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EL DEBATEDEL FALLO

El debate sobre la anticoncepcin oral de emergencia (AOE) ha vuelto a la


agenda pblica y jurdica. Como se conoce, el pasado lunes 22 de agosto, el
Primer Juzgado Especializado en lo Constitucional de la Corte de Lima dict una
medida cautelar y orden al Estado la redistribucin gratuita de la tambin llamada
pldora del da siguiente en los centros de salud pblicos.

La sentencia no contravendra la decisin emitida en 2009 por el Tribunal


Constitucional, que prohibi la entrega del frmaco como parte de las polticas
pblicas hasta descartarse que fuese abortiva. Y, precisamente, al ao siguiente
del fallo del TC, un pronunciamiento de la Organizacin Mundial de la Salud
(OMS) concluy que la pldora no produce esos efectos.

Por qu el PJ ha fallado a favor de la AOE?

El titular del Primer Juzgado Especializado en lo Constitucional de la Corte


Superior de Justicia de Lima, David Surez Burgos, concedi la medida cautelar
solicitada en el marco del proceso de amparo iniciado por la ciudadana Violeta
Cristina Gmez Hinostroza, quien pretende que se ordene al Ministerio de Salud,
en forma definitiva, la distribucin gratuita de la anticoncepcin oral de emergencia
(AOE), comnmente conocida como pldora del da siguiente. Como se recuerda,
la entidad estatal qued prohibida de repartirla desde la expedicin de la STC Exp.
N 02005-2009-PA/TC, por las sospechas de que esta fuera abortiva.

El juez analiz el pedido cautelar de la demandante, sustentado en que, luego


de emitida la decisin del Tribunal constitucional, la Organizacin Mundial de la
Salud (OMS) emiti una hoja informativa sobre la AOE, explicando que no posee
efectos abortivos y que la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte
IDH) estableci en el caso Artavia Murillo vs. Costa Rica que la proteccin a la
vida humana desde la concepcin (artculo 4 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos) debe entenderse referida a la implantacin. Con lo anterior,
se cumple lo postulado por el propio TC, respecto a la posibilidad de variar su
decisin respecto al impedimento de que el Minsa distribuya el AOE. Tambin
destac la necesidad de que este anticonceptivo est disponible gratuitamente
para las mujeres que usan los servicios estatales de salud reproductiva por la
Universidad Nacional de Tumbes
Facultad de Derecho y Ciencia Poltica
Escuela Profesional de Derecho

amenaza de transmisin del virus del zika. La demandante explic que, as, se
dejara de vulnerar los derechos de las mujeres a la igualdad y no discriminacin,
a la autonoma reproductiva y a una vida libre de violencia.

El juez advirti que lo solicitado era una medida cautelar innovativa, que tiene
como requisitos la casi certeza del derecho, el peligro irreparable e inminente y,
adems, la apariencia del derecho, el peligro en la demora y que el pedido
cautelar sea adecuado o razonable para garantizar la eficacia de la pretensin
(estos tres ltimos contenidos en el artculo 15 del Cdigo Procesal
Constitucional). Adems, entendi que se trataba de una accin judicial que
buscaba proteger los derechos colectivos de las mujeres, lo que resulta
enteramente posible a travs del proceso de amparo y, por extensin, de las
medidas cautelares que pueden solicitarse en su seno.

La pldora no vulnera la vida humana

En ese sentido, se verific que, aun cuando realmente se pretende enervar


una decisin del Tribunal Constitucional, tambin es cierto que dicha instancia
acept la posibilidad de que esta cambie de existir consenso sobre la inocuidad
del levonorgrestrel. Adems, el parmetro de proteccin de la vida humana es,
desde la sentencia del caso Artavia Murillo vs. Costa Rica, desde la anidacin (y
no desde la fecundacin como argument el Colegiado).

Sobre la casi certeza del derecho, advirti que, con la prohibicin impuesta al
Minsa por el Tribunal Constitucional, las nicas mujeres impedidas de acceder a la
AOE son aquellas que no cuentan con los recursos econmicos suficientes para
adquirirla en un establecimiento privado (pues no se prohibi su comercializacin),
lo que supone una situacin de discriminacin por condicin econmica, algo que
est prohibido por nuestra constitucin. Adems, entendi que la prohibicin de
distribuir gratuitamente la AOE incide en los derechos a la salud y al libre
desarrollo de la personalidad.

ANTICONCEPTIVO ORAL DE EMERGENCIA 2


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Respecto al peligro inminente e irreparable, valor el hecho de que el propio


Ministerio de Salud ha comprendido a las mujeres en edad frtil como una
poblacin en riesgo ante la propagacin del virus del zika, debido a las
malformaciones que este genera en los fetos, teniendo en cuenta que el AOE tiene
la capacidad de evitar embarazos no planificados. Finalmente, sobre la
adecuacin de la medida, explic el juez que esta es idntica a la propuesta en la
demanda y que resulta apropiada en relacin con lo pretendido en la solicitud
cautelar.

Por todo lo anterior, el juez orden al Ministerio de Salud que cumpla con
distribuir, provisionalmente y de forma gratuita, la anticoncepcin oral de
emergencia (lenovorgestrel), a nivel nacional, en el plazo de treinta das, bajo
apercibimiento de adoptar las medidas que prev el Cdigo Procesal
Constitucional.

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