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LIBRO III - DERECHOS PERSONALES

FASCCULO 17

CONTRATOS DE CONSUMO

CONTRATOS EN PARTICULAR

LOS CONTENIDOS DE ESTE FASCCULO NO REFLEJAN NECESARIAMENTE LA OPININ DE LOS RESPONSABLES DE ESTA PUBLICACIN, LAS
INSTITUCIONES QUE INTEGRAN O AUSPICIAN NI LA DEL PODER JUDICIAL DE LA PROVINCIA DE LA PAMPA.
Contenido

Contratos de consumo. ..................................................................................................................4

Contratos en particular. ...............................................................................................................12

Compraventa. ...............................................................................................................................13

Permuta........................................................................................................................................18

Suministro ....................................................................................................................................18

Locacin .......................................................................................................................................19

Leasing. ........................................................................................................................................24

Obra y servicios: disposiciones comunes. ....................................................................................25

Contrato de obra: disposiciones especiales .................................................................................29

Transporte. ...................................................................................................................................31

Mandato. ......................................................................................................................................32

Consignacin. ...............................................................................................................................38

Corretaje. .....................................................................................................................................38

Depsito. ......................................................................................................................................40

Contratos bancarios. ....................................................................................................................41

Contrato de factoraje. ..................................................................................................................46

Cuenta corriente. .........................................................................................................................47

Contratos asociativos. ..................................................................................................................48

Agencia. ........................................................................................................................................52

Concesin. ....................................................................................................................................55

Franquicia. ....................................................................................................................................58

Mutuo o prstamo. ......................................................................................................................60

Comodato.....................................................................................................................................62
Donacin. .....................................................................................................................................63

Fianza. ..........................................................................................................................................66

Contrato oneroso de renta vitalicia. .............................................................................................68

Contratos de juego y de apuesta. .................................................................................................68

Cesin de derechos. .....................................................................................................................69

Cesin de la posicin contractual. ................................................................................................71

Transaccin. .................................................................................................................................72

Contrato de arbitraje. ...................................................................................................................72

Contrato de fideicomiso. ..............................................................................................................75


Contratos de consumo.

1. Razones por las que el CCyC dedica un libro especfico a regular los
contratos de consumo. (De los Fundamentos de la Comisin Redactora del
Anteproyecto). La extensin del objeto regulatorio plantea problemas en cuanto a las
distinciones y al modo en que se presentan.

Una posibilidad consiste en regular el contrato discrecional y dedicar algunos


artculos relativos a los efectos que consideren la temtica de los vnculos de consumo.
Esta perspectiva fue adoptada en el Proyecto de 1998, pero la evolucin que ha
experimentado la materia desde entonces impide este abordaje, ya que la amplitud de
la definicin de la relacin de consumo existente hace que los contratos de consumo
constituyan un ejemplo de la fragmentacin del tipo general.

La alternativa contraria consiste en establecer una regla que aplique el principio


protectorio de modo general, como si todos los contratos sean de consumo. Tambin es
inconveniente, porque se distorsiona gravemente el sistema y sera inadecuado aplicar
este rgimen a la contratacin entre empresas para la construccin de un puente o el
desarrollo de tecnologa, o el aprovisionamiento, o cualquier otro vnculo semejante. En
todos estos casos subsiste la necesidad de preservar la autonoma privada, como es
consenso mayoritario en el pas y en todo el derecho comparado.

Tampoco puede seguirse un criterio cuantitativo que lleve a la conclusin de


que, si se celebran ms contratos de consumo, estos constituyen la regla general,
porque ello no es as en ningn sistema de derecho comparado ni podra serlo. La
diferenciacin es argumentativa, valorativa y basada en principios, pero no en
cantidades que pueden variar sensiblemente.

En la jurisprudencia, el principal problema es que se terminan aplicando


principios protectorios propios de la tutela del consumidor a los contratos de empresas,
con deterioro de la seguridad jurdica. En la doctrina, hay muchos debates derivados de
la falta de una divisin clara en la legislacin. Los autores ms proclives al principio
protectorio hacen crticas teniendo en mente al contrato de consumo que pretenden
generalizar, mientras que aquellos inclinados a la autonoma de la voluntad,
principalmente en materia comercial, ven una afectacin de la seguridad jurdica. El
problema es que hablan de objetos diferentes.

En virtud de todo ello, corresponde regular los contratos de consumo atendiendo


a que no son un tipo especial ms (Ejemplo: la compraventa), sino una fragmentacin
del tipo general de contratos, que influye sobre los tipos especiales (Ejemplo:

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compraventa de consumo), y de all la necesidad de incorporar su regulacin en la parte
general. Esta solucin es consistente con la Constitucin Nacional que considera al
consumidor como un sujeto de derechos fundamentales, as como con la legislacin
especial y la voluminosa jurisprudencia y doctrina existentes en la materia.

El CCyC incluye, entonces, la regulacin regular tanto los contratos civiles, como
los comerciales y de consumo, distinguiendo el tipo general del contrato de consumo.

2. Consecuencias regulatorias de la sistemtica del CCyC. El Cdigo


presenta una fractura del tipo general y por lo tanto hay dos partes generales. El
sistema funciona ms claramente de este modo:

Si hay un contrato discrecional, hay plena autonoma privada. Se aplica el


ttulo II, parte general .

Si hay un contrato celebrado por adhesin, no hay consentimiento sino


adhesin. Se aplica el ttulo II, parte general, captulo 3, seccin 2, artculos 984
y siguientes, dedicados a esos vnculos.

Si hay un contrato de consumo, se aplica el ttulo III. En este caso no interesa si


hay o no adhesin, ya que el elemento que define la tipicidad son los elementos
descriptos en el artculo 1092.

De esta forma, si hay una compraventa u otro de los contratos descriptos en la


parte especial, habr que determinar si es celebrada entre iguales (sea aplican las
normas generales del ttulo II), si hay adhesin (se aplica el ttulo II, captulo 3, seccin
dos) si es de consumo (se aplica el ttulo III).

3. Principios generales de proteccin del consumidor. Por estas razones


se propone incluir en el Cdigo Civil una serie de principios generales de proteccin del
consumidor que actan como una proteccin mnima, lo que tiene efectos
importantes:

En materia de regulacin, ello implica que no hay obstculos para que una ley
especial establezca condiciones superiores.

Ninguna ley especial en aspectos similares pueda derogar esos mnimos sin
afectar el sistema. El cdigo, como cualquier ley, puede ser modificado, pero es
mucho ms difcil hacerlo que con relacin a cualquier ley especial. Por lo tanto,
estos mnimos actan como un ncleo duro de tutela.

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Tambin es considerable el beneficio en cuanto a la coherencia del sistema,
porque hay reglas generales sobre prescripcin, caducidad, responsabilidad civil,
contratos, del Cdigo Civil que complementan la legislacin especial proveyendo
un lenguaje normativo comn,

En el campo de la interpretacin, se establece un dialogo de fuentes de


manera que el cdigo recupera una centralidad para iluminar a las dems
fuentes. El intrprete de una ley especial recurrir al Cdigo para el lenguaje
comn de lo no regulado en la ley especial y, adems, para determinar los pisos
mnimos de tutela conforme con el principio de interpretacin ms favorable al
consumidor.

De conformidad con esta perspectiva, se produce una integracin del sistema


legal en una escala de graduacin compuesta por: a) Los derechos fundamentales
reconocidos en la Constitucin Nacional; b) Los principios y reglas generales de
proteccin mnima y el lenguaje comn del Cdigo; c) la reglamentacin detallada
existente en la legislacin especial. Los dos primeros niveles son estables, mientras que
el tercero es flexible y adaptable a las circunstancias cambiantes de los usos y
prcticas.

4. Definicin de relacin y contrato de consumo. La regulacin del


contrato de consumo requiere una definicin legal, cuestin que, a su vez, depende de
lo que se entienda por relacin de consumo. La solucin ms sencilla es remitir a la ley
especial, pero ocurre que la ley 24240, con las modificaciones de la ley 26.361, ha sido
criticada ampliamente por la doctrina en este aspecto.

Por esta razn se adoptan las siguientes definiciones normativas:

RELACIN DE CONSUMO

Es el vnculo jurdico entre un proveedor y un consumidor.

La relacin de consumo no se limita a desenvolverse mediante contratos, ya que


comprende hechos, actos unilaterales y bilaterales. Ello permite regular los
fenmenos de responsabilidad derivados de hechos, practicas negociales como
la publicidad, derivados de actos unilaterales, y por supuesto, tambin-
contratos, que son actos bilaterales.

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CONSUMIDOR.

Se considera consumidor a la persona fsica o jurdica que adquiere o utiliza


bienes o servicios como destinatario final, en beneficio propio o de su grupo
familiar o social, siempre que no tenga vnculo con su actividad comercial,
industrial, artesanal o profesional.

Queda equiparado al consumidor quien, sin ser parte de una relacin de


consumo como consecuencia o en ocasin de ella, adquiere o utiliza bienes o
servicios en forma gratuita u onerosa como destinatario final, en beneficio propio
o de su grupo familiar o social, siempre que no tenga vnculo con su actividad
comercial, industrial, artesanal o profesional. Esta ampliacin significa la
recepcin en nuestro derecho de la figura del consumidor expuesto
(bystander). Por ejemplo, si se le compra un regalo a una persona, ese
destinatario final del producto no es el consumidor original, sino el expuesto.

CONTRATO DE CONSUMO

Es el celebrado entre un consumidor o usuario final con una persona fsica o


jurdica que acte profesional u ocasionalmente o con una empresa productora
de bienes o prestadora de servicios, pblica o privada , que tenga por objeto la
adquisicin, uso o goce de los bienes o servicios por parte de los consumidores o
usuarios, para su uso privado, familiar o social, siempre que no tenga vnculo con
su actividad comercial, industrial, artesanal o profesional.

5. Interpretacin y aplicacin de la normativa que tutela al


consumidor. Las normas que regulan las relaciones de consumo estableece el art.
1094- deben ser aplicadas e interpretadas conforme con el principio de proteccin del
consumidor usualmente, la parte dbil de la relacin contractual- y en funcin de ello
el Cdigo determmina que:

En caso de duda sobre si procede la aplicacin del Cdigo o de leyes especiales,


prevalece la ms favorable al consumidor.

Correlativamente, el art. 1095 dispone que el contrato se debe interpretar en el


sentido ms favorable para el consumidor.

Cuando existen dudas sobre los alcances de su obligacin, se debe adoptar la


interpretacin que sea menos gravosa.

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Debe recordarse adems que las nuevas leyes supletorias son de aplicacin
inmediata a las relaciones de consumo en curso de ejecucin, cuando sean ms
favorables al consumidor (art.7).

6. Acceso al consumo sustentable. El art. 1094 tambin incluye


explcitamente le principio de acceso al consumo sustentable. Consumo sustentable,
segn el PNUMA (Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente), es el uso
de productos y servicios que responden a necesidades bsicas y que conllevan a una
mejor calidad de vida y que adems minimizan el uso de recursos naturales, materias
txicas, emisiones de desechos y contaminantes durante todo su ciclo de vida y que no
comprometen las necesidades de las futuras generaciones.

Esto implica fijar una pauta de responsabilidad extendida que no solo se


proyecta a la satisfaccin del consumidor, sino a las consecuencias e implicancias
sociales (externalidades) de su actividad. En funcin de ello, una pauta de
responsabildiad empresaria implica que las empresas deben prever sistemas que
minimicen la huella de carbono, favorezcan el reciclaje, y especialmente se hagan cargo
de los deshechos y residuos, especialmente cuando comercializan productos que tienen
componentes nocivos para el ambiente y no pueden deshecharse mediante los sistemas
usuales que tiene a su alcance el consumidor individual. Cuando las empresas no se
ocupan de ello, su actuacin socializa los costos de la actividad.

Desde luego, esta disposicin no tiene todava concretas aplicaciones


jurisprudenciales, pero es dable imaginar que se puedan desarrollar fecundos criterios
por aplicacin de este escueto concepto, de modo que es preciso resaltar su
importancia especialmente por su sinergia hermenutica con otras disposicoines del
Ttulo Preliminar y con las funciones de la Responsabildiad Civil.

7. Regulacin de las prcticas abusivas. Conforme con lo dicho en relacin


al mtodo, debe comenzarse con la Constitucin Nacional que establece el trato
digno, de manera que el Cdigo es una implementacin de esa norma, efectuada con
conceptos jurdicos indeterminados y dejando lugar a la ley especial para que desarrolle
reglas precisas y adaptables a un sector muy cambiante. En este aspecto y se
establecen normas generales.

En uno de los aportes principales del Cdigo al sistema del Derecho del
Consumidor, los arts. 1096 a 1099 legislan sobre las prcticas abusivas en general,
enriqueciendo con evidencia el escueto enunciado que la ley 26.361 incorpor a travs
del art. 8 bis de la ley 24.240 de Defensa del Consumidor.

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ARTICULO 8 bis: Trato digno. Prcticas abusivas. Los proveedores debern
garantizar condiciones de atencin y trato digno y equitativo a los consumidores y
usuarios. Debern abstenerse de desplegar conductas que coloquen a los consumidores
en situaciones vergonzantes, vejatorias o intimidatorias. No podrn ejercer sobre los
consumidores extranjeros diferenciacin alguna sobre precios, calidades tcnicas o
comerciales o cualquier otro aspecto relevante sobre los bienes y servicios que
comercialice. Cualquier excepcin a lo sealado deber ser autorizada por la autoridad
de aplicacin en razones de inters general debidamente fundadas.

En los reclamos extrajudiciales de deudas, debern abstenerse de utilizar cualquier


medio que le otorgue la apariencia de reclamo judicial.

Tales conductas, adems de las sanciones previstas en la presente ley, podrn ser
pasibles de la multa civil establecida en el artculo 52 bis de la presente norma, sin
perjuicio de otros resarcimientos que correspondieren al consumidor, siendo ambas
penalidades extensivas solidariamente a quien actuare en nombre del proveedor.

En el nuevo Cdigo, los arts. 1097 a 1099 aaden las siguientes pautas:

que la dignidad de la persona debe ser respetada conforme a los criterios


generales que surgen de los Tratados de Derechos Humanos;

se exige un trato no discriminatorio a favor de todos los consumidores y no


solamente respecto a los extranjeros (como estableci el citado art. 8 bis);

especficamente, se aade que los proveedores no pueden establecer diferencias


basadas en pautas contrarias a la garanta constitucional de igualdad;

finalmente, se agrega la prohibicin, como abusivas, de las prcticas que limitan


la libertad de contratar del consumidor, en especial, las que subordinan la
provisin de productos o servicios a la adquisicin simultnea de otros (y otras
prcticas similares).

8. Informacin al consumidor y publicidad comercial. Los arts. 1100 a


1103 del Cdigo regulan la informacin y publicidad dirigida a los consumidores.

En primer lugar, el art. 1100 consagra una obligacin general de


informacin, que hace a la transparencia informativa en los contratos de consumo.
Precepta la norma que los proveedores deben poner en conocimiento del consumidor,
en la medida de sus conocimientos, las caractersticas esenciales del bien o del servicio
y toda otra circunstancia relevante para la celebracin del contrato. Esta disposicin no
es igual a la existente en los contratos en general, donde la parte que obtiene
informacin a su costo, no tiene, por regla general, que compartirla. Esta informacin,

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concluye el art. 1100, debe ser siempre gratuita para el consumidor y proporcionada
con la claridad necesaria que permita su comprensin.

Adems de la publicidad engaosa y comparativa, el Cdigo introduce en el


Derecho argentino, la prohibicin de la publicidad abusiva (art. 1101 inc. c.), o
discriminatoria, o que induzca al consumidor a comportarse de forma perjudicial o
peligrosa para su salud o seguridad.

El art. 1102, al otorgar las acciones judiciales correspondientes, incluye


expresamente aquellas tendientes a la cesacin de la publicidad ilcita y a la publicacin
de anuncios rectificatorios a cargo del demandado.

No puede soslayarse que estos tres aportes del Cdigo (prohibicin de la


publicidad abusiva, cesacin de la publicidad ilcita y anuncios rectificatorios), son
aspectos centrales del moderno Derecho del Consumidor, que desde hace tiempo
venan siendo impulsados por la comunidad jurdica, pero tambin haban sido omitidos
por la ley 26.361 (modificatoria de la 24.240).

Como lo hace la Ley de Defensa del Consumidor, se establece que la publicidad


integra el contrato:

1103.- Efectos de la publicidad. Las precisiones formuladas en la publicidad o


en anuncios, prospectos, circulares u otros medios de difusin se tienen por
incluidas en el contrato con el consumidor y obligan al oferente.

9. Regulacin de modalidades especiales en la contratacin de


consumo. Se regulan modalidades especiales que constituyen prcticas muy
extendidas en la contratacin de consumo: contratos celebrados fuera de los
establecimientos comerciales, celebrados a distancia y celebrados por medios
electrnicos. Se los define, se fijan las reglas generales aplicables y se establecen
algunas especficas derivadas del control del medio que, habitualmente, ejerce el
proveedor, y que son las siguientes:

El deber de informacin enfocado en la vulnerabilidad tcnica derivada del


medio utilizado,

La oferta que se expone en estos medios est vigente durante el tiempo en


que permanezca accesible, y el oferente debe comunicar la recepcin de la aceptacin,

El derecho a la revocacin

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El lugar de cumplimiento es aqul en que el consumidor hubiera recibido la
prestacin y fija la jurisdiccin

Estas normas completan las existentes en los arts 32, 33, 34 de la ley especial
(26361) y proveen soluciones a problemas muy concretos sealados por la doctrina. Se
sigue la tcnica de reglas generales que pueden ser complementadas por la legislacin
posterior especfica.

10. Clusulas abusivas. En los contratos de consumo hay tanto un control


de incorporacin y como un control de contenido de la clusula abusiva. Esta
caracterstica hace que pueda ser declarada abusiva an cuando el consumidor la
apruebe; lo mismo ocurre con la aprobacin administrativa; nada impide la declaracin
de abuso. Esta regla se aplica aunque el contrato de consumo sea de adhesin o no,
porque la adhesin (que es un problema de incorporacin de la clusula) es indiferente;
lo que importa es que sea de consumo.

En cuanto a las normas aplicables, se debe recurrir a las de este captulo, a las
de las leyes especiales y a las relativas a contratos celebrados por adhesin. Como ya
dijimos, estas ltimas resultan aplicables existan o no clusulas generales, ya que el
elemento activante es la existencia de un contrato de consumo.

En todos los casos resulta aplicable siempre la tutela ms favorable al


consumidor, como surge expresamente de la parte inicial de este captulo.

Se define la clausula abusiva conforme a un criterio general: es abusiva la


clusula que, no habiendo sido negociada individualmente, tiene por objeto o por efecto
provocar un desequilibrio significativo entre los derechos y las obligaciones de las
partes, en perjuicio del consumidor. Ello se complementa con los listados existentes en
las leyes especiales.

Tambin se define la situacin jurdica abusiva, diciendo que ella se configura


cuando el mismo resultado se alcance a travs de la predisposicin de una pluralidad de
actos jurdicos conexos. Ello es consistente con lo dispuesto en materia de ejercicio
abusivo en el ttulo preliminar y de contratos conexos en la parte general de contratos.

Se establece que no pueden ser declaradas abusivas las clusulas relativas a la


relacin entre el precio y el bien o el servicio procurado y las que reflejen disposiciones
vigentes en tratados internacionales o en normas legales imperativas, lo cual es
coherente con normas de derecho comparado.

El rgimen sobre clusulas abusivas brinda un mayor rigor en el control judicial,


al explicitar que corresponde la nulidad, aun cuando las clusulas fueran negociadas

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individualmente o aprobadas expresamente por el consumidor ; o hayan sido aprobadas
administrativamente.

o Por ejemplo, en el mbito de los contratos celebrados fuera de los


establecimientos comerciales, a distancia y con utilizacin de medios
electrnicos o similares (art.1109), se establece la nulidad de la clusula
de prrroga de la jurisdiccin (se tiene por no escrita).

