Cmara 2a de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Minas, de Paz y Tributaria de Mendoza

R. H. c. S.O.I.M.M. y ots.

19/08/2008

Voces

DAO MORAL ~ DAOS Y PERJUICIOS ~ INDEMNIZACION ~ INMUEBLE ~ VALOR DE MERCADO ~ VALUACION DEL DAO ~ VICIO
DE LA CONSTRUCCION ~ VICIO REDHIBITORIO

Tribunal: Cmara 2a de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Minas, de Paz y Tributaria de Mendoza

Fecha: 19/08/2008

Partes: R. H. c. S.O.I.M.M. y ots.

Publicado en: LLGran Cuyo 2008 (noviembre), 980

Hechos

El propietario de un inmueble inici una demanda de daos y perjuicios contra una empresa constructora y un municipio
debido a los vicios ocultos que presentaba su vivienda. El juez de grado admiti la accin. La Cmara confirm dicho
decisorio.

Sumarios

1 - Corresponde otorgar una indemnizacin en concepto de prdida de valor venal al propietario cuya vivienda se vio
afectada por la existencia de vicios ocultos, ya que las deficiencias de construccin llevaron al inmueble casi a la ruina, y
no obstante se concrete su reestructuracin, ste sufrir un detrimento de su valor en comparacin con otro que se
hubiese construido inicialmente en buenas condiciones.

2 - Resulta procedente la indemnizacin que en concepto de dao moral pretende un propietario cuya vivienda se vio
afectada por la existencia de vicios ocultos, pues, la incertidumbre, angustia y frustracin padecidas al saber que la casa
propia es casi una ruina y el hecho de haber tenido que demandar para obtener una reparacin el perjuicio ocasionado,
constituyen prueba suficiente del dao referido.

TEXTO COMPLETO:

2 Instancia. Mendoza, agosto 19 de 2008.

1 Es justa la sentencia apelada? 2 Costas

1 cuestin. El doctor Horacio Gianella dijo:

I. En contra de la sentencia que luce a fs. 991/1009 y su aclaratoria de fs. 1011, apelaron los demandados Construcciones
Danilo de Pellegrin S.A., Municipalidad de Guaymalln, Sindicato Obrero Industria de la Madera-Mendoza y Fiscala de
Estado, y los Dres. Luis Sin, A. A. y Rosa Houlne por sus propios derechos.

La Sra. Juez decidi admitir la demanda instada por H. R. contra Sindicato de Obreros de la Madera Mendoza,
Construcciones Danilo de Pellegrin S.A., Enrique Mario Casetti, Atilio Zapata y Municipalidad de Guaymalln,
condenndolos a pagar dentro de los diez das de quedar firme la sentencia, en forma indistinta, la suma de pesos sesenta
y cinco mil quinientos dos con 20/100 ($ 65.502,20), con ms los intereses establecidos en los considerandos y la
resolucin aclaratoria de fs 1011/1012. Difiere el tratamiento del pedido de declaracin de inconstitucionalidad de la ley
7198 introducida por la parte actora en los alegatos para la etapa de ejecucin de sentencia, impone las costas a los
demandados y regula los honorarios de los profesionales intervinientes.

La demanda de autos tuvo como causa los vicios ocultos que afectan la vivienda de propiedad del actor, sita en el Barrio
Sindicato de la Madera, Manzana C, Casa 29, en la que vive con su familia desde el 28/11/1985. El accionante aleg haber
descubierto tales vicios a partir de unas fisuras extraas, por las cuales consult al Ingeniero Gironelli quien le indic que
la vivienda tena profundos y graves defectos que no solamente impedan repararla, remodelarla o ampliarla sino que
impedan su uso y destino bsico y especfico que es la habitacin, en tanto fue construida obviando las normas acerca de
sismorresistencia previstas en normativa especfica y en el arte del buen construir, concluyendo que no es antissmica.

Emplazados los responsables a solucionar los perjuicios ocasionados, sin respuesta satisfactoria, y en el entendimiento de
tratarse de defectos dolosos, premeditados y ejecutados a sabiendas, el actor entabla demanda contra la empresa
constructora, el Sindicato de la Madera, el representante tcnico de la empresa constructora y el arquitecto que llev
adelante la direccin tcnica de la obra, amplindola luego respecto de la Municipalidad de Guaymalln.

La sentenciante acogi la pretensin en base a los siguientes argumentos:

a. La defensa de prescripcin interpuesta por el Arquitecto Casetti resulta improcedente, tanto si se entendiera que la
actora demand por la accin derivada de vicios ocultos, como si se tratara de la accin redhibitoria del artculo 1647 bis
del C.C. o de la accin por ruina prevista por el artculo 1646 del C.C.

b. Tambin debe desestimarse la excepcin de prescripcin interpuesta por la Municipalidad de Guaymalln, en tanto a su
respecto la accin es de naturaleza extra-contractual y est fundada en el incumplimiento del poder de polica del Estado,
por lo que el plazo de caducidad es de dos aos, conforme el artculo 4037 del C.C. Habiendo expresado la actora que
conoci la existencia de la obra ruinosa el 18/10/95, al momento de deducir la demanda -28/11/95- la accin no estaba
prescripta.

c. En autos los grupos de contratos interconectados confluyen a realizar una sola realidad negocial y por ello trascienden
no slo la tipicidad sino la idea misma de contrato. El inters supracontractual se corresponde con la llamada finalidad
socioeconmica del negocio que es de naturaleza objetiva y se distingue claramente de los motivos individuales o de lo
que se denomina clsicamente causa fin.

