essentiellement par les systmes informatiques. La question qui se pose est celle de savoir sil est
possible dautoriser galement le dveloppement des systmes de ngociation parallle la bourse.
En effet, les bourses ont bnfici pendant longtemps dun monopole de fait dans la mesure o les
marchs financiers avaient une localisation physique. Avec linformatisation, se sont dvelopps des
systmes alternatifs de ngociation, contournant le monopole des marchs traditionnels et permettant
aux investisseurs d'excuter leurs ordres directement, avec un pouvoir discrtionnaire plus lev et
thoriquement moindre cot.

6.3.1.2. Ces marchs parallles consacrent donc une libralisation de fait de la surveillance directe
des marchs. LOICV ne soppose pas lexistence des marchs parallles, sous forme de systmes
de ngociation alternatifs aux plateformes grs par les socits de bourse. La seule condition exige
est que ces systmes soient soumis une surveillance rglementaire pour garantir lintgrit des
transactions au moyen de rgles justes et quitables qui tablissent un quilibre adquat entre
les intrts des divers participants.19

6.3.1.3. Les pays de lOCDE ont rglementer lactivit de ces marchs parallles ainsi que
lutilisation des programmes informatiques fin de ngociation. En Afrique, lexception du Ghana
et du Nigeria, les textes juridiques nont pas boug depuis pour considrer lexploitation dun
systme de ngociation comme un service dinvestissement.

19
En fait, ce principe nest que la consquence de la distinction traditionnelle entre march rglement et march
organis, distinction qui a perdu de son importance, du moins dans les pays de lOCDE de sorte que lexploitation dun
systme de ngociation est dsormais considre comme un service dinvestissement.
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Zimbabwe
Cameroun

Ouganda
Tanzanie
UEMOA

Ethiopie

Namibie
Rwanda

Lesotho

Zambie
Malawi
Tunisie

Nigria
Algrie
Angola

Egypte
Ghana
Maroc
Kenya

RSA
- - - - - - X X - - - - - - - - - - - -

6.3.2. Les infrastructures de post-march

6.3.2.1. Les infrastructures de post-march servent la bonne fin des oprations inities sur les
marchs. LOICV et le CSPR en distinguent cinq ; savoir : le systme de paiement, le DCT, le
systme de rglement-livraison, les contreparties centrales et les rfrentiels centraux.

Systme de Dpositaire Systme de


paiements central de titres rglement-titres

Transfert des fonds Conservation des titres Livraison des


Rglement des financiers titres financiers
ordres de paiement Livraison des titres financiers par le biais des
dans le livre de par le biais des comptes de titres comptes de titres
lagent de rglement
Bonne fin,
scurit,
Garant des achats et des ventes entre Enregistrement
efficience et
parties des transactions en se centralis des
transparence
portant selon le cas acheteur ou transactions
des
vendeur vis--vis des cocontractants
transactions

Contrepartie centrale Rfrentiel central

6.3.2.2. Il nexiste pas ce jour un cadre juridique globale sur les infrastructures de post-march en
RDC. Le systme des paiements est ce jour rgi par la convention lexploitation dun systme
automatis de compensation et de rglement interbancaires. Les quatre autres composantes ne sont
pas organises. Lavant-projet de loi de modernisation du systme national de paiement prcise les
rgles de fonctionnement du systme de paiement et intgre galement des dispositions en rapport
avec le DCT et le systme de rglement-livraison.
6.3.2.3. Le dveloppement envisag des marchs financiers dterminera lensemble des
infrastructures de post-march pour renforcer la scurit du dnouement des transactions et la
stabilit de la place financire. Les infrastructures de post-march sont fonction du primtre du
march financier en considration des instruments ngocis ou des modalits de ngociations :
march rglement, march organis ou march de gr gr. Il importe galement de prendre en
compte la question dconomie dchelles susceptibles dtre ralises, sans prjudice des rgles de
sparation de fonctions, en regroupant les attributions des infrastructures de post-march sous une
mme structure dans la mesure o les Principes pour les infrastructures de marchs financiers du
CSPR et de lOICV ne sopposent une telle organisation.
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La tendance actuelle est de surveiller galement les marchs de capitaux de gr gr.


Cette surveillance sinstitutionnalise par lexigence dune chambre de compensation
devant sinterposer entre les parties comme contrepartie centrale pour la compensation et
dun rfrentiel central pour la centralisation des informations sur les transactions de gr
gr.
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CHAPITRE VII : LES DROITS COMPTABLE ET FISCAL

Le droit comptable a t compltement rnov avec ladhsion du pays lOHADA. Les dispositions
comptables comportent cependant certaines divergences avec les dispositions fiscales sappliquant
aux oprations sur les marchs financiers, notamment en ce qui concerne les plus-values. Ces
diffrences sont de nature jouer en dfaveur de lattractivit du march financier en mettre en place.
7.1. Ltat du droit comptable

Lexamen du droit comptable congolais porte, dune part, sur lassujettissement des metteurs, des
investisseurs professionnels et des intermdiaires financiers en opration de bourse lAUCE et,
dautre part, sur les obligations de publication dinformation financire par les assujettis lAUCE.
Lorganisation du contrle des socits cotes par les professionnels de la comptabilit et le
mouvement de migration vers les normes IFRS mritent galement dtre examins.
7.1.1. Le principe dassujettissement lAUCE

7.1.1.1. LAUCAP prvoit deux types dorganisation comptable :

- le systme comptable commun, dnomm systme comptable OHADA (SYSCOHADA) ;


- les plans comptables sectoriels pour les banques, les tablissements financiers et les
assurances.

7.1.1.1.2. Le SYSCOHODA comprend trois sous-catgories : le systme dit normal , le systme


allg pour les entreprises dont le chiffre daffaires ne dpasse pas 100.000.000 FCFA, soit un
montant aux alentours de CDF 64.000.000, et le systme minimal pour les entreprises dont le chiffre
daffaires ne dpasse pas les seuils suivants :

- 30.000.000 FCFA, soit un montant aux alentours de CDF 19.0000.0000, pour les entreprises
de ngoce ;
- 20.000.000 FCFA, un montant aux alentours de CDF 13.000.0000, pour les entreprises
artisanales et assimiles ;
- 10.000.000 FCFA, un montant aux alentours de CDF 6.0000.000 un montant aux alentours de
CDF, pour les entreprises de services.

7.1.1.1.3. LAUCE est cependant muet sur les plans comptables sectoriels. En dautres termes, les
guides comptables sectoriels pris en application de la loi n 76-020 du 16 juillet 1976 portant
normalisation de la comptabilit en RDC conservent encore toute leur validit pour autant quils ne
soient pas contraires audit Acte uniforme.
Rfrentiels Seuils du CA Etats financiers
AUCE
SYSCOHADA Systme normal CA >100.000.000 bilan, compte de
FCFA rsultat, TAFIRE, tat
annex
et tat supplmentaire
statistique.
Systme allg CA <100.000.000 bilan, compte de
FCFA rsultat de lexercice
et tat annex
simplifis
Systme minimal CA 30.000.000 tat des recettes et des
FCFA pour les dpenses dgageant le
entreprises de ngoce rsultat de lexercice,
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CA 20.000.000 dress partir de la


FCFA pour les comptabilit de
entreprises trsorerie
artisanales et
assimiles ;
CA 10.000.000
FCFA, pour les
entreprises de
services
Plans comptables Les plans comptables Non dfini bilan, compte de
sectoriels pour les sectoriels doivent tre rsultat, TAFIRE, tat
banques, les adapts annex
tablissements
financiers et les
assurances.

7.1.1.1.4. Il rsulte de lAUCE que les socits habilites effectuer des APE sont soumises au
systme normal pour autant quelles naient pas le statut des entreprises soumises aux plans
comptables sectoriels. Par ailleurs, le fait que le secteur des tablissements de crdit a lanc un
processus de migration vers les normes IFRS20, le paysage comptable risque de connatre une
multiplicit de rfrentiel comptable au niveau des metteurs, des investisseurs et des intermdiaires
financiers :
AUCE
Normes IFRS Plans comptables sectoriels SYSCOHADA
tablissements de crdit Compagnies dassurances et de Autres socits anonymes
retraite professionnelle ainsi que
les autres intermdiaires
financiers

7.1.1.1.3. La pluralit des rfrentiels comptables nest pas de nature homogniser ou normaliser
les obligations dinformation des marchs pesant sur les metteurs ou les investisseurs
institutionnels et pourrait compliquer le travail du rgulateur. Par ailleurs, cette pluralit pourrait
perturber galement les arbitrages des investisseurs, susceptible dentraner des distorsions de la
concurrence entre metteurs en ce sens que les metteurs publiant leurs informations sous les formats
IFRS pourraient par exemple avoir la prfrence des investisseurs que ceux utilisant le
SYSCHOADA ou les guides comptables sectoriels qui sen inspirent. En conclusion, du point de vue
des investisseurs, la pluralit de rfrentiel comptables ne saurait se justifier et est de nature
compromettre la comparabilit des tats financiers des entreprises dont les titres seront ngocis sur
le march financier en considration de leur droit valuer en connaissance de cause le patrimoine, la
situation financire, les rsultats et les perspectives des metteurs se trouvant dans des situations
comparables.

