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EL TELETRABAJO COMO UNA

OPORTUNIDAD EN EL DESARROLLO
DE LA INDUSTRIA DE LAS TICs,
ANLISIS LEGAL
ABOGADOS:
Ana Laura Crdenas Elizondo
anacardenas@lexinformatica.com
Gabriela Romero Galaviz
gabrielaromero@lexinformatica.com
Manuel A. Arredondo Cisneros
manuelarredondo@lexinformatica.com
Jonathan G. Garzn Galvn
JGarzon@cecoban.org.mx
SOCIOS:
Alfredo A. Reyes Krafft
alfredoreyes@lexinformatica.com
Cynthia G. Sols Arredondo
cynthiasolis@lexinformatica.com
Joel A. Gmez Trevio
joelgomez@lexinformatica.com
EL TELETRABAJO COMO UNA
OPORTUNIDAD EN EL DESARROLLO
DE LA INDUSTRIA DE LAS TICs,
ANLISIS LEGAL
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

7 93
VIII. Propiedad Intelectual y
Redes sociales 95
Resumen
VIII.1 Propiedad Intelectual y el
Teletrabajo 98

21 105
IX. Proteccin de
Datos Personales 107
I. Introduccin IX.1 Principios 109
IX.2 Derechos 110
IX.3 Procedimientos 110

II. Anlisis Conceptual


II.1. Trabajo a Domicilio
II.2. Teletrabajo
29
31
35
27 X. Cmputo en la Nube
X.1 Tipos y Modelos
X.2 Principales Problemticas
113115
116
118

39 123
XI. Delitos Informticos y seguridad en
III. Ventajas y Desventajas 39 Dispositivos Mviles 125
III.1 Ventajas 41 XI.1 Operacin Criminal y Teletrabajo 126
III.2 Desventajas 43 XII.2 Proteccin de los Dispositivos
Mviles en la Empresa 126

47 129
IV. Regulacin Mexicana 47
IV.1. Uso de Medios Electrnicos 49
IV.2. Jornada Laboral 53
XII. Conclusiones
IV.3. Herramientas de trabajo 54
IV.4. Seguridad e higiene /
Riesgos de Trabajo 58

61 135
V. Anlisis Comparado 61
V.1 Estados Unidos 63
Referencias
V.2 Unin Europea 67
V.3 Amrica Latina 75

VI. Seguridad Informtica y


Manejo de Informacin
Cofidencial
80 Anexo I. Gua para Empresas

143
VII. Descarga de Software Malicioso

87 Anexo II. Recomendaciones


Ligislativas
153
5
Resumen
El Teletrabajo como una Oportunidad en el
Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal
Telework as an Opportunity in the Development of
the Information Technology Industry, Legal Analyis

Resumen Ejecutivo Executive Summary


Versin en espaol English Version

I. Introduccin. I. Introduction.

El uso de las TICs en el sector laboral permite una conexin The use of ICTs in the workforce allows efficient and direct connection
eficaz y directa frente a nuevas demandas de trabajo cada facing new demands of increasingly demanding both the delivery time
vez ms exigentes tanto en el tiempo de entrega como en la and the expertise to perform them work. The need for flexibility, variable
especializacin para realizarlas. La necesidad de flexibilidad, working patterns, diversity in working conditions and individualization of
modelos de trabajo variable, diversidad en las condiciones labor relations, is the main feature of the labor market in the SIC.
de trabajo e individualizacin de las relaciones laborales, es la
caracterstica principal del mercado de trabajo en la SIC. Mobile phones, laptops, and especially the Internet, make possible the
implementation of the provision of remote services, causing a rupture of
La telefona mvil, computadoras porttiles, y sobre todo el binomials traditional worker-workplace and work-work schedule, giving
Internet, posibilitan la ejecucin de la prestacin de servicios a rise to telecommute. These technological tools can be installed and available
distancia, provocando una ruptura de los tradicionales binomios anywhere, might even be on the move, allowing a worker to serve in different
trabajador-centro de trabajo y trabajo-horario de trabajo, dando places and even countries, providing multiple benefits to both parties to the
origen al Teletrabajo. Estas herramientas tecnolgicas pueden employment relationship.
estar instaladas y disponibles en cualquier lugar, incluso pueden
ser en movimiento, permitiendo al trabajador prestar el servicio This research paper aims to analyze telecommuting from its conceptual
en diferentes lugares e inclusive pases, brindando mltiples nature and main features, comparing them with legal concepts that might
ventajas a ambas partes de la relacin laboral. cause confusion, distinguishing telework traditional forms of contractual
labor. As a new system to analyze the advantages and disadvantages of
El presente trabajo de investigacin tiene como objetivo its implementation will be contemplated for everyone involved (employer,
analizar el teletrabajo desde su naturaleza conceptual y employee and society).
caractersticas principales, comparndolas con figuras legales
que pudieran causar confusin, distinguiendo al teletrabajo de It seeks to generate a series of legislative recommendations and
las formas tradicionales de trabajo subordinado. Como nuevo implementation guidance that contribute to the development of telework
sistema que analizar, se contemplarn las ventajas y desventajas in Mexico. The present study aims to provide sufficient information to
de su implementacin para cada uno los involucrados (patrn, Mexican companies, government and academic stakeholders, the current
trabajador y sociedad). status of regulation of telework in Mexico, global discussions about it,
and have a well-founded for implementation support and improve their
Se busca generar una serie de recomendaciones legislativas y productivity and efficiency.
una gua de implementacin que coadyuven al desarrollo de
teletrabajo en Mxico. Con el presente estudio se busca dar
elementos suficientes a las empresas mexicanas, el gobierno y
acadmicos interesados, del estatus actual de la regulacin del
teletrabajo en Mxico, los debates globales al respecto, y contar
con un apoyo fundamentado para su implementacin y as
mejorar su productividad y eficiencia.

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II. Anlisis Conceptual. II. Conceptual Analysis.

Actualmente existen numerosas definiciones, que varan segn Currently there are many definitions, which vary according to the perspective
la ptica de la disciplina donde se hace su estudio. La literatura of discipline where his studio is. The literature shows how different words
existente muestra como se emplean distintos vocablos para are used to refer to telecommuting (telework): telecommuting, networking,
referirse al teletrabajo: teledesplazamiento, trabajo en red, remote working and flexible working, home working. Jack Nilles in 1973
remote trabajo a distancia, trabajo flexible, trabajo en casa. being the pioneer in the use of this terminology, defining it as any form of
Siendo Jack Nilles en 1973 el pionero en el empleo de esta substitution of travel related to work activity by information technology,
terminologa, definindolo como cualquier forma de also referring to him as that form of sending the job to the worker, instead
sustitucin de desplazamientos relacionados con la actividad of sending the worker to work.
laboral por tecnologas de la informacin, refirindose
tambin a l como aquella forma de enviar el trabajo al In Mexico the regulation on home work is detailed in a specific chapter
trabajador, en lugar de enviar el trabajador al trabajo. in the Federal Labor Law, the XII, within which states:

En Mxico la regulacin sobre trabajo a domicilio se detalla Article 311. Work at home is commonly runs for a pattern in the workers
con un captulo especfico en la Ley Federal del Trabajo, el home or at a local freely chosen by without supervision or direct supervision
XII, dentro del cual se establece que: of the provider of the work.

Artculo 311.- Trabajo a domicilio es el que se ejecuta Will be considered as home work which is done remotely using information
habitualmente para un patrn, en el domicilio del trabajador o technology and communication.
en un local libremente elegido por el, sin vigilancia ni direccin
inmediata de quien proporciona el trabajo. If the job is run under conditions other than those listed in this article shall
be governed by the general provisions of this Act.
Ser considerado como trabajo a domicilio el que se realiza
a distancia utilizando tecnologas de la informacin y la
comunicacin.
Si el trabajo se ejecuta en condiciones distintas de las sealadas
en este artculo se regir por las disposiciones generales de
esta Ley.

III. A) Ventajas del Teletrabajo. III. A) Advantages of Telecommuting.

Para los Trabajadores: Workers:

Autoadministracin. Self-Administration.
Flexibilidad. Flexibility.
Conciliacin. Reconciliation.
Entorno del trabajo. work environment.

Para las Empresas: For Business:

Espacios e Infraestructura. Spaces and Infrastructure.


Desplazamientos. Displacement.
Horas Extras. Overtime.
Evaluacin por Objetivos. Evaluation by Objectives.
Absentismo. Absenteeism.
Reclutamiento Especializado. Recruitment Specialist.
Beneficio laboral. Employment Benefit.
Gastos Generales. General Expenses.
Innovacin. Innovation.
Nuevos Mercados. New Markets.

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El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

Para la Sociedad: For the Company:

Trnsito y contaminacin. Traffic and pollution.


Zonas marginadas. Marginalized zones.
Inclusin laboral. Inclusion work.

III. B) Desventajas del Teletrabajo. III. B) Disadvantages of Telecommuting.

Aislamiento. Isolation.
Autodisciplina. Self-discipline.
Percepcin de no reconocimiento. Perception of non-recognition.
Exceso de Disponibilidad. Excess Availability.
Sobrecarga. Overload.
Inversin. Investment.
Nuevos Costos. New costs.
Confidencialidad. Confidentiality.
Prdida de Control. Loss of Control.
Privacidad. Privacy.
Incumplimiento Legal. Legal Default.
Comunicacin y Trabajo en equipo. Communication and Teamwork.

IV. Regulacin Mexicana. IV. Mexican regulation.

La regulacin mexicana establece errneamente a nuestro Mexican law states erroneously in our view that the work done remotely
parecer que el trabajo realizado a distancia a travs de las TICs via ICT is at home work assigned special responsibilities to the actors
es trabajo a domicilio por lo que le asigna responsabilidades which are not applicable in their nature and logic for telework, even may
especiales a los actores las cuales no son aplicables en be noted that labor legislation is relatively old home is not generally applied
cuanto a su naturaleza y lgica para el teletrabajo, incluso es and appears to have fallen into disuse.
posible sealar que legislacin sobre el trabajo a domicilio es
relativamente antigua, no suele aplicarse y ms bien parece Teleworking has sui generis characteristics that warrant treatment or
haber cado en desuso. special regime in which the general rules of home work of the current
Mexican labor laws do not apply, because they are made to an employment
El teletrabajo presenta caractersticas sui generis que ameritan relationship of a different nature. Notwithstanding the foregoing is
un tratamiento o rgimen especial, en el cual las reglas considered to be attentive to the following general headings:
generales del trabajo a domicilio de la actual legislacin laboral
mexicana no son aplicables, por estar elaboradas para una Use of electronic media.
relacin laboral de naturaleza diferente. A pesar de lo anterior Labor Day.
se considera estar atento a los siguientes rubros generales: Working tools.
Health and safety, work hazards.
Uso de medios electrnicos.
Jornada laboral.
Herramientas de trabajo.
Seguridad e higiene, riesgos de trabajo.

V. Anlisis Comparado. V. Comparative Analysis.

A) Estados Unidos. A) United States.

El gobierno federal ha hecho el teletrabajo en un componente The federal government has made telecommuting a central component
central de su Plan de Continuidad de Operaciones (COOP). of its Continuity of Operations Plan (COOP). State and local

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Los gobiernos estatales y locales no estn bajo la ley federal governments are not under federal law telecommuting , but these
de teletrabajo, pero los mismos beneficios estn disponibles benefits are available to them if they include a telework strategy as
para ellos si incluyen una estrategia de teletrabajo como parte part of the disaster recovery and business continuity plans.
de la recuperacin de desastres y planes de continuidad del
negocio. United States has a law that applies only telework for federal
government, although it has motivated states to adopt their own
Estados Unidos cuenta con una ley de teletrabajo que aplica telecommuting policies in public state entities. This law is called
solo para la administracin pblica federal, aunque se ha Telework Enhancement Act of 2010 -HR 1722 (Telework
motivado a los estados a que adopten polticas propias de Enhancement Act of 2010). Henceforth we will call TEA.
teletrabajo en las entidades estatales pblicas. Esta ley se
denomina Telework Enhancement Act of 2010 -HR 1722 The TEA requires the head of each executive agency to establish
(Ley de Mejora de Teletrabajo de 2010). En lo sucesivo le and implement a policy under which employees shall be authorized
llamaremos TEA. to telework.

La TEA requiere que el jefe de cada agencia ejecutiva The Act amends Title 5, United States Code by adding a new
establezca e implemente una poltica en virtud de la cual los chapter, Chapter 65, entitled Telework, and defines telework as
empleados estarn autorizados a teletrabajar. a work flexibility arrangement under which an employee performs
the duties and responsibilities from office, and other authorized
La ley modifica el Ttulo 5 del Cdigo de los Estados Unidos activities, from an approved workplace than the place where the
mediante la adicin de un nuevo captulo, el captulo 65, employee is required to work normally. It requires the head of each
titulado Teletrabajo, y define el teletrabajo como un acuerdo executive agency to establish a policy under which employees (with
de flexibilidad de trabajo en las que un empleado realiza los some exceptions) are authorized to telework.
deberes y responsabilidades de su cargo, y otras actividades
autorizadas, desde un lugar de trabajo aprobado que no sea Employees are required to enter into written agreements with their
el lugar donde habitualmente el empleado deba trabajar. agencies before participating in telework. Each executive agency
Se requiere que el jefe de cada agencia ejecutiva establezca must appoint a Telework Managing Officer, who is responsible
una poltica en virtud de la cual los empleados (con algunas for implementing teleworking policies, and provide training to
excepciones) estn autorizados a teletrabajar. managers, supervisors and employees participating in telework.
Telework policy should be incor porated as part of the continuity
Los empleados estn obligados a celebrar acuerdos escritos of operations plans (COOP) an executive agency in case of an
con sus agencias antes de participar en el teletrabajo. La agencia emergency.
ejecutiva debe nombrar a un Oficial de Gestin de Teletrabajo,
que se encarga de aplicar las polticas de teletrabajo, y brindar The pur pose of this legislation is to ensure that federal agencies
capacitacin a los directores, supervisores y empleados que incor porate telework more effectively in their management plans
participan en el teletrabajo. La poltica de teletrabajo debe and work culture of the agency.
ser incorporada como parte de los planes de continuidad de
operaciones (COOP) de una agencia ejecutiva en caso de una B) European Union.
emergencia.
The July 16, 2002, was signed by the European Trade Union
El objetivo de esta legislacin es asegurar que las agencias Confederation (ETUC), the European Association of Craft,
federales integren ms eficazmente el teletrabajo en sus planes Small and Medium Enter prises (UNICE / UEAPME) and
de gestin y en la cultura laboral de la agencia. the European Centre of Enter prises with Public Participation
(CEEP) the Framework Agreement European Telework.
B) Unin Europea.
Such agreement directly contributed to the strategy agreed by the
El 16 de Julio de 2002, fue firmado por la Confederacin European Council of Lisbon, where a commitment to promote
Europea de Sindicatos (CES), la Unin Europea del telework in Europe and studying telework in the Commission was
Artesanado y de la Pequea y Mediana Empresa (UNICE/ established.
UEAPME) y el Centro Europeo de la Empresa Pblica
(CEEP) el Acuerdo Marco Europeo sobre el Teletrabajo. The objective of the agreement was to develop a general framework
on working conditions of teleworkers and related health, safety,
Tal acuerdo contribuy directamente a la estrategia convenida training and collective rights of teleworkers issues.
en el Consejo Europeo de Lisboa, donde se estableci un
compromiso de fomentar el teletrabajo en Europa y de Paragraph 2 of the European Framework Agreement on
estudiar el teletrabajo dentro de la Comisin Europea. Telework, Telework defined as a form of organizing and / or

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El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

El objetivo del Acuerdo fue elaborar un marco general sobre performing work using information technology as part of a contract
las condiciones laborales de los teletrabajadores y otros temas or employment relationship, in which the work, which also could
relacionados con salud, seguridad, capacitacin y derechos have effected on the premises of the employer, usually run out of
colectivos de los teletrabajadores. those places.

El apartado 2 del Acuerdo Marco Europeo sobre el As a rule, the employer will be responsible to provide, install and
Teletrabajo, define el Teletrabajo como una forma de maintain the equipment necessary for regular telework unless the
organizacin y/o de realizacin del trabajo utilizando las teleworker uses his own team.
tecnologas de la informacin, en el marco de un contrato
o de una relacin laboral, en la que el trabajo, que tambin C) Latin America.
habra podido realizarse en los locales del empresario, se
ejecuta habitualmente fuera de esos locales. In Latin America the regulation of telework is similar in Mexico, that
is, the figure of home work as the most applicable is contemplated, with
Como regla general, el empresario ser el encargado de registration requirements before labor authorities and other forms of
facilitar, instalar y mantener los equipamientos necesarios control which in reality are not met rarely. Schedules and working hours are
para el teletrabajo regular, salvo si el teletrabajador utiliza su generally defined similarly to those of traditional workers, but the practical
propio equipo. application of this device is not viable. Most laws define homework as
a subordinate work, provided at a distance, without supervision by the
employer. However, for reasons lack of regulatory specificity as to telework
C) Amrica Latina. on labor standards a very high proportion of these workers is outside the
protection systems.
En Amrica Latina la regulacin del teletrabajo es similar
que en Mxico, es decir, se contempla la figura de trabajo a
domicilio como la ms aplicable, con exigencias de registro
ante autoridades laborales y otras formas de control que en la
realidad no se cumplen casi nunca. Los horarios y jornadas de
trabajo estn en general definidos de forma similar a las de los
trabajadores tradicionales, pero la aplicacin prctica de este
dispositivo no es viable. La mayor parte de las legislaciones
definen al trabajo a domicilio como un trabajo subordinado,
prestado a distancia, sin vigilancia por parte del patrn. Sin
embargo, tanto por razones falta de especificidad normativa
en cuanto al teletrabajo en las normas laborales una muy alta
proporcin de estos trabajadores queda fuera de los sistemas
de proteccin.

VI. Seguridad Informtica y Manejo de Informacin VI. Information Security and Management of Confidential
Confidencial. Information.

La seguridad informtica, comprende todos los mecanismos Computer security includes all mechanisms suitable for maintaining the
aptos para mantener la seguridad de la informacin, pero security of the information, but in particular, one that is on media.
de manera particular, aquella que se encuentra en soportes
informticos. In business it is essential to have mechanisms to ensure the information
contained in computer systems, they can be technological, physical or
En la empresa es indispensable contar con mecanismos para administrative nature; Ideally the blend of the three.
asegurar la informacin contenida en sistemas informticos,
stos pueden ser de naturaleza tecnolgica, fsica o In our country, some laws, regulations and enabling legislation, which
administrativa; idealmente la mezcla de los tres. expressly refers to the obligation to provide preventive and corrective in the
processing of information in computer means. These include the following:
Existen en nuestro pas algunas leyes, reglamentos y diversas
disposiciones legales, que hacen referencia expresa a la Circular for Banks.
obligacin de contar con medidas preventivas y correctivas en Federal Law on Protection of Personal Data Held by Private
el tratamiento de la informacin en medios informticos. Entre Parties and Regulations.
ellas, las siguientes: Industrial Property Act.

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La Firma Lder en Derecho de las Tecnologas de Informacin

Circular nica de Bancos. Federal Labor Law.


Ley Federal de Proteccin de Datos Personales en Posesin de Federal Penal Code.
los Particulares y su Reglamento.
Ley de la Propiedad Industrial. In an outline of telework, very particular phenomena occur in the
Ley Federal del Trabajo. management of information technology by which it is stored and information
Cdigo Penal Federal. is because the employee is not on the premises of the company or under the
supervision and care of your immediate superior or some other system of
En un esquema de teletrabajo, se presentan fenmenos muy physical or technological surveillance.
particulares en cuanto a la gestin de los medios informticos
mediante los cuales se almacena y se trata la informacin, ya que
el empleado no se encuentra ni en las instalaciones de la empresa
ni bajo la supervisin y cuidado de su superior jerrquico o
algn otro sistema de vigilancia fsico o tecnolgico.

VII. Descarga de Software Malicioso. VII. Downloading Malicious Software.

A nivel internacional el software se asimila a una obra y por Internationally, the software is treated as a work and therefore its
lo tanto su proteccin es a travs del derecho de autor, el protection through copyright, international legal instrument which mention
instrumento legal internacional donde se hace mencin de this is done is the Treaty of the World Organization of Intellectual
esto es el Tratado de la Organizacin Mundial de la Propiedad Property Copyright whom refers to the Berne Convention for the Protection
Intelectual sobre Derechos de Autor quien hace referencia al of Literary and Artistic Works.
Convenio de Berna para la Proteccin de las Obras Literarias
y Artsticas. Mexico as a member of such international conventions and in compliance
with legal obligations to abide by such terms in their legislation regulates
Mxico como miembro de dichos convenios internacionales the software or computer program by copyright under the purview of the
y en cumplimiento a las obligaciones legales que tiene de Federal Copyright Act, Article 101 which defines software as the original
acatar en su legislacin dichos trminos, regula al software o expression in any form, language or code of an instruction set, a sequence,
programa de computacin a travs del derecho de autor, bajo el structure and organization, aims for a computer or device to perform a
amparo de la Ley Federal del Derecho de Autor, cuyo artculo specific task or function.
101 define al software como: la expresin original en cualquier
forma, lenguaje o cdigo, de un conjunto de instrucciones que, On the Internet, you can find a lot of computer programs, same as we said
con una secuencia, estructura y organizacin determinada, tiene before are protected by copyright, however, the advance of technology has
como propsito que una computadora o dispositivo realice una made the existence of new forms of exploitation and licensing of works
tarea o funcin especfica. noteworthy that both forms of exploitation as licensing is decided by the
owners of the works (software).
En Internet, se pueden encontrar una gran cantidad de
programas de cmputo, mismos que como dijimos con According to the Business Software Alliance Mexico (BSA) in the
anterioridad se encuentran protegidos por derechos de autor, country, 7 out of 10 companies do not have a software license under the
sin embargo, el avance de la tecnologa ha hecho que existan Act, it is certainly a concern, given that the economic losses for both the
nuevas formas de explotacin y de licenciamiento de las obras, software industry and companies that use illegal software are high.
cabe destacar que tanto la forma de explotacin como de
licenciamiento la deciden los titulares de las obras (software).

Segn la Business Software Alliance Mxico (BSA) en el pas,


7 de cada 10 empresas no cuentan con un licenciamiento de
software conforme a la Ley, sin duda es un tema preocupante,
toda vez, que las prdidas econmicas tanto para la industria
de software como para las empresas que usan software ilegal
son altas.

VIII. Propiedad Intelectual y Redes Sociales. VIII. Intellectual Property and Social Networks.

El Derecho de Creacin Intelectual (llamado tambin de The Law of Intellectual Creation (also called Intellectual Property) is
Propiedad Intelectual) es el conjunto de normas que protegen the set of rules protecting intellectual conceptions of man. The concepts
las concepciones intelectuales del ser humano. Las concepciones relating to aesthetics (art, beauty, literature, science) fall under the field of

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El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

que se refieren a la esttica (arte, belleza, literatura, ciencia) caen copyright, and those relating to commerce or industry, are in the field of
bajo en el campo del Derecho de Autor, y las que se refieren al Industrial Property Law.
comercio o a la industria, estn en el mbito del Derecho de la
Propiedad Industrial. Copyright is a set of legal rules governing the moral and economic rights
that the law grants authors, by the mere fact of creation of a literary,
El Derecho de Autor es un conjunto de normas jurdicas que artistic, musical, scientific or didactic, it is published or unpublished.
regulan los derechos morales y patrimoniales que la ley concede Copyright is a legal monopoly, temporary nature that the State provides
a los autores, por el solo hecho de la creacin de una obra authors for the exploitation of their works.
literaria, artstica, musical, cientfica o didctica, est publicada o
indita. El derecho de autor es un monopolio legal, de carcter In the field of industrial property primarily the protection of
temporal que el Estado otorga a los autores para la explotacin inventions (patents, utility models, industrial designs), logos
de sus obras. (trademarks, slogans, trade names), and business information (trade
secrets) is looking for.
En el ramo de la Propiedad Industrial primordialmente se
busca la proteccin de invenciones (patentes, modelos de A) Intellectual Property and Telework.
utilidad, diseos industriales), signos distintivos (marcas, avisos
comerciales, nombres comerciales), e informacin comercial Employers may face certain concerns related to intangible assets subject to
(secretos industriales). protection of intellectual property laws to use or develop their teleworkers,
especially in the following aspects:
A) La Propiedad Intelectual y el Teletrabajo.
Intellectual Property creations made by teleworkers.-
Los patrones pueden enfrentar ciertas preocupaciones en
relacin a bienes intangibles sujetos a proteccin de leyes de In Mexican law, inventions workers are regulated by two systems, the
propiedad intelectual que usen o desarrollen sus teletrabajadores, Industrial Property Act and the Federal Labor Law. In this regard,
especialmente en los siguientes aspectos: the first rule is quite brief, as only admits the existence of employee
inventions and refers to the second rule.
Propiedad intelectual de creaciones hechas por los
teletrabajadores.- Article 14 of the Industrial Property Law provides that: A inventions,
utility models and industrial designs made by persons subject to a working
En el derecho mexicano las invenciones de los trabajadores relationship, we shall apply the provisions of Article 163 of the Federal
estn reguladas por dos ordenamientos, la Ley de la Propiedad Law I work.
Industrial y la Ley Federal del Trabajo. Al respecto, la primera
norma es bastante escueta, pues solamente admite la existencia For its part, Article 163 of the Federal Labour Act, in summary includes
de invenciones laborales y remite a la segunda norma. the following:
El artculo 14 de la Ley de la Propiedad Industrial establece que:
A las invenciones, modelos de utilidad y diseos industriales i. The moral rights of the employee inventor (Article 163, Section I).
realizados por personas que estn sujetas a una relacin de ii. The right of the employer to the product of the work (Article 163,
trabajo, les ser aplicable lo dispuesto en el artculo 163 de la Section II, Part One).
Ley Federal del Trabajo. iii. The workers right to compensation for their work (Article 163, Section
II, last part).
Por su parte el artculo 163 de la Ley Federal del Trabajo, de iv. The free inventions of the employee (Article 163, Section III)
manera resumida contempla lo siguiente:
i. El derecho moral del inventor asalariado (artculo 163, Care of intellectual property assets by teleworkers.-
fraccin I).
ii. El derecho del patrn al producto del trabajo (artculo 163, Perhaps one of the main concerns of companies that implement a Telework
fraccin II, primera parte). Policy in your organization, is the care of their intangible or intellectual
iii. El derecho del trabajador a la remuneracin de su trabajo assets by teleworkers.
(artculo 163, fraccin II, ltima parte).
iv. Las invenciones libres del trabajador (artculo 163, fraccin III) While working at home or at an alternate site, a worker could easily
jeopardize:
Cuidado de activos de propiedad intelectual por parte de los
teletrabajadores.- i. The reputation of the company or its trademarks for products or services
(or other signs) if you have interaction with customers or suppliers, whether
Tal vez una de las preocupaciones principales de las empresas in person or online.
que implementan una Poltica de Teletrabajo en su organizacin, ii. Confidentiality of prototypes, tests, essays and research papers and

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La Firma Lder en Derecho de las Tecnologas de Informacin

es el cuidado de sus bienes intangibles o activos de propiedad development, which may culminate in the registration of a patent, utility
intelectual por parte de los teletrabajadores. model or industrial design.
iii. All that confidential information or trade secrets that will result in
Estando trabajando en casa o en un sitio alterno, un trabajador proprietary knowledge about ideas, products or industrial processes that
fcilmente podra poner en riesgo: the company wants to keep hidden competitive value by representing you.

i. La reputacin de la empresa o de sus marcas registradas Proper use of intellectual property available in Internet.-
de productos o servicios (u otros signos distintivos) si tiene
interaccin con clientes o proveedores, ya sea de manera Workers can misuse of the information available on the internet that have
personal o va internet. legal implications for the enterprise:
ii. La confidencialidad de prototipos, pruebas, ensayos o
documentos de investigacin y desarrollo, que puedan culminar i. You can download images, videos, text or other content found on the internet
en el registro de una patente, modelo de utilidad o diseo to prepare business reports, contributions or any other document required to
industrial. mark their work. These discharges and the use of such information may
iii. Toda aquella informacin confidencial o secretos industriales violate copyright or confidentiality obligations including third.
que se traduzca en conocimiento reservado sobre ideas, ii. You can download applications, software or media for personal
productos o procedimientos industriales que la empresa desea entertainment purposes. If that downloading and / or installing on a
mantener oculto por el valor competitivo que le representa. computer or device provided by the company, you may also be infringing
copyright of others, and even MIGHT be compromised information and
Uso adecuado de la propiedad intelectual disponible en business systems.
Internet.-

Los trabajadores pueden hacer un mal uso de la informacin


disponible en internet que tenga repercusiones legales en la
empresa:

i. Pueden descargar imgenes, videos, textos u otros contenidos


encontrados en internet para preparar reportes laborales,
cotizaciones o cualquier otro documento requerido con motivo
de su trabajo. Esas descargas y el uso de dicha informacin
puede infringir derechos de autor o inclusive deberes de
confidencialidad de terceros.
ii. Pueden descargar aplicaciones, programas de cmputo o
archivos multimedia para fines de entretenimiento personal.
Si esa descarga y/o instalacin se realiza en una computadora
o dispositivo proporcionado por la empresa, es posible que
tambin se estn infringiendo derechos de autor de terceros,
e inclusive pudiere ponerse en peligro la informacin y los
sistemas de la empresa.

IX. Proteccin de Datos Personales. IX. Protection of Personal Data.

El uso de la tecnologa ha beneficiado a las empresas en The use of technology has benefited companies in many facets in which it
muchas de las facetas en las que se desenvuelve, por su enorme operates, its enormous capacity for collection, storage, transfer, exploitation
capacidad de recopilacin, almacenamiento, transferencia, and use of information. The latter element considered as the raw material
explotacin y uso de la informacin. Siendo este ltimo of economic activities. However, the high concentration, systematization
elemento considerado como la materia prima de las actividades and instant availability of information concerning people (customers and
econmicas. Sin embargo, por la gran concentracin, employees), has left them at the mercy of a number of possible situations
sistematizacin e instantnea disponibilidad de informacin that affect their rights and guarantees: discrimination, discomfort,
concerniente a las personas (clientes y empleados), se ha persecution, pressure, social control and even as a potential victim of
dejado a las mismas a merced de un sin nmero de posibles certain crimes, such as identity theft or fraud.

16
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

situaciones que afectan sus derechos y garantas fundamentales: Telework, personal data must be careful so that the data of workers are
discriminacin, molestias, persecucin, presin, control social y guarded with special care, and in turn the workers who have access to
hasta como vctima potencial de ciertos delitos, como el robo personal data handled by the company (current or potential customers,
de identidad o el fraude. suppliers, individuals or other employees) take proper care not to jeopardize
the company.
En el teletrabajo, los datos personales deben cuidarse de
forma que los datos de los trabajadores sean resguardados con A possible identity theft by an employee or customer of the company can
especial cuidado, y a su vez los trabajadores que tengan acceso produce not only the loss of privacy within the organization, but a great
a datos personales que maneja la empresa (clientes actuales o damage to their image and reputation. In the short term it can affect
potenciales, proveedores personas fsicas u otros empleados) economic performance; but, ultimately, may cause loss of credibility, trust,
tengan los debidos cuidados para no poner en riesgo a la and negative publicity.
empresa.
In Mexico, the protection of personal data held by individuals (companies
Un posible robo de identidad de algn empleado o cliente de and employers), starts April 30, 2009 as published in the DOF the
la empresa puede producir no slo la prdida de la privacidad reform of Article 73 of the Constitution where the fraction XXIX-O,
dentro de la organizacin, sino un gran dao en su imagen which empowers Congress is added Union to legislate for the protection of
y reputacin. A corto plazo puede afectar a los resultados personal data held by individuals, which is chosen to regulate in this area
econmicos; pero, a la larga, puede producir prdidas de and is industry nationwide. On June 1, 2010, the amendment to article
credibilidad, confianza y publicidad negativa. 16 of the Constitution establishing the protection of personal data as a
fundamental right is published.
En Mxico, la proteccin de datos personales en posesin
de particulares (empresas y patrones), inicia el 30 de abril To comply with these reforms on July 5, 2010 was published in the
del 2009 cuando se publica en el DOF la reforma al artculo Official Gazette of the Federal Law on Protection of Personal Data
73 constitucional donde se adiciona la fraccin XXIX-O, Held by Private Parties (LFPDPPP), which provides a hybrid between
que faculta al Congreso de la Unin a legislar en materia de the American and European model.
proteccin de datos personales en posesin de particulares, con
lo cual se elige que la regulacin en esta materia y sector sea a The LFDPDPPP aims the protection of personal data in the possession
nivel nacional. El 1 de junio de 2010, se publica la reforma al of individuals in order to regulate their lawful processing, controlled and
artculo 16 constitucional estableciendo la proteccin de datos reported, in order to ensure privacy and the right to informational self-
personales como derecho fundamental. determination of people.

Para dar cumplimiento a dichas reformas el 5 de julio de 2010 Currently in Mexico, many companies believe they have complied with the
fue publicada en el DOF la Ley Federal de Proteccin de Datos LFPDPPP since they have a privacy notice, have designated a person or
Personales en Posesin de los Particulares (LFPDPPP), la cual department of personal data and the best have documented processes to
contempla un sistema hbrido entre el modelo americano y el address the ARCO rights without it is important to note that this does
europeo. not guarantee that the processing of personal data held is correct and / or
that under the law, these are just some of the items for it. Companies must
La LFDPDPPP tiene como objetivo la proteccin de los datos have defined processes in the workplace to meet these legal requirements.
personales en posesin de los particulares, con la finalidad de
regular su tratamiento legtimo, controlado e informado, a efecto Employers must comply with this regulation with traditional workers
de garantizar la privacidad y el derecho a la autodeterminacin and telecommuters wherever they are located, not only seeking to avoid
informativa de las personas. sanctions, but as a best practice and / or competitive advantage that will
be recognized by their users.
Actualmente en Mxico, muchas de las empresas creen haber
cumplido con la LFPDPPP dado que cuentan con un aviso
de privacidad, han designado a una persona o departamento
de datos personales y en el mejor de los casos tienen procesos
documentados para atender los derechos ARCO, sin embargo,
es importante sealar que lo anterior no garantiza que
el tratamiento de datos personales que llevan a cabo sea el
correcto y/o este conforme a la ley, estos son solo algunos
de los elementos para ello. Las empresas deben contar con
procesos definidos dentro del mbito laboral para atender estos
requerimientos legales.

17
La Firma Lder en Derecho de las Tecnologas de Informacin

Los patrones deben cumplir esta regulacin con sus trabajadores


tradicionales y sus teletrabajadores donde quiera que se
ubiquen, no solo en busca de evitar sanciones, sino como una
mejor prctica y/o ventaja competitiva que ser reconocida
por sus usuarios.

X. Cmputo en la Nube. X. Cloud Computing.

El termino cloud computing o computo en la nube est siendo The term cloud computing is currently occupied by organizations to refer
actualmente ocupado por las organizaciones para referirse a to a way of using computing resources of a third party remote and on-
una forma de utilizar recursos informticos de un tercero a demand, becoming a new way of delivering IT services. Its main advantages
distancia y bajo demanda, convirtindose en una nueva manera for the uses are: flexibility, adaptability, quality, flexibility, availability,
de prestar servicios tecnolgicos. Entre sus principales ventajas cost reduction, continuous improvement and consumer payment.
para quien la usa estn: elasticidad, adaptabilidad, calidad,
agilidad, disponibilidad, reduccin de costos, mejora continua The cloud computing would allow employers harness the power of
y pago por consumo. computing resources shared by other companies, helping them to dispense
with the need for own resources (servers, networks, software, platforms, etc.)
El cmputo en la nube permitira a los patrones aprovechar to their activities.
la capacidad de recursos informticos compartidos por otras
empresas, lo que les ayuda a prescindir de la necesidad de Such is the importance of cloud computing in telework, perfecting the
contar con recursos propios (servidores, redes, programas de way this is done, allowing the pattern to make less investment in tools
cmputo, plataformas, etc.), para realizar sus actividades. (computers, servers, software) and having more information about what
they do teleworkers distance.
Es tal la importancia del cmputo en la nube en el teletrabajo,
que perfecciona la forma en que este se realiza, permitindole Teleworkers can access certain services that are permanently stored on
al patrn hacer menos inversin en herramientas de trabajo remote servers and when required, are made immediately available on their
(equipos, servidores, programas) y teniendo mayor informacin desktops or mobile devices, according to the requirements of the moment.
de lo que hacen los teletrabajadores a distancia.
The main risks are focused on security, privacy and confidentiality of
Los teletrabajadores pueden acceder a determinados servicios que information, which must be recognized that risks are inherent to the cloud,
se encuentran almacenados de forma permanente en servidores but can be mitigated.
remotos y cuando los requiere, se hacen inmediatamente
disponibles en sus equipos de escritorio o dispositivos porttiles, A) Major Issues.
segn las necesidades requeridas de cada momento.
To mitigate these risks, providers may have the following technical guidelines
Los principales riesgos se enfocan en la seguridad, privacidad referenced in the service contract, which depend on the needs of the company
y confidencialidad de la informacin, los cuales deben and the reliability of the supplier:
reconocerse que son riesgos inherentes a la nube, pero que
pueden mitigarse. Security Measures.
Isolation and / or customer segmentation data.
A) Principales Problemticas. Ensuring subcontractors.
Location of the data.
Para mitigar estos riesgos los proveedores pueden contar con Availability and recovery.
las siguientes pautas tcnicas, referenciadas en el contrato Traceability of activities.
de servicios, las cuales dependern de las necesidades de la Interoperability.
empresa y la confiabilidad del proveedor: Portability.
Medidas de Seguridad. Privacy and Data Protection.
Aislamiento y/o segmentacin de datos por cliente.
Garantas de subcontratistas.
Localizacin de los datos.
Disponibilidad y recuperacin.
Trazabilidad de actividades.
Interoperabilidad.
Portabilidad.
Privacidad y Proteccin de Datos.

18
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

XI. Delitos Informticos y Seguridad en Dispositivos Mviles. XI. Computer Crime and Security in Mobile Devices.

Segn la comisin europea, la cibercriminalidad engloba tres According to the European Commission, Cybercrime encompasses three
categoras distintas de actividades ilcitas: distinct categories of illegal activities:

Las infracciones cuyo objetivo es el o los sistemas de Offences which aims or information systems and systems of automated
informacin y los sistemas de tratamiento automatizado de data processing. As might be denial of service attacks;
datos. Como podran ser los ataques de denegacin de servicio; Traditional forms of crime, such as fraud or extortion, but carried out
Las formas tradicionales de delitos, como fraude o extorsin, over computer networks;
pero llevadas a cabo a travs de redes informticas; Violations of content such as pedophilia, racism or xenophobia.
Las infracciones de contenido como la pedofilia, el racismo
o la xenofobia. Among the risks associated with cybercrime are the following:

Entre los riesgos ligados a la cibercriminalidad se encuentran Sabotage.


los siguientes: Theft.
Sabotaje. Intrusion.
Robo. Fraud.
Intrusin. Piracy.
Fraude. Attacks on privacy.
Piratera. Illegal Content.
Ataques a la vida privada. Social engineering attacks.
Contenidos ilegales.
Ataques de ingeniera social. A) Operation criminal and telecommuting.

A) Operacin criminal y teletrabajo. Cybercriminals have different ways of operating according to its objectives;
in a scheme of telework, whites are the mobile carriers precisely where the
Los delincuentes informticos tienen diversas formas de operar company has its intangible assets; They range from a flash drive, external
segn sus objetivos; en un esquema de teletrabajo, los blancos hard disk, a storage account in the cloud, to the HDD own laptops, tablets
son precisamente los soportes mviles donde la empresa or smartphones.
contiene sus activos intangibles; stos van desde una memoria
flash, un disco duro externo, una cuenta de almacenamiento
en la nube, hasta el propio disco duro de las computadoras
porttiles, las tabletas o los telfonos inteligentes.

XI. 2 Proteccin de los dispositivos mviles en la XI. 2 Protection of mobile devices in the enterprise.
empresa.
In a telework scheme and the security of mobile devices becomes particularly
En un esquema de teletrabajo, se vuelve particularmente important, as they are the instrument employed, where work is often stored
importante la seguridad aplicada a los dispositivos mviles, confidential information of the company.
ya que son el instrumento de trabajo del empleado y donde
frecuentemente es almacenada informacin de carcter Implementing security measures is a need for companies to prevent
confidencial de la empresa. intrusions and protect confidential information, official documents, trade
secrets, and personal data. The information processed by computer means
La implementacin de medidas de seguridad constituye una is an intangible strategic resource that must be protected.
necesidad de las empresas para evitar intrusiones y proteger
informacin confidencial, documentos oficiales, secretos These security measures are intended to identify the flow of information,
industriales, y datos personales. La informacin tratada a travs keep evidence of it and prevent loss and reduce risks from the beginning.
de medios informticos es un recurso estratgico intangible que
debe ser protegido.

Estas medidas de seguridad tienen por objeto identificar el


flujo de la informacin, conservar las evidencias del mismo, as
como prevenir su prdida y disminuir riesgos desde el principio.

19
I
Introduccin
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

I. Introduccin

Los constantes avances tecnolgicos dieron nacimiento a la Los empleados pueden estar cada vez ms informados e
Sociedad de la Informacin y el Conocimiento (SIC), exigiendo interactuar de forma ms directa y en lnea con sus superiores,
grandes cambios en los diversos mbitos de la vida y las consumidores, clientes, equipos de trabajo, entidades y
relaciones humanas. En el mbito de la SIC, se incrementa la dependencias gubernamentales, proveedores, organizaciones
demanda de empleados cualificados y se crean da a da nuevos nacionales e internacionales, fuentes de informacin
empleos relacionados directamente con las denominadas especializadas e inclusive con la sociedad en general.
Tecnologas de la Informacin y las Comunicaciones
(TICs). Reconociendo que esta nueva tendencia no se queda Por ello, es posible sealar que la actividad laboral desarrollada
nicamente en los sectores estrictamente tecnolgicos sino que a distancia por medios informticos es el resultado y
se contagian todos los sectores productivos del pas, de manera consecuencia de los cambios espectaculares que la sociedad
que se convierte en una exigencia universal, casi para todo tipo est experimentando por causa de la generalizacin de las TICs
de puesto laboral, la familiarizacin en el manejo de las TICs. y la globalizacin de los mercados.2
Sin embargo, junto con este desarrollo de cualidades laborales
fue surgiendo una nueva forma de desarrollar el trabajo en s La telefona mvil, computadoras porttiles, y sobre todo el
mismo, denominada teletrabajo. Internet, posibilitan la ejecucin de la prestacin de servicios a
distancia, provocando una ruptura de los tradicionales binomios
El que las TICs estn cada vez ms presentes en el ambiente trabajador-centro de trabajo y trabajo-horario de trabajo,3
laboral alrededor del mundo, es lo que ha permitido que dando origen al Teletrabajo. Estas herramientas tecnolgicas
las formas, mtodos y caractersticas que se ejercan en el pueden estar instaladas y disponibles en cualquier lugar, incluso
trabajo, hayan cambiado. Con la revolucin tecnolgica, y pueden ser en movimiento, permitiendo al trabajador prestar
especficamente con la evolucin de la red de Internet, no es el servicio en diferentes lugares e inclusive pases, brindando
necesario que las personas se trasladen y/o asistan a las oficinas mltiples ventajas a ambas partes de la relacin laboral.
o centros de trabajo de la organizacin que brinda el empleo,
sino que con mayor facilidad el trabajo pueda realizarse desde Este nuevo entorno tecnolgico logra salvar los lmites
sus hogares o desde cualquier punto que ellos elijan y que tradicionales de tiempo y espacio, conectando a todos estos
tengan los medios suficientes para una conexin virtual con la involucrados e interesados, sin importar el lugar donde se
empresa para la cual laboran. encuentren en el mundo, pudiendo conectar a un empleado con
residencia en Europa, con su empresa en Mxico, con alguno
Si bien, la caracterstica de qu el espacio de trabajo sea el de sus principales clientes en China, con su equipo de trabajo en
hogar, no es algo especialmente nuevo, ya que la figura del Estados Unidos, etc. Aunado a que la cantidad de profesiones
trabajo a domicilio ya haba aparecido en la regulacin nacional que hoy da pueden realizarse mediante el teletrabajo aumenta
e internacional. Realmente el uso de la Internet es lo que rpidamente: administrativos, periodistas, abogados, ingenieros,
plantea concepciones inditas en trminos legales, comerciales arquitectos, profesores, traductor, etctera, ya no solo es una
y sociolgicos, lo cual requiere una reorganizacin laboral opcin para determinadas profesiones relacionadas con la
para explotar sus ventajas y mitigar sus desventajas tanto tecnologa.
para las empresas, empleados y la sociedad. A pesar de lo
anterior, errneamente, pero con frecuencia, se recurre a las Las distancias, el trnsito, las movilizaciones sociales, las
disposiciones del denominado trabajo a domicilio, para normar posibles contingencias sanitarias u operativas exigen nuevas y
y regular al propio teletrabajo. mejores formas de optimizar los tiempos de trabajo, para que
por un lado los procesos de produccin de bienes y/o servicios
El uso de las TICs en el sector laboral permite una conexin de las empresa y dependencias pblicas sean ms eficientes
eficaz y directa frente a nuevas demandas de trabajo cada y por otro, se mejora al mismo tiempo la calidad de vida de
vez ms exigentes tanto en el tiempo de entrega como en la los empleados y sus familias, lo cual puede darse a travs del
especializacin para realizarlas. La necesidad de flexibilidad, teletrabajo.
modelos de trabajo variable, diversidad en las condiciones
de trabajo e individualizacin de las relaciones laborales, es la El teletrabajo es una nueva forma de ejecutar la prestacin
caracterstica principal del mercado de trabajo en la SIC.1 laboral, que ha experimentado en el mundo occidental una
expansin muy fuerte en los ltimos aos ya que puede ayudar
En especial, Internet ha transformado los sistemas de a las empresas a ser ms competitivas, a mejorar la forma de
comunicacin y de gestin del conocimiento en las empresas. vida de los empleados y a aumentar las posibilidades de que

1 Prez, Carmen, El teletrabajo: Ms libertad o una nueva forma de esclavitud para los trabajadores?, IDP. Revista de Internet, Derecho y Poltica. N. 11. UOC, 2010, 23
p. 25. Recuperado de www.raco.cat/index.php/IDP/article/download/225853/307251
2. Ochoa, Jose L., Anotaciones sobre lecturas acerca de Teletrabajo, Espaa, p. 218. Recuperado de http://cederul.unizar.es/noticias/sicoderxv/12.pdf
3. Ibidem. p. 217
La Firma Lder en Derecho de las Tecnologas de Informacin

ms personas tengan trabajo.4 Para los empleados al teletrabajar a. En diciembre de 1993 se elabora el Libro Blanco de la Comisin
se sienten privilegiados por poder hacer parte o la totalidad de sobre Crecimiento, Competitividad y Empleo. Retos y pistas para entrar
la jornada laboral desde casa, y organizar el tiempo de la manera en el siglo XXI, el cual establece que el teletrabajo constituye
que ms les convenga.5 un objetivo prioritario en el contexto de la transicin hacia
una sociedad de la informacin y una mayor flexibilidad en el
Esta nueva realidad social si bien genera una flexibilidad laboral empleo.11
nunca antes explorada, no debe suponer un menoscabo al
derecho fundamental del trabajo, ni al empobrecimiento de b. En junio de 1994 se presenta el Informe Bangemann sobre Europa
los derechos laborales, sino justamente su apuntalamiento y la Sociedad Mundial de la informacin. Recomendaciones al Consejo,
definitivo, sin embargo, en la prctica pareciera que los derechos donde se aconseja la necesidad de fomentar el teletrabajo para
laborales no pueden ser operativos o imposible ejercerlos que al finalizar el ao 1996, sus beneficios afecten al 2% de los
satisfactoriamente,6 adicional a que en este tipo de relacin trabajadores del sector terciario, y que en el ao 2000 existieran
abundan supuestos de falsos trabajadores autnomos o en Europa diez millones de teletrabajadores. 12
independientes, ya que el patrn estar siempre en condiciones
de evitar la calificacin laboral de las condiciones de trabajo c. Tambin en 1994 se adopta por la Comisin Europea el plan
presentando como no laboral lo que a lo mejor s lo es.7 Europa en marcha hacia la Sociedad de la Informacin, proponiendo
un enfoque integrador de la Sociedad de la Informacin que
Como se puede observar, el teletrabajo permite que la actividad cubra a varios sectores de accin clave en la Unin, como
productiva se vea enormemente facilitada y agilizada, pero estas son las telecomunicaciones, la investigacin, el desarrollo
indudables ventajas no han evitado que surjan interrogantes audiovisual y otros.13
respecto de especficas circunstancias que pueden afectar tanto
a patrones como a trabajadores.8 d. En abril de 1998 la Organizacin Internacional del Trabajo
(OIT) adopt por unanimidad la denominada Resolucin sobre
Varios expertos sealan que la regulacin laboral convencional el teletrabajo en los servicios de correos y telecomunicaciones.14
deja mucho que desear, posiblemente debido a lo novedoso En trminos generales, dicha Resolucin invita al Consejo de
que resulta todava esta nueva forma de trabajar, a su escasa Administracin de la propia OIT a que:
repercusin entre los trabajadores, o bien, a que las empresas
desconfan de este nuevo sistema de trabajar prefiriendo la 1) exhorte a los Estados Miembros a que consideren los derechos de los
manera tradicional.9 Por ello, la importancia de su estudio. Es teletrabajadores y adopten medidas apropiadas, de carcter legislativo o de
claro que su existencia y desarrollo no puede ser detenida, pero otra ndole, para protegerlos;
su regulacin, estructuracin e implementacin pueden ser
2) pida a los Estados Miembros y a las organizaciones de empleadores y de
guiadas. trabajadores que reconozcan que el teletrabajo puede constituir un medio para
aumentar las oportunidades de empleo, mejorar la calidad de la vida activa y
Los primeros antecedentes del trabajo a distancia usando la organizar eficazmente el trabajo en aras de la buena marcha de las empresas;
tecnologa fueron a partir de la dcada de 1970, pero an se
requieren cambios a los clsicos esquemas de contratacin 3) pida al Director General que:
de la fuerza de trabajo, sin estos cambios es posible generar intensifique las investigaciones en la materia tomando en consideracin
relaciones laborales invisibles a los ojos de la regulacin las diferencias de trato entre hombres y mujeres, con especial referencia a la
vigente.10 formulacin de una definicin ms clara del teletrabajo;
convoque una reunin de expertos encargada de examinar las repercusiones
del teletrabajo, incluida la posibilidad de que la OIT adopte normas laborales
A partir de los aos noventa diversas entidades internacionales
sobre esa cuestin.
preocupadas de este fenmeno y reconociendo que la posible
ausencia de una regulacin legal especfica podra generar
problemas laborales derivado de interpretaciones incorrectas e. En 1999 la Comisin Europea a travs de su Reporte del
de las figuras legales existentes, elaboraron diversos trabajos al Estatus de Teletrabajo en Europa de dicho ao, pronosticaba
respecto, intentando dar forma a esta nueva forma de relacin el inicio de una tendencia al alza de este fenmeno que est
entre empleado y patrn: llevando al cambio ms sustancial en la prctica laboral desde

4. Hernandez, Nieto, Juan, El teletrabajo en Espaa en los Albores del Siglo XXI, Espaa, p. 187. Recuperado de http://www.ruct.uva.es/pdf/Revista%202/209.pdf
5. Prez, Carmen, op. cit. p. 31.
6.Hernandez, Nieto, Juan, op. cit. p. 208
7. Ibidem. p. 197
8. Cardona, Mara Beln, Las Relaciones Laborales y el uso de las Tecnologas Informticas, Lan Harremnak, Espaa, 2003, p. 157 Recuperado de http://www.ehu.es/
ojs/index.php/Lan_Harremanak/article/viewFile/5475/5325
9. Hernandez, Nieto, Juan, op. cit. p. 207
10. Lenguita, Paula, et. al., Las formas de control laboral en tiempos de la teledisponibilidad Anlisis sobre la organizacin del teletrabajo a domicilio en Argentina, 7mo
congreso Nacional de Estudios del Trabajo, Asociacin Argentina en Estudios del Trabajo, Argentina, p. 4. Recuperado de http://www.aset.org.ar/congresos/7/12016.pdf
11. Hernandez, Nieto, Juan, op. cit. p. 188
12. Idem.
24 13. Idem.
14. Reunin tripartita sobre la vertiente laboral de la transformacin estructural y normativa, y de la mundializacin, en los servicios de correos y telecomunicaciones. OIT.
Programa de actividades sectoriales. Ginebra, Suiza, 1998.
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

hace mucho tiempo, que llegar a afectar a casi toda la poblacin mexicana. Todo ello en repuesta a una necesidad latente de la
europea en alguna etapa de su vida laboral en los prximos sociedad en especial del mercado laboral global.
cinco aos y en los siguientes.15
Finalmente, se busca generar una serie de recomendaciones
f. En 2001 se celebr el Acuerdo Marco Europeo sobre legislativas y una gua de implementacin que coadyuven al
el Teletrabajo o Acuerdo Marco Interconfederal para la desarrollo de teletrabajo en Mxico. Con el presente estudio
Negociacin Colectiva celebrado entre Eurocommerce se busca dar elementos suficientes a las empresas mexicanas,
(patronal) y Uni-Europa Commerce (sindicatos) estableciendo el gobierno y acadmicos interesados, del estatus actual del
las directrices por las que se deber regir esa actividad en el la regulacin del teletrabajo en Mxico, los debates globales
sector comercio, que en dicho momento empleaba a 23 millones al respecto, y contar con un apoyo fundamentado para su
de personas en Europa, lo que representaba el 16 por 100 del implementacin y as mejorar su productividad y eficiencia.
total de la mano de obra de la Unin Europea.16 Este acuerdo Con el apoyo del presente estudio se impedir que el teletrabajo
dedica su captulo VII, completo al teletrabajo. se traduzca en un riesgo para los patrones y/o un menoscabo a
las condiciones laborales mnimas establecidas en la regulacin,
A pesar de las cifras sealadas anteriormente, esta forma de para que aquellas personas cuyas actividades estn llevadas o
prestar el servicio no se ha adoptado de forma en que estaba llegaren a llevarse mediante teletrabajo, y bajo ningn concepto
pronosticada, lleva un avance importante, pero ms lento de lo queden desprotegidas en caso de que alguna empresa recurra
esperado, y adicionalmente en Mxico no existen estadsticas a ciertas forma clandestinas de trabajo a distancia con el nico
oficiales de cuntos trabajadores trabajan como teletrabajadores. objetivo de evitar la aplicacin de la ley laboral.