d. Resulta absolutamente claro que tanto los afiliados del Sindicato que intervinieron en las asambleas convocadas a fin de
decidir sobre la construccin de un barrio que les permitiera acceder a una vivienda familiar propia, cuanto la actividad
del Sindicato como promotor de las gestiones, actos materiales y jurdicos necesarios para llevar a cabo la adquisicin y
construccin de los inmuebles destinados a vivienda, cuanto la actividad y contrataciones realizadas por los profesionales
que asumieron la direccin tcnica del proyecto y la empresa que se contrat para la construccin del mismo, estaban
decididamente vinculadas por la causa objetiva de construir viviendas familiares dignas para los afiliados del Sindicato que
resultaran adjudicatarios conforme a la operatoria sealada del Banco Hipotecario Nacional. La conexidad evidente entre
las obligaciones y derechos que surgan de cada una de las contrataciones originales deba producir la obligacin en cada
uno de los integrantes del sistema de asegurar el xito de la empresa comn.

e. La solucin aplicable al caso no es slo una teora expuesta modernamente por la doctrina, sino que adems de tener
recepcin jurisprudencial puede basarse normativamente en las disposiciones del artculo 1198 del C.C. y en la aplicacin
supletoria de una norma anloga como la establecida por el artculo 40 de la ley 24.240 (art. 16 C.C.).

f. Resulta legitimado activamente el actor para demandar los daos derivados de la ruina tanto al Sindicato, cuanto a la
Empresa Constructora y al Director Tcnico de la obra, todos integrantes del sistema o grupo de contratos conectados por
una causa comn.

g. Existe prueba contundente de la ruina de la obra objeto de estos autos, tanto por no ajustarse adecuadamente a los
planos de la obra, no haber sido revisados los cambios en la fase de clculo cuanto por ser antirreglamentaria por
violatoria del Cdigo de Construcciones Antissmicas vigente al momento de su construccin (1970), o ser considerada
desde el punto de vista de las normas de edificacin sismorresistentes actuales como una "obra de mala calidad", y
fundamentalmente por no ser posible asegurar la estabilidad de la vivienda a las fuerzas horizontales en un sismo de
fuerte intensidad.

h. La aplicacin del artculo 1646 del C.C. no requiere declaracin administrativa de la ruina, y el hecho de que la obra
haya sido autorizada por la Municipalidad no obsta a la responsabilidad regulada por la norma.

i. Se ha acreditado sobradamente en autos que la ruina de la obra procede de vicios de la construccin.

j. En cuanto a la responsabilidad de la Municipalidad de Guaymalln, si se considera la cuestin planteada desde el punto

de vista de la responsabilidad refleja o indirecta que corresponde al principal por el hecho del dependiente conforme los
artculos 42 y 1112 del C.C., se verifican claramente los primeros presupuestos de la responsabilidad, a saber: a) relacin
de dependencia de los inspectores y agentes de la Direccin de Obras Privadas de la Municipalidad de Guaymalln,
encargados del contralor de las obras y construcciones privadas; b) cumplimiento irregular de las obligaciones legales, en
tanto la obra no pudo ser aprobada con los defectos de construccin que presentaba toda vez que eran
antirreglamentarios, violando el Cdigo de Construcciones Antissmicas de 1970, adems del deber de la comuna de
controlar mediante todas las inspecciones que crea necesarias que surge del Cdigo de Edificacin, como as tambin de
las normas de la Ley Orgnica de Municipalidades y de la Constitucin de la Provincia, que asignan el poder de polica para
velar por la seguridad de las construcciones privadas; c) culpa o dolo del agente, en tanto no puede dejar se pensarse que
ha habido una grave negligencia o impericia de parte de los inspectores asignados a tal obra, toda vez que todos los graves
defectos y anormalidades de la misma eran antirreglamentarios y podran haberse evitado mediante una adecuada
inspeccin; d) dao a un tercero: si la Municipalidad a travs de sus agentes hubiera actuado conforme a sus propias
normas y a las provinciales, se hubiera podido evitar la ruina de la obra; e) nexo entre las funciones del dependiente y el
hecho daoso: la omisin de las inspecciones o la aprobacin de obras antirreglamentarias se ha realizado en el ejercicio
de las funciones encomendadas a los integrantes de la Direccin de Obras Privadas de la Municipalidad.

k. En cuanto a los daos ha quedado demostrado con la pericia efectuada por el ingeniero civil designado en autos que la
vivienda puede ser reparada de modo tal que se consigna llevando los elementos analizados en la pericia a su condicin
reglamentaria, o bien llevar toda la estructura de la vivienda (no slo la de los elementos especficamente verificados en
la pericia) pero que se hallan ntimamente vinculados al comportamiento de la estructura a condiciones reglamentarias, y
finalmente por tratarse de un sistema estructural de viviendas apareadas obtener el comportamiento estructural deseado
con la modificacin de ambas viviendas. Por tanto, el dao material se admite por el denominado "costo III" expuesto por
el perito, el que debe tomarse en punto a los trminos del reclamo y a las explicaciones brindadas por el experto a fs.
665/666, progresando este rubro relativo al costo de las reparaciones por la suma de $ 28.502,20, tomados a la fecha de la
presentacin de la pericia (noviembre de 2002).