20
Au niveau de lOHADA, est galement amorce une rflexion sur la migration de la comptabilit des entreprises vers
les normes IFRS. En outre, sur le plan purement juridique, il se pose la question de la possibilit pour les tablissements
de crdit de la RDC dappliquer les IFRS au regard des dispositions de larticle 10 du Trait de lOHADA aux termes
duquel les actes uniformes sont directement applicables et obligatoires dans les Etats-Parties, nonobstant toute
disposition contraire de droit interne, antrieure ou postrieure . Il faut par ailleurs relever que lAUCE tait considr,
au moment de son adoption, comme tant un texte conforme aux standards internationaux, principalement les normes
IASC. Il na plus connu dvolution, contrairement aux normes IASC, lesquelles ont connu divers changement : normes
IAS et, actuellement, normes IFRS.
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7.1.2. Les obligations de publication dinformations financires

7.1.2.1. La publication des informations financires dans le cadre dune APE a dj t examine
sous le point 2.1.3. Il sagit ici de la publication dinformation sur une base rgulire et priodique.
Suivant lAUCE, les tats financiers sont produits la fin de lexercice social, lequel correspond
gnralement lanne civile (article 7 de lAUCE). Ainsi, la rvaluation des actifs et des passifs
dun metteur ou dun investisseur ne pourrait se raliser qu la clture de lexercice.

7.1.2.2. Lobligation de fournir des informations sur une priodicit infrieure une anne nest
prvue que dans les conditions de larticle 73 de lAUCE, lequel renvoie lAUSCGIE qui exige aux
socits cotes la publication dune information semestrielle. En effet, aux termes de larticle 849 de
lAUSGIE, les socits dont les titres sont inscrits la bourse des valeurs d'un ou plusieurs Etats
parties doivent, dans les quatre mois qui suivent la fin du premier semestre de l'exercice, publier dans
un journal habilit recevoir les annonces lgales de ces Etats parties un tableau d'activit et de
rsultat ainsi qu'un rapport d'activit semestriel accompagn d'une attestation du commissaire aux
comptes sur la sincrit des informations donnes .
7.1.2.3. Le tableau d'activit et de rsultat indique le montant net du chiffre d'affaires et le rsultat des
activits ordinaires avant impt. Chacun des postes du tableau comporte l'indication du chiffre relatif
au poste correspondant de l'exercice prcdent et du premier semestre de cet exercice (art. 850 de
lAUSCGIE). Le rapport d'activit semestriel commente les donnes relatives au chiffre d'affaires et
au rsultat du premier semestre. Il dcrit galement l'activit de la socit au cours de cette priode
ainsi que l'volution prvisible de cette activit jusqu' la clture de l'exercice. Les vnements
importants survenus au cours du semestre coul sont galement relats dans ce rapport (art. 851 de
lAUSCGIE).

7.1.2.3. Lobligation semestrielle de publication dinformations financires destination des marchs


financiers nest pas cependant suffisante vis--vis des investisseurs qui ne peuvent oprer des
arbitrages en temps rel tant entendu que ces arbitrages sont importants pour le dveloppement des
marchs secondaires et lamlioration de leur liquidit. En outre, la marge de quatre mois pour
publier les informations ncessaires la prise de dcision enlve tout sens une valuation des
valeurs mobilires en circulation en temps rel, valuation du reste inconnue de lAUCE qui consacre
le principe dune valuation la fin de lexercice (art. 42). Aux termes de larticle 62 de lAUCE en
effet, la valeur rvalue dun lment ne peut, en aucun cas, dpasser sa juste valeur, la date prise
en compte pour point de dpart de la rvaluation, cest--dire sa valeur actuelle, telle quelle est
dfinie larticle 42 ci-dessus. La valeur actuelle est une valeur destimation du moment qui
sapprcie en fonction du march et de lutilit de llment pour lentreprise.

7.1.2.4. De ce qui prcde, la ncessit de disposer dun rfrentiel comptable unique pour les
metteurs ne devrait pas tre sous-estime. Par ailleurs, il se pose en RDC la question de la validit
dune migration vers les normes IFRS dans la mesure o larticle 112 de lAUCE abroge les
dispositions contraires antrieures et larticle 10 du Trait de lOHADA prcise que les actes
uniformes sont directement applicables et obligatoires dans les Etats-Parties, nonobstant toute
disposition contraire de droit interne, antrieure ou postrieure .
7.1.3. Lorganisation du contrle lgal

7.1.3.1. Lorganisation du contrle lgal est ncessaire pour amliorer la transparence des entreprises
qui ont accs aux marchs financiers. Cette organisation gravite ainsi essentiellement autour de la
normalisation comptable dans le cadre dune autorit comptable et dans la professionnalisation des
experts comptables.
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7.1.3.2. LAUCE est muet sur la ncessit dune autorit comptable OHADA dont la mission serait
notamment dclairer les metteurs et les investisseurs sur lapplication des dispositions comptables.
Lintrt dune normalisation comptable, sous les auspices de lOHADA, ne peut que rsider dans le
souci duniformiser la prsentation et la communication des informations financires par les
metteurs des valeurs mobilires. Un autre avantage est de facilit lvolution du droit comptable
OHADA au regard des volutions constatables sur le plan international dans le domaine de la
communication financire des entreprises.

7.1.3.3. Cette lacune a t comble par la cration en vertu du Rglement n 002/2009/CM/OHADA


de la Commission de normalisation comptable (CNC-OHADA). Larticle 3 dudit Rglement dispose
que : la CNC-OHADA est un organisme consultatif et de proposition de normalisation comptable
ayant pour objet dassister lOHADA dans linterprtation, lharmonisation et lactualisation des
normes comptables dans les Etats parties ; la CNC-OHADA assure la coordination et la synthse des
recherches thoriques et mthodologiques relatives la normalisation et lapplication des rgles
comptables ; la CNC-OHADA, sur invitation du Secrtariat permanent, a pour fonction llaboration
de tout projet de rforme des rgles comptables . Ce mcanisme est cependant lourd dans sa mise en
uvre en labsence des autorits nationales.

7.1.3.4. Lautorit de normalisation comptable nationale est dvolue en RDC au CPCC, cr par
lordonnance 75-024 du 3 fvrier 1975. Il est plac sous la tutelle du Ministre ayant les finances dans
ses attributions. Le rle du CPCC devrait donc tre dterminant dans ladoption des plans comptables
des intermdiaires financiers sur le march financier mettre en place.

7.1.3.5. En ce qui concerne la professionnalisation des experts comptables, la loi n 15/002 du 12


fvrier 2015 portant cration et organisation de lordre national des experts comptables renforce
l'indpendance des commissaires aux comptes et les soumet des obligations dontologiques censes
amliorer leur efficacit. Dsormais, les experts comptables sont soumis des exigences de
qualifications professionnelles. La faiblesse de cette loi est cependant de ne pas prendre en compte
les professions assimiles aux experts comptables dont les valuateurs des biens immobiliers (dont le
rle est important dans le march hypothcaire) et les auditeurs internes.
7.2. Ltat du droit fiscal

Les oprations sur les marchs dinstruments financiers sont soumises, en RDC, deux types
dimpts : les impts qui sappliquent aux revenus gnrs par les titres financiers et les impts assis
sur les prestations des intermdiaires et de lentreprise du march. Lintervention des metteurs ou
des investisseurs non-rsidents soulve la question du rgime fiscal transnational applicable. La
fiscalit est un lment important de comptitivit des places financires ; ce qui souligne toute
lattention quil importe de consacrer cette question.
7.2.1. Les impts sur les revenus des titres financiers ou sur les oprations du march

Le rgime de limpt sur les revenus applicable aux titres financiers est distinct selon que
linvestisseur est un professionnel ou non. Lorsque linvestisseur nest pas rsident, il se pose la
question de la double imposition.
7.2.1.1. Limpt charge des investisseurs qualifis et des metteurs

5.2.1.1.1. Le texte de base sur limpt applicable aux investisseurs professionnels est lO.-L. n 69-
009 du 10 fvrier 1969 relative aux impts cdulaires sur les revenus (art. 1er, 3). Cet impt
sapplique aux entreprises tablies en RDC qui dtiennent des valeurs mobilires dans le cadre dune
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autre entreprise, laquelle est, dans le cas despce, une entreprise rsidente.21 Limpt ne sapplique
pas directement aux revenus produits par les valeurs mobilires mais sur le bnfice net et au taux de
35% (art. 27, 1 et art. 83). La loi prvoit un rgime forfaire pour les PME&I.