El presente trabajo de investigacin tiene como objetivo A lo largo del estudio se abordar la determinacin de la
analizar el teletrabajo desde su naturaleza conceptual y subordinacin laboral en el caso del teletrabajo, el actual
caractersticas principales, comparndolas con figuras legales escenario productivo frente a: la intensificacin del trabajo, la
que pudieran causar confusin, distinguiendo al teletrabajo de delimitacin de la jornada de trabajo, la proteccin de los datos
las formas tradicionales de trabajo subordinado. Como nuevo y la intimidad del trabajador, la reglamentacin de los costos de
sistema que analizar, se contemplarn las ventajas y desventajas produccin, el control de la relacin laboral.
de su implementacin para cada uno los involucrados (patrn,
trabajador y sociedad). Se buscara atender a las siguientes interrogantes: Quin se
ocupa de los gastos de infraestructura?, Cmo se ejerce
Posteriormente, se analizarn los impactos del uso de las TICs el control del patrn sobre el empleado en el teletrabajo?,
y los cambios e interrogantes en las condiciones de trabajo en Cul es y cmo se determina la jornada?, Qu pasa con las
este tipo especfico de relacin laboral (jornada, herramientas de revisiones de las medidas de higiene en el lugar de trabajo?,
trabajo y medidas de seguridad e higiene) basado en un anlisis Cmo puede el patrn controlar las herramientas de trabajo?,
de la legislacin laboral vigente en nuestro pas, y un anlisis de Cmo controlar la seguridad de la informacin y la propiedad
la regulacin en Estados Unidos, Europa y Latinoamrica. Con intelectual de las empresas?, entre otras interrogantes.
esto ser posible determinar la capacidad del ordenamiento
jurdico mexicano para responder a las nuevas interrogantes Si se quiere impulsar la implantacin de esquemas de
que se plantean, comprendiendo primero los problemas legales teletrabajo como una opcin viable de fomento al empleo,
que surgen o que pueden surgir en torno al teletrabajo. desarrollo de habilidades tecnolgicas en el sector laboral
y a la vez evitar afectaciones en los derechos laborales de las
Con ello, podrn enfocarse estrategias para temas prcticos personas, es importante contar con disposiciones aplicables a
particulares en el teletrabajo como: propiedad intelectual, las caractersticas del teletrabajo, lo cual ser analizado en el
seguridad informtica, delitos informticos, manejo de presente estudio.
informacin confidencial, redes sociales, cmputo en la nube, y
privacidad y proteccin de datos personales. Sin esto ltimo, los operadores jurdicos y los tribunales estaran
forzados a realizar abrumadores esfuerzos interpretativos
Esto apoyar a fundamentar la necesidad de desarrollar de las normas laborales generales, intentando solucionar las
capacidades y habilidades en las areas directivas de las interrogantes con los que en esa labor se genera, no consiguiendo
empresas mexicanas, la planta laboral de nuestro pas, la posible eliminar, en toda situacin, la sensacin de inseguridad jurdica y
modificacin de la regulacin nacional, el incremento de de desconcierto sobre los lmites a la utilizacin de la tecnologa
infraestructura tecnolgica y la inclusin digital de la poblacin informtica en el trabajo a distancia.17

25
15. Status Report on European Telework, 1999: 126, citado por 15 Prez, Carmen, op. cit. p. 26.
16. Hernandez, Nieto, Juan, op. cit. p. 189
17. Cardona, Mara Beln, op.cit. p. 159.
II
ANLISIS CONCEPTUAL
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

II. Anlisis Conceptual

La ausencia de definiciones legales y lmites respecto de lo que constante con la empresa, a la que despus de laborar, le hace
es el teletrabajo, ha complicado su anlisis y estadstica. Sus llegar los datos, avances o resultados. La actividad laboral se
principales caractersticas son que se lleva a cabo en un lugar realiza con total independencia de los sistemas de la empresa,
fuera de la sede principal de la empresa que recibe el servicio; y concediendo mayor autonoma al trabajador.21
que utiliza las TICs, como medio de comunicacin directa con la
empresa. Sin embargo, muchas relaciones podran adquirir esta Esta clasificacin se realiza por el tipo de enlace entre el
calificacin si no se logra analizar con mayor detalle, un ejemplo trabajador y la empresa, inclusive se puede agregar a estas
de esto son las relaciones de trabajadores independientes o clasificaciones, una sub-clasificacin por tipo de intercambios
autnomos, los trabajadores a domicilio o los trabajadores bajo de informacin con la empresa, pudiendo ser unilaterales (one
outsourcing, siendo la nica modalidad de trabajo especial que way line) o bidireccionales (two way line). El sentido del enlace y
se aproxima parcialmente a la nueva realidad del teletrabajo, el la transmisin de informacin permite hablar de un teletrabajo
contrato de trabajo a domicilio. con diferentes niveles de interaccin o cooperacin y por lo
tanto, del grado de integracin que el trabajador tiene con la
Por ello, este apartado plantea diferenciar inicialmente al empresa.22
trabajo a domicilio del teletrabajo, analizando las diferentes
definiciones, tipologas y conceptos existentes de ambos y Tambin se puede clasificar por el numero de patrones y
finalmente cerrar con una clara descripcin de lo que se debe el tiempo que trabajan a distancia, es decir existen aquellos
entender por teletrabajo para efectos del presente estudio. trabajadores que realizan toda su prestacin full time desde su
hogar u otro lugar elegido por ellos, para un solo empresario,
Actualmente existen numerosas definiciones, que varan aquellos otros que prestan servicios a distancia para varios
segn la ptica de la disciplina donde se hace su estudio. empleadores y otros casos en donde slo parte de su tiempo de
La literatura existente muestra como se emplean distintos trabajo lo someten en la modalidad a distancia, a un patrn y
vocablos para referirse al teletrabajo (telework): telecommuting parte de su trabajo a otro patrn de la forma tradicional en sitio.
(teledesplazamiento), networking (trabajo en red), remote Las combinaciones en este caso son variadas.
working (trabajo a distancia), flexible working (trabajo flexible),
home working (trabajo en casa).18 Siendo Jack Nilles en 1973 Una confusin muy comn es la que se da entre el teletrabajador
el pionero en el empleo de esta terminologa, definindolo y el trabajador por cuenta propia (profesional independiente)
como cualquier forma de sustitucin de desplazamientos relacionados que puede ser realizado en el domicilio de la persona o en
con la actividad laboral por tecnologas de la informacin, refirindose otro lugar. Es relevante hacer esta distincin debido a que los
tambin a l como aquella forma de enviar el trabajo al trabajador, trabajadores por cuenta propia no son regidos por las leyes
en lugar de enviar el trabajador al trabajo.19 laborales, sino que las relaciones derivadas de este tipo de
trabajo se rigen por la regulacin civil y/o mercantil.
El teletrabajo puede inicialmente distinguirse por tipo de
conexin: off line u on line. El primero de ellos es cuando el En este tenor es posible sealar que las empresas pueden ahorrar
empleado est conectado y hace uso de las telecomunicaciones en muchos factores si mantienen una relacin mercantil con un
para recoger las especificaciones e instrucciones del trabajo a trabajador autnomo o independiente en lugar de establecer
realizar, enviar los resultados del mismo, resolver o comunicar una relacin laboral con un trabajador asalariado. Este ahorro
dudas u observaciones a la empresa, compartir o cooperar con el puede incluir los costos que suponen los derecho que otorga
equipo de trabajo, informar las incidencias que ocurran durante la normativa laboral al trabajador tradicional; el gasto de las
el desarrollo del trabajo, etc. En esta distincin, generalmente contribuciones a la seguridad social, el gasto de pagar a los
el trabajador est conectado desde el inicio hasta el final de la trabajadores durante periodos de menor demanda y los gastos
jornada laboral, lo cual puede ser verificado por el patrn a que implica las indemnizaciones por despidos a un empleado.23
travs de programas de cmputo especializados.20
En muchas ocasiones se tiene una relacin real de subordinacin,
En el tipo off line, el empleado esta desconectado la mayor parte pero se disfraza de una relacin de trabajo independiente con el
de la jornada. El empleado se conecta para recibir la instruccin objeto de evitar que dicho trabajo sea sometido al conjunto de
inicial, desarrolla su actividad sin enlace informtico directo o tutelas y garantas que ofrece la legislacin laboral. Cuando el

18. Lenguita, Paula, et. al. op. cit., p. 7.


19. Nilles, Jack, The Telecomunication-transportation trade off. Options for tomorrow and today, JALA International, California, EUA, 1973, p.63.
20. Hernandez, Nieto, Juan, op. cit. p. 194
21.Idem.
22. Lenguita, Paula, et. al. op. cit., p. 12
29
23. Ramirez, Liza, Aspectos legales del Telebrabajo en la Argentina, Argentina, 2008, p. 6. Recuperado de http://www.rmg.com.py/publicaciones/DerechoLaboralySocial/
Liza_Teletrabajo.pdf
La Firma Lder en Derecho de las Tecnologas de Informacin

trabajo se realiza por cuenta propia, o tambin conocido como Es importante sealar que para efectos del presente estudio
freelance, la relacin que se establece no es laboral, formalizndose no debe identificarse el teletrabajo con el trabajador autnomo
a travs de un contrato de servicios profesionales o de obra por o independiente, el cual, como ya se analiz, tiene alcances y
encargo,24 siendo el trabajo realizado en su propia oficina con caractersticas diferentes.
sus medios y organizacin propios, con libertad de actuacin
profesional; y no estar sometido a un horario o asistencia
determinada, las vacaciones corrern por su cuenta y riesgo,
as como los gastos de material, etctera., teniendo derecho el
profesionista al cobro de honorarios por el trabajo realizado.

30 24. Hernandez, Nieto, Juan, op. cit. p. 195


El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

II.1 Trabajo a Domicilio

El teletrabajo por su propia naturaleza, rompe los esquemas Se lleva a cabo por una persona fsica.
tradicionales de las relaciones laborales comunes. Esta El lugar de trabajo est fuera de los establecimientos
disyuntiva ha propiciado dos grandes posturas: 1) La primera del empleador, no necesariamente el hogar del trabajador,
postura seala que al tratarse de un fenmeno reciente, la figura instalaciones cercanas, talleres o establecimientos que no
del teletrabajo no encuentra sustento o regulacin expresa pertenecen al empleador.
en las normas laborales. Por tal motivo, el teletrabajo debe La forma de pago es usualmente por piezas o unidad de
entenderse contenido en las reglas del trabajo a domicilio. produccin.
2) Otras opiniones sostienen que los preceptos que regulan En relacin con el suministro de materiales y herramientas,
el trabajo a domicilio suelen limitarse a tareas manuales y no en algunos casos los trabajadores tienen sus propias
aplican, en consecuencia, a cuestiones especializadas como el herramientas, mientras que en otros el empleador proporciona
teletrabajo.25 las herramientas a prstamo o sobre una base de venta a plazos.

Varios autores refieren que la legislacin especial que ampara De estas caractersticas destacan que al llevarse a cabo las
a los trabajadores a domicilio se limita a actividades o tareas actividades propias del trabajo fuera de las oficinas controladas
fundamentalmente artesanales o manuales, por lo que no puede por el patrn, el elemento de subordinacin30 se ve diluido, al
aplicar al moderno teletrabajo.26 Por tanto, aquellas actividades no ser la tpica relacin de control que tiene el patrn de forma
que no incorporan las telecomunicaciones o la informtica presencial en las oficinas o fbricas, esto significa que hay poca
para el desempeo de las actividades a realizar, no pueden ser supervisin directa o regulacin de los mtodos de trabajo por
consideradas como teletrabajo.27 parte del patrn. Este elemento de eliminacin de la vigilancia
y control por parte del patrn ha sido un requisito incluido en
Incluso se ha llegado a decir que el teletrabajo constituye varias regulaciones nacionales como la mexicana.
una versin actual moderna del clsico concepto de trabajo
a domicilio, sin perder el nfasis de que dicha regulacin est Cabe destacar que dentro del Convenio sobre el trabajo
pensada desde su origen para actividades artesanales tpicas de a domicilio de la propia OIT31 del 20 de junio de 1996, no
una sociedad preindustrial (confeccin de calzado, etc.) y esta se establece como nota caracterstica del mismo, el que el
nueva forma de trabajo tiene peculiaridades suficientes que trabajo se realice sin la vigilancia del empresario, y por tanto
harn necesaria una regulacin especfica.28 la caracterstica esencial del trabajo a domicilio es que el
trabajador escoge el lugar donde va a trabajar, que puede que
La OIT define el trabajo a domicilio como aquella actividad sea su domicilio o cualquier otro local.
laboral que una persona realiza en su domicilio o en otros
locales que escoja, distinto de los locales de trabajo del En Mxico la regulacin se detalla con un captulo especfico
empleador, a cambio de una remuneracin, con el fin de en la Ley Federal del Trabajo, el XII, dentro del cual se
elaborar un producto o prestar un servicio conforme a las establece que:
especificaciones del empleador, independientemente de quin
pone el equipo, los materiales u otros elementos utilizados para Artculo 311.- Trabajo a domicilio es el que se ejecuta habitualmente
ello, a menos que esa persona tenga el grado de autonoma y de para un patrn, en el domicilio del trabajador o en un local libremente
independencia econmica necesaria para ser considerada como elegido por el, sin vigilancia ni direccin inmediata de quien proporciona
el trabajo.
trabajador independiente.29
Ser considerado como trabajo a domicilio el que se realiza a distancia
En general en el trabajo a domicilio se combinan los siguientes utilizando tecnologas de la informacin y la comunicacin.
criterios:
Si el trabajo se ejecuta en condiciones distintas de las sealadas en este
Implica una relacin de empleo y subordinacin entre el artculo se regir por las disposiciones generales de esta Ley.
trabajador y patrn.

25. Castro Estrada, lvaro, El teletrabajo y la legislacin laboral mexicana, Boletn de Poltica Informtica No. 1, Mxico, 2001 p. 6. Recuperado de http://intranet.oit.
org.pe/WDMS/bib/virtual/coleccion_tem/teletrab/ teletrabajo_en_mexico.pdf
26. Ibidem. 9
27. Idem.
28. Ochoa, Jose L., op.cit. pp.223 y 224
29. Organizacin Internacional de Trabajo (OIT), C177-Convenio sobre el trabajo a domicilio, 1996 (nm. 177), con entrada en vigor el 22 abril 2000, consultable en http://
www.ilo.org/dyn/normlex/es/f?p=NORMLEXPUB:12 100:0::NO::P12100_INSTRUMENT_ID:312322
30. La subordinacin es el elemento implica por una parte el poder jurdico de mando que tiene el patrn para ordenar, supervisar y dirigir al trabajador dentro de su jornada de
labores en lo referente al desarrollo del servicio contratado, y por otra la obligacin del trabajador de cumplir con las instrucciones recibidas, siempre y cuando se refieren al trabajo
contratado.
31
31. Organizacin Internacional de Trabajo (OIT), consultable en http://www.ilo.org/dyn/normlex/es/f?p= NORMLEXPUB:12100:0::NO::P12100_INSTRUMENT_
ID:312322
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El segundo prrafo fue incluido en la ltima reforma integral trabajo a domicilio es requisito que no exista vigilancia ni
de la Ley Federal del Trabajo publicada en el Diario Oficial direccin inmediata de quien proporciona el trabajo, lo cual es
de la Federacin el 30 de noviembre de 2012, dado que con totalmente viable con las TICs. Aqu podemos ver el proceso
anterioridad no se cubran estos aspectos. Esta inclusin genera que se discuti en cuanto a esta adicin32 , el cual exponemos
an ms dudas que soluciones, ya pareciera que para constituir en el siguiente cuadro:

PROCESO LEGISLATIVO DE INTEGRACIN DEL SEGUNDO PRRAFO DEL


ARTCULO 311 DE LA LEY FEDERAL DEL TRABAJO

1.- INICIATIVA con Proyecto de Decreto que reforma, adiciona y deroga diversas disposiciones de la Ley Federal del Trabajo.33

El Titular del Ejecutivo Federal seal que la Iniciativa recoge los temas y preocupaciones ms recurrentes que han manifestado
trabajadores y patrones, por lo que propuso:

21. Reconocer al teletrabajo, es decir, aquel que se realiza a distancia, utilizando tecnologas de la informacin y la comunicacin, como una de las formas
de trabajo a domicilio. Con esta modalidad se favorece la posibilidad ocupacional de las personas, pues les permite compaginar las actividades laborales
con sus respectivas responsabilidades familiares. Desde luego, en la realizacin de este tipo de actividades cuentan con la proteccin de las normas de
trabajo y de seguridad social.

La iniciativa propona la adicin, ahora texto vigente, al artculo 311, con un segundo prrafo, pasando el anterior segundo
prrafo a ser tercero, para quedar como sigue:

Artculo 311. ...


Ser considerado como trabajo a domicilio el que se realiza a distancia utilizando tecnologas de la informacin y la comunicacin.

2.- DICTAMEN de la Comisin de Trabajo y Previsin Social, con proyecto de decreto que reforma, adiciona y deroga diversas
disposiciones de la Ley Federal del Trabajo.34

La Comisin de Trabajo y Previsin social expuso:

La iniciativa preferente, en lo que se refiere a disposiciones contenidas en el presente Ttulo plantea, entre otros, el siguiente objetivo: reconocer al
teletrabajo, es decir, aquel que se realiza a distancia, utilizando tecnologas de la informacin y la comunicacin, como una de las formas de trabajo
a domicilio. Con esta modalidad se favorece la posibilidad ocupacional de las personas, pues les permite compaginar las actividades laborales con sus
respectivas responsabilidades familiares. Con la adicin de un segundo prrafo en el artculo 311 (Captulo XII), se plasma en nuestra legislacin el
llamado tele trabajo, que es el que se desarrolla a distancia utilizando tecnologa de la informacin y comunicacin. Se trata de una forma de desempear
un puesto de trabajo que implica ventajas evidentes tanto para el empleador como para el trabajador y que dadas las condiciones del desarrollo tecnolgico
actual debe ser reconocido y regulado por nuestra legislacin, por lo que esta Comisin Dictaminadora considera conveniente aprobar el artculo en sus
trminos.

32. Este segundo prrafo al artculo 311 deriv de los cambios estructurales con motivo del DECRETO por el que se reforman, adicionan y derogan diversas
disposiciones de la Ley Federal del Trabajo Publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 30 de noviembre de 2012. Disponible en: http://dof.gob.mx/nota_detalle.
php?codigo=5280815&fecha=30/11/2012
32 33. Iniciativa presentada por el Titular del Ejecutivo Federal, con carcter de trmite preferente, con fecha 01 de septiembre de 2012 ante la Cmara de Diputados. Disponible
en: http://gaceta.diputados.gob.mx/Gaceta/62/2012/sep/20120904-II.html#Iniciativa1
34. Dictamen de fecha 28 de septiembre de 2012. Disponible en: http://www.diputados.gob.mx/sedia/biblio/prog_leg/005_DOF_30nov12.pdf
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

De lo anterior se desprende que, para el Poder Legislativo esta Entregar a los trabajadores a domicilio una libreta foliada y
adicin al segundo prrafo del artculo 311 de la Ley Federal autorizada por la Inspeccin del Trabajo, donde se sealen las
del Trabajo es una realidad y constituye una ventaja como entregas del trabajo as como las prdidas o deficiencias que
modalidad de trabajo en virtud de las condiciones de desarrollo resulten, no pudiendo hacerse ninguna reclamacin posterior.
tecnolgico que imperan en nuestro pas, prueba de ello es su Inscribirse previamente en el Registro de Patrones del trabajo
aprobacin, en los mismos trminos en que fue propuesto por a domicilio en la Inspeccin del Trabajo y entregar un original
el Titular del Ejecutivo Federal, en trminos de las reformas del contrato laboral.
a la citada ley laboral publicadas en el Diario Oficial de la Llevar un Libro de registro de trabajadores a domicilio,
Federacin con fecha 30 de noviembre de 2012. autorizado por la Inspeccin del Trabajo con:
Nombre, nacionalidad, edad, sexo, estado civil del trabajador
Tambin surge la problemtica en la interpretacin de si y domicilio o local donde se ejecute el trabajo;
es suficiente el uso de las TICs y la distancia para caer en el Das y horario para la entrega y recepcin del trabajo y para el
supuesto de trabajo a domicilio, estos requisitos debieran estar pago de los salarios;
presentes en la totalidad de la jornada y/o de forma cotidiana Naturaleza, calidad y cantidad del trabajo;
durante toda la relacin laboral, o podran caer en esta figura Materiales y tiles que en cada ocasin se proporcionen al
quienes realicen jornadas parciales a distancia o algunos das trabajador, valor de los mismos y forma de pago de los objetos
de forma espordica, o aquellos que tienen establecidos das, perdidos o deteriorados por culpa del trabajador;
semanas o meses de trabajo a distancia y otros en la sede del Forma y monto del salario; y
patrn. Incluso que pasa con aquellos que estn establecidos Fijar las tarifas de salarios del trabajo a domicilio en lugar
solo durante el periodo de un proyecto en una sede alterna, visible de los locales donde proporcionen o reciban el trabajo
ya sea libremente elegida por el trabajador o designada por el los patrones;
patrn. La relevancia de esta interpretacin radica en que los Proporcionar los materiales y tiles de trabajo en las fechas y
artculos de dicho capitulo establecen obligaciones especiales horas convenidos;
tanto para patrones como para trabajadores cuando se preste Si viola cualquiera de estas obligaciones especiales se le podr
trabajo a domicilio, as como caractersticas propias de este: imponer una multa por el equivalente de 250 a 2500 veces el
salario mnimo general vigente en el Distrito Federal.
Caractersticas especiales:
Obligaciones y derechos especiales de los trabajadores a
a) Se considera tambin trabajo a domicilio cuando una persona domicilio:
fsica o moral venda a una persona fsica materias primas u
objetos para que ste ltimo los transforme o confeccione y Poner el mayor cuidado en la guarda y conservacin de los
posteriormente los venda ya modificados al vendedor original. materiales y tiles que reciban del patrn;
b) El trabajador a domicilio puede trabajar individualmente o Elaborar los productos de acuerdo con la calidad convenida
con la ayuda de miembros de su familia. y acostumbrada;
c) No modifica la naturaleza del trabajo a domicilio el que Entregar el trabajo en los das y horas convenidos;
el patrn suministren o no las herramientas o materiales de Indemnizar al patrn por la prdida o deterioro que por su
trabajo, sin importar la forma de clculo de la remuneracin. culpa sufran los materiales y tiles que reciban, con posibilidad
d) El trabajador a domicilio podr tener simultneamente dos o de ser descontadas las cantidades respectivas del salario.
ms patrones sin que se le priven sus derechos laborales. Recibir por semana que se les pague el salario del da de
e) Est prohibida la utilizacin de intermediarios, siendo aquellos descanso obligatorio, vacaciones anuales, indemnizacin por
que caigan en dicho supuesto solidariamente responsables de despidos injustificados,
las obligaciones de patrn
f) El contrato de trabajo deber contener como mnimo: Como se puede observar, las reglas del trabajo a domicilio
Nombre, nacionalidad, edad, sexo, estado civil, domicilio estaban incluidas en nuestra regulacin, sin que necesariamente
del trabajador y del patrn; estuvieran inmersas en nuestra vida laboral las TICs, como el
Local donde se ejecutar el trabajo;35 correo electrnico o Internet, avances que abrieron nuevas e
Naturaleza, calidad y cantidad del trabajo; insospechadas posibilidades en las relaciones humanas, tanto
Monto del salario y fecha y lugar de pago; y a nivel personal como a nivel comercial, y que propician
Las dems condiciones que convengan las partes. consideraciones laborales que no aplican adecuadamente con
g) Los salarios de los trabajadores a domicilio no podrn ser las establecidas como trabajo a domicilio. El haber incluido
menores de los que se paguen por trabajos semejantes en la dentro de las normas del trabajo a domicilio, aquel trabajo
empresa o establecimiento para el que se realice el trabajo. realizado a distancia utilizando tecnologas de la informacin
y la comunicacin, sin hacer especificaciones particulares
Obligaciones especiales del patrn, las cuales pueden ser puede traer consigo una mayor problemtica e interpretaciones
verificadas por los Inspectores de Trabajo: incorrectas que un beneficio.

35. De este punto nace la interrogante de qu pasa cuando el lugar de trabajo es variable, es decir en ocasiones es en el hogar, en otras en una caf, en las oficinas de un cliente, etc. 33
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Con las TICs basta que por parte del trabajador se disponga informticos que permiten la existencia de una presencia
de un equipo informtico suficiente y que el mismo se conecte virtual (comunicacin al momento) reciproca entre patrn y
a Internet, para que pueda realizar sus funciones en su propio trabajador. El criterio informtico va a dar cuenta del modo
domicilio o cualquier otro lugar, pero de manera que los medios de materializarse la externalizacin del trabajo, a partir del
tecnolgicos de comunicacin permiten al trabajador estar tipo de uso que se haga de los recursos informticos (telfono
presente virtualmente en cualquier momento en la empresa y mvil, correo electrnico, Internet, videoconferencias). Esta
por lo tanto controlado y vigilado. distincin inhabilita la estrecha relacin que se establece entre
el teletrabajo y el trabajo a domicilio tradicional, ya que en el
A su vez, la presencia virtual del patrn tambin puede primer caso el intercambio de instrucciones y resultados es a
ser continua, pudiendo la empresa controlar el trabajo, dar travs de bienes inmateriales, informacin electrnica, bit, y no
directamente instrucciones, recibir en lnea los resultados del tomos cuantificables y fungibles.36
trabajo, dirigirlo, modificarlo, etctera; todo ello sin tener al
trabajador en la sede patronal. Por todo lo anterior, es posible sealar que las caractersticas
modernas del teletrabajo, no pueden estar sujetos a esquemas
Si bien el teletrabajo a domicilio coincide con el trabajo a normativos antiguos, que no tomaron en cuenta el desarrollo
domicilio tradicional, el teletrabajo es una modalidad que tecnolgico y sus consiguientes impactos en las organizaciones
tambin articula otras experiencias de actividades realizadas laborales.37 Por lo que es necesaria su regulacin especfica para
parcia o totalmente fuera de la empresa, con el uso de medios evitar interpretaciones errneas o lagunas legales.

34 36. Lenguita, Paula, et. al. op. cit., p. 12


37. Castro Estrada, lvaro, op cit., p.9
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

II.2 Teletrabajo

Como ya se seal, el trmino teletrabajo aparece en los como herramienta de trabajo de las tecnologas informticas
Estados Unidos en los aos 70, rompiendo con dos ecuaciones y de telecomunicaciones.43 El Doctor Castro Estrada seala
tradicionales hasta el momento: la relacin entre el hombre y que el teletrabajo puede definirse como aquella actividad
su lugar de trabajo, por una parte, y el trabajo y el horario por profesional que se realiza a distancia mediante el uso de
otra.38 Uno de los autores que han analizado el tema desde sus las telecomunicaciones.44 Siendo una forma flexible de
inicios fue Jack Nilles, quien utiliza el concepto de telecommuting organizacin del trabajo, que consiste en el desempeo de la
(teledesplazamiento) siendo el que mayor aceptacin ha tenido actividad profesional, sin la presencia fsica del trabajador en la
en Estados unidos. En Europa se prefiere el trmino telework empresa durante una parte importante de su horario laboral.45
(teletrabajo), aunque existen numerosas denominaciones que
buscan dar definicin a un mismo concepto de teletrabajo: La OIT, considera esta nueva modalidad de prestacin de
networking, distance work, remote work, homeworking, flexiplace, servicios como la forma de trabajo efectuada en un lugar
trabajo en red, trabajo a distancia, trabajo flexible, trabajo en alejado de la oficina central o del centro de produccin y que
casa, etc.39 Siendo para efectos del presente estudio el vocablo implica una nueva tecnologa que permite la separacin y facilita
de teletrabajo el adecuado. la comunicacin.46 La Comisin Europea nos dice que la
palabra teletrabajo designa aquellas actividades ejercidas lejos
El teletrabajo ha sido definido como Una forma flexible de de la sede de la empresa, a travs de la comunicacin diferida o
organizacin del trabajo, que consiste en el desempeo de la directa por medio de las nuevas tecnologas.47
actividad profesional sin la presencia fsica del trabajador en la
empresa durante parte importante del horario laboral. Engloba En cuanto a regulacin especfica la experiencia italiana, a
una amplia gama de actividades y puede realizarse a tiempo partir de la Ley N. 191 del 16 de junio de 1998, reglament la
completo o parcial. La actividad profesional en el teletrabajo implantacin del teletrabajo en la Administracin Pblica de
implica el uso frecuente de mtodos de procesamiento ese pas, sealando que el teletrabajo es la prestacin del trabajo
electrnico de informacin y el uso permanente de algn realizada por un trabajador de una de las Administraciones pblicas
medio de telecomunicacin para el contacto entre el trabajador [...] en un lugar considerado idneo, situado fuera de las empresas, donde
y la empresa.40 la prestacin sea tcnicamente posible, y con el prevalente soporte de una
tecnologa de la informacin y de la comunicacin que permita la unin con
Otros autores han sealado que el teletrabajo puede definirse la administracin de que depende. 48
como el trabajo efectuado en un lugar donde, apartado de las
oficinas centrales o de los talleres de produccin, el trabajador Como se puede observar los elementos relevantes son:
no mantiene contacto personal alguno con sus colegas, pero
est en condiciones de comunicar[se] con ellos por medio de La relacin laboral entre trabajador y patrn.
las nuevas tecnologas.41 La prestacin continua del trabajo a distancia entre quien
presta el servicio y el patrn.
Tambin ha sido definido como una modalidad de trabajo La posibilidad de deslocalizar el puesto respecto de la
en la que no se requiere la presencia de la persona en un empresa, sin afectar la dinmica organizativa, debido a que los
lugar fsico perteneciente a la empleador, llmese oficina o intercambios entre el colectivo de trabajo se hacen efectivos
empresa. Es una forma de trabajar a distancia mediante el mediante recurso tecnolgicos.49
uso de telecomunicadores, ya sean computadoras, telfonos o Uso intensivo de herramientas relacionadas con las TICs.
cualquier otro medio denominado TICs.42
Estos elementos son acumulativos, pues existen diversas
Por su parte Cruz Villaln referenciado por Ochoa, Jose variantes en las que pueden concurrir uno o varios de ellos, pero
Luis, seala que el teletrabajo: constituye una modalidad no su totalidad por lo cual, si no se cumple la totalidad de ellos
de actividad profesional caracterizada por la ejecucin de la no debiera considerarse teletrabajo. Por ejemplo, la distancia no
prestacin de servicios a distancia y por medio de la utilizacin es privativa del teletrabajo y tampoco el uso de las nuevas TICs,

38. Ochoa, Jose L., op.cit. p. 220


39. Idem.
40. Lenguita, Paula, et. al. op. cit., p.7
41. Di Martino, V.: Conferencia Internacional en el Saln Islas Malvinas, Ministerio de Trabajo, Argentina, 2004.
42. Ramirez, Liza, op. cit., p. 4
43. Ochoa, Jose L., op.cit. p. 221
44. Castro Estrada, lvaro, op cit., p. 2
45. Idem.
46. Ochoa, Jose L., op.cit. p. 220
35
47. Hernandez, Nieto, Juan, op. cit. pp. 190-191
48. Lenguita, Paula, et. al. op. cit., p. 9
49. Lenguita, Paula, et. al. op. cit., p. 5
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las cuales en el primer caso, sucede en el trabajo a domicilio En estos ltimos casos cuadrar la relacin como
y en el segundo, puede suceder en el trabajo tradicional. Por teletrabajo no es fcil s el teletrabajador divide el horario
ello, en muchas ocasiones no es fcil identificar y diferenciar las laboral en trabajo presencial en la empresa y teletrabajo
modalidades existentes. desde su hogar. 55

La diferencia sustancial con el trabajo a domicilio estriba en el Telecentros o centros de teletrabajo.- se trata de una
uso de medios informticos y de comunicaciones relacionadas situacin intermedia entre la oficina tradicional y el teletrabajo.
con la capacidad de control del patrn, lo que era impensable en En estos casos, el teletrabajador est en un lugar compartido
las viejas formas de trabajo a domicilio. Tanto es as que sin las con otras personas, compartiendo recursos e instalaciones56
TICs el teletrabajo no existira, ya que se basa en la prestacin necesarias para llevar a cabo esta forma de trabajo. Las puede
de servicios a travs de la informtica y la comunicacin compartir con empleados de su misma empresa o de diferentes
telemtica.50 En el trabajo a domicilio late una relacin laboral empresas. En este ltimo caso el centro de trabajo puede ser
pero en la que la caracterstica de subordinacin est debilitada,51 compartida por varias empresas, normalmente pequeas y
en comparacin con la subordinacin en el teletrabajo donde medianas empresas (PYMES).57
no sucede lo mismo.
Con esta modalidad, el teletrabajador se desplaza a un centro
En el trabajo a domicilio la nota de dependencia se encuentra especialmente diseado y dotado para el desarrollo del
atenuada al no exigirse vigilancia del empresario, quedando el teletrabajo, centros que en la mayora de las ocasiones estn
control por parte del empresario reducido a los momentos de en localizados cerca a los domicilios de los teletrabajadores,
encargar el trabajo y de recibirlo, sin control intermedio. Por fuera de las zonas conurbadas e inclusive en zonas rurales.58
ello, como se analiz anteriormente existen tambin problemas Esta modalidad puede ahorrar en el coste por metro cuadrado
para distinguir estas figuras jurdicas de aquellas concertadas de oficina, ya que como se seala suelen situarse en la periferia
con trabajadores independientes o autnomos. de las ciudades o en zonas rurales, donde hay menores costes
generales.
En el teletrabajo el tipo de conexin con la empresa incide
directamente en la forma en que se ejerce el poder de direccin Aqu es muy importante sealar que s esta modalidad se
y el de control de la prestacin que va de una escasa presencia realiza en una oficina satlite de la empresa, que si bien es
en el momento final e inicial de la misma, al control absoluto independiente de la sede corporativa matriz, depende total
en tiempo real. Por ello, el modo en que se establece el o parcialmente del patrn,59 no podra considerarse como
enlace comunicativo aunque no determina el estatus jurdico teletrabajo, porque finalmente se presta el trabajo en un local
del teletrabajador, s resulta relevante a la hora de calificar de la empresa.
determinados supuestos de hecho.52
Teletrabajador mvil.- pasan la mayor parte del tiempo fuera
Ahora bien, comnmente los teletrabajadores toman como de la oficina, no necesariamente en su hogar, como pueden ser
lugar de trabajo distinto a la sede de la empresa, su hogar, pero oficinas de los clientes, proveedores, socios, o en locales que
la doctrina seala que pueden darse otros casos como: oficinas no pertenecen al patrn como cafeteras, restaurantes, incluso
satlites o un centro de teletrabajo (o telecentro), o incluso de vehculos. Normalmente se trata de agentes de ventas, tcnicos,
una manera mvil de jornada completa o a tiempo parcial: consultores, ajustadores de seguros etc.60

Teletrabajadores en el domicilio.- desarrollan la mayor parte Su particularidad est en que el puesto de trabajo no est situado
de su actividad profesional en su casa. En algunas ocasiones en un sitio determinado, pudiendo realizarse en cualquier sitio,
acuden a la sede del patrn por alguna reunin o para recoger inclusive en movimiento.61 Este tipo de teletrabajadores deben
herramientas y material de trabajo.53 En este caso, toda o la estar dotados de medios informticos porttiles, acceso a
mayor parte de la jornada laboral se realiza en el domicilio, Internet o a la red de la empresa y/o telfonos mviles, para
conectndose va las TICs con la empresa. Esta es la modalidad estar localizables sin importar el lugar donde se encuentren
ms frecuente de ejecutar el teletrabajo y se puede hacer de y poder acceder a cualquier informacin de la empresa a
manera individual, o bien conectndose con otros empelados distancia, as como recibirla e incluso transmitirla. El trabajador
para realizar trabajos colaborativos, de forma total fuera de la mvil no tiene una sede fija, variando continuamente el lugar
empresa o solo parcia algunos das u horarios pre acordados.54 de prestacin de servicios.62 Esta modalidad constituye la

50. Ochoa, Jose L., op.cit. pp. 221- 222


51. Ibidem. p. 225
52. Thibault Aranda, X.: El teletrabajo, CES, Coleccin Estudios, Madrid, Espaa, 2000, p.. 39.
54. Castro Estrada, lvaro, op cit., p. 9
55. Hernandez, Nieto, Juan, op. cit. p. 192
56. Ramirez, Liza, op. cit., p. 7
57. Castro Estrada, lvaro, op cit., p. 2
58. Hernandez, Nieto, Juan, op. cit. p. 192
59. Lenguita, Paula, et. al. op. cit., p. 11
36
60. Hernandez, Nieto, Juan, op. cit. p. 192
61. Castro Estrada, lvaro, op cit., p. 2
62. Lenguita, Paula, et. al. op. cit., p. 12
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

mxima expresin del teletrabajo, al poseer el teletrabajador o sedes del patrn, utilizando las TICs para comunicarse y recibir
una movilidad permanente, trabajando donde quiere y puede.63 instrucciones del patrn, quien con dichos medios podr vigilar
y ejercer control sobre el trabajador. Con ello se adopta una
Por todo lo anterior, podemos reafirmar que los teletrabajadores organizacin flexible por una corresponsabilidad por ambas
son personas que estn fuera del local de la empresa para la partes, en cuanto a horarios, condiciones de trabajo; medios
que trabajan la mayor parte de su jornada laboral acordada, es o herramientas empleados para realizar el trabajo, etc. En este
decir, que algunos realizan su labor compartiendo una parte sentido Richard Sennet han declarado que el teletrabajo es la
del horario en la empresa y el resto del tiempo en su hogar, ltima isla del nuevo rgimen, en el sentido de que el horario
telecentro o de manera mvil, reconociendo que este tipo de flexible, si se ha de considerar una recompensa, tambin coloca
modalidades de el lugar donde se presta el trabajo, pueden al trabajador bajo el estricto control de la institucin, incluso
ser combinadas.64 Sin embargo, estas formas de trabajo no lleva a pasar de centrarse en la inversin (tiempo dedicado,
constituyen teletrabajo si solo se realizan de forma espordica. manera de trabajar) a centrarse en el resultado del trabajo.65

En conclusin, el teletrabajo requiere que de forma continua o


mayoritaria el trabajador preste sus servicios fuera de las oficinas

63. Hernandez, Nieto, Juan, op. cit. p. 193 37


64. Ramirez, Liza, op. cit., p. 5
65. Prez, Carmen, op. cit. p. 27
III
VENTAJAS Y DESVENTAJAS
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

III. Ventajas y Desventajas


Como se ha podido observar el teletrabajo, supone una relacin importante y qu lo es menos, qu requiere ms dedicacin
de beneficio mutuo entre trabajador y patrn, permitiendo a y qu se puede hacer en tiempos residuales, es posiblemente
ambas partes auto organizarse en cuanto al tiempo y el espacio la ventaja ms valorada por los trabajadores.66 Pero debe
de trabajo de la manera que ms les convenga. Esta libertad observarse que existen beneficios tambin para los patrones
de poder decidir sobre la organizacin del tiempo propio, de e incluso para la sociedad misma y tambin perjuicios en estas
decidir dnde y cundo se trabaja, de poder establecer qu es tres esferas:

III.1 Ventajas
Trabajadores Empresas
Autoadministracin.- trabajar al ritmo y en el horario que Espacios e Infraestructura.- Es una forma de reducir costos
considere ms conveniente lo cual repercute en gran medida de espacios de oficina por la optimizacin de espacios en la
en el resultado del trabajo realizado. Con esto los trabajadores oficina ya que al reducirse las horas de presencia en la misma, se
sienten que aprovechan ms el tiempo, que son ms productivos puede implantar un esquema de mesas compartidas o eliminar
y que la calidad del trabajo realizado es mayor. Lo que se debe espacios ahorrando renta u utilizndolas para algn uso que
principalmente a que en el hogar trabajan ms tranquilos repercuta en un mayor ingreso.71 Se puede ahorrar en costos de
porque estn solos y no en las interrupciones propias de la alquiler de inmuebles, mobiliario, energa elctrica, transporte,
oficina: llamadas telefnicas, interrupciones de los compaeros etc. Segn algunas experiencias espaolas, existen casos en que
de trabajo, las pausas para platicar, fumar o tomar un caf, y/o la implantacin del teletrabajo ha significado ahorros de entre
el tiempo de comer que se alarga, etc.67 el 50% al 70% en estos campos.72

Flexibilidad.- inexistencia de rigidez de horarios y de orden Desplazamientos.- Reduccin de los desplazamientos y de la


de las tareas a afrontar, as como de otras reglas corporativas supervisin fsica por parte de los empleados, jefes o directivos,
como: vestuario y relaciones con los compaeros, dando mayor esto principalmente a que se reducen los desplazamientos
independencia y satisfaccin al trabajador.68 que en ocasiones corren a cargo de la empresa, los costes y
el tiempo perdido por retardos e inasistencias, lo cual mejora
Conciliacin- participar en mayor proporcin en actividades la productividad. Con las TICs la supervisin pude ser
familiares que con un trabajo presencial no podran. Con automatizada y sin necesidad de juntas extenuantes.
el teletrabajo el tiempo familiar no es un tiempo residual
del tiempo de trabajo. Esto se fundamenta debido a que en Horas Extras.- Al estar la jornada en decisin del trabajador,
muchos casos se genera estrs y culpabilidad por parte de os se mitiga el costo por pago de horas extras. Para que esta
trabajadores cuando tienen que faltar al trabajo por motivos ventaja sea viable y se mitigue un riesgo, es necesario especificar
familiares, considerndose malos trabajadores o irresponsables el horario en que el trabajador estar disponible para recibir
y con ello se sienten en desventaja respecto de sus compaeros instrucciones en tiempo real, y no se abuse suponiendo que
que no tienen las mismas responsabilidades familiares o que debe estar bajo la subordinacin del patrn las 24 horas del da.
tenindolas no se hacen cargo de ellas, un sentimiento que
tienen en mayor proporcin las madres trabajadoras en relacin Evaluacin por Objetivos.- la implantacin del teletrabajo
con los hombres.69 conlleva la migracin de la empresa hacia un sistema de control
por objetivos y resultados. En este sistema no se juzgan las
Entorno del trabajo.- el trabajador decide sobre las horas que el trabajador est en su puesto, tan slo la entrega en
condiciones del espacio donde prestar el servicio, factores tiempo y la calidad del trabajo.73
como ruido, ventilacin, confortabilidad, estarn bajo su
tutela.70 Sin que por ello se pierda el poder y obligacin del Absentismo.- se pude reducir el nivel de absentismo laboral
patrn para verificar que se cumplan con las normas mnimas provocado por problemas de desplazamiento diario a la
de seguridad e higiene. empresa y a enfermedades poco importantes.74

66. Prez, Carmen, op. cit. p. 27


67. Idem.
68. Castro Estrada, lvaro, op cit., pp. 4-6.
69. Prez, Carmen, op. cit. pp. 27-28
70. Ochoa, Jose L., op.cit. p. 238
71. Hernandez, Nieto, Juan, op. cit. p. 203 41
72. Castro Estrada, lvaro, op cit., pp. 4-6
73. Idem
74. Ochoa, Jose L., op.cit. p. 235
La Firma Lder en Derecho de las Tecnologas de Informacin

Reclutamiento Especializado.- mayor acceso a profesionales Nuevos Mercados.- al estar sus trabajadores distribuidos
de alto nivel; porque puede buscar en diferentes regiones del pas es fcil aproximarse geogrficamente a nuevos proveedores,
u en otros pases,75 candidatos que a su vez pueden compartir mercados y clientes potenciales.77
el conocimiento y experiencia con los dems compaeros de
trabajo y as mejorar las competencias y cualificaciones de la Sociedad
totalidad de los empleados. Transito y contaminacin.- al reducir los desplazamientos
existe una reduccin del nmero de vehculos que transitan por
Beneficio laboral.- puede ser utilizado a modo de proporcionar las calles y de la consiguiente contaminacin.78 Se ha calculado
un beneficio a sus empleados, como medida de retencin de que por cada coche se emiten un promedio de 3 a 4 toneladas
talento, debido al confort que se puede ofrecer al teletrabajador de bixido de carbono al ao (CO2) y la reduccin calculada de
de optar por trabajar ms cerca de su hogar o en el propio los desplazamientos que se imputan a la prctica del teletrabajo
hogar, tambin evitando problemas de convivencia entre los ronda el 17%, por lo que estimaciones basadas en experiencias
trabajadores. europeas, la disminucin de estos contaminantes ambientales
est entre el 0,5 y 0,7 toneladas por ao.79
Gastos Generales.- al no asistir al centro de trabajo los
costes asociados a la estancia prolongada en la empresa de Zonas marginadas.- con el teletrabajo se puede dar
los trabajadores (agua, luz, aire acondicionado, calefaccin, empleo a personas que se encuentran ubicadas en zonas
limpieza, mantenimiento, y en ocasiones gasolina) se trasladan aisladas o marginadas, favoreciendo su desarrollo e
al trabajador quien decide sobre la forma en que se lleva a integracin. Generando ambientes ms favorables con la
cabo dependiendo el lugar donde preste el servicio. En algunas consecuente reduccin de desequilibrios demogrficos
ocasiones el patrn asigna una cantidad de dinero para apoyar interregionales. 80
al trabajador en estos gastos, pero generalmente es menor al
costo que se tendra cuando corren a cargo de la empresa. Inclusin laboral.- con estas medidas se promueve la
integracin e incorporacin a la vida laboral a segmentos
Innovacin.- la organizacin que implementa el teletrabajo, es de la poblacin que tradicionalmente no han encontrado
percibida por el mercado como una empresa que se mejora, oportunidades laborales o se encuentran laboralmente aislados
adapta y flexibiliza en sus procesos organizativos con un o sin las mismas oportunidades. En este rubro destacan
uso exponencial de las TICs, as como una organizacin no las personas con capacidades diferentes,81 que les impide
piramidal, sino ms bien horizontal, disolviendo las estructuras desplazarse a las oficinas de las empresas, las personas de edad
jerrquicas,76 lo cual beneficia a su imagen corporativa. avanzada, las madres solteras, entre otras.82

75. Ramirez, Liza, op. cit., p. 6


76. Ochoa, Jose L., op.cit. p. 6
77. Hernandez, Nieto, Juan, op. cit. p. 211
78. Ochoa, Jose L., op.cit. p. 233
79. Castro Estrada, lvaro, op cit., pp. 4-6
42
80. Idem.
81. Ochoa, Jose L., op.cit. p. 234
82. Castro Estrada, lvaro, op cit., pp. 4-6
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

III.2 Desventajas

En el caso de las desventajas se describen sin separarlas por puede convertir tambin en su mayor riesgo.87 El teletrabajo
esfera de afectacin, ya que muchas de ellas alcanzan al mismo mal aplicado puede llevar un abuso por parte de las empresas
tiempo las tres esferas (empleado, empresa y sociedad): o una auto exigencia por parte del colaborador sintiendo que
se debe estar disponible las 24 horas del da y los 7 das de
Aislamiento.- la falta de interaccin diaria entre compaeros, la semana para la organizacin. Por lo anterior, es necesario
de vida social o de la posibilidad de contacto cara a cara establecer un horario de disponibilidad que marque claramente
pueden provocar crisis y sensaciones de aislamiento o un inicio y un final del tiempo donde el trabajador podr
soledad.83 As mismo, el trabajo fuera de la oficina puede recibir instrucciones del patrn,88 lo cual no quiere decir que
generar falta de socializacin por parte de los empleados, el trabajador no dedique horas posteriores al trabajo si as lo
reduciendo el espritu de trabajo en equipo y de pertenencia decide, es un horario de disponibilidad, va Internet o telfono
a una empresa. La dispersin de los trabajadores puede mvil, etc., y no de la realizacin de actividades productivas
generar un proceso de desestructuracin y prdida de imagen como tal, estas dependern del trabajador.
corporativa, desafeccin e incluso de prdida de fidelidad de
los trabajadores, lo que forzar a la empresa a implementar Sobrecarga.- sin una buena administracin de las cargas
nuevos mtodos de confianza84 como la obligatoriedad de de trabajo tanto por parte del trabajador como por parte de
trabajar algunos das en la sede de la empresa, establecimiento el patrn podran asignarse cargas de trabajo totales, mucho
de reuniones peridicas, etc.85 mayores que con un trabajo presencial, logrando una fuerte
ausencia de tiempo libre o de disposicin personal y89 tendencia
Autodisciplina.- se requiere la suficiente capacidad de a trabajar en exceso; auto explotacin, dificultades para dejar
organizacin y autodisciplina por parte de los empleados y el trabajo (workalholism)90, entre otros efectos negativos que
directivos para realizar adecuadamente tanto el trabajo como la pueden ir en detrimento de la salud psquica y/o fsica del
supervisin de la misma actividad. Debe evitarse que la totalidad trabajador.91
de los das de trabajo se conviertan en das para realizar gestiones
familiares o domesticas ya que se caera en una rutina de Inversin.- para implementar el teletrabajo se requiere de
recuperar estas horas por la noche o en periodos no laborables la compra de equipos, programas de cmputo, servicios de
lo que provocara un gran estrs. Los teletrabajadores requieren Internet, e incluso capacitacin especializada y de calidad
tener su mbito laboral en un lugar lo ms aislado posible del para los empleados, con el objetivo de evitar deficiencias en
entorno familiar, para que no exista distracciones familiares no el intercambio de informacin o demoras en la toma de
previstas. Adems de la delimitacin de los tiempos, hay que decisiones. Sin embargo los beneficios, a mediano plazo, son
pensar en la necesidad de una delimitacin fsica de los espacios mayores a la inversin.