Finalmente, en el mbito de la responsabilidad civil (art.1720), el Cdigo


establece que el consentimiento del damnificado (aunque sea libre e informado), no
exime si constituye clusula abusiva.

Contratos en particular.

11. Sistemtica del Cdigo. El Cdigo Civil y Comercial remoza el


tratamiento de los contratos ya legislados en el Cdigo Civil y el Cdigo de Comercio,
unificando el rgimen, en aquellos casos en los que exista tratamiento en ambos
cuerpos normativos. Lo mismo sucede con contratos que se encontraban legislados en
normas especficas.

Ello ocurre con el contrato de compraventa (arts. 1123 a 1170), donde se


contienen disposiciones especficas para los boletos de compraventa de inmuebles; en
este punto, es interesante destacar que, para la oponibilidad del boleto de compraventa
al concurso preventivo o la quiebra del vendedor, se utiliza un criterio similar al seguido
por el artculo 146 de la ley 24.522, coordinando ambos textos legislativos.

Siguen el mismo lineamiento la permuta (arts. 1172/1175), el contrato de


locacin -regulado por el Cdigo Civil y leyes especiales-, el transporte (arts.
1280/1318), el mandato (arts. 1319/1334), la consignacin (arts. 1335/1344), el
depsito (arts. 1356/1377), los contratos de colaboracin (regulados dispersa y
parcialmente en diversas disposiciones en el rgimen vigente), el mutuo (arts.
1525/1532), el comodato (arts. 1533/1541), la donacin (arts. 1542/1573), la fianza
(arts. 1574/1598), el contrato de renta vitalicia (arts. 1599/1608), los llamados contratos
de juego y apuesta (arts. 169/1613), la cesin de derechos (arts. 1614/1635) y el
fideicomiso y el leasing (regulados en sendas leyes especiales). Dentro de los "contratos
bancarios", la cuenta corriente bancaria (arts. 1393/1407) obtiene una regulacin
mucho ms exhaustiva que las escuetas normas vigentes del Cdigo de Comercio. Bajo

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la denominacin de "obras y servicios", el Cdigo Civil y Comercial unifica el rgimen de
las locaciones de obra y servicios previstos en el actual Cdigo Civil.

Empero, junto con ellos, uno de los grandes aciertos del nuevo texto codificado
fue la incorporacin de figuras que, hasta su entrada en vigencia, se encuentran
caracterizados como contratos atpicos y que ahora logran la tipicidad que, sin duda
alguna, redunda en beneficio de la seguridad jurdica de los contratantes.

As ocurre con el contrato de suministro (arts. 1176/1186), el corretaje (arts.


1345/1355), la casi totalidad de los contratos bancarios -entre los que se destaca la
regulacin de los contratos por servicios de caja de seguridad y la custodia de ttulos- el
factoraje o factoring (arts. 1421/1428), la agencia (arts. 1479/1501), la concesin (arts.
1502/1511), la franquicia (arts. 1512/1524), la transaccin (arts. 1641/1648) y el
contrato de arbitraje (arts. 1649/1665).

La tendencia asumida es la de profundizar y unificar la regulacin de las figuras


hasta ahora tipificadas e introducir aquellas que han adquirido una envergadura
importante en el uso diario.

Compraventa.

12. Compraventa: definicin del Cdigo y campo de aplicabilidad. Se


precepta en el Cdigo (art. 1122) que hay compraventa si una de las partes se obliga a
transferir la propiedad de una cosa y la otra a pagar un precio en dinero.

El CCyC lo adopta como un modelo tpico cuyas normas se aplican


supletoriamente a los contratos por los cuales una parte se obliga a transferir a la otra
otros derechos reales (condominio, propiedad horizontal, superficie, usufructo o uso),
segn se establece en el art. 1124.

13. Compraventa: precisiones y distinciones. Con el propsito de precisar


el campo de aplicacin de la compraventa, se incluyen dos textos que permiten
distinguirla de otros contratos.

La compraventa se distingue del contrato de obra. Se sostiene (art. 1125) que


cuando una de las partes se compromete a entregar cosas por un precio, aunque
stas hayan de ser manufacturadas o producidas, se aplican las reglas de la
compraventa, a menos que de las circunstancias resulte que la principal de las
obligaciones consiste en suministrar mano de obra o prestar otros servicios. Si la
parte que encarga la manufactura o produccin de las cosas asume la obligacin
de proporcionar una porcin substancial de los materiales necesarios, se aplican

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las reglas del contrato de obra. Esta norma es muy relevante y, adems,
coherente con el distingo entre la obligacin de dar y la de hacer

Se delimita la compraventa de la permuta, sealando (art. 1126) que si el precio


consiste parte en dinero y parte en otra cosa, el contrato es de permuta si es
mayor el valor de la cosa y de compraventa en los dems casos.

Estas normas relativas a la delimitacin normativa del concepto de compraventa,


se cierran con la siguiente: el contrato no ser juzgado como de compraventa, aunque
las partes as lo estipulen, si para ser tal le faltase algn requisito esencial. Se trata de
ima regla gemeral que es relevante para encuadrar un contrato en alguna de las figuras
de contratos nominados, pues ms all del lenguaje utilizado por las partes, un
contrato pertenecer a una u otra categora segn el contenido de sus clusulas
esenciales.

14. La cosa vendida. La comisin consider que no era sobreabundante dejar


sentado que se pueden vender todas las cosas que pueden ser objeto de los contratos,
por cuanto ello implica remisin a los requisitos del objeto de los actos jurdicos, con las
especificaciones contenidas en la Parte General para los contratos en general. Dispuso,
entonces, que pueden venderse todas las cosas que pueden ser objeto de los contratos.

Si la venta es de cosa cierta que ha dejado de existir al tiempo de perfeccionarse


el contrato, ste no produce efecto alguno. Si ha dejado de existir parcialmente, el
comprador puede demandar la parte existente con reduccin del precio. Puede pactarse
que el comprador asuma el riesgo de que la cosa cierta haya perecido o est daada al
celebrarse el contrato. El vendedor no puede exigir el cumplimiento del contrato si al
celebrarlo saba que la cosa haba perecido o estaba daada.

Respecto de la venta de cosa futura, se entiende sujeta a la condicin


suspensiva de que la cosa llegue a existir (art. 1131). El vendedor debe realizar las
tareas y esfuerzos que resulten del contrato, o de las circunstancias, para que sta
llegue a existir en las condiciones y tiempo convenidos. En esta figura el comprador
puede asumir, por clusula expresa, el riesgo de que la cosa no llegue a existir sin culpa
del vendedor.

Se recepta en el art. 1132 la venta de la cosa total o parcialmente ajena


haciendo remisin en los trminos del artculo 1008, de cuya concordancia surge que:

si el que promete transmitirla no ha garantizado el xito de la promesa, slo est


obligado a emplear los medios necesarios para que la prestacin se realice y, si
por su culpa, el bien no se transmite, debe reparar los daos causados.

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si garantiz el cumplimiento de la promesa y sta no se cumple, es responsable
de los daos.

si ha contratado sobre bienes ajenos como propios, la venta ser nula.

15. El precio. En relacin al precio se sostiene que es determinado cuando las


partes lo fijan en una suma que el comprador debe pagar, cuando se deja su indicacin
al arbitrio de un tercero designado o cuando lo sea con referencia a otra cosa cierta. En
cualquier otro caso, se entiende que hay precio vlido si las partes hubiesen previsto el
procedimiento para determinarlo (art. 1133).

Luego se acepta que la determinacin del precio puede ser deferida a un tercero
designado en el contrato o despus de su celebracin. Si las partes no llegan a un
acuerdo sobre su designacin o sustitucin, o si el tercero no quiere o no puede realizar
la determinacin, el precio lo fija el juez por el procedimiento ms breve que prevea la
ley local (art. 1134). Finalmente se establecen los supuestos de precio convenido y no
acordado por unidad de superficie (art. 1135).

16. Obligaciones del vendedor. Desde luego y consistentemente con la


definicin incial, se establece que debe transferir al comprador la propiedad de la cosa
vendida, con sus accesorios, libre de toda relacin de poder y de oposcin de un
tercero. Tambin est obligado a poner a disposicin del comprador los instrumentos
requeridos por los usos o las particularidades de la venta, y a prestar toda cooperacin
que le sea exigible para que la transferencia del dominio se concrete (art. 1137 y 1140).

Tambin se establece que estn a cargo del vendedor los gastos de la entrega
de la cosa vendida y los que se originen en la obtencin de los instrumentos referidos
anteriormente (lo cual incluye, en bienes inmuebles, el estudio de ttulos y sus
antecedentes). Esta disposicin del art. 1138 no es de orden pblico y las partes pueden
pactar una distribucin distinta de estos gastos.

17. Obligaciones del comprador. Entre las obligaciones del comprador se


establece la de pagar el precio en el lugar y tiempo convenidos, recibir la cosa y
afrontar los documentos vinculados con el contrato (art. 1141).

La norma no seala cundo el comprador debe recibir la cosa pero el inc. a) del
art. 1141 presume que ante el silencio contractual, la venta es al contado. Y
cuando esto ocurre, pago del precio y entrega de la cosa suceden en el mismo
momento.

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Tampoco establece el artculo el lugar de recepcin de la cosa. Sin embargo,
como el lugar de entrega de las cosas muebles est regulado en el art. 1148, si
se trata de inmuebles, el sitio donde efectuar la entrega ser el de su ubicacin.

Asimismo, el inc. b) destaca que la obligacin de recepcin que tiene el


comprador, no se agota en recibir la cosa sino tambin los documentos
vinculados con el contrato, aadindose que debe cumplir con los dems actos
que cabe esperar de l, que no son otros que los deberes secundarios de
conducta (art. 1137).

La tercera obligacin que se impone al comprador es la de pagar los gastos de


recibo, incluidos los de testimonio de la escritura pblica y los dems posteriores
a la venta, tales como el de inscripcin en el Registro de la Propiedad Inmueble o
los impuestos ulteriores a la entrega de la posesin. Consideramos que aqu
tambin procede la posibilidad de un pacto en contrario.

18. Compraventa de cosas muebles. Se desarrollan como un conjunto


sistemtico las reglas especficas aplicables a la compraventa de cosas muebles, que
abarcan los arts. 1142 a 1162 del CCyC.

Se establecen en esta parte disposiciones particulares entre las cuales


resaltamos que:

Estn a cargo del vendedor los riesgos de daos o prdida de las cosas, y los
gastos incurridos hasta ponerla a disposicin del comprador (art. 1151).

Se fija que el pago se hace contra la entrega de la cosa, y se postula que la


obligacin del vendedor de permitir que el comprador examine las cosas
compradas es exigible, como regla, en toda compraventa (art. 1152). Por ello, si
el ejercicio de esta facultad le fuera impedido, tiene el derecho de suspender el
pago del precio.

Cuando las cosas vendidas se entregan en fardos o bajo cubierta, lo que


impide su examen y reconocimiento inmediato, el artculo 1155 del CCC le
concede al comprador un plazo de diez das para efectuar ese examen. De todos
modos, si el vendedor estimara que el plazo, teniendo en cuenta las
circunstancias, los usos o las particularidades de la venta es excesivo, puede
exigir que el examen se haga en el momento de la entrega, para evitar la
postergacin del pago del precio.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 16


19. Clusulas y pactos especiales tipificados en el Cdigo. El pacto de
retroventa es aqul por el cual el vendedor se reserva el derecho de recuperar la cosa
vendida y entregada al comprador contra restitucin del precio, con el exceso o
disminucin convenidos. El contrato sujeto a este pacto se rige por las reglas de la
compraventa sometida a condicin resolutoria (art. 1163).

El pacto de reventa es aqul por el cual el comprador se reserva el derecho de


devolver la cosa comprada. Ejercido el derecho, el vendedor debe restituir el precio, con
el exceso o disminucin convenidos. Se aplican las reglas de la compraventa bajo
condicin resolutoria (art. 1164).

Con relacin al pacto de preferencia, se establece que es aqul por el cual el


vendedor tiene derecho a recuperar la cosa con prelacin a cualquier otro adquirente si
el comprador decide enajenarla. El derecho que otorga es personal y no puede cederse
ni pasa a los herederos. (art. 1165).

Estos pactos pueden ser convenidos por un plazo que no exceda de cinco aos si
se trata de cosas inmuebles, y de dos aos si se trata de cosas muebles, contados
desde la celebracin del contrato (Art. 1167). Si las partes convienen un plazo mayor se
reduce al mximo legal: el plazo establecido por la ley aqu es perentorio e
improrrogable.

20. Boleto de compraventa de inmuebles: prioridad que sucita.


Conforme al art. 1170 del CCyC el boleto de compraventa de inmuebles da un derecho
del comprador que tiene prioridad sobre el de terceros que hayan trabado cautelares
sobre el inmueble vendido si:

a) el comprador contrat con el titular registral, o puede subrogarse en la posicin


jurdica de quien lo hizo mediante un perfecto eslabonamiento con los
adquirentes sucesivos;

b) si el comprador pag el veinticinco por ciento del precio con anterioridad a la


traba de la cautelar; si el boleto tiene fecha cierta; y si la adquisicin tiene
publicidad suficiente, sea registral, sea posesoria.

Se reitera en el art. 1171 la solucin, que ya era tradicional, segn la cual los
boletos de compraventa de inmuebles de fecha cierta otorgados a favor de
adquirentes de buena fe son oponibles al concurso o quiebra del vendedor si se hubiera
abonado el veinticinco por ciento del precio.

Esta norma dispone que en tal caso el juez debe disponer que se otorgue la
respectiva escritura y el comprador puede cumplir sus obligaciones en el plazo

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 17


convenido. En caso de que la prestacin a cargo del comprador fuere a plazo, deber
constituirse hipoteca en primer grado sobre el bien, en garanta del saldo de precio.

Permuta.

21. Definicin. Hay permuta si las partes se obligan recprocamente a


transferirse el dominio de cosas que no son dinero (art. 1172).

Se aplican supletoriamente las normas de la compraventa, dejando de lado dos


previsiones puntuales que hace el CCyC:

Excepto pacto en contrario derivados de la permuta son soportados por los


contratantes por partes iguales (art. 1173).

Se regula la eviccin: el permutante que es vencido en la propiedad de la cosa


que le fue transmitida puede pedir la restitucin de la que dio a cambio o su
valor al tiempo de la eviccin, y los daos, o puede optar por hacer efectiva la
responsabilidad por saneamiento (art. 1174).

Suministro

22. Definicin. El suministro es el contrato en el que el suministrante se


obliga a entregar bienes, incluso servicios sin relacin de dependencia, en forma
peridica o continuada, y el suministrado a pagar un precio por cada entrega o grupo de
ellas (art. 1176).

23. Duracin. Se establece un plazo mximo de veinte aos, si se trata de


frutos o productos del suelo o del subsuelo, con proceso de elaboracin o sin l, y de
diez aos en los dems casos. Este plazo mximo fijado en el art. 1177 se computa a
partir de la primera entrega ordinaria.

Si la duracin del suministro no ha sido establecida expresamente, dice el art.


1183, cualquiera de las partes puede resolverlo, dando aviso previo en las condiciones
pactadas. De no existir pacto se aplican los usos. En su defecto, el aviso debe cursarse
en un trmino razonable segn las circunstancias y la naturaleza del suministro, que en
ningn caso puede ser inferior a sesenta das.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 18


24. Pacto de preferencia. En el suministro puede incluirse un pacto de
preferencia, contemplado por el art. 1182 CCyC, mediante el cual una de las partes se
obliga a dar preferencia a la otra en la celebracin de un contrato sucesivo relativo al
mismo o similar objeto. Este pacto es vlido siempre que la duracin de la obligacin no
exceda de tres aos.

Este contrato, que suele ser de larga duracin, est sujeto a disposiciones
particulares en cuanto a la resoluucin y a la suspensin:

Resolucin del contrato de suministro. En caso de incumplimiento de las


obligaciones de una de las partes en cada prestacin singular, la otra slo puede
resolver el contrato de suministro si el incumplimiento es de notable
importancia, de forma tal de poner razonablemente en duda la posibilidad del
incumplidor de atender con exactitud los posteriores vencimientos (art. 1184).

Suspensin del contrato de suministro. Si los incumplimientos de una parte no


tienen tales caractersticas, la otra parte slo puede suspender sus prestaciones
hasta tanto se subsane el incumplimiento, si ha advertido al incumplidor
mediante un preaviso otorgado en los trminos pactados o, en su defecto, con
una anticipacin razonable atendiendo a las circunstancias (art. 1185.

Locacin

25. Cambio en la sistemtica. El art. 1493 del Cdigo Civil de Vlez


expresaba una definicin nica para tres contratos diferentes, la locacin de cosas, la
de obra y la de servicios, que tenan objetos distintos y una dinmica muy diferente.
Esperablemente, el nuevo CCyC ha escindido la locacin de cosas del contrato de obra
y servicios que veremos ms adelante.

26. Definicin y objeto. El contrato de locacin existe si una parte se obliga a


otorgar a otra el uso y goce temporario de una cosa, a cambio del pago de un precio en
dinero.

En esta definicin dada en el art. 1187 se agrega que al contrato de locacin se


aplica en subsidio lo dispuesto con respecto al consentimiento, precio y objeto del
contrato de compraventa.

Slo las cosas pueden ser objeto del contrato de locacin (art. 1192). Se incluyen
dos objetos omitidos en el Cdigo de Vlez Sarsfield: la locacin de partes de cosas
por ejemplo una habitacin y la locacin de bienes inmateriales formando una
universalidad con una cosa, como se da en el alquiler de fondos de comercio. En el

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 19


Cdigo Civil, si por ejemplo, se quera locar un inmueble que contena un fondo de
comercio, slo poda locarse el inmueble, pero al fondo de comercio, se le deban aplicar
las reglas de la cesin de derechos.

Se expresa en la norma que el derecho abarca el uso y goce, de manera que si


la cosa genera frutos o productos ordinarios, siempre que no se acuerde lo contrario, el
locatario podr aprovecharse de los mismos.

27. Obligaciones del locador. El locador debe entregar la cosa conforme


a lo acordado (art. 1200 CCC) en el estado apropiado para su destino, excepto los
defectos que el locatario conoci o pudo haber conocido.

Tambin es su obligacin conservar la cosa con aptitud para el uso


convenido (art. 1201 CCC) y efectuar a su cargo la reparacin que exija el
deterioro originado en su calidad o defecto, en su propia culpa, o en la de sus
dependientes o en hechos de terceros o caso fortuito.

Mas adelante trataremos la posibilidad de que el propietario deba pagar mejoras.

Este art. 1201 dispone adems que si al efectuar la reparacin o innovacin se


interrumpe o turba el uso y goce convenido, el locatario tiene derecho a que se
reduzca el canon temporariamente en proporcin a la gravedad de la turbacin
o, segn las circunstancias, a resolver el contrato.

28. Obligaciones del locatario. Se menciona en primer trmino, en el art.


1205, la prohibicin de variar el destino: el locatario puede usar y gozar de la cosa
conforme a derecho y exclusivamente para el destino correspondiente.

Debe adems conservar la cosa en el estado en que la recibi (art. 1206)


de modo que responde por cualquier deterioro causado a la cosa, incluso por visitantes
ocasionales, pero no por accin del locador o sus dependientes; asimismo responde por
la destruccin de la cosa por incendio no originado en caso fortuito.

Si la cosa es mueble, el locatario tiene a su cargo el gasto de su conservacin y


las mejoras de mero mantenimiento; y slo stas si es inmueble.

Si es urgente realizar reparaciones necesarias puede efectuarlas a costa del


locador dndole aviso previo.

El locatario, al concluir el contrato, debe restituir la cosa al locador en el


estado en que la recibi, excepto los deterioros provenientes del mero transcurso del

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 20


tiempo y el uso regular (art. 1210 CCC). Tambin debe entregarle las constancias de los
pagos que efectu en razn de la relacin locativa y que resulten atinentes a la cosa o a
los servicios que tenga.