l. En punto a la desvalorizacin venal, resulta correcta la apreciacin del perito martillero tasador que a fs. 846 ha
sealado que la prdida del valor venal de la vivienda, no slo por los vicios de construccin que presenta, sino por cuanto
su reparacin implica una serie de costos de transaccin adicionales por ser necesaria la reparacin de la vivienda del
vecino, aspecto que no se puede asegurar, asciende a un 50% de su valor sealando que el precio de venta no superara los
$ 25.000. Ese dao aparece prima facie slo como hipottico, puesto que si se otorga la suma completa de la reparacin
de las dos viviendas como indemnizacin, la causa de la depreciacin si bien no desaparecera se reducira en una
proporcin importante. Es que aun cuando se lograse la reparacin de ambas viviendas y se obtuviera la conformidad del
propietario contiguo, la desvalorizacin venal existira como dao cierto que debe ser resarcido, puesto que una vivienda
reparada en su estructura no es lo mismo que una vivienda construida ab initio en la forma adecuada, ofreciendo menos
posibilidades para su venta y adems teniendo en cuenta que conforme al dictamen del Banco Hipotecario Nacional que
obra agregado a fs. 802/813 de los autos 27.210, la construccin de varias viviendas del Barrio ya ha merecido al menos
inspecciones con resultados desfavorables que desalentaran las posibles ofertas de compra. Como estas circunstancias no
han sido tenidas en cuenta al momento de realizarse la pericia del martillero tasador y teniendo en cuenta adems el
incremento de los precios de los inmuebles en el mercado al da de hoy, el rubro puede cuantificarse al momento de la
sentencia en la suma de $ 20.000 (art. 90, inc. 7, C.P.C.), toda vez que en la actualidad el valor de una vivienda de ese
tipo y ubicacin rondara los $ 70.000 u $ 80.000.
m. Habindose receptado en la sentencia los trabajos mayores, debe estarse a un tiempo de privacin de uso de 120 das,
por lo que este rubro procede por la suma total de $ 2.000 a la fecha de la presentacin del informe pericial de fs 847
(setiembre de 2004).

n. El dao moral contractual -atendiendo al significado universal que la perito sociloga atribuye a la vivienda como dao
comn y la internalizacin de este significado en la persona del accionante- prospera por la suma de $ 15.000 al momento
de la deduccin de la demanda.

II. A fs. 1094 la actora y el Dr. A. A., por la codemandada Construcciones Danilo de Pellegrin S.A., hacen constar
formalmente que la accionante ha recibido y aceptado el pago de $ 36.734 efectuado por Construcciones Danilo de
Pellegrin S.A., desobligando a la misma de los reclamos que se le demandaran, aunque tomando dicho pago como parcial y
a cuenta de mayor cantidad respecto a los restantes codemandados en relacin a la condena mayor que pudiera subsistir
de acuerdo al fallo de fs. 991/1009 o que pudiera sobrevenir por virtud de esta segunda instancia. La codemandada
referida hace presente que carece de inters jurdico para fundar el recurso de apelacin interpuesto a fs 1035, y los
profesionales apelantes a fs. 1035 y 1038 dejan constancia que carecen de inters en sostener la apelacin por sus propios
derechos. Acuerdan costas por su orden.

Por su parte, a fs. 1096 la actora y el Sindicato Obrero Industria de la Madera-Mendoza hacen constar que la accionante ha
recibido y aceptado el pago de $ 7.500 efectuado por Sindicato Obrero Industria de la Madera-Mendoza, desobligando al
mismo de los reclamos que se le demandaran, aunque tomando dicho pago como parcial y a cuenta de mayor cantidad
respecto a los restantes codemandados en relacin a la condena mayor que pudiera subsistir de acuerdo a la sentencia de
fs. 991/1009 o que pudiera sobrevenir en segunda instancia.

Por tanto, Sindicato Obrero Industria de la Madera hace presente que carece de inters jurdico para fundar o sostener el
recurso de apelacin que interpusiera, debiendo establecerse las costas por su orden.

III. La Municipalidad de Guaymalln se agravi de la sentencia y sus fundamentos de la siguiente manera:

a. El actor concret lo reclamado en la suma de $ 50.981, y en subsidio la suma de $ 75.000. En el primer supuesto la
suma pretendida estara conformada por la sumatoria de reparacin de la vivienda del actor, desvalorizacin venal y
privacin de uso, totalizando un reclamo por dao material de $ 35.981, y en subsidio, para el supuesto que la vivienda no
pudiera ser reparada integralmente reclam el valor de la misma, es decir la suma de $ 45.000. En ambos casos, ms el
dao moral, que asciende en la primer hiptesis a $ 15.000 y en la segunda a $ 30.000.

La juez a quo estima procedente el dao material relativo al costo de las reparaciones por el monto sealado en la pericia
como "costo III".

El perito -Ing. Marcelo Frugoni- determin tres alternativas de costo: en la primera indic que lo presupuestado contempla
la modificacin de los elementos analizados en la pericia, es decir, las columnas inspeccionadas, ascendiendo a la suma de
$ 7.281,86. En la segunda alternativa seal que agregaba al costo I la modificacin del resto de las columnas de la
vivienda del actor en caso de que stas presentasen la misma configuracin que las columnas analizadas en la pericia. En
el costo III agreg el costo de reparacin de la vivienda vecina -contigua oeste- si fuere necesario.

Adems, en su respuesta de fs. 655 vta. y 656 reiter que slo haba inspeccionado lo presupuestado en la alternativa
"costo I", lo que implica que no sabe, y no se demostr en autos, que el resto de la estructura no cumple con las
condiciones reglamentarias, y mucho menos se determin daos o problemas en la vivienda vecina. Las alternativas
contempladas como "costo II" y "costo III" son meras hiptesis o conjeturas.