Percepcin de no reconocimiento.- el no estar fsicamente Nuevos Costos.- Transferencia de costes al trabajador que
en la empresa puede acarrear la sensacin por parte del antes no se soportaba (incremento de gastos en telfono, luz,
teletrabajador de que su carrera no avanza. Puede pensar que calefaccin, aire acondicionado, agua, equipamiento, limpieza
si no ven su trabajo no pueden valorarlo en su justa medida y acondicionamiento de un lugar de la casa).92
por tal motivo truncar su crecimiento profesional,86 se pueden
generar sentimientos de ser olvidado por parte de la empresa, Confidencialidad.- es percibido por las organizaciones que
reduciendo sus posibilidades de promocin. con el teletrabajo se dificulta mantener la confidencialidad
de los procedimientos e informacin de la empresa.93 Por
Exceso de Disponibilidad.- la posibilidad de estar lo que, se necesita del desarrollo de sistemas de seguridad
permanentemente disponible tanto para el trabajo, como para y confidencialidad de la informacin, robustos ya que la
las cuestiones personales (familia, hogar, amigos) y por lo tanto, informacin fluye por redes externas a la empresa, no siempre
de no desconectarse en ningn momento de ningn rol, se fciles de proteger en su totalidad.94

83. Idem
84. Ochoa, Jose L., op.cit. p. 237
85. Ibidem. 239
86. Castro Estrada, lvaro, op cit., pp. 4-6
87. Prez, Carmen, op. cit. p. 24
88. Ibidem. P. 29
89. Ibidem. P. 30
90. Ochoa, Jose L., op.cit. p. 239
91. Lenguita, Paula, et. al. op. cit., p. 16
43
92.Ochoa, Jose L., op.cit. p. 240
93. Lenguita, Paula, et. al. op. cit., p. 6
94. Hernandez, Nieto, Juan, op. cit. p. 211
La Firma Lder en Derecho de las Tecnologas de Informacin

Prdida de Control.- los directivos de muchas organizaciones Incumplimiento Legal.- la falta de reglas claras, asesoramiento
tienen la perspectiva de que no teniendo a sus empelados especializado e implementacin adecuada puede generar
en sus oficinas y la falta de contacto personal entre jefe y el riesgo de incumplimiento de la legislacin laboral, fiscal,
subordinado, genera un menor control sobre los trabajadores. seguridad social, as como el impedimento o debilitamiento
Un ejemplo de lo anterior, es que no parece posible sancionar de los derechos sindicales de trabajador.96 A esto hay que
ni despedir al trabajador en base a faltas de puntualidad o de adicionarle el posible abuso por parte de las empresas de
asistencia, salvo que dichas faltas se refieran a la inobservancia disfrazar relaciones laborales reales, de contratos de prestacin
de plazos para la entrega del trabajo, o de disponibilidad de servicios profesionales.97
dentro del horario establecido.95
Comunicacin y Trabajo en equipo.- el teletrabajo requiere
Privacidad.- La posibilidad que dan las TICs, para que el de ciertas habilidades de comunicacin para que no exista
empresario se introduzca y vigile los equipos e informacin dificultad para encontrar un apoyo laboral y obtener respuesta
que utiliza y genera el teletrabajador puede dar lugar a en tiempo breve a consultas comunes de trabajo que se puedan
intrusiones desproporcionadas, afectando la privacidad e formular. Por lo anterior, es recomendable capacitar al personal
intimidad del empelado. para que sean autosuficientes en soluciones creativas a los
problemas no complejos, y establecer canales y procedimientos
de comunicacin formalizados y agiles.98

95. Castro Estrada, lvaro, op cit., p.13


44 96. Lenguita, Paula, et. al. op. cit., p. 6
97. Ochoa, Jose L., op.cit. p. 229
98. Ibidem. 239
IV
REGULACIN MEXICANA
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

IV. Regulacin Mexicana


Despus de haber analizado conceptualmente el teletrabajo, as empresario, a travs de la presencia virtual de este en el lugar
como la relevancia del tema por sus ventajas y desventajas, es donde el trabajador labora, por lo que es una relacin es
turno de analizar aspectos legales generales de las relaciones de laboral. Como tambin ya fue analizado la regulacin mexicana
trabajo tradicionales que se pueden traducir en interrogantes al establece errneamente a nuestro parecer que el trabajo
momento de aplicarlas al teletrabajo. realizado a distancia a travs de las TICs es trabajo a domicilio
por lo que le asigna responsabilidades especiales a los actores
La primera y ms importante que la doctrina pone de manifiesto las cuales no son aplicables en cuanto a su naturaleza y lgica
es la de clarificar la relacin jurdica que une al teletrabajador para el teletrabajo, incluso es posible sealar que legislacin
con la empresa a la que presta sus servicios, dado que la nota sobre el trabajo a domicilio es relativamente antigua, no suele
de dependencia y subordinacin caracterstica de la relacin aplicarse y ms bien parece haber cado en desuso.
laboral, puede no estar tan marcadamente evidenciada y
sustentada con las TICs como en los tradicionales sistemas El teletrabajo presenta caractersticas sui generis que ameritan
industriales de prestacin del trabajo.99 un tratamiento o rgimen especial, en el cual las reglas
generales del trabajo a domicilio de la actual legislacin laboral
Como ya se analiz, en el teletrabajo s concurre el elemento de mexicana no son aplicables, por estar elaboradas para una
dependencia o subordinacin entendido como el sometimiento relacin laboral de naturaleza diferente. A pesar de lo anterior
del trabajador al poder de organizacin y disciplina del se considera estar atento a los siguientes rubros generales:

IV.1 Uso de Medios Electrnicos

Al ser las comunicaciones electrnicas en tiempo real aplicadas En este sentido la validez legal de los documentos electrnicos
a la subordinacin del patrn, el sustento del teletrabajo, la se estableci inicialmente en el artculo 210 A del Cdigo
validez legal del uso de los medios electrnicos para recibir Federal de Procedimientos Civiles (CFPC), sealando:
instrucciones y recursos para realizar el trabajo, as como para
entregar los resultados, resulta de vital importancia. Por lo que Artculo 210-A.- Se reconoce como prueba la informacin generada o
se analizar brevemente la regulacin general de este supuesto, comunicada que conste en medios electrnicos, pticos o en cualquier otra
para posteriormente analizar aspectos laborales especficos. tecnologa.

Para valorar la fuerza probatoria de la informacin a que se refiere el


Un documento, en este caso un contrato laboral, un acta de prrafo anterior, se estimar primordialmente la fiabilidad del mtodo en
entrega, un reporte o una instruccin de trabajo, ya sea en que haya sido generada, comunicada, recibida o archivada y, en su caso, si
papel o electrnico, constituye, dentro del seno de una relacin es posible atribuir a las personas obligadas el contenido de la informacin
laboral, el soporte de la expresin de voluntad, consentimiento relativa y ser accesible para su ulterior consulta.
y/o autorizacin de su contenido por el patrn o trabajador.
Por lo tanto, un soporte fsico o electrnicamente debe cuidar Cuando la ley requiera que un documento sea conservado y presentado
ciertos elementos para que sea valido ante alguna autoridad. en su forma original, ese requisito quedar satisfecho si se acredita que
la informacin generada, comunicada, recibida o archivada por medios
electrnicos, pticos o de cualquier otra tecnologa, se ha mantenido ntegra
En el teletrabajo tener plena certeza de que las personas que
e inalterada a partir del momento en que se gener por primera vez en su
intervienen en el contrato laboral (el cual puede realizarse forma definitiva y sta pueda ser accesible para su ulterior consulta. ()
sin presencia fsica) o en un instruccin o comunicacin en
la relacin laboral, son quienes dicen ser y reconozcan las Este artculo junto con otras reformas al Cdigo Civil
obligaciones adquiridas a travs de estos medios, se vuelve (CC), Cdigo de Comercio (CCom) y a la Ley Federal de
determinante, e incluso que en caso de controversia cualquiera proteccin al Consumidor, fueron publicadas en el Diario
de las partes tenga los elementos y evidencia suficiente para Oficial de la Federacin (DOF) el 29 de mayo de 2000, son
hacer valer los derechos, procesos y/o procedimientos la base general y principal de la validez y valoracin de las
necesarios ante las autoridades judiciales y/o administrativas, pruebas electrnicas. Estas reformas se realizaron con el
para hacerlas cumplir, son los factores importantes para objetivo de implementar lo contenido en la Ley Modelo
potencializar su implementacin. de Comercio Electrnico (LMCE) de la Comisin de la las

99. Ibidem. 229 49


La Firma Lder en Derecho de las Tecnologas de Informacin

naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional f) Clave pblica: los datos contenidos en un certificado digital que permiten
(tambin conocida como UNCITRAL por sus siglas la identificacin del firmante y la verificacin de la autenticidad de su firma
en ingles), donde principalmente se busc homologar electrnica avanzada;
conceptos, principios y requerimientos para otorgarle la
misma validez legal a los documentos electrnicos que a g) Destinatario: la persona designada por el emisor para recibir el mensaje
los fsicos. de datos;

La LMCE antes mencionada se basa en el reconocimiento h) Documento Digital: la informacin que slo puede ser generada,
de que los requisitos legales que prescriben el empleo de la consultada, modificada y procesada por medios electrnicos, y enviada a
documentacin tradicional con soporte de papel constituyen travs de un mensaje de datos;
el principal obstculo para el desarrollo de la aplicacin de los
medios modernos de comunicacin en los sectores econmicos. i) Emisor: a la persona que enva un documento digital o un mensaje de
datos;
Uno de los conceptos principales que fue establecido en la
LMCE y posteriormente incluido en las reformas al Cdigo de j) Firma electrnica: Conjunto de datos que en forma electrnica son
Comercio es el de mensaje de datos el cual deber ser sinnimo vinculados o asociados a un mensaje de datos por cualquier tecnologa y
de documento electrnico, siendo la definicin legal la ubicada que son utilizados para identificar al firmante en relacin con el mensaje
en el artculo 89 del CCom: La informacin generada, de datos para indicar que aprueba la informacin contenida en el mensaje
enviada, recibida o archivada por medios electrnicos, pticos de datos;
o cualquier otra tecnologa..
k) Firma Electrnica Avanzada: al conjunto de caracteres que permite la
Por su parte la LFT seala en la fraccin VIII de su artculo identificacin del firmante en los documentos electrnicos o en los mensajes de
776, que son admisibles en el juicio en materia laboral todos datos, como resultado de utilizar su certificado digital y clave privada y que
los medios de prueba que no sean contrarios a la moral y al produce los mismos efectos jurdicos que la firma autgrafa;
derecho, incluyendo: las distintas tecnologas de la informacin
y la comunicacin, tales como sistemas informticos, medios l) Firmante: a toda persona que utiliza su firma electrnica o firma
electrnicos pticos, fax, correo electrnico, documento digital, electrnica avanzada para suscribir documentos digitales y, en su caso,
firma electrnica o contrasea y en general, los medios aportados mensajes de datos;
por los descubrimientos de la ciencia. En complemento a lo
anterior los artculos 836 A al 836 D de la LFT norman como m) Medios de Comunicacin Electrnica: a los dispositivos tecnolgicos
pruebas a los Elementos Aportados por los Avances de la para efectuar la transmisin y recepcin de mensajes de datos y documentos
Ciencia, destacando las siguientes definiciones: digitales;

() n) Medios Electrnicos: a los dispositivos tecnolgicos para el procesamiento,


a) Autoridad Certificadora: a las dependencias y entidades de la impresin, despliegue, almacenamiento, reproduccin, recuperacin,
Administracin Pblica Federal y a los prestadores de servicios de extraccin y conservacin de la informacin;
certificacin que, conforme a las disposiciones jurdicas, tengan reconocida
esta calidad y cuenten con la infraestructura tecnolgica para la emisin, ) Mensaje de Datos: al intercambio de informacin entre un emisor y un
administracin y registro de certificados digitales, as como para proporcionar receptor a travs de medios de comunicacin electrnica;
servicios relacionados con los mismos;
o) Nmero de identificacin personal (NIP): la contrasea que se utiliza
b) Clave de acceso: al conjunto nico de caracteres alfanumricos que un en los servicios, sistemas o programas, para obtener acceso, o identificarse; y
usuario emplea para acceder a un servicio, sistema o programa y que puede
estar asociado a un medio fsico, magntico o biomtrico; p) Sistema de informacin: conjunto de elementos tecnolgicos para generar,
enviar, recibir, almacenar o procesar informacin.
c) Certificado Digital: a la constancia digital emitida por una Autoridad ()
Certificadora que garantiza la autenticidad de los datos de identidad del
titular del certificado; Si bien estas definiciones ayudan para dar aceptacin y
valoracin legal de la informacin contenida o comunicada a
d) Contrasea: al conjunto nico de caracteres secretos que permite validar travs de medios electrnicos, carecen de homologacin con la
la identificacin de la persona a la que se le asign una Clave de Acceso dems regulacin nacional como Cdigo de Comerci, Cdigo
para ingresar a un servicio, sistema o programa; Fiscal de la Federacin, Ley Federal de Firma Electrnica, entre
otros ordenamientos que establecen diferentes definiciones
e) Clave privada: el conjunto de caracteres que genera el titular del certificado para los mismos conceptos. Un claro ejemplo es que el termino
digital de manera exclusiva y secreta para crear su firma electrnica avanzada; documento digital es errneamente utilizado ya que el termino

50
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

correcto internacionalmente reconocido es mensaje de datos el cumplido tratndose de Mensaje de Datos, siempre que ste sea
cual integra lo que la legislacin laboral quiere diferenciar como atribuible a dichas partes. (Articulo 6 LMCE). En este sentido
documento digital. las caractersticas que deben considerar los patrones para que
sus mensajes de datos sean valorados correctamente son:
A pesar de lo anterior, es posible sealar que los contratos,
correos, instrucciones, y cualquier informacin intercambiada, a) Accesibilidad/Disponibilidad: que puedan ser
generada o almacenada con motivo de la relacin entre patrn presentados ante las autoridades o quienes tengan derecho a
y trabajador debern ser entendidas como mensajes de datos o ello en el momento que se requiera. En el caso de los correos
documento digital, que como regla general deben ser aceptados electrnicos o mensajes entre patrn y trabajador debern
por las autoridades, jueces y tribunales, en cualquier materia poder ser consultados y descargados durante el tiempo que
procesal en Mxico, incluida la laboral. dure la relacin jurdica, y almacenados en medios que permitan
visualizar su contenido, hasta que prescriban los derechos
Sin embargo, no por el hecho de que deban ser aceptados que en ello se consignen, con el objeto de que puedan ser
quiere decir que el juzgador o la autoridad deban forzosamente presentados en el momento que se requiera ante la autoridad o
otorgarles plenos efectos. Se requiere de un anlisis de los tribunales respectivos.
valoracin probatoria, es decir, que tanto le sirven estos
elementos para cerciorase de que una persona realizo y/ estuvo b) Integridad: que se pueda validar que el contenido y/o
en un momento determinado de acuerdo con el contenido de informacin del mensaje de datos o documento digital, est
dicho mensaje de datos o documento digital y por tanto, sus completo y no ha sido alterado a partir de que se expresaron la
efectos pueden vinculrsele, donde el trmino de original o las voluntades de consentir dicha informacin o contenido.
cobra una importancia relevante.
c) Autenticacin / Atribucin: el poder identificar y vincular
La originalidad del documento es una cuestin muy debatida a las personas que han aceptado o expresado su consentimiento
en el entorno electrnico, donde las fronteras entre original y para obligarse, el contenido del mensaje de datos, sin que estas
copia se vuelven cuando menos confusas, dado que cualquier puedan repudiar su consentimiento ni el propio contenido de
reproduccin del mensaje de datos es igual al mensaje de mensaje de datos o documento digital.
que permiti su reproduccin, a diferencia que las copias en
documentos soportados en papel, donde al reproducir copias Las formas o mtodos para comprobar estas caractersticas
se pierden ciertas caractersticas con las cuales contaban los no son especificados por la regulacin, con el objetivo de
originales y existen nuevos riesgos de poder identificar alguna que el patrn decida que tecnologa es ms apta para sus
modificacin. procesos empresariales, reafirmando neutralidad tecnolgica
en la regulacin. Sin embargo, es importante sealar que un
Para resolver esta cuestin se estableci el criterio equivalente mtodo usado y reconocido para lograr la integridad y la
funcional, en la LMCE con el cual basado en un anlisis autenticacin es el uso de las firmas electrnicas. Como ya se
de los objetivos y funciones del requisito tradicional de la precis, elmarco normativo laboral mexicano define dos tipos
presentacin de un escrito consignado sobre papel, con miras de firma electrnica, pero recomendamos utilizar el sustento
a determinar la manera de satisfacer sus objetivos y funciones que se encuentra homologado de forma internacional en la Ley
con tcnicas a travs de medios electrnicos. Con este principio Modelo de Firmas Electrnicas (LMFE) de la UNCITRAL e
se establece que un mensaje de datos no es lo mismo que un incorporado el 29 de agosto de 2003 al artculo 89 CCom.
documento soportado en papel, ya que es de naturaleza distinta
y no cumple necesariamente todas las funciones imaginables Firma electrnica simple: requiere que ciertos datos (claves,
de un documento de papel, pero si puede legalmente validarse contraseas, etc.) en forma electrnica sean consignados,
caractersticas relevantes en materia probatoria por lo que es adjuntados o lgicamente asociados por cualquier tecnologa al
equivalente en estas funciones a un documento en soporte mensaje de datos que se desea firmar, que son utilizados para
fsico. identificar al firmante e indicar que aprueba la informacin
contenida en l.
En cuanto al requerimiento legal de la presentacin de originales
ante la autoridad o tribunales cabe mencionar que, si la ley Firma electrnica avanzada o fiable.- cumple con los
requiere la forma escrita para los actos, convenios o contratos, requisitos del tipo anterior y adicionalmente requiere el
este supuesto se tendr por cumplido tratndose de mensaje cumplimiento de las siguientes caractersticas:
de datos o documentos digitales, siempre que la informacin
en l contenida se mantenga ntegra y sea accesible para su I - Los datos de creacin de la firma (clave privada) corresponden
ulterior consulta, sin importar el formato en el que se encuentre exclusivamente al firmante;
o represente. De la misma forma, cuando adicionalmente la II - Los datos de creacin de la firma (clave privada) estaban, en
ley exija la firma de las partes, dicho requisito se tendr por el momento de la firma, bajo el control exclusivo del firmante;

51
La Firma Lder en Derecho de las Tecnologas de Informacin

III - Es posible detectar cualquier alteracin de la firma (Autenticacin/Atribucin) no se pierden en ninguna de las
electrnica hecha despus del momento de la firma; firmas electrnicas, sino que se agregan ciertas caractersticas
IV - Respecto a la integridad de la informacin de un mensaje adicionales en cada uno de ellos (Integridad). Para que estas
de datos es posible detectar cualquier alteracin de sta hecha caractersticas se puedan cumplir en mayor o menor medida
despus del momento de la firma. dos factores son los involucrados: a) la criptografa y; b) la
estructura de confianza.
Como se puede apreciar las funciones de identificacin y
vinculacin de la persona con el contenido del documento

La Criptografa

La tecnologa de firma electrnica est basada en la grupos, se debe mantener una clave secreta por cada empleado
criptografa,100 Esta ciencia se usa comnmente para mantener o grupo en particular. Los ejemplos ms comunes de este tipo
la confidencialidad de mensajes en las comunicaciones de cifrado son las contraseas, pines, nmeros de identificacin
tradicionales. En la actualidad, derivado del intercambio de personal y tokens.
informacin en la red de Internet ayuda tambin a garantizar
su integridad, a travs de ciertas validaciones que se realizan al El cifrado de clave pblica, o asimtrico, es aquel que se utiliza
recibir los mensajes. De este modo, mientras la firma autgrafa para cumplir los requisitos de la firma electrnica avanzada. Este
sirve solo para identificar y acreditar el deseo de contratar, en el tipo de cifrado requiere para el intercambio de la informacin
entorno electrnico la firma electrnica tiene tres funciones: a) de dos claves complementarias entre s: la clave pblica y la
evidenciar la voluntad de contratar, b) identificar al firmante, y clave privada. Lo que se cifra con una de las claves solo la otra
c) permite validar integridad del mensaje de datos.101 lo descifra, ambas tienen la misma capacidad tcnica de cifrar
y descifrar.
Los mtodos comunes de cifrado utilizados para las firmas
electrnicas son el cifrado de clave nica, clave secreta, o A pesar de lo anterior y para cumplir con los requerimientos de
simtrico y el cifrado de par de claves, clave pblica o asimtrico. la firma electrnica avanzada, es usual que se cifre un hash,
El primero, utilizado para cumplir con los requisitos de la digestin o resumen102 del mensaje de datos o documento
firma electrnica simple, es el ms comn donde para cifrar digital, con la clave privada, ya que esta no se comparte y
y descifrar se utiliza una nica clave que comparten tanto el solo puede ser usada por su titular al estar protegida con
emisor como el receptor de la informacin. Este tipo de cifrado una contrasea de acceso. El resultado de cifrar el resumen
requiere de alta confianza entre las partes, en este caso patrn y y adjuntarlo al documento electrnico original, es la firma
trabajadores, dado que comparten una sola clave para todos o electrnica avanzada.
una por cada empleado La existencia de una clave nica puede
generar ciertos problemas, por ejemplo, entre ms personas La funcin hash, tiene mucha relevancia para la validacin
(empleados) intervienen en la comunicacin la secreca de la de la firma electrnica avanzada. Dado que este resumen es
clave puede irse perdiendo y puede ser con mayor facilidad aquel que se cifra y acompaa al mensaje de datos principal, al
intervenida o compartida. momento de realizar la validacin correspondiente el receptor
separa la firma (resumen cifrado) del mensaje de datos, y hace
Este tipo de cifrado requiere que tanto patrones y empleados tres procesos: a) por un lado descifra el resumen; b) por el otro
guarden y protejan la clave y que el canal a travs del cual se hace genera de nueva cuenta el resumen por medio del mensaje de
llegar la clave sea seguro, si uno de los factores no se cumple datos principal; y c) compara ambos resmenes. Si es posible
y terceros ajenos a las comunicaciones llegan a conocer la descifrar el resumen y ambos resmenes son exactamente
clave, todas las comunicaciones entre los patrones y empelados iguales, quiere decir que el titular es aquel que emiti el mensaje
carecern de certeza de quien las emiti y/o tuvo acceso a ellas. y que ni el mensaje, ni la firma fueron alterados.

En el caso de que las comunicaciones sean grupales (varios Este mtodo de cifrado soluciona carencias del cifrado simtrico,
trabajadores) y se comparta dicha clave, se tendr la certeza ya que la responsabilidad de mantener una de las claves (clave
de que el mensaje lo emiti un participante del grupo pero se privada) de forma segura es solo de su titular, no debiendo sta
desconocer especficamente quien. As mismo, si se desea de ser compartida. La otra clave (clave pblica) es compartida
mantener comunicaciones con varios grupos y/o personas, abiertamente para descifrar los mensajes, no es necesario un
sin que los mensajes sean conocidos por otras personas y/o canal seguro para compartirla. Tampoco es necesario que se

100. La criptografa es una rama de las matemticas aplicadas que se ocupan de transformar, mediante un procedimiento sencillo, mensajes en forma aparentemente ininteligibles
y devolverlas a su forma original. Reyes Krafft, Alfredo, La Firma Electrnica y las Entidades de Certificacin, 2da Edicin, Porra, Mxico, 2008, p. 143.
101. Tellez Valdez, Julio, Derecho Informtico, 3ra Edicin, Mc Graw Hill, Mxico, 2004.p. 211
102. Digestin es el mtodo para reducir un mensaje de cualquier longitud a una longitud fija llamada digestin del mensaje de la cual es, prctica y computacionalmente
52
imposible encontrar dos mensajes distintos con la misma digestin o encontrar un mensaje a partir de una digestin conocida. Este mtodo es utilizado como parte del proceso de
Firma Digital. Es la Huella digital del Mensaje (lo distingue de cualquier otro). Reyes Krafft, Alfredo, El Derecho como Impulsor del Comercio Electrnico en Mxico en,
Tecnologas de la Informacin y de las Comunicaciones: Aspectos Legales, coord. por Navarro Isla. Jorge, Porra, Mxico, 2005, p. 21.
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

tenga un par de claves por cada persona o grupo de personas Con el uso de este tipo de cifrado se puede ofrecer la garanta
con las que se quiera intercambiar la informacin de forma tecnolgica, en las relaciones laborales, de que un mensaje de
segura, un mismo par servir para que una persona pueda datos o documento digital, ha sido aceptado por el al patrn
cifrar la informacin y solo aquellos con quienes comparta la o trabajador, segn sea el caso, titular de la clave privada,
clave pblica podrn descifrarla y sabrn que el autor solo pudo relacionada con una clave pblica.
ser el titular de la clave privada.

Estructura de Confianza

La vinculacin entre las claves pblicas y privadas con un generar su par de claves de manera secreta y exclusivamente
titular se realiza bajo un esquema de confianza, donde la llave bajo su control, controlar la fiabilidad del certificado antes de
pblica es validada e introducida en un certificado digital,103 otorgarle, identificando perfectamente a quien se le va a otorgar,
proceso llevado a cabo por entidades responsables de mantener mantener un registro de los certificados emitidos, no almacenar
un proceso confiable de acreditacin de la identidad de los o copiar bajo ninguna circunstancia la claves privadas y deber
solicitantes, y el mantenimiento de una Infraestructura de Clave disponer de recursos econmicos para afrontar el riesgo de la
Pblica104 (mejor conocida como PKI por sus siglas en ingles responsabilidad por daos y perjuicios.
Public Key Infraestructure).
Por todo lo anterior, es posible concluir que los documentos que
Tal y como seala Julio Tllez: sacar a la luz una clave y asociarla se intercambien entre los patrones y trabajadores por cuestin
a un nombre es un ejercicio sencillo, pero Cmo puede del teletrabajo y que se encuentran consignados en medios
hacerse para demostrar dicha relacin? La prctica actual invita electrnicos pueden ofrecer un grado de seguridad tcnica y
a introducir la clave pblica de un individuo en un certificado funcional equivalente al del papel y en la mayora de los casos,
digital junto con informacin relativa a la clave (por ejemplo, mucha mayor fiabilidad y rapidez, especialmente respecto de la
la fecha de vencimiento) y al propietario de dicha clave determinacin del origen, contenido de los datos y no repudio
(nombre, etc.,). Luego, una tercera parte de confianza firma de los mismos, siempre que se observen lo requisitos tcnicos
este certificado, lo que significa que aprueba la reivindicacin y jurdicos aqu plasmados..
de identidad implcita en el certificado.105
Incluso reconociendo que la firma manuscrita y el papel
Estos terceros de confianza son comnmente llamados o pueden demostrar la expresin de la identidad, aceptacin y
identificados por la regulacin como Prestadores de Servicios autora del firmante, no es posible sealar que sea un mtodo
de Certificacin (PSCs), lo cuales pertenecen a una estructura de autenticacin totalmente fiable. Ya que puede darse el caso
jerrquica dentro de la Infraestructura de Llave Pblica. El de que se reconozca la firma, pero el documento podra no ser
grado de confiabilidad y seguridad de la firma electrnica ntegro, es decir podra haber sido alterado o modificado a lo
avanzada depender de la solidez procedimental, jurdica y largo del tiempo.107 Dando un factor de beneficio adicional a
tecnolgica de la Infraestructura de Clave Pblica.106 la implementacin y uso de medios electrnicos en el mbito
del teletrabajo.
Entre las obligaciones que tienen los PSCs se deben destacar
la de poner a disposicin de los titulares los sistemas para

IV.2 Jornada Laboral


Como se pudo observar una de las principales ventajas del es el tiempo durante el cual el trabajador est a disposicin del
teletrabajo es la flexibilidad, consiguiendo que el teletrabajador patrn para prestar su trabajo, estableciendo duracin mxima
determine con mayor libertad los horarios en que realizar sus en horarios especficos (8 horarios diurnos, 7 nocturna y 7.5
funciones, es este sentido para el patrn sern ms importante mixta), tiempos de descanso, horas extras y su forma de pago o
los resultados de la labor del teletrabajador, que las horas salario. As mismo se prohbe las jornadas inhumanas (artculo
dedicadas por parte del teletrabajador para dicho efecto. 5 fraccin III, LFT).

Sin embargo, esta cuestin no est muy clara en la regulacin Cabe destacar, que la LFT establece la posibilidad de
mexicana (artculos 58 a 89 de la LFT). Segn la LFT, la jornada contratar y pagar un salario fijado por unidad de obra, donde

103. Un certificado digital es definido por la regulacin como: todo Mensaje de Datos u otro registro que confirme el vnculo entre un Firmante y los datos de creacin de Firma
Electrnica; artculo 89 de Cdigo de Comercio, y artculo 2 de la Ley Modelo de la CNUDMI sobre Firmas Electrnica.
104. La Infraestructura de Clave Pblica debe ser entendida como un conjunto de polticas, procesos, servidores, software y centros de servicios, utilizados con el propsito de
administrar certificados y pares de claves pblicas y privadas. PricewaterhouseCoppers, Estudio Santander Universidades, Firma Electrnica en las Universidades, 2010, p. 13.
53
105. Tellez Valdez, Julio, op.cit., p.200.
106. PricewaterhouseCoppers op. cit., p.5
107. Reyes Krafft, Alfredo, coord. por Navarro Isla. Jorge, op. cit., p 109.
La Firma Lder en Derecho de las Tecnologas de Informacin

exclusivamente se puede fijar el da y horario para la entrega que estar disponible y conectado las 24 horas del da con la
y recepcin del trabajo y el pago de los salarios, algo muy carga de salud, que esto podra traerle como afectacin; y al
adecuado para el formato del trabajo a domicilio tradicional patrn para organizar sus actividades de vigilancia y control
siendo generalmente off line y no tanto para teletrabajo que en la temporalidad acordada, reconociendo que cualquier
es on line, donde las funciones son continuas y no por obras instruccin enviada o llamada realizada fuera de dicho horario
determinadas, aunque no se excluye la posibilidad de aplicar y/o excediendo los mximos legales puede no ser atendida en
este tipo de contrato al teletrabajo. ese momento o llegar a tener un cargo econmico por pago de
horas extras.
En el teletrabajo, el empleado no est sujeto a realizar
las actividades laborales en un horario especfico, sino se Aunque el teletrabajador no est ajustado a horarios de
desvirtuara la independencia y autodisposicin que tiene, actividades laborales y por exclusin, tampoco podra laborar
para cumplir su compromiso de entrega de resultados.108 jornada extraordinaria, si podra estar disponible de forma
Pero, si es necesario establecer horarios de disponibilidad extraordinaria, por lo que es este caso s podra aplicar el pago
para recibir instrucciones en tiempo real por parte del patrn de horas extras que se explica en el prrafo que antecede.
y por tanto es posible fijar como jornada laboral dicho
espacio aunque no se dedique a especficamente a realizar la Ahora bien, sucede que al no estar contemplado el teletrabajo
labor encomendada sino nicamente a estar disponible para en la LFT, el artculo 784, fraccin VIII, de la LFT impone al
responder correos electrnicos, llamadas, teleconferencias o patrn la obligacin de acreditar la duracin de la jornada de
cualquier comunicacin en lnea relacionada con los procesos trabajo cuando exista controversia al respecto, generando una
de la organizacin. problemtica para el patrn, quien en principio puede acreditarla
con el contrato de trabajo109 o contando con programas de
El establecimiento de este horario especfico ayuda tanto cmputo especializado que le permitan contabilizar el tiempo
al trabajador como al patrn, al primero a que no tenga que el trabajador le dedica a actividades del trabajo.

IV.3 Herramientas de Trabajo

Como se ha sealado las herramientas mnimas para que el De acuerdo a la regulacin mexicana (artculo 132 de la LFT),
teletrabajo funcione son las TICs, que le permitan al patrn y la entrega de tiles, instrumentos y materiales necesarios
al trabajador comunicarse a distancia y de manera inmediata, para la ejecucin del trabajo, es una obligacin del patrn,
como puede ser la red de Internet, red elctrica, telfono mvil, especificando que deber ser de calidad, entregados en buen
sistema de correo electrnico, una computadora porttil, etc. As estado, y que deber proporcionar un lugar seguro para su
mismo, es posible dependiendo de la labor desempeada que se resguardo; aunque la misma normativa permite que se pueda
haga entrega de herramientas de trabajo complementarias como acordar entre el patrn y trabajador, el que este ltimo utilice
puede ser una lnea de telfono fija, impresora, programas de sus propias herramientas y por lo tanto, en este caso, excepta
cmputo especializado, etc. al patrn de proporcionar un lugar seguro para el resguardo de
las herramientas de trabajo.
El entorno del teletrabajo implica tambin enviar y recibir
correos electrnicos, atender llamadas de trabajo, almacenar Cuando en el teletrabajo el empleado corre con nuevos gastos,
informacin corporativa, tener acceso remoto a documentos es posible que exista un reembolso dinerario al empleado de
en la nube, o incluso tener conversaciones por mensajera los gastos incurridos por ste en la adquisicin, instalacin y
instantnea sobre temas laborales, por lo que son un elemento mantenimiento de los mismos, pero la legislacin no establece
ms a proteger.110 En cuanto al equipamiento necesario del la obligacin de que esto suceda.
teletrabajador y su financiacin por el patrn, en principio,
la empresa es responsable de todo el equipo necesario, su Una de las interrogantes y problemticas se dan justo cuando
instalacin, adaptacin y mantenimiento, y por su parte el quien aporta las herramientas es el patrn y el trabajador
teletrabajador tiene que cuidar razonablemente el equipo.111 las usa a distancia, ya que es facultad del patrn vigilar que

108. Secretaria Tcnica de Gobierno Digital, Gua de Implementacin del Teletrabajo, Costa Rica, p. 31. Recuperado de http://www.gobiernofacil.go.cr/e-gob/gobiernodigital/
politicas/GUIADEIMP LEMENTACIONDE TELETRABAJO2009.pdf
109. Lo anterior est sustentado en la siguiente jurisprudencia emitida por contradiccin de Tesis:
Tesis Jurisprudencial: 2a./J. 72/97, Novena poca, Segunda Sala, Tomo VII, Enero de 1998
DURACIN DE LA JORNADA DE TRABAJO. PUEDE ACREDITARSE CON CUALQUIERA DE LOS MEDIOS PROBATORIOS
ESTABLECIDOS EN LA LEY FEDERAL DEL TRABAJO.
El artculo 776 de la propia ley dispone que son admisibles en el proceso todos los medios de prueba que no sean contrarios a la moral y al derecho; el artculo 804 detalla
los documentos que el patrn tiene obligacin de conservar y exhibir en juicio, y el artculo 805 prev que si el patrn no presenta en el juicio esos documentos, se tendrn por
presuntivamente ciertos los hechos que el actor exprese en su demanda en relacin con los propios documentos, salvo prueba en contrario. De lo anterior se desprende que el patrn,
54 en principio, debe acreditar la duracin de la jornada de trabajo, con la documental, pero si no lo hace as, puede destruir la presuncin generada en su contra con cualquiera de los
medios probatorios que la misma ley establece, dado que los numerales invocados no disponen la exclusividad de la prueba documental para la demostracin de los hechos relativos.
110. Centro de Seguridad TIC de la Comunidad Valenciana, Gua de Seguridad en el Teletrabajo, Espaa. P. 10
111. Hernandez, Nieto, Juan, op. cit. p. 208
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

dichas herramientas sean destinadas nicamente para los transmisin de informacin, obligando a la empresa a ampliar
fines laborales. Sin embargo, en la prctica el trabajador llega la capacidad de ancho de banda incrementando las inversin y
a utilizar parcialmente las herramientas otorgadas para el uso gasto de la organizacin.
particular, lo cual llega a afectar la productividad del trabajador
y pudiera daar los equipos por adquirir un virus informtico, Como regla general las herramientas de trabajo, incluidos los
congestionar la red, e incluso hacer actividades ilcitas que le sistemas informticos de correo electrnico y el acceso a la red
generan alguna responsabilidad para la empresa.112 de Internet tienen que ser utilizados nicamente para los fines
de la empresa, cuando son proporcionados por la empresa y
Las dos herramientas que analizaremos con detalle son el los teletrabajadores debern cuidar de ellos, y no hacer uso
correo electrnico y el acceso a la red de Internet. En ambos inadecuado de los mismo, como enviar material ilegal, ofensivo
casos, en ocasiones son considerados propiedad de la empresa o confidencial a travs de cualquier otro sistema o va internet.114
y por lo tanto, los patrones tienen derecho a monitorear y ver la
informacin que contiene el correo electrnico del trabajador El correo electrnico puede ser definido como el servicio de
o lo que est haciendo en la red. mensajera electrnica que tiene por objeto la comunicacin no
interactiva de textos, datos, imgenes o mensajes de voz entre
El correo electrnico est incrementalmente siendo utilizado un originador y los destinatarios designados, y que se desarrolla
con fines ajenos a los propios del contrato de trabajo. Existen en sistemas que utilizan equipos informticos y enlaces de
clculos de que aproximadamente un 42% de los empleados telecomunicaciones.115
usa tanto la computadora como el correo electrnico desde la
oficina para temas personales.113 Por ello la necesidad del patrn En este sentido existen tres corrientes distintas; una de ellas,
de evitar esto, inclusive se ha llegado a afirmar que el acceso por considera al correo electrnico como comunicacin privada;
parte de la empresa al correo electrnico institucional de un otra, lo considera como un conjunto de datos; y la tercera, lo
empleado no debe considerarse violacin de la privacidad; si el considera como una herramienta de trabajo. Sin embargo, siendo
trabajador quisiera proteger sus correos, debera crear su propia precisos el correo electrnico es las tres cosas. La herramienta
cuenta de correo electrnico en sistemas no institucionales de de trabajo es el sistema donde se generan y envan los correos
la empresa. electrnicos, el contenido que se consigna en un correo y sus
archivos adjuntos, son el conjunto de datos y la informacin
En el caso de la red de Internet, tambin se ha considerado que contiene el mensaje es el que puede considerado como
que los patrones al proporcionarla tienen derecho a llevar comunicacin privada.116
registro de los sitios que visitan y actividades que realizan sus
empleados. Justificando estas acciones con el argumento de Por tal motivo, se ha considerado que se est ante la posibilidad
que con ello pueden verificar la productividad o el uso ilegal, de un conflicto entre dos derechos; por un lado, el derecho a la
etc., e incluso almacenar registros como evidencia durante los intimidad y privacidad que tiene el empleado y por otro lado, el
juicios para probar una conducta especfica del trabajador, ya derecho de las empresas de vigilar y controlar el cumplimiento
que vigilando sus actividades en Internet el patrn advierte que de las obligaciones por parte de sus trabajadores y tambin de
el trabajador ha utilizado las herramientas proporcionadas en impedir el envo de datos o informacin confidencial a terceros,
forma indebida. a travs de su poder de direccin y disciplinario, considerando
legal y necesario el revisar el contenido de los correos enviados
En este sentido resulta comn que los empleados se aprovechen y recibidos por los empleados.117
de la infraestructura informtica de la empresa para efectuar la
descarga de archivos de audio o de vdeo, colapsando el trfico Si bien el trabajador tiene el derecho a ser respetado en la esfera
de informacin automatizado o reduciendo la velocidad de ntima de su desempeo laboral, la empresa tiene tambin el

112. Gonzlez Mullin Shckendant & Asociados, Op cit. p.6


113. Cardona, Mara Beln, op.cit. p. 166
114. Hernandez, Nieto, Juan, op. cit. p. 208
115. Gonzlez Mullin Shckendant & Asociados, Op cit. p.2.
116. Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos
Artculo 16. Nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente, que funde y
motive la causa legal del procedimiento.
Toda persona tiene derecho a la proteccin de sus datos personales, al acceso, rectificacin y cancelacin de los mismos, as como a manifestar su oposicin, en los trminos que fije
la ley, la cual establecer los supuestos de excepcin a los principios que rijan el tratamiento de datos, por razones de seguridad nacional, disposiciones de orden pblico, seguridad
y salud pblicas o para proteger los derechos de terceros.
()
Las comunicaciones privadas son inviolables. La ley sancionar penalmente cualquier acto que atente contra la libertad y privaca de las mismas, excepto cuando sean aportadas de
forma voluntaria por alguno de los particulares que participen en ellas. El juez valorar el alcance de stas, siempre y cuando contengan informacin relacionada con la comisin de
un delito. En ningn caso se admitirn comunicaciones que violen el deber de confidencialidad que establezca la ley.
Exclusivamente la autoridad judicial federal, a peticin de la autoridad federal que faculte la ley o del titular del Ministerio Pblico de la entidad federativa correspondiente, podr
autorizar la intervencin de cualquier comunicacin privada. Para ello, la autoridad competente deber fundar y motivar las causas legales de la solicitud, expresando adems, el tipo
de intervencin, los sujetos de la misma y su duracin. La autoridad judicial federal no podr otorgar estas autorizaciones cuando se trate de materias de carcter electoral, fiscal,
mercantil, civil, laboral o administrativo, ni en el caso de las comunicaciones del detenido con su defensor.
55
()
117. Gonzlez Mullin Shckendant & Asociados, op cit. p.5
La Firma Lder en Derecho de las Tecnologas de Informacin

derecho a supervisar el correcto funcionamiento de la misma El correo electrnico se ha asemejado al correo postal, para efectos de
(horario de los trabajadores, calidad de las tareas, estado de las su regulacin y proteccin en el ordenamiento jurdico. Sin embargo, es
herramientas de trabajo, mantenimiento de la confidencialidad necesario identificar sus peculiaridades a fin de estar en condiciones de
de la informacin, etc.), el cual se traduce en el poder de determinar cundo se produce una violacin a una comunicacin privada
vigilancia y direccin que sta tiene respecto de sus empleados. entablada por este medio. A los efectos que nos ocupan, el correo electrnico
Ninguno de ambos derechos son ilimitados ni absolutos.118 se configura como un sistema de comunicacin electrnica virtual, en la
que el mensaje en cuestin se enva a un servidor, que se encarga de
En el teletrabajo a diferencia del trabajador tradicional esta enrutar o guardar los cdigos respectivos, para que el usuario los lea
problemtica adquiere tintes ms relevantes, debido a que cuando utilice su operador de cuenta o correo. La utilizacin del correo
en cuanto a la utilizacin de medios de la empresa para fines electrnico se encuentra supeditada a una serie de pasos determinados
multiplica las facultades de control patronal y por lo tanto, su por cada servidor comercial. As, es necesario acceder a la pgina general
capacidad para fiscalizar la ejecucin de la prestacin laboral, del servidor en cuestin, donde se radican todos los mensajes de la cuenta
no solo es un incremento cuantitativo sino fundamentalmente de correo contratada por el titular. Esta pgina suele estar compuesta
cualitativo, con controles ms incisivos, con menor esfuerzo por dos elementos: el nombre de usuario (direccin de correo electrnico
por parte del empresario.119 del usuario o login) y la contrasea (password). De vital importancia
resulta la contrasea, ya que sta es la llave personal con la que cuenta
Como se precis anteriormente el correo electrnico y la el usuario para impedir que terceros puedan identificarla y acceder a
correspondencia o comunicacin tradicional se distinguen la cuenta personal del usuario. La existencia de esa clave personal de
solamente en cuanto al medio de transmisin, es decir, seguridad que tiene todo correo electrnico, lo reviste de un contenido
uno se trasmite por medios electrnicos y el otro por privado y por lo tanto investido de todas las garantas derivadas de la
medios convencionales. En este tenor, el contenido y la proteccin de las comunicaciones privadas y la intimidad. En esta lgica,
informacin de un correo electrnico se encuentra protegida se entender que un correo electrnico ha sido interceptado cuando -sin
constitucionalmente, por lo que no puede el patrn tener autorizacin judicial o del titular de la cuenta-, se ha violado el password
acceso a ella. Sin embargo, como herramienta de trabajo la o clave de seguridad. Es en ese momento, y sin necesidad de analizar el
empresa puede limitar o vigilar el comportamiento del sistema, contenido de los correos electrnicos, cuando se consuma la violacin al
no del contenido. Las siguientes tesis pueden ahondar en la derecho fundamental a la inviolabilidad de las comunicaciones privadas.
presente temtica: No sobra sealar, que si bien es cierto que un individuo puede autorizar
a otras personas para acceder a su cuenta -a travs del otorgamiento de la
Tesis Aislada: 1a. CLX/2011 Novena poca Tomo XXXIV, respectiva clave de seguridad-, dicha autorizacin es revocable en cualquier
Agosto de 2011 momento y no requiere formalidad alguna. Asimismo, salvo prueba en
DERECHO A LA INVIOLABILIDAD DE LAS contrario, toda comunicacin siempre es privada, salvo que uno de los
COMUNICACIONES PRIVADAS. IRRELEVANCIA intervinientes advierta lo contrario, o bien, cuando de las circunstancias
DE LA PROPIEDAD DE LA COMPUTADORA PARA que rodean a la comunicacin no quepa duda sobre el carcter pblico
EFECTOS DE CONSIDERAR INTERCEPTADO UN de aqulla.
CORREO ELECTRNICO.
Se debe observar que la concesin del correo electrnico
Para efectos de la proteccin constitucional del derecho fundamental a la o el acceso a la red de Internet por parte del patrn a sus
inviolabilidad de las comunicaciones privadas, no es posible afirmar que trabajadores supone que stos lo utilicen para fines laborales,
alguien se encuentra legitimado para interceptar el correo electrnico de un vinculados con la operativa de la empresa, y no para fines
tercero, al ser de su propiedad la computadora desde la que se accedi a la personales.120 La relevancia es tal que basta que el trabajador lo
cuenta de correos. Esto es as, ya que una de las principales caractersticas utilice en cuestiones personales, para que pueda ser considerado
del correo electrnico es su virtualidad y su ubicuidad, en tanto que como una causal de recisin laboral sin responsabilidad para
se puede acceder a l desde cualquier computadora conectada a la red. el patrn, basado en las fracciones II (falta de probidad u
En esta lgica, lo relevante para efectos de su proteccin constitucional, honradez), VI (dao grave por negligencia) y XI (desobedecer
es el proceso comunicativo en s mismo, con independencia del tipo de al patrn) del artculo 47 de la LFT, siempre que se cuente con
computadora a travs de la cual se acceda a la cuenta o de quin sea el los elementos suficientes para demostrar que las herramientas
propietario del ordenador, cuestiones meramente accidentales. de trabajo fueron entregadas y que se notific o hizo saber al
trabajador de forma clara cuales eran los usos exclusivos de las
Tesis Aislada: 1a. CLIX/2011 Novena poca Primera Sala Tomo herramientas de trabajo.
XXXIV, Agosto de 2011
Lo anterior, se complementa con el contenido del artculo 134
DERECHO A LA INVIOLABILIDAD DE LAS de la LFT que seala las obligaciones del trabajador, y en su
COMUNICACIONES PRIVADAS. MOMENTO EN fraccin VI se especifica que los trabajadores debern conservar
EL CUAL SE CONSIDERA INTERCEPTADO UN en buen estado los instrumentos y tiles que les hayan dado
CORREO ELECTRNICO. para el trabajo; y con lo contenido en la fraccin IX del artculo

56
118. Gonzlez Mullin Shckendant & Asociados, op cit. p.6
119. Cardona, Mara Beln, op.cit. p. 165
120. Gonzlez Mullin Shckendant & Asociados, op.cit., p.1.
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

135 de la misma ley donde se prohbe a los trabajadores usar los Retomando el anlisis de las facultades del patrn sobre las
tiles y herramientas suministrados por el patrn, para objeto herramientas de trabajo, las empresas tambin pueden tomar
distinto de aqul a que estn destinados. otros caminos para controlar el tiempo y las actividades de los
teletrabajadores:
En el escenario Internacional en el Reino Unido, la: The
Telecomunication (Lawful Business Practice) (Interception Communications) a. emisin de polticas, normas o circulares internas que
Regulations, permite el monitoreo del correo electrnico de los expresamente restrinjan ciertos usos, envo de correos fuera de
empleados, en tanto los mismos tengan conocimiento de tal la red interna de la empres, acceso a redes sociales, sitios con
hecho. En los Estados Unidos de Norteamrica es una prctica material pornogrfico, sitios de ventas o subastas, etcetera.
comn que al momento de contratar a un empleado, se le haga
firmar un acuerdo en donde otorga su consentimiento para b. instalacin de programas y dispositivos para bloquear el
que sin previo aviso incluso, el empleador pueda monitorear su acceso a sitios, limitar la cantidad de tiempo que se puede
cuenta.121 Caso contrario de lo que sucede en Argentina donde conectar un empelado a la red o a un sitio especfico, y/o
recientemente la actualizacin de la Ley No. 26.338,122 modifica mantener un registro de sitios visitados, uso de red, archivos
el Cdigo Penal de dicho pas, y pasa a tipificar como delito la compartidos etc.
violacin del correo electrnico laboral.
c. En caso de una presuncin de la comisin de un delito es
En el sistema legal mexicano se reconoce al patrn la facultad importante almacenar la informacin y solicitar a un juez el
de controlar y limitar el uso que el trabajador realice del correo poder acceder a la informacin del correo electrnico.
electrnico y el acceso a la red Internet, con el fin de defender
su inters de empresa y evitar las utilizaciones alejadas de los d. Especial capacitacin en la materia de uso adecuado de
fines propios de la relacin laboral, para pasar a ser consideradas correo electrnico y acceso a Internet y seguridad informtica
abusivas.123 Pero dicha facultad de control no es ilimitada sino
que est condicionada por los propios lmites la relacin laboral, Tambin es recomendable que el patrn admita tanto en el
de manera que no puede alcanzar ms que a los extremos que correo electrnico como en el acceso a la Red de Internet un
guarden directa relacin con ella.124 porcentaje de uso personal en forma moderada y de acuerdo a la
moral y buenas costumbres, ya que esto parece imprescindible,
Si no se aplica lo anterior, la conducta del empleador tambin partiendo de la tolerancia sobre un cierto uso extra laboral
puede verse en tela de juicio, si monitorea la cuenta de sus como ocurre con el telfono, el equipo de computo porttil,
empleados y por ende viola el derecho a la intimidad del entre otros, siempre que no se convierta en abusivo.
trabajador, y el secreto de las comunicaciones privadas; ello
podra significar que la empresa fuera lleva a un proceso judicial Por lo tanto, es posible concluir que el derecho que puede tener
e incluso condenada por dao moral.125 el patrn a examinar la productividad de su teletrabajador y las
condiciones en cmo sus herramientas de trabajo son utilizadas,
El punto relevante es en qu trminos debe plantearse la debe tener como lmite los derechos constitucionalmente
capacidad de control del patrn, para que su ejercicio no ponga protegidos del trabajador, en este caso, su derecho a la
en peligro la privacidad y/o intimidad del trabajador, sobre el privacidad y al secreto de las comunicaciones.
que se pretende realizar un seguimiento para verificar si realiz
o no un uso desviado de dichos instrumentos de trabajo. En cualquier caso que se filtre o se conozca informacin del
comportamiento del empleado con el correo electrnico o en la
En este sentido es que debe establecerse que los patrones red es importante hacerlos del conocimiento del teletrabajador,
al vigilar al empleado no debern realizar un monitoreo ya que si ste no est de acuerdo o desconoce su empleo,
indiscriminado del correo de sus trabajadores, sino que debern se incurre en una violacin de su privacidad contrariando la
actuar diligentemente, efectuando un pre-aviso de que podrn Ley Federal de Proteccin de Datos Personales en Posesin
analizar los destinatarios o los originadores de un correo de Particulares, con la posibilidad de imputarle sanciones
electrnico, el volumen o tamao de correos, los sitios que econmicas a la empresa y la imposibilidad de utilizar la
visitan, el tiempo de conexin y capacidad de infraestructura informacin as obtenida para imponerle sanciones al empleado.
que consumen, entre otros elementos, pero no podrn revisar
el contenido de los mensajes ni la actividades realizadas o
informacin intercambiada en la red, sin la autorizacin
especfica del trabajador o de una autoridad facultada.