En el intern, el locatario debe pagar el alquiler (el canon lo llama el art.


1208) y toda otra prestacin de pago peridico asumida convencionalmente por el
locatario. Para su cobro se concede va ejecutiva. A falta de convencin, el pago debe
ser hecho por anticipado: si la cosa es mueble, de contado; y si es inmueble, por
perodo mensual.

Otra obligacin dineraria que puede quedar a cargo del locatario es la de pagar
los impuestos que gravan la cosa, a cuyo efecto se fijan en el CCC dos reglas
supletorias:

o El locatario debe pagar las cargas y contribuciones que se originen en el


destino que d a la cosa locada (art. 1209) de modo que si, por ejemplo,
instala en el inmueble un comercio, sern a su cargo las tasas
municipales de habilitacin, etc.

o La misma norma establece que en principio no tiene a su cargo el pago


de las que graven la cosa (esto es, impuestos inmobiliario, tasas de
alumbrado, barrido y limpieza) aunque admite pacto en contrario (y, en
efecto, es clusula relativamente extendida en los contratos de locacin
que los impuestos queden a cargo del inquilino).

29. Mejoras. La regla primaria es que el locatario puede realizar mejoras en la


cosa locada, excepto que est prohibido en el contrato, alteren la substancia o forma de
la cosa, o haya sido interpelado a restituirla.

En funcin de ello, se puntualiza adems en el art. 1211 que

o La realizacin de mejoras prohibidas en el artculo viola la obligacin de


conservar la cosa en el estado en que se recibi.

o El locatario no tiene derecho a reclamar el pago de mejoras tiles y de


mero lujo o suntuarias.

o Si son mejoras necesarias, puede reclamar su valor al locador.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 21


30. Cesin. Se considera cesin a la sublocacin de toda la cosa. Por este
acto, el locatario puede cederle su lugar a otro en lo que no es sino una cesin de la
posicin contractual que est regulada de modo general en el Cdigo (art. 1636) de
forma que se permite siempre que las partes lo consienten antes, simultneamente o
despus de la cesin.

Si la conformidad es previa a la cesin, sta slo tiene efectos una vez notificada
a las otras partes, en la forma establecida para la notificacin al deudor cedido.

La prohibicin contractual de ceder importa la de sublocar y viceversa.

31. Sublocacin. El locatario puede dar en sublocacin parte de la cosa


locada, si no hay pacto en contrario, dice el art. 1214. Para ello

debe comunicar al locador, por medio fehaciente, su intencin de sublocar e


indicarle el nombre y domicilio de la persona con quien se propone contratar, y
el destino que el sublocatario asignar a la cosa.

El locador slo puede oponerse por medio fehaciente, dentro del plazo de diez
das de notificado. El silencio del locador importa su conformidad con la
sublocacin propuesta.

La sublocacin contratada pese la oposicin del locador, o con apartamiento de


los trminos que se le comunicaron, viola la prohibicin de variar el destino de la
cosa locada.

En todo caso, siempre estar implcita la clusula de usar y gozar de la cosa sin
transgredir el contrato principal (art. 1215).

32. Accin directa. En principio, el locador tiene accin directa contra el


sublocatario para cobrar el alquiler adeudado por el locatario (art. 1216).
Recprocamente, el sublocatario tiene accin directa contra el locador para obtener a su
favor el cumplimiento de las obligaciones asumidas en el contrato de locacin.

33. Clusulas aplicables a la locacin de inmuebles. Debe destacarse en


este aspecto la disposicin que nulifica la clusula que impide el ingreso, o excluye del
inmueble locado cualquiera sea su destino, a una persona incapaz o con capacidad
restringida sujeta a la guarda, asistencia o representacin del locatario o sublocatario,
aunque ste no habite el inmueble.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 22


Hay una tutela de la locacin habitacional, ya que si el destino es habitacional,
no podrn requerirse del locatario, dice el art. 1196:

el pago de alquileres anticipados por perodos mayores de un mes;

depsitos de garanta o exigencias asimilables, por cantidad mayor del importe


equivalente a un mes de alquiler por cada ao de locacin contratado;

el pago del valor llave o equivalentes.

34. Frustracin del uso o goce de la cosa. Si por caso fortuito o fuerza
mayor, el locatario se ve impedido de usar o gozar de la cosa, o sta no puede servir
para el objeto de la convencin, el art. 1203 lo autoriza a pedir la rescisin del contrato,
o la cesacin del pago del precio por el tiempo que no pueda usar o gozar de la cosa.

35. Trmino de la locacin. En la locacin de inmueble se dispone que el


plazo mximo no puede exceder de veinte aos para el destino habitacional y de
cincuenta aos para los otros destinos. El plazo mnimo en la locacin de inmueble,
cualquiera sea su destino, es de dos aos.

El contrato de locacin de inmueble, cualquiera sea su destino, si carece de


plazo expreso y determinado mayor, se considera celebrado por el plazo mnimo legal
de dos aos; el locatario puede renunciar a este plazo si est en la tenencia de la cosa
(art. 1198).

36. Supuestos de continuacin del contrato. Se dispone en el art. 1189


que, excepto pacto en contrario, que la locacin:

a) se transmite activa y pasivamente por causa de muerte;

b) subsiste durante el tiempo convenido, aunque la cosa locada sea enajenada.

En materia de inmueble destinado a habitacin, el art. 1190 precepta que en


caso de abandono o fallecimiento del locatario, la locacin puede ser continuada en las
mismas condiciones pactadas, y hasta el vencimiento del plazo contractual, por quien lo
habite y acredite haber recibido del locatario ostensible trato familiar durante el ao
previo al abandono o fallecimiento. El derecho del continuador en la locacin prevalece
sobre el del heredero del locatario.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 23


Leasing.

37. Concepto. Una aproximacin conceptual bsica puede definirlo como una
suerte de alquiler con opcin a compra. Conforme a la definicin del art. 1227 CCyC, en
el contrato de leasing el dador conviene transferir al tomador la tenencia de un bien
cierto y determinado para su uso y goce, contra el pago de un canon y le confiere una
opcin de compra por un precio.

El art. 1240 establece que la opcin de compra puede ejercerse por el tomador
una vez que haya pagado tres cuartas partes del canon total estipulado, o antes si as lo
convinieron las partes.

Pueden ser objeto del contrato cosas muebles e inmuebles, marcas, patentes o
modelos industriales y software, de propiedad del dador o sobre los que el dador tenga
la facultad de dar en leasing (art. 1228 CCyC).

Esa naturaleza hbrida del contrato (locacin-venta) se refleja en la remisin que


hace el art. 1250 CCyC en cuanto a las normas supletorias:

1250.- Normas supletorias. En todo lo no previsto por el presente Captulo, al


contrato de leasing se le aplican subsidiariamente las reglas del contrato de
locacin, en cuanto sean compatibles, mientras el tomador no ha pagado la totalidad
del canon y ejercido la opcin, con pago de su precio. No son aplicables al leasing las
disposiciones relativas a plazos mnimos y mximos de la locacin de cosas ni las
excluidas convencionalmente. Se le aplican subsidiariamente las normas del
contrato de compraventa para la determinacin del precio de ejercicio de la
opcin de compra y para los actos posteriores a su ejercicio y pago.

Pueden incluirse en el contrato los servicios y accesorios necesarios para el


diseo, la instalacin, puesta en marcha y puesta a disposicin de los bienes dados en
leasing, y su precio integrar el clculo del canon.

38. Forma e inscripcin. El leasing debe instrumentarse en escritura pblica


si tiene como objeto inmuebles, buques o aeronaves. En los dems casos puede
celebrarse por instrumento pblico o privado.

A los efectos de su oponibilidad frente a terceros, el contrato debe inscribirse en


el registro que corresponda segn la naturaleza de la cosa que constituye su objeto. La

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 24


inscripcin en el registro puede efectuarse a partir de la celebracin del contrato de
leasing, y con prescindencia de la fecha en que corresponda hacer entrega de la cosa
objeto de la prestacin comprometida (art. 1234 CCyC).

39. Opcin de compra. El precio de ejercicio de la opcin de compra debe


estar fijado en el contrato o ser determinable segn procedimientos o pautas pactadas.

derecho del tomador a la transmisin del dominio nace con el ejercicio de la


opcin de compra y el pago del precio del ejercicio de la opcin conforme a lo
determinado en el contrato (art. 1242). El dominio se adquiere cumplidos esos
requisitos, excepto que la ley exija otros de acuerdo con la naturaleza del bien de que
se trate, a cuyo efecto las partes deben otorgar la documentacin y efectuar los dems
actos necesarios.

40. Responsabilidad objetiva. Finalmente, cabe hacer referencia a la


responsabilidad objetiva.

El dador del leasing tiene la carga de contratar un seguro que cubra


contra los riesgos ordinarios de responsabilidad civil que puedan causar
los bienes objeto del contrato. Los riesgos y montos por los que debe
contratar el seguro son los que establezca la reglamentacin, o, en
defecto de sta, los que sean razonables. El damnificado tiene accin
directa contra el asegurador, en los trminos del contrato de seguro.

El dador es responsable nicamente en los casos que no haya contratado


este seguro. Las partes podrn convenir quin debe soportar el pago de
la prima.

La responsabilidad del tomador se juzga segn la responsabilidad por el


hecho de las cosas.

Obra y servicios: disposiciones comunes.

41. Contratos de obra y de servicios. La Comisin reput necesario


abandonar la nocin de "locacin de obras y de servicios", que, aunque tiene una
extensa tradicin legal, no se compadece con los usos y la evolucin de la doctrina. Por
esta razn, siguiendo proyectos anteriores, se utilizan los vocablos "contratos de obra y
de servicios".

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 25


La primera seccin de este captulo fija reglas comunes a las obras y servicios
(arts. 1251 a 1261), la seccin segunda para las obras (arts. 1262 a 1277) y la seccin
tercera para los servicios (arts. 1278 y 1279).

42. Concepto. El art. 1251 establece que hay contrato de obra o de servicios
cuando una persona, segn el caso el contratista o el prestador de servicios,
actuando independientemente, se obliga a favor de otra, llamada comitente, a realizar
una obra material o intelectual o a proveer un servicio mediante una retribucin.

43. Distingo entre servicios autnomos y dependientes. La definicin del


contrato comienza sealando que se acta independientemente. Este elemento permite
una primera divisin, ya que el trabajo dependiente se encuentra regulado en la ley
especial de contrato de trabajo 20.744 y sus modificatorias.

Para saber cuando un servicio es dependiente o no se debe recurrir a las normas


de la ley de contrato de trabajo. Sin perjuicio de ello, se establece que el prestador
autnomo tiene discrecionalidad tcnica (art. 1253), es decir, tiene libertad para elegir
los medios que utiliza para la ejecucin del contrato.

44. Distingo entre obras y servicios. El segundo elemento de calificacin


que incorpora la definicin del art. 1251 es que se obliga a "realizar una obra material o
intelectual o a proveer un servicio".

Existe una gran dificultad en la doctrina y jurisprudencia para interpretar cuando


hay una obra y cuando un servicio, con consecuencias importantes en numerosos casos.

Por esta razn cabe suministrar algunas pautas.

UN SERVICIO ES UN HACER CON UN VALOR ESPECFICO Y NO UN DAR.

Desde el punto de vista econmico, el servicio es todo lo que brinda una funcin
intangible al adquirente, que no incluye un producto. La economa distingue
entonces entre el servicio y el producto, de un modo anlogo al distingo entre
compraventa y el contrato de servicios. No obstante, se observa que en algunos
servicios pblicos (telfonos, electricidad), se da una cosa a cambio de un precio,
lo que puede generar confusiones. En el rgimen del Cdigo Civil de Vlez
Srsfield, puede contratarse un trabajo proveyendo la materia principal (artculo

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 26


1629) y por eso la ley los denomina adecuadamente servicios (conf. por ej. ley
23.696).

De modo que el servicio puede caracterizarse como una actividad, que involucra
una obligacin de hacer. La fabricacin de bienes y la transmisin de derechos
reales, aunque puedan darse, son accesorios de la finalidad principal.

El servicio es actividad intangible. Desde el punto de vista del receptor, la


actividad es intangible, se agota con el consumo inicial y desaparece. Este dato
ha sido puesto de relieve para justificar la inversin de la carga de la prueba,
porque quien recibe el servicio tiene dificultades probatorias una vez que la
actividad se prest (propuesta directiva de la CEE, 18-1-91).

En cuanto a la regulacin del contrato de servicios, y ms all de la aplicabildiad


de las disposiciones comunes que aqu desarrollamos, el Cdigo se limita a
hacer una remisin a las normas correspondientes a las obligaciones de hacer
(art. 1278)

LA OBRA ES RESULTADO REPRODUCIBLE DE LA ACTIVIDAD Y SUSCEPTIBLE DE ENTREGA.

En la obra se pretende la obtencin de un resultado, y no slo la actividad de


trabajo. El trabajo es un medio y el objeto propio es la utilidad abstracta que se
puede obtener.

En los servicios, el trabajo es un fin, y el objeto del contrato es la utilidad


concreta que se deriva del trabajo. En los servicios se contrata a la persona en
cuanto productora de utilidad; en la obra se contrata a la utilidad y la persona
slo es relevante en los supuestos en que sea intuitu person.

45. Obligaciones del prestador. El contratista o prestador de servicios est


obligado a:

ejecutar el contrato conforme a las previsiones contractuales y a los


conocimientos razonablemente requeridos al tiempo de su realizacin por el
arte, la ciencia y la tcnica correspondientes a la actividad desarrollada (art.
1256 inc. a);

informar al comitente sobre los aspectos esenciales del cumplimiento de la


obligacin comprometida (art. 1256 inc. b);

proveer los materiales adecuados que son necesarios para la ejecucin de la


obra o del servicio, excepto que algo distinto se haya pactado o resulte de los

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 27


usos (art. 1256 inc. c); ntese que a este respecto el art. 1258 dispone que si
los bienes necesarios para la ejecucin de la obra o del servicio perecen por
fuerza mayor, la prdida la soporta la parte que deba proveerlos.

usar diligentemente los materiales provistos por el comitente e informarle


inmediatamente en caso de que esos materiales sean impropios o tengan vicios
que el contratista o prestador debiese conocer (art. 1256 inc. d);

ejecutar la obra o el servicio en el tiempo convenido o, en su defecto, en el que


razonablemente corresponda segn su ndole (art. 1256 inc. e).

asumir la responsabilidad: El constructor, los subcontratistas y los profesionales


que intervienen en una construccin estn obligados a observar las normas
administrativas y son responsables, incluso frente a terceros, de cualquier dao
producido por el incumplimiento de tales disposiciones, dice el art. 1277.

El contratista o prestador de servicios puede valerse de terceros para ejecutar el


servicio, excepto que de lo estipulado o de la ndole de la obligacin resulte que fue
elegido por sus cualidades para realizarlo personalmente en todo o en parte. En
cualquier caso, conserva la direccin y la responsabilidad de la ejecucin (art. 1254).

Por su parte el comitente puede en todo momento, y siempre que no perjudique


el desarrollo de los trabajos, verificar a su costa el estado de avance de la obra, la
calidad de los materiales utilizados y los trabajos efectuados (art. 1269).

46. Obligaciones del comitente. El comitente est obligado a:

pagar la retribucin (art. 1257 inc a);

proporcionar al contratista o al prestador la colaboracin necesaria, conforme a


las caractersticas de la obra o del servicio (art. 1257 inc b);

recibir la obra si fue ejecutada correctamente (art. 1257 inc c). Si bien el art.
1270 remite a las disposiciones vistas sobre entrega de la cosa en el art. 747
CCyC, conforme al cual la recepcin () por el acreedor hace presumir la
inexistencia de vicios aparentes y la calidad adecuada de la cosa, debe tenerse
en cuenta la posibilidad de que se haya pactado un plazo de garanta (art. 1272)
en cuyo caso la recepcin ser provicional y no definitiva.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 28


Contrato de obra: disposiciones especiales

47. Sistemas de contratacin. El Cdigo recoge las modalidades ms


relevantes de fijacin de precio, con lo que contempla el ajuste alzado (o de retribucin
global), la retribucin por unidad de medida, por coste y costas, autorizando
naturalmente que las partes pacten otros. Para cada para cerrar el sistema, se dispone
que si nada se convino ni surge de los usos, se presume (art. 1263 CCyC) que la obra
fue contratada por ajuste alzado (es decir, por un precio fijo).

48. Contingencias de la obra. En esta materia se regulan supuestos muy


habituales y conflictivos: la imposibilidad de ejecucin de la prestacin sin culpa y la
destruccin o deterioro de la obra por caso fortuito antes de la entrega.

1267.- Imposibilidad de ejecucin de la prestacin sin culpa. Si la


ejecucin de una obra o su continuacin se hace imposible por causa no
imputable a ninguna de las partes, el contrato se extingue. El contratista tiene
derecho a obtener una compensacin equitativa por la tarea efectuada.

1268.- Destruccin o deterioro de la obra por caso fortuito antes de la


entrega. La destruccin o el deterioro de una parte importante de la obra por
caso fortuito antes de haber sido recibida autoriza a cualquiera de las partes a
dar por extinguido el contrato, con los siguientes efectos:

a) si el contratista provee los materiales y la obra se realiza en inmueble


del comitente, el contratista tiene derecho a su valor y a una compensacin
equitativa por la tarea efectuada;

b) si la causa de la destruccin o del deterioro importante es la mala


calidad o inadecuacin de los materiales, no se debe la remuneracin pactada
aunque el contratista haya advertido oportunamente esa circunstancia al
comitente.

c) si el comitente est en mora en la recepcin al momento de la


destruccin o del deterioro de parte importante de la obra, debe la remuneracin
pactada.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 29


49. Plazos de garanta. Si se conviene o es de uso un plazo de garanta para
que el comitente verifique la obra o compruebe su funcionamiento, la recepcin se
considera provisional y no hace presumir la aceptacin, dice el art. 1272.

Esta norma agrega que si se trata de vicios que no afectan la solidez ni hacen la
obra impropia para su destino, no se pact un plazo de garanta ni es de uso otorgarlo,
aceptada la obra, el contratista:

a) queda libre de responsabilidad por los vicios aparentes;

b) responde de los vicios o defectos no ostensibles al momento de la


recepcin, con la extensin y en los plazos previstos para la garanta por vicios
ocultos prevista en los artculos 1054 y concordantes.

50. La responsabilidad por ruina de obra. Se establece (art 1273) que el


constructor de una obra realizada en inmueble destinada por su naturaleza a tener larga
duracin responde al comitente y al adquirente de la obra por los daos que
comprometen su solidez y por los que la hacen impropia para su destino. El constructor
slo se libera si prueba la incidencia de una causa ajena. No es causa ajena el vicio del
suelo, aunque el terreno pertenezca al comitente o a un tercero, ni el vicio de los
materiales, aunque no sean provistos por el contratista.

Esta responsabilidad dice el art. 1274- se extiende concurrentemente:

a) a toda persona que vende una obra que ella ha construido o ha hecho
construir si hace de esa actividad su profesin habitual;

b) a toda persona que, aunque actuando en calidad de mandatario del


dueo de la obra, cumple una misin semejante a la de un contratista;

c) segn la causa del dao, al subcontratista, al proyectista, al director de


la obra y a cualquier otro profesional ligado al comitente por un contrato de obra
de construccin referido a la obra daada o a cualquiera de sus partes.

Para que sea aplicable la responsabilidad prevista en los artculos 1273 y 1274,
el dao debe producirse dentro de los diez aos de aceptada la obra, dice a su turno el
art. 1275.

Se especifica adems la nulidad de toda clusula de exclusin o limitacin de la


responsabilidad prevista para los daos que comprometen la solidez de una obra
realizada en inmueble destinada a larga duracin o que la hacen impropia para su
destino, se tiene por no escrita (art. 1276).

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 30


Transporte.