La condena a pagar reparaciones de daos no acreditados en autos extralimita el objeto de la litis, conforme qued
trabada. La actora demand el costo de reparacin de las partes puntuales afectadas de su vivienda. Lo nico verificado y
probado en autos es la necesidad de las reparaciones indicadas por el Ing. Snchez en su presupuesto (fs 46 y vta.) y lo
determinado por el Perito Frugoni como "costo I".

El dao para ser resarcible debe ser cierto, actual, probado, y no meramente conjetural o hipottico. Escapa al juez la
posibilidad de asegurar o dar por probado que el resto de la estructura del inmueble del actor o la vivienda del vecino
deban ser reparadas o bien que no cumpla con las condiciones reglamentarias, no pudiendo ni siquiera conjeturarlo,
mucho menos cuando ni siquiera los peritos de parte (Snchez y Giornelli) ni el perito de autos aseguraron la necesidad de
tales reparaciones.

Adems, en el mismo Tribunal de origen y en el Duodcimo Juzgado Civil tramitan 71 demandas de vecinos del mismo
Barrio, por igual motivo y contra los mismos accionados, lo que implica decir que con sentencias semejantes se estara
incluyendo el costo de reparacin duplicado por el concepto de la modificacin o reparacin de vivienda vecina. En el caso
que el titular de la vivienda vecina no haya iniciado juicio por no tener vicios constructivos, depender de su voluntad la
reparacin integral de la vivienda del actor, lo que implica decir que ante su negativa se est incluyendo un adicional al
costo de reparacin del bien del accionante que no ser gastado por se en tal concepto.

Concluye que en autos slo se acredit la necesidad de reparacin de lo contemplado en la alternativa "costo I" por la
suma de $ 7.281,86 (IVA incluido).

b. Para la determinacin del rubro desvalorizacin venal, la juez a quo vuelve a sealar la necesidad de reparacin de la
vivienda vecina, tomando como cierto lo dicho por el perito martillero quien, en un anlisis infundado y parcial, sostuvo
que el valor de la vivienda se haba visto disminuido en un 50% del valor venal, pero lo hace tomando como base el "costo
III" de fs 500. Adems, reitera el error de considerar que es necesario reparar toda la vivienda, lo que no fue probado en
autos.

La reparacin solicitada por el actor implicara dejar la vivienda en condiciones, por lo que no habra desvalorizacin
venal de la misma, siendo improcedente el rubro. Pero an en el precitado supuesto planteado por la sentenciante, parte
de una base equivocada -que toda la vivienda debe ser reparada- lo que eleva el valor de la desvalorizacin a $ 20.000.
Solicita que en caso de entenderse procedente el rubro, la indemnizacin se disminuya a $ 5.000.
c. Sobre el rubro privacin de uso, tambin la jueza parte de la misma hiptesis equivocada -necesidad de reparacin
integral de la casa del actor y de lo necesario en la casa vecina-. El propio actor habla de 90 das de reparacin y la
sentencia dispone 120 das, por lo que solicita se disminuya el rubro en cuestin.

d. Respecto del dao moral, entiende que la ininterrumpida ocupacin del inmueble por parte del actor, y la falta de
repercusin estructural de los sismos sucedidos en Mendoza lo tornan improcedente. Pero de no entenderse as, solicita la
disminucin de este rubro a la suma de $ 5.000. Los intereses deben correr no desde el momento de deduccin de la
demanda, sino desde la sentencia, debiendo aplicarse sobre el mismo los intereses de la ley 4087 desde el hecho o la mora
hasta la fecha de resolucin judicial, y a partir de all los legales correspondientes.

IV. A fs. 1087/1089 Fiscala de Estado expresa sus agravios, los que en sustancia resultan coincidentes con los expuestos
por la Municipalidad de Guaymalln.

V. A fs 1100 la actora contesta los agravios vertidos por la Municipalidad de Guaymalln y Fiscala de Estado con
argumentos que damos por reproducidos en mrito a la brevedad.

VI. Entrando en la consideracin de los recursos de apelacin de la Municipalidad de Guaymalln y de la Fiscala de Estado
de la Provincia, nicos que han quedado pendientes de resolucin, en virtud de las presentaciones de fs. 1094 -en
conjunto de la actora y la empresa demandada- y de fs. 1096 -en conjunto de la actora y el sindicato accionado- y por las
razones que all exponen, conviene acotar el objeto perseguido por ambos recurrentes -cuyos fundamentos, como ha
quedado visto, son sustancialmente anlogos, circunstancia que admite su tratamiento unificado- debindose focalizar el
estudio en los siguientes aspectos:

a. El costo de las reparaciones de la vivienda fijado por la sra. juez con base en el "costo III" determinado por el perito de
la causa -Ing. Marcelo Frugoni- implica una extralimitacin del objeto de la litis, puesto que el nico "costo" acreditado es
el denominado "I", ya que los "costos II" y "III" representan daos hipotticos y por ende no indemnizables. De tal modo, la
condena debe reducirse de los $28.502,20 concedidos por la sentenciante a $7.281,86, establecido en la alternativa "I" de
la pericia.

b. La desvalorizacin venal del inmueble es improcedente, puesto que los arreglos a realizar en la vivienda la excluyen, y
si se acoge la misma, ha sido calculada, igualmente, sobre la base de la alternativa III y de acuerdo a una apreciacin
arbitraria del perito martillero -al considerar que el valor de la vivienda se haba disminuido en un 50%-, por lo que en
ltima instancia, debe reducirse la indemnizacin de $20.000 a $5.000.

c. La juez parte, para determinar la privacin de uso de la vivienda, de la misma hiptesis equivocada y llega a resultados
inadecuados; agreg que el actor estim el tiempo necesario para ello en 90 das y la juez dispuso que eran 120 los
necesarios. Debe reducirse la reparacin monetaria a $5.000.

d. La indemnizacin del dao moral es improcedente tenindose en cuenta que el actor ha ocupado la vivienda
ininterrumpidamente y la falta de repercusin estructural de los sismos sucedidos en Mendoza; si se considera procedente,
no debe superar la condena la suma de $5.000. Los intereses deben correr desde la fecha de la sentencia y no desde la de
la demanda, a la tasa de la ley 4087 desde el hecho hasta la mora y desde all la legal.