121. Gonzlez Mullin Shckendant & Asociados, Op cit. p.8


122. Ley 26.338, que modifica el Cdigo Penal de Argentina, consultable en: http://www.infoleg.gov.ar/infoleg Internet/anexos/140000-144999/141790/norma.htm 57
123. Cardona, Mara Beln, op.cit. p. 169
124. Ibidem. 167
125. Gonzlez Mullin Shckendant & Asociados, Op cit. p.8
La Firma Lder en Derecho de las Tecnologas de Informacin

IV.4 Seguridad e Higiene / Riesgos de Trabajo


La seguridad e higiene son los procedimientos, tcnicas donde se presta el trabajo es el domicilio del trabajador
y elementos que se aplican en los centros de trabajo para el o cualquier lugar libremente decidido por l, inclusive el
reconocimiento, evaluacin y control de los agentes nocivos RFSHMAT define: a) centro de trabajo a todo aquel lugar,
que intervienen en los procesos y actividades de trabajo, con cualquiera que sea su denominacin, en el que se realicen
el objeto de establecer medidas y acciones para la prevencin actividades de produccin, de comercializacin o de prestacin
de accidentes o enfermedades de trabajo, a fin de conservar de servicios, o en el que laboren personas que estn sujetas a
la vida, salud e integridad fsica de los trabajadores, as como una relacin de trabajo; y, b) lugar de trabajo al sitio donde el
evitar cualquier posible deterioro al propio centro de trabajo trabajador desarrolla sus actividades laborales especficas para
(artculo 2 del Reglamento Federal de Seguridad, Higiene y las cuales fue contratado, en el cual interacta con los procesos
Medio Ambiente de Trabajo, en lo subsecuente RFSHMAT). productivos y el medio ambiente laboral. Sin en ningn
Los patrones conforme la regulacin laboral vigente tienen las momento considerar que las instalaciones pueden quedar fuera
siguientes obligaciones relacionadas con la seguridad e higiene de la esfera de proteccin del patrn.
(artculo 132 LFT y artculo 13 del RFSHMAT):
No obstante, la base de la regulacin de la seguridad e higiene en
Instalar y operar las fbricas, talleres, oficinas, locales y materia laboral, parte del artculo 123 constitucional , apartado
dems lugares en que deban ejecutarse las labores, de acuerdo A, fraccin XV la cual establece: El patrn estar obligado a
con las disposiciones establecidas en el reglamento y las observar, de acuerdo con la naturaleza de su negociacin, los preceptos
normas oficiales mexicanas en materia de seguridad, salud y legales sobre higiene y seguridad en las instalaciones de su establecimiento, y
medio ambiente de trabajo, a efecto de prevenir accidentes y a adoptar las medidas adecuadas para prevenir accidentes en el uso de las
enfermedades laborales. mquinas, instrumentos y materiales de trabajo, as como a organizar de
tal manera ste, que resulte la mayor garanta para la salud y la vida de
Cumplir el reglamento y las normas oficiales mexicanas los trabajadores.
en materia de seguridad, salud y medio ambiente de trabajo,
as como disponer en todo tiempo de los medicamentos y En esta base constitucional si se hace la precisin
materiales de curacin indispensables para prestar oportuna y respectiva de que la seguridad e higiene como obligacin
eficazmente los primeros auxilios. patronal recae nicamente en las instalaciones de su
establecimiento y sobre el uso de herramientas de trabajo
Fijar visiblemente y difundir en los lugares donde se preste por l proporcionadas. Con lo cual permite que la
el trabajo, las disposiciones conducentes de los reglamentos y responsabilidad del patrn repercuta en los aspectos que
las normas oficiales mexicanas en materia de seguridad, salud y ste pueda controlar, como el estado de las instalaciones,
medio ambiente de trabajo, as como difundir a los trabajadores maquinas, instrumentos, tiles y/ o equipo que en su caso
la informacin sobre los riesgos y peligros a los que estn haya aportado al trabajador y no respecto de lugares fsicos
expuestos. fuera de su entero control.

Adoptar, de acuerdo a la naturaleza de las actividades laborales Con ello, no quiere decirse que no deba vigilar y asegurarse
y procesos industriales que se realicen en los centros de trabajo, de que el teletrabajador cuente con un ambiente seguro e
las medidas de seguridad e higiene pertinentes de conformidad higinico para desempear su labor a cargo, solo que esta
con lo dispuesto en el RFSHMAT y en las normas aplicables, responsabilidad no ser en mismo grado por las condiciones
a fin de prevenir por una parte, accidentes en el uso de especiales del teletrabajo. Por ello, el patrn tendr que
maquinaria, equipo, instrumentos y materiales, y por la otra, encontrar alternativas respecto a las condiciones del lugar
enfermedades por la exposicin a los agentes qumicos, fsicos, de ejecucin del servicio, pues al ser ste libremente elegido
biolgicos, ergonmicos y psicosociales. por el empleado, en principio parecera que el patrn se vera
relevado de dicha responsabilidad, sin que la legislacin as
En especfico el artculo 475 Bis de la LFT seala que el patrn lo contemple claramente. Por lo que se recomienda informar
es responsable de la seguridad e higiene y de la prevencin de y capacitar a los teletrabajadores, as como establecer las
los riesgos en el trabajo y obliga los trabajadores observar las condiciones mnimas de seguridad higiene en el contrato de
medidas preventivas de seguridad e higiene que establecen los trabajo que deber tener el lugar elegido por el teletrabajador
reglamentos y las normas oficiales mexicanas expedidas por para prestar el servicio.
las autoridades competentes, as como las que indiquen los
patrones para la prevencin de riesgos de trabajo. Las consecuencias del incumplimiento de las obligaciones de
Como se puede apreciar, esta normativa no hace diferencia en seguridad e higiene manifiestas es que la autoridad laboral est
cuanto a que en la modalidad del teletrabajo las instalaciones facultada para imponer sanciones que van desde 250 hasta

58
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

las 5,000 veces el salario mnimo diario vigente en el DF por la Federacin el 1 de abril de 1970, respecto a los accidentes
cada trabajador afectado, adems de considerar el impacto que de trabajo se estableci que en la definicin de accidente se
pueden tener los accidentes y las enfermedades profesionales considera como lugar de trabajo no solamente los espacios
en la determinacin de la prima del Seguro de Riesgos de cerrados en que est instalada la empresa, sino cualquier lugar,
la va pblica u otro local, al que se hubiese trasladado al
Trabajo del IMSS.
trabajador; y como tiempo de trabajo, todo momento en
que el obrero est desarrollando una actividad relacionada con
En cuanto a los riesgos de trabajo, estos son definidos por la la empresa. Por tanto, cuando un trabajador sufre un accidente
LFT y la Ley del Seguros Social (LSS) como los accidentes y dentro de su jornada de trabajo, pero realizando actividades
enfermedades a que estn expuestos los trabajadores en ejercicio que no corresponden a las de la empresa para la que trabaja, no
o con motivo del trabajo. A su vez definen al: a) Accidente de puede calificarse como riesgo profesional, si en el momento
trabajo, como toda lesin orgnica o perturbacin funcional, en que aconteci no desarrollaba una actividad relacionada
inmediata o posterior, o la muerte, producida repentinamente con la empresa, sino a favor de una persona ajena a sta
en ejercicio, o con motivo del trabajo, cualesquiera que sean
En este concepto la problemtica radica en que al ser el lugar
el lugar y el tiempo en que se preste, los que produzcan al
y tiempo elegido por el teletrabajador, es muy complicado
trasladarse el trabajador directamente de su domicilio al lugar
establecer que en caso de sufrir un accidente de trabajo, este
del trabajo y de ste a aqul; y b) Enfermedad de trabajo como
fue en un momento dedicado al trabajo y no a un fin personal
todo estado patolgico derivado de la accin continuada de una
o inclusive para un tercero, o por motivo del medio (espacio
causa que tenga su origen o motivo en el trabajo o en el medio
fsico) en que el decidi prestarlo. Inclusive se establece que
en que el trabajador se vea obligado a prestar sus servicios. En
(Artculo 489 LFT) que no libera al patrn de responsabilidad
ambos casos, se obliga al patrn dependiendo la incapacidad
el que el trabajador explcita o implcitamente hubiese asumido
que de cmo resultado el sufrir un accidente o enfermedad de
los riesgos de trabajo;
trabajo a diferentes indemnizaciones a su cargo.
En este sentido, los riesgos de trabajo en hogar o riesgos
De la definicin anterior se puede apreciar que en este concepto
de trabajo en instalaciones diferentes a los establecimientos
tampoco, es un factor el lugar donde se desempea el trabajo
o locales del patrn, tienen que ser analizados con mayor
para caer en el supuesto, inclusive el artculo 472 de la LFT
detenimiento, ya qu habra que revisar tambin si bajo la
seala que las disposiciones en la materia son aplicables a todos
concepcin del teletrabajo es conveniente excluir o no a los
los trabajos especiales incluido el trabajo a domicilio que como
denominados accidentes in itinere (es decir, los que se producen
lo sealamos es el ms parecido a la naturaleza del teletrabajo.
en el traslado del domicilio al centro de trabajo o viceversa), y
ms an, la propia nocin de accidente de trabajo, podra ser
Sin embargo, si es importante si al momento de sufrir un
revalorada, sobre todo si tomamos en cuenta que la prestacin
accidente de trabajo, el trabajador estaba realizando alguna
de servicios se lleva a cabo con la imposibilidad de que el patrn
actividad relacionada con el trabajo, caso contrario no podra
vigile el domicilio del trabajador en todo momento.126
catalogarse como riesgo de trabajo, en este sentido se puede
observar la siguiente tesis:
Como en los dems conceptos analizados nuestro ordenamiento
Tesis Aislada: IV.2o.T.2 L (10a.) Libro IV, Tribunales no contempla especialidad alguna para el teletrabajo, e inclusive
Colegiados de Circuito, Dcima poca, Enero de 2012, Tomo tampoco el trabajo a domicilio; por lo que todos los derechos y
5 deberes contenidos en la normativa deben de ser tenidos en cuenta
ACCIDENTE DE TRABAJO. NO PUEDE por el patrn y el teletrabajador, adaptado a las peculiaridades
CONSIDERARSE COMO TAL SI AL MOMENTO que supone el trabajo realizado en un lugar distinto al centro
EN QUE ACONTECI DENTRO DE LA JORNADA de trabajo o empresa, pero no deber considerarse el mismo
LABORAL, EL TRABAJADOR NO DESARROLLABA grado de responsabilidad o respuesta por parte del patrn, al
UNA ACTIVIDAD RELACIONADA CON LA EMPRESA,
no quedar comprendido entre sus instalaciones el domicilio o el
SINO A FAVOR DE UN TERCERO.
lugar elegido libremente por el teletrabajador.
De conformidad con los artculos 473 y 474 de la Ley Federal
del Trabajo, y 41 y 42 de la Ley del Seguro Social, los riesgos El lugar donde se efecte el trabajo, ya sea el domicilio o cualquier
de trabajo son los accidentes o enfermedades a que estn otro lugar, en la medida de lo posible, deber ser reconocido
expuestos los trabajadores en ejercicio o con motivo del trabajo, como equivalente a otros lugares de trabajo de la empresa, y por
y el accidente de trabajo consiste en las lesiones orgnicas o eso podr ser inspeccionado por el patrn o sus representantes,
perturbaciones funcionales inmediatas o posteriores, e incluso e inclusive las autoridades laborales, previo aviso al trabajador, en
la muerte, producida repentinamente en ejercicio o con virtud de las condiciones relativas a las inspecciones de salud y
motivo del trabajo, cualesquiera que sean el lugar y el tiempo
de seguridad que deben estar incluidas en el contrato de trabajo
en que se preste, as como los acontecidos al trasladarse el
y/o en el reglamento interior de la empresa, en ausencia de
trabajador directamente de su domicilio al lugar de trabajo o
de ste a aqul. Ahora bien, en la exposicin de motivos de reglamentacin nacional fijando las disposiciones en materia de
la Ley Federal del Trabajo publicada en el Diario Oficial de salud y de seguridad para el teletrabajo.127

126. Castro Estrada, lvaro, op cit., p. 13. 59


127. Hernandez, Nieto, Juan, op. cit. p. 208
V
ANLISIS COMPARADO
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

V. Anlisis Comparado

V.1 Estados Unidos

El teletrabajo ha existido en Estados Unidos por un largo expectativas de los trabajadores estn cambiando tambin.
tiempo. Segn el Dr. K. Kay Delk de Seminole Community Hoy en da, hay un nuevo nfasis en una vida equilibrada que
College, el primer teletrabajador era presidente de un banco de demuestra en el deseo de una vida de trabajo que soporta
Boston que tena una lnea telefnica dedicada colgada de su tiempo para la familia, una mejor salud, y el bienestar general.
banco a su casa en 1877. A principios de 1963, un programador La apreciacin de estos valores motiva a los trabajadores a
que trabaja para la Agencia de Proyectos de Investigacin buscar acuerdos de trabajo, como el teletrabajo.129
Avanzada de Defensa (DARPA), el precursor de Internet, iba
a renunciar a su cargo para quedarse en casa con su esposa El Pew Internet y American Life Project 130 encuest a 24 millones
embarazada. l fue persuadido de que no renunciara y en su de adolescentes estadounidenses entre las edades de 12 y 17. El
lugar se instal una mquina de teletipo en su casa y continu su informe de resultados de la encuesta reporta, entre otros, los
trabajo de programacin a partir de ah. En 1973, un cientfico siguientes hallazgos:
de la NASA llamado Jack Nilles acu el trmino teletrabajo,
ganando el reconocimiento por la mayora como el padre del El 87 % de los adolescentes estadounidenses usan Internet.
teletrabajo. Nilles viva en California y trabaj en proyectos con El 65 % utiliza la mensajera instantnea (IM).
sede en Washington, D.C.128 El 44 % est en lnea todos los das.
El 29 % est acostumbrado a mantener varias conversaciones
En el sentido ms puro, el teletrabajo todava se refiere a de mensajera instantnea funcionando al mismo tiempo.
un programa que reduce o elimina la necesidad de que los El 25% de las personas usan aplicaciones de mensajera
empleados viajen todos los das desde sus casas a la ubicacin instantnea en la misma habitacin entre ellos.
de su empleador y de regreso. El teletrabajo tambin es una
estrategia para la flexibilidad del lugar de trabajo, dando a Para que el sector pblico est preparado para nuevas
los empleados opciones sobre dnde trabajan en un da generaciones dependientes de la tecnologa, es imperativo que
determinado. Es cierto que hay teletrabajadores de tiempo el gobierno comience a implementar polticas de teletrabajo,
completo, pero ms a menudo la distancia se utiliza como parte pues sern armas para atraer a la prxima fuerza de trabajo a
de una estrategia general del plan de trabajo de los empleados una carrera en el servicio pblico. Ellos estarn buscando el
que siguen siendo esencialmente ubicados en su lugar de trabajo mismo nivel de flexibilidad profesional y el equilibrio social que
pero con opciones de teletrabajo. ahora est presente en sus opciones de entretenimiento.

El teletrabajo es un acuerdo de trabajo que permite que los El gobierno federal ha hecho el teletrabajo en un componente
empleados trabajen en cualquier momento o lugar que les central de su Plan de Continuidad de Operaciones (COOP).
permita realizar su trabajo de manera eficaz y eficiente. En otras Los gobiernos estatales y locales no estn bajo la ley federal de
palabras, se est llevando el trabajo al trabajador en lugar de teletrabajo, pero los mismos beneficios estn disponibles para
llevar al trabajador al lugar de trabajo. ellos si incluyen una estrategia de teletrabajo como parte de la
recuperacin de desastres y planes de continuidad del negocio.
A medida que continuamos a la transicin de la era industrial Adems, incluir el teletrabajo como parte de una estrategia de
a la era de la informacin, la naturaleza del trabajo, as como la desarrollo econmico estatal y local probablemente mejorar
naturaleza del lugar de trabajo, est cambiando. El teletrabajo tanto la prosperidad econmica y ayudar an ms a ampliar
es un fenmeno era de la informacin creado por el aumento las razones para incluir oportunidades de teletrabajo para los
de los conocimientos y el trabajo basado en la informacin, empleados del gobierno.
factores facilitados por los rpidos avances de la tecnologa de
la informacin. La diferencia entre los motivadores y los beneficios del
teletrabajo tiene que ver con la perspectiva desde donde se ven.
La reciente proliferacin de las computadoras personales, Los motivadores de teletrabajo influyen en su implementacin,
computadoras porttiles, telfonos celulares e inteligentes, mientras que los beneficios son percibidos como resultado
correo electrnico y correo de voz, todos conectados por de su aplicacin. De acuerdo a la Asociacin Nacional de
Internet, han creado la oportunidad para el teletrabajo. Pero Nmeros de Emergencia,131 entre los motivadores y beneficios
no slo es la tecnologa que est cambiando: los deseos y del teletrabajo se encuentran los siguientes:
128. De una presentacin de power point del Dr. K. Kay Delks, Relinquish Your Campus Office An Online Faculty Telecommutes.
129. A Strategic Guide for Local Government on Telework 360: A Best Practices Digest and Guide to Getting Telework Right in the Public Sector. 63
130. PEW Internet and American Life Project, Business Week, December 12, 2005, The MySpace Generation, pages 88-94.
131. National Emergency Number Association (NENA) Virtual PSAP Management Operations Information Document (OID).
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Motivadores del Teletrabajo: (Factores que influencian la implementacin)


La transicin de trabajar en la era industrial a trabajar en la era de la informacin.
Los avances en la tecnologa.
Las tendencias sociolgicas (aumentos en las personas que ganan doble salario y las familias monoparentales, junto con el
aumento de las presiones para equilibrar la vida laboral y familiar).
Cambiar los valores de los trabajadores, lo que lleva a un mayor nfasis en el equilibrio entre la vida laboral y personal, as como
la reduccin del estrs.
Las presiones sociales y polticas para la conservacin del medio ambiente.
Las presiones de organizacin para ser ms competitivos, para reducir los costos de operacin, y para mejorar la capacidad de
contratar y retener a los trabajadores.
Beneficios del Teletrabajo: (Resultados de la implementacin)
Mejora de la calidad de la vida laboral: la moral, el estrs, control de personal, balance de trabajo / familia / vida personal,
presiones de traslados.
Mejora el desempeo del trabajo: individual y organizacional.
Mejora de la capacidad de contratar y retener a los trabajadores.
Conservacin del medio ambiente.
Mejora de la eficiencia de costos de organizacin: las instalaciones, la atencin mdica y otros gastos de explotacin.
Mejora de la gestin de los recursos humanos.

Por lo general, quienes desarrollan polticas estn muy despus de la promulgacin del nuevo Captulo 65 del Ttulo 5
interesados en los motivadores. Ellos quieren saber lo que se del Cdigo de Estados Unidos y dicha poltica debe asegurar que el
requiere para hacer que el teletrabajo suceda y cul puede ser el teletrabajo no disminuye el rendimiento del empleado o de las
efecto en los recursos disponibles. Por otro lado, los gerentes, el operaciones de la agencia.
personal de recursos humanos, los sindicatos y los trabajadores
estn interesados en los beneficios. Ellos quieren saber lo que Los empleados estn obligados a celebrar acuerdos escritos con
pueden esperar del teletrabajo. sus agencias antes de participar en el teletrabajo. La agencia
ejecutiva debe nombrar a un Oficial de Gestin de Teletrabajo,
Estados Unidos cuenta con una ley de teletrabajo que aplica que se encarga de aplicar las polticas de teletrabajo, y brindar
solo para la administracin pblica federal, aunque se ha capacitacin a los directores, supervisores y empleados que
motivado a los estados a que adopten polticas propias de participan en el teletrabajo. La poltica de teletrabajo debe
teletrabajo en las entidades estatales pblicas. Esta ley se ser incorporada como parte de los planes de continuidad de
denomina Telework Enhancement Act of 2010 -HR 1722- (Ley operaciones (COOP) de una agencia ejecutiva en caso de una
de Mejora de Teletrabajo de 2010), pero para efectos de este emergencia.
trabajo nos podremos referir a ella como TEA. Por agencia
u organismo nos referiremos al equivalente de cualquier Segn la ley, se requiere que el jefe de cada agencia ejecutiva
secretara o entidad perteneciente a la administracin pblica del gobierno federal establezca y ponga en prctica una poltica
federal en Mxico. en virtud de la cual los empleados estarn autorizados para el
teletrabajo. La poltica debe garantizar que el teletrabajo no
La TEA requiere que el jefe de cada agencia ejecutiva establezca disminuye el rendimiento del empleado o de operaciones de
e implemente una poltica en virtud de la cual los empleados la agencia. La ley define el teletrabajo como un acuerdo de
estarn autorizados a teletrabajar. flexibilidad de trabajo en el que un empleado realiza los deberes
y responsabilidades de su cargo, y otras actividades autorizadas,
La ley modifica el Ttulo 5 del Cdigo de los Estados Unidos a partir de un lugar de trabajo aprobado que no sea el lugar
mediante la adicin de un nuevo captulo, el captulo 65, desde el cual el empleado trabaje usualmente. Para participar en
titulado Teletrabajo, y define el teletrabajo como un acuerdo el teletrabajo, el empleado debe firmar un acuerdo por escrito
de flexibilidad de trabajo en las que un empleado realiza los con la agencia.
deberes y responsabilidades de su cargo, y otras actividades
autorizadas, desde un lugar de trabajo aprobado que no sea Un empleado no ser elegible para teletrabajar cuando (a) sus
el lugar donde habitualmente el empleado deba trabajar. deberes oficiales requieran, en una base diaria (todos los das
Se requiere que el jefe de cada agencia ejecutiva establezca laborales), la manipulacin directa de materiales seguros que el
una poltica en virtud de la cual los empleados (con algunas director del organismo determine que no son apropiados para
excepciones) estn autorizados a teletrabajar. La poltica sobre el teletrabajo, o (b) su actividad en el lugar normal de trabajo
el teletrabajo se debe implementar en un plazo de 180 das no pueda ser manejada de forma remota o en un lugar de

64
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

trabajo alterno. Se podrn hacer excepciones en situaciones de 2011), se requiere que el jefe de cada agencia ejecutiva136 (a)
emergencia, segn sea determinado por el director del organismo. establezca una poltica de teletrabajo en la que los empleados
elegibles se les autorizara a teletrabajar, (b) determine la
El Comit de Supervisin y Reforma Gubernamental y el elegibilidad de todos los empleados a participar en teletrabajo,
Comit del Senado sobre Seguridad Nacional y Asuntos y (c) notifique a todos los empleados de su elegibilidad.137
Gubernamentales destacaron varios propsitos subyacentes La poltica debe garantizar que el teletrabajo no disminuye el
del teletrabajo al informar sobre la legislacin a la Cmara de rendimiento del empleado o de las operaciones de la agencia.138
Representantes (equivalente a la Cmara de Diputados) y el
Senado, respectivamente: Planes de Continuidad de Operaciones: La poltica de
teletrabajo de una agencia debe ser incorporada como parte
El Comit ha determinado a travs de sus esfuerzos de de los planes de la continuidad de operaciones en caso de
supervisin que no existe una definicin coherente de una emergencia.139 La agencia ejecutiva debe incorporar el
teletrabajo a travs de agencias.... Una consideracin importante teletrabajo en su plan COOP (continuidad de operaciones).
para los programas de teletrabajo de las agencias es garantizar Durante cualquier perodo en el que una agencia ejecutiva est
la seguridad de la informacin del gobierno.... En los ltimos operando bajo un plan COOP, ese plan reemplaza cualquier
aos, el teletrabajo tambin ha sido cada vez ms visto como poltica de teletrabajo.140
una herramienta importante para asegurar la continuidad de los
servicios pblicos esenciales en situaciones de emergencia.132 Oficial de Gestin de Teletrabajo (TMO): Se requiere
que el jefe de cada agencia ejecutiva designe a un empleado
El objetivo de esta legislacin es asegurar que las agencias de la agencia como el Oficial de Gestin de Teletrabajo
federales integren ms eficazmente el teletrabajo en sus planes (TMO). La posicin debe ser establecida dentro de la oficina
de gestin y en la cultura laboral de la agencia. La reciente del director de capital humano (CHCO) o una oficina
emergencia (tormenta) de nieve en el rea metropolitana de comparable con funciones similares. El TMO debe ser un
Washington, DC, durante la primera mitad de febrero 2010 alto funcionario que tiene acceso directo a la direccin de
destac vvidamente la importancia de cada agencia que la agencia. l o ella puede ser un individuo que tenga otro
tenga implementada una poltica de teletrabajo y una cultura cargo o empleo en la agencia.
que valora y se prepara para el teletrabajo.... La Comisin ha
llegado a la conclusin que el teletrabajo es una herramienta El TMO (a) desarrollar polticas e implementar programas de
esencial que las agencias deben implementar como parte de teletrabajo en la agencia; (b) servir como asesor de la direccin
sus estrategias generales para la gestin del capital humano y de la agencia (incluyendo el CHCO) y como un recurso para los
la continuidad de las operaciones, y que se necesita legislacin directivos y empleados; y (c) servir de enlace entre la agencia y
para ayudar a las agencias a superar la resistencia al teletrabajo la Oficina de Administracin de Personal (OPM) en asuntos de
derivada de la inercia y el miedo a lo desconocido.133 teletrabajo. El TMO realizar otras tareas que le sean asignadas
por la autoridad delegante aplicable.141
Entre los aspectos ms relevantes del TEA se encuentran:
Participacin de los Empleados en el Teletrabajo:
Definicin de Teletrabajo: El teletrabajo se define como un Un empleado no puede teletrabajar si ha sido sancionado
acuerdo de flexibilidad de trabajo en el que un empleado134 oficialmente por estar ausente sin permiso por ms de
realiza los deberes y responsabilidades de su cargo, y otras cinco das en cualquier ao calendario; o por violaciones
actividades autorizadas, en un lugar de trabajo aprobado que a la Sub parte G de las Normas de Conducta tica para los
no sea el lugar desde el cual el empleado usualmente trabaje.135 Empleados del Poder Ejecutivo por visualizar, descargar o
intercambiar pornografa, incluida la pornografa infantil en
Polticas de Teletrabajo de la Agencia: Dentro de 180 das una computadora del gobierno federal o en el desempeo de
despus de la entrada en vigor del captulo 65 (el 7 de junio de las funciones oficiales del gobierno federal.142

132. U.S. Congress, House Committee on Oversight and Government Reform, Telework Improvements Act of 2010, report to accompany H.R. 1722, 111th Cong., 2nd sess.,
H.Rept. 111-474 (Washington: GPO, 2010), p. 7.
133. U.S. Congress, Senate Committee on Homeland Security and Governmental Affairs, Telework Enhancement Act of 2010, report to accompany S. 707, 111th Cong.,
2nd sess., S.Rept. 111-177 (Washington: GPO, 2010), pp. 1-2.
134. Bajo 5 USC 6501 (1), 124 Stat. 3165, el trmino Empleado tiene el significado que se expresa en 5 USC 2105 - Para los efectos del Ttulo 5, empleado significa
un oficial y un individuo que es: (1) designado en la funcin pblica por una de las siguientes personas actuando a ttulo oficial: el Presidente; un miembro o miembros del Congreso,
o el Congreso; un miembro de un servicio uniformado; una persona que es un empleado bajo esta seccin; el jefe de una corporacin controlada por el Gobierno; o un ayudante general
designado por el Secretario correspondiente, en virtud de 32 USC 709 (c); (2) que participan en la realizacin de una funcin Federal bajo la autoridad de la ley o de un acto
ejecutivo; y (3) sujetos a la supervisin de una persona nombrada en (1) en el ejercicio en el desempeo de los deberes de su cargo.
135. 5 U.S.C. 6501(3), 124 Stat. 3165.
136. Bajo 5 USC 6501 (2), 124 Stat. 3165, el trmino Agencia Ejecutiva tiene el significado que se expresa en 5 USC 105 -un departamento ejecutivo, empresa
gubernamental, o establecimiento independiente-.
137. 5 U.S.C. 6502(a), 124 Stat. 3165-3166.
138. 5 U.S.C. 6502(b)(1), 124 Stat. 3166.
139. 5 U.S.C. 6502(b)(5), 124 Stat. 3166. 65
140. 5 U.S.C. 6504(d), 124 Stat. 3168.
141. 5 U.S.C. 6505, 124 Stat. 3168-3169.
142. 5 U.S.C. 6502(a)(2), 124 Stat. 3166.
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Un gerente de la agencia y un empleado autorizado para el


teletrabajo deben firmar un acuerdo por escrito que describa teletrabajo pueda cruzar la lnea y viole las ordenanzas
el alcance y caractersticas de los acuerdos a los que hayan de zonificacin.
llegado en relacin con la modalidad de teletrabajo. El acuerdo
es obligatorio para todos los empleados que participen 3) Cumplimiento con la Ley de Seguridad y Salud en
en teletrabajo. Si el rendimiento del empleado no cumple el Trabajo (OSHA). Qu temas de la ley OSHA deben
con el acuerdo escrito, l o ella podran no ser autorizados a tener presentes los acuerdos de teletrabajo? Cules son las
teletrabajar. obligaciones de mantenimiento de registros del empleador
asociadas a un acuerdo de teletrabajo bajo la ley OSHA? Bajo
Capacitacin y Monitoreo: El jefe de cada agencia ejecutiva esta ley la autoridad se ha reservado el derecho a realizar una
deber asegurar que los empleados elegibles para el teletrabajo inspeccin de un lugar de trabajo en casa si un empleado
y los administradores de los empleados que teletrabajen reciban puede sufrir un dao o las condiciones de trabajo plantean
un programa de formacin interactiva sobre el teletrabajo. El un peligro inminente.
jefe de la agencia tambin debe asegurarse de que el empleado
ha completado con xito el programa de formacin interactiva 4) La compensacin para trabajadores. Qu lesiones
antes de que el trabajador celebre un acuerdo escrito de relacionadas con el trabajo en casa, o con el viaje asociado
teletrabajo. con un arreglo de teletrabajo, pueden estar contempladas
en las leyes sobre compensacin para trabajadores? Cmo
Aquellos empleados que teletrabajen y los que no lo hagan sern puede la administracin proteger mejor sus intereses? Puede
tratados de la misma manera para propsitos de evaluaciones una asignacin de teletrabajo ser clasificada como un trabajo
peridicas de desempeo de los empleados; formacin, ligero o una asignacin de un deber modificado en virtud
recompensas, reasignacin, promocin, reduccin de grado, de las leyes de compensacin de los trabajadores?
retencin y eliminacin de empleados; exigencias del trabajo;
u otros actos involucrados con la discrecin de los gerentes. 5) La gestin de riesgos. Quin es responsable si el
La agencia debe consultar a las directrices de la Oficina de empleado recibe visitantes de negocios en el hogar? Qu
Administracin de Personal sobre la gestin del rendimiento al pasa si un miembro de la familia es herido en la zona de
hacer determinaciones sobre disminucin del rendimiento de trabajo? Algunos riesgos de salud y seguridad que sufren
los empleados.143 los teletrabajadores144 son: estrs fsico y psicolgico por
las horas de trabajo ms largas que tienden a mantener los
OTRAS CONSIDERACIONES LEGALES EN LA teletrabajadores; tasas ms altas de lesiones por colisiones de
IMPLEMENTACIN DE UN PROGRAMA DE automviles para los llamados guerreros del camino, como
TELETRABAJO el rea de ventas y los profesionales de servicio; estrs fsico
y psicolgico de los descansos y tiempos de recuperacin
Consideraciones clave en la adopcin de polticas de ineficientes; el estrs psicolgico del aislamiento, el apoyo
teletrabajo social limitado, presiones de tiempo y mayores cargas de
trabajo; y el estrs psicolgico debido al apoyo insuficiente
Algunas consideraciones clave son las siguientes: a las tecnologas necesarias para completar tareas especficas
del trabajo.
1) Salarios y horas de cumplimiento. Cmo van a
ser monitoreadas, reportadas y registradas las actividades 6) La Ley de Americanos con Discapacidad (ADA), la
del empleado? Qu actividades se consideran laborales Ley de Ausencias Familiares y Mdicas (FMLA), y leyes
(pagadas)? Cmo puede la administracin cumplir estatales relacionadas. Est obligado un empleador
ms eficazmente con sus obligaciones en esta rea? Los a proporcionar trabajo a distancia a un empleado como
teletrabajadores no deben ser tratados como si estuvieran en una acomodacin razonable bajo la ADA? Pueden
guardia fuera de sus horas normales de oficina. Hacer esto los acuerdos de teletrabajo ser usados en lugar de una
puede resultar en el cambio de su tiempo no remunerado en autorizacin de ausencia bajo la FMLA, o para acomodar
tiempo remunerable. una ausencia intermitente bajo la FMLA? Cmo puede
la ubicacin del trabajo del empleado que teletrabaja
2) Zonificacin. Existen requisitos de las leyes de afectar la elegibilidad FMLA?
zonificacin locales que al tener un trabajador en el
hogar deban cumplirse? Muchas ciudades tienen leyes 7) Cuestiones de discriminacin de empleo en la
de zonificacin que limitan o restringen las actividades administracin de un programa de teletrabajo. Uno
de los negocios en el hogar. Aunque la mayora de estas de los temores ms frecuentes en un trabajador que busca
ordenanzas no se aplican a las actividades de un empleado adoptar una posicin de teletrabajo es el ser discriminado o
que est teletrabajando, es posible que un acuerdo de no tomado en cuenta por la administracin de la empresa

66 143. 5 U.S.C. 6502(b), 124 Stat. 3166.


144. Liberty Mutual Insurance Research Institute for Safety.
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

en promociones, aumentos de sueldo y posibles mejoras en Un empleador puede responder a estos desafos, mantener
otros beneficios laborales. la eficiencia y garantizar la misma proteccin legal a travs
de: (1) que tiene lugar en un bien pensado, la poltica de
8) Derecho de acceso. El empleador tiene el derecho de teletrabajo completa; (2) la observacin de ciertas buenas
tener acceso a la casa del empleado? Qu puede hacer para prcticas en relacin con los acuerdos de teletrabajo; y (3)
auditar el cumplimiento no solo del trabajador en su casa, que requieren los teletrabajadores a celebrar acuerdos de
sino de posibles normas de salud e higiene en el ambiente teletrabajo expresas con su empleador.145
laboral?
La Ley de Normas Razonables de Trabajo Federal (FLSA)
9) Las cuestiones transfronterizas. Hay impuestos de tiene restricciones en el llamado trabajo industrial hecho en
empleo y otras cuestiones fiscales en funcin de donde casa que aplican a ciertas industrias. stas incluyen: prendas
teletrabaja el empleado? La ley de la jurisdiccin donde se de vestir exteriores, guantes, fabricacin de botones y hebillas,
encuentra el empleado de teletrabajo ser aplicable, o las leyes fabricacin de joyera, fabricacin de pauelos, prendas de
de la oficina del empleador sern las aplicables? vestir de la mujer y bordado. Los empleadores que utilizan
trabajadores en casa para llevar a cabo el trabajo en estas
10) La preservacin de los derechos de propiedad industrias deben solicitar al Departamento de Trabajo de
intelectual. Una de las principales preocupaciones en la EE.UU. (DOL) una certificacin especial, y deben observar
empresa en estos tiempos es la proteccin de sus activos ciertos requisitos especiales de mantenimiento de registros.
intangibles. Qu har el patrn para salvaguardar sus A excepcin de las industrias mencionadas anteriormente,
derechos de propiedad intelectual en un entorno flexible y no hay prohibiciones federales especficas sobre el trabajo en
remoto de trabajo? casa, como el teletrabajo, el telemarketing y la informtica
domstica.
11) La privacidad, la confidencialidad y la vigilancia
electrnica. Puede el patrn monitorear al teletrabajador
en casa? A qu tanta informacin confidencial o secretos
industriales tendr el teletrabajador acceso? Qu medidas
tomar el patrn para proteger su informacin confidencial a
la que el teletrabajador tiene acceso?

V.2 Unin Europea

Debe tomarse en cuenta que en Europa, el teletrabajo ha El objetivo del Acuerdo fue elaborar un marco general sobre
venido considerndose como un potencial instrumento en las condiciones laborales de los teletrabajadores y otros temas
la bsqueda de nuevas frmulas de trabajo y de autoempleo, relacionados con salud, seguridad, capacitacin y derechos
como consecuencia de la importancia de las cifras de colectivos de los teletrabajadores.
desempleados en una parte de los pases.146 No obstante, es
en Europa donde se ha encontrado una oposicin al teletrabajo En dicho documento, los interlocutores sociales dispusieron
relativamente abierta de parte de las centrales sindicales, de los que ste no se implementara a travs de una Directiva europea,
propios empresarios y gestores.147 como en el caso de los tres acuerdos intersectoriales anteriores,
relativos al permiso parental, trabajo de medio tiempo y del
El 16 de Julio de 2002, fue firmado por la Confederacin trabajo con duracin determinada.
Europea de Sindicatos (CES), la Unin Europea del Artesanado
y de la Pequea y Mediana Empresa (UNICE/UEAPME) y el En su lugar, se transpondra de forma autnoma, es decir, con
Centro Europeo de la Empresa Pblica (CEEP) el Acuerdo base en los procedimientos especficos y prcticas laborales de
Marco Europeo sobre el Teletrabajo. cada Estado miembro.148

Tal acuerdo contribuy directamente a la estrategia convenida El apartado 2 del Acuerdo Marco Europeo sobre el Teletrabajo,
en el Consejo Europeo de Lisboa, donde se estableci un define el Teletrabajo como una forma de organizacin y/o
compromiso de fomentar el teletrabajo en Europa y de estudiar de realizacin del trabajo utilizando las tecnologas de la
el teletrabajo dentro de la Comisin Europea. informacin, en el marco de un contrato o de una relacin

145. Ostroff, Paul M. Telecommuting: The Legal Landscape and Best Practices For Employers, Human Resources, 2008. Web. 9 de junio 2014. 67
146. BELZUNEGUI ERASO, ., Teletrabajo, p. 34.
147. BELZUNEGUI ERASO, ., Teletrabajo, p. 38.
148. Telework in the European Union, European Foundation for the Improvement of Living and Working Conditions, 2010. En: www.eurofound.europa.eu
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laboral, en la que el trabajo, que tambin habra podido realizarse f) Salud y seguridad. El empresario es responsable de la
en los locales del empresario, se ejecuta habitualmente fuera de proteccin de la salud y de la seguridad profesional del
esos locales.149 teletrabajador conforme a las legislaciones nacionales y
convenios colectivos pertinentes.
En nueve pases - Blgica, Finlandia, Francia, Alemania, Grecia,
Italia, Noruega, Espaa y el Reino Unido - esta definicin ha Para verificar la correcta aplicacin de las normas en materia
sido usada para implementar el Acuerdo, mientras que otros de salud y seguridad, el empresario, los representantes de los
Estados miembros han creado una definicin ms precisa trabajadores y/o las autoridades competentes tendrn acceso al
aplicable a sus pases. lugar del teletrabajo, dentro de los lmites de la legislacin y de
los convenios colectivos nacionales.
Como caractersticas principales del Teletrabajo, se encuentran:
Si el teletrabajador laborara en su domicilio, este acceso estar
a) Carcter voluntario, tanto para el trabajador como para sometido a previa notificacin y consentimiento previo.
el empresario. Lo anterior puede encontrarse dentro la (Apartado 8 del Acuerdo).
descripcin inicial de las condiciones laborales del trabajador
o es posible aceptarlo voluntariamente despus (Apartado 3 g) Organizacin del trabajo. El teletrabajador ser quien
del Acuerdo). gestione la organizacin de su tiempo de trabajo. La carga de
trabajo y los criterios de resultados del teletrabajador sern
b) Condiciones de empleo. Los teletrabajadores tienen los equivalentes a los de los trabajadores comparables en los locales
mismos derechos garantizados por la legislacin y los convenios de la empresa.
colectivos aplicables que los trabajadores comparables que
trabajan en los locales de la empresa. No obstante, teniendo en El empresario deber asegurarse de que se tomen medidas para
cuenta las peculiaridades del teletrabajo, pueden ser necesarios prevenir el aislamiento del teletrabajador en relacin con los
acuerdos especficos complementarios individuales o colectivos otros trabajadores de la empresa. (Apartado 9 del Acuerdo).
(Apartado 4 del Acuerdo).
h) Formacin de los teletrabajadores. Los teletrabajadores
c) Proteccin de datos. El empresario es responsable de tomar tendrn el mismo acceso a la formacin y a las oportunidades
las medidas que se imponen, especialmente en lo que se refiere de desarrollo de la carrera profesional que los trabajadores
a software, para garantizar la proteccin de los datos utilizados comparables que trabajan en los locales de la empresa y estn
y procesados por el teletrabajador para fines profesionales. sujetos a las mismas polticas de evaluacin que el resto de los
trabajadores (Apartado 10 del Acuerdo).
El empleador deber informar al trabajador especialmente
sobre cualquier limitacin en la utilizacin del equipo o i) Derechos colectivos de los teletrabajadores. Los
de herramientas informticas, tales como internet y sobre teletrabajadores tendrn los mismos derechos colectivos que
las sanciones en caso de incumplimiento (Apartado 5 del el resto de trabajadores de la empresa. Los representantes
Acuerdo). de los trabajadores sern informados y consultados sobre
la introduccin del teletrabajo conforme a las legislaciones
d) El mbito de la vida privada. El empresario debe respetar la europea y nacionales, as como los convenios colectivos y
vida privada del teletrabajador. En caso de instalar un sistema prcticas nacionales (Apartado 11 del Acuerdo).150
de vigilancia, ste debe ser proporcional al objetivo perseguido
(Apartado 6 del Acuerdo). Despus de firmado el Acuerdo Marco Europeo sobre el
Teletrabajo, los agentes sociales se comprometieron a aplicar
e) Los equipos para la actividad. Todas las cuestiones relativas a medidas en cada Estado de la Unin Europea a ms tardar en
los equipamientos de trabajo, a la responsabilidad y a los costos julio de 2005.
son definidos claramente antes de iniciar el teletrabajo.
La implementacin de este acuerdo marco ha sido evaluada desde
Como regla general, el empresario ser el encargado de facilitar, entonces a travs de un informe conjunto elaborado por las partes
instalar y mantener los equipamientos necesarios para el signatarias. Para mayo de 2009, seis Estados miembros (Bulgaria,
teletrabajo regular, salvo si el teletrabajador utiliza su propio Chipre, Estonia, Lituania, Malta y Rumania) reconocieron que a
equipo. esa fecha an no haban implementado el Acuerdo.

El empresario deber dotar al teletrabajador de un servicio Como en todos los acuerdos europeos autnomos, la aplicacin
adecuado de apoyo tcnico y el teletrabajador deber cuidar los efectiva del Acuerdo Marco Europeo sobre el Teletrabajo, ha
equipamientos que le han confiado, evitando recabar y difundir dependido mucho de cada uno de los interlocutores sociales en
material ilcito va Internet. (Apartado 7 del Acuerdo). cada Estado miembro.

68 149. Acuerdo Marco Europeo sobre Teletrabajo. CES-Confederacin Europea de Sindicatos. Organizaciones Patronales Unin Europea.
150. Acuerdo Marco Europeo sobre Teletrabajo. CES-Confederacin Europea de Sindicatos. Organizaciones Patronales Unin Europea.
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

Estadsticas

Dado que el teletrabajo es una modalidad relativamente nueva, En Holanda, en enero de 2009, se report que la proporcin
la mayora de los pases acaban de empezar a tener estadsticas de compaas empleadoras de teletrabajadores se duplic de
sobre ella; por lo tanto, los datos nacionales no tienen todava 2003 a 2007.
un fundamento slido. Por el contrario, pases como Austria, a
partir de que el teletrabajo se ha hecho ms frecuente y comn, Como excepcin, Luxemburgo es el nico pas en donde se ha
el inters por la investigacin sobre estadsticas al respecto se reportado la disminucin del teletrabajo en los ltimos cinco
ha disminuido, al grado de cancelar la misma. aos de la dcada de 2000 a 2010. Esto pudiera explicarse por
la relativamente alta cantidad de trabajadores que cruzan la
El teletrabajo es un fenmeno que va en aumento en todos los frontera a Luxemburgo, los cuales tendran que pagar mayor
Estados miembros de la Unin Europea. La proporcin media de cantidad de impuestos siendo teletrabajadores, por lo que
empleados que realizan teletrabajo en los 27 Estados miembros prefieren no serlo.
aument de un 5 % en 2000 a un 7 % en 2005. Hay adems una
serie de pases que presentan unas cifras considerablemente Por otra parte, las estadsticas arrojan que es ms frecuente el
superiores: los ndices ms altos de teletrabajo se registran en la teletrabajo de tiempo parcial que de tiempo completo en la
Repblica Checa y Dinamarca, donde alrededor de uno de cada Unin Europea, as como el teletrabajo en hombres que en
siete empleados trabaja habitualmente a distancia. mujeres, quienes prefieren acudir a las plantas de trabajo.151

Tambin este nivel supera la media en los pases del Benelux


(Blgica, Pases Bajos y Luxemburgo), los pases nrdicos y
varios Estados miembros nuevos.

Reino Unido
En el caso de Reino Unido, la implementacin del Acuerdo modalidad de Teletrabajo, si ellos as lo eligen. Los empleadores
Marco Europeo sobre el Teletrabajo ha sido mediante soft tienen la obligacin de considerar este tipo de solicitudes.
law o derecho suave, es decir, mediante acuerdos, cdigos
de conducta y guas. Estos instrumentos no son de carcter El derecho de elegir un trabajo flexible, otorga tambin al
obligatorio, sino de cumplimiento voluntario, que tienen como empleado el derecho de solicitar los cambios que l decida en
objetivo proveer de informacin sobre el Teletrabajo. relacin al mtodo de trabajo y las horas en que realizar el
mismo. Sin embargo, en caso de decidir por la modalidad de
Organizaciones como la Confederacin de la Industria Britnica Teletrabajo, la solicitud no garantiza que haya una aceptacin
(Confederation of British Industry), el Congreso de Sindicatos por parte del empleador, quien incluso podr rechazarla.153
(Trade Union Congress) y el CEEP UK acordaron en Agosto de
2003 mediante una Gua de Teletrabajo, publicada por el En el Reino Unido, no hay una definicin legal de Teletrabajo
Departamento de Comercio e Industria (ahora el Departamento (Teleworking o Telecommuting) sino que nicamente se tiene como
de Negocios, Innovacin y Oficios). gua la establecida en el Acuerdo Marco Europeo sobre el
Teletrabajo.
Junto con la publicacin de la Gua, se han realizado campaas
de informacin sobre el tema tanto por parte de sindicatos, Previamente a dicho acuerdo, en 1990, la Organizacin
como de organizaciones de empleadores. Internacional del Trabajo propuso la siguiente definicin: una
forma de trabajo que se realiza en una ubicacin remota a la
Dicho documento ha sido interpretado de distintas maneras: oficina central o de produccin, separando al trabajador de sus
mientras que para el Congreso de Sindicatos y el CEEP UK compaeros de trabajo y para cuyo contacto se utilizan nuevas
esta gua es un verdadero acuerdo, para la Confederacin de la tecnologas.
Industria Britnica slo es un texto voluntario, sin obligatoriedad
alguna. Lo anterior es muestra de que la sensibilidad ante el Posteriormente a tal definicin, en 2001, en un reporte de la
tema del Teletrabajo en el Reino Unido es discrepante.152 Fundacin Europea para la mejora de Condiciones de Trabajo
y de vida (the European Foundation for the Improvement of Living
En Irlanda del Norte, desde Abril de 2003, por ley, los padres and Working Conditions) se estableci que: Teletrabajo es el
con hijos discapacitados o con hijos menores de seis aos, trabajo que se desarrolla por un teletrabajador (empleado, auto
tienen el derecho de solicitar un trabajo flexible, el cual incluye la empleado, trabajador en casa), en una ubicacin distinta a la

151. Telework in the European Union, European Foundation for the Improvement of Living and Working Conditions, 2010. En: www.eurofound.europa.eu 69
152. Telework in the European Union, European Foundation for the Improvement of Living and Working Conditions, 2010. En: www.eurofound.europa.eu
153. Guidance on Teleworking. Department of Employment and Learning. En www.delni.gov.uk
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tradicional para un empleador o cliente, involucrndose el uso En su propia casa


de telecomunicaciones. En el mismo inmueble o edificio donde se encuentra su casa
En diferentes espacios, pero usando su casa como base
En 2003, en la Gua de Teletrabajo, que public Departamento En algn lugar lejos de su casa
de Comercio e Industria (ahora el Departamento de Negocios,
Innovacin y Oficios), mediante acuerdo de Confederacin Las personas que trabajan mayormente desde su casa, ya
de la Industria Britnica (Confederation of British Industry), el sea en su propio hogar o en lugares distintos pero usando
Congreso de Sindicatos (Trade Union Congress) y el CEEP como base su hogar, estn clasificados como trabajadores
UK, despus de firmado ya el Acuerdo Marco Europeo en casa (homeworkers). Estos son los que son considerados
sobre el Teletrabajo, se define al Teletrabajo como el uso de teletrabajadores en general.
informacin y comunicaciones tecnolgicas para hacer posible
el trabajo remoto de la oficina.154 En cambio, los TC Teletrabajadores, son un subgrupo de los
teletrabajadores y son aquellos que usan su propio hogar o
Debido a que en el Reino Unido sigue sin estar bien acotado el lugares distintos usando como base su hogar, pero forzosamente
trmino Teletrabajo, y hay gran confusin entre este trmino con la ayuda de telfonos y computadoras (ambos).
y el trmino de trabajo en casa (homeworking), no hay cifras
con fundamento totalmente slido.