7.2.1.1.2. Le rgime fiscal applicable limpt sur le revenu professionnel, dans le chef des
investisseurs, pose cependant problme dans le cadre des marchs financiers pour les raisons
suivantes :

- la dfinition du bnfice imposable intgre, selon le cas, les plus-values ou les moins-values
mme non-ralises (art. 30 de lO.-L. n 69-009 du 10 fvrier 1969) ;
- aucune distinction nest faite entre les titres de participation et les titres de placement. Les
premiers font lobjet dune dtention durable ; tandis que les seconds sont dtenus court
terme, de fin de transaction. Comptablement, les titres de participation sont des
immobilisations financires et les titres de placement sont de la quasi-trsorerie, pour autant
quexiste un march secondaire ;
- les taux dimposition sont identiques pour les instruments financiers en monnaie nationale et
ceux en monnaie trangre ;
- les taux dimposition ne font de distinction entre les investisseurs, sauf pour ce qui est dit du
rgime forfaitaire.

7.2.1.1.3. Les investisseurs qualifis non-rsidents ne sont soumis limpt que sils ont un
tablissement permanent ou fixe. Ils peuvent ainsi se retrouver en dehors du champ de limpt sur les
revenus des capitaux investis en RDC.

7.2.1.1.4. Les metteurs peuvent bnficier dun droit dduction des intrts des capitaux
emprunts sur leur bnfice. Cette disposition ne joue cependant que pour les metteurs rsidents ou
ayant en RDC un tablissement permanent ou fixe. Les metteurs non-rsidents sont donc soumis la
lgislation fiscale de lEtat dont ils relvent : cette lgislation peut ou non immuniser les
remboursements des intrts ; ce qui peut avoir une incidence positive ou ngative sur lintrt de
lever des capitaux sur le march congolais. Les conventions fiscales peuvent rgler cette question.
7.2.1.2. Limpt charge des investisseurs non-professionnels

7.2.1.2.1. Les non-professionnels sont assujettis limpt mobilier sur les revenus. LO.-L. n 69-009
du 10 fvrier 1969 ne fait pas galement de distinction entre, dune part, plus-values ralises ou non
ralises dans la dfinition du bnfice imposable et, dautre part, entre titres de participation et titres
de placement. L'impt mobilier est fix 20 %.

7.2.1.2.2. Aucune distinction nest galement faite entre les petits porteurs et ceux qui disposent dun
portefeuille en titres important. Si les investisseurs qualifis peuvent obtenir par des mcanismes de
dduction, de forfait ou dabattement une rduction de leurs charges fiscales, il nen va pas de mme
des investisseurs non-professionnels. Lorganisation fiscale actuelle induit donc sur ce point une
absence dgalit de traitement. Le Rwanda a rsolu la question en adoptant une lgislation
spcifique en la matire (loi n 24/2010 du 28/05/2010 modifiant et compltant la loi n 16/2005 du
18/08/2005 relative aux impts directs sur le revenu). En Europe, la fiscalit de lpargne fait lobjet
dune attention particulire des autorits.

21
La question de participation des entreprises congolaises dans des socits non-rsidentes dpasse le cadre de la prsente
tude.
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7.2.1.3. Limposition des revenus mobiliers de non-rsidents

7.2.1.3.1. LO.-L. n 69-009 du 10 fvrier 1969 ne fait pas de distinction entre rsidents et non-
rsidents . Les impts sur les revenus de non-rsidents soulvent la question de lattractivit des
places financires congolaises par rapport aux autres places : une fiscalit excessive constitue une
barrire lentre des capitaux extrieurs. Une autre barrire lentre des capitaux trangers
consiste dans le risque de la double imposition des revenus de non-rsidents.

7.2.1.3.2. La double imposition se produit notamment si le revenu produit par des titres mis en RDC
est impos dans le pays de la rsidence de linvestisseur aprs avoir t impos en RDC. Pour viter
ce risque, les Etats ont recours des conventions fiscales. Dans ltat actuel, la RDC nest lie par
des conventions fiscales quavec la Belgique, lAfrique du Sud et le Zimbabwe. Le bnfice de ces
conventions fiscales pourrait aisment stendre aux autres Etats avec lesquels le pays des relations
conomiques par le recours une clause de la nation la plus favorise.22

7.2.1.3.3. Par ailleurs, la libre circulation des capitaux et la concurrence fiscale entre Etats
commandent une flexibilit de la politique fiscale pour attirer les investisseurs trangers. La loi n
004 du 21 fvrier 2002 portant Code des investissements contient des mcanismes dexonration
fiscale qui vont dans ce sens. Toutefois, ces exonrations ne concernent que les investissements
directs trangers et non les investissements de portefeuille.
7.2.2. Les autres impositions applicables aux oprations sur les titres financiers

En sus de la TVA, les oprations sur les titres financiers pourraient donner lieu des prlvements
pour couvrir les charges lies au fonctionnement de lautorit de rgulation, sous forme de redevance.
7.2.2.1. La TVA

7.2.2.1.1. La TVA est organise en RDC par lO.-L n 10/001 du 20 aout 2010 portant institution de
la taxe sur la valeur ajoute, telle que modifie et complte par lO.-L n 13/007 du 23 fvrier 2013.
Les prestations de services faites des tiers ou soi-mme sont assujetties la TVA (art. 3 de lO.-L
n 10/001 du 20 aout 2010). La notion de prestation de services est prise dans son sens le plus
large possible pour prendre en compte toutes les activits qui relvent du louage dindustrie ou du
contrat dentreprise, par lequel une personne soblige excuter un travail quelconque moyennant
contrepartie .

7.2.2.1.2. Ainsi, les prestations fournies par les intermdiaires financiers, les plateformes de
ngociation et lentreprise de march sur les marchs financiers rentrent dans le champ dapplication
de la TVA. Le TVA tant un impt indirect, il sera support par le consommateur final, en
loccurrence linvestisseur non-professionnel. Cet impt ne pose pas de problme majeur
lexception du fait quil pourrait constituer des incitations sabstenir dinvestir particulirement dans
le chef des petits porteurs.
7.2.2.2. Les redevances

7.2.2.2.1. LOICV soulve la question de la situation financire de lautorit de rgulation, condition


de son indpendance. Le rgulateur doit jouir des pouvoirs adquats et disposer de ressources
suffisantes et de l'autorit ncessaire pour assumer ses fonctions et exercer ses pouvoirs. () Ceci
ncessite obligatoirement la mise en place dun financement adquat pour le rgulateur afin
22
La clause de la nation la plus favorise est un des principes moteurs du GATT suivant laquelle tous avantages,
faveurs, privilges ou immunits accords par une partie contractante un produit originaire ou destination de tout autre
pays seront, immdiatement et sans condition, tendus tout produit similaire originaire ou destination du territoire de
toutes les autres parties contractantes .
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que celui-ci ait les moyens daccomplir les tches qui lui incombent. Le niveau des ressources
doit prendre en compte la difficult dattirer et de motiver du personnel expriment disposant
de comptences qui ont une valeur pour le secteur priv.

7.2.2.2.2. La pratique gnralement applique est le recours des redevances charge des metteurs
et des intermdiaires des oprations de bourse. En RDC, la matire de redevance est rgie par lO.-L
n 13/003 du 23 fvrier 2013 portant rforme des procdures relatives lassiette, au contrle et aux
modalits de recouvrement des recettes non fiscales. Les taux ainsi que la priode de paiement des
droits, taxes et redevances sont fixs par arrt conjoint du ministre ayant les finances dans ses
attributions et celui dont ladministration les constate et les liquide, conformment aux
dispositions lgales et rglementaires en vigueur en la matire.