51. Definicin. El contrato de transporte se cuando una parte llamada


transportista o porteador se obliga a trasladar personas o cosas de un lugar a otro, y
la otra, llamada pasajero o cargador, se obliga a pagar un precio o flete (concepto del
art. 1280 CCyC).

A partir de esta definicin comn, el Cdigo comprende y regula separadamente


el transporte de personas (que vincula al transportista con el pasajero) y el de cosas
(que vincula al cargador que enva algo con el porteador que lo transporta).

52. Transporte de personas. En este contrato son obligaciones del


transportista respecto del pasajero: a) proveerle el lugar para viajar que se ha
convenido o el disponible reglamentariamente habilitado; b) trasladarlo al lugar
convenido; c) garantizar su seguridad; d) llevar su equipaje (art. 1289 CCyC).

Por su lado (art. 1290) el pasajero est obligado a: a) pagar el precio pactado; b)
presentarse en el lugar y momentos convenidos para iniciar el viaje; c) cumplir las
disposiciones administrativas, observar los reglamentos establecidos por el transportista
para el mejor orden durante el viaje y obedecer las rdenes del porteador o de sus
representantes impartidas con la misma finalidad; d) acondicionar su equipaje, el que
debe ajustarse a las medidas y peso reglamentarios.

53. Transporte de cosas. El cargador debe declarar el contenido de la carga,


identificar los bultos externamente, presentar la carga con embalaje adecuado, indicar
el destino y el destinatario, y entregar al transportista la documentacin requerida para
realizarlo. Si se requieren documentos especiales, culmina el art. 1296, debe
entregarlos al porteador al mismo tiempo que las cosas a transportar.

El porteador o transportista debe poner la carga a disposicin del destinatario en


el lugar, en el plazo y con las modalidades convenidas en el contrato o, en su defecto,
por los usos (1305). Debe entregarla en el mismo estado en que la recibi, excepto
causa ajena. Si la ha recibido sin reservas, se presume que ella no tena vicios
aparentes y estaba bien acondicionada para el transporte (art. 1306).

El Cdigo contempla en el contrato de transporte una tercera figura, la del


destinatario, cuyos derechos regula en el art. 1304:

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 31


1304.- Derechos del destinatario. Los derechos nacidos del contrato de transporte
corresponden al destinatario desde que las cosas llegan a destino, o desde que, vencido
el plazo del transporte, haya requerido la entrega al transportista. Sin embargo, el
destinatario no puede ejercer tales derechos sino contra el pago al transportista de sus
crditos derivados del transporte.

El destinatario no est obligado a recibir cosas con daos que impidan el uso o
consumo que les son propios (art. 1306). Tiene derecho a hacer comprobar, a su costo,
antes de la recepcin de las cosas, su identidad y estado. Si existen prdidas o averas,
el transportista debe reembolsar los gastos (1314).

El porteador puede exigir al destinatario la apertura y el reconocimiento de la


carga; y si ste rehsa u omite hacerlo, el porteador queda liberado de toda
responsabilidad, excepto dolo.

54. Transportes sucesivos o combinados. En los transportes sucesivos o


combinados a ejecutar por varios transportistas, cada uno de ellos responde por los
daos producidos durante su propio recorrido. Pero si el transporte es asumido por
varios transportistas en un nico contrato, o no se puede determinar dnde ocurri el
dao, todos ellos responden solidariamente sin perjuicio de las acciones de reintegro.

Mandato.

55. El mandato regulado como contrato. En tanto la representacin es


tratada dentro de las reglas generales del acto jurdico, el CCyC regula el contrato como
mandato dentro del Libro III. De esta forma, la representacin es un efecto del
mandato, que es su fuente (una distincin no observada en el Cdigo de Vlez, donde
se regulaba la representacin dentro del contrato de mandato). Pero, como veremos
enseguida, no es un efecto necesario.

56. El contrato de mandato sin representacin. La distincin entre


mandato y representacin encuentra su reflejo en la regulacin del contrato de
mandato sin representacin. En estos casos el mandatario actuar asumiendo
personalmente los efectos del contrato, y ser necesario un nuevo acto jurdico para
que esas consecuencias involucren al mandante, un acto jurdico que adoptar la forma
de una subrogacin (que puede ser tanto del mandante en las acciones que tiene el

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 32


mandatario contra el tercero, como del tercero en las acciones que pueda ejercer el
mandatario contra el mandante).

El art. 1321 dice que este mandatario acta en inters del mandante que es
precisamente lo que justifica que el mandante se encuentre habilitado para subrogarse
en las acciones del mandatario contra aquel tercero y ste pueda hacerlo respecto de
las acciones del mandatario contra el mandante, aun cuando no exista representacin.

57. Definicin. Hay contrato de mandato cuando una parte se obliga a realizar
uno o ms actos jurdicos en inters de otra, precepta el art. 1319 CCyC, que reconoce
el mandato puede ser conferido y aceptado expresa o tcitamente y en este aspecto
puntualiza dos reglas particulares:

Mandato conferido tcitamente: Si una persona sabe que alguien est


haciendo algo en su inters, y no lo impide, pudiendo hacerlo, se entiende
que ha conferido tcitamente mandato.

Mandato aceptado tcitamente: La ejecucin del mandato implica su


aceptacin aun sin mediar declaracin expresa sobre ella.

o An cuando no configura una aceptacin tcita, debe tenerse en


cuenta lo predispuesto por el art. 1324 parte final): Si el negocio
encargado al mandatario fuese de los que, por su oficio o su modo
de vivir, acepta l regularmente, aun cuando se excuse del
encargo, debe tomar las providencias conservatorias urgentes que
requiera el negocio que se le encomienda.

Si el mandante confiere poder para ser representado, le son aplicables las


disposiciones previstas en materia de representacin, en el Libro Segundo, Ttulo VII
(artculos 362 y siguientes).

El mandatario puede ser simple o plural. Para esta ltima hiptesis usualmente
se establece en el contrato la forma y el orden de actuacin. En caso de que no se haya
hecho, el Cdigo establece una solucin supletoria en el art. 1326: se entiende que
pueden desempearse tanto conjunta como separadamente.

58. Retribucin: presuncin de onerosidad. El mandato se presume


oneroso. A falta de acuerdo sobre la retribucin, la remuneracin es la que establecen
las disposiciones legales o reglamentarias aplicables, o el uso. A falta de ambos, debe
ser determinada por el juez (art. 1322).

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 33


La obtencin, en el desempeo del cargo, de un beneficio no autorizado por el
mandante, hace perder al mandatario su derecho a la retribucin (art. 1325 pfo. 2).

Si el mandato se extingue sin culpa del mandatario, debe la parte de la


retribucin proporcionada al servicio cumplido; pero si el mandatario ha recibido un
adelanto mayor de lo que le corresponde, el mandante no puede exigir su restitucin
(art. 1328 inc. d parte final)..

59. Obligaciones del mandatario. El mandatario dice el art. 1324- est


obligado a:

a) cumplir los actos comprendidos en el mandato, conforme a las


instrucciones dadas por el mandante y a la naturaleza del negocio que
constituye su objeto, con el cuidado que pondra en los asuntos propios o, en su
caso, el exigido por las reglas de su profesin, o por los usos del lugar de
ejecucin;

o En este punto se debe tener en cuenta lo indicado en el art. 1325:


Si media conflicto de intereses entre el mandante y el
mandatario, ste debe posponer los suyos en la ejecucin del
mandato, o renunciar.

b) dar aviso inmediato al mandante de cualquier circunstancia


sobreviniente que razonablemente aconseje apartarse de las instrucciones
recibidas, requiriendo nuevas instrucciones o ratificacin de las anteriores, y
adoptar las medidas indispensables y urgentes;

c) informar sin demora al mandante de todo conflicto de intereses y de


toda otra circunstancia que pueda motivar la modificacin o la revocacin del
mandato;

d) mantener en reserva toda informacin que adquiera con motivo del


mandato que, por su naturaleza o circunstancias, no est destinada a ser
divulgada;

e) dar aviso al mandante de todo valor que haya recibido en razn del
mandato, y ponerlo a disposicin de aqul;

f) rendir cuenta de su gestin en las oportunidades convenidas o a la


extincin del mandato;

La rendicin de cuentas por el mandatario debe ser en las condiciones


previstas en los artculos 858 y siguientes acompaada de toda la

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 34


documentacin relativa a su gestin. De modo que, excepto
estipulacin en contrario:

o la rendicin de cuentas debe ser hecha al concluir el negocio; o,


si el negocio es de ejecucin continuada, tambin al concluir
cada uno de los perodos o al final de cada ao calendario (art.
861).

o El art. 1334 especifica que las cuentas deben rendirse en el


domicilio del mandatario y los gastos que generan son a cargo
del mandante.

g) entregar al mandante las ganancias derivadas del negocio, con los


intereses moratorios, de las sumas de dinero que haya utilizado en provecho
propio;

h) informar en cualquier momento, a requerimiento del mandante, sobre


la ejecucin del mandato;

i) exhibir al mandante toda la documentacin relacionada con la gestin


encomendada, y entregarle la que corresponde segn las circunstancias.

60. Sustitucin del mandato. Se contempla la sustitucin del mandato


hecha por el propio mandatario. Al respecto el art. 1327 consigna que:

El mandatario puede sustituir en otra persona la ejecucin del mandato y


es responsable de la eleccin del sustituto, excepto cuando lo haga por
indicacin del mandante.

En caso de sustitucin, el mandante tiene la accin directa contra el


sustituto (), pero no est obligado a pagarle retribucin si la sustitucin
no era necesaria.

El mandatario responde directamente por la actuacin del sustituto


cuando no fue autorizado a sustituir, o cuando la sustitucin era
innecesaria para la ejecucin del mandato.

61. Obligaciones del mandante. Los deberes del mandante (algunas veces
llamado tambin poderdante) estn enumerados en el art. 1328, e implican que ste
queda obligado a:

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 35


a) suministrar al mandatario los medios necesarios para la ejecucin del
mandato y compensarle, en cualquier momento que le sea requerido, todo gasto
razonable en que haya incurrido para ese fin;

b) indemnizar al mandatario los daos que sufra como consecuencia de la


ejecucin del mandato, no imputables al propio mandatario;

c) liberar al mandatario de las obligaciones asumidas con terceros,


proveyndole de los medios necesarios para ello;

d) abonar al mandatario la retribucin convenida. ()

62. Extincin del mandato. Las causales estn enumeradas en el art. 1329 y
se determina la extincin del mandato:

a) por el transcurso del plazo por el que fue otorgado, o por el


cumplimiento de la condicin resolutoria pactada;

el art. 1331 contempla el supuesto del mandato dado por plazo


indeterminado: en tal caso, el mandante debe dar aviso
adecuado a las circunstancias o, en su defecto, indemnizar los
daos que cause su omisin.

b) por la ejecucin del negocio para el cual fue dado;

c) por la revocacin del mandante;

La revocacin sin justa causa del mandato otorgado por tiempo


o asunto determinado obliga al mandante a indemnizar los
daos causados; dice tambin el art. 1331.

d) por la renuncia del mandatario;

El mandatario puede renunciar, pero no lo puede hacer en


forma intempestiva. La renuncia intempestiva y sin causa
justificada del mandatario obliga a indemnizar los daos que
cause al mandante, dice el art 1332.

e) por la muerte o incapacidad del mandante o del mandatario.

Dice el art. 1333: producida la muerte o incapacidad del


mandatario, sus herederos, representantes o asistentes que
tengan conocimiento del mandato deben dar pronto aviso al
mandante y tomar en inters de ste las medidas que sean
requeridas por las circunstancias.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 36


Y la misma norma agrega: si se produce la muerte o
incapacidad del mandante, el mandatario debe ejecutar los
actos de conservacin si hay peligro en la demora, excepto
instrucciones expresas en contrario de los herederos o
representantes.

63. Mandato irrevocable. En el art. 380 inc c) del CCC se haba adelantado
como un poder puede ser conferido de modo irrevocable, bajo ciertas condiciones:

- debe haber sido dado sea para actos especialmente determinados,

- limitado por un plazo cierto,

- y conferido de tal modo en razn de un inters legtimo

o Es usual que el mandato irrevocable se haga en funcin de un un


negocio jurdico preexistente cuyos efectos finales se quieran
preservar: por ejemplo hay una venta por boleto de compraventa y se
suscribe un poder para asegurarse que se extienda la escritura
traslativa de dominio.

o Por esta razn, el mandato irrevocable determina una anomala en el


contexto del mandato: el mandatario designado ser casi siempre una
persona de confianza del cocontratante del negocio previo (el
adquirente del inmueble en nuestro ejemplo) a diferencia de lo que
usualmente ocurre en el mandato comn donde el representante es
alguien de confianza del mandante.

Aun as, el poder que es denominado como irrevocable puede ser revocado si
mediare justa causa (por ejemplo, incumplimiento del representante de algunas de
las obligaciones a su cargo; art. 372 CCyC).

64. Mandato post mortem. El Cdigo permite habilitar la subsistencia del


poder an en el caso de muerte del representado, bajo condiciones anlogas a las vistas
en el caso del mandato irrevocable (que haya sido conferido para actos especialmente
determinados y en razn de un inters legtimo)

Sin perjuicio de ello, el artculo 1330 prrafo 2 tambin seala que "El mandato
destinado a ejecutarse despus de la muerte del mandante es nulo si no puede valer
como disposicin de ltima voluntad" (esto es, por ejemplo, una disposicin que afecte
la porcin legtima de los herederos forzosos) lo que est previsto para evitar fraudes a
las normas sucesorias de orden pblico.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 37


Consignacin.

65. Concepto. En este contrato el consignatario se obliga a realizar un acto


jurdico determinado venta de cosas muebles en inters de otra el consignante,
quedando directamente obligado hacia las personas con quienes contrata. Esta
caracterizacin deriva de los arts. 1335 y 1337 del Cdigo.

66. Obligaciones para el consignatario. El consignatario debe ajustarse a


las instrucciones recibidas, y es responsable del dao que se siga al consignante por los
negocios en los que se haya apartado de esas instrucciones (1340). Adems, no puede
comprar ni vender para s las cosas comprendidas en la consignacin.

Se establecen para este contrato algunas especificaciones puntuales en el CCyC:

1343.- Comisin de garanta. Cuando, adems de la retribucin ordinaria, el


consignatario ha convenido otra llamada "de garanta", corren por su cuenta los
riesgos de la cobranza y queda directamente obligado a pagar al consignante el
precio en los plazos convenidos.

1344.- Obligacin de pagar el precio. Si el consignatario se obliga a pagar el


precio en caso de no restituir las cosas en un plazo determinado, el consignante
no puede disponer de ellas hasta que le sean restituidas.

Los acreedores del consignatario no pueden embargar las cosas


consignadas mientras no se haya pagado su precio.

Corretaje.

67. Concepto. Hay contrato de corretaje cuando una persona, denominada


corredor, se obliga ante otra, a mediar en la negociacin y conclusin de uno o varios
negocios, sin tener relacin de dependencia o representacin con ninguna de las partes
(art. 1345).

68. Obligaciones y prohibiciones del corredor. El corredor dice el art.


1347 CCyC- debe:

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 38


a) asegurarse de la identidad de las personas que intervienen en los
negocios en que media y de su capacidad legal para contratar;

b) proponer los negocios con exactitud, precisin y claridad,


abstenindose de mencionar supuestos inexactos que puedan inducir a
error a las partes;

c) comunicar a las partes todas las circunstancias que sean de su


conocimiento y que de algn modo puedan influir en la conclusin o
modalidades del negocio;

d) mantener confidencialidad de todo lo que concierne a negociaciones en


las que interviene, la que slo debe ceder ante requerimiento judicial o de
autoridad pblica competente;

e) asistir, en las operaciones hechas con su intervencin, a la firma de los


instrumentos conclusivos y a la entrega de los objetos o valores, si alguna
de las partes lo requiere;

f) guardar muestras de los productos que se negocien con su


intervencin, mientras subsista la posibilidad de controversia sobre la
calidad de lo entregado.

A su turno, el art. 1348 le impone las siguientes prohibiciones:

a) adquirir por s o por interpsita persona efectos cuya negociacin le ha


sido encargada;

b) tener cualquier clase de participacin o inters en la negociacin o en


los bienes comprendidos en ella.

69. Comisin. El Cdigo ha previsto normas para el cobro de la comisin,


tema que ha dado lugar a controversias. La idea esencial es simple y est explcita en el
art. 1350: el corredor tiene derecho a la comisin estipulada si el negocio se celebra
como resultado de su intervencin. Si no hay estipulacin, tiene derecho a la comisin
que sea de uso en el lugar de celebracin de su contrato o, en su defecto, en el lugar en
que principalmente realiz su cometido. A falta de todas ellas, la fija el juez.

Concluido el contrato, la comisin se debe aunque el contrato est sometido a


condicin resolutoria y sta no se cumpla; el contrato no se cumpla, se resuelva, se
rescinda o medie distracto; el corredor no concluy el contrato, pero inici la

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 39


negociacin y el comitente encarg su conclusin a un tercero, o lo concluy por s en
condiciones sustancialmente similares.

Finalmente, la comisin no se debe si el contrato est sometido a condicin


suspensiva y sta no se cumple; se anula por ilicitud de su objeto, por incapacidad o
falta de representacin de cualquiera de las partes, o por otra circunstancia que haya
sido conocida por el corredor.

Depsito.

70. Definicin. El Cdigo entiende que hay contrato de depsito cuando una
parte (el depositario) se obliga a recibir de otra (el depositante) una cosa con la
obligacin de custodiarla y restituirla con sus frutos (art. 1356).

Segn el art. 1357, el depsito se presume oneroso. Si se pacta la gratuidad, no


se debe remuneracin, pero el depositante debe reembolsar al depositario los gastos
razonables en que incurra para la custodia y restitucin.

71. Obligacin del depositario. El depositario debe poner en la guarda de la


cosa la diligencia que usa para sus cosas o la que corresponda a su profesin. No puede
usar las cosas y debe restituirlas, con sus frutos, cuando le sea requerido (art. 1358). La
cosa depositada debe ser restituida en el lugar en que deba ser custodiada (art. 1361)
y la restitucin debe hacerse al depositante o a quien ste indique (art. 1363).

72. Obligacin del depositario. Si el depsito es oneroso, el depositante


debe pagar la remuneracin establecida para todo el plazo del contrato, excepto pacto
en contrario (art. 1360, pfo. 1).

Si para la conservacin de la cosa es necesario hacer gastos extraordinarios, el


depositario debe dar aviso inmediato al depositante, y realizar los gastos razonables
causados por actos que no puedan demorarse; estos gastos y los de restitucin son por
cuenta del depositante (art. 1360, pfo. 2).

73. Depsito irregular. Se trata de la entrega de cantidad de cosas fungibles


que no se encuentra en saco cerrado, caso en el cual el depositario adquiere el dominio
y debe restituir la misma cantidad y calidad; y de la entrega de cantidad de cosas

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 40


fungibles teniendo el depositario la facultad de servirse de ellas, lo que se sujeta a las
reglas del mutuo (art. 1367 CCyC).

74. Depsito necesario y depsito en hoteles. En la definicin del art.


1368, es aquel en que el depositante no puede elegir la persona del depositario por un
acontecimiento que lo somete a una necesidad imperiosa, y el de los efectos
introducidos en los hoteles por los viajeros.

A continuacin se regula extensamente este ltimo depsito, que tiene lugar


cuando se dejan en los hoteles efectos de los viajeros, aunque no los entreguen
expresamente al hotelero o sus dependientes.

El hotelero responde al viajero por los daos y prdidas sufridos en: los efectos
introducidos en el hotel; el vehculo guardado en el establecimiento, en garajes u otros
lugares adecuados puestos a disposicin del viajero por el hotelero (art. 1370).

En cambio, no responde si los daos o prdidas son causados por caso fortuito o
fuerza mayor ajena a la actividad hotelera. Tampoco responde por las cosas dejadas en
los vehculos de los viajeros (art. 1371).