VII. a. El dao material.

Reconstruyendo los agravios, y ordenndolos lgicamente, en primer lugar aparece el consistente en que lo concedido ha
extralimitado lo pedido.

No es as. El actor afirm en su escrito de demanda que la pretensin tena base en la ruina del inmueble -vase el
captulo del memorial inaugural del proceso titulado "Ruina", f. - y si bien se apoya el demandante en el informe tcnico
del Ing. Giornelli, meramente ejemplificativo de algunas estructuras de la vivienda que fueron levantadas -ello est
probado, decidido por la Sra. juez y consentido ante esta Alzada-, no cabe duda alguna de que merece tal calificativo en
tanto y en cuanto el actor dej librada la determinacin definitiva de los daos que afectaban a la obra a lo que surgiera
de la prueba pericial que se rindiera en autos.

Por ello, desde la ptica de cunto se pidi y cunto concedi la Sra. Juez, no hay extralimitacin alguna, ni, por
consiguiente, vicio alguno de incongruencia en la sentencia sometida a revisin de este Tribunal.

Pero adems de ello, es cierto lo sostenido por la parte actora en relacin a que lo pedido con apoyo en el presupuesto del
Ing. Snchez, ms los intereses moratorios calculados desde la fecha del instrumento, supera en mucho a la condena a que
someti la sra. juez que nos precedi en el juzgamiento el dao en cuestin.

Y no se trata de confundir el capital con los intereses, puesto que la sumatoria a la que me refiero es con los intereses de
ambos capitales.

Descartada esta parte de la queja, resulta relevante para la decisin a adoptar sobre el tpico los siguientes aspectos de
la pericia del Ing. Marcelo Frugoni (fs. 479 y sgtes.):

- "Costo III) contempla las modificaciones de los elementos mencionados en el Costo II, ms las modificaciones de la
vivienda contigua oeste si fuesen necesarias ya que ambas forman una estructura solidaria y fueron calculadas y
construidas como una sola unidad habitacional (viviendas apareadas)" (fs. 500 v.).

Antes, haba dicho el experto que no puede afirmar que la vivienda no colapsar ante un sismo de gran intensidad (fs.
497v.), como asimismo que la obra se puede catalogar de mala calidad, que no pasa un mnimo test de las reglas de las
construcciones hechas con base en las de un correcto proceder, ni sera habilitada por la Municipalidad en estas
condiciones (v. fs. 499v. y 496) -de hacerse las inspecciones que en su momento el Municipio demandado omiti- de todo lo
cual emana la acabada comprobacin del estado ruinoso de la vivienda que dio motivo a la demanda.

Sostiene luego el Ing. Frugoni, al contestar a las observaciones que mereci su trabajo original (fs. 623 y sgtes.),
reiterando un claro concepto que ya haba esbozado, que " como hablamos que la estructura de la vivienda del seor R.
pertenece a un sistema estructural de los que denominamos 'viviendas apareadas', el comportamiento estructural de la
vivienda es un comportamiento que involucra a las dos viviendas. Por dicho motivo, y teniendo en cuenta lo explicado en
el costo anterior (se refiere al II), es que se presenta este presupuesto. Esto equivaldra a dejar reglamentariamente toda
la estructura".

Pero a ello se agrega contundentemente que "La vivienda del seor R. se encuentra en lo que se suele llamar 'viviendas
apareadas'; que son dos viviendas que comparten el mismo esquema estructural. La vivienda de la actora ms la vivienda
contigua ubicada al oeste se deben calcular como una nica vivienda. Ambas casas comparten el muro que las divide
(M3Y). Esto significa que a los efectos de la verificacin ssmica, no se pueden analizar individualmente como ya se ha
mencionado en su oportunidad" (fs. 657).

Frugoni, tras insistir sobre el tema en sus aclaraciones de fs. 665 y sgtes., aade que no obstante que se puede afrontar el
arreglo de la vivienda del actor sin intervenir en la vecina, ello ser " una reparacin puntual de la estructura. Esto
obedece a que ambas viviendas forman una sola 'unidad estructural'; es decir que el comportamiento de ambas est
ntimamente relacionado; por lo tanto si se deseara reparar la estructura completa de la vivienda, se debern tener en
cuenta todos los elementos estructurales de ambas si se desean llevarlos a su estado reglamentario".

Luego dice el profesional "En la pericia se analizaron los muros M4Y y M5Y como fue solicitado; pero en caso de llevar la
estructura a su estado reglamentario segn el cdigo sismorresistente vigente al momento de la construccin de la
vivienda (C-C-A- 1970); deber analizarse toda la estructura de la vivienda, lo que implica verificar la vivienda colindante
ubicada al Este".

As las cosas, no tienen sustento alguno la municipalidad demandada para sostener tales quejas.