7.2.2.2.3. Une tude est ncessaire pour dfinir les taux et la priodicit des redevances dues
lautorit de rgulation mettre en place pour rencontrer lexigence de lindpendance financire de
lOICV. La loi pourrait ainsi se limiter uniquement poser le principe. Toujours est-il que lEtat
devrait couvrir le dmarrage des activits de lautorit de rgulation avant quelle ne puisse tre
entirement rmunre par les redevances.
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PARTIE II : PRESENTATION DES RESULTATS DE LEVALUATION DU CADRE


JURIDIQUE ET DU CADRE CONCEPTUEL

Cette partie comporte deux chapitres :


- prsentation des rsultats de lvaluation (chapitre 8)
- dfinition du cadre conceptuel (chapitre 9).
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CHAPITRE 8 : PRESENTATION DES RESULTATS DU CADRE JURIDIQUE


8.1. Grille dvaluation

8.1.1. La prsente tude fait sienne la proccupation de lOICV selon laquelle lvaluation ne
constitue pas un but en soi. Elle doit tre plutt considre avant tout comme un outil
permettant didentifier dventuels vides, incohrences, carences et domaines o dautres
pouvoirs ou comptences pourraient savrer ncessaires et comme une rfrence pour
organiser les priorits en termes damliorations ou de rformes des lois, des rgles et des
procdures existantes.

8.1.2. La prsentation des rsultats seffectuera laide dune grille dvaluation utilisant les critres
suivants : complet, incomplet, amliorer, inexistant et conflictuel. Cette grille donne une
indication de ltat du droit congolais dans la perspective du dveloppement dun march financier.

1. Complet Ce critre indique quau stade actuel le cadre juridique est


satisfaisant conformment aux Principes de lOICV et du
CSPR ainsi quaux bonnes pratiques raisonnablement
appliques par dautres juridictions
2. A complter Ce critre indique quau stade actuel le cadre juridique
est satisfaisant conformment aux Principes de lOICV
et du CSPR ainsi quaux bonnes pratiques raisonnablement
appliques par dautres juridictions, mais ncessite des
dispositions juridiques complmentaires pour que ces
principes soient entirement applicables
3. A amliorer Ce critre indique quau stade actuel, le cadre juridique
nest pas satisfaisant, en tout ou en partie,
conformment aux Principes de lOICV et du CSPR ainsi
quaux bonnes pratiques raisonnablement appliques par
dautres juridictions.
4. Inexistant Ce critre indique que le cadre juridique, au regard des
Principes de lOICV et du CSPR ainsi quaux bonnes
pratiques raisonnablement appliques par dautres
juridictions, nexiste pas.
5. Conflictuel Ce critre indique quun principe de lOICV et du CSPR
ainsi quune bonne pratique raisonnablement applique par
dautres juridictions est ou pourrait tre inapplicable au
cadre juridique en rapport avec le march financier en
raison dun conflit avec une exigence relevant dune
lgislation nationale ou internationale de force
juridique suprieure

8.1.3. Suivant la mthodologie dvaluation de la mise en uvre des objectifs et principes de la


rgulation financire de lOICV, un Principe est considr comme entirement appliqu
lorsque tous les critres dvaluation (prciss dans les repres) sont dans lensemble respects
sans carence significative.

8.1.4. La prsentation de lvaluation masque les Aspects essentiels et les Questions essentielles
pour lesquels le lecteur pourra avoir des clairages dans la 1re partie de ltude. Pour ce faire,
la grille de prsentation des rsultats comprend des renvois aux discussions contenues dans
cette Partie. Pour les matires qui ne sont pas reprises dans la mthodologie dvaluation de
lOICV, dont le modle de surveillance, la fiscalit, le droit des contrats, les innovations
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financires, certains aspects de la protection des investisseurs non-qualifis, les missions des
emprunts publics et le climat des affaires, lvaluation sest effectue suivant la mthodologie
de Doing Business, du Global Financial Centres Index ou le droit compar.
8.2. Rsultats de lvaluation

8.2.1. Evaluation en fonction des principes de lOICV

Principes Apprciation Renvois la


1re Partie
1. Situation du 1.1. Les responsabilits du rgulateur Conflictuel 5.1.
rgulateur doivent tre claires et
objectivement tablies
1.2. Le rgulateur doit tre Conflictuel 5.1
fonctionnellement indpendant et
responsable dans lexercice de ses
missions et de ses pouvoirs.
1.3. Le rgulateur doit avoir les Inexistant 5.2.
pouvoirs adquats, les ressources et
la capacit suffisantes pour
accomplir ses missions et exercer
ses pouvoirs.
1.4. Le rgulateur doit adopter des Inexistant ----
procdures claires et cohrentes
1.5. Les services du rgulateur doivent Inexistant ----
observer le plus haut degr de
comptence professionnelle et
appliquer, notamment, des normes
appropries en matire de
confidentialit.
2. Lentreprise de 2.1. En fonction de la taille et de la Inexistant 6.1.
march complexit des marchs, le systme
de rgulation doit faire un usage
appropri des autorits
professionnelles qui exercent des
responsabilits de surveillance
directe dans leur domaine de
comptence propre.
2.2. Les autorits professionnelles Inexistant 6.1.
doivent tre supervises par le
rgulateur et doivent respecter des
normes de confidentialit et
dquit dans lexercice de leurs
pouvoirs et de leurs responsabilits
dlgues.
3. Application des 3.1. Le rgulateur doit disposer de Conflictuel 5.2.
lois et rglements pouvoirs tendus de contrle,
denqute et de surveillance
3.2. Le rgulateur doit avoir des Inexistant 5.2.
pouvoirs tendus pour faire
respecter les lois et rglements
3.3. Le systme de rgulation doit Inexistant 5.1 et 5.2.
permettre un usage effectif et
crdible des pouvoirs de contrle,
dinspection et de surveillance,
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pour le respect des lois et


rglements et, enfin, permettre la
mise en place de vritables
programmes de contrle de
conformit avec les lois et
rglement
4. Principes relatifs 4.1. Le rgulateur doit avoir le pouvoir A complter B.2
la coopration en dchanger des informations 4.1.1.3.
matire de confidentielles et non
rgulation confidentielles avec ses
homologues nationaux et trangers
4.2. Les rgulateurs doivent tablir des A complter B.2
mcanismes dchange
dinformations qui prcisent quand
et comment ils vont changer des
informations confidentielles et non
confidentielles avec leurs
homologues nationaux et trangers.
4.3. Le systme de rgulation doit A complter B.2
permettre quune assistance soit
fournie aux homologues trangers
qui doivent mener des enqutes
dans laccomplissement de leurs
missions et dans lexercice de leurs
pouvoirs.
5. Principes relatifs 5.1. La publication des rsultats A amliorer 2.1.3
aux metteurs comptables et des autres 5.3.2.2.
informations susceptibles
dinfluencer les dcisions des
investisseurs doit tre intgrale,
ponctuelle et prcise.
5.2. Les dtenteurs de titres dune A amliorer 1.2.2.2.
socit doivent tre traits de 2.2.
manire juste et quitable. 4.1.
5.3. Les normes comptables et daudit Conflictuel 7.1
doivent tre de haut niveau de
qualit et reconnues au niveau
international
6. Principes relatifs 6.1. Le systme de rgulation doit fixer Inexistant B.2
aux organismes de des normes pour lligibilit et la
placement collectif rgulation de ceux qui souhaitent
commercialiser et grer des
organismes de placement collectif.
6.2. Le systme de rgulation doit Inexistant B.2
prvoir les rgles qui rgissent la
forme et la structure juridiques des
organismes de placement collectif
6.3. Les rgles doivent imposer la Inexistant ---
publication, comme fix dans les
principes relatifs aux metteurs, des
informations ncessaires
ladquation dun organisme de
placement collectif aux besoins
dun investisseur donn et du
montant de son investissement dans
ledit organisme de placement
Page 83 sur 100

collectif
6.4. Les rgles doivent imposer la mise Inexistant ---
en place dun mcanisme correct et
public dvaluation des actifs, de
calcul de la valeur liquidative et de
rachat des parts ou actions dun
organisme de placement collectif
7. Principes 7.2. Les rgles doivent prvoir des Inexistant 6.2
relatifs aux normes minimales pour lagrment
intermdiaires des intermdiaires de march
de march 7.3. Il est impratif de dterminer un Inexistant 6.2
niveau minimum pour les fonds
propres initiaux et permanents
ainsi que dautres exigences
prudentielles pour chaque
intermdiaire de march qui
refltent les risques quils
encourent.
7.4. Les intermdiaires de march Inexistant 6.2
doivent tre tenus de respecter
certaines normes en matire
dorganisation interne et de
conduite des oprations qui visent
protger les intrts des clients
ainsi qu assurer une bonne
gestion du risque et en vertu
desquelles les dirigeants de
lintermdiaire assument une
responsabilit pleine et entire
7.5. Des procdures doivent tre mises A complter 6.2
en place pour faire face la
dfaillance dun intermdiaire de
march de manire limiter les
dommages et les pertes des
investisseurs et cantonner les
risques systmiques.
8. Principes relatifs 8.2. La mise en place de systmes de A complter . 1.2.2.
aux marchs ngociation, y compris de marchs
secondaires rglements, doit faire lobjet
dune autorisation et dune
surveillance rglementaires
8.3. Les marchs rglements et les Inexistant 5.3.
systmes de ngociation doivent
faire lobjet dune surveillance
rglementaire permanente, pour
garantir lintgrit des transactions
au moyen de rgles justes et
quitables qui tablissent un
quilibre adquat entre les intrts
des divers participants au march
8.4. Les rgles doivent favoriser la A complter 5.3.
transparence des transactions
8.5. Les rgles doivent tre conues de A amliorer 5.3.
manire dtecter et dcourager
les manipulations et autres
pratiques dloyales
Page 84 sur 100

8.6. Les rgles doivent avoir pour objet Inexistant 6.3.2


dassurer la bonne gestion des
positions importantes, des risques
de dfaillance et des risques de
dysfonctionnement du march
9. Principes 9.2. Les systmes de compensation et A complter 6.3.2
relatifs la de rglement des transactions
compensation doivent faire lobjet dune
et au rglement surveillance ; ils doivent tre
conus de manire tre quitables
et efficaces, dune part, et rduire
les risques systmiques, dautre
part.