Desde 1992, han sido entrevistadas personas empleadas, auto


empleadas o trabajadores de familia que no reciben un pago,
trabajando:

Alemania

Desde Octubre de 1995, Alemania tuvo su primer antecedente en Al igual que en Blgica, Finlandia, Francia, Grecia, Reino Unido,
materia de Teletrabajo, con la firma del contrato colectivo entre Noruega, Italia y Espaa, en Alemania no hay una definicin
la empresa Deutsche Telekom AG y la Unin de Trabajadores legal de Teletrabajo, sino que se toma como referencia la
del Servicio Postal. Y a partir de 1999, los contratos colectivos establecida en el Acuerdo Marco Europeo sobre el Teletrabajo.
relacionados con Teletrabajo han sido cada vez ms comunes, Y en el caso particular de Alemania, ste se encuentra regulado
en compaas como T-Mobile, Allianz, Bosch, Dresdner Bank, exclusivamente a travs de los contratos colectivos de trabajo.
Ford, Hypovereinsbank, LVM, Schering y Schott and Siemens.
Los gobiernos, empleadores y sindicatos suelen tener
Despus del Acuerdo Marco Europeo sobre el Teletrabajo, una opinin positiva del teletrabajo. Los gobiernos y las
su implementacin en Alemania ha sido mediante hard law organizaciones de empleadores consideran que el teletrabajo
o derecho fuerte, el cual puede ser a travs de legislacin es una forma de mejorar la productividad y empleabilidad, al
nacional o convenios colectivos. En el caso de Alemania, dicha tiempo que facilita la consecucin del objetivo poltico general
implementacin ha sido por medio de convenios colectivos. en trminos de salud y del medio ambiente.

A diferencia de otros pases como Blgica, Francia y Sin embargo, debido a la naturaleza de su trabajo, los
Luxemburgo, donde los contratos colectivos se han extendido teletrabajadores se han llegado a encontrar con problemas
a todos los niveles de la fuerza laboral, en Alemania esos relacionados con las condiciones de trabajo que difieren de
acuerdos slo involucran a trabajadores de ciertos niveles, lo las de los empleados estndar, por ejemplo, discriminacin en
que se considera la forma ms suave de implementacin relacin con la jornada laboral, estndares del lugar de trabajo o
dentro del derecho fuerte. formacin y oportunidades de promocin, as como problemas
de aislamiento social y una lnea muy delgada que separa la vida
En cambio, en lo que a niveles de negociacin se refiere - laboral y la vida familiar.156
nacional, sectorial y empresarial -, en Alemania los contratos
colectivos contemplan slo el nivel empresarial, pero sta
ha sido una herramienta de gran importancia para los
teletrabajadores de ese pas, ya que mediante los convenios
empresariales (Betriebsvereinbarungen) se ha logrado regular sus
condiciones de trabajo.155

70 154. Ruiz,Yolanda and Walling Annette, Home-based working using communication technologies, Labour Market Division, Office for National Statistics, United Kingdom.
October 2005.
155. Telework in the European Union, European Foundation for the Improvement of Living and Working Conditions, 2010.
156. Telework in the European Union, European Foundation for the Improvement of Living and Working Conditions, 2010.
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

Espaa

En Espaa no existi, hasta 2012, ninguna legislacin especfica de una relacin laboral se requiere que concurra una estricta
sobre el teletrabajo ms all del Acuerdo Marco Europeo sobre direccin de los trabajos informticos, una localizacin
Teletrabajo firmado en Bruselas en 2002. Este acuerdo define al permanente de los trabajadores a domicilio, la compensacin
teletrabajo como una forma de organizacin y/o regulacin del de gastos telefnicos y/o desplazamiento, una penalizacin
trabajo. Adems establece que el teletrabajo tiene un carcter por el retraso o incumplimiento del trabajo, la exigencia de
voluntario para ambas partes y que los teletrabajadores gozarn realizacin personal del trabajo, la retribucin idntica cada mes
de los mismos derechos que los dems empleados incluyendo al margen de la cifra de ventas o del destajo y la exclusividad en
los derechos colectivos y aquellos relativos a la salud y seguridad su desempeo.157
del trabajador. Sin embargo, aclara que podran requerirse de
acuerdos especficos por la naturaleza del tipo de trabajo. En Espaa se implement un programa diseado para el
Ministerio de Administraciones Pblicas, con el objetivo
Este Acuerdo tambin especifica que el empresario debe de conciliar a los empleados de la Administracin General
garantizar la proteccin de los datos de carcter personal del Estado (AGE),158 colectivo que asciende a ms del 10%
utilizados por el teletrabajador en el ejercicio de sus funciones. de la Poblacin Activa. La razn para realizar el estudio,
Por otro lado, indica que la vida privada del trabajador debe principalmente, fue que la cantidad de horas de trabajo, ms el
ser respetada, an cuando se instale un sistema de vigilancia. tiempo utilizado en los trayectos, recortan el tiempo dedicado a
Como regla general, el Acuerdo establece que es el empresario la vida privada y familiar. Lo anterior resulta contradictorio en
quien correr con los costos ligados a las comunicaciones y una sociedad acostumbrada a las relaciones personales.
equipamiento de trabajo.
Este estudio se dividi en tres etapas. La primera, realizada en
En cuanto a la organizacin del trabajo, el empleado debe tener otoo de 2004, const en una reunin de un grupo de expertos
una carga similar a quien realiza sus funciones en los locales que estudi y prepar la implementacin del teletrabajo. Los
de la empresa y el empresario debe prevenir el aislamiento del planes piloto que se realizaron para probar el teletrabajo
teletrabajador. Por ltimo, aunque los teletrabajadores tienen contaron con las siguientes caractersticas:
el mismo derecho a la formacin y al desarrollo de su carrera
profesional, tambin aclara el Acuerdo que el empresario debe Primer plan piloto Segundo plan piloto
proveer de capacitacin en cuanto a los equipos tcnicos, tanto
Duracin 3 meses 6 meses
al trabajador como a su supervisor.
15 de diciembre 15 de marzo de 2007
El 6 de julio de 2012, se aprob la Ley 3/2012, de medidas Fechas de 2005 a 15 de a 15 de septiembre
urgentes para la reforma del mercado laboral. En el prembulo marzo de 2006 de 2007
de la Ley se expresa que, de acuerdo a la situacin econmica Nmero de
35 63
y laboral de Espaa, a partir de la crisis de 2008. En ella se teletrabajadores
plasma el deseo de promover nuevas formas de desarrollar la
actividad laboral para dar cabida, con garantas, al teletrabajo, Segn lvarez Antn, el autor del reporte, los resultados
expresado en la Ley como trabajo a distancia en su artculo fueron congruentes, a pesar de las diferencias de dimensin
13. Se modifica, por ello, la ordenacin del tradicional trabajo entre ambos planes. Es de especial importancia mencionar
a domicilio para incorporar el trabajo a distancia mediante que ninguno de los planes piloto tuvo un presupuesto especial
una regulacin equilibrada de derechos y obligaciones. Cabe para realizar la investigacin, sta corri a cargo del grupo de
mencionar que slo es el artculo 13 de la mencionada Ley el expertos.
que regula el trabajo a distancia, reproduciendo lo establecido
en el Acuerdo Marco Europeo sobre Teletrabajo. En la segunda etapa se instaur la figura del supervisor,
generalmente el jefe directo del trabajador en su empleo
Se pretende que con estas medidas urgentes se recupere presencial. Esta persona fue la responsable de fijar objetivos
el empleo. La reforma intenta brindar a los empresarios la y horarios, preparar tareas para que fueran posibles a travs
suficiente flexibilidad para gestionar a sus empleados pero, al del teletrabajo, revisar si el trabajo realizado se ajustaba a los
mismo tiempo, brindarles a estos ltimos mayor seguridad en el plazos y caractersticas acordadas y, por ltimo, de efectuar la
empleo y adecuados niveles de proteccin social. correspondiente evaluacin. La mayora de las tareas tuvieron
que ser negociadas con el teletrabajador, de forma que se
Al otorgar garantas a los trabajadores a distancia tambin pudiera lograr un acuerdo comn y, por lo tanto, se mantuviera
se pretende distinguir entre los prestadores de servicios por la productividad. Dado que la participacin fue voluntaria, la
cuenta ajena y los empleados. Para que probar la existencia muestra no cont con una amplia diversidad de actividades ni de

157. PURCALLA BONILLA, M. y PRECIADO DOMNECH, C., Trabajo a distancia, p. 228. 71


158. LVAREZ RUIZ, A., La introduccin.
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rangos jerrquicos. Esta voluntariedad, siendo congruente con de cada cinco voluntarios que participaron en el segundo plan
el Acuerdo Marco, permita que los trabajadores abandonaran piloto tenan en su departamento algn compaero (o varios)
el programa en cualquier momento, aunque nadie lo hizo. Sin teletrabajadores, por lo que los beneficios se iban transmitiendo
embargo, el supervisor tena que aceptar su parte de las tareas entre ellos.
si alguno de sus subordinados decida entrar en el plan piloto y,
por ende, agregar carga a su trabajo. Posteriormente, los cambios experimentados en el terreno
laboral fueron, en general, muy positivos. Por un lado, se
Para la obtencin de datos los investigadores se centraron en mantuvo la productividad y la mejora de la calidad. Por otro,
dos vertientes. Por un lado, en conocer aspectos relacionados los trabajadores percibieron una mejor utilizacin del tiempo
con el teletrabajo y la vida personal del trabajador. Para invertido en el trabajo. Sin embargo, se concluy que hubo una
esto, los investigadores realizaron encuestas entre todos los inadecuacin de los soportes informticos. El 84.4% de los
teletrabajadores, una al principio y otra al final de cada plan teletrabajadores decidi utilizar sistemas alternativos. Adems,
piloto. Realizaron tambin grupos de discusin, uno de tipo se observ falta de tiempo y capacitacin de los supervisores,
exploratorio con siete u ocho miembros por grupo y otro con lo cual, segn los investigadores, podra resolverse con una
cuatro o cinco miembros, con el fin de profundizar en cuestiones formacin adecuada y reconocindoles en su jornada laboral el
de personales. Adems se realizaron entrevistas a profundidad tiempo necesario para gestionar las tareas de los teletrabajadores
con los supervisores en tres vas: reuniones inmediatas durante el a su cargo. Los cambios que los teletrabajadores experimentaron
curso de los planes pilotos, evaluaciones de los teletrabajadores y en el terreno personal incluyeron la recuperacin o el
entrevistas a profundidad con cada uno. descubrimiento de un nuevo disfrute al poder atender a sus
hijos con mayor tranquilidad y sin el estrs de la vida diaria.
Las conclusiones de la investigacin dan especial importancia Asimismo, al incrementar su tipo en el hogar, se permiti la
al perfil de los teletrabajadores, quienes fueron en un 70% creacin de nuevas reas donde desarrollar la vida de familia.
mujeres. Esto representa su necesidad de conciliar el horario de Por ltimo, pero no menos importante, los hombres que
trabajo con las tareas del hogar y, segn el estudio, una menor participaron en el estudio se mostraron sorprendidos por el
expectativa personal y social que el hombre en el mbito del grado de implicacin hacia el cuidado de sus hijos y las tareas
trabajo. Adems, siete de cada diez trabajadores tenan hijos del hogar.
y en uno de cada cuatro trabajadores con hijos, stos eran
menores de tres aos. El 90% de los trabajadores superaban Desgraciadamente, el proceso de implementacin del teletrabajo
los 30 aos de edad y el 70% se situaba entre los 30 y 50 aos. en el Ministerio de Administraciones Pblicas se interrumpi,
Se encontr que los funcionarios ms jvenes no se sentan en parte debido al cambio de ministro y, en otra parte, como
tan atrados por el teletrabajo, pues el trabajo presencial les consecuencia de la crisis econmica. La investigacin qued
aportaba intercambios sociales y la posibilidad de afianzarse suspendida pero el estudio aporta suficiente informacin
profesionalmente. El 44% de los teletrabajadores llevaba ms como para implementar el teletrabajo en otro mbito o
de 20 aos trabajando en la AGE, por lo que se trataba de pas. Simplemente deben tomarse en consideracin las dos
funcionarios con experiencia. Cabe mencionar que casi cuatro debilidades detectadas en la investigacin.

Paises Bajos

En el caso de los Pases Bajos, el pas cuenta con muy buenos La Ley Neerlandesa de Condiciones Laborales (ARBO)
elementos para nuevas formas de trabajo, tal como el teletrabajo. establece como requisitos para el teletrabajo:
El gobierno ha invertido en programas para facilitar la difusin
y penetracin del comercio electrnico y el teletrabajo. En este - Que el empleador se asegure de que el lugar de trabajo de los
pas, en 1999, aproximadamente el 3% de la fuerza laboral total teletrabajadores cumpla con los requerimientos de la Ley y que
eran teletrabajadores formales. No obstante las facilidades para los trabajadores cumplan con las reglas, an en su casa.
esta forma de organizacin del trabajo, segn apunta Albert
Benschop y Connie Menting, la mitad de los empleados que - El teletrabajador debe declarar explcitamente que el lugar de
tenan permitido teletrabajar, prefirieron no hacerlo.159 En un trabajo cumple con los requisitos ARBO y que cumplir con
inicio, el gobierno no slo estimul el teletrabajo por medio de sus actividades de acuerdo a los requerimientos de la Ley.
proyectos especiales sino que tambin dio beneficios fiscales a
los empleadores para facilitar el teletrabajo. Sin embargo, desde - El teletrabajador debe comprometerse al hecho de que el
comienzos del siglo XXI esos beneficios fueron eliminados o empleador tiene el derecho a controlar el lugar de trabajo, con la
drsticamente reducidos. condicin de que este control debe ser anunciado con tiempo.

72 159. BENSCHOP, Albert y MENTING, Connie, Telework in, p. 5.


El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

Francia

Abordar el tema de teletrabajo en Francia, es particularmente distancia. Es por ello que las polticas pblicas deben mejorar y
interesante y a la vez complejo, es por ello, que lo hemos dejado orientarse en este sentido.
en el ltimo lugar de los pases europeos analizados.
Contrario a lo que podra suponerse, tanto el poder legislativo
La complejidad del tratamiento del tema, radica principalmente como las organizaciones de carcter social, se han mostrado
en la paradoja que supone el tener todos los recursos necesarios desde un principio abiertas al tema.
para migrar a un esquema de teletrabajo, como lo son: el
desarrollo econmico, tecnolgico y profesional; y a la vez, la En el marco de la estrategia europea para el empleo, el Consejo
naturaleza misma de la sociedad francesa y su criticismo sobre Europeo convoc a los actores sociales a llegar a un acuerdo
cualquier fenmeno novedoso que ponga en cuestin su celosa para modernizar la organizacin del trabajo, el cual fue firmado
vida personal. el 16 de julio de 2002. Este acuerdo invitaba a los Estados
miembros a armonizarlo y ponerlo en marcha conforme a los
El tema de teletrabajo se encuentra a discusin desde los aos procedimientos y prcticas propias de cada uno.
90s, y desde ese momento se ha convertido en inspiracin de
numerosas discusiones y debates entre la sociedad civil, las Asimismo, se estableci una agenda de temas relacionados con
empresas y el gobierno. la relacin entre el teletrabajador y su empleador, los cuales
fueron:
Un punto fundamental del teletrabajo en Francia, es la
orientacin y evolucin natural hacia la movilidad, y se trata La voluntad del teletrabajador de trabajar bajo este esquema;
tambin de cmo el poder pblico abordar el tema de tal Las condiciones de empleo: es decir, que tuviesen los mismos
suerte que no sean incompatibles los derechos laborales del derechos y beneficios sociales que los trabajadores en un
pueblo francs, con la competitividad. esquema tpico;
Proteccin de datos personales; en julio del 2003
En materia de teletrabajo es importante distinguir los siguientes Respeto a la vida privada;
esquemas: Clarificacin de la relacin entre el trabajador y el empleador,
respecto del material de trabajo y su mantenimiento;
El Teletrabajo desde el domicilio o lo que hoy en da Salud y seguridad social;
conocemos en Mxico como Home Office; Organizacin del trabajo;
El teletrabajo mvil o nmada; Formacin y capacitacin;
Los telecentros; y Derechos colectivos.
El trabajo en red.
El Ministro de asuntos sociales, del trabajo y de la seguridad,
Por lo anterior, nos preguntamos cules son los factores que pidi expresamente en 2003 en el marco del Foro de Derechos
deben tomarse en cuenta para promover el teletrabajo en en Internet, que se estableciera un grupo de trabajo especfico
Francia: para el estudio de esta problemtica.

Es un factor de crecimiento de la productividad; As es como el 19 de julio de 2005 comienza a negociarse el


Responde a exigencias de los propios trabajadores de tener Acuerdo Nacional Interprofesional (ANI). Este acuerdo fue
tiempo para dedicarlo a actividades extra profesionales como extendido o por el Ministro de trabajo, la cohesin social y la
lo son: la familia, el deporte, los viajes, la salud; vivienda el 30 de mayo de 2006 y modificado por el acuerdo
Para las empresas es una interesante respuesta al problema de del 15 de junio de 2006; este texto aporta la primera definicin
la globalizacin y la cobertura de nuevos mercados; jurdica de teletrabajo:
Constituye una importante fuente de creacin de nuevos
empleos; El teletrabajo es una forma de organizacin y/o de realizacin del
Soluciona las complicaciones propias de la diferencia trabajo, utilizando las tecnologas de la informacin en el marco de
de ubicaciones fsicas entre los sitios de produccin y los un contrato de trabajo, y en la cual, un trabajo que podra efectuarse
corporativos. directamente en las instalaciones del empleador, es efectuado fuera de ellas
de manera regular.
Una vez expuestas las ventajas del esquema laboral del
teletrabajo, la verdadera problemtica a resolver, es la propia Esta definicin permite englobar diferentes formas de teletrabajo regular
mentalidad de los trabajadores, quienes deben de aprender respondiendo a un sinnmero de situaciones particulares y prcticas sujetas
a usar a su favor las caractersticas naturales del trabajo a a una evolucin constante, incluye de cierta manera a los trabajadores en

73
La Firma Lder en Derecho de las Tecnologas de Informacin

movilidad, pero no es suficiente esta calidad para ser considerado como Principio de voluntariedad
teletrabajador. Principio de contratacin
Principio de responsabilidad de la empresa de hacerse cargo
El carcter de regular, exigido en esta definicin, no implica que el de los costos inherentes al teletrabajo
trabajo debe realizarse en su totalidad fuera de las instalaciones del Principio de reversibilidad
empleador por lo tanto no excluye la alternancia entre uno y otro modelo.
Incluye la posibilidad de hacer excepciones en casos particulares,
En trminos del presente acuerdo, se entiende por teletrabajador a toda lo cual es un avance pero es menos precisa que el acuerdo de
persona asalariada miembro de una empresa que efecta, ya sea desde 2005, y algo muy importante a criticar es que no retoma un
el momento de su contratacin, o ulteriormente; teletrabajo tal y como cierto nmero de protecciones en beneficio del trabajador ni el
se encuentra definido en los prrafos anteriores o en las condiciones principio de transparencia.
adaptadas en funcin de sus condiciones reales, por un acuerdo de la
empresa o sus filiales. No hace una distincin precisa de aquellos trabajadores en
movilidad ni aborda ni los problemas del perodo de adaptacin,
Este primer acuerdo, aunque fue un avance en la materia, salud ni formacin profesional; tampoco habla de los derechos
tambin recibi importantes crticas por todos los temas colectivos en particular no se menciona la necesidad de informar
que dejaba fuera, tales como la limitacin al sector privado, ni de consultar al comit de trabajadores de la empresa como
la exclusin de los trabajadores independientes y de los lo prev el ANI.
funcionarios pblicos. Al quedarse bastante corto en estos y
otros temas, se le reconoce su carcter de primera aproximacin Y sobre todo, lo ms importante es que no identifica plenamente
jurdica pero tuvo que evolucionar para dar mayor seguridad al trabajador bajo esta calidad inscribindolo en el registro
jurdica a los teletrabajadores. nacional como estaba previsto en el acuerdo, por lo tanto no
existe transparencia en cuanto a la negociacin de los acuerdos
Si bien es cierto, que el teletrabajo es, ms bien, un tipo de y saber si realmente se est en presencia de un esquema de
organizacin y puesta en marcha de la actividad profesional, teletrabajo o se est enmascarando bajo otras figuras.
no se le est dando una categora propia al teletrabajador
como tal. Hoy en da el teletrabajo se ha convertido en una opcin
interesante para la sociedad francesa, incluso existen sitios en
Ahora bien, en cuanto la evolucin legislativa, el acuerdo que Internet que promueven puestos de trabajo que son de esta
hemos descrito, sienta los precedentes para la creacin de la Ley naturaleza desde el inicio; sin embargo siguen escpticos a sus
2012-387 del 22 de marzo de 2012, sin embargo, el resultado ventajas dado que contina siendo una amenaza potencial a su
es que el propio acuerdo protege ms a los trabajadores que la vida privada.
Ley resultante.
A nivel estadstico, dadas las complejidades de los cuatro
El texto de la Ley adoptado en 2012, es el seguimiento esquemas propuestos anteriormente desde el ANI y el hecho de
de una propuesta hecha en 2009 que posteriormente fue que pocos puestos en teletrabajo son oficialmente reconocidos
abandonada. como tal, ya que se elimin la obligacin de declararlos, es
difcil llegar a nmeros reales, pero OBERGO, una sociedad
El tema de teletrabajo fue formalmente introducido por la civil, se ha dedicado fuertemente a realizar encuestar anuales y
propuesta de M. Gosselin de una Ley llamada Ley relativa a la ha desarrollar material de ayuda para los propios trabajadores
simplificacin del derecho y el aligeramiento de los trmites as como para las empresas que desean migrar a este esquema.
administrativos.

Era necesaria una Ley que pusiera fin al estatus jurdico


inestable del teletrabajador, la cual garantizara sus derechos en
el Cdigo Laboral y permitiera darle seguridad jurdica tanto a
las empresas como a los trabajadores que tuvieran la iniciativa
de integrarse a este esquema, es en el artculo 46 de dicha Ley,
la cual es una extraa mezcla de todo en ciento once pginas,
que fue finalmente aceptada por la Asamblea Nacional y
promulgada el 22 de marzo de 2012.

Esta Ley introduce en el cdigo de trabajo los artculos L1222-


9 al L.1222-11 los cuales abordan especficamente el tema de
teletrabajo. En ella se retoman los principios del ANI, es decir:

74
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

V.3 America Latina


En Amrica Latina la regulacin del teletrabajo es similar definen al trabajo a domicilio como un trabajo subordinado,
que en Mxico, es decir, se contempla la figura de trabajo a prestado a distancia, sin vigilancia por parte del patrn. Sin
domicilio como la ms aplicable, con exigencias de registro embargo, tanto por razones falta de especificidad normativa
ante autoridades laborales y otras formas de control que en la en cuanto al teletrabajo en las normas laborales una muy alta
realidad no se cumplen casi nunca. Los horarios y jornadas de proporcin de estos trabajadores queda fuera de los sistemas
trabajo estn en general definidos de forma similar a las de los de proteccin.160 Sin embargo, destacan la siguiente regulacin
trabajadores tradicionales, pero la aplicacin prctica de este por aspectos innovadores en la materia:
dispositivo no es viable. La mayor parte de las legislaciones

Chile
En Chile, la figura de trabajo a domicilio se regul por primera Quedarn excluidos de la limitacin de jornada de trabajo los trabajadores
vez, en 1931, cuando se le incluyeron disposiciones expresas, que presten servicios a distintos empleadores; los gerentes, administradores,
las que consideraban a esta prestacin como una especie de apoderados con facultades de administracin y todos aquellos que trabajen sin
contrato de trabajo, las normas mencionadas se mantuvieron fiscalizacin superior inmediata; los contratados de acuerdo con este Cdigo
vigentes hasta 1981, ao en que se consolid el Plan Laboral para prestar servicios en su propio hogar o en un lugar libremente elegido por
del gobierno militar, que esencialmente persegua limitar la ellos; los agentes comisionistas y de seguros, vendedores viajantes, cobradores
regulacin de las relaciones laborales a sus aspectos bsicos y y dems similares que no ejerzan sus funciones en el local del establecimiento.
dejar ms espacio a la libre voluntad patronal.
Tambin quedarn excluidos de la limitacin de jornada de trabajo los
Con tal orientacin, la ley N 18.018 de ese ao, derog el trabajadores que se desempeen a bordo de naves pesqueras.
prrafo que reconoca y regulaba el contrato de trabajo a
domicilio, estableciendo que no daban origen a contrato de Asimismo, quedan excluidos de la limitacin de jornada, los trabajadores
trabajo los servicios prestados en forma habitual en el propio contratados para que presten sus servicios preferentemente fuera del lugar
hogar de las personas que los realizan o en un lugar libremente o sitio de funcionamiento de la empresa, mediante la utilizacin de medios
elegido por ellas, sin vigilancia ni direccin inmediata del que informticos o de telecomunicaciones.()
los contrata.161
Especficamente lo que se logra con este artculo es resolver
Fue hasta la Ley N 19.759 publicada en el Diario Oficial de la la problemtica de verificar la existencia y cumplimento de
Republica de Chile el 5 de octubre de 2001 la cual modific el una jornada laboral, excluyndolos de ajustarse a jornadas
Cdigo de Trabajo de este pas, se derog el inciso penltimo mximas, adecuando la normativa a la flexibilidad horaria e
del artculo 8i, que estableca la presuncin de que no exista independencia del trabajador que permite teletrabajo. Con lo
relacin laboral en los servicios prestados en forma habitual en anterior, nace el cuestionamiento de que como se prohbe exigir
el hogar de las personas o cualquier lugar libremente elegido a los teletrabajadores cumplir con un horario laboral: Podrn
por ellos cuando no exista vigilancia o supervisin del patrn. recibir instrucciones a todas horas? o solo se considera la
Es decir, se reintroduce la proteccin al trabajo a domicilio. flexibilidad del trabajador y no la del patrn.
Al eliminarse dicha restriccin se armoniz la aplicacin de
las normas protectoras del trabajo contenidas en Cdigo a Dentro de la Historia de la Ley N 19.759, es posible encontrar
trabajadores que laboren en un lugar distinto de la empresa.162 que el fundamento para incluir lo anterior es que otras
formas, de ms reciente aparicin, exigen una regulacin,
En complemento a lo anterior en la misma modificacin a la particularmente porque responden a formas organizativas del
regulacin, se incorporaron reglas especficas de la jornada trabajo y de las empresas que se proyectan hacia el futuro, en
laboral tanto para el trabajo a domicilio y para aquellos la medida en que la tecnologa se sigue desarrollando, como el
trabajadores que presten sus servicios a distancia a travs de trabajo que se presta en lugar distinto del recinto de la empresa
las TICs (teletrabajdores), diferenciando indirectamente ambas mediante los modernos medios tecnolgicos o el teletrabajo163
modalidades: y La justificacin de estas normas promocionales de empleo
no slo se refieren a la coyuntura actual de nuestro mercado
Art. 22. La duracin de la jornada ordinaria de trabajo no exceder de laboral, sino que a la necesidad permanente de ir incorporando
cuarenta y cinco horas semanales. aquellas formas de organizacin del trabajo que escapan a la
160. Abramo, Las, et. al., Equidad de Gnero en el Mundo del Trabajo en Amrica Latina - Avances y Desafos 5 Aos despus de Beijing, Organizacin Internacional del
Trabajo (OIT), Ginebra, Suiza, 2000., pp. 38-41. Recuperado de http://www.oit.org.pe/WDMS/bib/publ/doctrab/dt_130.pdf
161. Labra, Marcela y Gonzalez mauro, Tesis para obtener el grado de Licenciado, Teletrabajo en Chile, Una Oportunidad Hacia el Bicentenario, Chile, 2007, p. 25.
Recuperado de http://www.tesis.uchile.cl/bitstream /handle/2250/112850/de-labra_m.pdf?sequence=1
162. Pumarino, Andres Chile Legislacin Laboral y Teletrabajo, Chile. Recuperado de http://biblioteca.duoc.cl/bdigital/aovalle/general/guias/computacion/_leg_lab_
75
teletrabajo/guia_1.html
163. Congreso Nacional de Chile, Historia de la Ley 19759, p. 9. Recuperado de http://www.leychile.cl/Navegar ?idNorma=190282.
La Firma Lder en Derecho de las Tecnologas de Informacin

concepcin tradicional que ha prevalecido en nuestra legislacin que existan horas extras en esta modalidad. Esta modificacin
en el transcurso del siglo XX.164 se da hace ms de 10 aos como respuesta a exigencias del
mercado y bsqueda de una proteccin ms adecuada a los
Como se puede apreciar el teletrabajo, aunque no trabajadores, sin embargo, ningn a otro cuestionamiento legal
conceptualmente, ha sido regulado en Chile como una excepcin del teletrabajo fue analizado de forma adicional, como: riesgos
al lmite de jornada ordinaria de trabajo y por tanto no es posible de trabajo, herramientas, seguridad e higiene, etc.

Argentina

En la Argentina, el teletrabajo inici su expansin a partir Art. 9 Los locales donde se realice el trabajo a domicilio deben reunir las
de 1997, y para 2007 existan en la Argentina 1 milln de condiciones de higiene y seguridad que determine la autoridad competente.
personas que instalaron sus oficinas en sus casas. Esta
estadstica ubica a Argentina a la cabeza de la tendencia en Cuando se trate de talleres que no se encuentren en condiciones
la regin. 165 de higiene y seguridad podrn ser clausurados por la autoridad
de aplicacin.
En cuanto al marco legal, la Ley No 20.744, Ley de Contrato
de Trabajo166 en su artculo 171, seala que los estatutos Cuando el trabajo se realice en la vivienda del obrero sta no
profesionales y las convenciones colectivas de trabajo regularn podr ser clausurada, ni el mismo privado de su trabajo, salvo el
las condiciones que debe reunir el trabajador y la forma del caso de enfermedades infectocontagiosas
clculo del salario en el caso del trabajo a domicilio. En dicho
sentido la Ley 12.713167 publicada en el Boletn Oficial del 12 En adicin la Ley 25.212 del Pacto Federal del Trabajo, es la
de noviembre de 1941, es la que exclusivamente regula esta nica legislacin vigente en argentina que textualmente hace
modalidad de trabajo, y la define (artculo 3) como el que se mencin al teletrabajo en el Anexo VI Plan Nacional para
presta: la Insercin Laboral y el Mejoramiento del Empleo de las
Personas Discapacitadas168:
a) En la vivienda del obrero o en un local elegido por l, para un
patrono, intermediario o tallerista, aun cuando en la realizacin La Nacin, las Provincias y la Ciudad Autnoma de Buenos Aires
del trabajo participen los miembros de la familia del obrero, un desarrollarn este Plan en forma conjunta y en el mbito de sus
aprendiz o un ayudante extrao a la misma; respectivas competencias, a travs de las siguientes lneas de accin:

b) En la vivienda o local de un tallerista, entendindose por tal el Crear y/o fortalecer los servicios de empleo nacionales y
que hace elaborar, por obreros a su cargo, mercaderas recibidas provinciales para personas con discapacidad. Sus funciones
de un patrono o intermediario, o mercaderas adquiridas por l sern el registro e intermediacin entre la oferta y demanda
para las tareas accesorias a las principales que hace realizar por de empleo de este sector. Asimismo ofrecern informacin a
cuenta ajena; las empresas acerca de los trabajadores con discapacidad, sus
calificaciones y posibilidades de utilizacin de esta fuerza de
c) En establecimientos de beneficencia, de educacin o de trabajo (trabajo a domicilio, teletrabajo, etc.).
correccin, debiendo la reglamentacin establecer en estos
casos el modo de constituir fondos de ahorro para los que En este pas, en complemento y reconociendo la necesidad de
realicen el trabajo. actualizar la normativa para incluir el trabajo a distancia con
uso de las TICs, en el ao 2001, el Centro de Teletrabajo169 y
Dicha regulacin establece diversas obligaciones Teleformacin RRTT UBA solicit al Ministerio de Trabajo,
especiales a los patrones, tales como: llevar registro Empleo y Seguridad Social de la Repblica Argentina la creacin
autorizado por la autoridad laboral, entregar libreta de de una Comisin de Teletrabajo la cual fue conformada en
trabajo a domicilio a los trabajadores y cabe destacar 2003, con el principal objetivo principal es modificar la Ley
que en materia de seguridad e higiene, expresamente de Contrato de Trabajo (No. 20,744) para incluir regulacin
seala que debern cubrir las medidas establecidas en la especfica del teletrabajo. Dicha Comisin entreg en 2004 un
regulacin, incluidos los casos en que se presente en el proyecto al Ministerio Del Trabajo170 y el esfuerzo ms reciente
domicilio, slo exceptuando este ltimo, de la sancin de es el presentado el 2 de julio de 2007.171 Dicho proyecto en su
clausurarse en los casos de incumplimiento: artculo 1 define al teletrabajo como:
164. Idem. p. 917
165. Ramirez, Liza, op. cit., p. 7
166.Ley 20.744, Ley del Contrato de Trabajo, Argentina, que puede ser consultada en http://www.infoleg.gob.ar /infolegInternet/anexos/25000-29999/25552/texact.htm
167. LEY N 12.713, Sobre Trabajo a Domicilio, Argentina, que puede ser consultada en http://infoleg.mecon. gov.ar/infolegInternet/anexos/45000-49999/48991/
norma.htm
168. Ley 25.212, Pacto Federal del Trabajo, Argentina puede ser consultada en http://www.infoleg.gob.ar /infolegInternet/anexos/60000-64999/61876/texact.htm
169. Ramirez, Liza, op. cit., p. 7
76 170. Lacavex Maria Es el Teletrabajo, Trabajo a Domicilio? una revisin hispanoamericana, Mxico, Revista Latinoamericana de Derecho Social, Nm. 9, julio-
diciembre de 2009, p. 93. Recuperado de http://www .juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/revlads/cont/9/art/art4.pdf
171. El texto puede ser consultado a travs de la pagina del Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social de Argentina, en los siguientes vnculos: http://www.trabajo.gov.
ar/teletrabajo/ y http://www.trabajo.gov.ar/ downloads/temasespeciales/teletrabajo_proyecto-de-ley.pdf
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

la realizacin de actos, ejecucin de obras o prestacin de servicios en los argentina actual, y todo aquello no contemplado en ella deber
trminos de los artculos 21 y 22 de la Ley nm. 20,744 (t. o. 1976) y aplicar supletoriamente la Ley de Contrato de Trabajo por
sus modificatorias en las que el objeto del contrato o relacin de trabajo tratarse de teletrabajadores en relacin de dependencia, por
es realizado total o parcialmente en el domicilio del trabajador o en lo que los limites duracin de la jornada, la disponibilidad del
lugares distintos del establecimiento o los establecimientos del empleador, trabajador para recibir instrucciones y el pago de horas extras,
mediante la utilizacin de todo tipo de tecnologa de la informacin y de se apegarn a ella.
las comunicaciones.
Finalmente, cabe sealar que mediante resolucin N 147 del
Y al teletrabajador como: 10 de febrero de 2012, se cre la Coordinacin de Teletrabajo,
la cual tiene entre sus acciones la de promover, monitorear y
en relacin de dependencia a toda persona que efecta el teletrabajo propiciar la generacin de condiciones de trabajo decente para
los teletrabajadores y todos aquellos puestos que instrumenten
Los siguientes artculos del proyecto establecen que los las TICs para fomentar el teletrabajo, y en julio de 2013 se
teletrabajadores gozarn de los mismos derechos que los dems cre el Programa de Promocin del Empleo en Teletrabajo
trabajadores en relacin de dependencia (art.2), los sistemas para establecer y promover un marco jurdico adecuado para
de control del patrn deben siempre cuidar la intimidad del la adopcin del Teletrabajo en empresas del sector privado, as
trabajador y la privacidad del domicilio (art. 3), la obligacin como tambin para monitorear su impacto y resultados.172
del patrn de compensar la totalidad de los gastos cuando el
teletrabajador aporte el equipamiento para el trabajo (art.4), Como se pude vislumbrar, si bien actualmente la regulacin
la responsabilidad del teletrabajador de cuidar los equipos argentina, no contempla el teletrabajo, ha tenido avances
proporcionados por el patrn evitando que sean utilizados importantes en la materia presentando y discutiendo proyectos
por terceros, (art.5), la voluntariedad del teletrabajador para de ley y generando planes de trabajo, con el objetivo de
prestar sus servicios en esta modalidad (art. 6), la necesidad de contemplar aspectos especficos del teletrabajo, la cual es
modificaciones a la regulacin de seguridad e higiene (art.7). bastante completa.

Al tratarse de un proyecto con previsiones generales, esta


norma prevera casos no contemplados en la regulacin

Colombia
En este pas si existe una normativa vigente respecto de como sus actividades profesionales son las Tecnologas de la Informacin y la
regular el teletrabajo: la Ley 1221173 de 2008, la cual tiene como comunicacin, en dispositivos mviles.
objeto promover y regular el teletrabajo como un instrumento
de generacin de empleo y autoempleo mediante la utilizacin Suplementarios, son aquellos teletrabajadores que laboran dos o
de las TICs. La ley analizada no solo define al teletrabajo y al tres das a la semana en su casa y el resto del tiempo lo hacen en una
teletrabajador sino que explica los tipos de teletrabajo que se oficina.
regulan:
Teletrabajador. Persona que desempea actividades laborales a travs
Artculo 2.- () de tecnologas de la informacin y la comunicacin por fuera de la empresa
Teletrabajo. Es una forma de organizacin laboral, que consiste a la que presta sus servicios.
en el desempeo de actividades remuneradas o prestacin de servicios a
terceros utilizando como soporte las tecnologas de la informacin y la En cuanto a las condiciones laborales el artculo 6 de la ley
comunicacin TIC para el contacto entre el trabajador y la empresa, citada, seala que a los teletrabajadores, dada la naturaleza
sin requerirse la presencia fsica del trabajador en un sitio especfico de especial de sus labores no les sern aplicables las disposiciones
trabajo. sobre jornada de trabajo, horas extraordinarias y trabajo
El teletrabajo puede revestir una de las siguientes formas: nocturno, aunque precisa que deber vigilarse que no sean
sometidos a excesivas cargas de trabajo.
Autnomos son aquellos que utilizan su propio domicilio o un lugar
escogido para desarrollar su actividad profesional, puede ser una pequea Tambin seala que el salario no podr ser inferior al que
oficina, un local comercial. En este tipo se encuentran las personas que se pague a otro trabajador con igual rendimiento en el local
trabajan siempre fuera de la empresa y slo acuden a la oficina en algunas del patrn; no se considerar teletrabajo a la realizacin
ocasiones. ocasional del trabajo fuera del establecimiento del patrn; los
teletrabajdores tendrn derecho a das de descanso; el patrn
Mviles son aquellos teletrabajadores que no tienen un lugar de deber tener un trato igualitario entre los teletrabajdores y los
trabajo establecido y cuyas herramientas primordiales para desarrollar trabajadores tradicionales a su cargo; la obligacin de proveer

173. Resolucin 595/2013 del Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social, Argentina, Programa de Promocin del Empleo en Teletrabajo. El cual puede ser consultado 77
en http://www.infoleg.gob.ar /infolegInternet/anexos/215000-219999/217070/norma.htm
173. Ley 1221 de 2008, consultable en: http://www.alcaldiabogota.gov.co/si sjur/normas/Norma1.jsp?i=31431
La Firma Lder en Derecho de las Tecnologas de Informacin

las herramientas de trabajo y su mantenimiento es del patrn y Por su parte, el artculo 7 seala la obligacin de los patrones de
a su vez el teletrabajador ser responsable de su cuidado y uso informar la existencia de teletrabajdores bajo su cargo de dicha
debido; el teletrabajo ser voluntario tanto para el teletrabajador vinculacin a los Inspectores de Trabajo.
como para el patrn, pero en su caso los teletrabajdores que
hayan pasado de trabajadores tradicionales a teletrabajadores Con esto, es de destacar que Colombia es una de los pases ms
podrn solicitar en cualquier momento regresar a la modalidad avanzados en materia de la regulacin especial del teletrabajo.
tradicional, entre otras condiciones relevantes.

78
VI
SEGURIDAD INFORMTICA Y MANEJO
DE INFORMACIN CONFIDENCIAL
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

VI. Seguridad Informtica y Manejo de


Informacin Confidencial
La seguridad de la informacin, es un trmino que se encuentra El reglamento de la Ley Federal de Proteccin de Datos
basado en los tres pilares ya conocidos, confidencialidad, Personales en Posesin de los Particulares en sus artculos 48
disponibilidad e integridad. y 61.

La informacin puede estar contenida en diferentes tipos de La Ley de la Propiedad Industrial en su artculo 82, que
soportes tangibles o intangibles, y existen numerosos procesos, contempla que para que exista y se conserve la calidad de
estndares, leyes, etc. secreto industrial, el titular deber haber adoptado los medios
o sistemas suficientes para preservar su confidencialidad y
Dentro de los diferentes soportes existentes, se encuentran los el acceso restringido a la misma. Por lo tanto, tambin se
informticos, que como su nombre lo indica, llegado a nuestra encuentran contemplados aquellos medios informticos en la
lengua por su traduccin del francs informatique, pero de origen que se encuentre plasmada o bien a travs de los cules haya
alemn, informatik, que significa tratamiento automtico de la sido transmitida, y la seguridad informtica aplicada a los
informacin o bien tratamiento automatizado. mismos.

Luego entonces, la seguridad informtica, comprende todos los En relacin con la mencionada Ley, tenemos el artculo 134
mecanismos aptos para mantener la seguridad de la informacin, fraccin XIII, de la Ley Federal del Trabajo, que impone al
pero de manera particular, aquella que se encuentra en soportes trabajador, la obligacin de guardar escrupulosamente los
informticos. secretos tcnicos, comerciales y de fabricacin de los productos
a cuya elaboracin concurran directa o indirectamente, o
En Estados Unidos, el trmino utilizado para seguridad de los cuales tengan conocimiento por razn del trabajo
informtica puede ser computer security, o tambin InfoSec, que desempeen, as como de los asuntos administrativos
pero no hay que perder de vista que el trmino no debe reservados, cuya divulgacin pueda causar perjuicios a la
confundirse con seguridad de la informacin, que es empresa.
mucho ms amplio.
El Cdigo Penal Federal, al respecto de la seguridad de la
Hoy en da, bajo la pauta que marcan las tendencias tecnolgicas, informacin refirindose a la secreca de la misma y del acceso
los medios informticos han avanzado de tal manera, que el ilcito a sistemas informticos, contempla diversos tipos penales
propio almacenamiento y tratamiento de la informacin puede en su ttulo noveno.
hacerse de forma casi virtual, es decir, mientras que hace
apenas una dcada, la mayora de las empresas contaban con En materia de salud, contamos con la Norma Oficial Mexicana
medios de almacenamiento fsicos, como discos duros, CDs, 024-SSA3-2010, que establece entre otras cuestiones, la
memorias flash; la empresa moderna de casi cualquier tamao, seguridad de la informacin contenida en los Sistemas de
le apuesta a los servicios en la nube, es decir, acceso y manejo Expediente Clnico Electrnico.
de informacin desde la Internet.
Existen otros estndares relacionados de forma directa con
En la empresa es indispensable contar con mecanismos para la seguridad de la informacin en un contexto global y de
asegurar la informacin contenida en sistemas informticos, forma particular con la seguridad informtica, tal es el caso
stos pueden ser de naturaleza tecnolgica, fsica o del ISO/IEC 27001, que es un estndar para la seguridad
administrativa; idealmente la mezcla de los tres. de la informacin (Information technology - Security techniques -
Information security management systems - Requirements) aprobado y
Para ello, existe en nuestro pas algunas leyes, reglamentos y publicado como estndar internacional en octubre de 2005 por
diversas disposiciones legales, que hacen referencia expresa a la International Organization for Standardization y por la comisin
obligacin de contar con medidas preventivas y correctivas en International Electrotechnical Commission.174
el tratamiento de la informacin en medios informticos.
Especifica los requisitos necesarios para establecer, implantar,
Por ejemplo, la Circular nica de Bancos, en la seccin cuarta mantener y mejorar un sistema de gestin de la seguridad
del captulo X, intitulada De la seguridad, confidencialidad de la informacin (SGSI) segn el conocido como Ciclo
e integridad de la informacin transmitida, almacenada o de Deming: PDCA - acrnimo de Plan, Do, Check, Act
procesada a travs de Medios Electrnicos. As como la (Planificar, Hacer, Verificar, Actuar). Es consistente con las
propia Ley de Instituciones de Crdito. mejores prcticas descritas en ISO/IEC 27002, anteriormente

174. Ver en http://es.wikipedia.org/wiki/ISO/IEC_27001, consultado por ltima vez el da 20 de julio de 2014. 83


La Firma Lder en Derecho de las Tecnologas de Informacin

conocida como ISO/IEC 17799, con orgenes en la norma embargo es importante puntualizar que la seguridad informtica
BS 7799-2:2002, desarrollada por la entidad de normalizacin es indispensable, por lo tanto se debern tomar las medidas
britnica, la British Standards Institution (BSI). contractuales necesarias para responsabilizar al prestador de
servicios.
A semejanza de otras normas ISO, ISO/IEC 27000 es un
conjunto de estndares desarrollados -o en fase de desarrollo- A nivel tcnico, para las empresas es fundamental contar con
por ISO (International Organization for Standardization) e IEC sistemas de encriptacin y borrado a distancia de los sistemas
(International Electrotechnical Commission), que proporcionan un de almacenamiento y tratamiento de informacin por parte de
marco de gestin de la seguridad de la informacin utilizable los empleados, es decir, laptops, telfonos inteligentes, tabletas,
por cualquier tipo de organizacin, pblica o privada, grande discos duros porttiles, etc.
o pequea.
Para ello existen diversos mecanismos tecnolgicos de
Como podemos ver hasta aqu, existen una serie de disposiciones diferente nivel, adaptado a las necesidades y presupuesto de
marco en las que una empresa puede basarse para disear sus cada usuario y empresa, desde las ms simples hasta las ms
polticas y mecanismos de seguridad informtica. robustas; incluso existen algunos proveedores que ya incluyen
en su sistema operativo dichas funcionalidades de localizacin
En un esquema de teletrabajo, se presentan fenmenos muy del dispositivo y eliminacin de informacin a distancia, sin que
particulares en cuanto a la gestin de los medios informticos ello represente ningn costo extra para la empresa.
mediante los cuales se almacena y se trata la informacin, ya que
el empleado no se encuentra ni en las instalaciones de la empresa En cuanto a las conexiones seguras, hablando de un esquema
ni bajo la supervisin y cuidado de su superior jerrquico o de teletrabajo, existen redes virtuales privadas mejor conocidas
algn otro sistema de vigilancia fsico o tecnolgico. como VPN por sus siglas en ingls, que son extensiones de la
red local de la empresa y que son en todo momento gestionadas
Por ejemplo, el acceso y envo de informacin importante de la por el personal de sistemas de la empresa, por lo tanto cuentan
empresa a travs de la Internet, presenta en todo momento un con un nivel mayor de seguridad al contar adems con mtodos
riesgo latente, dependiendo de la seguridad de las conexiones. de autenticacin y otorgamiento controlado de privilegios.

Si las empresas acceden a tecnologas avanzadas a un menor


costo, es desde luego una gran ventaja para la economa, sin

84
VII
DESCARGA DE
SOFTWARE MALICIOSO
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

VII. Descarga de Software Malicioso


Antes de hablar de descarga de software en las empresas, es de stas son las personas que crean dicho lenguaje para
necesario hacer precisiones tcnicas y legales al respecto, para que el ordenador realice las tareas encomendadas, de
posteriormente pasar a observar las afectaciones y los riesgos ah que su proteccin se justifique por los derechos de
a los que se exponen las empresas que realizan dicha conducta. autor.
A nivel internacional el software se asimila a una obra y por
lo tanto su proteccin es a travs del derecho de autor, el Cabe mencionar que a nivel internacional se ha llevado en
instrumento legal internacional donde se hace mencin de los ltimos aos un intenso debate sobre la proteccin a los
esto es el Tratado de la Organizacin Mundial de la Propiedad programas de cmputo o software, algunas voces opinan que
Intelectual sobre Derechos de Autor175 quien hace referencia al debe protegerse mediante patente y otras mantiene la postura
Convenio de Berna para la Proteccin de las Obras Literarias de proteccin a travs del derecho de autor.179 Sin embargo
y Artsticas,176 Mxico como miembro de dichos convenios a nivel internacional ha ocurrido que un mismo software o
internacionales y en cumplimiento a las obligaciones legales programa de computacin tiene doble proteccin, esto es tanto
que tiene de acatar en su legislacin dichos trminos, regula al por derechos de autor como por invencin (patente), un dato
software o programa de computacin a travs del derecho de importante es el que arroja la Oficina Europea de Patentes quien
autor, bajo el amparo de la Ley Federal del Derecho de Autor,177 en el ao 2007 otorg 8961 patentes correspondiente en la clase
cuyo artculo 101 define al software como: la expresin original de cmputo,180 de lo antes dicho podemos colegir que cada da
en cualquier forma, lenguaje o cdigo, de un conjunto de instrucciones las empresas de software buscan una mejor proteccin para sus
que, con una secuencia, estructura y organizacin determinada, tiene productos, buscando con esto una proteccin acumulada de
como propsito que una computadora o dispositivo realice una tarea o derechos para poder defender sus creaciones intelectuales por
funcin especfica. diversas vas legales.

Continuando con las definiciones sobre software, encontramos En Estados Unidos de Norte Amrica al igual que en Mxico
en la doctrina especializada a la Dra. Delia Lipszyc la cual lo existe el registro del software como derecho de autor, lo cual se
define como: conjunto de instrucciones expresadas en palabras, cdigos, realiza ante la Oficina de Copyright, misma que se encuentra en
planes o en cualquier otra forma que, al ser incorporadas en un dispositivo la Biblioteca del Congreso.181
de lectura automatizada y traducidas en impulsos electrnicos, pueden
hacer que un ordenados ejecute determinada tarea u obtenga determinado Como vimos en prrafos precedentes al ser protegibles por
resultado.178 derecho de autor los programas de cmputo tiene al igual
que las dems obras protegidas por ste, derechos morales
Como podemos observar, de lo antes transcrito, las obras y patrimoniales, mismos que pertenecen a los autores en un
consistentes en programas de computacin necesitan de principio, los cuales pueden ser licenciados o cedidos a terceros,
un ordenador para llevarse a cabo, sin embargo el autor en los trminos y las condiciones que los titulares lo deseen.