Ni siquiera ha atinado la comuna a afirmar que la obra fue hecha, en parte, fuera de la reglamentacin que deba
controlar se respetara, y en otra parte, dentro de las reglas tcnicas. Menos an, que en un sistema como el descrito por
el perito, vale decir que ambas viviendas forman una sola "unidad estructural"; esto es que el comportamiento de ambas
est ntimamente relacionado; por lo tanto si se deseara reparar la estructura completa de la vivienda, se debern tener
en cuenta todos los elementos estructurales de ambas si se desean llevarlos a su estado reglamentario, la parte de
estructura del muro de la vivienda del actor haya sido hecho de un modo y el de la casa vecina de otro. De qu manera
operara entonces esta "unidad estructural" a la que alude el experto y que est en los planos que tuvo en cuenta

Obviamente a esta altura de las comprobaciones acaecidas en autos, nadie, no slo la apelante, podra efectuar
semejantes afirmaciones, mxime que ello implicara admitir, por aadidura, que la estructura as ensamblada presentada
tcnicamente no se respet -sumando por propia confesin elementos fundantes de la responsabilidad de todos los sujetos
daadores- o peor que ello que la "unidad estructural" se levant mitad de una forma y el resto de otra (no parece ser ello
posible, segn la pericia).

Adems de lo expuesto, no cabe colegir que pueda haberse construido una vivienda de buena calidad en parte, y en parte
no; una casa por el sistema de unidades estructurales, y otra vecina por un mtodo ajeno a tal sistema, o, ms impensable
por ilgico, un muro estructurado como unidad con el vecino y ste no ().

El perito explica claramente que "El comportamiento ante un sismo de la estructura afecta a las dos viviendas. Si se
repara por ejemplo un muro de una de las viviendas, se est reparando un muro del sistema estructural del conjunto.

Conclusin: todo trabajo que se realice en la estructura sismorresistente de una vivienda afectar el comportamiento de
la otra por compartir el mismo sistema estructural" (fs. 665).

De tal modo, de acuerdo a la prueba pericial incorporada, debidamente controlada -sin que muestren fuerza alguna de
conviccin las observaciones que recayeron sobre ella, por las contundentes respuestas del Ing. Frugoni- no advierto que
deba apartarme de la denominada hiptesis de costo nro. III, porque ms all de la terminologa empleada por el perito,
este aspecto, implicado en lo que en definitiva es un mtodo de calcular su reparacin, est lejos del concepto de dao
hipottico, y por ende, no indemnizable.

La apelante debi completar su agravio, en un aspecto, cual es el de la demanda del vecino del actor, lo que podra
complicar -por una probable duplicacin de sumas indemnizatorias-, afirmando y mostrando que aqul efectivamente se
encuentra entre los 71 demandantes por los daos que se les atribuyen a los accionados de autos, pero no lo hizo.

Y si no ha demandado, es evidente que, tal como sostiene la actora, el argumento se torna contrario a la apelante. En
efecto, se deber contar con su anuencia para efectuar los trabajos de los muros vinculados estructuralmente como ha
explicado el perito, en cuyo caso deber el demandante afrontar los costos de la reparacin integral de ambas viviendas.
Si no accede a que se efecten los arreglos, la vivienda del actor jams podr contar con habilitacin alguna, ni ser
segura, ni servir a los fines que tiene en cuanto tal. En cualquier caso, la reparacin con este costo es la procedente.

El dao hipottico es aquel conjetural, el que nace de especulaciones segn las cuales el dao "podra" llegar a existir, y se
distingue de aqul cuya certeza es absoluta, por haberse producido antes de la sentencia que lo reconoce y acreditado en
su acaecimiento y extensin o que, se trate de perjuicios que razonablemente ocurrirn (v. Calvo Costa, Carlos, Dao
resarcible, Bs. As., Depalma, 2005, p. 234).

En el caso que nos ocupa no hay duda de la ruina en que se encuentra la vivienda del actor, al menos en la hiptesis de
costos que estamos tratando, y que su reparacin requiere de la de la casa del vecino, en los lmites sealados por el
perito, y en razn de la implementacin de un sistema de construccin que vincula estructuralmente a las viviendas,
sistema aprobado por -o que debi aprobar- y controlado en su correcta realizacin -o que debi controlar- la ahora
apelante.

Este agravio resulta improcedente.

VII.b. Se quejan los apelantes, en segundo trmino, de que la desvalorizacin venal del inmueble es improcedente, puesto
que los arreglos a realizar en la vivienda la excluyen, y si se acoge la misma, ha sido calculada, igualmente, sobre la base
de la alternativa III y de acuerdo a una apreciacin arbitraria del perito martillero -al considerar que el valor de la
vivienda se haba disminuido en un 50%-, por lo que en ltima instancia, debe reducirse la indemnizacin de $20.000 a
$5.000.
Comparto parcialmente los argumentos que traen los recurrentes respecto de este rubro, cuya valuacin pretenden que se
reduzca.

Lo que se ha acreditado en autos es la ruina del inmueble que dio lugar a la demanda. En segundo trmino, para llevar la
vivienda a ser "reglamentaria" y habilitada por la Municipalidad demandada, se requieren ingentes trabajos, siempre y
cuando el vecino cuya vivienda est unida estructuralmente a la del actor preste su conformidad para que ello suceda.

De tal manera, si se ha concedido una suma de dinero suficiente para efectuar el arreglo de la vivienda, y este tiene lugar,
la desvalorizacin del inmueble disminuye sustancialmente porque estaramos frente a una hiptesis que implica las
habilitaciones municipales correspondientes y la confeccin de la reestructuracin de la casa conforme a reglamento y
finalidad de la misma.