8.2.2. Evaluation sur base dautres considrations

Domaines Apprciation Renvois la


1re Partie
1. Droit des 1.1. Les contrats gnraux Complet 1.1.
contrats 1.2. Les contrats lis lmission des A complter 1.2.1
titres
1.3. Les contrats lis la ngociation des A amliorer 1.2.2
instruments financiers
1.4. Les contrats de garantie financire A amliorer 1.3.1.
1.5. Les contrats et preuves lectronique A amliorer 1.4.
2. Fiscalit 2.1. Impt direct sur les revenus A amliorer 7.2.1
mobiliers
2.2. TVA A amliorer 7.2.2.1.
2.3. Redevances dues lautorit de 7.2.2.1.
rgulation
3. Protection des 3.1. Indemnisation Inexistant 4.1.2
investisseurs 6.3.2.3.
non-qualifis 3.2. Education financire A complter 5.3.2.1.
4. Lmission des 4.1. Absence dun cadre juridique sur Adopter un texte
titres publics et lmission des titres publics (loi ou rglement)
investisseurs sur lmission des
institutionnels emprunts publics
publics 4.2. Absence de cadre juridique sur Adopter un texte
lactivit des placements des fonds rglementaire sur
crs par lEtat les oprations de
placements de
fonds publics
5. Climat des 5.1. Inscurit juridique A amliorer 4.1.1.
affaires
5.2. Inscurit judiciaire A amliorer B.2
4.1.1.3.
5.3.2.1.
5.3. Lutte contre la corruption A amliorer ------
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8.3. Discussion des rsultats

Grille n 1

Complet 1 3%
A complter 9 23%
A amliorer 11 28%
Inexistant 16 40%
Conflictuel 3 8%
Total 40 100%

Grille n 2

Complet
20
15
10
Coniectuel A complter
5
0

Inexistant A amliorer
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8.3.1. Les grilles n 1 et n 2 montrent que le cadre juridique actuel ne permet pas un fonctionnement
harmonieux et efficient des marchs financiers et de capitaux en RDC, dans la majorit de cas suite
aux faiblesses de textes (51%) ou labsence mme des textes juridiques (48 %). Bien que les matires
conflictuelles soient faibles (8 %), elles ont trait des enjeux importants qui demandent des stratgies
appropries pour arriver un consensus sur le statut juridique de lautorit de rgulation et pour
choisir un rfrentiel comptable unique internationalement admis.

8.3.2. La mise en place du cadre juridique comporte en consquence une charge de travail importante
compte tenu de la distance entre la situation actuelle en RDC et la situation souhaite, situation qui
doit tenir compte, dune part, des standards de lOICV et du CSPR et, dautre part, de la concurrence
dautres places financires qui lentourent.
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CHAPITRE 9 : CADRE CONCEPTUEL POUR LE DEVELOPPEMENT DU MARCHE DE


CAPITAUX

Le cadre conceptuel pour le dveloppement du march des capitaux constitue une rponse aux
faiblesses dgages par laudit des textes. Ensuite, il est question de la dfinition des domaines lgal,
rglementaire et conventionnelle afin de dterminer les responsabilits entre le parlement, le
gouvernement et les autorits de march.
9.1. Solutions aux faiblesses constates

Principes Recommandations
6. Situation du 6.1. Les responsabilits du rgulateur 1. Obtenir lavis de la cour
rgulateur doivent tre claires et objectivement constitutionnelle sur la
tablies constitutionnalit dune loi
instituant une autorit de rgulation
des marchs financiers et de
capitaux en RDC
6.2. Le rgulateur doit tre 2. Obtenir lavis de la cour
fonctionnellement indpendant et constitutionnelle sur la
responsable dans lexercice de ses constitutionnalit dune loi
missions et de ses pouvoirs. instituant une autorit de rgulation
des marchs financiers et de
capitaux en RDC
6.3. Le rgulateur doit avoir les pouvoirs 3. Ouvrir les discussions sur les
adquats, les ressources et la capacit comptences de lautorit de
suffisantes pour accomplir ses rgulation des marchs financiers
missions et exercer ses pouvoirs. et de capitaux en insistant sur le
modle anglo-saxon
6.4. Le rgulateur doit adopter des 4. Prvoir cette exigence dans les
procdures claires et cohrentes textes organiques de lautorit de
rgulation
6.5. Les services du rgulateur doivent 5. Inscrire cette matire dans les
observer le plus haut degr de textes organiques de lautorit de
comptence professionnelle et rgulation pour les dirigeants (en
appliquer, notamment, des normes ce qui concerne la comptence) et
appropries en matire de les dirigeants et lensemble du
confidentialit. personnel doivent tre assujettis au
secret professionnel
7. Lentreprise de 7.1. En fonction de la taille et de la 6. Adopter la conception marocaine
march complexit des marchs, le systme base sur un contrat de concession
de rgulation doit faire un usage pour avoir un dispositif pluriel de
appropri des autorits supervision de lentreprise de
professionnelles qui exercent des march.
responsabilits de surveillance directe 7. Prciser dans la loi les
dans leur domaine de comptence responsabilits de lentreprise de
propre. march
7.2. Les autorits professionnelles doivent 8. Saligner sur les principes de
tre supervises par le rgulateur et lOICV
doivent respecter des normes de
confidentialit et dquit dans
lexercice de leurs pouvoirs et de
leurs responsabilits dlgues.
8. Application des 8.1. Le rgulateur doit disposer de 9. Dfinir dans la loi les trois
lois et pouvoirs tendus de contrle, pouvoirs de contrle, denqute et
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rglements denqute et de surveillance de surveillance et ce, en cohrence


avec les recommandations n 1, 2
et 3
8.2. Le rgulateur doit avoir des pouvoirs 10. Ouvrir les discussions sur les
tendus pour faire respecter les lois et comptences de lautorit de
rglements rgulation des marchs financiers
et de capitaux en insistant sur le
modle anglo-saxon
8.3. Le systme de rgulation doit 11. Saligner sur les principes de
permettre un usage effectif et crdible lOICV.
des pouvoirs de contrle, dinspection
et de surveillance, pour le respect des
lois et rglements et, enfin, permettre
la mise en place de vritables
programmes de contrle de
conformit avec les lois et rglement
9. Principes relatifs 9.1. Le rgulateur doit avoir le pouvoir 12. Etendre la possibilit dchange
la coopration dchanger des informations dinformations au-del des
en matire de confidentielles et non confidentielles autorits de rgulation de lespace
rgulation avec ses homologues nationaux et OHADA
trangers
9.2. Les rgulateurs doivent tablir des 13. Etendre la possibilit dchange
mcanismes dchange dinformations au-del des
dinformations qui prcisent quand et autorits de rgulation de lespace
comment ils vont changer des OHADA
informations confidentielles et non
confidentielles avec leurs
homologues nationaux et trangers.
9.3. Le systme de rgulation doit 14. Etendre la possibilit dchange
permettre quune assistance soit dinformations au-del des
fournie aux homologues trangers qui autorits de rgulation de lespace
doivent mener des enqutes dans OHADA
laccomplissement de leurs missions 15. Prvoir galement des mcanismes
et dans lexercice de leurs pouvoirs dinformation avec les autorits
nationales (BCC, ARCA, autorits
judiciaires, administrations fiscales
ou la CENAREF)
10. Principes relatifs 10.1. La publication des rsultats 16. Complter les exigences
aux metteurs comptables et des autres informations dinformation au niveau du march
susceptibles dinfluencer les secondaire
dcisions des investisseurs doit tre
intgrale, ponctuelle et prcise.
9.3. Les dtenteurs de titres dune socit 17. Renforcer le cadre juridique des
doivent tre traits de manire juste et OPA et des OPR
quitable
9.4. Les normes comptables et daudit 18. Examiner la faisabilit dune
doivent tre de haut niveau de qualit migration des metteurs vers les
et reconnues au niveau international normes IFRS
19. Obtenir lavis de la CCJA sur la
conformit dun tel projet par
rapport lAUCE
20. Etendre les exigences de la loi n
15/002 du 12 fvrier 2015
portant cration et organisation de
lordre national des experts
comptables dautres fonctions
Page 89 sur 100

