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Les conditions du consentement.

Au Maroc, le consentement ne figure dans aucune loi, exception faites des


textes relatifs la transfusion sanguine45(*) et la transplantation d'organes.
En dehors de ces cas, le mdecin se comporte selon les rgles
professionnelles et dontologiques.

Cependant, cet tat de fait est amen changer. Le droit du patient au


consentement clair deviendra obligatoire. Un projet de loi a t dans ce
sens soumis au secrtariat gnral du gouvernement o le consentement
deviendra une obligation pour le professionnel de sant avant tout acte.46(*)

Par ailleurs, l 'exercice de la facult de donner son consentement des


actes mdicaux ou chirurgicaux obit des conditions de portes
internationales, visant la garantie et la protection des droits du patient.

Tout d'abord, Il convient que le patient se trouve en tat de consentir. C'est


bien entendu son tat mental qui est vis. Ensuite, ce consentement doit
tre :

v - Libre et clair : C'est ainsi qu' un consentement obtenu sous


l'influence de l 'erreur, du dol ou de la violence, est vici et n 'est pas par
consquent considr comme consentement valide(article 38 et 39 du code
marocain des obligations et des contrats ).47(*)

v Consentement renouvel: Le consentement du patient ne peut pas tre


recueilli au moment de l'admission et valoir pour tous les actes subis par le
malade durant son sjour l'hpital. Le consentement devra tre donn
pour un ou plusieurs actes prcis et ne pourra autoriser un mdecin ou
chirurgien pratiquer une intervention non prvue quelle qu'en soit par
ailleurs l'opportunit.

Qui peut dcider sa place ?


Cas davortement thrapeutique :

Article 32 du code de donthologie mdicale : En cas d'indication


d'avortement thrapeutique et hors le cas d'extrme urgence, le mdecin a
l'obligation de se conformer aux rgles suivantes :
2 Si le mdecin sait que la malade consentante est mineure, il doit avant de
pratiquer l'intervention s'efforcer d'obtenir le consentement du mari ou des
membres de la famille exerant la puissance paternelle

Le reprsentant lgal :

Le mineur, en tant qu'incapable, ne figure pas en personne sur la scne juridique.


Il n'met pas lui-mme la volont qui formera le contrat. La loi, lui impose un
reprsentant dit reprsentant lgal, qui va agir en son nom et pour son compte.
Le mcanisme de cette reprsentation met en oeuvre la notion de pouvoir qu'il
convient de distinguer de la notion de capacit 75(*). Ainsi, l'article 12 du D.O.C
dispose : les actes accomplis dans l'intrt d'un mineur...par les personnes qui
les reprsentent, et dans les formes tablis par la loi, ont la mme valeur que
ceux accomplis par les majeurs matres de leur droits.

Toutefois, ce n'est pas dire pour autant que le reprsentant lgal puisse disposer
sa guise du corps de l'enfant. Il ne peut pas se dispenser de dcider une
hospitalisation qui serait ncessaire, car il se verrait alors expos une action
civile en dchance de l'autorit parentale, voir diverses actions pnales selon
les circonstances de son refus (omission de porter secours, privation de soins,
abandon de famille...).

A l'inverse, le reprsentant lgal ne peut autoriser toutes les interventions car il


doit respecter l'intgrit de la personne du mineur. Dans la pratique, le problme
se pose rarement. Le mdecin ne recherche le consentement du reprsentant
lgal de l'enfant que dans les cas o il souhaite le convaincre de l'intrt d'une
tentative difficile, voire d'une exprimentation thrapeutique. 76(*)

Dans les cas de dfaillance grave des parents qui mettent en pril la sant de
leur enfants, le mdecin peut aujourd'hui tre conduit soit intervenir
personnellement soit provoquer l'intervention des autorits publiques
comptentes en vue de faire ordonner l'hospitalisation d 'un mineur ou une
opration sur la personne d'un enfant dj hospitalis. 77(*)

Gnralement, bien connue des services hospitaliers, cette possibilit d


'intervention en urgence conduit les mdecins saisir le directeur de l' hpital
aux fins d'obtenir de sa part l'autorisation de pratiquer les actes ou soins
projets. Cette intervention du directeur n'a aucun fondement juridique, ce
dernier n'tant pas habilit se substituer aux parents dans l'exercice de
l'autorit parentale. En l'occurrence, le mdecin ou le chirurgien agit seul, en
conscience, dans le cadre de l'assistance personne en pril. 78(*)

Dans ce contexte, la convention internationale des droits de l'enfant 79(*)affirme


que l'enfant est une personne et que les droits qui sont proclams lui sont
reconnus pour lui mme et non contre ses parents 80(*). Ladite convention modifie
totalement le rapport que l'on peut avoir de l'enfant, lequel n'est dsormais plus
considr comme un seul tre familial mais galement un tre scolaire, social,
civil, ayant le droit d'agir pour lui-mme et participer aux dcisions le
concernant81(*).

A cet gard, toutes personnes intervenant dans le soins d'un mineur qui a
volontairement fait des blessures sur un enfant g de moins de quinze ans ou l'a
volontairement priv de soins au point de compromettre sa sant, est puni de
l'emprisonnement dont la dure varie selon les consquence de ces actes, tel qu'
il ressort des articles 408 410 du code pnal marocain.

3) Article 48 : conditions et modalits gnrales de ladmission des


patients mineurs, rglement intrieur des hopitaux

Sauf cas furgence, ladmission dun patient mineur a lieu dans les memes
conditions que celles prvues pour ladmission ordinaire la demande du pre,
de la mre, du reprsentant lgal ou, le cas chant, du reprsentant de
ltablissement qui hberge lenfant Si le patient mineur nest pas
accompagn de lune des personnes cites ci-dessus, lhopital lui prodigue les
soins mdicalement requis par son tat de sant et informe le reprsentant lgal,
lorsquil est identifiable ou, le cas chant, les autorits de police judiciaire.