Los viajeros que lleven consigo efectos de valor superior al que ordinariamente
llevan los pasajeros deben hacerlo saber al hotelero, y guardarlos en las cajas de
seguridad que se encuentren a su disposicin en el establecimiento. En este caso, la
responsabilidad del hotelero se limita al valor declarado de los efectos depositados. Si
los efectos de los pasajeros son excesivamente valiosos en relacin con la importancia
del establecimiento, o su guarda causa molestias extraordinarias, los hoteleros pueden
negarse a recibirlos.

Excepto en esos casos, toda clusula que excluya o limite la responsabilidad del
hotelero se tiene por no escrita (1374).

Estas normas se aplican a los hospitales, sanatorios, casas de salud y deporte,


restaurantes, garajes, lugares y playas de estacionamiento y otros establecimientos
similares, que presten sus servicios a ttulo oneroso.

Contratos bancarios.

75. Disposiciones generales. Los contratos bancarios tienen una


importancia relevante en todos los campos, y por esta razn se ha decidido desarrollar
un captulo para tratar de modo sistemtico y profundo esta temtica.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 41


El elemento subjetivo es la presencia de entidades sujetas a la ley de entidades
financieras; luego se desarrollan los contratos que esas entidades celebran
habitualmente y se los regula. Por no reunir esas condiciones, la cuenta corriente se
trata de modo autnomo, como contrato mercantil, ya que no es especficamente
bancario. Asimismo, cuando el otro contratante es un consumidor, se disponen normas
especficas, adems de las que surgen de la aplicacin del ttulo III sobre contratos de
consumo.

Es propsito del Cdigo Civil establecer normas que permitan orientar las
prcticas negociales de una manera que disminuya la litigiosidad y es por eso que se
incluye una seccin primera relativa a la transparencia en las condiciones contractuales.

Se dispone all que:

la publicidad, la propuesta y la documentacin contractual deben indicar con


precisin y en forma destacada si la operacin corresponde a la cartera de
consumo o a la cartera comercial (art. 1379);

los bancos deben informar en sus anuncios en forma clara la tasa de


inters, gastos, comisiones y dems condiciones econmicas de las
operaciones y servicios ofrecidos (art. 1379 2 pfo.).

Los contratos deben instrumentarse por escrito y el cliente tiene derecho a


que se le entregue un ejemplar (art. 1380).

el contrato debe especificar la tasa de inters y cualquier precio, gasto,


comisin y otras condiciones econmicas a cargo del cliente (art. 1381).

las clusulas de remisin a los usos para la determinacin de las tasas de


inters y de otros precios y condiciones contractuales se tienen por no
escritas (art. 1381 parte final).

el banco debe comunicar en forma clara, escrita o por medios electrnicos


previamente aceptados por el cliente, al menos una vez al ao, el
desenvolvimiento de las operaciones correspondientes a contratos de plazo
indeterminado o de plazo mayor a un ao (art. 1382).

el cliente tiene derecho, en cualquier momento, a rescindir un contrato por


tiempo indeterminado sin penalidad ni gastos, excepto los devengados antes
del ejercicio de este derecho (art. 1383).

76. Contratos bancarios celebrados con consumidores y usuarios. Mas


all de establecer (art. 1384) que se le aplican las disposiciones relativas a los contratos

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 42


de consumo, se especifican normas sobre publicidad, informacin, obligaciones
precontractuales y contenido, que aqu transcribimos y resaltamos.

1385.- Publicidad. Los anuncios del banco 1387.- Obligaciones precontractuales.


deben contener en forma clara, concisa y Antes de vincular contractualmente al
con un ejemplo representativo, informacin consumidor, el banco debe proveer
sobre las operaciones que se proponen. En informacin suficiente para que el cliente
particular deben especificar: pueda confrontar las distintas ofertas de
crdito existentes en el sistema, publicadas
a) los montos mnimos y mximos de las por el Banco Central de la Repblica
operaciones individualmente consideradas; Argentina.
b) la tasa de inters y si es fija o variable; Si el banco rechaza una solicitud de
c) las tarifas por gastos y comisiones, con crdito por la informacin negativa
indicacin de los supuestos y la periodicidad registrada en una base de datos, debe
de su aplicacin; informar al consumidor en forma inmediata
y gratuita el resultado de la consulta y la
d) el costo financiero total en las fuente de donde la obtuvo.
operaciones de crdito;

e) la existencia de eventuales servicios


accesorios para el otorgamiento del crdito 1388.- Contenido. Sin perjuicio de las
o la aceptacin de la inversin y los costos condiciones establecidas para los contratos
relativos a tales servicios; bancarios en general, ninguna suma puede
ser exigida al consumidor si no se encuentra
f) la duracin propuesta del contrato. expresamente prevista en el contrato.

En ningn caso pueden cargarse


comisiones o costos por servicios no
1386.- Forma. El contrato debe ser prestados efectivamente.
redactado por escrito en instrumentos que
permitan al consumidor: Las clusulas relativas a costos a
cargo del consumidor que no estn incluidas
a) obtener una copia; o que estn incluidas incorrectamente en el
costo financiero total publicitado o
b) conservar la informacin que le sea
incorporado al documento contractual, se
entregada por el banco;
tienen por no escritas.
c) acceder a la informacin por un perodo
de tiempo adecuado a la naturaleza del
contrato; 1389.- Informacin en contratos de
crdito. Son nulos los contratos de crdito
d) reproducir la informacin archivada.
que no contienen informacin relativa al tipo
y partes del contrato, el importe total del
financiamiento, el costo financiero total y las
condiciones de desembolso y reembolso.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 43


Luego de estas normas introductorias se regulan los contratos bancarios en
particular, que veremos a continuacin.

77. Contrato de depsito bancario. Se comienza con el depsito en dinero,


a la vista (el que puede exigirse inmediatamente, cfme art. 1391, cuya denominacin
ms conocida es la de caja de ahorro) y a plazo (los descriptos en el art. 1392).

1391.- Depsito a la vista. El depsito a la vista debe estar representado en un


documento material o electrnico que refleje fielmente los movimientos y el saldo de la
cuenta del cliente.

El banco puede dejar sin efecto la constancia por l realizada que no corresponda
a esa cuenta.

Si el depsito est a nombre de dos o ms personas, cualquiera de ellas puede


disponerlo, aun en caso de muerte de una, excepto que se haya convenido lo contrario.

1392.- Depsito a plazo. El depsito a plazo otorga al depositante el derecho a una


remuneracin si no retira la suma depositada antes del trmino o del preaviso
convenidos.

El banco debe extender un certificado transferible por endoso, excepto que se


haya pactado lo contrario, en cuyo caso la transmisin slo puede realizarse a travs del
contrato de cesin de derechos.

78. Contrato de cuenta corriente bancaria. Se define la cuenta corriente


bancaria como el contrato por el cual el banco se compromete a inscribir diariamente, y
por su orden, los crditos y dbitos, de modo de mantener un saldo actualizado y en
disponibilidad del cuentacorrentista y, en su caso, a prestar un servicio de caja (art.
1393).

Se contemplan soluciones para los otros servicios, crditos y dbitos,


instrumentacin, servicio de cheques, intereses, solidaridad, propiedad de los fondos,
reglas subsidiarias, crditos o valores contra terceros. Se han incluido enel Cdigo Civil
y Comercial textos especiales para el envo de resmenes y cierre de cuentas, ya que
son temas que causan conflictos en la prctica diaria.

El saldo deudor de la cuenta corriente bancaria puede ser emitido por el banco
como un ttulo ejecutivo, supeditado a los recaudos establecidos en el art. 1406.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 44


79. Contrato de prstamo bancario. El prstamo bancario es el contrato por
el cual el banco se compromete a entregar una suma de dinero obligndose el
prestatario a su devolucin y al pago de los intereses convenidos.

Como anticipamos al referirnos a las obligacones en moneda extranjera, aqu se


indica que quien pidi el prstamo tiene que devolver en la moneda de la misma
especie, conforme con lo pactado (art. 1408 parte final).

80.- Descuento bancario. El contrato de descuento bancario obliga al titular


de un crdito contra terceros a cederlo a un banco, y a ste a anticiparle el importe del
crdito, en la moneda de la misma especie, conforme con lo pactado (art. 1409).

Para entender la lgica del negocio, imaginemos que Pedro tiene un pagar
emitido por Juan, que se har exigible en un par de meses. La operacin de descuento
implica la cesin de ese crdito plasmado en el pagar al banco, a cambio de una suma
de dinero (que naturalmente ser menor, en tanto el banco asume los riesgos de
incobrabilidad y adems est adelantando el pago).

81. Contrato de apertura de crdito. En la apertura de crdito, el banco se


obliga, a cambio de una remuneracin, a mantener a disposicin de otra persona un
crdito de dinero, dentro del lmite acordado y por un tiempo fijo o indeterminado; si no
se expresa la duracin de la disponibilidad, se considera de plazo indeterminado. (art.
1410).

Esta disponibilidad, aclara el art. 1412, no puede ser invocada por terceros, no es
embargable, ni puede ser utilizada para compensar cualquier otra obligacin del
acreditado.

82. Contrato de caja de seguridad. El servicio de caja de seguridad es muy


utilizado en nuestro pas y ha motivado una profusa litigiosidad, razn por la cual se
regula especialmente con la idea de hacer ms clara la responsabilidad del Banco.

El prestador de una caja de seguridad, dice el art. 1413, responde frente al


usuario por la idoneidad de la custodia de los locales, la integridad de las
cajas y el contenido de ellas, conforme con lo pactado y las expectativas

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 45


creadas en el usuario. No responde por caso fortuito externo a su actividad, ni
por vicio propio de las cosas guardadas.

La clusula que exime de responsabilidad al prestador se tiene por no escrita,


pero es vlida la clusula de limitacin de la responsabilidad del prestador
hasta un monto mximo slo si el usuario es debidamente informado y el
lmite no importa una desnaturalizacin de las obligaciones del prestador.

Se aclara que la prueba del contenido de la caja de seguridad puede hacerse por
cualquier medio (Art. 1415).

Con la culminacin del contrato, se regula en el Cdigo el retiro de los efectos:

1417.- Retiro de los efectos. Vencido el plazo o resuelto el contrato por falta
de pago o por cualquier otra causa convencionalmente prevista, el prestador
debe dar a la otra parte aviso fehaciente del vencimiento operado, con el
apercibimiento de proceder, pasados treinta das del aviso, a la apertura forzada
de la caja ante escribano pblico. () El producido de la venta se aplica al pago
de lo adeudado. Los bienes remanentes deben ser consignados judicialmente por
alguna de las vas previstas en este Cdigo.

83. Contrato de custodia de ttulos. En este contrato cuyas notas


regulatorias estn conenidsa en los arts. 1418 a 1420- el banco asume a cambio de una
remuneracin la custodia de ttulos en administracin y adems de asegurar su
guarda, deber gestionar el cobro de los intereses o los dividendos y los reembolsos del
capital por cuenta del depositante y, en general, proveer la tutela de los derechos
inherentes a los ttulos. Se advierte enseguida entonces que no es una mera custodia
sino que incluye obligaciones de gestin del crdito.

Contrato de factoraje.

84. Contrato de factoraje. Se dedica un captulo entero al factoraje, contrato


por el cual -y segn la definicin del art. 1420- una de las partes, denominada factor,
se obliga a adquirir por un precio en dinero determinado o determinable los crditos
originados en el giro comercial de la otra, denominada factoreado, pudiendo otorgar
anticipo sobre tales crditos asumiendo o no los riesgos.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 46


Se trata, entonces de una cesin de crditos global, cuya operatoria se regula de
modo que

Se prev que puedan contratarse otros servicios de administracin y


gestin de cobranza, asistencia tcnica, comercial o administrativa
respecto de los crditos cedido (art. 1421).

El documento contractual resulta ttulo suficiente de transmisin de los


derechos cedidos (art. 1427).

La transmisin de los derechos del crdito cedido al factor debe ser


notificada al deudor cedido (por cualquier medio que evidencie
razonablemente la recepcin por parte de ste, cfme. art. 1428).

En las normas del Cdigo se especifican adems los elementos que debe incluir
el contrato, el titulo para la transmisin, garantas, y se prev la imposibilidad del cobro
del derecho de crdito cedido (al respecto, el art. 1427 resuelve que el factoreado
responde por la prdida de valor de los derechos del crdito cedido, aun cuando el
factoraje se haya celebrado sin garanta o recurso).

Cuenta corriente.

85. Regulacin de la cuenta corriente. La cuenta corriente se regula como


contrato autnomo, ya que excede la prctica bancaria. El art. 1430 la define como el
contrato por el cual dos partes se comprometen a inscribir en una cuenta las remesas
recprocas que se efecten y se obligan a no exigir ni disponer de los crditos
resultantes de ellas hasta el final de un perodo, a cuyo vencimiento se compensan,
hacindose exigible y disponible el saldo que resulte.

El contrato de cuenta corriente tiene una vocacin universal de abarcar las


relaciones entre las partes (la doctrina tambin lo llama principio de afectacin general
y est descripto en el art. 1431: todos los crditos entre las partes resultantes de ttulos
valores o de relaciones contractuales posteriores al contrato se comprenden en la
cuenta corriente, excepto estipulacin en contrario. Haciendo una lgica salvedad al
principio, la parte final de esta norma acota que no pueden incorporarse a una cuenta
corriente los crditos no compensables ni los ilquidos o litigiosos.

Las Cuentas corrientes, como sus anlogas bancarias, tienen como pieza
esencial el resumen de cuenta. El art. 1438 dispone que los que una parte reciba de la
otra se presumen aceptados si no los observa dentro del plazo de diez das de la

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 47


recepcin o del que resulte de la convencin o de los usos. Para el cobro se establece
que puede demandarse por va ejecutiva y los casos en que queda expedita (art. 1440).

Existen artculos sobre los plazos (en principio, los perodos son trimestrales y el
contrato no tiene plazo determinado, cfme. art. 1432), intereses, comisiones y gastos
(1433), clusula salvo encaje, mecnica de los embargos y garantas (puede ser
garantizado con hipoteca, fianza, etc, segn el art. 1439).

Contratos asociativos.

86. Colaboracin asociativa. En los usos y practicas es muy habitual que se


celebren vnculos de colaboracin asociativa que no constituyen sociedad.

Sin embargo, hay una persistencia del modelo societario que hace que, con
demasiada frecuencia, se los confunda y se los termine calificando como sociedad, con
los perjuicios que ello genera. La conjuncin entre la presuncin de existencia de
sociedad, personalidad jurdica y tipicidad legal, en el contexto econmico actual, se
muestra insuficiente y agrietado. Las actividades en comn, informales, transitorias,
quedan encorsetadas en la hermeticidad conceptual de este modelo de "sociedad-
persona jurdica-tpica".

La colaboracin asociativa, como la societaria, presenta comunidad de fines, de


modo que las partes actan en un plano de coordinacin y compartiendo el inters, lo
que la diferencia claramente de la colaboracin basada en la gestion. A diferencia de la
sociedad, se trata de una integracin parcial y no total, no existiendo disolucin de la
individualidad, ni creacin de una persona jurdica.

El contrato asociativo es un vnculo de colaboracin, plurilateral o de


participacin, con comunidad de fines, que no es sociedad.-

87. Su regulacin en el Cdigo. La Comisin formula su regulacin con las


siguientes pautas.

- se proponen normas generales para todos los contratos asociativos

- se incluyen dentro del Cdigo Civil el tratamiento del negocio en


participacin, las agrupaciones de colaboracin y las uniones transitorias.

88. Disposiciones generales. Hay una primera seccin sobre disposiciones


generales que establece reglas muy importantes para resolver discusiones doctrinales.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 48


Se dispone en el art. 1442 que:

Las disposiciones de este Captulo se aplican a todo contrato de colaboracin,


de organizacin o participativo, con comunidad de fin, que no sea sociedad.

Los contratos legislados en este Captulo no son, ni por medio de ellos se


constituyen, personas jurdicas, sociedades ni sujetos de derecho.

No se les aplican las normas sobre la sociedad.

Estos contratos no estn sujetos a requisitos de forma (art. 1444). Y aunque la


inscripcin est prevista su inscripcin en algunos casos contemplados en el Captulo,
se aclara en el art. 1447 que igualmente los contratos no inscriptos producen efectos
entre las partes.

89. Negocio en participacin. El negocio en participacin define el art.


1448- tiene por objeto la realizacin de una o ms operaciones determinadas a
cumplirse mediante aportaciones comunes y a nombre personal del gestor. No tiene
denominacin, no est sometido a requisitos de forma, ni se inscribe en el Registro
Pblico. En este contrato la comunidad de intereses (asociacin) permanece oculta, es
decir, slo es conocida por sus integrantes.

Funciona de la siguiente manera

- los terceros adquieren derechos y asumen obligaciones nicamente frente al


gestor, que es la persona que acta pblicamente.

- un partcipe es la parte del negocio que no acta frente a los tercero: slo
hace los aportes para el gestor, como contrapartida de su participacin en
los resultados.

- el partcipe no tiene accin contra los terceros ni stos contra aqul, en tanto
no se exteriorice la apariencia de una actuacin comn.

- Por ello, en las negociaciones con terceros no puede usarse una


denominacin que identifique dicha comunidad (art. 1448), ni actuarse de
otro modo que no sea en cabeza del gestor (art. 1449), permaneciendo
oculto el o los dems partcipes (art. 1450) integrantes de la comunidad
(asociacin).

Para estos supuestos se regula el derecho de informacin y rendicin de cuentas


(art. 1451), y la regla de que las prdidas que afecten al partcipe no pueden superar el
valor de su aporte (art. 1452).

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 49


90. Agrupaciones de colaboracin. Hay contrato de agrupacin de
colaboracin cuando las partes establecen una organizacin comn con la finalidad de
facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad de sus miembros o de
perfeccionar o incrementar el resultado de tales actividades (art. 1453).

El art. 1454 puntua tres notas relevantes y definitorias de este contrato:

La agrupacin, en cuanto tal, no puede perseguir fines de lucro.

Las ventajas econmicas que genere su actividad deben recaer


directamente en el patrimonio de las partes agrupadas o consorciadas.

La agrupacin no puede ejercer funciones de direccin sobre la


actividad de sus miembros.

Se fijan reglas para la forma y contenido del contrato (art. 1455), forma de
adoptar las resoluciones internas (art. 1456), funciones de direccin y administracin
(art. 1457), constitucin de un fondo comn operativo (que sera el equivalente al
patrimonio social), estados de situacin y los modos extintivos.

En este caso todos los participantes responden ilimitada y solidariamente


respecto de terceros por las obligaciones que sus representantes asuman en nombre de
la agrupacin (art. 1459). La accin queda expedita despus de haberse interpelado
infructuosamente al administrador de la agrupacin. El demandado por cumplimiento de
la obligacin tiene derecho a oponer las defensas personales y las comunes que
correspondan a la agrupacin. El participante representado responde solidariamente
con el fondo comn operativo por las obligaciones que los representantes hayan
asumido en representacin de un participante, hacindolo saber al tercero al tiempo de
obligarse.

91. Uniones Transitorias. Definido en el art. 1463, hay contrato de unin


transitoria cuando las partes se renen para el desarrollo o ejecucin de obras, servicios
o suministros concretos, dentro o fuera de la Repblica. Pueden desarrollar o ejecutar
las obras y servicios complementarios y accesorios al objeto principal.

Estas UTEs (por uniones transitorias de empresas) ya estaban reguladas


(artculo 377 de la ley 19.550) y se destacan como caractersticas principales que

- el contato que las conjuga (o rene como dice la norma) no genera un


nuevo sujeto de derecho ni una sociedad diferente, de modo que las partes
que la integran mantienen su individualidad.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 50


- Su duracin est limitada al tiempo necesario para desarrollar o ejecutar la
obra comprometida, o brindar el suministro o servicio especifico de que se
trate.

- Se consagra la regla de la no solidaridad: excepto disposicin en contrario del


contrato, no se presume la solidaridad de los miembros por los actos y
operaciones que realicen en la unin transitoria, ni por las obligaciones
contradas frente a los terceros (1467).