dont les auditeurs internes, les


valuateurs immobiliers et les
analystes financiers
10. Principes relatifs 6.2. Le systme de rgulation doit fixer 21. Adopter un cadre lgal pour les
aux organismes des normes pour lligibilit et la organismes de placement collectif
de placement rgulation de ceux qui souhaitent
collectif commercialiser et grer des
organismes de placement collectif.
10.2. Le systme de rgulation doit 22. Adopter un cadre lgal pour les
prvoir les rgles qui rgissent la organismes de placement collectif
forme et la structure juridiques des
organismes de placement collectif
10.3. Les rgles doivent imposer la 23. Adopter un cadre lgal pour les
publication, comme fix dans les organismes de placement collectif
principes relatifs aux metteurs, des
informations ncessaires
ladquation dun organisme de
placement collectif aux besoins dun
investisseur donn et du montant de
son investissement dans ledit
organisme de placement collectif
10.4. Les rgles doivent imposer la 24. Adopter un cadre lgal pour les
mise en place dun mcanisme organismes de placement collectif
correct et public dvaluation des
actifs, de calcul de la valeur
liquidative et de rachat des parts ou
actions dun organisme de placement
collectif
11. Principes 11.2. Les rgles doivent prvoir des 25. Adopter un cadre lgal sur
relatifs aux normes minimales pour lagrment lactivit et le fonctionnement des
intermdiaire des intermdiaires de march intermdiaires financiers offrant
s de march des services dinvestissement
26. Prciser le cadre lgal des
institutions de retraite par
capitalisation
27. Adopter un texte rglementaire sur
les oprations de placements de
fonds publics
11.3. Il est impratif de dterminer un 28. Adopter un cadre rglementaire sur
niveau minimum pour les fonds les normes prudentielles
propres initiaux et permanents ainsi applicables aux intermdiaires
que dautres exigences prudentielles financiers
pour chaque intermdiaire de march
qui refltent les risques quils
encourent.
11.4. Les intermdiaires de march 29. Adopter un cadre rglementaire sur
doivent tre tenus de respecter les normes de contrle interne et de
certaines normes en matire gestion des risques oprationnels
dorganisation interne et de conduite applicables aux intermdiaires
des oprations qui visent protger financiers
les intrts des clients ainsi qu
assurer une bonne gestion du risque et
en vertu desquelles les dirigeants de
lintermdiaire assument une
responsabilit pleine et entire
11.5. Des procdures doivent tre mises 30. Adopter un cadre lgal sur
Page 90 sur 100

en place pour faire face la lactivit et le fonctionnement des


dfaillance dun intermdiaire de intermdiaires financiers offrant
march de manire limiter les des services dinvestissement
dommages et les pertes des 31. Adopter un cadre rglementaire sur
investisseurs et cantonner les les normes de contrle interne et de
risques systmiques gestion des risques oprationnels
applicables aux intermdiaires
financiers
12. Principes relatifs 12.2. La mise en place de systmes de 32. Adopter un cadre lgal sur
aux marchs ngociation, y compris de marchs lactivit et le fonctionnement des
secondaires rglements, doit faire lobjet intermdiaires financiers offrant
dune autorisation et dune des services dinvestissement
surveillance rglementaires 33. Intgrer lexploitation des systmes
multilatraux de ngociation dans
la liste des services
dinvestissement
12.3. Les marchs rglements et les 34. Adopter un cadre lgal sur
systmes de ngociation doivent lactivit et le fonctionnement des
faire lobjet dune surveillance intermdiaires financiers offrant
rglementaire permanente, pour des services dinvestissement
garantir lintgrit des transactions
au moyen de rgles justes et
quitables qui tablissent un
quilibre adquat entre les intrts
des divers participants au march
12.4. Les rgles doivent favoriser la 35. Adapter le cadre lgal sur les
transparence des transactions obligations dinformation des
metteurs et des prestataires des
services dinvestissement
12.5. Les rgles doivent tre conues de 36. Adopter un cadre lgal sur les abus
manire dtecter et dcourager les de march
manipulations et autres pratiques
dloyales
12.6. Les rgles doivent avoir pour 37. Adopter un cadre lgal sur
objet dassurer la bonne gestion des lactivit et le fonctionnement des
positions importantes, des risques de intermdiaires financiers offrant
dfaillance et des risques de des services dinvestissement
dysfonctionnement du march 38. Adopter un cadre rglementaire sur
les normes de contrle interne et de
gestion des risques oprationnels
applicables aux intermdiaires
financiers
13. Principes relatifs 13.2. Les systmes de compensation et 39. Dfinir les statuts des
la compensation de rglement des transactions doivent infrastructures de postmarch dans
et au rglement faire lobjet dune surveillance ; ils la loi
doivent tre conus de manire tre 40. Examiner la prise en compte des
quitables et efficaces, dune part, et infrastructures du march des
rduire les risques systmiques, capitaux dans le PROMOSYS
dautre part.
14. Le droit des 1.1. Les contrats lis lmission des 41. Favoriser laccs des PMI&I au
contrats titres march financier
1.2. Les contrats lis la ngociation des 42. Adapter le cadre lgal de la vente
instruments financiers du CCCLIII la vente des valeurs
mobilires dmatrialises et
prvoir des rgles sur la vente
dcouvert des instruments
Page 91 sur 100

financiers
43. Adopter un cadre lgal sur les
oprations de titrisation et le prt
des titres
1.3. Les contrats de garantie financire 44. Se rfrer lavant-projet de loi sur
la modernisation du systme
national de paiement
Recommandation sans objet au cas
o la loi sur la modernisation du
systme national de paiement est
adopte et promulgue
1.4. Les contrats et preuves lectronique 45. Insrer dans la loi sur lactivit et
le fonctionnement des
intermdiaires financiers offrant
des services dinvestissement le
principe des conventions de preuve
et instituer lentreprise de march
autorit de certification des
oprations
2. Fiscalit 2.1. Impt direct sur les revenus 46. Adopter une loi incitative (solution
mobiliers rwandaise) ou inscrire dans la loi
loption dinscrire dans la loi des
finances les exonrations et
abattements en faveur de certains
investisseurs (solution marocaine)
2.2. TVA 47. Envisager lexonration des petits
porteurs
2.3. Redevances dues lautorit de 48. Envisager la prise en charge de
rgulation fonctionnement de lautorit de
rgulation
3. Protection des 3.1. Indemnisation 49. Intgrer dans la loi sur lactivit et
investisseurs le fonctionnement des
non-qualifis intermdiaires financiers offrant
des services dinvestissement le
dispositif dindemnisation des
investisseurs non-qualifis
3.2. Education financire 50. Confier des responsabilits en
matire dducation financire aux
autorits de march
51. Intercepter lducation financire
des investisseurs dans la stratgie
nationale dducation financire en
cours dlaboration
4. Lmission des 4.1. Absence dun cadre juridique sur 52. Adopter un texte (loi ou rglement)
titres publics et lmission des titres publics sur lmission des emprunts
investisseurs publics
intentionnels 4.2. Absence de cadre juridique sur 53. Adopter un texte rglementaire sur
publics lactivit des placements des fonds les oprations de placements de
crs par lEtat fonds publics
5. Climat des 5.1. Inscurit juridique 54. Veiller la qualit et la
affaires cohrence des textes juridiques
5.2. Inscurit judiciaire 55. Elargir lducation financire aux
professionnels de la justice
(magistrat, avocat et autres
auxiliaires de justice)
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5.3. Lutte contre la corruption 56. Intgrer lintgrit des marchs


financiers dans la stratgie
nationale de lutte contre la
corruption

9.2. Recommandation gnrale

Il rsulte de solutions proposes que la mise en place de structures centrales et le dveloppement des
marchs financiers en RDC pourraient emprunter un processus institutionnel plus ou moins long,
selon que lon privilgie le pragmatisme (mise en place des autorits de march par voie
rglementaire avec notamment pour mission dexaminer les voies et moyens damliorer le cadre
lgal) ou le formalisme (adoption pralable dune loi pour renforcer les lacunes constates). Au
regard des lments du contexte et des expriences tires du processus des rformes juridiques dans
le pays, ltude est favorable la premire voie, celle donnant la prfrence la mise en place des
autorits de march par voie rglementaire. Chacune des solutions prconises comporte des
avantages et des inconvnients. Pour maximiser les chances de russite, il est propose une solution
intermdiaire consistant dans la constitution dun comit de place et dune structure transitoire
charge de fournir au Gouvernement tous les livrables ncessaires au dveloppement du march
financiers et dassumer, en mme temps, par dlgation du Ministre des Finances les attributions de
lautorit de rgulation reconnues par lAUSCGIE.
9.2.1. Solution n 1 : Mise en place pralable des autorits de march