Sin embargo, a mi juicio, queda un remanente, que no es menor, de desvalorizacin, que proviene de la circunstancia de
que ha sido reconocido en juicio que la vivienda estuvo afectada por una construccin deficiente, que signific el trnsito
hacia un estado de ruina, que la hizo peligrosa e intil, conforme a su finalidad, por lo que no me cabe duda alguna de
que, no obstante que se concretara la reestructuracin de la vivienda, sta sufrir, an en ese supuesto, un detrimento en
su valor venal, pues como ha dicho la juez de la instancia precedente, no es lo mismo una vivienda que naci "ruinosa",
posteriormente arreglada, que aqulla que fue construida inicialmente conforme al arte del buen construir.

Si se piensa, honestamente, en la hiptesis de cualquier persona que deba elegir entre una casa con una u otra
caracterstica, no cabe hesitar sobre cul caer la eleccin. Y ello implica, claramente, un detrimento del valor de venta
del inmueble. Aunque aparezca como un "intangible" negativo que pesar sobre la casa, no me cabe duda alguna de la
realidad de tal aspecto. En ese caso, cabe reconocer que la desvalorizacin de la que venimos hablando ser menor a la
que se produzca en la otra hiptesis, mxime teniendo en cuenta los valores expuestos por el perito tasador en su trabajo
de fs. 842/7, 859 y 872, el que objetan los apelantes ante esta Cmara, pero sin fundamento alguno, limitndose a
calificarla de arbitraria, mientras que la pericia aparece suficientemente fundada.

Y bien, ante aquellas dos posibilidades, cuya ocurrencia es del todo incierta en este momento para todos los sujetos de
este proceso, entiendo que el monto concedido, an situndonos en el supuesto de mnima, atento al otro fundamento
tenido en cuenta por la sentenciante -... toda vez que en la actualidad el valor de una vivienda de ese tipo y en esa
ubicacin, estara alrededor de los $70.000 u $80.000... no criticado adecuadamente por los apelantes- es del todo
proporcionado al dao provocado que forma este rubro. Pinsese que la hiptesis de mxima es el estado de ruina de la
vivienda (vase en este aspecto la tasacin y dictamen del Martillero Zuffa de fs. 842 y sgtes.).

VII.3. El siguiente agravio, siguiendo el orden propuesto, es el referido a la privacin de la vivienda durante el tiempo que
duren las reparaciones.

Los recurrentes fundan el mismo en que la juez parte, para determinar la privacin de uso de la vivienda, de la misma
hiptesis equivocada y llega a resultados inadecuados; agrega que el actor estim el tiempo necesario para ello en 90 das
y la juez dispuso que eran 120 los necesarios, por lo que debera reducirse la reparacin monetaria a $5.000.

El perito informa que el tiempo necesario para las reparaciones, ser de acuerdo a las tareas descriptas entre 60 y 120
das (fs. 500). Las hiptesis de mnima y de mxima deben estar relacionadas con las correspondientes a las de costos, por
menores o mayores labores a desarrollar, aunque el perito no lo dice, aunque resulta razonable pensar que el menor costo
implica el menor tiempo de obra, y el mayor el mximo de tiempo de realizacin.

El hecho de que el actor haya estimado el lapso en 60 das, no empece a la nueva determinacin, pero ya con base en la
prueba desplegada en autos, la que aporta elementos de ponderacin que el propio accionante no tena al demandar, por
lo que someti la cuestin de los montos a lo pedido y estimado, sin perjuicio de lo que se probara en autos y/o
determinara el o los jueces conforme a su prudente criterio.

Se ha concedido un monto con apoyo en la hiptesis de mxima sealada por el perito, por lo que atender en este rubro al
mximo de tiempo, igualmente indicado como posible por el experto, no aparece sino como coherente con lo afirmado
ms arriba en coincidencia con los conceptos vertidos como fundamentos por la juez de la instancia precedente.

VII.4. En cuanto al dao moral, considero correcta la decisin adoptada por la juez de grado.

Los recurrentes sostienen en aras de que se desestime o disminuya, que la indemnizacin del dao moral es improcedente
teniendo en cuenta que el actor ha ocupado la vivienda ininterrumpidamente y la falta de repercusin estructural de los
sismos sucedidos en Mendoza, agregando que si se considera procedente, no debe superar la condena la suma de $5.000 y
los intereses deben correr desde la fecha de la sentencia y no desde la de la demanda, a la tasa de la ley 4087 desde el
hecho hasta la mora y desde all la legal.

En alusin a que el actor ha ocupado la vivienda ininterrumpidamente, no es ese el meollo del dao moral en el caso bajo
anlisis. El problema es, precisamente, estar ocupando la vivienda, en el conocimiento de que la misma no es segura y
que, ante la presencia de un sismo puede ceder en su estructura, llevando como consecuencias posibles, desde dejar sin
techo al actor y su familia, hasta sepultarlos bajo los escombros. Luego, cabe preguntar si ocupar la vivienda en esas
condiciones -ininterrumpidamente- excluye, o por el contrario, es una de las causas o fundamentos que abren las puertas
a la indemnizacin por dao moral en este caso. No me cabe duda alguna de que la respuesta es la segunda posibilidad.