- El carcter simplemente mancomunado que, como regla, tienen las


obligaciones de las partes integrantes de la unin transitoria, puede ser
dejado de lado por ellas pactando un rgimen de solidaridad.

- A diferencia de lo que ocurre con el contrato de agrupacin de colaboracin


(art. 1454), las uniones transitorias no excluyen la obtencin de un lucro por
quienes son partes del contrato.

El contrato debe precisar la "denominacin" de la unin transitoria, la cual, al


efecto, debe reproducir el nombre, razn social, etctera, de uno o ms miembros,
seguido de las palabras "unin transitoria".

Queda prohibida as la utilizacin de un nombre de fantasa lo que en cambio es


permitido en el contrato de agrupacin de colaboracin (art. 1455, inc. c) y en el
contrato de consorcio de cooperacin (art. 1474, inc. d). Al establecerse la
obligatoriedad de una denominacin con los alcances indicados (esto es, al menos
identificando a uno de los miembros), se impone una suerte de razn social a la unin
transitoria.

El contrato y la designacin del representante deben ser inscriptos en el Registro


Pblico y los acuerdos se deben adoptar por unanimidad, excepto pacto en contrario
(arts. 1467 y 1468).

92. Consorcios de cooperacin. Hay contrato de consorcio de cooperacin


cuando las partes establecen una organizacin comn para facilitar, desarrollar,
incrementar o concretar operaciones relacionadas con la actividad econmica de sus
miembros a fin de mejorar o acrecentar sus resultados, dice el art. 1470 CCyC.

La finalidad de este contrato asociativo abarca e incluso excede las finalidades


que son propias de los contratos de agrupacin de colaboracin y unin transitoria. Ello
es as, pues los consorcios de cooperacin pueden perseguir un fin de lucro (arts. 1472
y 1474, inc. h), lo cual es vedado en la agrupacin de colaboracin (art. 1454), y no se
encuentran ceidos a la especificidad y temporariedad que caracterizan tanto a la

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 51


agrupacin como a las uniones transitorias (arts. 1453, 1455, inc. b, 1463 y 1464, incs.
a y b)

El contrato debe otorgarse por instrumento pblico o privado con firma


certificada notarialmente, e inscribirse conjuntamente con la designacin de sus
representantes en el Registro Pblico que corresponda (art. 1473).

Exige el artculo 1474, inciso c, que el contrato determine el plazo de su


duracin. No hay un plazo mximo, a diferencia de lo que ocurre con la
agrupacin de colaboracin (art. 1455, inc. b).

El artculo 1474, inciso d ordena que el contrato constitutivo prevea la


denominacin del consorcio de cooperacin, formada por un nombre de
fantasa integrado con la leyenda "Consorcio de Cooperacin".

Los resultados obtenidos (lucro) pueden distribuirse entre las partes del
contrato. Ellas son libres para fijar el rgimen de distribucin, para lo cual podrn pactar
lo que estimen pertinente. En tal sentido, el artculo 1474, inciso h, prescribe que el
contrato debe indicar la proporcin en la que cada contratante participa en los
resultados.

Pero si nada han pactado sobre el particular, el artculo 1472 del Cdigo dispone
(norma supletoria) que la cuota de distribucin es por partes iguales. Pese a que el
Cdigo no lo dice expresamente, los resultados debern surgir de los estados contables
que el consorcio est obligado a llevar (art. 1475).

Agencia.

93. Definicin. Se establece en el art. 1479 que hay contrato de agencia


cuando una parte, denominada agente, se obliga a promover negocios por cuenta de
otra denominada proponente o empresario, de manera estable, continuada e
independiente, sin que medie relacin laboral alguna, mediante una retribucin.

94. Regulacin del contrato. Esta norma impone que este contrato debe
instrumentarse por escrito y destaca el carcter de intermediario independiente que
tiene el agente, que lo diferencia del representante de comercio, que no la tiene.

En funcin de este carcter, el agente que usualmente trabaja percibiendo una


comisin de los negocios que promuieve- no asume el riesgo de las operaciones ni
representa al preponente.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 52


Se reconoce el derecho a la exclusividad en el ramo de los negocios, en la zona
geogrfica, o respecto del grupo de personas, expresamente determinados en el
contrato (art. 1480). Tambin se admite la posibilidad de contratar sus servicios con
varios empresarios. Sin embargo, no puede aceptar operaciones del mismo ramo de
negocios o en competencia con las de uno de sus preponentes, sin que ste lo autorice
expresamente (art. 1481).

Una norma importante es la que prohbe que el agente se constituya en garante


de la cobranza del comprador presentado al empresario, sino hasta el importe de la
comisin que se le pudiese haber adelantado o cobrado, en virtud de la operacin
concluida por el principal (art. 1482).

Se fijan las obligaciones del agente y del empresario. En cuanto a la


remuneracin, excepto pacto expreso, es una comisin variable segn el volumen o el
valor de los actos o contratos promovidos y, en su caso, concluidos por el agente,
conforme con los usos y prcticas del lugar de actuacin del agente. Se fijan las bases
para el clculo, para el devengamiento de la comisin y gastos (arts. 1486 a 1490).

95. Plazo y extincin. En cuanto al plazo , se fijan en el art. 1491 a 1493 las
siguientes reglas:

Salvo pacto en contrario, se entiende que el contrato de agencia se ha


celebrado por tiempo indeterminado.

La continuacin de la relacin con posterioridad al vencimiento de un


contrato de agencia con plazo determinado, lo transforma en contrato por
tiempo indeterminado.

Cuando la duracin es indeterminada, cualquiera de las partes puede


ponerle fin con un preaviso.

El plazo del preaviso debe ser de un mes por cada ao de vigencia del
contrato, excepto pacto en contrario.

La omisin del preaviso da derecho a la indemnizacin por las ganancias


dejadas de percibir en el periodo.

Tambin se disponen normas relativas a las dems causales de extincin.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 53


96. Clusulas especiales. En cuanto a la compensacin por clientela, se
prev (arts. 1497 y 1498) que el agente que mediante su labor ha incrementado
significativamente el giro de las operaciones del empresario, tiene derecho a una
compensacin si su actividad anterior puede continuar produciendo ventajas
sustanciales a ste.

Las partes pueden pactar clusulas de no competencia del agente para despus
de la finalizacin del contrato, si ste prev la exclusividad del agente en el ramo de
negocios del empresario. Son vlidas dispone el art. 1499- en tanto no excedan de un
ao y se apliquen a un territorio o grupo de personas que resulten razonables, habida
cuenta de las circunstancias.

1483.- Obligaciones del agente. Son obligaciones del agente:

a) velar por los intereses del empresario y actuar de buena fe en el ejercicio de


sus actividades;

b) ocuparse con la diligencia de un buen hombre de negocios de la promocin y,


en su caso, de la conclusin de los actos u operaciones que le encomendaron;

c) cumplir su cometido de conformidad con las instrucciones recibidas del


empresario y transmitir a ste toda la informacin de la que disponga relativa a su
gestin;

d) informar al empresario, sin retraso, de todos los negocios tratados o


concluidos y, en particular, lo relativo a la solvencia de los terceros con los que se
proponen o se concluyen operaciones;

e) recibir en nombre del empresario las reclamaciones de terceros sobre


defectos o vicios de calidad o cantidad de los bienes vendidos o de los servicios
prestados como consecuencia de las operaciones promovidas, aunque l no las haya
concluido, y transmitrselas de inmediato;

f) asentar en su contabilidad en forma independiente los actos u operaciones


relativos a cada empresario por cuya cuenta acte.

1484.- Obligaciones del empresario. Son obligaciones del empresario:

a) actuar de buena fe, y hacer todo aquello que le incumbe, teniendo en cuenta
las circunstancias del caso, para permitir al agente el ejercicio normal de su actividad;

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 54


b) poner a disposicin del agente con suficiente antelacin y en la cantidad
apropiada, muestras, catlogos, tarifas y dems elementos de que se disponga y sean
necesarios para el desarrollo de las actividades del agente;

c) pagar la remuneracin pactada;

d) comunicar al agente, dentro del plazo de uso o, en su defecto, dentro de los


quince das hbiles de su conocimiento, la aceptacin o rechazo de la propuesta que le
haya sido transmitida;

e) comunicar al agente, dentro del plazo de uso o, en su defecto, dentro de los


quince das hbiles de la recepcin de la orden, la ejecucin parcial o la falta de
ejecucin del negocio propuesto.

Concesin.

97. Definicin. Hay contrato de concesin dice el art. 1502- cuando el


concesionario, que acta en nombre y por cuenta propia frente a terceros, se obliga
mediante una retribucin a disponer de su organizacin empresarial para comercializar
mercaderas provistas por el concedente, prestar los servicios y proveer los repuestos y
accesorios segn haya sido convenido.

Autonoma del concesionario: debe ser siempre un comerciante o una


empresa autnoma, que encara sus negocios a riesgo propio y
comprometiendo su responsabilidad. Existe entre concesionario y
concedente un obrar cooperativo, pero que no se traduce en la existencia
de controles societarios ni dependencia laboral.

Otra nota caracterstica de este contrato (cuya expresin ms habitual


son las concesionarias de empresas automotrices) es su frecuente
rgimen de exclusividad, que el Cdigo toma como derecho supletorio en
tanto dice en el art. 1530 que, excepto pacto en contrario la concesin es
exclusiva para ambas partes en el territorio o zona de influencia
determinados. El concedente no puede autorizar otra concesin en el
mismo territorio o zona y el concesionario no puede, por s o por
interpsita persona, ejercer actos propios de la concesin fuera de esos
lmites o actuar en actividades competitivas.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 55


El contrato de concesin es de los que se hacen teniendo en mira
calidades del concesionario (intuitu personae), lo que justifica el
principio que sienta el art. 1510 que restringe la cesin del contrato a
subconcesionarios: excepto pacto en contrario, el concesionario no
puede designar subconcesionarios, agentes o intermediarios de venta, ni
cualquiera de las partes puede ceder el contrato.

Al resultar este contrato la base de un negocio que requiere


amortizaciones y relaciones de larga duracin, se especifica en el art.
1506 que no puede ser pactado a un plazo menor a cuatro aos (aunque
excepcionalmente, si el concedente provee al concesionario el uso de las
instalaciones principales suficientes para su desempeo, puede preverse
un plazo menor, no inferior a dos aos). La continuacin de la relacin
despus de vencido el plazo determinado por el contrato o por la ley, sin
especificarse antes el nuevo plazo, lo transforma en contrato por tiempo
indeterminado.

98. Obligaciones del concedente. El art. 1504 punta obligaciones del


concedente determinando que ste debe:

a) proveer al concesionario de una cantidad mnima de mercaderas que le


permita atender adecuadamente las expectativas de venta en su territorio o
zona, de acuerdo con las pautas de pago, de financiacin y garantas
previstas en el contrato. El contrato puede prever la determinacin de
objetivos de ventas, los que deben ser fijados y comunicados al concesionario
de acuerdo con lo convenido;

b) respetar el territorio o zona de influencia asignado en exclusividad al


concesionario. Son vlidos los pactos que, no obstante la exclusividad,
reserva para el concedente cierto tipo de ventas directas o modalidades de
ventas especiales;

c) proveer al concesionario la informacin tcnica y, en su caso, los manuales y


la capacitacin de personal necesarios para la explotacin de la concesin;

d) proveer durante un perodo razonable, en su caso, repuestos para los


productos comercializados;

e) permitir el uso de marcas, enseas comerciales y dems elementos


distintivos, en la medida necesaria para la explotacin de la concesin y para
la publicidad del concesionario dentro de su territorio o zona de influencia.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 56


99. Obligaciones del concesionario. Por otra parte, el art. 1505 dice que
son obligaciones del concesionario:

a) comprar exclusivamente al concedente las mercaderas y, en su caso, los


repuestos objeto de la concesin, y mantener la existencia convenida de
ellos o, en defecto de convenio, la cantidad suficiente para asegurar la
continuidad de los negocios y la atencin del pblico consumidor;

b) respetar los lmites geogrficos de actuacin y abstenerse de comercializar


mercaderas fuera de ellos, directa o indirectamente por interpsita persona;

c) disponer de los locales y dems instalaciones y equipos que resulten


necesarios para el adecuado cumplimiento de su actividad;

d) prestar los servicios de preentrega y mantenimiento de las mercaderas, en


caso de haberlo as convenido;

e) adoptar el sistema de ventas, de publicidad y de contabilidad que fije el


concedente;

f) capacitar a su personal de conformidad con las normas del concedente.

Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso a), el concesionario puede vender


mercaderas del mismo ramo que le hayan sido entregadas en parte de
pago de las que comercialice por causa de la concesin, as como
financiar unas y otras y vender, exponer o promocionar otras mercaderas
o servicios que se autoricen por el contrato, aunque no sean accesorios
de las mercaderas objeto de la concesin ni estn destinados a ella.

100. Retribucin y gastos. El art. 1507 determina las dos caras de la


moneda en la concesin: por un lado, deber hacerse cargo cargo de los gastos de la
explotacin (realiza la actividad a su propio riesgo); y como contrapartida de ello, tend
derecho a una retribucin que puede consistir en una comisin o un margen sobre el
precio de las unidades vendidas por l a terceros o adquiridas al concedente, o tambin
en cantidades fijas u otras formas convenidas con el concedente.

101. La rescisin de contratos de concesin por plazo indeterminado.


Este asunto ha dado lugar a numerosas controversias y litigiosidad. Se legisla el asunto
en el art. 1508 diciendo que son aplicables las normas relativas al Contrato de Agencia
en cuanto al preaviso y su omisin. El concedente debe readquirir los productos y
repuestos nuevos que el concesionario haya adquirido conforme con las obligaciones

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 57


pactadas en el contrato y que tenga en existencia al fin del perodo de preaviso, a los
precios ordinarios de venta a los concesionarios al tiempo del pago.

Franquicia.

102. El franchising. Hay franquicia comercial cuando una parte, denominada


franquiciante, otorga a otra, llamada franquiciado, el derecho a utilizar un sistema
probado, destinado a comercializar determinados bienes o servicios bajo el nombre
comercial, emblema o la marca del franquiciante, quien provee un conjunto de
conocimientos tcnicos y la prestacin continua de asistencia tcnica o comercial,
contra una prestacin directa o indirecta del franquiciado.

En este contrato se presupone que el franquiciante es titular exclusivo del


conjunto de los derechos intelectuales, marcas, patentes, nombres comerciales,
derechos de autor y dems comprendidos en el sistema bajo franquicia; o, en su caso,
tener derecho a su utilizacin y transmisin al franquiciado en los trminos del contrato.

El plazo no podr ser inferior a dos aos (aunque se contemplan los casos
especiales, como ferias o congresos, actividades desarrolladas dentro de predios o
emprendimientos que tienen prevista una duracin inferior, o similares) y el
franquiciante no podr tener participacin accionaria de control directo o indirecto en el
negocio del franquiciado.

Se dan definiciones normativas tiles para la calificacin de los vnculos:

Franquicia mayorista es aqulla en virtud de la cual el franquiciante


otorga a una persona fsica o jurdica un territorio o mbito de actuacin
nacional o regional o provincial con derecho de nombrar
subfranquiciados, el uso de sus marcas y sistema de franquicias bajo
contraprestaciones especficas.

Franquicia de desarrollo es aqulla en virtud de la cual el franquiciante


otorga a un franquiciado denominado desarrollador el derecho a abrir
mltiples negocios franquiciados bajo el sistema, mtodo y marca del
franquiciante en una regin o en el pas durante un trmino prolongado
no menor a cinco aos, y en el que todos los locales o negocios que se
abran dependan o estn controlados, en caso de que se constituyan como
sociedades, por el desarrollador, sin que ste tenga el derecho de ceder
su posicin como tal o subfranquiciar, sin el consentimiento del
franquiciante.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 58


Sistema de negocios es el conjunto de conocimientos prcticos y la
experiencia acumulada por el franquiciante, no patentada, que ha sido
debidamente probado, secreto, sustancial y transmisible. Es secreto
cuando en su conjunto o la configuracin de sus componentes no es
generalmente conocida o fcilmente accesible. Es sustancial cuando la
informacin que contiene es relevante para la venta o prestacin de
servicios, permitiendo al franquiciado prestar sus servicios o vender los
productos conforme al sistema de negocios. Es transmisible cuando su
descripcin es suficiente para permitir al franquiciado desarrollar su
negocio conforme a las pautas creadas o desarrolladas por el
franquiciante.

103. Responsabilidad. Se recepta la regla de que las partes del contrato son
independientes, no existiendo relacin laboral entre ellas. El sistema establece ciertas
puntualizaciones en cuanto a la responsabiilidad, aclarando que:

el franquiciante no responde por las obligaciones del franquiciado,


excepto disposicin legal expresa en contrario;

los dependientes del franquiciado no tienen relacin jurdica laboral con el


franquiciante, sin perjuicio de la aplicacin de las normas sobre fraude
laboral;

el franquiciante no responde ante el franquiciado por la rentabilidad del


sistema otorgado en franquicia.

El franquiciante responde por los defectos del diseo del sistema, que
causen daos probados al franquiciado, no ocasionados por la negligencia
grave o el dolo del franquiciado.

104. Obligaciones del franquiciante. Entre las obligaciones del


franquiciante el art. 1514 indica las de prporcionar informacin econmica y financiera
sobre la evolucin de dos aos de unidades similares a la ofrecida en franquicia, que
hayan operado un tiempo suficiente, en el pas o en el extranjero (inc. a); comunicar al
franquiciado el conjunto de conocimientos tcnicos, aun cuando no estn patentados,
derivados de la experiencia del franquiciante y comprobados por ste como aptos para
producir los efectos del sistema franquiciado (inc. b); entregar al franquiciado un
manual de operaciones con las especificaciones tiles para desarrollar la actividad
prevista en el contrato y proveer asistencia tcnica para la mejor operatividad de la
franquicia durante la vigencia del contrato incs. c y d), entre otras.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 59


Cabe acotar que estas obligaciones son luego especificadas por el contrato en
particular, de modo que su inclusin en el Cdigo tiene una funcin supletoria y
orientativa.

105. Obligaciones del franquiciado. De igual forma, se establecen en el art.


1515 ciertas obligaciones mnimas del franquiciado: deber ste:

a) desarrollar efectivamente la actividad comprendida en la franquicia, cumplir


las especificaciones del manual de operaciones y las que el franquiciante le
comunique en cumplimiento de su deber de asistencia tcnica;

b) proporcionar las informaciones que razonablemente requiera el franquiciante


para el conocimiento del desarrollo de la actividad y facilitar las inspecciones que
se hayan pactado o que sean adecuadas al objeto de la franquicia;

c) abstenerse de actos que puedan poner en riesgo la identificacin o el prestigio


del sistema de franquicia que integra o de los derechos mencionados en el
artculo 1512, segundo prrafo, y cooperar, en su caso, en la proteccin de esos
derechos;

d) mantener la confidencialidad de la informacin reservada que integra el


conjunto de conocimientos tcnicos transmitidos y asegurar esa confidencialidad
respecto de las personas, dependientes o no, a las que deban comunicarse para
el desarrollo de las actividades. Esta obligacin subsiste despus de la expiracin
del contrato;

e) cumplir con las contraprestaciones comprometidas, entre las que pueden


pactarse contribuciones para el desarrollo del mercado o de las tecnologas
vinculadas a la franquicia.

Mutuo o prstamo.

106. Concepto. Hay contrato de mutuo cuando el mutuante se compromete a


entregar al mutuario en propiedad, una determinada cantidad de cosas fungibles, y ste
se obliga a devolver igual cantidad de cosas de la misma calidad y especie. (art. 1525
CCyC)

Se aplican al mutuo las disposiciones relativas a las obligaciones de dar sumas


de dinero o de gnero, segn sea su objeto, explicita el art. 1532.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 60


Si la cantidad prestada no es dinero, el mutuante responde por los daos
causados por la mala calidad o el vicio de la cosa prestada, dice el art. 1530 (aunque
agrega que si el mutuo es gratuito, responde slo si conoce la mala calidad o el vicio y
no advierte al mutuario).