175. Artculo 4.- Los programas de ordenador estn protegidos como obras literarias en el marco de lo dispuesto en el Artculo 2 del Convenio de Berna del Convenio de Berna.
Dicha proteccin se aplica a los programas de ordenador, cualquiera que sea su modo o forma de expresin.
176. Artculo 2.- 1) Los trminos obras literarias y artsticas comprenden todas las producciones en el campo literario, cientfico y artstico, cualquiera que sea el modo o forma de
expresin, tales como los libros, folletos y otros escritos; las conferencias, alocuciones, sermones y otras obras de la misma naturaleza; las obras dramticas o dramtico-musicales; las
obras coreogrficas y las pantomimas; las composiciones musicales con o sin letra; las obras cinematogrficas, a las cuales se asimilan las obras expresadas por procedimiento anlogo
a la cinematografa; las obras de dibujo, pintura, arquitectura, escultura, grabado, litografa; las obras fotogrficas a las cuales se asimilan las expresadas por procedimiento anlogo
a la fotografa; las obras de artes aplicadas; las ilustraciones, mapas, planos, croquis y obras plsticas relativos a la geografa, a la topografa, a la arquitectura o a las ciencias. 2)
Sin embargo, queda reservada a las legislaciones de los pases de la Unin la facultad de establecer que las obras literarias y artsticas o algunos de sus gneros no estarn protegidos
mientras no hayan sido fijados en un soporte material. 3) Estarn protegidas como obras originales, sin perjuicio de los derechos del autor de la obra original, las traducciones,
adaptaciones, arreglos musicales y dems transformaciones de una obra literaria o artstica. 4) Queda reservada a las legislaciones de los pases de la Unin la facultad de determinar
la proteccin que han de conceder a los textos oficiales de orden legislativo, administrativo o judicial, as como a las traducciones oficiales de estos textos. 5) Las colecciones de obras
literarias o artsticas tales como las enciclopedias y antologas que, por la seleccin o disposicin de las materias, constituyan creaciones intelectuales estarn protegidas como tales, sin
perjuicio de los derechos de los autores sobre cada una de las obras que forman parte de estas colecciones. 6) Las obras antes mencionadas gozarn de proteccin en todos los pases de
la Unin. Esta proteccin beneficiar al autor y a sus derechohabientes. 7) Queda reservada a las legislaciones de los pases de la Unin la facultad de regular lo concerniente a las
obras de artes aplicadas y a los dibujos y modelos industriales, as como lo relativo a los requisitos de proteccin de estas obras, dibujos y modelos, teniendo en cuenta las disposiciones
del Artculo 7.4) del presente Convenio. Para las obras protegidas nicamente como dibujos y modelos en el pas de origen no se puede reclamar en otro pas de la Unin ms que
la proteccin especial concedida en este pas a los dibujos y modelos; sin embargo, si tal proteccin especial no se concede en este pas, las obras sern protegidas como obras artsticas.
8) La proteccin del presente Convenio no se aplicar a las noticias del da ni de los sucesos que tengan el carcter de simples informaciones de prensa.
177. Artculo 13 .- Los derechos de autor a que se refiere esta Ley se reconocen respecto de las obras de las siguientes ramas: XI. Programas de cmputo
178. Lipszyc, Delia, Derecho de autor y derechos conexos, Argentina, UNESCO-CERLAC-ZAVALIA, p.104.
179. Sin autor identificado, Patentar los Programas Informticos, Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual, http://www.wipo.int/sme/es/documents/software_
patents.htm.
180. Guadamuz Gonzlez Andrs, Patentabilidad del software: nuevas cuestiones jurdicas, Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual, Diciembre de 2008,
http://www.wipo.int/wipo_magazine/es/2008/06/article_0006.html.
89
181. Sin autor identificado, Copyright Registration for Computer Programs, United States Copyrigth Office, Circular 61, Estados Unidos de Norteamrica, Agosto de 2012,
http://www.copyright.gov/circs/circ61.pdf.
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En Internet, se pueden encontrar una gran cantidad de Otra prctica que muchas empresas siguen es la descarga de
programas de cmputo, mismos que como dijimos con internet de software con licencia, que se encuentra libre en el
anterioridad se encuentran protegidos por derechos de autor, ciberespacio, sin duda es una de las practicas ms riesgosas
sin embargo, el avance de la tecnologa ha hecho que existan en las que caen de forma frecuente las empresas, pues en un
nuevas formas de explotacin y de licenciamiento de las obras, determinado momento, si es software con licencia que alguien
cabe destacar que tanto la forma de explotacin como de subi a la nube, es muy probable que no tenga los permisos
licenciamiento la deciden los titulares de las obras (software). para realizar dicha conducta o en su caso se trata de un
software al cual le fueron violadas sus medidas tecnolgicas de
En dicha red podemos encontrar lo que se denominada proteccin. En este caso existen dos riesgos para la empresa,
software con licencia, el cual para poder descargarse de la el primero es que en caso de una visita de inspeccin que
nube, debe pagarse una licencia de uso, normalmente dicha realice el titular del software a la empresa, sta no cuente con
licencia se pone a disposicin del usuario, antes de la descarga, la licencia respectiva y como consecuencia de esto caiga en una
para que ste llene algunos datos personales y realice el pago infraccin administrativa o tambin en una conducta delictiva
correspondiente. Una vez realizado el pago, el usuario podr sancionada por la legislacin penal y se tengan que resarcir los
realizar la descarga para ser usada tal y como se menciona en daos causados al titular del software. El otro riesgo consiste
el contrato de licencia. Otra forma de obtener este tipo de en el robo de informacin por parte de la persona que puso a
software es a travs de distribuidores, los cuales te otorgarn disposicin el software en la red, pues en varias ocasiones dichos
una contrasea para que realices la descarga correspondiente. programas contienen otros que sirven para robar informacin
de las empresas, tales como datos personales, informacin
Otro tipo de software que encontramos en internet es el financiera o de negocios, as como dinero de cuentas bancarias,
software libre con pago, dicho software, regularmente puede lo que comnmente se conoce como malware, situacin
ser usado libremente para crear otro, utilizando como base el que ha afectado en los ltimos tiempos a una gran cantidad
libre, sin embargo, para utilizar dicho software debe realizarse de ordenadores,182 es por esto importante que se verifique la
un pago y posterior a ste puede iniciarse la descarga y la autenticidad del proveedor del software, pues podemos caer en
creacin de otro. manos de una red de personas que se dedican a delinquir en la
red (hackers).
De igual forma existe el software libre gratuito, para utilizar
dicho software slo es necesario que el usuario acepte los Por lo que hace al software libre con pago, es importante que la
trminos y condiciones, y posteriormente inicie la descarga empresa revise de forma minuciosa los trminos y condiciones
para utilizar dicho software, habitualmente sirve de plataforma de la licencia, sobre todo en cuestin a si se puede derivar o
para crear nuevo software. crear software usando como base ese, as como la titularidad
de ste ltimo, toda vez que si bien se trata de un software
Como vimos en lneas anteriores, en internet encontramos una que comnmente se usa de base para crear otro, debe ponerse
gran cantidad de software, con tipos de usos y licencias distintos, atencin en si dicha licencia abarca el uso de dicho software
sin embargo es recomendable antes de descargar cualquier tipo con posterioridad a ser derivado, ya que en materia autoral
de software, leer el contrato de licencia o trminos y condiciones para que puedas explotar de forma normal el software creado
de ste, adems de asegurarnos de que el proveedor dicho (derivado) es necesaria la autorizacin del titular del software
software es el titular o cuenta con una licencia de distribucin base (primigenio).
de ste, pues es muy comn encontrarse en esa red software
que regularmente es de licencia y pago, de forma libre, cuestin Por ltimo tocaremos el software libre y gratuito, es uno de
esta que podra hacernos perder informacin y dinero. los ms comunes en internet, pues se piensa que al ser libre y
no solicitar un pago puede utilizarse sin restricciones, cuestin
Segn la Business Software Alliance Mxico (BSA) en el pas, 7 de esta que no es cierta, pues en muchas ocasiones este tipo de
cada 10 empresas no cuentan con un licenciamiento de software software viene acompaado de una licencia o unos trminos y
conforme a la Ley, sin duda es un tema preocupante, toda vez, condiciones de uso, dichos trminos y condiciones son las reglas
que las prdidas econmicas tanto para la industria de software que el usuario que descargue software debe seguir, lo cual en
como para las empresas que usan software ilegal son altas. muchas ocasiones trae aparejadas clausulas sobre la titularidad del
software desarrollado. Es decir determina a quien le pertenece el
Es comn que en las empresas se compre una licencia para un software que se desarrolla utilizando como base el libre, situacin
equipo y se instale en dos o tres ms, quiz se piense que se que en la mayora de veces corresponde al titular del software
encuentra legalmente cubierto por haber pagado una licencia, libre, en otras palabras, el que desarrolla el software basndose
sin embargo esto no es as, toda vez que si la licencia menciona en el libre, trabaja para ste de forma gratuita.
que debe ser usada en un equipo y se instala en dos o tres ms,
los equipos adicionales no se encuentran amparados por dicha Ahora pasaremos a dar algunos ejemplos de la prctica legal de
licencia. algunas empresas en relacin a la proteccin de sus derechos.

90 182. Khandelwal, Swati, Mayhem- A New Malware Targets Linux and FreeBSD Web Servers, the Hackernws.com, 24 de julio de 2014, http://thehackernews.
com/2014/07/mayhem-new-malware-targets-linux-and_24.html.
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En Mxico existen la va administrativa, civil y penal para lograr Las recomendaciones que como experto doy son las siguientes:
proteger un software, en la va administrativa encontramos el
registro de la obra de programa de cmputo o software, as Si tu empresa necesita para funcionar algn tipo de software,
como infracciones por un uso no autorizado de ste, la va civil puedes descargar las versiones demo originales y elegir uno de
contempla la reparacin de daos y perjuicios a favor del titular stos para tu empresa, una vez elegido busca a un distribuidor
de la obra ocasionada por el uso no autorizado de la misma y autorizado, ya sea en lnea o de forma fsica en alguna tienda y
en la va penal encontramos las conductas delictivas tipificadas adquirir la licencia correspondiente.
como delitos graves por el uso no autorizado de la obra. Todas
las anteriores son vas coercitivas, es decir, tiene la fuerza legal En el caso de que tu empresa necesite ms de una licencia de
suficiente de obligar al infractor de una u otra manera a resarcir software, es decir, que necesites instalar el mismo software
el dao, sin embargo tambin existe un medio alternativo en varios equipos, lo recomendable es que te acerques con
de solucin de controversias adems del arbitraje que es la un distribuidor autorizado del software, para conseguir una
avenencia,183 dicho procedimiento es de amigable composicin, licencia mltiple o empresarial, o en su caso, negociar el costo
en donde la parte afectada cita al posible infractor o delincuente individual por cada equipo, en la prctica es comn encontrar
para que solucionen el conflicto por falta de licencias o por un descuento por volumen.
falta de pago de stas, se lleva a cabo a travs de una junta en el
Instituto Nacional del Derecho de Autor, en donde un abogado Si vas a utilizar software libre con pago, verifica que dicho
conciliador, indica a las partes cual es el motivo de su presencia software sea confiable y los trminos y condiciones de uso, de
y es en donde el titular del derecho le expone al posible infractor igual forma verifica la titularidad de ste.
los derechos que tiene y las faltas que considera ha cometido el
posible infractor, al final de la junta sta puede diferirse si as En el caso de que decidas usar software libre y gratuito, es muy
lo consideran las partes o dar por terminado el procedimiento recomendable que verifiques la seguridad de dicho software y
dejando a salvo los derechos o en su caso firmando un acuerdo que ste no contenga virus o programas ocultos, de la misma
que tiene efectos de ttulo ejecutivo. forma necesitas verificar los trminos y condiciones de uso.
Si no ests seguro de la autenticidad del software o de su titular
A mi parecer las juntas de avenencia son un medio idneo para o distribuidor, no lo descargues, puede tener un programa
llegar a un arreglo y evitar con esto un largo procedimiento oculto o virus, adems de estar en serios problemas legales si
en las vas ordinarias (administrativa, civil o penal) que pueden tienes una visita de inspeccin por parte de alguna autoridad.
llegar a durar en el mejor de los caso 4 o 5 aos. Muestra de lo Es importante que mantengas una base de datos con todos los
anterior son las estadsticas que muestra al respecto el Instituto programas y licencias que tu empresa maneja, con dos objetivos,
Nacional del Derecho de Autor en donde se puede observar el primero es para mantener un control sobre los programas de
que un porcentaje considerable de juntas de avenencia las cmputo que tienes cargados en tus equipos y la vigencia de
promueven los titulares de programas de cmputo.184 tus licencias y segundo en caso de que se presente una visita
de inspeccin a tu empresa por parte de una autoridad ya sea
Dicho procedimiento tambin genera un importante ahorro administrativa o judicial, tengas todo en regla y as evites una
de recursos econmicos para el titular, ya que no es lo mismo posible sancin.
pagarle a un abogado especializado en la materia para que lleve
a cabo la negociacin sobre el pago de derechos sobre la obra
de programa de cmputo en un procedimiento de avenencia
que pagarle al mismo especialista por llevar un procedimiento
que lleva aos en resolverse.

183. Arredondo Cisneros, Manuel Alfonso, Qu hacer ante el citatorio de una junta de avenencia en INDAUTOR?, Blog Lexinformatica Abogados S.C., 26 de febrero de 91
2014, http://www.lexinformatica.com/blog/?p=374.
184. Sin autor identificado, Estadsticas del Procedimiento de Avenencia, Instituto Nacional del Derecho de Autor, 2013, http://www.indautor.gob.mx/documentos_oficial/
Graficasavenencias.pdf.
VIII
PROPIEDAD INTELECTUAL Y
REDES SOCIALES
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

VIII. Propiedad Intelectual y Redes Sociales


El Derecho de Creacin Intelectual (llamado tambin de nombres, denominaciones, caractersticas fsicas y psicolgicas
Propiedad Intelectual) es el conjunto de normas que protegen distintivas, o caractersticas de operacin originales aplicados,
las concepciones intelectuales del ser humano. Las concepciones de acuerdo con su naturaleza, a alguno de los siguientes gneros:
que se refieren a la esttica (arte, belleza, literatura, ciencia) caen
bajo en el campo del Derecho de Autor, y las que se refieren al I. Publicaciones peridicas: Editadas en partes sucesivas
comercio o a la industria, estn en el mbito del Derecho de la con variedad de contenido y que pretenden continuarse
Propiedad Industrial (fig1).185 indefinidamente;

Derecho de creacin Intelectual (Propiedad Intelectual)

Propiedad Industrial Derechos de Autor


(IMPI) (INDAUTOR)

Modelos de Diseos Avisos Derechos Derechos Reserva de


Patente Marcas
Utilidad Industriales Comerciales de Autor Conexos Derechos

Figura 1
El Derecho de Autor es un conjunto de normas jurdicas que II. Difusiones peridicas: Emitidas en partes sucesivas,
regulan los derechos morales y patrimoniales que la ley concede con variedad de contenido y susceptibles de transmitirse;
a los autores, por el solo hecho de la creacin de una obra III. Personajes humanos de caracterizacin, ficticios o
literaria, artstica, musical, cientfica o didctica, est publicada o simblicos;
indita. El derecho de autor es un monopolio legal, de carcter IV. Personas o grupos dedicados a actividades artsticas, y
temporal que el Estado otorga a los autores para la explotacin V. Promociones publicitarias: Contemplan un
de sus obras.186 La proteccin que otorga la Ley Federal del mecanismo novedoso y sin proteccin tendiente a
Derecho de Autor a las obras es la vida del autor ms cien aos promover y ofertar un bien o servicio, con el incentivo
despus de su muerte. Despus de este plazo, las obras entran al adicional de brindar la posibilidad al pblico en general
dominio pblico. El rgano que regula esta materia en Mxico de obtener otro bien o servicio, en condiciones ms
es el Instituto Nacional del Derecho de Autor (INDAUTOR). favorables que en las que normalmente se encuentra
en el comercio; se excepta el caso de los anuncios
Son sujetas a proteccin en este rubro las obras: literaria, comerciales. 188
musical (con o sin letra), dramticas, danza, pictrica o de
dibujo, escultricas o de carcter plstico, caricatura e historieta, As mismo la Ley Federal del Derecho de Autor contempla
arquitectnica, cinematogrfica y audiovisual, programas otros derechos como son los Conexos, los cuales protegen
de radio y televisin, programas de cmputo (software), a los editores de libros, organismos de radiodifusin,
fotogrfica, de compilacin (enciclopedias, antologas, bases productores de fonogramas y videogramas, asi como a los
de datos). Muchas de las cosas que vemos en un sitio web se artistas e intrpretes (son personas que a travs de su voz o de
pueden proteger bajo Derechos de Autor, tales como los textos su cuerpo, o ambos, interpretan una obra), y ejecutantes (son
(obras literarias), fotografas, videos, aplicaciones, bases de personas que mediante el uso de un instrumento llevan a cabo
datos, etc.187 la ejecucin de una obra).

La ley de la materia contempla tambin la Reserva de Derechos, De igual forma, la ley antes mencionada otorga proteccin a
que es la facultad de usar y explotar en forma exclusiva ttulos, obras producto de la creatividad de personas o grupos que
185. VIAMATA PASCHKES, Carlos, La Propiedad Intelectual, Editorial Trillas, Mxico, 2012, pgs. 21 y 22.
186. SERRANO MIGALLN, Fernando, Marco Jurdico del Derecho de Autor en Mxico, Editorial Porra, Mxico, 2008, pg. 52. 95
187. Ley Federal del Derecho de Autor, Art. 13.
188. Ley Federal del Derecho de Autor, Art. 173.
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pertenecen a una cultura popular, as como a los smbolos de stas otorga a su titular, el uso exclusivo. En Mxico existen
patrios y a la imagen de una persona. nicamente marcas visibles, dejando fuera las marcas de olor y
las auditivas.
En el ramo de la Propiedad Industrial primordialmente
se busca la proteccin de invenciones (patentes, modelos de En trminos generales, las marcas se clasifican en:
utilidad, diseos industriales), signos distintivos (marcas, avisos a) Nominativas, es decir, las que permiten identificar
comerciales, nombres comerciales), e informacin comercial un producto mediante una palabra o un conjunto de
(secretos industriales). palabras; stas deben distinguirse fonticamente y
pueden consistir en nombres propios de las personas
La Patente es un derecho otorgado por el Estado a un fsicas, susceptibles de registrarse como marca, siempre
inventor189 o a su causa habiente. Este derecho permite al titular que no se confundan con una registrada o un nombre
de la patente impedir que terceros hagan uso de la tecnologa comercial publicado, pudiendo carecer de significado y
o invencin patentada. El titular de la patente es el nico que ser caprichosas o de fantasa, tenerlo y ser sugestivas de
puede hacer uso de la tecnologa que reivindica en la patente o la naturaleza y caractersticas del producto o servicio o,
autorizar a terceros a implementarla bajo las condiciones que incluso, resultar arbitrarias;
el titular fije. b) Innominadas, son figuras que cumplen con la funcin
de una marca y pueden reconocerse en forma visual
Las proteccin que brinda la Ley de la Propiedad Industrial a pero no fonticamente, ya que su peculiaridad consiste
las patentes es de veinte aos 190 improrrogables (a diferencia en ser smbolos, diseos, logotipos o cualquier elemento
de las marcas, las patentes no se pueden renovar). Despus figurativo que sea distintivo;
de este trmino, cualquier persona puede hacer uso de la c) Mixtas, que combinan palabras con elementos
tecnologa de la patente sin la necesidad del consentimiento figurativos que muestran a la marca como un elemento
del titular de sta. La invencin entra entonces al dominio o como un conjunto distintivo; y,
pblico. d) Tridimensionales, aquellas que protegen los envoltorios,
empaques, envases, la forma o la presentacin de los
La ley de la materia protege tambin los diseos industriales productos en s mismos, si stos resultan distintivos de
(dentro de los cuales se contemplan los dibujos y modelos otros de su misma especie o clase.194
industriales), los modelos de utilidad, los secretos industriales,
los avisos comerciales y los nombres comerciales. Existen 45 clases en donde es posible buscar obtener el registro
de una marca (Clasificacin Internacional de Productos y
Un dibujo industrial es una disposicin de lneas o de colores Servicios para el Registro de las Marcas),195 de las cuales 34
que representan imgenes que producen un efecto decorativo son para productos y 11 son para servicios. La proteccin que
original. Es un efecto de ornamentacin que da a los objetos un otorga la Ley de la Propiedad Industrial a las marcas es de 10
carcter nuevo y especfico.191 aos, renovables por perodos iguales.

El Dr. Rangel describe tambin el concepto de modelo Existen tambin las marcas notorias, las cuales se clasifican
industrial o forma plstica, afirmando que est constituido por en notoriamente conocidas y famosas, dependiendo el grado de
una maqueta; por un modelado, por una escultura. conocimiento que el pblico conocedor tenga de stas.

Tambin se ha definido el modelo industrial como toda Adems de las anteriores, la ley contempla las marcas
creacin caracterizada por ser una nueva forma tridimensional, colectivas estn contempladas en el artculo 96 de la Ley de la
que mejora desde el punto de vista esttico un objeto de uso Propiedad Industrial, el cual seala lo siguiente: Las asociaciones
prctico o simplemente ornamental.192 o sociedades de productores, fabricantes, comerciantes o prestadores de
servicios, legalmente constituidas, podrn solicitar el registro de marca
Los modelos de utilidad son las invenciones que consisten en colectiva para distinguir, en el mercado, los productos o servicios de sus
dar a un objeto una configuracin, estructura o constitucin de miembros respecto de los productos o servicios de terceros.
la que resulte alguna ventaja prcticamente apreciable para su
uso o aplicacin.193 El aviso comercial es la frase u oracin que sirve para
anunciar y promocionar al pblico establecimientos
Las Marcas son signos distintivos que sirven para diferenciar comerciales, industriales o de servicios, as como sus
productos o servicios de otros de su misma especie, el registro productos.196
189. SOLORIO PREZ, scar Javier, Derecho de la Propiedad Intelectual, Editorial Oxford, Mxico, 2013, pgs. 161 y 162.
190. Ley de la Propiedad Industrial, Art. 23.
191. RANGEL MEDINA, David, Derecho Intelectual, Editorial McGraw-Hill, Mxico, 1998, pg. 43.
192. PAOLI, Ivn Alfredo, El modelo de utilidad, Depalma, Buenos Aires, 1982, pg. 35.
193. Ley de Patentes Espaola 11/1986, artculo 143.
194. Tesis: I.4o.A. J/91 [J]; 9a. poca; T.C.C.; S.J.F. y su Gaceta; Tomo XXXIII, Enero de 2011; Pg. 2993. CUARTO TRIBUNAL COLEGIADO EN
96 MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO.
195. Clasificacin Internacional (Ttulos de las Clases). Consulta del 28 de julio de 2014 de la pgina web del Instituto Mexicano de la Propiedad Industrial: http://www.
impi.gob.mx/.
196. MAGAA RUFINO, Jos Manuel, Derecho de la Propiedad Industrial en Mxico, Editorial Porra, Mxico, 2011, pg. 78.
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El nombre comercial puede definirse como el rtulo o con carcter confidencial, que le signifique obtener o mantener una
anuncio exterior de un establecimiento comercial, que sirve ventaja competitiva o econmica frente a terceros en la realizacin de
para informarle al pblico consumidor los servicios que presta, actividades econmicas y respecto de la cual haya adoptado los medios
pero que por su propia naturaleza, se encuentra circunscrito a o sistemas suficientes para preservar su confidencialidad y el acceso
una zona de clientela efectiva.197 restringido a la misma.

Se entiende por denominacin de origen, el nombre de una La informacin de un secreto industrial necesariamente deber
regin geogrfica del pas que sirva para designar un producto estar referida a la naturaleza, caractersticas o finalidades de los
originario de la misma, y cuya calidad o caracterstica se deban productos; a los mtodos o procesos de produccin; o a los medios o
exclusivamente al medio geogrfico, comprendido en ste los formas de distribucin o comercializacin de productos o prestacin
factores naturales y los humanos.198 Las denominaciones de servicios.
de origen, a diferencia de los dems derechos de propiedad
intelectual, no pertenecen a los individuos sino al Estado No se considerar secreto industrial aquella informacin que sea del
mexicano, que es el dueo de las denominaciones de origen y dominio pblico, la que resulte evidente para un tcnico en la materia,
que a su vez autoriza a los particulares a utilizarlas bajo ciertas con base en informacin previamente disponible o la que deba ser
circunstancias. 199 divulgada por disposicin legal o por orden judicial. No se considerar
que entra al dominio pblico o que es divulgada por disposicin legal
aquella informacin que sea proporcionada a cualquier autoridad por
una persona que la posea como secreto industrial, cuando la proporcione
para el efecto de obtener licencias, permisos, autorizaciones, registros, o
cualesquiera otros actos de autoridad.

En la prctica, los secretos industriales se protegen con clusulas


o contratos de confidencialidad (popularmente conocidos
por sus siglas en ingls como NDAs o Non Disclosure
Agreements), los cuales suelen definir a informacin
confidencial, enunciativa ms no limitativamente como:

Documentos, correos electrnicos, cartas, opiniones, impresiones


mentales, memoranda, reportes de entrevistas, y otros materiales
protegidos considerados por las Partes como secretos industriales e
informacin propia; informacin de clientes, incluyendo contratos;
identificadores personales y bases de datos de clientes; informacin
tcnica, incluyendo de forma enunciativa, ms no limitativa, dibujos,
procesos de fabricacin o mtodos o dibujos que reflejen dichos procesos
Por ltimo, se ha definido al secreto industrial como o mtodos, partes de cuadernos relativos a desarrollos futuros u otros
todo medio de fabricacin que ofrece un inters prctico o desarrollos que an no estn incorporados en un producto que se
comercial, que puesto en una industria se mantiene oculto a los est vendiendo, especificaciones de producto o especificaciones tcnicas;
competidores.200 Tambin se considera que puede ser secreto informacin de preparacin y consecucin de patentes; datos referentes
industrial todo conocimiento reservado sobre ideas, productos a reclamaciones; datos relacionados con los clientes y empleados de las
o procedimientos industriales que el empresario, por su valor Partes (incluyendo de forma enunciativa, ms no limitativa, informacin
competitivo para la empresa, desea mantener oculto.201 personal de dichas personas dentro del significado de la legislacin de
privacidad aplicable); toda la informacin no pblica acerca de las
La doctrina considera secretos industriales a todo conocimiento Partes y sus operaciones; protocolos de capacitacin y educacin; polticas
reservado sobre ideas, productos o procedimientos industriales y procedimientos; planes y reportes de mercadotecnia, financieros, de
que el empresario, por valor competitivo para la empresa, desea ventas y estratgicos, incluyendo investigacin y desarrollo; anlisis de
mantener ocultos.202 La propia Ley de la Propiedad Industrial, mercado; informacin de costo de productos; informacin de productos
en su artculo 82, seala lo que debe entenderse por secreto o de vendedores, incluyendo devoluciones de producto, tarifas de
industrial: devolucin, polticas y procedimientos de devolucin; informacin
y tarifas de licencia; compensacin y arreglos de compensacin de
Artculo 82.- Se considera secreto industrial a toda informacin de incentivo; listas de precios; propiedad intelectual; inventos y
aplicacin industrial o comercial que guarde una persona fsica o moral diseos de productos, ya sea que estn o no patentados; descubrimientos;

197. Ibdem, pg. 80.


198. Ley de la Propiedad Industrial, Art. 146.
199. SOLORIO PREZ, scar Javier, op. cit., pg. 220.
200. RANGEL MEDINA, David, op. cit., pg. 53.
201. GMEZ SEGADE, Jos Antonio, El secreto industrial (Know-How). Concepto y proteccin. Tecnos, Madrid, 1974. 97
202. RANGEL ORTIZ, Horacio, Estudio de Propiedad Industrial, nm. 2, Organizacin Mexicana de la Propiedad Industrial, Mxico, 1993, pg. 48.
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mejoras; marcas registradas; marcas de servicio; material protegido


PROPIEDAD INTELECTUAL
o que puede estar protegido bajo derechos de autor; manuales de
operacin; mtodos de operacin; modelos de entrega; programas propios
PROPIEDAD
DERECHOS DE AUTOR
de cmputo ya sea que los tengan las Partes o que los tengan terceros;
INDUSTRIAL
especificaciones de propiedad; datos; know-how; formatos; estrategias; INVENCIONES: DERECHOS DE
supuestos de negocios; desarrollo de negocios y planes de mercadotecnia; Patentes AUTOR:
estudios de viabilidad y de mercadotecnia; presupuestos; pronsticos; Modelos de utilidad Derechos morales
proyecciones; informacin financiera; pro formas; historias de ingresos y Diseos industriales Derechos patrimoniales
gastos; identidades de proveedores; caractersticas y contratos; cualquier Variedades vegetales
informacin de valor comercial o de otra utilidad en el negocio al que SIGNOS DISTINTIVOS: DERECHOS CONEXOS:
se dedican las Partes o en el que contemplan dedicarse; cualquier Marcas Editores
informacin desde un punto de vista negativo de know-how; y convenios, Marcas colectivas Productores de audio y
formatos, documentos, datos, reportes, interpretaciones, pronsticos o Nombres comerciales video
registros que contengan, reflejen o que se deriven de cualquiera de lo Avisos comerciales Intrpretes y ejecutantes
mencionado anteriormente. Denominaciones de origen Organismos de
radiodifusin y televisin
El rgano que regula la propiedad industrial en Mxico es el OTRAS FIGURAS: RESERVAS DE
Instituto Mexicano de la Propiedad Industrial (IMPI). Secretos industriales DERECHOS:
Esquemas de trazados de Publicaciones peridicas
Para cerrar esta seccin compartimos el siguiente diagrama que circuito integrados Difusiones peridicas
contempla a grandes rasgos el contenido de la rama del derecho Grupos artsticos
conocida como Propiedad Intelectual: Personajes ficticios
Promociones publicitarias

VIII.1 Propiedad Intelectual y el Teletrabajo


El teletrabajo representa una gran oportunidad tanto para las propiedad intelectual que usen o desarrollen sus teletrabajadores,
empresas como para sus empleados, e inclusive para ciertas especialmente en los siguientes aspectos:
poblaciones en donde se busque incentivar el desarrollo a)Propiedad intelectual de creaciones hechas por los
econmico derivado de la permanencia de sus habitantes que teletrabajadores;
trabajen desde casa. Las empresas pueden encontrar el beneficio b) Cuidado de activos de propiedad intelectual por parte de los
de tener un entorno laboral ms satisfecho y los empleados teletrabajadores; y
gozan de un trabajo flexible que les permite ahorrar tiempo de c) Uso adecuado de la propiedad intelectual disponible en
traslado entre su casa y lugar de trabajo todos los das. Internet.

Los patrones pueden enfrentar ciertas preocupaciones en A continuacin trataremos cada uno de estos puntos con el fin
relacin a bienes intangibles sujetos a proteccin de leyes de de brindarle a las empresas un panorama de los riesgos citados
y cmo poder enfrentarlos, controlarlos y minimizarlos.

Propiedad intelectual de creaciones hechas por los teletrabajadores


De acuerdo con el Dr. David Rangel Medina, en virtud de la de funciones respecto de las cuales es remunerado. Tambin
clasificacin de origen alemn, las invenciones hechas por los se les designa como invenciones de empleados en sentido
trabajadores se dividen en tres categoras: estricto, ya que son realizadas cuando un contrato de trabajo o
de prestacin de servicio se celebra, precisamente para producir
1. Invenciones de servicio; la invencin.
2. Invenciones de empresa;
3. Invenciones libres. Invencin de empresa es la que ha sido hecha por una persona
que no est obligada por el contrato de trabajo a desarrollar
Invencin de servicio es la que nace de investigaciones ordenadas una actividad inventiva, pero que para realizar el invento se
por el patrn y llevadas a cabo por el trabajador en el ejercicio bas primordialmente en conocimientos adquiridos dentro

98
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

de la empresa en que trabaja y utiliz tambin medios Bsicamente, en este artculo encontramos:
proporcionados por sta.
El derecho moral del inventor asalariado (artculo 163,
Invencin libre es la que ha sido hecha por el trabajador por su fraccin I).
propia iniciativa, fuera e independientemente del servicio para El derecho del patrn al producto del trabajo (artculo 163,
el que est obligado y sin el concurso de quien lo emplea.203 fraccin II, primera parte).
El derecho del trabajador a la remuneracin de su trabajo
En el derecho mexicano las invenciones de los trabajadores (artculo 163, fraccin II, ltima parte).
estn reguladas por dos ordenamientos, la Ley de la Propiedad Las invenciones libres del trabajador (artculo 163, fraccin III)
Industrial y la Ley Federal del Trabajo. Al respecto, la
primera norma es bastante escueta, pues solamente admite Es importante resaltar que la norma laboral solo habla de
la existencia de invenciones laborales y remite a la segunda invenciones y patentes, pese a que la Ley de la Propiedad
norma. Veamos a continuacin lo que establece la Ley de Industrial establece que el artculo 163 de la Ley Federal del
Propiedad Industrial: Trabajo ser aplicable tambin a modelos de utilidad y
diseos industriales realizados por personas que estn sujetas
Artculo 14 LPI.- A las invenciones, modelos de utilidad y diseos a una relacin de trabajo.
industriales realizados por personas que estn sujetas a una relacin de
trabajo, les ser aplicable lo dispuesto en el artculo 163 de la Ley Federal Hasta aqu hemos tratado el rgimen jurdico de creaciones
del Trabajo. exclusivamente relacionadas con el mundo de la propiedad
industrial, pero en el mbito de los derechos de autor
Ntese que este artculo contempla solo tres figuras jurdicas tambin existe regulacin aplicable a obras realizadas por
sujetas a una relacin laboral: trabajadores.

Las invenciones, las cuales son sujetas a proteccin En el derecho anglosajn nace el concepto de work made for
va patente. El trmino invenciones aparece hire. Conforme al artculo 101 de la legislacin de derechos de
recurrentemente la Ley Federal del trabajo, segn lo autor de los Estados Unidos (Ttulo 17 del U.S. Code),204 una
veremos ms adelante. obra hecha por encargo tiene el siguiente significado:
Los modelos de utilidad.
Los diseos industriales. (1) una obra realizada por un empleado dentro del mbito de su empleo; o
(2) una obra especialmente ordenada o comisionada para su uso como
Por su parte, los derechos del trabajador empleado y los de su una contribucin a un trabajo colectivo, como una parte de una pelcula
patrn se rigen por el artculo 163 de la Ley Federal del Trabajo, cinematogrfica u otra obra audiovisual, como una traduccin, como obra
el cual a la letra seala lo siguiente: complementaria, como compilacin, como texto de instruccin, como una
prueba, como material de respuestas para una prueba, o como un atlas,
Artculo 163 LFT.- La atribucin de los derechos al nombre y a la si las partes acuerdan expresamente en un documento escrito firmado
propiedad y explotacin de las invenciones realizadas en la empresa, se por ellos que el trabajo ser considerado una obra hecha por contrato.
regir por las normas siguientes: A los efectos de la oracin anterior, una obra complementaria
I. El inventor tendr derecho a que su nombre figure como autor es un trabajo preparado para su publicacin como un complemento
de la invencin; secundario a una obra de otro autor con el fin de introducir, concluir,
II. Cuando el trabajador se dedique a trabajos de que muestren, en la explicacin, revisin, comentando, o ayudar en la
investigacin o de perfeccionamiento de los procedimientos uso de los otros trabajos, tales como prlogos, eplogos, ilustraciones
utilizados en la empresa, por cuenta de sta la propiedad pictricas, mapas, grficos, tablas, notas editoriales, arreglos musicales,
de la invencin y el derecho a la explotacin de la patente material de respuestas para pruebas, bibliografas, apndices e ndices,
correspondern al patrn. El inventor, independientemente y un texto de instruccin es una obra literaria, pictrica o la obra
del salario que hubiese percibido, tendr derecho a una grfica preparada para su publicacin y con el propsito de su uso en
compensacin complementaria, que se fijar por convenio de la enseanza escolar.
las partes o por la Junta de Conciliacin y Arbitraje cuando
la importancia de la invencin y los beneficios que puedan La Ley Federal del Derecho de Autor regula de manera directa e
reportar al patrn no guarden proporcin con el salario indirecta el Contrato de Obra por Encargo y el Contrato de
percibido por el inventor; y Obra bajo Relacin Laboral en los artculos 34, 83, 83 bis, 84,
III. En cualquier otro caso, la propiedad de la invencin 86 y 170, los cuales transcribimos a continuacin:
corresponder a la persona o personas que la realizaron,
pero el patrn tendr un derecho preferente, en igualdad de Artculo 34.- La produccin de obra futura slo podr ser objeto de
circunstancias, al uso exclusivo o a la adquisicin de la invencin contrato cuando se trate de obra determinada cuyas caractersticas deben
y de las correspondientes patentes. quedar establecidas en l. Son nulas la transmisin global de obra futura,

203. RANGEL MEDINA, David, Los Derechos del Inventor Asalariado, en Revista Mexicana de la Propiedad Industrial y Artstica, ao VIII, nms. 15-16, Mxico,
enero-diciembre de 1970, pp. 19 y 20. 99
204. Copyright Law of the United States of America and Related Laws Contained in Title 17 of the United States Code. Consulta del 28 de julio de 2014 de la pgina web
de Copyright del Gobierno de Estados Unidos de Amrica: http://www.copyright.gov/title17/92chap1.html#101
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as como las estipulaciones por las que el autor se comprometa a no crear trabajo que conste por escrito, a falta de pacto en contrario, se presumir
obra alguna. que los derechos patrimoniales se dividen por partes iguales entre
empleador y empleado.
Artculo 83.- Salvo pacto en contrario, la persona fsica o moral
que comisione la produccin de una obra o que la produzca con la El empleador podr divulgar la obra sin autorizacin del empleado, pero
colaboracin remunerada de otras, gozar de la titularidad de los derechos no al contrario. A falta de contrato individual de trabajo por escrito, los
patrimoniales sobre la misma y le correspondern las facultades relativas derechos patrimoniales correspondern al empleado.
a la divulgacin, integridad de la obra y de coleccin sobre este tipo de
creaciones. Artculo 86.- Los fotgrafos profesionales slo pueden exhibir las
fotografas realizadas bajo encargo como muestra de su trabajo, previa
Artculo 83 bis.- Adicionalmente a lo establecido en el Artculo anterior, autorizacin. Lo anterior no ser necesario cuando los fines sean
la persona que participe en la realizacin de una obra musical en forma culturales, educativos, o de publicaciones sin fines de lucro.
remunerada, tendr el derecho al pago de regalas que se generen por
la comunicacin o transmisin pblica de la obra, en trminos de los Artculo 170.- En las inscripciones205se expresar el nombre del autor
Artculos 26 bis y 117 bis de esta Ley. y, en su caso, la fecha de su muerte, nacionalidad y domicilio, el ttulo de
la obra, la fecha de divulgacin, si es una obra por encargo y el titular del
Para que una obra se considere realizada por encargo, los trminos del derecho patrimonial.
contrato debern ser claros y precisos, en caso de duda, prevalecer la
interpretacin ms favorable al autor. El autor tambin est facultado Como ha quedado asentado en prrafos precedentes, siempre
para elaborar su contrato cuando se le solicite una obra por encargo. ser recomendable que la empresa o el patrn incluyan clusulas
especiales que regulen estos fenmenos de manera detallada
Artculo 84.- Cuando se trate de una obra realizada como consecuencia en los contratos individuales de trabajo que celebren con sus
de una relacin laboral establecida a travs de un contrato individual de trabajadores.

Cuidado de activos de propiedad intelectual por parte de los teletrabajadores


Una de las preocupaciones principales de las empresas que 2. Capacitar al personal en temas de confidencialidad y seguridad
implementan una Poltica de Teletrabajo en su organizacin, de la informacin. Desafortunadamente sigue estando arraigada
es el cuidado de sus bienes intangibles o activos de propiedad la idea de que si no est escrito en mi contrato, no estoy obligado
intelectual por parte de los teletrabajadores. a mantener la confidencialidad o seguridad de la informacin de
la empresa. Tambin es importante que conozcan los riesgos
Estando trabajando en casa o en un sitio alterno, un trabajador de un mal manejo (o manejo no autorizado) de la informacin,
fcilmente podra poner en riesgo: as como las consecuencias legales derivadas de sus actuaciones
u omisiones.
La reputacin de la empresa o de sus marcas registradas
de productos o servicios (u otros signos distintivos) si tiene 3. Implementar al interior de la organizacin polticas tanto de
interaccin con clientes o proveedores, ya sea de manera propiedad intelectual como de seguridad de la informacin,
personal o va internet. que incluyan sanciones en caso de incumplimiento para los
La confidencialidad de prototipos, pruebas, ensayos o empleados, as como acciones de monitoreo y vigilancia para
documentos de investigacin y desarrollo, que puedan culminar asegurar el respeto a las obligaciones ah sealadas.
en el registro de una patente, modelo de utilidad o diseo
industrial. 4. Redactar en los contratos individuales de trabajo clusulas
Toda aquella informacin confidencial o secretos industriales efectivas y detalladas que regulen especficamente las creaciones
que se traduzca en conocimiento reservado sobre ideas, intelectuales de los empleados, as como las obligaciones de
productos o procedimientos industriales que la empresa desea confidencialidad respecto de la informacin que conocen con
mantener oculto por el valor competitivo que le representa. motivo de su empleo, encargo o puesto.

Para atender y minimizar estos riesgos, toda organizacin debe Para concientizar al personal, vale la pena darles a conocer
tomar en cuenta las siguientes recomendaciones: lo que sealan diversos ordenamientos legales respecto
del uso de informacin sensible o confidencial, para que
1. Capacitar al personal en temas de propiedad intelectual. Es entiendan que independientemente de que lo seale o no
importante que conozcan no solo los conceptos bsicos de un contrato, estn obligados por ley a respetar, resguardar
invenciones, signos distintivos y obras intelectuales, sino que y no divulgar la informacin corporativa a la que tienen
entiendan que por ley stos deben protegerse adecuadamente. acceso.

100 205. Se refiere a las inscripciones de obra ante el Registro Pblico del Derecho de Autor.
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

Como referencia transcribimos algunos artculos relevantes que Ley Federal del Trabajo.
deben conocer los trabajadores:
Artculo 47.- Son causas de rescisin de la relacin de trabajo, sin
Ley Reglamentaria del Artculo 5 Constitucional, relativo al responsabilidad para el patrn:
Ejercicio de las Profesiones en el Distrito Federal. IX. Revelar el trabajador los secretos de fabricacin o dar a conocer
asuntos de carcter reservado, con perjuicio de la empresa;
ARTICULO 36.- Todo profesionista estar obligado a guardar Artculo 134.- Son obligaciones de los trabajadores:
estrictamente el secreto de los asuntos que se le confen por sus clientes, XIII. Guardar escrupulosamente los secretos tcnicos, comerciales y
salvo los informes que obligatoriamente establezcan las leyes respectivas. de fabricacin de los productos a cuya elaboracin concurran directa o
indirectamente, o de los cuales tengan conocimiento por razn del trabajo
Ley de la Propiedad Industrial. que desempeen, as como de los asuntos administrativos reservados, cuya
divulgacin pueda causar perjuicios a la empresa.
Artculo 85.- Toda aquella persona que, con motivo de su trabajo,
empleo, cargo, puesto, desempeo de su profesin o relacin de negocios, Cdigo Penal Federal.
tenga acceso a un secreto industrial del cual se le haya prevenido sobre su
confidencialidad, deber abstenerse de revelarlo sin causa justificada y sin Artculo 210.- Se impondrn de treinta a doscientas jornadas de trabajo
consentimiento de la persona que guarde dicho secreto, o de su usuario en favor de la comunidad, al que sin justa causa, con perjuicio de alguien
autorizado. y sin consentimiento del que pueda resultar perjudicado, revele algn
Artculo 86.- La persona fsica o moral que contrate a un trabajador que secreto o comunicacin reservada que conoce o ha recibido con motivo de
est laborando o haya laborado o a un profesionista, asesor o consultor su empleo, cargo o puesto.
que preste o haya prestado sus servicios para otra persona, con el fin de Artculo 211.- La sancin ser de uno a cinco aos, multa de cincuenta
obtener secretos industriales de sta, ser responsable del pago de daos y a quinientos pesos y suspensin de profesin en su caso, de dos meses a
perjuicios que le ocasione a dicha persona. un ao, cuando la revelacin punible sea hecha por persona que presta
servicios profesionales o tcnicos o por funcionario o empleado pblico o
cuando el secreto revelado o publicado sea de carcter industrial.

Uso adecuado de la propiedad


intelectual disponible en Internet y de redes sociales.
Es natural que los teletrabajadores, estando en casa o en un Riesgos adicionales para la empresa pueden generarse por
sitio alterno, tengan muchos elementos distractores durante un uso no adecuado de las redes sociales por parte de los
sus jornadas de trabajo. Sin duda el internet y las redes sociales teletrabajadores:
son factores que toda empresa debe considerar regular en su
relacin laboral con los teletrabajadores. De acuerdo a un studio realizado por Business Owners
Liability Team LLC (BOLT Insurance Agency), el tiempo que
En primer trmino, los trabajadores pueden hacer un mal uso de los empleados pierden en redes sociales y otros distractores
la informacin disponible en internet que tenga repercusiones cibernticos representa prdidas anuales para las empresas de
legales en la empresa: $134 mil millones de dlares por baja productividad. BOLT
Pueden descargar imgenes, videos, textos u otros contenidos asegura que el 43% de los trabajadores aceptaron perder el
encontrados en internet para preparar reportes laborales, tiempo en redes sociales durante horas de trabajo.206
cotizaciones o cualquier otro documento requerido con motivo La empresa de comercio electrnico 1saleaday.com afirma
de su trabajo. Esas descargas y el uso de dicha informacin que la cifra por prdida de productividad de las empresas por
puede infringir derechos de autor o inclusive deberes de uso de redes sociales por parte de los empleados es de $650 mil
confidencialidad de terceros. millones de dlares.207
Pueden descargar aplicaciones, programas de cmputo o Adems de lo anterior, imagine el impacto que puede generar
archivos multimedia (canciones, videos, juegos) para fines de comunicaciones no deseadas que los teletrabajadores hagan
entretenimiento personal. Si esa descarga y/o instalacin se a travs de redes sociales sobre opiniones personales que
realiza en una computadora o dispositivo proporcionado por la tengan sobre la empresa, o peor an, que revelen informacin
empresa, es posible que tambin se estn infringiendo derechos confidencial de la empresa o datos personales de sus clientes.
de autor de terceros, e inclusive pudiere ponerse en peligro la
informacin y los sistemas de la empresa, pues muchos sitios Para minimizar estos riesgos, es conveniente que toda empresa
de descarga de piratera tienen fama de poner en riesgo a sus desarrolle una poltica de uso de redes sociales. Es comn
usuarios toda vez que los archivos que estn descargando que las empresas tengan una poltica sobre uso de recursos
pueden contener virus o cdigos maliciosos. informticos en el trabajo, pero no es suficiente; es necesario
206 MELNDEZ, Eleazar David (2012). Workers Wasting Time Cost US Employers $134B In Lost Effort: Infographic. Consulta del 28 de julio de 2014 de la pgina
web del International Business Times: http://www.ibtimes.com/workers-wasting-time-cost-us-employers-134b-lost-effort-infographic-903334 101
207 DIZARD, Wilson (2013). Lost $650B turning businesses anti-social. Consulta del 28 de julio de 2014 de la pgina web del NY Post: http://nypost.com/2013/01/27/
lost-650b-turning-businesses-anti-social/
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contar con una poltica especfica para el uso de redes sociales. Evale qu medidas va a tomar si (1) un empleado habla mal
Establezca claramente los lineamientos para el uso adecuado y de su jefe o de la empresa en redes sociales, sin importar si
eficiente de todo tipo de redes sociales en el trabajo. Tome en lo hace en el trabajo o en su casa, o (2) un empleado revela
cuenta los siguientes factores: informacin confidencial o sensible de la empresa a travs de
redes sociales.
Evite prohibirlas, mejor promueva un uso responsable; busque Si va a tomar sanciones disciplinarias o terminar una relacin
relaciones ganar-ganar en donde tanto el empleado como la laboral con base a un mal uso o abuso en el uso de redes
empresa obtengan beneficios con el uso de redes sociales. sociales, es importante que su decisin est justificada en una
Determine los usos razonables en cuanto a tiempo (que no poltica existente y comunicada a los empleados, y que cuente
afecte el desempeo de los trabajadores en la oficina) y tipo de con la evidencia necesaria para respaldar una accin legal.
informacin (qu no debe el empleado comunicar en redes Comunique a todos los empleados los contenidos y alcances
sociales?). de esta poltica. Es importante que en los contratos individuales
Deje claro cules usos (abusos) o actitudes pueden traer por de trabajo quede establecido que el empleado se obliga a cumplir
consecuencia una sancin laboral (acta administrativa) o incluso no solo con los deberes emanados del contrato e inherentes
la rescisin del contrato individual de trabajo. a su puesto, sino tambin con las polticas de la empresa, las
Si opta por instalar herramientas de monitoreo, de aviso a cuales pueden constar solo en medios electrnicos.208
los empleados. El monitoreo debe ser aleatorio, no excesivo,
dirigido o discriminatorio.

102 208. GMEZ TREVIO, Joel Alejandro (2012). Social Media en el Trabajo. Consulta del 28 de julio de 2014 de la pgina web de Merca 2.0: http://www.merca20.
com/social-media-en-el-trabajo/
IX
PROTECCIN DE
DATOS PERSONALES
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

IX. Proteccin de Datos Personales


El uso de la tecnologa ha beneficiado a las empresas En el teletrabajo, los datos personales deben cuidarse de
en muchas de las facetas en las que se desenvuelve, por forma que los datos de los trabajadores sean resguardados con
su enorme capacidad de recopilacin, almacenamiento, especial cuidado, y a su vez los trabajadores que tengan acceso
transferencia, explotacin y uso de la informacin. Siendo a datos personales que maneja la empresa (clientes actuales o
este ltimo elemento considerado como la materia prima potenciales, proveedores personas fsicas u otros empleados)
de las actividades econmicas. Sin embargo, por la gran tengan los debidos cuidados para no poner en riesgo a la
concentracin, sistematizacin e instantnea disponibilidad empresa.
de informacin concerniente a las personas (clientes y
empleados), se ha dejado a las mismas a merced de un sin Un posible robo de identidad de algn empleado o cliente de
nmero de posibles situaciones que afectan sus derechos la empresa puede producir no slo la prdida de la privacidad
y garantas fundamentales: discriminacin, molestias, dentro de la organizacin, sino un gran dao en su imagen
persecucin, presin, control social y hasta como vctima y reputacin. A corto plazo puede afectar a los resultados
potencial de ciertos delitos, como el robo de identidad o el econmicos; pero, a la larga, puede producir prdidas de
fraude. credibilidad, confianza y publicidad negativa.