Cette solution est dite pragmatique car elle est plus simple dans sa mise en uvre dans la mesure o
elle dpend entirement du Gouvernement. En outre, le cadre juridique actuel, malgr ces faiblesses,
ne soppose pas en effet au lancement dun march financier. En termes dopration, le march sera
dans un premier temps tre uniquement rserv lmission des titres publics et, chance de plus
ou moins trois annes, aux missions dactions et obligations. Il faudra dans ce cas mettre en place,
au plus tard janvier 2016, lautorit de rgulation et lentreprise de march.
9.2.1.1. Lmission des titres publics

Le Gouvernement pourra mettre en place un cadre juridique pour ses missions, les premires
missions publiques tant prises pour date de lancement des activits du march financier. Il nest pas
ncessaire que le cadre juridique des missions publiques soit une loi particulire ; mme une loi de
finances. Dans le cas despce, la loi de finances est le texte appropri parce quelle est
laboutissement du processus budgtaire.
9.2.1.2. Les acteurs de march
9.2.1.2.1. Lautorit de rgulation

9.2.1.2.1.1. Le cadre juridique relative lautorit de rgulation est caractris par le risque de conflit
entre les principes de lOICV et la Constitution de la RDC, principalement sur la question de
lindpendance dune telle autorit. Cet obstacle nest pas dirimant dans la mesure o de nombreuses
autorits de rgulation africaines ont le statut juridique dun tablissement public sous tutelle du
Ministre charg des Finances. Ainsi, en vertu des dispositions de lAUSCGIE et de la loi n 08/009
du 07 juillet 2008 portant dispositions gnrales applicables aux tablissements publics, le Premier
ministre peut, par dcret, mettre en place lautorit de rgulation.
9.2.1.2.1.2. Par ailleurs, en application de larticle 25 de de la loi n 08/009 du 07 juillet 2008 sus
voque, il est toujours possible de reconnatre lautorit de rgulation une indpendance
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fonctionnelle. Le pays pourra toujours prendre lengagement daligner lorganisation dune telle
autorit aux exigences de lOICV dans le cadre de son adhsion cette organisation (Annexe V).
9.2.1.2.1.3. Lautorit de rgulation ainsi cre devrait galement tre charge dune mission de
promotion de la place financire, en loccurrence llaboration de lavant-projet de loi de
renforcement du cadre juridique du march financier.
9.2.1.2.2. Lentreprise de march

9.2.1.2.2.1. La mise en place dune entreprise de march peut se faire de plusieurs manires :
a) la cration dune socit actionnaire unique, en loccurrence lEtat, avec engagement
douverture du capital des privs ;
b) la cration dun tablissement public avec option de transformation en socit commerciale ;
c) le lancement dun appel projets de constitution dune entreprise de march sous forme de
socit anonyme avec la cl conclusion dun contrat de concession.
9.2.1.2.2.2. Les options a) et b) sont faciles mettre en uvre. Elles ont cependant linconvnient de
transfrer au dpart la charge dinstallation et de fonctionnement de lentreprise de march lEtat.
Loption c) est lie lattractivit du projet pour les oprateurs privs et aux dlais du processus de
slection des projets. Il y donc risque dun appel projets infructueux. Dans tous les cas de figure,
quelle que soit loption privilgie, il convient de disposer dun modle conomique et financier de
lentreprise de march, devant servir de base de travail pour les choix oprer. Cette tude pourrait
tre confie un cabinet spcialis.
9.2.1.2.3. Les prestataires des services dinvestissements

9.2.1.2.3.1. La loi n 003-2002 du 02 fvrier 2002 range les services dinvestissement parmi les
oprations connexes aux oprations de banque. Nous soutenons que les banques peuvent dj offrir
les services dinvestissement aux personnes intresses. Il faudra dans ce cas que lautorit de
rgulation adopte un rglement gnral sur base de lAUSCGIE et de la loi n 003-2002 du 02 fvrier
2002 pour prciser les modalits de prestations des services dinvestissement.
9.2.1.2.3.2. Ce rglement doit comporter une disposition sur la reconnaissance de lagrment dj
octroy par la BCC aux banques. Les autres intermdiaires (conseils en investissements de capitaux,
les apporteurs d'affaires et les dmarcheurs) pourront tre agrs par lautorit de rgulation. Le
rgime juridique de leurs actes est dj rgl par lAUDCG.
9.2.1.2.4. La constitution dune base dmetteurs et dinvestisseurs

9.2.1.2.4.1. Lentreprise de march devra galement avoir une mission de promotion du march
financier en accompagnant les premires introductions en bourse. Il importe ds lors didentifier les
potentialits existant des entreprises intresses. Dans la mesure o de nombreuses entreprises du
secteur financier, minier et des hydrocarbures sont cotes ltranger, lentreprise de march pourrait
envisager des partenariats avec les bourses concernes, notamment pour des accords de double
cotation.

9.2.1.2.4.2. Les textes en vigueur permettent aux investisseurs institutionnels de fonctionner


correctement. Ltude recommande toutefois quun dcret du Premier ministre dfinisse les
modalits dinvestissement des fonds crs par lEtat pour prciser le cadre de leurs oprations sur le
march. De mme, elle recommande quun arrt ministriel prcisant les conditions de
fonctionnement des organismes de retraite professionnels et organisant le rgime de retraite
complmentaire par capitalisation soit pris en excution du D.-L du 29 juin 1961 organique de la
scurit sociale.
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9.2.1.2.4.3. Pour permettre une implication des investisseurs, les metteurs et les prestataires des
services dinvestissements potentiels, il est indiqu de mettre sur pied un cadre dchange entre le
Gouvernement, la BCC et ces derniers. Ce cadre devrait tre ouvert aux entreprises de march ou aux
intermdiaires financiers prestant dj sur dautres places financires.
9.2.1.2.5. Les infrastructures de post-march

9.2.1.2.5.1. Dans le cadre de lmission par adjudication de titres pour ponctionner la liquidit,
conformment lInstruction n 20, mise jour le 11 septembre 2011, la BCC joue le rle de
dpositaire central et dagent de rglement. Elle exploite un systme de rglement-livraison des titres,
ATB. Avec le projet de modernisation du systme national de paiement, le pays sera dot dun
dpositaire central de titres et la loi de modernisation du systme national de paiement intgre des
dispositions relatives aux dpositaires centraux de titres. Ltude considre donc que, compte tenu de
la taille du march, le systme exploit par la BCC pourra provisoirement prendre galement en
charge les titres du march financier. Un tablissement de crdit pourra tre dsign pour jouer le
rle de chambre de compensation des oprations sur titres.

9.2.1.2.5.2. Sagissant du dpositaire central et de lagent de rglement, compte tenu de la taille


actuelle du march financier, ltude est galement favorable au statu quo.
9.2.1.2.6. Les faiblesses

La solution n 1 comporte cependant les faiblesses suivantes :

- elle noffre pas le gage de scurit juridique quoffrirait une loi, lment trs souvent mis au
premier plan par les investisseurs non-rsidents ;
- elle ne permet pas de prserver lintgrit des marchs. En effet, au regard du principe de la
lgalit des dlits et des peines, linfraction de dlit diniti, dont le rgime juridique nest pas
trs clair dans ltat actuel du droit congolais, ne pourra tre sanctionne que si elle rentre dans le
champ des actes constitutifs de linfraction de violation du secret professionnel. Or, la peine
maximale de six mois dune servitude pnale prvue pour le cas de violation du secret
professionnel pourrait ne pas tre intimidante dautant plus que le code pnal ne permet pas au
juge de saisir le produit de linfraction23 ;
- compte tenu de leur caractre trs particulier, les organismes de placement collectif devraient
tre organiss par une loi et non un texte rglementaire.
9.2.2. Solution n2 : Adoption pralable dune loi