Tampoco resiste anlisis alguno el hecho de que los sismos sucedidos en Mendoza no hayan tenido repercusin sobre la
estructura de la casa. La demanda se inicia por fisuras en la vivienda, los informes de las personas a quienes contrat el
actor para saber, inicialmente, qu suceda en ella -como en muchas otras- mostraron al Sr. R. la situacin "ruinosa" de la
casa que haba adquirido para que fuera su hogar y el de su familia.

Era esperable que esta familia no sintiera temor, angustia, incertidumbre, ante la posibilidad -mera posibilidad- de que las
estructuras cedieran ante un movimiento telrico? No envuelven a muchos algunas o todas aquellas sensaciones ante un
mnimo sismo en una vivienda en perfectas condiciones antissmicas? La experiencia generalizada de ello da la respuesta.

Con mucha mayor razn debe suceder lo descrito en la situacin del actor.
Por lo dems, la incertidumbre, la angustia, la frustracin de saber que la "casa propia" es una ruina, tener que demandar
para ser resarcido por la absoluta falta de reconocimiento de todos los sujetos responsables de tal circunstancia, y esperar
los largos tiempos propios de la justicia, en especial en casos como el presente, implican de por s, sin necesidad de
prueba alguna, y por la sola actitud de colocarse empticamente un instante en el lugar de esta familia, tener por
acreditado que existi dao moral, mnimamente, en la extensin representada por el monto concedido por la juez de la
instancia anterior, lo que corresponde, a mi juicio y por estas razones, confirmar.

Este Tribunal ha dicho que "Evaluar el dao moral implica medir el sufrimiento humano, lo que no slo es imposible de
hacer en trminos cuantitativos exactos sino que es una apreciacin insusceptible de ser fijada en conceptos de validez
general o explicada racionalmente. El 'quantum' que se puede establecer deriva de juicios de valor, antes que de clculos
matemticos y en cuya graduacin, al no encontrarse subordinada sta a cnones objetivos, cobra singular relevancia la
prudente ponderacin del Juzgador; ante la imposibilidad de mensurar en dinero el sufrimiento fsico o moral del
damnificado, lo cual hace que lleve insito un pronunciado e inevitable subjetivismo" (L.S. 94-379; L.S. 100-50)

Tambin se seal que: "Cada juez pone en juego su personal sensibilidad para cuantificar la reparacin del dao moral; la
cantidad de dinero necesaria para servir de compensacin del dao es la que sugiere caso por caso, su particular
apreciacin y comprensin del dolor ajeno (Conf. Corte Sup. Catamarca, 18 4 88, J.A. 1989 III 118)" (L.S. 81 147; L.S. 82-
390; L.S. 84-063; L.S. 84-453; L.S. 87-358).

Asimismo hemos resaltado que Si bien es cierto que la jurisprudencia ha entendido que el slo obrar antijurdico puede
hacer surgir de los hechos mismos la demostracin del dao moral, no lo es menos que se alude a hechos con virtualidad
suficiente para producir lesin en las afecciones legtimas de la vctima, ello en virtud de que el derecho, como ciencia
que toma como cartabn al hombre medio, no puede atender reclamos que denoten una susceptibilidad excesiva y
eminentemente individual, desde que uno de los requisitos de la resarcibilidad del dao, es que sea jurdicamente
significativo (Voto del Dr. Alterini, E.D. Rep. 11 292, Nro. 5).

Y bien, vivir durante aos bajo las antes apuntadas circunstancias, por dems jurdicamente significativas, me persuaden
de la equitativa suma de dinero concedida al actor por la sra. juez de grado, atento a que estamos en presencia de un
importante agravio de las afecciones legtimas del accionante, tanto por las caractersticas del mismo como por su
prolongacin en el tiempo.

Por ltimo, la queja referida a los intereses no tiene sustento. La indemnizacin por el dao moral lo fij la sra. juez a la
fecha de la deduccin de la demanda y los intereses los mand computar desde la fecha de la mora. Los intereses a que
estamos haciendo referencia son intereses moratorios, por lo que la decisin as fundada es correcta, y no advierto
motivos para que ellos corran desde la fecha de la sentencia. Una cosa es que el juez fije el capital indemnizatorio a
determinada fecha -en el caso, lo hizo a la fecha de la demanda- y otra la fecha inicial de cmputo de los intereses, que
no es otro que la de la mora. La fecha de la sentencia podra ser la adecuada si en la fundamentacin se dejara
especificado que el monto contiene los intereses, pero ello en el caso no es as.

As voto.

Las doctoras Varela de Roura y Marsala dijeron:

Que adhieren al voto que antecede.

2 cuestin. El doctor Horacio Gianella dijo:

Atento la solucin acordada precedentemente, corresponde imponer las costas de los recursos planteados a los apelantes
que resultan vencidos (art. 36, I. del CPC).

As voto.

Las doctoras Varela de Roura y Marsala dijeron:

Que adhieren al voto que antecede.

Por lo que resulta del acuerdo precedente, el Tribunal RESUELVE: 1. Desestimar los recursos de apelacin interpuestos a fs.
1036 y 1068, en contra de la sentencia que luce a fs. 991/1009 y su aclaratoria de fs. 1011, la que se confirma en todas
sus partes. 2. Imponer las costas a los apelantes vencidos. 3. Regular los honorarios profesionales de los Dres. F. H. S. y M.
L. en las sumas respectivas de PESOS TRES MIL CIENTO CUARENTA y CUATRO ($3.144) y NOVECIENTOS CUARENTA y TRES
($943) sin perjuicio de los complementos que correspondan al momento del pago (art. 15 LA). Teresa Varela de Roura.
Horacio C. Gianella. Gladys Marsala