Hoy en da a travs de la tecnologa se puede sin mucho Miguel Angel Davara define la proteccin de datos, como el
esfuerzo y costo, y en tiempo real, comparar y contrastar amparo debido a los individuos contra la posible utilizacin
datos sobre uno o varios individuos, para sealar aquellos por terceros, en forma no autorizada, de sus datos personales
que se desven y/o cumplan un perfil establecido. Tambin susceptibles de tratamientos, para, de esta forma, confeccionar
es posible que a travs de una recopilacin continua de una informacin que, identificable con l, afecte a su entrono
datos se cree un perfil de la personalidad que contenga personal, social o profesional.210
informacin sobre la persona incluso desconocido por
ella misma.209 Es posible localizar a personas sin su Esta proteccin se ve materializada en la proteccin a
conocimiento y/o consentimiento. Actualmente dejamos la privacidad (que abarca vida privada e intimidad) y la
rastro de todo lo que hacemos o decimos en la red y autodeterminacin informativa.211 Es decir, el derecho de
posiblemente esa informacin est siendo recabada, sin las personas a saber quin trata sus datos personales y para
que lo sepamos. qu, y la posibilidad de ejercer ciertos derechos ante dicho
tratamiento.
Todo lo anterior, provoca que los individuos estn en un
estado de indefensin e impone una peligrosidad cuantitativa y Ahora bien, un dato personal es toda informacin que est
cualitativamente distinta a la del pasado. vinculada a la persona. La regulacin mexicana seala que
ser dato personal cualquier informacin concerniente a una
El objetivo del presente apartado es dar un panorama general persona fsica identificada o identificable.212 De lo anterior se
de lo que es la proteccin de datos personales en la regulacin desprenden que los datos relacionados con personas morales o
mexicana, aplicada a las relaciones laborales va el teletrabajo, jurdicas no son datos personales, excepto cuando se vinculan
por lo que ser su principal enfoque. con una persona fsica, ejemplo: empleados, representantes,
apoderados, etc.
Es innegable que el intercambio de datos personales es
necesario para que una empresa pueda interactuar con sus En Mxico, la proteccin de datos personales en posesin
empleados y con sus clientes actuales y potenciales, que de particulares (empresas y patrones), inicia el 30 de abril
son un activo intangible de las empresas y del gobierno, y del 2009 cuando se publica en el DOF la reforma al artculo
que su flujo es necesario entre personas que quieren llevar 73 constitucional donde se adiciona la fraccin XXIX-O,
a cabo actividades conjuntas o entre quienes requieren que faculta al Congreso de la Unin a legislar en materia de
recibir o prestar algn servicio. Sin embargo, ello no quiere proteccin de datos personales en posesin de particulares,
decir que por tal motivo las personas a quienes pertenecen con lo cual se elige que la regulacin en esta materia y sector
estos datos deban perder el control sobre los mismos. sea a nivel nacional.213 Complementando lo anterior, el 1 de

209. DAVARA Miguel Angel, Manual de Derecho Informtico, Thomson Aranzadi, 10ma. edicin, Espaa 2008, p. 48.
210. DAVARA Miguel Angel, 2008, Op.cit p. 49.
211. La autodeterminacin es un concepto acuado por la doctrina alemana, que debe ser comprendido como aquella facultad que tiene una persona para decidir sobre la recoleccin,
difusin y utilizacin de sus datos personales, lo cual solo es posible si se impone a terceros deberes para el tratamiento legal de datos personales. Este punto se abordar con mayor
amplitud en el presente trabajo en el apartado de Antecedente Internacionales.
212. El Reglamento de la Ley Federal de Proteccin de Datos Personales en Posesin de Particulares (RLFPDPPP) en su artculo 2, fraccin VIII establece que se entender
por persona fsica identificable a toda persona fsica cuya identidad pueda determinarse, directa o indirectamente, mediante cualquier informacin. No se considera persona fsica
identificable cuando para lograr la identidad de sta se requieran plazos o actividades desproporcionadas. 107
213. CPEUM: Articulo 73.- (...)El Congreso tiene facultad:
I. a XXIX-M.(...)
XXIX-N. Para legislar en materia de proteccin datos personales en posesin de particulares. ()
La Firma Lder en Derecho de las Tecnologas de Informacin

junio de 2010, se publica la reforma al artculo 16 constitucional finalidad de regular su tratamiento215 legtimo, controlado e
estableciendo la proteccin de datos personales como derecho informado, a efecto de garantizar la privacidad y el derecho a la
fundamental. 214 autodeterminacin informativa de las personas. Establece como
sujetos regulados a las personas fsicas o morales de carcter
Para dar cumplimiento a dichas reformas el 5 de julio de 2010 privado que lleven a cabo el tratamiento de datos personales,
fue publicada en el DOF la Ley Federal de Proteccin de Datos y excepta de su aplicacin a: a) las sociedades de informacin
Personales en Posesin de los Particulares (LFPDPPP), la cual crediticia216 (buros de crdito) en cuanto al tratamiento que den
contempla un sistema hbrido entre el modelo americano y a los datos personales con esa especfica finalidad217 y; b) las
el europeo. En este mismo tenor el 21 de diciembre de 2011 personas que lleven a cabo la recoleccin y almacenamiento de
fue pblico el Reglamento de la LFPDPP con el objetivo de datos personales, es decir sin fines de divulgacin o utilizacin
reglamentar las disposiciones de la ley de la que se desprende. comercial.

La LFDPDPPP tiene como objetivo la proteccin de los Para cumplir este objetivo la LFPDPPP distingue a las personas
datos personales en posesin de los particulares, con la que intervienen en el tratamiento de datos en 4 figuras:

214. CPEUM: Articulo 16.- () Toda persona tiene derecho a la proteccin de sus datos personales, al acceso, rectificacin y cancelacin de los mismos, as como a manifestar
su oposicin, en los trminos que fije la ley, la cual establecer los supuestos de excepcin a los principios que rijan el tratamiento de datos, por razones de seguridad nacional,
disposiciones de orden pblico, seguridad y salud pblicas o para proteger los derechos de terceros. ()
215. Por tratamiento la LFPDPPP define: La obtencin, uso, divulgacin o almacenamiento de datos personales, por cualquier medio (fisco y/o electrnico). El uso abarca
cualquier accin de acceso, manejo, aprovechamiento, transferencia o disposicin de datos personales.
216. Este tipo de sociedades tienen una regulacin especfica que es la Ley para Regular las Sociedades de informacin Crediticia y su regulacin secundaria. Especficamente el
artculo 28 de esta ley seala:
Artculo 28.- Las Sociedades slo podrn proporcionar informacin a un Usuario, cuando ste cuente con la autorizacin expresa del Cliente, mediante su firma autgrafa, en
donde conste de manera fehaciente que tiene pleno conocimiento de la naturaleza y alcance de la informacin que la Sociedad proporcionar al Usuario que as la solicite, del uso
que dicho Usuario har de tal informacin y del hecho de que ste podr realizar consultas peridicas de su historial crediticio, durante el tiempo que mantenga relacin jurdica
con el Cliente.
Las Sociedades podrn proporcionar informacin a los Usuarios que adquieran o administren cartera de crdito, utilizando para ello la autorizacin que el Cliente haya dado
conforme al presente artculo al Usuario que otorg el crdito respectivo originalmente. ()
Las Sociedades, sus empleados y funcionarios tendrn prohibido proporcionar informacin relativa a datos personales de los Clientes para comercializacin de productos o servicios
que pretendan ofrecer los Usuarios o cualquier tercero, salvo para la realizacin de consultas relativas al historial crediticio. Quien proporcione informacin en contravencin a lo
108 establecido en este prrafo, incurrir en el delito de revelacin de secretos a que se refiere el artculo 210 del Cdigo Penal Federal. ()
217. Es decir, que los tratamientos de datos que estas empresas realicen con finalidades distintas como: emplear personas, ofrecer y/o contratar otros servicios diferentes con
personas fsicas, solicitud de informacin a travs de sitios Web, etc, si debern apegarse a lo establecido por la LFPDPPP.
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

La LFPDPPP hace una diferenciacin entre 3 tipos de datos: a) Ahora bien, la estructura general de la normativa est dividida
datos personales en general; b) datos patrimoniales; y c) datos en principios, derechos y procedimientos:
sensibles.218 Estas definiciones traen importantes consecuencias
para quienes los tratan. En cuanto a los segundos se establece Los principios son declaraciones programticas que debern
la necesidad de solicitar el consentimiento expreso del titular guiar el tratamiento de los datos personales en este mbito, son
(empleados) para su tratamiento. En cuando a los datos los pilares en los que se basa la proteccin de datos personales.
sensibles se prohbe la creacin de bases de datos de este tipo Es a travs de los derechos que se reconoce a los individuos,
sin que se justifique la creacin de las mimas para finalidades (incluidos los empleados) la potestad de exigir a quienes traten
licitas que persiga el responsable,219 se exige consentimiento sus datos personales el cumplimiento de los principios.
expreso y por escrito, se deben realizar esfuerzos razonables
para limitar el periodo de tratamiento de los mismos a efecto Los procedimientos son la facultad pblica para que una
de que sea el mnimo indispensable y el aviso de privacidad autoridad independiente, en este caso el IFAI, proteja a los
deber sealar expresamente que se trata de este tipo de datos. individuos en caso de incumplimiento a los principios y a los
Adicionalmente tratndose de este tipo de datos las sanciones derechos contenidos en la Ley.220
administrativas y penales se duplican.

IX.1 Principios
Licitud fsico, electrnico o en cualquier otro formato generado por el
Seala que se deben tratar y recabar los datos de manera acorde Responsable que es puesto a disposicin del titular, previo al
con la legislacin nacional e internacional. Es decir solo recabar tratamiento de sus datos personales.
y usar los datos para lo que la ley permite y no tratar datos para
actividades ilcitas. Si el Responsable/patrn obtiene datos de Calidad
manera desleal, aunque el trabajador/titular haya manifestado Los datos debern ser pertinentes, correctos y actualizados.
su consentimiento al tratamiento, el tratamiento sera ilcito. Se tendrn por correctos los proporcionados por el titular/
trabajador hasta que no se manifieste o se conozca lo contrario.
Consentimiento
Eje central de esta regulacin que establece que todo tratamiento Finalidad
de datos personales requiere del consentimiento previo del El Tratamiento debe limitarse al cumplimiento de finalidades
titular (trabajador). La ley establece 3 tipos de consentimiento: determinadas (no genricas), explcitas (no confusas) y
legtimas (acordes con la ley). No se debe tratar los datos de
a) Tcito, como regla general, el cual se da con la puesta a forma no compatible con alguna de las finalidades para las que
disposicin del aviso de privacidad a los trabajadores y su no se hubiese recabado (informado y consentido). La finalidad o
oposicin al mismo. finalidades del tratamiento debern estar previstas en el Aviso
b) Expreso, para el tratamiento de datos patrimoniales y/o de Privacidad.
financieros. Los cuales son necesarios en las relaciones
laborales: salarios, cuentas para el pago de nmina, estudios Proporcionalidad
socioeconmicos, etc. Este principio est ntimamente vinculado al de finalidad,
c) Expreso y con firma, para el tratamiento de datos sensibles, y refiere que, tanto los datos como el tratamiento deben ser
como: estudios mdicos especficos. necesarios, adecuados, relevantes y no excesivos en relacin
con las finalidades. Es decir, el Responsable/patrn deber
Informacin limitar al mnimo necesario los datos personales tratados, de
El Responsable/Patrn deber informar, a los titulares, previo a acuerdo a las finalidades.
la obtencin o tratamiento de los datos, cmo se llevar a cabo
el tratamiento, su procedencia, uso, finalidades y los derechos Lealtad
que puede ejercer. Lo anterior, se lleva a cabo mediante el Se debe privilegiar la proteccin de los intereses del
Aviso de Privacidad, entendido este ltimo como: el documento titular y la expectativa razonable de privacidad, entendida
218. En este sentido la ley establece una definicin abierta para el concepto de datos sensibles, siendo estos aquellos que afecten a la esfera ms ntima de su titular, o cuya utilizacin
indebida pueda dar origen a discriminacin o conlleve un riesgo grave para ste. La propia ley incluye los siguientes ejemplos:
1. origen racial o tnico
2. estado de salud presente y futuro
3. informacin gentica
4. creencias religiosas, filosficas y morales
5. afiliacin sindical,
6. opiniones polticas,
7. preferencia sexual.
219. LFPDPPP: Artculo 9.- Tratndose de datos personales sensibles, el responsable deber obtener el consentimiento expreso y por escrito del titular para su tratamiento, a
travs de su firma autgrafa, firma electrnica, o cualquier mecanismo de autenticacin que al efecto se establezca.
No podrn crearse bases de datos que contengan datos personales sensibles, sin que se justifique la creacin de las mismas para finalidades legtimas, concretas y acordes con las
109
actividades o fines explcitos que persigue el sujeto regulado.
220. DAVARA, Isabel, 2010, Op. Cit. P. 77
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como la confianza que deposita el titular/trabajador en el El primero de los deberes requiere que el Responsable/patrn
Responsable/patrn, respecto de que los datos personales mantenga medidas administrativas, tcnicas y fsicas que
proporcionados no sern tratados en perjuicio del Titular. permitan proteger los datos personales contra dao, prdida,
Se considerarn desleales aquellos tratamientos que den alteracin, destruccin o el uso, acceso o tratamiento no
lugar a una discriminacin injusta o arbitraria contra sus autorizado.
titulares.
El segundo de los deberes impone la obligacin al Responsable/
Responsabilidad patrn y a sus empleados, que intervienen en cualquier fase
El Responsable vela y responde por el cumplimiento de los del tratamiento, a guardar confidencialidad respecto de lo
principios, adoptando medidas de seguridad para su aplicacin datos personales, para los cual es recomendable se establezcan
inclusive si los transfiere a un tercero. Este principio se materializa polticas de proteccin de datos y confidencialidad en los
en el cumplimiento de los deberes de confidencialidad y de contratos individuales de trabajo, reglamentos internos,
seguridad. circulares, etc.

IX.2 Derechos
Los derechos de proteccin de datos personales son estos debern ser cancelados. Esto sucede cuando se termina la
comnmente conocidos por la doctrina como los derechos relacin laboral, y el trabajador no ha autorizado el uso de sus
ARCO en atencin a la primera letra de cada uno de ellos: datos para dar referencias futuras. Este derecho puede realizarse
Acceso, Rectificacin, Cancelacin y Oposicin. de oficio por parte del patrn y/o a peticin del trabajador.

Acceso Este derecho no implica la eliminacin o supresin de los datos


Refiere a que el titular/trabajador podr en todo momento de forma inmediata, sino el cese en el tratamiento regular de
solicitar al Responsable/patrn que le ponga a su disposicin los datos por parte del Responsable. Es decir, solo se podrn
los datos que de l posea, as como, el aviso de privacidad, lo almacenar (tratar) durante el plazo de prescripcin legal, para
cual podr hacerse por medios electrnicos, pticos, sonoros, efectos de mantener la evidencia necesaria en caso de juicos o
visuales o con la expedicin de copias simples. procedimientos legales, que en la caso labora es hasta de 2 aos
de acuerdo a los artculos 516 a 519 d la LFT.
Rectificacin
El titular/trabajador podr en todo momento solicitar al Oposicin
Responsable/patrn la actualizacin y/o correccin de sus Este derecho establece que el titular podr en todo momento
datos, cuando estos no cumplan con el principio de calidad, y por causa legtima oponerse al tratamiento de sus datos, por
es decir, que sean inexactos o incompletos. Para el ejercicio lo que, si hay oposicin no podrn tratarse los datos de dicha
de este derecho el titular/trabajador deber presentar la persona. Este derecho se ejerce comnmente cuando se entrega
documentacin pertinente que permita acreditar la rectificacin, o conoce el aviso de privacidad, pero puede ser posterior a ello.
ante el Responsable/patrn.
En los casos en los que el Responsable/patrn no atienda el
Cancelacin ejercicio de los derechos dentro de los plazos establecidos o
Establece que cuando los datos personales hayan dejado de ser cuando niegue total o parcialmente su ejercicio, el trabajador
necesarios para el cumplimiento de las finalidades previstas por por dicho comportamiento tiene la facultad de interponer el
el aviso de privacidad y/o las disposiciones legales aplicables, procedimiento de proteccin de datos contenido en la LFPDPP.

IX.3 Procedimientos
Los procedimientos concretan la tutela del Estado a la que los ejercicio o no lo hay atendido debidamente solicite la proteccin
titulares/trabajadores pueden recurrir cuando se ven lesionados del Estado.
en el ejercicio de su derecho a la proteccin de datos personales
por el incumplimiento a lo establecido en la LFPDPPP. La ley Verificacin222
contempla 3 procedimientos que son substanciados ante el Este procedimiento puede iniciarse de oficio o a peticin
IFAI: de parte, con el objetivo de comprobar el cumplimiento
de la LFPDPPP y la regulacin que de ella emane.
Proteccin de Datos Personales221
Establece el mecanismo para que el titular/trabajador que haya Para que proceda de oficio debern darse alguno de los
ejercido algn derecho ARCO, y el patrn no haya permitido su siguientes supuestos:

110 221. Este procedimiento puede ser tramitado ante el IFAI a los quince das contados a partir de que el Titular haya recibido la respuesta a su solicitud de ejercicio de derechos
ARCO por parte del responsable, o transcurridos 20 das sin recibir respuesta alguna por parte del Responsable. Este procedimiento tiene un plazo mximo de resolucin de 50
das, el cual podr ampliarse por una sola vez por el mismo plazo.
222. La duracin mxima de este procedimiento es de 180 das, el cual podr ampliarse una sola vez hasta por el mismo perodo.
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I. Se incumplan las resoluciones dictadas por el propio IFAI en Sancin223


materia de procedimientos de proteccin de derechos. Procede en caso de que el IFAI conozca de un presunto
incumplimiento sancionado por la LFPDPPP, con motivo
II. Se presuma de manera fundada y motivada la violacin a del desarrollo de cualquiera de los otros dos procedimientos:
algn precepto de la LFPDPPP dems normatividad aplicable. proteccin de derechos o verificacin. Las causales de
infraccin establecidas por la LFPDPPP son:

Infraccin Sancin (cifras aproximadas)224


I.- No cumplir con alguna solicitud de derecho ARCO Apercibimiento
II.- negligencia o dolo en la atencin de derechos ARCO
III.- Declaracin dolosa de inexistencia de datos
IV.- Contravencin a los principios Multa de 100 a 160,000 Salarios Mnimos
V.- Omitir aviso de privacidad o alguno de sus elementos Vigentes en el Distrito Federal (SMVDF)
VI.- Datos inexactos o no efectuar rectificaciones
VII.- No cumplir apercibimiento
VIII.- Incumplimiento al deber de Confidencialidad
IX.- Cambiar finalidad y no solicitar consentimiento
X.- Transferencia de datos sin consentimiento
XI.- Vulnerar la seguridad de base de datos, programas o sistemas.
XII.- Transferencia o cesin de datos fuera de los casos. Multa de 200 a 320,000 SMVDF
XIII.- Recabar y transferir datos sin consentimiento ($12,000.00 a $19,200,000.00)
XIV.- Obstruccin de actos del IFAI
XV.- Recabar datos de forma engaosa y fraudulenta
XVI.- Usar datos a pesar de solicitud del IFAI o titulares
XVII.- Tratamiento que afecte o impida el ejercicio derechos ARCO
XVIII.- Bases de datos de datos sensibles sin causa justificada
XIX.- Cualquier otra incumplimiento a la Ley No se establece sancin

Sin perjuicio de la substanciacin de los procedimientos de privacidad, han designado a una persona o departamento
antes sealados, cualquier Titular/trabajador podr ejercer las de datos personales y en el mejor de los casos tienen procesos
acciones civiles y penales que estime pertinente.225Lo anterior documentados para atender los derechos ARCO, sin embargo, es
se justifica debido a que la sancin impuesta por el IFAI se importante sealar que lo anterior no garantiza que el tratamiento
destina al erario pblico, pero el dao causado al trabajador no de datos personales que llevan a cabo sea el correcto y/o este
queda resarcido con ello. conforme a la ley, estos son solo algunos de los elementos para
ello. Las empresas deben contar con procesos definidos dentro
La LFPDPP establece dos delitos los cuales se transcriben del mbito laboral para atender estos requerimientos legales.
continuacin, y que las empresas deben cuidar que dichas
actividades no se lleven a cabo por sus empleados: Se requiere de un anlisis profundo: conocer que datos
personales se manejan en toda la organizacin (clientes,
Artculo 67.- Se impondrn de tres meses a tres aos de prisin al que proveedores, personal, candidatos a empleados, usuarios del
estando autorizado para tratar datos personales, con nimo de lucro, sitio Web, etc.), que empleados tienen permisos para accederlos,
provoque una vulneracin de seguridad a las bases de datos bajo su al ser a distancia como se protegen contra mal uso, destruccin
custodia. o modificacin, entre otros elementos que fortalecen la
proteccin de los datos y que permiten cumplir cabalmente
Artculo 68.- Se sancionar con prisin de seis meses a cinco aos al que, con la regulacin.
con el fin de alcanzar un lucro indebido, trate datos personales mediante
el engao, aprovechndose del error en que se encuentre el titular o la Los patrones deben cumplir esta regulacin con sus trabajadores
persona autorizada para transmitirlos. tradicionales y sus teletrabajadores donde quiera que se
ubiquen, no solo en busca de evitar sanciones, sino como una
Actualmente en Mxico, muchas de las empresas creen haber mejor prctica y/o ventaja competitiva que ser reconocida
cumplido con la LFPDPPP dado que cuentan con un aviso por sus usuarios.
223. Al igual que el de proteccin de datos este procedimiento tiene un plazo mximo para su resolucin de 50 das contados a partir de que inici el procedimiento, el cual podr
ampliarse por una sola vez por el mismo plazo.
224. En caso de reincidencia el IFAI puede imponer una multa adicional que ir de 100 a 320,000 SMVDF y tratndose de infracciones cometidas en el tratamiento de datos
sensibles, las sanciones podrn incrementarse hasta por dos veces, los montos establecidos. 111
225. LFPDPPP: Artculo 58.- Los titulares que consideren que han sufrido un dao o lesin en sus bienes o derechos como consecuencia del incumplimiento a lo dispuesto en
la presente Ley por el responsable o el encargado, podrn ejercer los derechos que estimen pertinentes para efectos de la indemnizacin que proceda, en trminos de las disposiciones
legales correspondientes. Artculo 66.- Las sanciones que se sealan en este Captulo se impondrn sin perjuicio de la responsabilidad civil o penal que resulte.
X
CMPUTO EN LA NUBE
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X. Cmputo en la Nube
El termino cloud computing o computo en la nube est siendo En la arquitectura de computacin en la nube se pueden
actualmente ocupado por las organizaciones para referirse a distinguir 3 diferentes involucrados:
una forma de utilizar recursos informticos de un tercero a
distancia y bajo demanda, convirtindose en una nueva manera a) El proveedor de servicios de computacin en nube. La
de prestar servicios tecnolgicos. Entre sus principales ventajas empresa propietaria y/o responsable de la infraestructura,
para quien la usa estn: elasticidad, adaptabilidad, calidad, plataformas y/o programas de cmputo, que son usadas por
agilidad, disponibilidad, reduccin de costos, mejora continua varios patrones o empresas a travs de Internet.
y pago por consumo. b) El cliente, en este caso los patrones. La persona que
suscribe un contrato con el proveedor de servicios de
El cmputo en la nube permitira a los patrones aprovechar computacin en nube, para utilizar y explota sus servicios a
la capacidad de recursos informticos compartidos por otras travs de Internet.
empresas, lo que les ayuda a prescindir de la necesidad de contar c) El usuario final. La persona fsica que usa realmente los
con recursos propios (servidores, redes, programas de cmputo, servicios de computacin en nube en un contexto especfico,
plataformas, etc.), para realizar sus actividades. As, el cmputo en este caso es el teletrabajador.
en la nube, se trata ms de un modelo de servicios de TICs para
el acceso, asignacin, disposicin, control y optimizacin de los Es as que, los teletrabajadores pueden acceder a determinados
recursos tecnolgicos para su uso por parte de varios usuarios servicios que se encuentran almacenados de forma permanente
en diversas modalidades de servicio e implementacin.226 en servidores remotos y cuando los requiere, se hacen
inmediatamente disponibles en sus equipos de escritorio o
Si bien no existe una definicin universalmente aceptada del dispositivos porttiles, segn las necesidades requeridas de cada
trmino cmputo en la nube diversos autores y organismos momento, y que son pagadas por el patrn en un real modelo
internacionales han trabajado en varios conceptos en busca de a la carta.229
su estandarizacin, una de las definiciones ms reconocidas es
la del National Institute of Standards and Technology (NIST) y su El cmputo en la nube, bajo una arquitectura de economa de
Information Technology Laboratory, que define la computacin en escala puede aprovechar mejor las capacidades de los servidores,
nube como: de tal forma que optimiza el uso de los mismo evitando los
costos de mantener capacidad ociosa.232 Esta arquitectura de
Un modelo que permite el acceso bajo demanda a travs de la Red a servicios les genera a los patrones un ahorro de mantenimiento
un conjunto compartido de recursos de computacin configurables (redes, continuo y tambin logra un trabajo ms eficiente con
servidores, almace-namiento, aplicaciones y servicios) que se pueden dispositivos mviles como tabletas, telfonos inteligentes y
aprovisionar rpidamente con el mnimo esfuerzo de gestin o interaccin computadoras porttiles, con lo que cualquier persona podra
del proveedor del servicio227 trabajar desde su hogar. Los datos y la informacin utilizada en
el empleo se guardan en la nube y el acceso se realiza mediante
Como se puede apreciar, la diferencia fundamental que aporta un dispositivo mvil que acta como terminal de presentacin
el cmputo en la nube a los modelos de negocio comunes que o pantalla.
usan Internet, radica en la posibilidad de aumentar de forma
gradual y escalable la capacidad (infraestructura, plataforma o Una solucin de cmputo en la nube permite a las empresas
programas de cmputo) a travs de Internet. Generndole la usuarias optimizar la asignacin y el coste de los recursos
posibilidad a las empresas y patrones de ofrecer ms rpida y asociados a sus necesidades de manejo de informacin y datos.
eficientemente un mayor nmero de herramientas tecnolgicas, Las empresas clientes y usuarios finales (trabajadores) no tienen
para sus trabajadores dentro de un modelo de pago por necesidad de realizar fuertes inversiones en infraestructura sino
consumo.228 que utiliza la que pone a su disposicin el prestador del servicio
de cmputo en la nube, quien es el responsable de que no se
Es tal la importancia del cmputo en la nube en el teletrabajo, generen situaciones de falta o exceso de recursos, al administrar,
que perfecciona la forma en que este se realiza, permitindole distribuir y proteger de la mejor manera los recursos.233 Con
al patrn hacer menos inversin en herramientas de trabajo esto las empresas dejan de considerar la tecnologa como un
(equipos, servidores, programas) y teniendo mayor informacin activo de su propiedad, para pasar a tratarlas como un servicio
de lo que hacen los teletrabajadores a distancia. que adquieren de acuerdo a sus necesidades, a menores costos y
226. Tellez Valdez, Julio, LEX Cloud Computing Estudio Jurdico del Computo en la Nube en Mxico, UNAM, Mxico, 2013, p. 5.
227 .Mell, Peter yTimothy Grance, Mell., The NIST Definition of Cloud Computing. National Institute of Standards and Tecnology (NIST), Departamento de Comercio de
Estados Unidos, Publicacin Especial 800-145, EUA, 2011. Recuperado de: http://csrc.nist.gov/publications/nistpubs/800-145/SP800-145.pdf
228. Garcia, Rafael, Cloud Computing: Aspectos jurdicos clave para la contratacin de estos servicios, p. 52. Recuperado de http://reri.difusionjuridica.es/index.php/RERI/
article/download/45/43
229. Garcia, Rafael, op. cit. p. 49 115
230. Tellez Valdez, Julio, op. cit. p. 10
231. Agencia Espaola de Proteccin de Datos (AEPD), Gua para Clientes que Contraten Servicios de Cloud Computing, Espaa, 2013, p. 6. Recuperado de http://www.
agpd.es/portalwebAGPD/canaldocumentacion/publicaciones/common/Guias/GUIA_Cloud.pdf
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sin la complejidad de su gestin, permitiendo que las industrias vista, el cmputo en la nube exige tener en cuenta diferentes
se centren en sus negocios. aspectos dentro del marco de las relaciones contractuales que
se establezcan entre las partes involucradas.
Como se puede percibir el cmputo en la nube supone varias
ventajas importantes que estn siendo reconocidas de forma Los principales riesgos se enfocan en la seguridad, privacidad
global, sin embargo existen especficos riesgos y barreras y confidencialidad de la informacin, los cuales deben
que frenan la adopcin de este tipo de servicios. En adicin reconocerse que son riesgos inherentes a la nube, pero que
a lo anterior, y derivado de la ausencia de una regulacin pueden mitigarse. En este tenor este apartado busca analizar
especfica de esta materia, son numerosas las dudas y retos en y explicar dichos riesgos y la forma de mitigarlos para que
la interpretacin del ordenamiento jurdico para dar respuesta las empresas evalen en cada caso en concreto para que los
al uso de cmputo en la nube, y son necesarios diferentes beneficios superen a los riesgos residuales.
cuerpos normativos para resolverlas. Desde este punto de

X.1 Tipos y Modelos


En cuanto a definiciones jurdicas, podemos encontrar 2 Dentro de las definiciones existentes la que tiene una mayor
definiciones dentro de marco normativo mexicano. La primera aceptacin a nivel internacional es la de NIST, la cual fue
la podemos encontrar en el Acuerdo por el que se establece presentada en la introduccin de este apartado. Pero cabe
el Esquema de Interoperabilidad y de Datos Abiertos de la sealar, que no todos los servicios y proveedores de cmputo
Administracin Pblica Federal,232 publicado en el Diario en la nube son iguales, ni lo son las posibles relaciones que se
Oficial de la Federacin el 6 de septiembre de 2011 por la establecen entre clientes y proveedores, por lo que NIST hace
Secretara de la Funcin Pblica el cual contiene una definicin nfasis en que el modelo de cmputo en la nube se compone
y aspectos relacionados al mismo: de cinco caractersticas esenciales, tres modelos de servicio y
cuatro modelos de despliegue. Conforme el siguiente diagrama:
ARTICULO SEGUNDO.- Para los efectos del presente Acuerdo, se
entender por: Caractersticas
()
Autoservicio
V. Cmputo en la nube: al modelo de prestacin de servicios digitales Acceso Distrubucin Elasticidad Servicio
de baja
Ubicuo Independiente y Rapidez Mdico
que permite a las instituciones pblicas acceder a un catlogo de servicios demanda
digitales estandarizados, los cuales pueden ser: de infraestructura como
servicios, de plataforma como servicios y de software como servicios; Modelos de Servicio
()
XXIV. Portabilidad: al conjunto de caractersticas que permiten
Software Plataforma Infraestructura
la transferencia de la informacin de un sistema o aplicacin a otro.
Tratndose de servicios de cmputo en la nube, a la capacidad para
trasladar un servicio de un proveedor a otro;
() Modelos de Despliegue

ARTCULO OCTAVO.- Para lograr la Interoperabilidad Tcnica, Pblica Privada Comunitaria Hbrida
las dependencias y entidades, en el mbito de sus atribuciones, debern:
()
IX. Establecer los trminos y condiciones de contratacin que garanticen Caractersticas
la portabilidad de las soluciones a travs del tiempo, especialmente cuando
se trate de contrataciones vinculadas a servicios digitales basados en Autoservicio Bajo Demanda.
soluciones de cmputo en la nube, en las modalidades de: infraestructura Un cliente/patrn, a travs de sus trabajadores y/o finales,
como servicio, plataformas como servicio y software como servicio; puede proveerse con un alto grado de independencia de
capacidades de servidor y almacenamiento en red, a medida que
Por su parte, el Reglamento de la Ley Federal de Proteccin de lo necesite, sin requerir interaccin o solicitudes burocrticas
Datos Personales en Posesin de particulares seala: con el proveedor.233

Para fines del presente Reglamento, por cmputo en la nube se entender Acceso Ubicuo a la Red.
al modelo de provisin externa de servicios de cmputo bajo demanda, que El uso de los servicios y recursos se realiza mediante
implica el suministro de infraestructura, plataforma o software, que se mecanismos estndares, desde cualquier parte, requiriendo
distribuyen de modo flexible, mediante procedimientos de virtualizacin, nicamente Internet y un dispositivo de acceso como telfono
en recursos compartidos dinmicamente. mvil, computadoras de escritorio o porttiles, tabletas, etc.234
232. Esquema de Interoperabilidad y de Datos Abiertos de la Administracin Pblica Federal. Recuperado de: http://www.normateca.gob.mx/Archivos/42_D_2803_06-09-2011.pdf
116 233. Joyanes Aguilar, Luis op. cit. p. 94.
234. Miralles, Ramn, Cloud computing y proteccin de datos, IDP. Revista de Internet, Derecho y Poltica. N. 11. UOC, 2010, p. 15. Recuperado de: http://idp.uoc.edu/
ojs/index.php/idp/article/view/n11-miralles/n11-miralles-esp
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Distribucin Independiente. construida y organizada para servir a una funcin o propsito


Los recursos de computacin del proveedor estn agrupados en comn por varias entidades, donde se comparten: misin,
para servir a mltiples clientes/patrones utilizando un modelo polticas y medias de seguridad, siendo estas entidades los
multi-arrendatario con diferentes recursos fsicos y virtuales clientes/usuarios de los servicios. Los recursos pueden ser
asignados y reasignados dinmicamente conforme a la demanda administrados por una o varias de las organizaciones de la
de los usuarios. Los recursos tecnolgicos son compartidos por comunidad, o bien por terceras partes.
todos los usuarios de servicio, de acuerdo con sus necesidades
puntuales y en cada momento en especfico, lo que implica Nube Hbrida
que en cada espacio en el tiempo los recursos reservados son Este modelo de despliegue es el resultado de la combinacin
diferentes.235 de dos o ms modelos (nubes) individuales que pueden ser
privadas, pblicas y/o comunitarias. Permite compartir ciertos
Elasticidad y Rapidez datos o aplicaciones entre ellas.237 Se combinan elementos
Las capacidades se pueden proporcionar y modificar rpida definitorios de los otros modelos por lo que los clientes pueden
y elsticamente, en algunos casos automticamente. Las ser propietarios de unas partes y compartir otras con otros
caractersticas de cmo se provn los recursos y sus capacidades clientes de una manera controlada.238
son percibidas de ser ilimitadas y pueden adquirirse de forma
inmediata. Modelos de Servicio

Servicio Medido. Estos se refieren a los servicios especficos a los que se puede
Los sistemas de cmputo en la nube controlan y optimizan tener acceso en una arquitectura de cmputo en la nube
automticamente el uso de recursos y sus capacidades, sacando (Software, Plataforma e Infraestructura).
el mejor provecho de medicin de acuerdo al tipo de servicio
(almacenamiento, procesamiento, ancho de banda y cuentas Software como Servicios (SaaS)
activas de usuario). El uso de recursos es monitoreado, El proveedor le ofrece al usuario la capacidad de varias
controlado e informado, proporcionando transparencia para aplicaciones y programas de cmputo que estn instalados
los interesados: proveedor, patrn y empleado. y se ejecutan en infraestructura del proveedor, volviendose
accesibles a travs de la web; un ejemplo es en el correo
Modelos de Despliegue electrnico en la Web. El patrn no requiere de control sobre la
infraestructura o sobre las propias aplicaciones, con excepcin
Estos se refieren a la posicin (localizacin) y administracin de especficas configuraciones o personalizaciones que el
(gestin) de la infraestructura de la nube (Pblica, Privada, proveedor le permita.239
Comunitaria, Hbrida)
Plataforma como Servicio (PaaS)
Nube privada. El proveedor ofrece a las empresas desplegar aplicaciones
Los servicios y recursos son ntegramente gestionados y propias (adquiridas o desarrolladas por el propio cliente/usuario)
administrados por una entidad para ofrecerlos nicamente a las en la infraestructura del proveedor, que ofrece adems de la
partes que la conforman o que estn estrechamente relacionadas, infraestructura donde residirn, la plataforma y herramientas
es decir no son ofrecidos al pblico en general. Este modelo de de programacin. En este caso, la empresa mantiene el control
despliegue puede existir on-premise u off-premise (es decir, con de la aplicacin, aunque no de los equipos donde se instala y
los recursos informticos ubicados en las mismas instalaciones funciona. El proveedor proporciona utilidades para construir
de la organizacin, o fuera de ella, respectivamente).236 aplicaciones sobre una plataforma especfica, como bases de
datos. De esta forma, los trabajadores de la empresa pueden
Nube Pblica construir nuevas aplicaciones o programas sin tener que
La infraestructura, recursos y capacidades son gestionadas por instalar ninguna herramienta especfica en sus propios equipos
el proveedor quien ofrece los servicios al pblico en general, de cmputo.
es decir de forma abierta a entidades heterogneas, sin ms
relacin entre s que un contrato de servicios. En este modelo se Infraestructura como servicio (IaaS)
atienden a una pluralidad de usuarios al mismo tiempo y con una El proveedor, en equipos de cmputo a su cargo, ofrece
misma infraestructura de forma compartida. La nube pblica es capacidades en bruto de procesamiento, almacenamiento o
funcional para un variado nmero y tipo de empresas y entidades. comunicaciones, que los trabajadores de la empresa cliente
pueden utilizar para ejecutar cualquier aplicacin, plataforma o
Nube Comunitaria sistemas operativos de cualquier tipo. Se pueda decir que ste
La infraestructura tecnolgica se comparte entre diversas es el modelo ms primitivo de cmputo en la nube que se inici
organizaciones que mantienen objetivos similares. Es con los servidores de alojamiento web y los sitios de Internet

235. Miralles, Ramn, Cloud computing y proteccin de datos, IDP. Revista de Internet, Derecho y Poltica. N. 11. UOC, 2010, p. 15. Recuperado de: http://idp.uoc.edu/
ojs/index.php/idp/article/view/n11-miralles/n11-miralles-esp
236. Tellez Valdez, Julio, op. cit. p. 8. 117
237. Joyanes Aguilar, Luis op. cit. p. 95.
238. Garcia, Rafael, op. cit. p. 51.
239. Joyanes Aguilar, Luis op. cit. p. 95.
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que proporcionaban capacidad de almacenamiento masivo a de un esquema combinado de licenciamiento, adquisicin o


travs de la red.240 suscripcin dependiendo del modelo de servicio y/o despliegue
que se decida aplica y que carecer de regulacin especfica, al
Por tal, podemos concluir que un contrato de cmputo menos, en la legislacin mexicana, por lo que le son aplicables
en la nube es un contrato atpico de prestacin de servicios diversos cuerpos normativos, que deben analizarse dependiendo
tercerizados, generalmente de adhesin, que se ejecuta a travs la necesidad especfica.

X.2 Principales Problemticas


Como se precis desde el inicio del presente apartado, la propio equipo personal del usuario, los datos en entornos de
computacin en la nube tiene caractersticas especficas que computacin en la nube pueden estar en cualquier parte del
requieren una evaluacin de los riesgos. Aspectos como mundo, centralizados, distribuidos e incluso en constante
confidencialidad, integridad, disponibilidad, autenticacin, movimiento, trasladados por el proveedor de un lugar a otro.241
auditoria, privacidad y responsabilidad, adquieren relevancia,
y al no contar con un ordenamiento jurdico que encaje La empresa no sabe exactamente dnde est almacenada la
con suficiente claridad a las situaciones que se derivan de la informacin. Usar servicios de cmputo en la nube requiere
implementacin de estas soluciones, surge la necesidad de confiar la total seguridad y gran parte del control de un activo
regular este tipo de actividades por va contractual. muy importante a uno o varios terceros, lo que puede ser motivo
de preocupacin, ya que los hace excesivamente dependientes
Si bien lo ms deseable es que los contratos de cmputo en de su proveedor, a su vez, ello redunda en que en ocasiones
la nube sean negociados a detalle entre la empresa cliente y se limita tanto la libertad como la creatividad de la empresa
el proveedor, como se seal en la mayora de los casos no cliente para estructurar y organizar de una cierta manera su
suele existir dicha posibilidad, dado que el proveedor ya cuenta informacin.242
con un contrato de adhesin al cual debe apegarse el cliente
si quiere implementar algn modelo de computo en la nube y En adicin a lo anterior, el proveedor de cmputo en la nube, al
recibir sus beneficios. momento de implementar los servicios puede ser el prestador
nico de los mismos o subcontratar a otros proveedores para
Con independencia de lo anterior, los clientes de servicios de distribuir, ampliar y optimizar las capacidades, lo cual podra
computo en la nube debern revisar a detalle los contratos de generar an ms un desconcierto respecto del control y la
adhesin y observar que al menos se prevean los puntos que se seguridad de la informacin. El mismo proveedor al tercerizar
analizan en este apartado, los cuales se identifican como aquellos o subcontratar ciertos aspectos del servicio que ofrece puede
aspectos jurdicos que cobran una mayor relevancia a la hora de desconocer la localizacin precisa de los datos de sus clientes
establecer un contrato de forma que puedan contener el detalle y puede perder tambin el control de su eliminacin segura, y
necesario para mitigar los riesgos de su implementacin. su portabilidad para transferirlos a otro subcontratista u otro
proveedor, cuando el cliente as lo requiera.243
Seguridad y Control
A su vez, los subcontratistas pueden subcontratar de nuevo
En los servicios de cmputo en la nube la seguridad, control parte del servicio que proporcionan al prestador final a terceras
y confidencialidad son especialmente dignos de consideracin empresas, y as pueden suceder sucesivas subcontrataciones
si se acepta que en la sociedad de la informacin el activo que en teora podra no tener fin, perdiendo en cada una de
ms valioso de una compaa, despus de su personal, es ellas control y vigilancia. Este es un modelo de cadena de
su informacin. En este tenor, como se seal una de las subcontrataciones cuyo objeto es redimensionar continuamente
caractersticas del cmputo en la nube es la existencia de un los recursos de la nube de forma dinmica y en funcin de las
sentido de independencia respecto de la ubicacin fsica de condiciones necesarias para optimizar el uso de los recursos
la infraestructura donde radica la informacin y lo servicios, informticos y el servicio.244
sobre la que el propio cliente generalmente no tiene control,
traducindose en que desconoce el lugar exacto en el que se Para mitigar estos riesgos los proveedores pueden contar con
encuentran los servidores, y por lo tanto se deposita la seguridad las siguientes pautas tcnicas, referenciadas en el contrato
y disponibilidad e inclusive el control final de la informacin en de servicios, las cuales dependern de las necesidades de la
el proveedor. empresa y la confiabilidad del proveedor:

Con lo anterior, en lugar de tener los datos almacenados Medidas de Seguridad, el proveedor debe especificar las
en bases de datos y equipos propios de la empresa, o en el herramientas y medidas de seguridad implementadas en sus

240. AEPD, op. cit. p. 8


241. Leenes, Ronald, Quin controla la nube?: IDP. Revista deInternet, Derecho y Poltica. N. 11. UOC 2010, p. 5. Recuperado de: http://idp.uoc.edu/index.php/
idp/article/viewFile/n11-leenes/n11-leenes-esp
118
242. Garcia, Rafael, op. cit. pp. 53-54.
243. AEPD, op. cit. p. 6.
244. Ibidem. p. 9
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

servicios. Las medidas de seguridad son indispensables para servicios, garantizando los procedimientos de obtencin,
garantizar la integridad de la informacin, borrado seguro conservacin y aportacin de las mismas al cliente cuando se
de informacin, evitar accesos no autorizados y recuperar requieran.
la informacin en caso de que se produzcan incidencias de
seguridad, incluso se pueden llegar a exigir certificaciones Interoperabilidad, debe ser factible combinar el entorno de
reconocidas en esta materia. Estas pueden variar dependiendo las actividades, desarrollos e informacin generada, transmitida
el servicio. El nivel de seguridad exigible depende de la mayor o o almacenada en los servicios de cmputo en la nube entre
menor sensibilidad y relevancia de la informacin.245 diferentes modalidades de servicio, diferentes proveedores y
diferentes tecnologas.
El proveedor junto con el cliente, deben establecer los
mecanismos adecuados con el fin de que se produzca el servicio Portabilidad, a la terminacin del servicio o cuando requiera
esperado por la empresa mantenido seguridad ante los propios el cliente, el proveedor debe estar obligado a entregar toda la
empleados, procurando una rigurosa gestin de controles de informacin y los programas del cliente en el formato que se
acceso de los trabajadores que hagan uso del cmputo en la acuerde, para que ste pueda almacenarla en sus propios sistemas
nube. Un sistema excesivamente laxo de autenticacin de y equipos, o bien trasladarla a los de un nuevo proveedor que
usuarios puede dar lugar a la violacin de las obligaciones de decida la empresa cliente.
confidencialidad. As mismo se debe limitar el uso que los
trabajadores pueden realizar de las aplicaciones ubicadas en la Por todo lo anterior, cuando una empresa quiere llevar sus
nube, como se recomend en el caso de las herramientas como datos a la nube, debe conocer sus preferencias y necesidades,
Internet y correo electrnico. saber qu tipo de informacin y/o procesos (aplicaciones
propietarias, bases de datos, informacin de nmina, correos
Aislamiento y/o segmentacin de datos por cliente, electrnicos, contratos, el know how de la empresa, los servicios
evitando as que empresas y trabajadores pudieran tener acceso de soporte o servicios core, listas de clientes o proveedores,
a informacin de otras empresas y trabajadores, ya que si etc.),247 va a llevar a la nube, para definir qu tan estrictas
existiese alguna mala definicin en los controles de seguridad, debe implementar las recomendaciones aqu sealadas, y que
podra provocar accesos no autorizados a datos confidenciales. proveedor las cumple al nivel que necesita.
La definicin de una buena poltica de autenticacin y control
de acceso, basado en el mnimo privilegio, es muy relevante en Privacidad y Proteccin de Datos
entornos de cmputo en la nube.
En relacin con la seguridad de los servicios del cmputo en
Garantas de subcontratistas, en caso de que se autorice la nube, se debe tener un especial cuidado en el mbito de
al proveedor la subcontratacin, el propio proveedor debe privacidad y proteccin de datos personales, ya que informacin
responsabilizarse de asegurar y permitir la verificacin de las personas puede ser utilizada en este tipo de servicios,
de que los subcontratistas ofrecen garantas legales quedando en control y responsabilidad parcial del proveedor
equivalentes a los que l mismo asume frente al cliente y/o sus subcontratistas. En este tema en particular existen
y/o usuario. leyes, nacionales e internacionales, las cuales deben primar
sobre cualquier otra consideracin en los contratos acordados
Localizacin de los datos, el proveedor debe aportar con los proveedores.
informacion especfica sobre el pas, regin, o un determinado
centro de cmputo, donde se encuentra la informacin del Mxico, cuenta con una regulacin especfica respecto al
cliente, as como sobre su facultad para realizar una transferencia cmputo en la nube dentro del Reglamento de la LFPDPP,
de dicha informacin a otras localizaciones (se recomienda que donde adems de definir conceptualmente que es cmputo en
el proveedor no pueda transferir la informacin sin el previo la nube, s se establecen condiciones para los contratos entre
consentimiento del cliente).246 cliente y proveedor para garantizar no se pongan en riesgo los
derechos de los titulares de los datos personales, por usar dichos
Disponibilidad y recuperacin, el proveedor debe especificar servicios. Se transcriben aqu los artculos del Reglamento de la
los medios de recuperacin y continuidad de los servicios, LFPDPPP, que deben observarse:
asegurando la disponibilidad, integridad, y portabilidad de la
informacin. Debe hacer nfasis en como respalda y resguarda Tratamiento de datos personales en el denominado cmputo en
la informacin. la nube
Artculo 52. Para el tratamiento de datos personales en servicios,
Trazabilidad de actividades, el proveedor debe contar aplicaciones e infraestructura en el denominado cmputo en la nube, en
con las herramientas suficientes para generar y almacenar los que el responsable se adhiera a los mismos mediante condiciones o
las evidencias electrnicas correspondientes respecto de clusulas generales de contratacin, slo podr utilizar aquellos servicios
quien, qu y cundo, se realiz cierta actividad dentro de sus en los que el proveedor:

245. AEPD, op. cit. p. 16. 119


246. Gomez, Joel, op.cit.
247. Gomez, Joel, Aspectos Legales del Cloud Computing, Revista b:Secure, No. Junio, Mxico 2010.
La Firma Lder en Derecho de las Tecnologas de Informacin

I. Cumpla, al menos, con lo siguiente: un servicio, o transfiera los datos personales a otro responsable conforme
a) Tener y aplicar polticas de proteccin de datos personales afines a lo previsto en el presente Reglamento.
a los principios y deberes aplicables que establece la Ley y el presente
Reglamento; Subcontratacin de servicios
b) Transparentar las subcontrataciones que involucren la informacin Artculo 54. Toda subcontratacin de servicios por parte del encargado
sobre la que se presta el servicio; que implique el tratamiento de datos personales deber ser autorizada
c) Abstenerse de incluir condiciones en la prestacin del servicio que le por el responsable, y se realizar en nombre y por cuenta de este ltimo.
autoricen o permitan asumir la titularidad o propiedad de la informacin
sobre la que presta el servicio, y Una vez obtenida la autorizacin, el encargado deber formalizar la
d) Guardar confidencialidad respecto de los datos personales sobre los relacin con el subcontratado a travs de clusulas contractuales u otro
que se preste el servicio, y instrumento jurdico que permita acreditar su existencia, alcance y
contenido.
II. Cuente con mecanismos, al menos, para:
a) Dar a conocer cambios en sus polticas de privacidad o condiciones del La persona fsica o moral subcontratada asumir las mismas obligaciones
servicio que presta; que se establezcan para el encargado en la Ley, el presente Reglamento y
b) Permitir al responsable limitar el tipo de tratamiento de los datos dems disposiciones aplicables.
personales sobre los que se presta el servicio;
c) Establecer y mantener medidas de seguridad adecuadas para la La obligacin de acreditar que la subcontratacin se realiz con
proteccin de los datos personales sobre los que se preste el servicio; autorizacin del responsable corresponder al encargado.
d) Garantizar la supresin de los datos personales una vez que haya
concluido el servicio prestado al responsable, y que este ltimo haya podido Autorizacin de la subcontratacin
recuperarlos, y Artculo 55. Cuando las clusulas contractuales o los instrumentos
e) Impedir el acceso a los datos personales a personas que no jurdicos mediante los cuales se haya formalizado la relacin entre el
cuenten con privilegios de acceso, o bien en caso de que sea a solicitud responsable y el encargado, prevean que este ltimo pueda llevar a cabo a
fundada y motivada de autoridad competente, informar de ese hecho su vez las subcontrataciones de servicios, la autorizacin a la que refiere
al responsable. el artculo anterior se entender como otorgada a travs de lo estipulado
en stos.
En cualquier caso, el responsable no podr adherirse a servicios que no
garanticen la debida proteccin de los datos personales. En caso de que la subcontratacin no haya sido prevista en las clusulas
contractuales o en los instrumentos jurdicos a los que refiere el prrafo
Para fines del presente Reglamento, por cmputo en la nube se entender anterior, el encargado deber obtener la autorizacin correspondiente del
al modelo de provisin externa de servicios de cmputo bajo demanda, que responsable previo a la subcontratacin.
implica el suministro de infraestructura, plataforma o software, que se
distribuyen de modo flexible, mediante procedimientos de virtualizacin, En ambos casos, se deber observar lo previsto en el artculo anterior.
en recursos compartidos dinmicamente.
Como ya se ha precisado anteriormente la infraestructura de la
Las dependencias reguladoras, en el mbito de sus competencias, en nube es gestionada por un tercero (el proveedor), y por tanto
coadyuvancia con el Instituto, emitirn criterios para el debido tratamiento trata (almacena) datos personales por cuenta de la empresa
de datos personales en el denominado cmputo en la nube. cliente, tomando por tanto, el proveedor de computo en la
nube la figura de Encargado conforme a la regulacin mexicana
Remisiones de datos personales y manteniendo la de Responsable, la empresa cliente.
Artculo 53. Las remisiones nacionales e internacionales de datos
personales entre un responsable y un encargado no requerirn ser Es importante clarificar que la LFPDPPP ni la regulacin que
informadas al titular ni contar con su consentimiento. de ella emanan, restringe o prohbe el manejo de datos a travs
de servicios de computacin en la nube, sino que establecen
El encargado, ser considerado responsable con las obligaciones propias requisitos que permiten que haya un balance positivo entre los
de ste, cuando: riesgos asumidos y las garantas en forma de medidas jurdicas,
I. Destine o utilice los datos personales con una finalidad distinta a la administrativas y tcnicas, proporcionadas por el proveedor.
autorizada por el responsable, o
II. Efecte una transferencia, incumpliendo las instrucciones del Como fue posible observar la computacin en la nube supone
responsable. una ventaja competitiva para las empresas y ms an si estn
paralelamente implementando el teletrabajo, siempre que
El encargado no incurrir en responsabilidad cuando, previa indicacin ofrezca estndares altos de proteccin de datos, seguridad,
expresa del responsable, remita los datos personales a otro encargado interoperabilidad y transparencia. Si bien existen potenciales
designado por este ltimo, al que hubiera encomendado la prestacin de riesgos jurdicos en su implementacin, ello no supone

120
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

que deba necesariamente desaconsejarse la contratacin de Sin embargo, las empresas deben hacer un riguroso anlisis en
servicios de cmputo en la nube. Por el contrario, una correcta cada escenario en el que se plantee la utilizacin de servicios de
implementacin, y anlisis responsable de los servicios de cmputo en la nube, conocer que informacin y servicios se
computacin en la nube, permitir que las empresas mexicanas operaran a travs de la nube, que proveedor se ajusta ms a sus
logran un importante ahorro, principalmente derivados del necesidades y como medir el cumplimiento de sus expectativas
almacenamiento y procesamiento de informacin, adquisicin a mediano plazo, considerando no slo los beneficios, sino
y mantenimiento de infraestructura y programas de cmputo, igualmente los potenciales riesgos que se van a asumir.
incluso el evitar mantener capacidad ociosa en ciertos espacios
de tiempo.