Ladoption dune loi sur le march des financiers est une solution qui rencontre certaines exigences
de lOICV en ce qui concerne les garanties dindpendance de lautorit de rgulation, des
organismes de placement collectif et de protection de lintgrit des marchs. Il a cependant
linconvnient dexposer le projet de mise en place du march financier aux alas du processus
dadoption et de promulgation des lois. La longueur de ce processus peut tre rduite par le recours
aux articles 125 ou 129 de la Constitution.
9.2.2.1. Le recours larticle 125

Aux termes de larticle 125, alina 1er, de la Constitution, si un projet ou une proposition de loi est
dclar urgent par le Gouvernement, il est examin par priorit dans chaque Chambre par la

23
Article 14, in fine, du Code pnal : La confiscation spciale est prononce pour toute infraction dont lexistence est
subordonne lintention dlictueuse. Elle nest prononce, pour les autres infractions, que dans les cas dtermins par le
lgislateur .
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commission comptente suivant la procdure prvue par le Rglement intrieur de chacune


delles.
Le recours larticle 125 a t notamment utilis pour la loi relative la rpartition des siges dans
les provinces et entits territoriales. Lexprience a montr que si la Constitution consacre un examen
en toute priorit, elle ne prjuge ni temps qui sera consacr lexamen du texte notamment du fait de
sa complexit.
9.2.2.2. Le recours larticle 129

Aux termes de larticle 129, alina 1er, de la Constitution, le Gouvernement peut, pour lexcution
urgente de son programme daction, demander lAssemble nationale ou au Snat
lautorisation de prendre, par ordonnances-lois, pendant un dlai limit et sur des matires
dtermines, des mesures qui sont normalement du domaine de la loi.

Larticle 129 a t notamment utilis pour ladoption de lordonnance-loi n 10/001 du 20 aot 2010
portant institution de la taxe sur la valeur ajoute et de lordonnance-loi n 10/002 du 20 aot 2010
portant code des douanes. Lcart entre la promulgation de la loi dhabilitation (loi n 10/012 du 23
juin 2010 portant habilitation du Gouvernement) et celle de deux textes prcits est de 58 jours, soit
deux mois !

Visualisation du processus institutionnel dadoption et de promulgation des lois (procdure normale


et procdure abrge, suivant larticle 129 de la Constitution).
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Procdure normale
Prsidence de la
Projet PDFM Gouvernement Parlement
Rpublique
Lancement
rdaction de
lavant-projet de loi
par lquipe de
projet

Avant-projet de loi
rdig

Transmission
Validation de lavant-
projet de loi

Examen de
lavant-projet
de loi

Projet de loi

Renvoi pour nouvelle


dlibration suivant art.
137 de la Constitution

Transmission
Transmission de la loi au
Transmission du projet de Cabinet du
en Conseil loi Chef de
des ministres lEtat

Examen du
projet de loi Examen du
lAssemble texte
nationale

Navette du texte
suivant
art. 135 de
la Constitution Examen du Loi promulgue
projet de loi au
Snat

Transmission
de loi au
journal
official

Loi publie

Loi adopte
Phase
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Procdure abrge
Prsidence de la
Projet PDFM Gouvernement Parlement
Rpublique

Lancement
rdaction de
lavant-projet
dordonnance- loi
par lquipe de
projet

Avant-projet de
lordonnance-loi
rdig

Transmission de Transmission
lavant-projet de la loi au
dordonnance- Cabinet du
Validation loi Chef de
lEtat

Examen de
lavant-projet
dordonnance- Transmission
loi Examen des
du projet de loi
textes
dhabilitation

Projet
dordonnance-loi

Renvoi pour nouvelle


dlibration suivant art.
137 de la Constitution

Transmission
en Conseil Loi dhabilitation
des ministres promulgue

Examen du
projet de loi
dhabilitation
par la chambre Transmission
saisie de loi au
journal
official
Transmission du projet
dordonnance-loi au
Prsident de la Rp
Loi publie publie

Loi adopte
Adoption
finale du
projet
dordonnance-
loi

Ordonnance-loi
promulgue

Ordonnance-loi
publie au journal
officiel
Phase
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9.2.3. Solution n 3 : Solution intermdiaire

La solution intermdiaire se base sur une mise en uvre squence du processus dinstallation des
structures centrales du march. Elle prconise avant tout, dans un premier temps, la mise sur pied
dun comit de place et dune structure prfigurant lautorit de rgulation avant la fin de cette anne
en faisant la synthse des solutions n 1 et numro 2. Le comit de place regroupe lensemble des
parties publiques et prives intresses reprsentative des instances de rgulation, des investisseurs
qualifis, des intermdiaires financiers et des metteurs. Il joue ce titre le rle dun comit de
pilotage de la structure technique crer, laquelle aura principalement pour mission dassister le
Gouvernement dans la mise en place dun cadre juridique renforc conforme aux principes de
lOICV et des structures centrales du march. Accessoirement, par dlgation du Ministre des
Finances, elle pourra assumera toutes autres tches affrentes la rgulation du march
conformment lAUSCGIE.

Ensuite, comme pour la premire, cette solution lie le lancement du march un vnement-phare
devant tre le lancement du programme dmission des titres publics pour 2016. A cet effet, la loi de
finances de lanne 2016 devra autoriser une mission-test et le Premier ministre pourra, au
pralable, prendre un dcret prcisant le rgime de lmission et de la ngociation des titres publics.
En termes de conduite du changement, ltude recommande au dpart une mission des titres courte
maturit. Si des maturits plus longues sont proposes, il serait souhaitable de limiter la souscription
des investisseurs qualifis. Pour le succs de cette opration, il est ncessaire que des mesures
daccompagnement soient prises, dune part, dans le sens de rgler la question de la dette intrieure et
dans la structuration rapide dun march secondaire pour amliorer la liquidit des titres et, dautre
part, pour faciliter la ngociation au march secondaire.

Ltude na pas examin la question de la restructuration de la dette intrieure en vue de restaurer la


qualit de la signature de lEtat. Plusieurs solutions sont envisageables : incorporation des crances
issues dans lEmprunt national lots pour le Dveloppement de 1986-1991 dans le programme
dmission, conversion en crdit dimpt, remboursement des dettes juniors, etc. Le Gouvernement
devra prioritairement se pencher sur cette question.

Sagissant du march secondaire, ltude recommande que les revenus des titres du march
secondaire puissent bnficier des abattements ou des exonrations dimpt. Par ailleurs, il ne faut
pas perdre de vue que le march secondaire des titres publics pourrait par effet dentraner dvelopper
un march de la pension ncessaire au bon fonctionnement du march de refinancement de la BCC.

Sagissant de la chane de traitement des oprations affrentes lmission et la ngociation des


titres publics, le systme mis en place par la Banque, en sa double qualit de dpositaire central et
dagent de rglement.

Enfin, aprs ladoption et le vote de la loi sur le renforcement du cadre juridique sur le march des
capitaux, le Gouvernement pourra lancer le processus dinstallation des structures centrales du
march. Les premires introductions en bourse des titres privs pourront intervenir en 2019 compte
tenu des changements ncessaires dans lorganisation des socits. Si la place financire est
attractivit linvestissement priv, ce dlai peut tre raccourci.
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Le dveloppement de la confiance dans le march


financier congolais

Confiance Facteurs de comptitivit


Prfrence des agents conomiques

March montaire

Risque de mise en
cause du capital-
confiance

March financier dvelopper

Temps
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CONCLUSION

Les propositions de la prsente tude ont t tablies sur base des travaux danalyse de textes en
utilisant comme cadre la mthodologie dvaluation de lOICV, du CSPR, Doing Business et Global
Financial Index. Lquipe qui y a travaill a la conviction que les recommandations proposes
permettent de dgager des solutions oprationnelles et acceptables par les diffrentes parties
intresses en vue de la mise en place des marchs financiers et de capitaux attractif.
Il est cependant souhaitable que ces recommandations fassent lobjet de consultations ad hoc et, pour
certaines dentre elles, de travaux complmentaires sont ncessaires pour lever des options juridiques
ou techniques. Il appartient au Gouvernement et la BCC dadopter le principe des recommandations
proposes et darrter les mesures ncessaires leur mise en uvre.
Il importe donc de conduire les mesures avec la clrit ncessaire pour des gains rapides et viter de
senliser en mode projet par effet de tunnel dautant plus quil ne sagit pas dune premire fois que
le pays se lance dans un tel projet. Pour cette raison, ltude recommande la solution intermdiaire
qui consiste mettre en place un cadre transitoire oprationnel qui permettra, en samliorant,
aboutir la mise en place dun cadre juridique conforme aux standards internationaux. Il ne
conviendra pas de perdre de vue que la russite du projet dpend de la matrise des facteurs de
comptitivit afin de construire la confiance des metteurs et des investisseurs dans le march mis en
place.