Siendo la obligacin primaria del mutuante la de entregar esa cosa, el Cdigo


incluye expresamente en el art. 1526 una clusula de tutela preventiva que lo releva de
cumplir con ello si la situacin econmica del mutuario lo hace temer por la restitucin.
Excepto este supuesto, si el mutuante no entrega la cantidad prometida en el plazo
pactado o, en su defecto, ante el simple requerimiento, el mutuario puede exigir el
cumplimiento o la resolucin del contrato.

107. Onerosidad (intereses).Excepto pacto en contrario, el mutuo es


oneroso, lo que implica que el mutuario debe restituir no solo la cosa sino adems
intereses, y en este aspecto el Cdigo especifica que:

Si el mutuo es en dinero, el mutuario debe los intereses compensatorios,


que se deben pagar en la misma moneda prestada (art. 1527).

Si el mutuo es de otro tipo de cosas fungibles, los intereses son liquidados


en dinero, tomando en consideracin el precio de la cantidad de cosas
prestadas en el lugar en que debe efectuarse el pago de los accesorios, el
da del comienzo del perodo, excepto pacto en contrario (art. 1527).

Los intereses se deben por trimestre vencido, o con cada amortizacin


total o parcial de lo prestado que ocurra antes de un trimestre, excepto
estipulacin distinta (art. 1527).

Si se ha pactado la gratuidad del mutuo, los intereses que haya pagado el


mutuario voluntariamente son irrepetibles (art. 1529).

El recibo de intereses por un perodo, sin condicin ni reserva, hace


presumir el pago de los anteriores (art. 1527).

La falta de pago de los intereses o de cualquier amortizacin de capital,


da derecho al mutuante a resolver el contrato y a exigir la devolucin de
la totalidad de lo prestado, ms sus intereses hasta la efectiva restitucin.
(art. 1529).

108. Clusulas vlidas previstas en el Cdigo. El Cdigo deja prevista la


posibilidad de incluir en un contrato de mutuo algunas estipulaciones especiales

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 61


manteniendo en lo dems la aplicabildiad de las reglas de este captulo. En este sentido
el art. 1531 menciona que se pueden incluir en un mutu que establezca:

a) que la tasa de inters consista en una parte o un porcentaje de las


utilidades de un negocio o actividad, o se calcula a una tasa variable de
acuerdo con ellos;

b) que el mutuante tiene derecho a percibir intereses o a recuperar su


capital slo de las utilidades o ingresos resultantes de un negocio o
actividad, sin derecho a cobrarse de otros bienes del mutuario;

c) que el mutuario debe dar a los fondos un destino determinado.

Comodato.

109. Caracterizacin. Como el mutuo, el llamado prstamo de uso o


comodato, tambin es consensual. Hay comodato dice el art. 1533- si una parte se
obliga a entregar a otra una cosa no fungible, mueble o inmueble, para que se sirva
gratuitamente de ella y restituya la misma cosa recibida. No puede tener por objeto
cosas que estn fuera del comercio por ser nocivas al bien pblico.

110. Obligaciones del comodatario. El que recibe la cosa es llamado


comodatario y tendr estas obligaciones, definidas supletoriamente en el art. 1536:

a) usar la cosa conforme al destino convenido. A falta de convencin puede darle


el destino que tena al tiempo del contrato, el que se da a cosas anlogas en el
lugar donde la cosa se encuentra, o el que corresponde a su naturaleza;

b) pagar los gastos ordinarios de la cosa y los realizados para servirse de ella;

c) conservar la cosa con prudencia y diligencia;

d) responder por la prdida o deterioro de la cosa, incluso causados por caso


fortuito, excepto que pruebe que habran ocurrido igualmente si la cosa hubiera
estado en poder del comodante;

e) restituir la misma cosa con sus frutos y accesorios en el tiempo y lugar


convenidos. A falta de convencin, debe hacerlo cuando se satisface la finalidad
para la cual se presta la cosa. Si la duracin del contrato no est pactada ni
surge de su finalidad, el comodante puede reclamar la restitucin en cualquier
momento. Si hay varios comodatarios, responden solidariamente.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 62


111. Obligaciones del comodante. Son obligaciones del comodante,
definidas en el art. 1541:

a) entregar la cosa en el tiempo y lugar convenidos;

b) permitir el uso de la cosa durante el tiempo convenido;

c) responder por los daos causados por los vicios de la cosa que oculta al
comodatario;

d) reembolsar los gastos de conservacin extraordinarios que el comodatario


hace, si ste los notifica previamente o si son urgentes.

Donacin.

112. Concepto. Se establece en el art. 1542 que hay donacin cuando una
parte se obliga a transferir gratuitamente una cosa a otra, y sta lo acepta. Esta
aceptacin, dice el art. 1545, puede ser expresa o tcita, pero es de interpretacin
restrictiva debe producirse en vida del donante y del donatario, y est sujeta a las
reglas establecidas respecto a la forma de las donaciones.

Siendo la donacin el acto de liberalidad mas arquetpico, el Cdigo prev la


aplicacin subsidiaria de sus reglas para todos los actos jurdicos a ttulo gratuito (art.
1543). En cuanto a los actos mixtos, en parte onerosos y en parte gratuitos, se rigen en
cuanto a su forma por las disposiciones de la donacin; y en cuanto a su contenido, por
stas mismas en la parte gratuita y por las correspondientes a la naturaleza aparente
del acto en la parte onerosa (art. 1544).

113. Donaciones remuneratorias y con cargo. Se contemplan las


donaciones remuneratorias y las donaciones con cargo

1561.- Donaciones remuneratorias. Son donaciones remuneratorias las realizadas en


recompensa de servicios prestados al donante por el donatario, apreciables en dinero y
por los cuales el segundo podra exigir judicialmente el pago. La donacin se juzga
gratuita si no consta en el instrumento lo que se tiene en mira remunerar.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 63


1562.- Donaciones con cargos. En las donaciones se pueden imponer cargos a favor
del donante o de un tercero, sean ellos relativos al empleo o al destino de la cosa
donada, o que consistan en una o ms prestaciones.

Si el cargo se ha estipulado en favor de un tercero, ste, el donante y sus


herederos pueden demandar su ejecucin; pero slo el donante y sus herederos pueden
revocar la donacin por inejecucin del cargo.

Si el tercero ha aceptado el beneficio representado por el cargo, en caso de


revocarse el contrato tiene derecho para reclamar del donante o, en su caso, de sus
herederos, el cumplimiento del cargo, sin perjuicio de sus derechos contra el donatario.

El art. 1564 dispone que las donaciones remuneratorias o con cargo se


consideran como actos a ttulo oneroso en la medida en que se limiten a una equitativa
retribucin de los servicios recibidos o en que exista equivalencia de valores entre la
cosa donada y los cargos impuestos. Por el excedente se les aplican las normas de las
donaciones.

114. Restricciones y condiciones. La ley siempre ha sujetado las


donaciones a determinados requisitos y restricciones, con la idea de evitar fraudes a
acreedores o a las disposiciones de derecho sucesrio, de evitar que exista colusin o
aprovechamiento de actos de prodigalidad, entre otras razones.

Mencionamos algunas de estas restricciones previstas en el CCyC

Estn prohibidas las donaciones hechas bajo la condicin suspensiva de


producir efectos a partir del fallecimiento del donante (1546).

En cuanto al objeto se dispone que la donacin no puede comprender la


totalidad del patrimonio del donante, ni una parte indivisa de l, ni cosas
determinadas de las que no tenga el dominio al tiempo de contratar. Si
comprende cosas que forman todo el patrimonio del donante o una parte
sustancial de ste, slo es vlida si el donante se reserva su usufructo, o
si cuenta con otros medios suficientes para su subsistencia (1551).

En vista de un potencial cofnlicto entre un acto de donacin que afecte la


legtima hereditaria, el Cdigo reputa inoficiosa la donacin cuyo valor
excede la parte disponible del patrimonio del donante (art. 1564)
remitiendo a la aplicacin de los preceptos relativos a la porcin legtima
que veremos al tratar las sucesiones.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 64


115. Forma de la donacin. La regla general en materia de forma es que
debe ser hecha por escritura pblica cuando es de inmuebles, cosas muebles
registrables y de prestaciones peridicas o vitalicias. En cambio, La donacin de cosas
muebles no registrables y de ttulos se hace por la tradicin del objeto donado (1552).

116. Limitaciones a las garantas. En la donacin se restringe tanto la


responsabilidad por los vicios ocultos de la cosa donada (dice el art. 1557: el donatario
deber reparar slo si hubo dolo de su parte) como en la responsabilidad por eviccin
(por el art. 1556 el donante slo responde al respecto cuando: a) si expresamente ha
asumido esa obligacin; b) ha hecho la donacin de mala fe, sabiendo el donante que la
cosa donada no era suya e ignorndolo el donatario; c) cuando la eviccin se produce
por causa del donante; y d) si las donaciones son mutuas, remuneratorias o con cargo
(en este caso, agrega el art. 1557 el donante debe reembolsarle adems el valor de la
cosa por l recibida, lo gastado en el cumplimiento del cargo, o retribuir los servicios
recibidos, respectivamente).

117. Pacto de reversin. En la donacin se puede convenir la reversin de


las cosas donadas, sujetando el contrato a la condicin resolutoria de que el donatario,
o el donatario, su cnyuge y sus descendientes, o el donatario sin hijos, fallezcan antes
que el donante. Esta clusula precepta el art. 1566- debe ser expresa y slo puede
estipularse en favor del donante. Cumplida la condicin prevista para la reversin, el
donante puede exigir la restitucin de las cosas transferidas conforme a las reglas del
dominio revocable.

118. Revocacin de las donaciones: supuestos. La donacin aceptada slo


puede ser revocada por inejecucin de los cargos, por ingratitud del donatario, y, en
caso de habrselo estipulado expresamente, por supernacencia de hijos del donante.

Se regulan los efectos especiales de la donacin revocada por incumplimiento de


los cargos. En esta hiptesis el art. 1570 dispone que

los terceros a quienes el donatario transmite bienes gravados con cargos


slo deben restituirlos al donante, al revocarse la donacin, si son de
mala fe; pero pueden impedir los efectos de la revocacin ofreciendo
ejecutar las obligaciones impuestas al donatario si las prestaciones que
constituyen los cargos no deben ser ejecutadas precisa y personalmente
por aqul.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 65


El donatario que enajena los bienes donados, o imposibilita su devolucin
por su culpa, debe resarcir al donante el valor de las cosas donadas al
tiempo de promoverse la accin de revocacin, con sus intereses.

Fianza.

119. Definicin. En la definicin del art. 1574 se establece que hay contrato
de fianza cuando una persona el fiador- se obliga accesoriamente por otra a
satisfacer una prestacin para el caso de incumplimiento.

Adems de su aval personal que lo expone a ser demandado-, el fiador puede


constituir garantas en seguridad de la fianza (como hipoteca o prendas).

Si la deuda afianzada es de entregar cosa cierta, de hacer que slo puede ser
cumplida personalmente por el deudor, o de no hacer, el fiador slo queda obligado a
satisfacer los daos que resulten de la inejecucin.

La fianza debe ser convenida por escrito y, excepto pacto en contrario,


comprende los accesorios de la obligacin principal y los gastos que razonablemente
demande su cobro, incluidas las costas judiciales (arts. 1579 y 1580)

Las denominadas cartas de recomendacin, patrocinio o aquellas por las


que se asegure la solvencia, probidad u otro hecho relativo a quien
procura crditos o una contratacin, no obligan a su otorgante, excepto
que hayan sido dadas de mala fe o con negligencia, supuesto en que
debe indemnizar los daos sufridos por aqul que dio crdito o contrat
confiando en tales manifestaciones (art. 1581).

Se establecen reglas limitativas de la fianza general, con lo cual se


persigue tutelar a los sujetos que suscriben estos contratos. El art. 1578
reputa vlida la fianza general que comprenda obligaciones actuales o
futuras, incluso indeterminadas, caso en el cual debe precisar el monto
mximo al cual se obliga el fiador en concepto de capital. Esta fianza no
se extiende a las nuevas obligaciones contradas por el afianzado
despus de los cinco aos de otorgada. La fianza indeterminada en el
tiempo puede ser retractada, caso en el cual no se aplica a las
obligaciones contradas por el afianzado despus que la retractacin haya
sido notifica.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 66


120. Obligaciones emergentes de la fianza. Se fija la regla de que la
prestacin a cargo del fiador (garante) debe ser equivalente a la del deudor principal, o
menor que ella, y no puede sujetarse a estipulaciones que la hagan ms onerosa. (art.
1575).

No puede ser exigido el pago al fiador antes del vencimiento del plazo
otorgado al deudor principal, aun cuando ste se haya presentado en
concurso preventivo o haya sido declarada su quiebra, excepto pacto en
contrario (art. 1586). Cuando sea ejecutado, el fiador podr oponer todas
las excepciones y defensas propias y las que correspondan al deudor
principal, aun cuando ste las haya renunciado (1587).

El fiador no puede pagar al deudor principal sin dar aviso a la persona


cuya obligacin estaba garantizando (art. 1593). Como consecuencia de
ello, el deudor puede oponer al fiador que paga sin su consentimiento
todas las defensas que tena contra el acreedor; y si el deudor ha pagado
al acreedor antes de tener conocimiento del pago hecho por el fiador,
ste slo puede repetir contra el acreedor.

Se mantienen los beneficios de excusin (art. 1583: el acreedor slo puede


dirigirse contra el fiador una vez que haya ejecutado los bienes del deudor) y de
divisin (art. 1583: si hay ms de un fiador, cada uno responde por la cuota a que se
ha obligado) si bien ambos son renunciables. Tambin se mantiene la regla segn la
cual quien se obliga como principal pagador es tratado como codeudor solidario (art.
1591).

Se regulan los efectos entre el fiador con respecto al deudor a quien le ha salido
de garante.

- En primer lugar, la posibilidad de subrogarse en los derechos del acreedor si


ha pagado, para exigir el reembolso de lo que ha pagado, con sus intereses
desde el da del pago y los daos que haya sufrido como consecuencia de la
fianza (art. 1592).

- Adems, podr embargar sus bienes si es demandado judicialmente, si


vencida la obligacin, el deudor no la cumple, si el deudor se ha obligado a
liberarlo en un tiempo determinado y no lo hace; si han transcurrido cinco
aos desde el otorgamiento de la fianza, excepto que la obligacin afianzada
tenga un plazo ms extenso; si el deudor asume riesgos distintos a los
propios del giro de sus negocios, disipa sus bienes o los da en seguridad de
otras operaciones; si el deudor pretende ausentarse del pas sin dejar bienes
suficientes para el pago de la deuda afianzada (art. 1594).

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 67


Contrato oneroso de renta vitalicia.

121. Definicin. Segn 3l art. 1599 es aqul por el cual alguien, a cambio de
un capital o de otra prestacin mensurable en dinero, se obliga a pagar una renta en
forma peridica a otro, durante la vida de una o ms personas humanas ya existentes,
designadas en el contrato.

El contrato debe celebrarse en escritura pblica, bajo pena de nulidad, conforme


lo dispone 1601.

La renta debe pagarse en dinero, dice el art. 1602, que enuncia al respecto que:

- Si se prev que la prestacin consista en otros bienes que no son dinero,


debe pagarse por su equivalente en dinero al momento de cada pago.

- El contrato debe establecer la periodicidad con que se pague la renta y el


valor de cada cuota.

- Si no se establece el valor de las cuotas, se considera que son de igual valor


entre s.

- La renta se devenga por perodo vencido; sin embargo, se debe la parte


proporcional por el tiempo transcurrido desde el ltimo vencimiento hasta el
fallecimiento de la persona cuya vida se tom en consideracin para la
duracin del contrato.

Contratos de juego y de apuesta.

122. Evolucin y regulacin en el Cdigo. El contrato de juego ha sido


regulado restrictivamente en el Cdigo Civil. La evolucin posterior, sobre todo en
nuestro siglo, muestra un cambio significativo, ya que el propio Estado lo promueve a
travs de autorizaciones administrativas de todo tipo, que incluyen casinos, lotera,
maquinas tragamonedas, y muchos otros. No corresponde al Cdigo Civil valorar,
autorizando o prohibiendo ese tipo de normas. En este marco, la Comisin decidi
mantener una tradicin restrictiva como lo sostiene mayoritariamente la doctrina,
incorporando normas de tutela del sobreendeudamiento, que, a su vez, son
consistentes con lo dispuesto para la proteccin de los consumidores. Es importante
consignar que la mayora de las modalidades del juego actual estn precedidas de una
fuerte promocin publicitaria, incentivos de todo tipo, que hacen prudente la aplicacin
de la normativa consumerista.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 68


123. Definicin. Se establece en el art. 1609 que hay contrato de juego si dos
o ms partes compiten en una actividad de destreza fsica o intelectual, aunque sea
slo parcialmente, obligndose a pagar un bien mensurable en dinero a la que gane.

124. Regulaciones. A la definicin sigue una norma protectoria legislada en el


art. 1610: el juez puede reducir la deuda directamente originada en el juego si resulta
extraordinaria respecto a la fortuna del deudor.

Se reitera en el art. 1611 una regla tradicional, referida a que no hay accin para
exigir el cumplimiento de la prestacin prometida en un juego de puro azar, est o no
prohibido por la autoridad local. Si no est prohibido, lo pagado es irrepetible. A ello
hemos agregado otra norma protectoria: es repetible el pago hecho por persona
incapaz, o con capacidad restringida, o inhabilitado.

Se regulan en el art. 1612 las ofertas pblicas, estableciendo que confieren


accin para su cumplimiento y que el oferente es responsable frente al apostador o
participante. La publicidad debe individualizar al oferente. Si no lo hace, quien la
efecte es responsable. Esta es otra regla protectoria.

Cesin de derechos.

125. Definicin. En el art. 1614 se dice que que hay contrato de cesin
cuando una de las partes transfiere a la otra un derecho. La regulacin se organiza por
el juego de remisiones de los arts. 1614 y 1615 que deriva en un deslinde de la
regulacin supletoria conforme a cuatro supuestos:

- Si la contraprestacin fue un precio en dinero, se aplican a la cesin de


derechos las reglas de la compraventa,

- Si la contraprestacin fue la transmisin de la propiedad de un bien, la cesin


se regir por las reglas de la permuta,

- Si no hubo contraprestacin, se aplicarn las reglas de la donacin

- Si la cesin es en garanta, se aplican a las relaciones entre cedente y


cesionario las normas de la prenda de crditos (art. 2232 y ss).

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 69


En cuanto al objeto, la norma es amplia: todo derecho puede ser cedido, excepto
que lo contrario resulte de la ley, de la convencin que lo origina, o de la naturaleza del
derecho (art. 1616). No pueden cederse los derechos inherentes a la persona humana
(1617).

La cesin debe hacerse por escrito (art. 1618), sin perjuicio de los casos en que
se admite la transmisin del ttulo por endoso o por entrega manual. Deben otorgarse
por escritura pblica: la cesin de derechos hereditarios; la cesin de derechos
litigiosos. Si no involucran derechos reales sobre inmuebles, tambin puede hacerse por
acta judicial o escrito ratificado ante el secretario del tribunal; la cesin de derechos
derivados de un acto instrumentado por escritura pblica.

Se regulan las obligaciones del cedente, efectos, concurrencia de cesionarios,


quiebra del cedente, actos conservatorios, cesin parcial, garantas, cesin del derecho
inexistente.

126. Obligaciones emergentes de la cesin. El cedente debe entregar al


cesionario los documentos probatorios del derecho cedido que se encuentren en su
poder; si la cesin es parcial, el cedente debe entregar al cesionario una copia
certificada de dichos documentos (art. 1619).