121
XI
DELITOS INFORMTICOS Y SEGURIDAD
EN DISPOSITIVOS MVILES
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

XI. Delitos Informticos y


Seguridad en Dispositivos Mviles
El Derecho Penal se enfrenta a un gran reto que no puede informticos, corresponde al conjunto de infracciones penales
ser ignorado, ya que estamos ante un nuevo entorno el susceptibles de cometerse a travs de redes de telecomunicacin,
ciberespacio, trmino acuado por el autor William particularmente la Internet. La cibercriminalidad es una
Gibson en 1984 en su libro Neuromante, el cual describe nocin polimrfica que comprende tanto a los delitos clsicos,
como un espacio planetario sin fronteras en el que las cometidos con la ayuda de las nuevas tecnologas, como a los
computadoras se encontraban conectadas entre ellas delitos que han surgido con motivo de la evolucin misma de
a travs de redes. Es justamente en este poticamente la informtica.
descrito, que se dar origen a la cibercriminalidad la cual
concierne al Derecho Penal. Sin duda alguna, las nuevas tecnologas han hecho posible no
slo el nacimiento de nuevas conductas criminales, sino la
La cibercriminalidad es un trmino que proviene del griego propagacin de las mismas gracias a la Internet.
kubernan, que significa gobernar o dirigir, asociado hoy en da
a la delincuencia relacionada al tratamiento de informacin Desgraciadamente las actividades criminales de esta naturaleza
utilizando las redes informticas. se han extendido de forma tal, que no discriminan por tamao
de la empresa o institucin, de tal suerte que las organizaciones
El trmino cibercrimen se extrae de una interpretacin de la que han sido vctimas de estos ilcitos, van desde las ms
Convencin sobre la Cribercriminalidad del Consejo de Europa. pequeas empresas, hasta los grandes consorcios e inclusive
gobiernos y ciudades enteras.
Al no existir un precepto legal en nuestro pas que defina como
tal al ciberdelito o delito informtico es importante entender A continuacin veremos una pequea tabla que ilustra el tipo
qu tipo de actividades ilcitas entran en esta categora. de riesgos ligados a la cibercriminalidad:

Este trabajo se complica al tratar con diversos anglicismos


tcnicos como: malware, botnet, social engineering, etc. Ya que TIPO DE
describen acciones o actividades en un lenguaje tcnico y no MODALIDADES
RIESGO
jurdico.
Destruccin fsica, bomba lgica,
Sabotaje
denegacin de servicio.
Segn la comisin europea, la cibercriminalidad engloba tres
categoras distintas de actividades ilcitas: Robo de soportes digitales, documentos,
Robo celulares, tabletas, laptops, copia ilcita de
1. Las infracciones cuyo objetivo es el o los sistemas de datos, robo de identidad.
informacin y los sistemas de tratamiento automatizado de Intrusin Spoofing, Scaming, usurpacin de idenditad.
datos. Como podran ser los ataques de denegacin de servicio; (acceso ilcito)
2. Las formas tradicionales de delitos, como fraude o extorsin, Fraude Spamming/Phishing.
pero llevadas a cabo a travs de redes informticas; Copia de contenido digital, software, tarjetas
3. Las infracciones de contenido como la pedofilia, el racismo Piratera
bancarias y tarjetas bancarias con chip.
o la xenofobia.
Ataques a la Software espa, cookies, explotacin
vida privada fraudulenta de datos personales.
Por su parte el concepto adoptado por la Organizacin para la
Cooperacin y el Desarrollo Econmico (OCDE), es todo Pornografa infantil va internet, delitos
Contenidos
comportamiento ilegal o contrario a la tica, o no autorizado, que en contra del honor, difamacin, injurias,
ilegales
conlleva el tratamiento de informacin o la transmisin de datos. amenazas.
En particular las empresas se enfrentan a
Segn la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU), la esta amenaza que pretende manipular a los
cibercriminalidad concierne a todo comportamiento ilegal en el empleados y a la competencia para obtener
que intervengan operaciones electrnicas que vulneren la seguridad Ingeniera informacin sensible o accesos privilegiados
de sistemas informticos y de los datos que se traten en ellos. social a los sistemas.
Este tipo de estrategias de manipulacin se
Luego entonces, lo que conocemos bajo el nombre de conoce como ingeniera social, basado en
cibercriminalidad, delincuencia informtica o delitos conocimiento de la vctima.

125
La Firma Lder en Derecho de las Tecnologas de Informacin

XI.1 Operacin Criminal y Teletrabajo


Los delincuentes informticos tienen diversas formas de operar es altamente restrictiva, lo nico que logran es volver a los
segn sus objetivos; en un esquema de teletrabajo, los blancos dispositivos an ms vulnerables ante posibles ataques.
son precisamente los soportes mviles donde la empresa
contiene sus activos intangibles; stos van desde una memoria La seguridad de los dispositivos mviles es un asunto de suma
flash, un disco duro externo, una cuenta de almacenamiento importancia para las empresas, ya que la inversin en sistemas
en la nube, hasta el propio disco duro de las computadoras de proteccin es muy baja comparada con las cifras de prdidas
porttiles, las tabletas o los telfonos inteligentes. monetarias que ha trado consigo la ciberdelincuencia, desde el
ao 2000, se calcula que las empresas del mundo han perdido
Los virus o malware (software malicioso) infectan y colonizan aproximadamente 1600 billones de dlares segn un estudio
un sistema informtico con diversos objetivos; ya sea controlar realizado por Price Waterhouse Coopers. Adems de los costos
a distancia los equipos infectados, robar informacin, detectar en dinero, las empresas han gastado al menos el 3% del tiempo
vulnerabilidades, usurpar identidades o cualquier otra actividad de trabajo en reparar sus equipos de cmputo o sanear los
ilcita de las mencionadas anteriormente; otro riesgo de que un efectos de algn ataque informtico, paralizando en tiempos
atacante tome control de los dispositivos es el convertirlos en parciales a la empresa, lo que al final representa prdidas
una red de robots que a su vez sean utilizados para cometer econmicas.
ilcitos en contra de terceras personas.
En esta misma encuesta se cuestion a 4,900 jefes del rea
Los caballos de Troya que son un tipo de software malicioso, de sistemas con poder de decisin y el 70% consideraba la
representan el 61% del malware en Internet. seguridad de la informacin como una prioridad, sin embargo,
la inversin por parte de las empresas sigue siendo muy baja, ya
Espaa es el lder en cantidad de computadoras infectadas con que no rebasa los 50,000 dlares, incluyendo material, sistemas,
un 35%, seguido por Estados Unidos, Mxico y Brasil. software y personal.

Los diferentes modelos de la tableta conocida como iPad La cibercriminalidad ha causado un perjuicio estimado en 1,000
del fabricante Apple, han sido considerados como las ms billones de dlares en 2008, a causa del robo de informacin
vulnerables. Por ello se recomienda la instalacin de antivirus en las empresas, segn constata un estudio de la empresa de
y antispam, sin embargo, la marca ha tenido una estrategia seguridad informtica McAfee.
de marketing que supone que son los equipos ms seguros
del mercado, lo cual no es cierto y los usuarios que confan Segn un anlisis del FBI (Federal Bureau of Investigation)
en ello no toman las precauciones necesarias para proteger el cibercrimen haba costado tan solo en 2009, la cantidad de
sus equipos. Asimismo es importante concientizar al personal 559,7 millones de dlares a la economa americana, el doble del
que al desbloquear este tipo de equipos cuya plataforma ao anterior.

XI.2 Proteccin de los Dispositivos Mviles en la Empresa


En un esquema de teletrabajo, se vuelve particularmente informacin confidencial, documentos oficiales, secretos
importante la seguridad aplicada a los dispositivos mviles, industriales, y datos personales. La informacin tratada a travs
ya que son el instrumento de trabajo del empleado y donde de medios informticos es un recurso estratgico intangible que
frecuentemente es almacenada informacin de carcter debe ser protegido.
confidencial de la empresa.
Estas medidas de seguridad tienen por objeto identificar el
Es por ello que existen diferentes medidas de seguridad flujo de la informacin, conservar las evidencias del mismo, as
aplicables a estos equipos. como prevenir su prdida y disminuir riesgos desde el principio.

La apertura de las empresas al mundo a travs de la Internet Existen tres tipos de medidas de seguridad aplicables a los
y la utilizacin de las redes de informacin las vuelven ms dispositivos mviles:
vulnerables al exterior.
Medidas administrativas: Este mecanismo es preventivo y
La implementacin de medidas de seguridad constituye una consiste en establecer procedimientos internos para el buen
necesidad de las empresas para evitar intrusiones y proteger uso de dichos dispositivos, adems de contar con instrumentos

126
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

de carcter jurdico y obligatorio para que el empleado se a los dispositivos mviles para salvaguardar a informacin y
comprometa a hacer un uso correcto de los mismos. prevenir el acceso no autorizado, la modificacin o la prdida
de la misma.
Ejemplos de este tipo de medidas son:
Este tipo de medidas comprende tanto software como
Responsivas de uso hardware, podemos citar algunos ejemplos:
Contratos laborales que incluyan una clusula relativa al buen
uso de los instrumentos de trabajo, en este caso, dispositivos Sistemas de prevencin de prdida de datos (DLP)
mviles. Software de cifrado de datos
Contratos de comodato Software de localizacin de dispositivos y borrado seguro a
Convenios de confidencialidad distancia
Polticas de uso de trae tu propio dispositivo , mejor Antivirus
conocidas como BYOD por sus siglas en ingls Anti Spam
Anti Spyware
Medidas fsicas: Consiste en la aplicacin de barreras fsicas de Software de administracin de dispositivos mviles (MDM)
control como medidas de prevencin y contramedidas contra Redes virtuales privadas para conexin a distancia en entornos
las amenazas a los recursos y la informacin confidencial, por poco seguros (VPN)
`seguridad fsica podemos entender todas aquellas mecanismos Software de separacin de informacin personal y corporativa.
- generalmente de prevencin y deteccin - destinados a proteger
fsicamente cualquier recurso del sistema; estos recursos son En todo caso es fundamental contar con un inventario
desde un simple teclado hasta una cinta de respaldo con toda la de las medidas de seguridad aplicadas, as como un buen
informacin que hay en el sistema, pasando por el propio disco procedimiento de concientizacin del buen uso de dispositivos
duro de la mquina. mviles as como respuestas oportunas a desastres.

Medidas tecnolgicas: En este rubro se contempla todo tipo


de mecanismos de carcter tcnico que puedan ser aplicados

127
XII
CONCLUSIONES
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

XII. Conclusiones
El teletrabajo no tiene una definicin nica aceptada, pero fue Si bien, casi cualquier empresa o empleado podra hacer uso
posible establecer 3 requisitos mnimos para que se d: 1) una del teletrabajo, se deben desarrollar poseer ciertas aptitudes,
relacin de subordinacin laboral; 2) la realizacin de la labor actitudes, habilidades, estructuras organizacionales y
del trabajador fuera de oficinas bajo la responsabilidad del conocimientos especficos segn la tarea que desea realizar a
patrn (en su domicilio, una oficina compartida o de forma travs del teletrabajo.
mvil) y 3) requiere el uso de las tecnologas de la informacin
y las comunicaciones. Varias caractersticas del teletrabajo como el uso de herramientas
de trabajo, la regulacin la jornada laboral, el control y vigilancia
El teletrabajo es, sin duda alguna, una necesidad para las y la seguridad de la informacin deben aplicarse de forma
empresas en el entorno competitivo actual, ya que permite que adaptativa a travs del uso de la tecnologa, pero siempre de
con el uso de las tecnologas de la informacin y comunicacin forma antropocntrica, es decir, las tecnologas adaptndose a
sus procesos productivos sean ms eficientes y disminuyan los las necesidades del hombre y no a la inversa.
costos en cuanto a inversin, manutencin de espacios fsicos
y tecnolgicos, capacitacin e integracin de sus empleados a Una buena aplicacin del teletrabajo logra que se lleguen a
un mundo globalizado, independientemente del tamao de la conciliar los diferentes mbitos de la vida de un trabajador con
empresa. las responsabilidades familiares el trabajo, la casa, la familia,
los amigos, etc. y le permite a la empresa generar ahorros en
Internet, como herramienta dentro de las organizaciones, ha gastos constantes luz, agua, mantenimiento, espacios fsicos
transformado los sistemas de comunicacin y de gestin del de oficina, etc.- Pero requiere de un proceso de organizacin
conocimiento en las empresas. Los empleados y empleadores complejo que no debe tomarse a la ligera.
pueden estar cada vez ms informados e interactuar de forma
ms directa y en lnea con sus superiores, consumidores, clientes, Para que el teletrabajo sea funcional, se requiere que las empresas
equipos de trabajo, entidades y dependencias gubernamentales, conozcan los beneficios y riesgos de su implementacin y
proveedores, organizaciones nacionales e internacionales, colaborar organizadamente para desarrollar capacidades
fuentes de informacin especializadas e inclusive con la y habilidades en las reas que llevarn a cabo su actividad
sociedad en general. laboral a distancia. Tambin es necesaria una modificacin de
la regulacin nacional, ya que la legislacin vigente no posee
Este tipo de iniciativas de teletrabajo logran un alto compromiso un marco normativo en el cul encuadrar especficamente el
de las empresas con su personal para que ste mejore su calidad teletrabajo, con sus condiciones especiales causando confusin
de vida, en virtud de que es una preocupacin constante con las caractersticas y requisitos de la figura de trabajo a
mantener en excelentes condiciones a sus activos ms valiosos domicilio.
como lo son sus trabajadores, desde los puntos de vista
personal, familiar, fsico, psicolgico, y profesional. Uno de los temas ms relevantes a considerar, es el no violentar
la privacidad del domicilio de trabajador, siempre contemplando
Aunado a lo anterior, se considera que el teletrabajo un equilibrio entre la facultad de control, vigilancia y supervisin
favorece la incorporacin al mundo laboral a personas del patrn, la proteccin a la intimidad y esfera de privacidad
con capacidades diferentes, enfermos, madres solteras y del trabajador, donde la herramientas como registros del
personas de la tercera edad, con los beneficios sociales y comportamiento de Internet, revisin de correos electrnicos
econmicos que ello debe representar. Lo anterior, obedece o incluso la instalacin de cmaras de vigilancia, son medidas
preponderantemente a grupos o sectores de la poblacin que extremas que podran resultar violatorias de derechos de los
se les dificulta el acceso a un trabajo ya sea por cuestiones trabajadores.
de seguridad, tiempos o bien de acceso a las instalaciones de
los lugares de trabajo. En el mismo sentido, se debe analizar el equipamiento necesario
con el que debe contar el teletrabajador para prestar los
El teletrabajo constituye una medida de flexibilidad organizativa servicios en ptimas condiciones y que herramientas (equipos
que genera incrementos en la productividad, facilita la de cmputo, impresoras, red de Internet, escritorio, papel,
conciliacin de la vida laboral y personal, favorece la inclusin etc.) sern provistas por el patrn y cuales corrern a cargo
de colectivos en riesgo de exclusin del mercado de trabajo, del trabajador, reconociendo que exclusivamente el patrn
contribuye a la cohesin territorial creando oportunidades tendr derechos respecto de aquellas que le proporcione al
de empleo en zonas rurales o deprimidas econmicamente, trabajador, en la medida que no afecte derechos fundamentales
y reduce los desplazamientos hacia el lugar de trabajo del trabajador y este ltimo tendrn obligaciones respecto al
beneficiando al desarrollo sostenible. correcto uso del equipamiento proporcionado.

131
La Firma Lder en Derecho de las Tecnologas de Informacin

La implementacin del teletrabajo en la empresa, para que sea Otra de las habilidades fundamentales para las personas que
eficaz y obtenga resultados palpables, tiene que ser llevado a realizan teletrabajo, es la capacidad de administrar actividades y
cabo de forma transparente, con un anlisis adecuado de los tiempos, lo anterior debido a que si bien una de las principales
perfiles y roles de la organizacin que pueden llevar a cabo ventajas para el teletrabajador en este modelo laboral, es la
estas actividades. Debe precisar los riesgos existentes en cuanto flexibilidad de horario y administracin de su tiempo, el trabajo
a la seguridad de la informacin y continuidad del negocio, es controlado mayormente por s mismo, lo que le genera un
el uso de aplicaciones y desarrollo de las mismas, manejo de sentimiento de autonoma y libertad, pero requiere de un alto
redes sociales y propiedad intelectual, as como el respecto a la grado de responsabilidad y enfoque a resultados.
privacidad de las personas y las mtricas adecuadas para evaluar
el desempeo de los trabajadores. Hasta en tanto no exista regulacin especfica del teletrabajo
nicamente deber ser considerada como una variacin de
La empresa carga con la responsabilidad del xito de la la modalidad de a domicilio y en ningn momento debe
implementacin de modelos de teletrabajo, lo cual solo lograr entenderse que se pierde algn derecho para el trabajador, si
con un proceso adecuado de concientizacin de los empleados rene los criterios para considerarse una relacin laboral. Luego
y mandos directivos, tanto teletrabajdores como aquellos que entonces, las condiciones de teletrabajo se regularan conforme
continuarn prestando sus servicios dentro de las instalaciones las reglas de la Ley Federal del Trabajo existentes, hasta en tanto
de la empresa. El teletrabajo debe ser concebido de manera se lleven a cabo las adecuaciones respectivas.
que presente ventajas y responsabilidades reciprocas, tanto para
la empresa como para los teletrabajadores. Con esto se concluye que es necesario la adecuacin de las
normas del trabajo actuales, buscando generar una legislacin
El teletrabajo requiere de una mayor adaptabilidad del capital especfica en sus condiciones y carteristas que brinde seguridad
humano a las nuevas tecnologas, no solo con capacitacin jurdica a patrones y trabajadores, que sea flexible en cuanto
y desarrollo de habilidades para su manejo, sino para el al entorno tecnolgico equilibrando las posibilidades que
entendimiento de sus funciones y de los riesgos que un uso la tecnologa permite y los derechos de la personas como
no responsable le pueden acarrear a l como trabajador y a trabajadores. La reformulacin de esta figura en la LFT sera
la empresa. Con ello, tambin se considera que el teletrabajo en beneficio tanto para teletrabajadores, patrones e industria
trae aparejado un inevitable cambio en el modo de control en tecnolgica, ya que si existiera un marco legal, sabran a qu
el mbito laboral, al estar el trabajador actuando fuera de un atenerse en caso de que surjan controversias, impulsando de
espacio fsico controlado por el patrn, lo cual no es sinnimo forma exponencial el uso de las TICs.
de inexistencia de control o vigilancia, sino que estas facultades
del patrn se lleva a cabo por otros medios.

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140
ANEXO I
GUA PARA EMPRESAS
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

Anexo I. Gua para Empresas


El teletrabajo es una excelente herramienta para conseguir exitosa el teletrabajo, iniciando con programas piloto de
beneficios tanto para trabajadores como para las empresas teletrabajo con la finalidad de que midan la eficiencia de dicha
mexicanas, siempre y cuando ambas partes estn conscientes y modalidad, monitoreando los efectos positivos o negativos de
capacitados del esfuerzo, la logstica y responsabilidad que esto la implementacin y as analizar que parmetros debe reforzar
conlleva. Casi cualquier persona o empresa puede teletrabajar, en el siguiente programa hasta pulir de manera satisfactoria un
si se prepara adecuadamente para ello. programa que permita expandirse a ms trabajadores o reas
productivas.
El presente documento servir a las empresas para establecer
las reglas mnimas adecuadas, para implementar de manera La implementacin es dividida en un ciclo de 6 etapas:

Anlisis

Evaluacin
Definicin

Accin
Concientizacin

Adecuacin

I. Anlisis
En este fase deber analizar con detenimiento que es lo que se permitir poder medir eficientemente los resultados y mejorar
busca al implementar el teletrabajo, que riesgos existen, como continuamente los programas y la modalidad de teletrabajo.
mitigar dichos riesgos y como se evaluaran los resultados del Entre las metas que pueden incentivar a las empresas se pueden
programa del teletrabajo. En este escenario es muy importante mencionar de forma enunciativa:
designar a un coordinador con experiencia, ya que con ello
el programa tendr ms garantas de xito en el diseo e a. Dar un beneficio a los empleados para crear mayor retencin de
implementacin prctica. personal clave.
b. Mejorar la satisfaccin de los empleados al mejorar el entorno del
La primera cuestin a plantearse es: Porque implementar un trabajo.
modelo de teletrabajo? Beneficios se han vislumbrado muchos, c. Mejorar la productividad y calidad del trabajo, al estar los empleados
sin embargo, el porqu de fondo una empresa desea establecer en un ambiente de autogestin de sus labores.
esta modalidad en sus procesos laborales puede ser diferente d. Reducir costos de espacios fsicos de oficinas con sus correspondientes
por cada organizacin. El tener claridad en los objetivos costos relacionados (luz, agua, etc.)

145
La Firma Lder en Derecho de las Tecnologas de Informacin

e. Reducir el nivel de estancamiento de actividades y proyectos derivado


del absentismo laboral que producen los problemas de desplazamiento. ELEGIBILIDAD SELECCIN
f. Acceso a nuevos mercados, a travs de una cercana geogrfica a Actitud proactiva, positiva e
proveedores, mercados locales y clientes potenciales. Voluntariedad
innovadora
g. Actualizar las competencias de los empleados dentro de un mundo
Autogestin de tiempo y
globalizado, potencializando el trabajo por objetivos y resultados. Alta productividad
actividades
h. Aumentar el grado de responsabilidad de los empleados
i. Mejorar la calidad y estilo de vida de los empleados. Antigedad en la empresa Colaborativo
j. Incluir a sectores con riesgo de exclusin laboral, como parte de la Tipo de labor Abierto al cambio
fuerza de trabajo (personas con capacidades diferentes, madres solteras, Alta responsabilidad y
Familia
comunidades rurales, personas de la tercera edad). honestidad
k. Disminuir la contaminacin ambiental por el uso de combustible por Enfocado a resultados y
el traslado de las personas a las oficinas corporativas. Distancia entre hogar y
orientado a consecucin de
oficina
objetivos
En base a los objetivos definidos debern establecerse mtricas
Habilidad de planificacin
para poder evaluar si los programas de teletrabajo estn Caractersticas de exclusin
detallada
logrando sus metas. Las mtricas deben establecerse en base a
informacin que sea accesible u obtenible para la organizacin, Comunicacin eficiente y
Manejo de TICs
como pueden ser: encuestas de ambiente de trabajo, informes eficaz
comparativos de la operacin del trabajo, encuestas de
satisfaccin del cliente, estudios ambientales, etc. Posterior a esto, se debe analizar que inversiones deber realizar
la organizacin especficamente en equipamiento, programas de
Una vez definidas las mtricas, deben especificarse metas cmputo y capacitacin, cules son los rubros que generalmente
claras en base a los objetivos, es decir, delimitar el objetivo en requieren de tiempo y dinero. En este paso, se debe diagnosticar
algo medible. Ejemplos: que un 10% de la plantilla total sea qu actividades deben desarrollar los empleados a travs del
de sectores con riesgo de exclusin laboral; que se mejoren uso de TICs, y qu se requiere para llevarlas a cabo de forma
en un 5% la satisfaccin de los empleados en las encuestas de satisfactoria, y con cules cuenta el empleado y cules requieren
ambiente laboral; aumentar en un 30% la produccin mensual, ser proporcionadas por el patrn. As mismo, requerirn de
etc. competencias laborales para ejercer esta modalidad de empleo
adicional al conocimiento del correcto manejo de las TICs.
Con los objetivos, mtricas y metas establecidas debe analizarse
que reas o personas son las que estratgicamente son idneas La organizacin tambin deber proveer riesgos y las formas
para que al realizar estas actividades y se puedan lograr los de mitigarlos. Por ejemplo, el que un empleado no realice
objetivos planteados, generando criterios de elegibilidad y sus actividades a tiempo, el robo de informacin, el uso no
criterios de seleccin. Entre los criterios podemos encontrar adecuado de herramientas de trabajo, etc.
como ejemplos:
Tener toda esta informacin analizada permitir evaluar
posteriormente los resultados del programa paso a paso,
mejorarlo y/o expandirlo continuamente.

II. Definicin
Habiendo ya analizado el estatus actual de la empresa y lo que que debern utilizarse, as como definir las condiciones mnimas
quiere obtener al implementar el teletrabajo, es importante de seguridad e higiene con las cuales deber contar el lugar de
documentar y establecer especficamente cmo se llevar trabajo.
a cabo. En este momento, ya se cuenta con los criterios
de elegibilidad los cuales deben ser tan generales como Aqu es importante recordar que la voluntariedad es un
sea posible y con un proceso de seleccin documentado a elemento indispensable para que el teletrabajo funcione
travs del cual se puedan clasificar personalidades y puestos correctamente. Una empresa puede proponer esta modalidad
especficos en funcin de las competencias necesarias para al trabajador y este ltimo puede aceptar o rechazarla y a su
teletrabajar. vez el trabajador puede proponer esta modalidad a la empresa
y a su vez l puede aceptar o no. En ambos casos no se
En esta etapa, ya debe nombrase a las personas que van a estara vulnerando ningn derecho ni incumpliendo alguna
teletrabajar y estos deben aceptar voluntariamente esta nueva obligacin, por eso ambas partes deben estar de acuerdo con
modalidad, as como asignar los equipos mviles o de escritorio la implementacin.

146
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

Es tambin importante definir como se llevara a cabo el soporte Alcance del programa
tcnico adicional como consecuencia del teletrabajo, es decir Criterios elegibilidad y seleccin
los apoyos para poner en marcha los procesos productos a Equipamiento necesario (diferenciando los entregados por la
distancia o cualquier ayuda con las TICs intermedia. Definirlos empresa de aquellos con los que deber contar el colaborador)
y documentarlos en cuanto a horarios de atencin, forma de Jornadas de Disponibilidad (tiempo durante el que se requerir
contacto (correo, telefnico, mesa de servicio) y niveles de que el teletrabajador est disponible para atender cualquier
servicio, esto con el objetivo de no detener las labores de un requerimiento)
teletrabajador en los casos en que sus equipo, algn programa de Plan de capacitacin (habilidades y conocimiento)
cmputo o su conexin a internet no funcionen correctamente. Mtricas y metas
Perfiles de puestos de teletrabajdores
Principalmente en esta etapa se documenta el programa con Soporte tcnico
un manual para teletrabajdores que al menos deber contener: Evaluacin de desempeo de los colaboradores
Poltica de Seguridad de la Informacin para Teletrabajadores
Objetivos
Modelo de teletrabajo a aplicar

II. Concientizacin

Esta etapa no solo se enfoca a aquellos trabajadores que pasarn altas, explicarles que es importante que separen tanto tiempo
a la nueva modalidad de trabajo a distancia a travs de las TICs, del da como un espacio fsico para trabajar al 100%, evitando
sino a toda la organizacin, desde los entes jerrquicos ms distracciones por causas familiares o personales. El empleado
altos, los niveles gerenciales por departamento o reas, hasta deber contar con la habilidad desarrollada de conciliar y
los colaboradores que continuarn realizando sus actividades organizar los diferentes mbitos de su vida el trabajo, la casa,
laborales en las oficinas corporativas. Esto es sumamente la familia, los amigos, etc. lo cual sin la preparacin adecuada
relevante para evitar conflictos internos en la organizacin. podra a llegar a ser muy complejo.

El xito del teletrabajo, depende tambin, de que todos los El personal gerencial o responsable de los teletrabajdores,
integrantes de la organizacin conozcan cual es el objetivo debe tener la capacidad de liderar en base a resultados,
perseguido, cmo se busca alcanzarlo y la forma en que aprender a disear y utilizar los sistemas de planeacin,
se eligieron a las personas para iniciar el programa de entregas y comunicacin continua y de esa manera coordinar
teletrabajo, as como las posibles iniciativas de expandirlo. Los adecuadamente el trabajo de la gente.
niveles jerrquicos a quienes reportaran los teletrabajdores
deben conocer como evaluarn a los empleados bajo su Los teletrabajadores necesitan conocer qu recursos
responsabilidad. informticos hay disponibles y cmo y en qu momento pueden
acceder a ellos. Hacer de su conocimiento la importancia de
La empresa deber tener confianza en las labores que realizan cuidar las herramientas de trabajo incluidos el correo y el
sus trabajadores bajo esta modalidad, en donde no estn Internet.
a su vista directa, mientras que el trabajador deber tener la Por otro lado, se recomienda mantener reuniones y consultas
disciplina suficiente para ejecutar y entregar resultados en los semanales en las oficinas corporativas, para dar seguimiento
tiempos comprometidos. a los resultados. Estas reuniones podrn ser cada vez menos
frecuentes dependiendo los resultados que se vayan obteniendo.
Por lo anterior, es relevante anunciar el programa de teletrabajo
ante la organizacin en su conjunto y mantener diversos Es importante en este proceso que existan sesiones de preguntas
instrumentos de comunicacin continua del proyecto, estando y respuestas, para aclarar cualquier duda que se puedan presentar
siempre abiertos a recibir comentarios al respecto. Se debe y ser muy claros que sus condiciones laborales y prestaciones
trabajar con la cultura laboral de la organizacin, eliminando no cambiaran, excepto en el lugar y horario donde prestarn el
el paradigma de que la totalidad de los trabajadores deben estar servicio.
fsicamente el 100% de su jornada en la empresa para cumplir
con los objetivos de la empresa. Una herramienta que debern saber ocupar son los cronogramas,
donde se establece entregables por fechas especficas a lo largo
En cuanto a los teletrabajadores, se recomienda prepararlos del tiempo, este tipo de herramientas sern de mucha utilidad
para que sus habilidades de autogestin y planeacin sean muy para que los teletrabajdores puedan organizar sus labores.

147
La Firma Lder en Derecho de las Tecnologas de Informacin

IV. Adecuacin
En esta etapa ya se llevan a cabo acciones como la adquisicin como las posibles implicaciones o sanciones en caso de hacer
de equipo y la modificacin a documentos legales como son un uso indebido de las mismas.
los contratos individuales de trabajo, normas de conducta,
reglamento interno de trabajo, etc. As mismo, debern establecerse las polticas y criterios para
la estimacin, autorizacin y trabajo de horas extras en el
En esta etapa se refuerza la capacitacin en cuanto a teletrabajo, ya que si bien con la autogestin del tiempo del
conocimientos y el desarrollo de habilidades para que de la empelado estas deben reducirse, es posible que durante
forma ms autosuficiente los teletrabajdores puedan desarrollar contingencias, incidentes o alta carga de trabajo deban llevarse
sus funciones a distancia y manejar sin ningn problema las a cabo.
herramientas electrnicas. En cuanto al equipamiento, si bien
ya fue evaluado en etapas anteriores deber revisarse al menos Es muy importante que en los contratos individuales de trabajo
lo siguiente: se establezcan los horarios de disponibilidad del trabajador,
para atender comunicaciones de la empresa, deben establecerse
Equipo de escritorio o Mvil polticas de proteccin de datos personales y confidencialidad
Correo electrnico de la informacin.
Servicio de internet
Telfono fijo o celular/contestadora As mismo, se tienen que establecer los programas de trabajo y
Software de proteccin de informacin (antivirus) que se definan perfectamente los procesos de trabajo a efecto
Paquete de Software de (procesadores de textos, hojas de de disear un sistema de teletrabajo con base a indicadores de
clculo y presentaciones grficas). desempeo de los colaboradores. Si las actividades o entregables
Software y equipo de videoconferencia. a encargar al trabajador no estn bien diseados y organizados,
podran surgir cuestiones imprevistas durante su desarrollo que
Estas herramientas de trabajo deben entregarse junto con un afecten o dificulten se lleven a cabo con el tiempo y calidad
acta o declaracin donde se establezca de quien son propiedad, especificadas.
la responsabilidad sobre su correcto uso y mantenimiento, as

V. Accin
Al ya estar los empleados realizando las actividades a distancia, debe desarrollarse un sistema de organizacin de trabajo
fuera de las oficinas del patrn usando la TICs, uno de los con base en indicadores de productividad. La informacin
factores clave es la comunicacin continua con la cual la y retroalimentacin debe fluir de ambos lados, ya que
empresa pueda dar seguimiento y tenga la tranquilidad de que puede suceder que el trabajador al momento de ejecutar
las actividades sern llevadas a cabo en tiempo y que puede el proyecto tenga dudas y deba consultarlo con otros
contar con el trabajador para cualquier eventualidad dentro colaboradores de la organizacin o con sus superiores,
de un horario establecido, teniendo que verificar que al por lo que debern estar as mismo disponibles, en los
implementar el teletrabajo no perjudica el servicio a clientes u canales y horarios previstos para ello.
operaciones internas.
En esta etapa se debe tener muy claro que se debe cumplir
La organizacin de actividades llevadas a cabo por los adecuadamente con los horarios especficos de disponibilidad,
teletrabajadores debe estar enfocada a objetivos, estableciendo no quiere decir que durante este tiempo el trabajador debe
metas de acuerdo a fechas de entrega, es decir, se especifica exclusivamente realizar sus labores, sino nicamente estar
que la carga de trabajo ser ejecutada durante un periodo disponible para la atencin a dudas y/o nuevas instrucciones.
de tiempo dentro del cual el trabajador debe desarrollar y Lo anterior ayuda tanto al trabajador como al patrn, al primero
entregar hitos, lo cual puede hacerlo de forma individual o a que no tenga que estar disponible y conectado las 24 horas
colaborativa. del da con la afectacin a su salud, que esto podra acarrearle;
y al patrn para organizar sus actividades de vigilancia y control
Tanto la empresa como el teletrabajador, son los en la temporalidad acordada, reconociendo que cualquier
principales responsables de mantener la comunicacin instruccin enviada o llamada realizada fuera de dicho horario
y flujo de informacin con usuarios, colaboradores y/o excediendo los mximos legales, no ser atendida en ese
y supervisores, constantemente actualizada, y la momento o se acepta que tendra un cargo econmico por
retroalimentacin de actividades en tiempo. En esta etapa pago de horas extras.

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El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

El trabajador debe conocer con claridad el periodo para Durante el periodo de adecuacin y accin es muy importante
entregar sus actividades sin importar que lo ejecute en periodos documentar todas las incidencias, problemticas y obstculos
ms cortos para contar con tiempo libre. Se recomienda que se presentaron, para en la etapa de evaluacin se pueda
establecer entregables o entregas parciales como mximo de analizar las razones orgenes y establecer medidas que eviten
forma quincenal, ya que entre menor el periodo entre entregas, que se puedan volver presentar.
se puede dar un mayor seguimiento de actividades y reducir el
riesgo de retrasos.

VI. Evaluacin
Despus de haber concluido el periodo establecido (6 a 12 y reglas para los teletrabajadores y sus superiores jerrquicos, si
meses) para el programa piloto o el programa de expansin del los criterios de seleccin y elegibilidad fueron suficientemente
teletrabajo, se deben evaluar los resultados del programa, en definidos, si las personas contaban con las herramientas,
base a los objetivos buscados. La siguiente tabla puede dar una soporte, habilidades y conocimientos necesarios para llevar
idea de una forma para llevarlo a cabo. cabo sus labores fuera de las oficinas de la empresa y usando las
TICs, logrndolo en los tiempos y horarios definidos.
Objetivo 1 Objetivo 2 Objetivo 3
Por otro lado, la empresa deber ser crtica ante su
Metas alcanzadas Metas alcanzadas Metas alcanzadas
(+) (+) (+) funcionamiento para brindarle en tiempo y forma a los
Factores que lo Factores que lo Factores que lo teletrabajdores apoyo, soporte, comunicacin, seguimiento,
permitieron permitieron permitieron retroalimentacin, as como vigilar los programas de trabajo,
entregables y correcto uso de las herramientas de trabajo.
Metas no Metas no Metas no
alcanzadas alcanzadas alcanzadas
En caso de no lograr las metas y objetivos establecidos al inicio,
(-) (-) (-)
lo cual puede ser frecuente en los primeros esfuerzos, deben
Incidencias, Incidencias, Incidencias,
revisarse las razones origen por las cuales impidieron llegar a
problemticas, problemticas, problemticas,
obstculos obstculos obstculos ellas, las cuales pueden incluir que las metas no eran realistas.
Recomendaciones Recomendaciones Recomendaciones
En base a los resultados de aquello que funcion y aquello que
1. 1. 1.
no, le permitir a la empresa mejorar el siguiente proceso o
2. 2. 2.
periodo cada vez siendo ms especficos en cmo se llegan a
3. 3. 3.
medir los resultados del teletrabajo. Al finalizar esta etapa la alta
direccin de la empresa decidir si continua por un siguiente
Se deber revisar si en cada una de las etapas se llevaron las periodo el programa, si es conveniente expandirlo, suspenderlo
actividades correspondientes, si se documentaron las polticas para replantearlo o terminarlo.

Recomendacines Finales
Finalmente se agregan al presente documento una seria de III. La empresa deber documentar la entrega, cambio y/o mantenimiento
recomendaciones prcticas que de forma general es importante de las herramientas de trabajo y los teletrabajadores debern de cumplir
observar en un esquema de teletrabajo: las reglas respecto a su buen uso, sin que en ningn momento se entienda
a que renuncian a su privacidad o se asuma que se pueden intervenir sus
I. El teletrabajo no debe implementarse con el nico objetivo de reducir comunicaciones privadas.
costos y mucho menos buscando evitar que un teletrabajador sea protegido IV. Los teletrabajadores debern estar conscientes de que no deben
por la Ley Federal del Trabajo, al intentar colocar la relacin laboral modificar o cambiar la configuracin de los equipos y medios
como una relacin meramente civil o comercial de prestacin de servicio, proporcionados como herramientas otorgadas para el desempeo de
cuando no lo es. sus funciones, ya que esto podra afectar su funcionamiento, siendo los
II. Tanto teletrabajadores, colaboradores y superiores deben respetar teletrabajdores responsables de reintegrar los equipos en el estado en que
el horario de disponibilidad previamente acordado, estando disponibles fueron entregados, en caso de que sufran algn dao.
para atender cualquier asunto con motivo de sus labores, tenido los V. Los teletrabajadores deben informar de forma inmediata, por medio
teletrabajdores la flexibilidad para realizar sus actividades en dicho del canal de comunicacin establecido de la organizacin las fallas, daos
horario o en otro que ms les convenga. y/o afectaciones que sufran las herramientas de trabajo proporcionadas.

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La Firma Lder en Derecho de las Tecnologas de Informacin

VI. Debe informarse claramente a los teletrabajdores que las herramientas Internet, en sus equipos que no resulten indispensables para llevar a cabo
proporcionadas por la empresa, son utilizadas nicamente para llevar a sus funciones.
cabo actividades relacionadas con su labor, evitando su utilizacin para XI. Para evitar que los teletrabajadores puedan sentir que estn
cuestiones personales. relegados, aislados o que su desarrollo en la empresa est comprometida,
VII. Debe vigilarse y capacitarse constantemente a los empleados respecto es importante que se tengan sesiones con contacto directo de forma
de la confidencialidad y seguridad de la informacin, manteniendo los ocasional, donde los teletrabajadores, los trabajadores regulares y los
programas de cmputo necesarios para prevenir acciones que pudieran niveles gerenciales y directivos se vean cara a cara para entrenamientos,
generar un uso, modificacin, acceso, o borrado indebido y/o no capacitaciones, sesiones de integracin, seguimiento y/o para compartir
autorizado. En este sentido no debern compartir o eliminar informacin experiencias dentro de una esfera empresarial.
de la empresa o su trabajo, salvo que sea por instruccin expresa de la XII. Todo teletrabajador podrn ejercer sus derechos sindicales, por
empresa o por disposicin legal. lo que podrn constituir los rganos de representacin de la empresa,
VIII. Se debe hacer constar el lugar de trabajo, en el documento donde tendrn derecho a ser elector o elegible y participar en los procedimientos
se establezcan las condiciones de trabajo, generalmente el contrato de de informacin, consulta y negociacin colectiva.
trabajo para el caso de riesgos de trabajo. La empresa deber verificar que
exista dentro del lugar un espacio adecuado para realizar las actividades Como se puede observar el teletrabajo es una modalidad de
propias de la relacin laboral. Lo cual se puede especificar en un Anexo trabajo, que implica un esfuerzo relevante para implementarlo
al contrato, donde se establezcan los requerimientos mnimos que debe de forma correcta y as aprovechar sus beneficios y mitigar
tener el espacio fsico, y que quedarn a cargo del empleado. sus riesgos. Estas propuestas solo podrn llevarse a cabo
IX. Los horarios de trabajo deben ser programados en base a las eficazmente si la empresa y trabajadores desarrollan una la
necesidades de tanto del trabajador como de la empresa. Tambin es cultura en conjunto, apegada a la normativa, y una relacin
necesario disponer de polticas en materia de permisos flexibles. laboral ptima, en base a evaluaciones por desempeo.
X. Los teletrabajadores no debern instalar o descargar programas
de cmputo o contenido (audio, video, textos o imgenes) de la red de

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ANEXO II
RECOMENDACIONES LEGISLATIVAS
El Teletrabajo como una Oportunidad en el Desarrollo de la Industria de las TICs, Anlisis Legal

Anexo II. Recomendaciones Legislativas


Una de las principales recomendaciones del estudio fue que relacin laboral, por lo tanto, todo en lo que no se especifique
el marco regulatorio mexicano requera una actualizacin con una condicin especial para el teletrabajo, le ser aplicable las
el fin de establecer condiciones mnimas y flexibles para el reglas generales en materia laboral.
teletrabajo, que actualmente est errneamente inmerso en las
condiciones de trabajo a domicilio dentro del captulo XII de Debe establecerse un trato igualitario en cuanto a condiciones
la Ley Federal del Trabajo. de trabajo, capacitacin y promocin entre los trabajadores con
sede laboral en las oficinas del patrn y los teletrabajadores,
Si bien el teletrabajo a domicilio coincide con el trabajo a
domicilio tradicional, el teletrabajo es una modalidad que Debe clarificarse la inviolabilidad del domicilio del trabajador
tambin articula otras experiencias de actividades realizadas por parte del patrn, as como la proteccin a la privacidad
parcial o totalmente fuera de la empresa, con el uso de medios y comunicaciones privadas de los trabajadores. As como la
informticos que permiten la existencia de una presencia posibilidad de llevar a cabo el control y vigilancia a travs de
virtual (comunicacin al momento) recproca entre patrn y medios informticos, siempre que no se contrapongan a los
trabajador. derechos previamente sealados, como por ejemplo el que el
patrn pueda limitar o vigilar el comportamiento del sistema
El criterio informtico va a dar cuenta del modo de materializarse del explorador de Internet o el correo electrnico, no del
la externalizacin del trabajo, a partir del tipo de uso que se haga contenido.
de herramientas de trabajo electrnicas (telfono mvil, correo
electrnico, Internet, videoconferencias). Por ello, es posible En el sistema legal mexicano si bien se reconoce al patrn la
sealar que las caractersticas modernas del teletrabajo, no facultad de controlar y limitar el uso que el trabajador realice
pueden estar sujetos a esquemas normativos antiguos, que no del correo electrnico y el acceso a la red Internet, con el fin
tomaron en cuenta el desarrollo tecnolgico y sus consiguientes de defender su inters de empresa y evitar las utilizaciones
impactos en las organizaciones laborales. Adicional a que la alejadas de los fines propios de la relacin laboral, para pasar a
experiencia internacional seala que es conveniente tener una ser consideradas abusivas. Pero dicha facultad de control no es
regulacin ms especfica para evitar interpretaciones errneas ilimitada sino que est condicionada por los propios lmites la
o lagunas legales. relacin laboral, de manera que no puede alcanzar ms que a los
extremos que guarden directa relacin con ella. Por lo que es
Lo anterior coadyuvar a que los trabajadores que prestan su recomendable ser ms claros entre los lmites que puede tener
trabajo a distancia a travs de medios electrnicos y de la red la empresa y le teletrabajador.
de Internet, no se vuelvan trabajadores desprotegidos y/o
discriminados frente al resto de trabajadores de las empresas Establecer una definicin de jornada de disponibilidad
y que las empresas usando las nuevas tecnologas puedan diferente a la de jornada de trabajo, as como sus mximos
mantener vigilancia y control, todo ello traducido en una serie legales, dentro de la cual el trabajador debe estar disponible, para
de formalidades que funcionan como garantas especiales recibir cualquier tipo de informacin, insumos, instrucciones
para dicho trabajos, protegiendo tanto a empresas como a por parte del patrn y a su vez la organizacin debe tambin
teletrabajadores. respetar dicho horario, pudiendo en caso de excederlo ser
obligado al pago de horas extras.
Los siguientes puntos son los que se consideran como mnimos
necesarios para adecuar la regulacin actual y potencializar el Deber establecerse una jornada laboral flexible, donde
teletrabajo brindando seguridad jurdica tanto a teletrabajadores el trabajador tenga la libertad de administrar su carga de
como a las empresas que deseen implementarlo: trabajo en los momentos que ms le convenga, siempre y
cuando entregue o realice las su labor conforme lo acordado
Debe definirse y separarse el concepto de teletrabajo y trabajo con el patrn.
a domicilio, retirndole al patrn todas ellas responsabilidades
que le aplican a las relaciones de trabajo a domicilio, cuando Debe establecerse la existencia de un contrato individual de
se lleven a cabo la actividad laboral fuera de las oficinas bajo trabajo por escrito o por medios electrnico donde se definan
el control del patrn, a travs de medios y comunicaciones las condiciones de trabajo, los tiempos, las cargas de trabajo y la
electrnicas. metodologa de evaluacin por desempeo.

Debe especificarse que la localizacin del trabajo fuera de Es importante incluir de forma expresa, para evitar
las oficinas del patrn debe acordarse voluntariamente por las confusiones, que los teletrabajadores en ningn momento
partes y que esto no afecta la calificacin de la existencia de una pierden por ese hecho su derecho de participacin de los

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La Firma Lder en Derecho de las Tecnologas de Informacin

trabajadores en los procedimientos de informacin, consulta y diferentes a los establecimientos o locales del patrn, ya qu
negociacin colectiva. habra que revisar tambin si bajo la concepcin del teletrabajo
es conveniente excluir o no a los denominados accidentes in
En cuanto a las herramientas de trabajo, es importante itinere (es decir, los que se producen en el traslado del domicilio
establecer que no debern ser utilizadas para actividades al centro de trabajo o viceversa), y ms an, la propia nocin
diferentes a las de la relacin de trabajo, y que deber expresarse de accidente de trabajo, podra ser revalorada, sobre todo si
en los contratos laborales, que herramientas tecnolgicas son tomamos en cuenta que la prestacin de servicios se lleva a
proporcionadas por el patrn, as como la obligacin de este cabo con la imposibilidad de que el patrn vigile el domicilio
ltimo de capacitar e informar respecto de su correcto uso y del trabajador en todo momento.
mantenimiento, a los teletrabajdores.
Es recomendable que exista una obligacin de confidencialidad
Es necesario modificar la regulacin de seguridad e higiene, de los teletrabajdores respecto de la informacin y datos
as como la de riesgos de trabajo, ya que el lugar definido personales que manejen a raz de la relacin de trabajo, y
para llevar a cabo las actividades laborales es elegido por el cuando existiese incumplimiento a esta obligacin debiera
trabajador y est bajo su responsabilidad que ese ambiente sea considerarse como causal de recisin de la relacin laboral sin
el adecuado. Por lo anterior, tambin debe establecerse en el responsabilidad para el patrn.
marco normativo que para que se excluya de responsabilidad al
patrn en estas materias, este deber informar las condiciones Es recomendable homologar los trminos y definiciones
de seguridad e higiene mnimas que debe contemplar el contenidas en la actual Ley Federal del Trabajo en cuanto al
trabajador en el espacio donde prestar el servicio. uso de medios electrnicos, con la normativa comercial y/o
internacional. Ejemplo: firma electrnica, firma digital, mensaje
La normativa tiene que ser adecuada en cuanto a los riesgos e datos, documento electrnico, clave de acceso, contrasea,
de trabajo en hogar o riesgos de trabajo en instalaciones NIP, etc.

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