Se regula la cesin con garanta sealando que si el cedente garantiza la


solvencia del deudor cedido, se aplican las reglas de la fianza, con sujecin a lo que las
partes hayan convenido (art. 1630). El cesionario slo puede recurrir contra el cedente
despus de haber excutido los bienes del deudor, excepto que ste se halle concursado.

127. Efectos respecto de terceros. La cesin tiene efectos respecto de


terceros desde su notificacin al cedido por instrumento pblico o privado de fecha
cierta, sin perjuicio de las reglas especiales relativas a los bienes registrables, segn
dispone el art. 1620. A continuacin el Cdigo capta dos supuestos particulares que se
derivan de esta regla.

1621.- Actos anteriores a la notificacin de la cesin. Los pagos hechos


por el cedido al cedente antes de serle notificada la cesin, as como las dems
causas de extincin de la obligacin, tienen efecto liberatorio para l.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 70


1622.- Concurrencia de cesionarios. En la concurrencia entre cesionarios
sucesivos, la preferencia corresponde al primero que ha notificado la
transferencia al deudor, aunque sta sea posterior en fecha.

128. Cesin de deuda. Siguiendo el modelo del Proyecto de 1998, se regula


tambn la cesin de deuda y la asuncin de deuda y la promesa de liberacin.

En la cesin de deuda (art. 1632) el acreedor, su deudor y un tercero


acuerdan que ste debe pagar la deuda. Si el acreedor no presta
conformidad para la liberacin del deudor, el tercero queda como
codeudor subsidiario.

En la asuncin de deuda (art. 1633) un tercero acuerda con el acreedor


pagar la deuda de su deudorSi el acreedor no presta conformidad para la
liberacin del deudor, la asuncin se tiene por rechazada.

En la promesa de liberacin (art. 1635) el tercero se obliga frente al


deudor a cumplir la deuda en su lugar. Esta promesa slo vincula al
tercero con el deudor, excepto que haya sido pactada como estipulacin
a favor de tercero.

En los dos primeros casos, dispone el art. 1634, el deudor slo queda liberado si
el acreedor lo admite expresamente. Esta conformidad puede ser anterior, simultnea,
o posterior a la cesin; pero es ineficaz si ha sido prestada en un contrato celebrado por
adhesin.

Cesin de la posicin contractual.

129. Cesin de la posicin contractual. Se regula en los arts. 1636 a 1640.


Como habamos visto en un ejemplo en la locacin, el Cdigo habilita a que en los
contratos con prestaciones pendientes cualquiera de las partes puede transmitir a un
tercero su posicin contractual, si las dems partes lo consienten antes,
simultneamente o despus de la cesin.

Los contratantes pueden oponer al cesionario todas las excepciones derivadas


del contrato, pero no las fundadas en otras relaciones con el cedente, excepto que
hayan hecho expresa reserva al consentir la cesin.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 17 | 71


Manteniendo la aplicabilidad de las normas sobre eviccin en la cesin de
derechos en general, el cdigo regula en particular las garantas en la cesin de la
posicin contractual.

- El cedente garantiza al cesionario la existencia y validez del contrato. El


pacto por el cual el cedente no garantiza la existencia y validez se tiene por
no escrito si la nulidad o la inexistencia se debe a un hecho imputable al
cedente. (art. 1639)

- Si el cedente garantizara adems el cumplimiento de las obligaciones de los


otros contratantes, responde como fiador (art. 1639).

- Las garantas constituidas por terceras personas no pasan al cesionario sin


autorizacin expresa de aqullas (art 1640).

Transaccin.

130. Su regulacin como contrato. El Cdigo sigue la que era posicin de la


doctrina mayoritaria, conceptualizando a la transaccin como un contrato y no como un
modo extintivo de las obligaciones. Es definida entonces en el art. 1641 como un
contrato por el cual las partes, para evitar un litigio, o ponerle fin, hacindose
concesiones recprocas, extinguen obligaciones dudosas o litigiosas.

Se establece que produce los efectos de la cosa juzgada, sin necesidad de


homologacin judicial y que es de interpretacin estricta (1642).

La transaccin debe hacerse por escrito, dice el art. 1643, que agrega que si
recae sobre derechos litigiosos slo es eficaz a partir de la presentacin del instrumento
firmado por los interesados ante el juez en que tramita la causa. Mientras el
instrumento no sea presentado, las partes pueden desistir de ella.

131. Prohibiciones. No puede transigirse sobre derechos en los que esta


comprometido el orden pblico, ni sobre derechos irrenunciables. Tampoco pueden ser
objeto de transaccin los derechos sobre las relaciones de familia o el estado de las
personas, excepto que se trate de derechos patrimoniales derivados de aqullos, o de
otros derechos sobre los que expresamente el Cdigo admita pactar (art. 1644).

Contrato de arbitraje.

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132. Evolucin y recepcin en el Cdigo. El arbitraje se ha desarrollado
internacional y nacionalmente como un modo de resolver litigios y su aceptacin es
creciente en los usos y prcticas de nuestro pas. Ello justifica que se lo regule como
contrato, lo cual es una novedad respecto de los proyectos de reformas anteriores.

Este instituto se ha desarrollado en muchas materias diferentes: hay arbitrajes


en materia laboral, conflictos en las relaciones de consumo, comercial, y otros. Sin
embargo, cabe tener en cuenta que cada uno de ellos responde a principios y reglas
muy disimiles y no es posible aplicar un modelo nico. Por esta razn, el contrato de
arbitraje, que es una expresin de la autonoma privada se aplica, fundamentalmente
en los conflictos comerciales y en aquellos de naturaleza civil de contenido patrimonial.
En cambio, no es posible autorizar que, por va de contrato, se someta a los
consumidores a un arbitraje que podra afectar gravemente sus derechos.

Por las razones aludidas, se aclara expresamente que no pueden ser sometidas a
arbitraje las controversias que recaen sobre el estado civil, las cuestiones no
patrimoniales de familia y la capacidad de las personas ni tampoco es aplicable a las
relaciones de consumo y laborales (art. 1651).

133. Definicin. Se establece que hay contrato de arbitraje cuando las partes
deciden someter a la decisin de uno o ms rbitros todas o algunas de las
controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una
determinada relacin jurdica, contractual o no contractual (art. 1649).

Debe ser escrito exige el art. 1650- y puede constar en una clusula
compromisoria incluida en un contrato o en un acuerdo independiente.

No toda controversia puede someterse a arbitraje: quedan excluidas de esta va


de resolucin dispone el art. 1651- las siguientes materias:

a) las que se refieren al estado civil o la capacidad de las personas;

b) las cuestiones de familia;

c) las vinculadas a derechos de usuarios y consumidores;

d) los contratos por adhesin cualquiera sea su objeto;

e) las derivadas de relaciones laborales.

Se permite que el contrato faculte a los rbitros a adoptar, a pedido de


cualquiera de las partes, las medidas cautelares y preliminares que estimen necesarias
respecto del objeto del litigio, pero su ejecucin se har por el tribunal judicial. Las
partes tambin podrn solicitar la adopcin de estas medidas al juez, sin que ello se

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considere un incumplimiento del contrato de arbitraje ni una renuncia a la jurisdiccin
arbitral; tampoco excluye los poderes de los rbitros (art. 1655).

Regulando los efectos, el art. 1656 establece que el convenio arbitral obliga a
las partes a cumplir lo estipulado y excluye la competencia de los tribunales judiciales
sobre las controversias sometidas a arbitraje, excepto que el tribunal arbitral no
estuviera aun conociendo de la controversia, y el convenio pareciera ser
manifiestamente nulo o inaplicable.

Se consagra all tambin una regla interpretativa del contrato: en caso de duda
ha de estarse a la mayor eficacia del contrato de arbitraje. Ello es consistente con el
principio hermenutico de conservacin.

Tambin se contempla la posibilidad del arbitraje institucional en el art. 1657.


Las partes pueden encomendar la administracin del arbitraje y la designacin de
rbitros a asociaciones civiles u otras entidades nacionales o extranjeras cuyos
estatutos as lo prevean. Los reglamentos de arbitraje de las entidades administradoras
regirn todo el proceso arbitral e integran el contrato de arbitraje.

Se definen las clusulas facultativas, la designacin de los rbitros, las calidades


de los rbitros, la nulidad de la clusula que confiere a una parte una situacin
privilegiada en cuanto a la designacin de los rbitros, las obligaciones de los rbitros,
su recusacin, retribucin, y extincin de su competencia.

La reglamentacin del modo en que se llevar a cabo el arbitraje no es


obligatoria para la validez de la clusula que compromete una cuestin al
arbitraje, dice Santarelli, explicando que lo demuestran los arts. 1652, 1654,
1655, 1657, 1658, 1659, 1664, todos los cuales conllevan soluciones supletorias
de un reglamento arbitral. Y agrega que estas disposiciones del cdigo de
fondo,vacan de contenido a art. 740 del ritual nacional, en cuanto impone, bajo
pena de nulidad, ciertos requisitos del compromiso arbitral.

134. Autonoma de la clusula compromisoria. Se explicita en el art. 1653


que el contrato de arbitraje es independiente del contrato con el que se relaciona. La
ineficacia de ste no obsta a la validez del contrato de arbitraje, por lo que los rbitros
conservan su competencia, aun en caso de nulidad de aqul, para determinar los
respectivos derechos de las partes y pronunciarse sobre sus pretensiones y alegaciones.

Al respecto Santarelli explica que esta solucin puede justificarse en virtud de los
siguientes argumentos:

se asegura el fin prctico buscado por las partes al elegir la va arbitral,


ya que de propagarse la nulidad del contrato a la clusula compromisoria
se estara recortando la manifestacin de voluntad de los contratantes en

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cuanto a la sumisin del conflicto en rbitros, ya que cabe presumir que
fue su intencin someter tal cuestin a arbitraje;

la causa del compromiso arbitral es distinta a la del contrato, aqulla no


trata de ordenar prestaciones de ndole patrimonial, sino de atribuir
competencia al rbitro y sustraer el asunto de la jurisdiccin estatal; y

la clusula compromisoria le son aplicables los mismos principios que a la


clusula de prrroga de la jurisdiccin, en cuyo caso, es competente el
tribunal del lugar elegido por las partes en el contrato, aun cuando se
tache la validez de ste, ello as en virtud de que el contrato debe ser
tenido por vlido hasta que el juez competente declare su nulidad.

Contrato de fideicomiso.

135. Cambios introducidos con su inclusin en el Cdigo. La propuesta


se basa en el texto del Proyecto de 1998, el que sigui. El Proyecto de 1998 propuso la
incorporacin de la figura al Cdigo unificado, sistematiz las normas de la Ley y
propuso la modificacin de algunos aspectos que a la fecha de su redaccin la doctrina
haba marcado como necesaria.

La Comisin que redact el anteproyect consider que el vigente hasta 2015 -la
Ley 24.441- no mereca cambios profundos, pues no haba mostrado grandes problemas
de interpretacin y aplicacin, y demostr eficiencia en su aplicacin. De esta forma
este captulo 29 mantiene la sistemtica y los principios ya existentes, introduciendo
nicamente la modificacin de aspectos que la doctrina, autoral y judicial, marcan
como necesarios, a saber:

Se aclara que las universalidades pueden ser objeto del fideicomiso, sin
perjuicio de la persistencia de la prohibicin respecto a herencias futuras.

Se determina que el fiduciario puede ser beneficiario, con la prevencin


de que debe evitar cualquier conflicto de intereses y actuar privilegiando
los de los restantes sujetos intervinientes.

Se aclaran las facultades del fiduciario y la situacin del beneficiario, si el


fideicomiso se constituye con fines de garanta.

Se determina que la liquidacin del fideicomiso por su insolvencia se


realizar por va judicial.

Se determina la responsabilidad personal del fiduciario, si resultara de los


principios generales de la responsabilidad civil.

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136. Definicin. Hay contrato de fideicomiso dice el art. 1666- cuando una
parte, llamada fiduciante, transmite o se compromete a transmitir la propiedad de
bienes a otra persona denominada fiduciario, quien se obliga a ejercerla en beneficio
de otra llamada beneficiario, que se designa en el contrato, y a transmitirla al
cumplimiento de un plazo o condicin al fideicomisario.

Estos cuatro roles posibles pueden ser mejor comprendidos observando la


vinculacin que se grafica en el siguiente diagrama, y por las caracterizaciones que
seguidamente glosaremos siguiendo las normas del Cdigo:

Beneficiario (art. 1761). El beneficiario puede ser una persona humana


o jurdica, que puede existir o no al tiempo del otorgamiento del contrato;
en este ltimo caso deben constar los datos que permitan su
individualizacin futura.

o Es importante tener en cuenta que pueden ser beneficiarios el


fiduciante, el fiduciario o el fideicomisario.

Fideicomisario (art. 1672). El fideicomisario es la persona a quien se


transmite la propiedad al concluir el fideicomiso. Puede ser el fiduciante,
el beneficiario, o una persona distinta de ellos.

o Aqu el Cdigo impone una restriccin: no puede ser fideicomisario


el fiduciario.

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o Para recibir las prestaciones del fideicomiso, el beneficiario y el
fideicomisario deben aceptar su calidad de tales, dispone el art.
1681. La aceptacin se presume cuando intervienen en el contrato
de fideicomiso, cuando realizan actos que inequvocamente la
suponen o son titulares de certificados de participacin o de ttulos
de deuda en los fideicomisos financieros.

Propiedad fiduciaria (art. 1682). Es la que adquiere el fiduciario sobre


los bienes fideicomitidos y de los bienes que adquiera con esos frutos y
productos o por subrogacin real respecto de todos esos bienes,
debindose dejar constancia de ello en el ttulo para la adquisicin y en
los registros pertinentes.

o A este respecto, el art. 1685 establece que los bienes


fideicomitidos constituyen un patrimonio separado del
patrimonio del fiduciario, del fiduciante, del beneficiario y del
fideicomisario.

o Los bienes fideicomitidos dice en consecuencia el art. 1686-


quedan exentos de la accin singular o colectiva de los acreedores
del fiduciario. Tampoco pueden agredir los bienes fideicomitidos
los acreedores del fiduciante, quedando a salvo las acciones por
fraude y de ineficacia concursal. Los acreedores del beneficiario y
del fideicomisario pueden subrogarse en los derechos de su
deudor

Fiduciario (art. 1673). El fiduciario puede ser cualquier persona


humana o jurdica. Ahora bien, slo pueden ofrecerse al pblico para
actuar como fiduciarios las entidades financieras autorizadas a funcionar
como tales, sujetas a las disposiciones de la ley respectiva y las personas
jurdicas que autoriza el organismo de contralor de los mercados de
valores, que debe establecer los requisitos que deben cumplir.

o Se contempla all que el fiduciario pueda ser beneficiario. En tal


caso, debe evitar cualquier conflicto de intereses y obrar
privilegiando los de los restantes sujetos intervinientes en el
contrato.

o El fiduciario debe cumplir las obligaciones impuestas por la ley y


por el contrato con la prudencia y diligencia del buen hombre de
negocios que acta sobre la base de la confianza depositada en l
(art. 1674). Especficamente, se le impone la obligacin de
contratar un seguro contra la responsabilidad civil que cubra los
daos causados por las cosas objeto del fideicomiso (art. 1685).

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o Para cumplir con los fines del fideicomiso, el fiduciario puede
disponer o gravar los bienes fideicomitidos, sin que sea necesario
el consentimiento del fiduciante, del beneficiario o del
fideicomisario (art. 1688).

o Producida la extincin del fideicomiso, el fiduciario est obligado a


entregar los bienes fideicomitidos al fideicomisario o a sus
sucesores, a otorgar los instrumentos y a contribuir a las
inscripciones registrales que correspondan (art. 1698).

o Excepto estipulacin en contrario, el fiduciario tiene derecho al


reembolso de los gastos y a una retribucin, ambos a cargo de
quien o quienes se estipula en el contrato. Si la retribucin no se
fija en el contrato, la debe fijar el juez teniendo en consideracin la
ndole de la encomienda, la importancia de los deberes a cumplir,
la eficacia de la gestin cumplida y las dems circunstancias en
que acta el fiduciario. (art. 1677)

137. Contenido del contrato. Al respecto, el art. 1667 precepta que el


contrato debe contener:

a) la individualizacin de los bienes objeto del contrato. En caso de no resultar


posible tal individualizacin a la fecha de la celebracin del fideicomiso, debe
constar la descripcin de los requisitos y caractersticas que deben reunir los
bienes;

b) la determinacin del modo en que otros bienes pueden ser incorporados al


fideicomiso, en su caso;

c) el plazo o condicin a que se sujeta la propiedad fiduciaria;

d) la identificacin del beneficiario, o la manera de determinarlo;

e) el destino de los bienes a la finalizacin del fideicomiso, con indicacin del


fideicomisario a quien deben transmitirse o la manera de determinarlo;

f) los derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo, si cesa.

El fideicomiso tambin puede constituirse por testamento (se lo denomina


fideicomiso testamentario (donde el testador es el fiduciante; se lo regula en los
asrts. 1699 y 1700), el que debe contener, al menos, las enunciaciones requeridas por
este artculo 1667.

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138. Plazo, forma y objeto. Son esenciales las normas que regulan el plazo,
la forma y el objeto del fideicomiso, que transcribimos a continuacin:

1668.- Plazo. Condicin. El fideicomiso no puede durar ms de treinta aos


desde la celebracin del contrato, excepto que el beneficiario sea una persona
incapaz o con capacidad restringida, caso en el que puede durar hasta el cese de
la incapacidad o de la restriccin a su capacidad, o su muerte.

Si se pacta un plazo superior, se reduce al tiempo mximo previsto.


Cumplida la condicin o pasados treinta aos desde el contrato sin haberse
cumplido, cesa el fideicomiso y los bienes deben transmitirse por el fiduciario a
quien se designa en el contrato. A falta de estipulacin deben transmitirse al
fiduciante o a sus herederos.

1669.- Forma. El contrato, que debe inscribirse en el Registro Pblico que


corresponda, puede celebrarse por instrumento pblico o privado, excepto
cuando se refiere a bienes cuya transmisin debe ser celebrada por instrumento
pblico. En este caso, cuando no se cumple dicha formalidad, el contrato vale
como promesa de otorgarlo. Si la incorporacin de esta clase de bienes es
posterior a la celebracin del contrato, es suficiente con el cumplimiento, en esa
oportunidad, de las formalidades necesarias para su transferencia, debindose
transcribir en el acto respectivo el contrato de fideicomiso.

1670.- Objeto. Pueden ser objeto del fideicomiso todos los bienes que se
encuentran en el comercio, incluso universalidades, pero no pueden serlo las
herencias futuras.

139. Fideicomiso en garanta. En el fideicomiso con fines de garanta el


fiduciante transmite al fiduciario bienes individualizadosen garanta de un crdito,
propio o ajeno, con el encargo de que, en caso de incumplimiento del crdito
garantizado, destine los frutos de los bienes o el producido de su liquidacin al pago del
crdito.

Como consecuencia, el art. 1680 prev que en tal caso el fiduciario puede aplicar
las sumas de dinero que ingresen al patrimonio, incluso por cobro judicial o extrajudicial
de los crditos o derechos fideicomitidos, al pago de los crditos garantizados.

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Respecto de otros bienes, para ser aplicados a la garanta el fiduciario puede disponer
de ellos segn lo dispuesto en el contrato y, en defecto de convencin, en forma privada
o judicial, asegurando un mecanismo que procure obtener el mayor valor posible de los
bienes.

140. Fideicomiso financiero. La regulacin del fideicomiso financiero ocupa


los artculos 1690 a 696, donde el Cdigo regula las particularidades de la figura. Este
subtipo del fideicomiso se caracteriza por dos elementos definitorios:

- el fiduciario es una entidad financiera o una sociedad especialmente


autorizada por el organismo de contralor de los mercados de valores para
actuar como fiduciario financiero,

- los derechos de los beneficiarios estn instrumentados en ttulos valores


garantizados con los bienes fideicomitidos, que pueden ser negociados en el
mercado de valores.

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